######OpenITI#


#META# 000.SortField	:: Shamela_0021677
#META# 000.BookURI	:: NOCODE
#META# 010.AuthorAKA	:: NODATA
#META# 010.AuthorNAME	:: مصطفى بن سعد بن عبده السيوطي شهرة، الرحيبانى مولدا ثم الدمشقي الحنبلي (المتوفى: 1243هـ)
#META# 011.AuthorBORN	:: NOTGIVEN
#META# 011.AuthorDIED	:: 1243
#META# 019.AuthorDIED	:: NODATA
#META# 020.BookTITLE	:: مطالب أولي النهى في شرح غاية المنتهى
#META# 020.BookTITLESUB	:: NODATA
#META# 021.BookSUBJ	:: فقه حنبلي
#META# 022.BookVOLS	:: 6
#META# 025.BookLANG	:: NODATA
#META# 029.BookTITLEalt	:: NODATA
#META# 030.LibURI	:: Shamela_0021677
#META# 030.LibURIextra	:: NODATA
#META# 031.LibREADONLINE	:: http://shamela.ws/browse.php/book-21677
#META# 031.LibURL	:: http://shamela.ws/index.php/book/21677
#META# 031.LibURLFILE	:: NODATA
#META# 031.LibURLextra	:: NODATA
#META# 040.EdALL	:: NODATA
#META# 040.EdEDITOR	:: NODATA
#META# 041.EdNUMBER	:: الثانية، 1415هـ - 1994م
#META# 041.EdNumber	:: NODATA
#META# 043.EdPUBLISHER	:: المكتب الإسلامي
#META# 044.EdPLACE	:: NODATA
#META# 045.EdYEAR	:: NODATA
#META# 049.EdISBN	:: NODATA
#META# 049.EdPAGES	:: NODATA
#META# 049.EdPHYSICAL	:: NODATA
#META# 049.EdVOLUME	:: NODATA
#META# 090.RecMISC	:: NODATA
#META# 999.MiscINFO	:: NODATA

#META#Header#End#

# PageV00P000
### | [مقدمة الكتاب]
# بسم الله الرحمن الرحيم الحمد لله الذي هدانا للتفقه في الدين، وشرح
~~صدورنا لاقتفاء سلف المؤمنين، وشرع لنا الشرائع والأحكام لنميز بها الحلال
~~من الحرام، وأشهد أن لا إله إلا الله وحده لا شريك له، أحاط بكل شيء علما،
~~ووسع كل شيء رحمة منه وحلما، وأشهد أن سيدنا محمدا عبده ورسوله، خاتم
~~الأنبياء، وإمام الأصفياء، وسيد العلماء، وأكرم من مشى تحت أديم السماء،
~~صلى الله عليه وعلى آله وأصحابه، وأشياعه وأحزابه، ما جرى يراع، وطابت
~~بذكره الأسماع، وسلم تسليما.
# أما بعد: فإن الله برحمته وطوله، وقوته وحوله، ضمن بقاء طائفة من هذه
~~الأمة ظاهرين على الحق، ناهجين منهج الصدق، لا يضرهم من خذلهم حتى يأتي أمر
~~الله، وجعل السبب في بقائهم بقاء علمائهم، واقتداءهم بأئمتهم وبفقهائهم،
~~وأظهر في كل طائفة من فقهائها أئمة يقتدى بها وينتهى إلى رأيها، ثم اختص
~~منهم أئمة أعلى مناصبهم وأقدارهم، ونزه عن الخطأ ألسنتهم وأفكارهم
# ، فعلى أقوالهم، مدار الأحكام، وبأفعالهم تقتدي فقهاء الإسلام: أبا حنيفة
~~ومالكا وابن إدريس، وأحمد بن حنبل صاحب العلم النفيس، وجعل لكل منهم أتباعا
~~وأحزابا وأشياعا، ليضبطوا أقواله ورواياته، ويرجحوا نصوصه
# PageV01P003
# واستنباطاته، فمنهم الشيخ الإمام والحبر الهمام مرعي بن يوسف بن أبي بكر
~~الكرمي المقدسي، تغمده الله برحمته، وأباحه بحبوحة جنته، ألف كتاب غاية
~~المنتهى في الجمع بين الإقناع والمنتهى " على مذهب محيي السنة، الصابر على
~~المحنة، الإمام المبجل أحمد بن محمد بن حنبل - قدس الله روحه ونور مرقده
~~وضريحه - فاعتنى بتأليفه وتشييده وترصيفه، حتى صار من أجل كتب المذهب قدرا،
~~وأجمعها لمهمات مسائله طرا، مشتملا على فوائد لم يسبق إليها، وحاويا لفرائد
~~تعقد الخناصر عليها من صحيح النقول، وغرائب المنقول، فلذلك لم يشرحه أحد في
~~هذا العصر، بل كتب عليه بعض الفضلاء إلى آخر الحجر، لكنه أكثر في شرحه من
~~الأقوال، وفي بعض المواضع اختصر وفي بعضها أطال، فالتمس مني بعض المنتمين
~~إلي، من أصدقائي الأعزاء على أن أشرحه شرحا يكشف اللثام عن مخدراته، ويسفر
~~عن خفي مكنوناته، ms0001 بحيث يكون على قول واحد مما صححه أعيان أصحابنا الأماجد،
~~فتعللت بالجهل فلم ينفعني التعليل، بل ألح علي في خوض هذا البحر العريض
~~الطويل، فأجبته مشمرا عن ساعد الاجتهاد، معتصما بمن لا نهاية لعلمه ولا
~~نفاد، طالبا منه المعونة على اقتناص معاني هذه المسائل، التي تبهر عقول
~~أرباب الفضائل، وجمعته من شرح الإقناع وحاشيته " وشرح المنتهى وحواشيه " "
~~وشرح الوجيز والمنتقى " ومن " شرحي المحرر والمغني " والشرح الكبير "
~~وحواشي ابن قندس " والمستوعب " وشرح التحرير " ومن الفروع وحواشيه "
~~والإنصاف " والرعاية الكبرى " والهدي " والخلاف "، ومن شرح منازل السائرين
~~".
# وكتاب المصنف بهجة الناظرين ". ومن كتاب الدرة المضيئة " وبدائع الفوائد
~~"
# PageV01P004
# وقاعدة العقود " " والصارم المسلول " والقواعد " ومن إقامة الدليل "
~~والأحكام السلطانية " والداء والدواء " والاختيارات العلمية " ومن اقتضاء
~~الصراط المستقيم " والمنهج الأحمد " وإعلام الموقعين " ومسائل الإمام أحمد
~~" وغير ذلك من الكتب والرسائل، والأجوبة والمسائل.
# وذكرت فيه ما زاده عليه المنتهى " والإقناع "، ليكون لمن طالع فيه عن
~~غيره إقناع، وبينت المعتمد فيه من التوجيهات، والمعول عليه من الزوائد
~~والاحتمالات. وسميته: مطالب أولي النهى في شرح غاية المنتهى " والله أسأل
~~أن يجعله خالصا لوجهه الكريم، مقربا إليه زلفى في جنات النعيم، وإن وقع مني
~~هفوات، أو صدر عني كبوات. فالمأمول ممن نظر إليها أن يسحب ذيل الستر عليها،
~~فإن الصفح عن عثرات الضعاف من شيم أفاضل الأشراف، وأنا معترف بالعجز عن
~~الولوج في هذا المضيق، والسباحة في تياره العميق، ولكن أستمد من الله
~~التوفيق، والهداية إلى سواء الطريق.
# قال مصنفه - رحمه الله تعالى -:
# PageV01P005
# بسم الله الرحمن الرحيم: افتتح كتابه بالبسملة (اقتداء) بالكتاب المجيد
~~وعملا (بقول النبي) - عليه الصلاة والسلام - «كل أمر ذي بال لا يبدأ فيه
~~باسم الله فهو أقطع» وفي رواية بالحمدلة وفي رواية «كل كلام لا يبدأ فيه
~~بالحمد لله فهو أجذم» رواه أبو داود وغيره. وفي " مسند أحمد " بلفظ
# «لا يفتح بذكر الله فهو أبتر»
# ، ومعنى أجذم، وأقطع، وأبتر: قليل البركة، غير معتد به. ولا تعارض بين
~~روايتي البسملة، والحمدلة: إذ الابتداء حقيقي وإضافي: فبالابتداء بالبسملة
~~حصل ms0002 الحقيقي، وبالابتداء بالحمدلة حصل الإضافي، أو لأن الابتداء أمر عرفي
~~يعتبر ممتدا من حين الشروع في التأليف إلى حين الشروع في المقصود، وقدم
~~البسملة عملا بالكتاب، والإجماع.
# والباء في البسملة للمصاحبة، أو: الاستعانة، متعلقة بمحذوف، وتقديره فعلا
~~أولى، لأن الأصل في العمل للأفعال، وخاصا لأنه أمس بالمقام، ومؤخر لإفادة
~~الاختصاص، ولأنه أوفق للوجود وأدخل في التعظيم. وكسرت الباء - وإن كان حق
~~الحروف المفردة الفتح - للزومها غير الحرفية والجر، ولتشابه حركتها عملها.
~~وحذفت الألف من اسم الله لكثرة الاستعمال، وعوض عنها تطويل الباء.
# PageV01P006
### | [فائدة الفرق بين الاسم والمسمى]
# فائدة: اللفظ من همزة الوصل والسين والميم: عبارة عن اللفظ المؤلف من
~~الزاي والياء والدال، وذلك عبارة عن الشخص الموجود في الأعيان، والأذهان،
~~وهو: المسمى والمعنى. واللفظ الدال عليه الذي هو الزاي والياء والدال هو:
~~الاسم، وهذا اللفظ أيضا قد صار مسمى من حيث كان لفظ الهمزة والسين والميم
~~عبارة عنه، فقد بان لك بأن الاسم في أصل الوضع ليس هو المسمى، ولهذا تقول:
~~سميت هذا الشخص بهذا الاسم، كما تقول حليته بهذه الحلية، والحلية غير
~~المحلى، فكذلك الاسم غير المسمى، وقد صرح بذلك سيبويه في مواضع من كتابه،
~~وقال: إن الاسم هو اللفظ الدال على المسمى، ومتى ذكر الخفض أو النصب أو
~~التنوين أو اللام، أو جميع ما يلحق الاسم من زيادة ونقصان، وتصغير وتكسير،
~~وإعراب وبناء: فذلك كله من عوارض الاسم لا تعلق لشيء من ذلك بالمسمى أصلا.
# وما قال نحوي ولا عربي: إن الاسم هو المسمى، ويقال: أجل مسمى، ولا يقال:
~~أجل اسم، ويقال: مسمى هذا الاسم كذا، ولا يقول أحد: اسم هذا الاسم كذا،
~~ويقال: هذا الرجل مسمى بزيد، ولا يقال: هذا الرجل اسم زيد، ويقال: بسم
~~الله، ولا يقال: بمسمى الله، وقال - صلى الله عليه وسلم - «لي خمسة أسماء»
~~ولم يقل: خمس مسميات و «تسموا باسمي» ولم يقل: بمسمياتي، «ولله تسعة وتسعون
~~اسما» ولا يصح أن يقال: تسعة وتسعون مسمى.
# وإذا ظهر الفرق بين الاسم والمسمى فبقي ههنا ms0003 التسمية، وهي التي اعتبرها
~~من قال باتحاد الاسم والمسمى، والتسمية عبارة عن فعل المسمى، ووضعية الاسم
~~للمسمى، كما أن التحلية عبارة عن فعل المحلى، ووضعية الحلية على المحلى،
~~فههنا ثلاث حقائق: اسم، ومسمى، وتسمية: كحلية ومحل، وتحلية، ولا سبيل إلى
~~جعل لفظين منها
# PageV01P007
# مترادفين على معنى واحد كسائر حقائقها، وإذا جعلنا الاسم هو المسمى بطل
~~واحد من هذه الحقائق الثلاثة ولا بد، فإن قيل: فحلوا لنا شبه من قال
~~باتحادها ليتم الدليل؛ فإنكم أقمتم الدليل، فعليكم الجواب عن المعارض:
~~فمنها: أن الله وحده هو الخالق، وما سواه مخلوق، فلو كانت أسماؤه غيره
~~لكانت مخلوقة، وللزم أن لا يكون له اسم في الأزل، ولا صفة؛ لأن أسماءه
~~صفات، وهذا هو السؤال الأعظم الذي قاد متكلمي الإثبات إلى أن يقولوا: الاسم
~~هو المسمى، فما عندكم في دفعه؟
# الجواب: إن منشأ الغلط في هذا الباب من إطلاق ألفاظ مجملة محتملة
~~لمعنيين: حق وباطل، فلا ينفصل النزاع إلا بتقصير تلك المعاني، وتنزيل
~~ألفاظها عليها. ولا ريب أن الله تبارك وتعالى لم يزل، ولا يزال موصوفا
~~بصفات الكمال المشتقة أسماؤه منها، فلم يزل بأسمائه وصفاته، وهو إله واحد،
~~له الأسماء الحسنى، والصفات العلى، وأسماؤه، وصفاته داخلة في مسمى اسمه،
~~وإن كان لا يطلق على الصفة أنها إله يخلق ويرزق، وليست أسماؤه وصفاته غيره،
~~وليست هي نفس الإله، وبلاء القوم من لفظ الغير: فإنها يراد بها معنيان:
~~أحدهما - المغاير لتلك الذات المسماة بالله، وكل ما غاير الله مغايرة محضة
~~بهذا الاعتبار فلا يكون إلا مخلوقا.
# ويراد به مغايرة الصفة للذات إذا خرجت عنها، فإذا قال: علم الله وكلام
~~الله غيره، بمعنى أنه غير الذات المجردة عن العلم والكلام: كان المعنى
~~صحيحا، ولكن الإطلاق باطل، وإذا أريد أن العلم والكلام مغاير لحقيقته
~~المختصة التي امتاز بها عن غيره: كان باطلا لفظا ومعنى، وبهذا أجاب أهل
~~السنة المعتزلة القائلين بخلق القرآن، وقالوا: كلامه تعالى داخل في مسمى
~~اسمه، فالله تعالى: اسم الذات الموصوفة بصفات الكمال، ومن تلك الصفات ms0004 صفة
~~الكلام، كما أن علمه وقدرته وحياته وسمعه وبصره
# PageV01P008
# غير مخلوقة، وإذا كان القرآن كلامه، وهو صفة من صفاته: فهو يتضمن لأسمائه
~~الحسنى، ولا يقال: غير الله، فكيف يقال: إنه بعض ما تضمنه - وهو أسماؤه -
~~مخلوقة وهي غيره؟ ، فقد حصحص الحق بحمد الله وانحسم الإشكال. إن أسماءه
~~الحسنى التي هي في القرآن من كلامه، وكلامه غير مخلوق، ولا يقال غيره، ولا
~~هو هو. وهذا المذهب مخالف لمذهب المعتزلة الذين يقولون: أسماؤه تعالى غيره،
~~ولمذهب من رد عليهم ممن يقول: اسمه نفس ذاته لا غيره، وبالتفصيل تزول
~~الشبه، ويتبين الصواب، قاله في " بدائع الفوائد " وقال حجة ثانية لهم،
~~قالوا: قال تعالى: {تبارك اسم ربك} [الرحمن: 78]
# {سبح اسم ربك} [الأعلى: 1]
# وهذه الحجة عليهم في الحقيقة «؛ لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - امتثل
~~هذا الأمر، وقال: سبحان ربي الأعلى، سبحان ربي العظيم» ولو كان الأمر كما
~~زعموا لقال: سبحان اسم ربي العظيم، ثم إن الأمة
# كلهم لا يجوز أحد منهم أن يقول: عبدت اسم ربي، ولا: سجدت لاسم ربي، وبذا
~~يدل على أن الأشياء متعلقة بالمسمى لا بالاسم
# وأما الجواب عن تعلق الذكر والتسبيح المأمور به بالاسم: فالذكر الحقيقي
~~محله القلب، لأنه ضد اللسان، والتسبيح نوع من الذكر، فلو أطلق الذكر
~~والتسبيح لما فهم منه إلا ذلك دون اللفظ باللسان، والله تعالى أراد من
~~عباده الأمرين جميعا، ولم يقبل الإيمان وعقد الإسلام إلا باقترانهما
~~واجتماعهما، فصار معنى الاثنين: سبح ربك بقلبك، ولسانك، فأقحم الاسم تنبيها
~~على هذا المعنى حتى لا يخلو الذكر والتسبيح من اللفظ باللسان؛ لأن ذكر
~~القلب متعلقه المسمى المدلول عليه بالاسم دون ما سواه، والذكر بالله متعلقه
~~اللفظ مع مدلوله، لأن اللفظ لا يراد لنفسه فلا يتوهم أحد
# PageV01P009
# أن اللفظ هو المسبح دون ما يدل عليه من المعنى، وعبر لي شيخنا أبو العباس
~~بن تيمية - قدس روحه - عن هذا المعنى بعبارة لطيفة وجيزة، فقال: المعنى:
~~سبح ناطقا باسم ربك، متكلما به، وكذا: سبح اسم ربك، المعنى: سبح ربك ذاكرا
~~اسمه. ms0005
# وهذه الفائدة تساوي رحلة، لكن لمن يعرف قدرها، ولله الحمد. فإن قيل: فما
~~الفائدة في دخول الباء في قوله {فسبح باسم ربك العظيم} [الواقعة: 74]
# ولم تدخل في قول {سبح اسم ربك الأعلى} [الأعلى: 1] :
# قيل: التسبيح يراد به التنزيه، والذكر المجرد، دون معنى آخر، ويراد به
~~ذلك مع الصلاة، وهو ذكر وتنزيه مع عمل، ولهذا تسمى الصلاة تسبيحا، فإذا
~~أريد التسبيح المجرد فلا معنى للباء، لأنه لا يتعدى بحرف جر، لا يقال: سبحت
~~بالله، وإذا أريد المقرون بالعمل، وهو الصلاة أدخلت الباء تنبيها على ذلك
~~المراد، كأنك قلت: سبح مفتتحا باسم ربك، أو: ناطقا باسم ربك. انتهى.
# والله: علم خاص لذات معين، هو المعبود بالحق، إذ لم يستعمل في غيره، قال
~~تعالى {هل تعلم له سميا} [مريم: 65]
# ومن ثم كان: لا إله إلا الله توحيدا، أي: لا معبود بحق إلا ذلك الواحد
~~الحق، وهو عربي عند الأكثر، وزعم البلخي من المعتزلة أنه معرب عبري، أو
~~سرياني، وأكثر محققي النظار على عدم اشتقاقه، بل هو اسم مفرد مرتجل للحق جل
~~شأنه، قال في " شرح المواقف ": وعلى تقدير كونه صفة؛ فقد انقلب علما مشعرا
~~بصفات الكمال للاشتهار.
# قال في " بدائع الفوائد ": زعم السهيلي، وشيخه ابن العربي أن اسم الله
~~غير مشتق، لأن الاشتقاق
# PageV01P010
# يستلزم مادة يشتق منها، والله سبحانه قديم لا مادة له، فيستحيل الاشتقاق،
~~ولا ريب إن أريد بالاشتقاق هذا المعنى فهو باطل، ولكن من قال بالاشتقاق لم
~~يرد هذا المعنى، ولا ألم بقلبه، وإنما أراد أنه دال على صفة له تعالى وهي
~~الألوهية كسائر أسمائه الحسنى: كالعليم والقدير، فإنها مشتقة من مصادرها
~~بلا ريب، وهي قديمة، والقديم لا مادة له: فما كان جوابكم عن هذه الأسماء
~~فهو جواب من قال بالاشتقاق باسمه الله، ثم الجواب عن الجميع: أنا لا نعني
~~بالاشتقاق إلا أنها ملاقية لمصادرها في اللفظ والمعنى، لا أنها متولدة منها
~~تولد الفرع من أصله، وتسمية النحاة المصدر والمشتق منه أصلا وفرعا ليس
~~معناه أن أحدهما تولد من الآخر، وإنما ms0006 هو باعتبار أن أحدهما متضمن للآخر
~~وزيادة، فالاشتقاق هنا ليس هو اشتقاق مادي، وإنما هو اشتقاق تلازم يسمى
~~المتضمن فيه - بالكسر - مشتقا، والمتضمن - بالفتح - مشتقا منه، ولا محذور
~~في اشتقاق أسماء الله بهذا المعنى، انتهى. والرحمن: أبلغ من الرحيم، لأن
~~زيادة البناء تدل على زيادة المعنى، وقدم كالعلم من حيث إنه لا يوصف به
~~غيره تعالى، لأن معناه المنعم الحقيقي البالغ في الرحمة غايتها، وذلك لا
~~يصدق على غيره. وقيل: إنه علم بالغلبة، أو لأن الرحيم كالتتمة لدلالة
~~الرحمن على جلائل النعم وأصولها، فأردف بالرحيم ليتناول ما خرج منها، أو
~~مراعاة للفواصل في القرآن، ثم جاء الاستعمال عليه تأسيسا به، قال في "
~~بدائع الفوائد " أسماء الرب تعالى هي أسماء ونعوت، فإنها دالة على صفات
~~كماله، فلا تنافي فيها بين العلمية والوصفية: فالرحمن اسمه تعالى ووصفه،
~~فمن حيث هو صفة جرى تابعا على اسم الله تعالى، ومن حيث هو اسم ورد في
~~القرآن غير تابع، بل ورود الاسم العلم، ولما كان هذا الاسم
# PageV01P011
# مختصا به سبحانه حسن مجيئه مفردا، غير تابع، وهذا لا ينافي دلالته على
~~صفة الرحمة كاسم الله، فإنه دال على صفة الألوهية، ولم يجئ قط تابعا لغيره،
~~بخلاف العليم والقدير ونحوه، فلا يجيء مفردا بل تابعا. فتأمل هذه النكتة
~~البديعة يظهر لك بها أن الرحمن اسم وصفة لا ينافي أحدهما الآخر، وجاء
~~استعمال القرآن بالأمرين جميعا.
# وأما الجمع بين الرحمن والرحيم: فالرحمن: دال على الصفة القائمة به
~~سبحانه، والرحيم: دال على تعلقها بالمرحوم، فكان الأول للوصف، والثاني
~~للفعل، فالأول: دال على أن الرحمن صفة. والثاني: دال على أنه يرحم خلقه
~~برحمته، فإذا أردت فهم هذا فتأمل قوله {وكان بالمؤمنين رحيما} [الأحزاب:
~~43]
# {إنه بهم رءوف رحيم} [التوبة: 117] ولم يجئ قط: رحمن بهم، فعلم أن رحمن:
~~هو الموصوف بالرحمة، ورحيم: هو الراحم برحمته. انتهى.
# (أحمد من من) أي: الله الذي من علينا (بحبيبه أحمد) أي: أصفه بجميع
~~صفاته؛ إذ الحمد كما في " الفائق " وغيره: الوصف بالجميل، وكل من صفاته
~~تعالى ms0007 جميل، ورعاية جميعها أبلغ في التعظيم المراد بقوله: أحمد؛ لأن هذه
~~الصيغة تدل على إيجاد الحمد الذي هو الثناء على الله بجميع المحامد، لا
~~الإعلام بذلك. والحبيب: فعيل، من: أحبه فهو محب، أو: حبه يحبه - بكسر الحاء
~~- فهو محبوب. والمراد بالمحبة في حقه تعالى: غايتها من إرادة الثواب، فتكون
~~صفة ذات، أو الإثابة، فتكون صفة فعل. وهي في حقنا طاعة الله تعالى،
~~وتعظيمنا إياه، وموافقته رجاء أن يثيبنا على امتثال أمره، واجتناب نهيه،
~~وينعم علينا بنعمته التي لا تحصى. وأحمد: اسم لنبينا - صلى الله عليه وسلم
~~- مشتق من اسمه تعالى
# PageV01P012
# الحميد، كمحمد سمي بهما لكثرة خصاله المحمودة. وأسماؤه - صلى الله عليه
~~وسلم - كثيرة، أوصلها بعضهم إلى ألف اسم.
# قال القاضي أبو بكر بن العربي، في شرح الترمذي ": أما أسماء الله تعالى:
~~فهذا العدد صغير فيها، وأما أسماء النبي - صلى الله عليه وسلم - فلم أحصها
~~إلا من جهة الورود الظاهر بصيغة الأسماء البينة، فوعيت منها أربعة وستين
~~اسما، ثم ذكرها مفصلة مشروحة (فأطفأ نار الشرك وأخمد) أي: أزال لهبه
~~وحرارته بالكلية (وأعلى) أي: رفع (منار) دين (الإسلام) وجدد، أي: رفع شأنه
~~وعظمه حتى فاق سائر الأديان (وبين شرائع) : جمع شريعة وهي: السنة والطريقة
~~(الأحكام) : جمع حكم، وهو في اللغة: القضاء والحكمة، وفي الاصطلاح: خطاب
~~الله المفيد فائدة شرعية.
# (وحدد) أي: جعل لها حدودا لا تجوز مجاوزتها، والحد: النهاية التي إذا بلغ
~~المحدود له وقف عندها.
# (وقارب) أي: ترك الغلو فيما أمر وقصد التقريب، ليحصل للمقصر في العمل
~~أوفر نصيب.
# (وسدد) أي: أرشد هذه الأمة للسداد، وهو: الصواب قولا وعملا.
# (ولرأفته) : رحمته - صلى الله عليه وسلم - (بأمته) التي هي خير أمة أخرجت
~~للناس. (سهل) أي: يسر. (وما شدد) .
# ولا يخفى ما في جدد وحدد، وسدد وشدد، من الجناس المصحف (أتى بكتاب) أي:
~~قرآن (محكم) لا يأتيه الباطل من بين يديه، ولا من خلفه (وشرع) ، وهو: ما
~~شرعه الله من الأحكام (مؤيد) بالمعجزات الظاهرة (ودين) وهو دين الإسلام قيم
~~لا أعوجاج فيه، (وحكم) ms0008 ، أي قضاء (4 مؤبد) أي: مستمر على الدوام لا يعتريه
~~نقص، ولا انصرام (وتفقه) أي: تفهم (عليه) أي: منه، وعدى وتفقه بعلى لتضمنه
~~معنى قرأ، أو على بمعنى عن كقول الشاعر:
# PageV01P013
# إذا رضيت علي بنو قشير
# (في الأحكام) وتقدم معناها، (كل موفق) أي: مطيع لله تعالى، ممتثل
~~لأوامره، مجتنب لنواهيه، مسدد أي: ناهج منهج الصواب.
# (صلى الله عليه) الصلاة من الله: الرحمة، ومن الملائكة: الاستغفار، ومن
~~غيرهم: التضرع والدعاء بخير، هذا هو المشهور، والجاري على ألسنة الجمهور،
~~ولم يرتضه خاتمة المحققين ابن القيم في كتابه " بدائع الفوائد " ورده من
~~وجوه: أحدها - أن الله تعالى غاير بينهما في قوله {عليهم صلوات من ربهم
~~ورحمة} [البقرة: 157] .
# الثاني: أن سؤال الرحمة يشرع لكل مسلم، والصلاة تختص بالنبي - صلى الله
~~عليه وسلم - وآله، فهو حق له ولآله، ولهذا منع كثير من العلماء الصلاة على
~~معين غيره، يعني: وعلى غير سائر الأنبياء والملائكة، ولم يمنع أحد من
~~الترحم على معين من المسلمين. الثالث: أن رحمة الله عامة وسعت كل شيء،
~~وصلاته خاصة لخواص عباده. وقولهم: الصلاة من العباد، بمعنى الدعاء: مشكل
~~أيضا من وجوه: أحدها - أن الدعاء يكون بالخير والشر، والصلاة لا تكون إلا
~~بالخير.
# الثاني: أن دعوت يتعدى باللام، وصليت لا يتعدى إلا بعلى، ودعا المعدى
~~بعلى ليس بمعنى صلى، وهذا يدل على أن الصلاة ليست بمعنى الدعاء.
# الثالث أن فعل الدعاء يقتضي مدعوا ومدعوا له، تقول: دعوت الله
# PageV01P014
# لك بخير، وفعل الصلاة لا يقتضي ذلك، لا تقول: صليت الله عليك، ولا لك.
~~فدل على أنه ليس بمعناه. فأي تباين أظهر من هذا؟ ، ولكن التقليد يعمي عن
~~إدراك الحقائق، فإياك والإخلاد إلى أرضه. قال: ورأيت لأبي القاسم السهيلي
~~كلاما حسنا في اشتقاق الصلاة، فذكر ما ملخصه أن معنى الصلاة اللفظة حيث
~~تصرفت ترجع إلى الحنو والعطف، إلا أن ذلك يكون محسوسا ومعقولا؛ فالمحسوس
~~منه: صفات الأجسام، والمعقول منه: صفة ذي الجلال والإكرام. وهذا المعنى
~~كثير موجود في الصفات، الكثير يكون صفة للمحسوسات وصفة للمعقولات. ms0009 وهو من
~~أسماء الرب، تعالى وتقدس عن مشابهة الأجسام، ومضاهاة الأنام، فما يضاف إليه
~~من هذه المعاني معقولة غير محسوسة، فإذا ثبت هذا فالصلاة كما تسمى عطفا
~~وحنوا، من قولك: صليت، أي: حنيت صلاك وعطفته: فأخلق بأن تكون الرحمة تسمى
~~عطفا وحنوا. تقول: اللهم اعطف علينا، أي: ارحمنا.
# قال الشاعر:
# وما زلت في ليني له وتعطفي ... عليه كما تحنو على الولد الأم
# وأما رحمة العباد: فرقة في القلب، إذا وجدها الراحم من نفسه انعطف على
~~المرحوم وأثنى عليه، ورحمة الله للعباد جود وفضل، فإذا صلى عليه فقد أفضل
~~عليه وأنعم، وهذه الأفعال إذا كانت من الله، أو من العبد فهي متعدية بعلى
~~مخصوصة بالخير لا تخرج منه إلى غيره فرجعت كلها إلى معنى واحد، إلا أنها في
~~معنى الدعاء والرحمة صلاة معقولة أي: انحناء معقول غير محسوس ثمرته من
~~العبد، الدعاء لأنه لا يقدر على أكثر منه، وثمرته من الله الإحسان
~~والإنعام، فلم تختلف الصلاة في معناها، وإنما اختلفت ثمرتها الصادرة عنها.
~~والصلاة التي هي الركوع والسجود انحناء محسوس، فلم يختلف المعنى فيها إلا
~~من
# PageV01P015
# جهة المعقول والمحسوس، وليس ذلك باختلاف في الحقيقة، ولذلك تعدت كلها
~~بعلى، واتفقت في اللفظ المشتق من الصلاة، ولم يجز: صليت على العدو - أي:
~~دعوت عليه - فقد صار معنى الصلاة أدق وأبلغ من معنى الرحمة، وإن كان راجعا
~~إليه، إذ ليس كل راحم ينحني على المرحوم، وينعطف عليه من شدة الرحمة.
~~انتهى.
# (وعلى آله) وهم: أتباعه على دينه على الصحيح، وقيل: أقاربه المؤمنون من
~~بني هاشم، وبني المطلب ابني عبد مناف، وقيل: أتقياء أمته، وقيل: غير ذلك.
~~وإضافته للضمير جائزة، خلافا للكسائي والنحاس والزبيدي، حيث منعوها لتوغله
~~في الإبهام، وأصله: أهل، أو: أولو.
# (وصحبه) هو: اسم جمع لصاحب، بمعنى الصحابي، وهو: من اجتمع بالنبي - صلى
~~الله عليه وسلم - مؤمنا ولو لحظة ومات على ذلك، ولو تخلله ردة. وقسم الحافظ
~~ابن الجوزي الصحبة إلى ثلاث مراتب: الأولى: من كثرت معاشرته ومخالطته للنبي
~~- صلى الله عليه وسلم ms0010 - بحيث لا يعرف صاحبها إلا بها، فيقال: هذا صاحب
~~فلان، وخادمه، لا لمن خدمه مرة واحدة أو ساعة أو يوما. الثانية: من اجتمع
~~بالنبي - صلى الله عليه وسلم - مؤمنا، ولو مرة واحدة؛ لأنه يصدق عليه أنه
~~صحبه، ولو لم ينته إلى الاشتهار به. الثالثة: من رآه - صلى الله عليه وسلم
~~- رؤية ولم يجالسه، ولم يماشه، فهذا ألحق بالصحبة إلحاقا، وإن كانت حقيقة
~~الصحبة لم توجد في حقه، ولكنها صحبة إلحاقية حكمية لشرف قدر النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - لاستواء الكل في اجتلاء طلعة المصطفى - صلى الله عليه
~~وسلم - فيهم برؤيته إياهم، أو رؤيتهم إياه مؤمنين بما جاء به، وإن تفاوتت
~~رتبهم (وتابع) لصحبته (تهجد) ليلا، إذ التهجد ما كان بعد
# PageV01P016
# رقدة، وأتى به لمناسبة السجع
# (وناسك) أي: عابد (بشرعه) أي شرع النبي - صلى الله عليه وسلم - (تعبد) لا
~~بشرع غيره، لأنه منسوخ به (ما) مصدرية (راق) أي: صفي (عذب) أي: حلو (مبرد)
~~أي: جعل في إناء فبرد، وفي الحديث «كان أحب الشراب إليه - صلى الله عليه
~~وسلم - البارد الحلو» . (وحن طير) : صوت (وغرد) : رفع صوته طربا (وسلم
~~تسليما) من السلام، وهو التحية، أو السلامة من النقائص والرذائل.
# قال ابن الجوزي: وأما الجمع بين الصلاة والسلام فهو الأولى والأكمل
~~والأفضل، لقوله تعالى {صلوا عليه وسلموا تسليما} [الأحزاب: 56]
# ولو اقتصر على أحدهما جاز من غير كراهة، فقد جرى عليه جمع منهم مسلم في
~~صحيحه.
# (أما) بفتح الهمزة وتشديد الميم: حرف فيه معنى الشرط، لا حرف شرط. قال
~~الدماميني وصرح به جماعة من النحويين، وهي هنا مجردة عن معنى التفصيل، كما
~~نص عليه في " المغني " في: أما زيد فمنطلق، ولا عبرة بمن قال: حرف شرط
~~وتفصيل.
# (بعد) هي من الظروف المبنية ما لم تضف لفظا ومعنى، أو ينوى ثبوت لفظ
~~المضاف إليها، أو تقطع عن الإضافة رأسا، فتعرب حينئذ في الثلاثة، وإن حذف
~~المضاف إليها، ونوي ثبوت معناه بنيت على الضم. ويؤتى بها للانتقال من أسلوب
~~إلى آخر، أي: بعد البسملة والحمدلة والصلاة ms0011 والسلام على محمد رسول الله،
~~صلى الله عليه وعلى آله وصحبه وسلم، ويؤتى بها في الخطب، والمكاتبات
~~استحبابا لأنه - صلى الله عليه وسلم - كان يأتي بها في خطبه ومكاتباته
~~للملوك وغيرهم، وفي " شرح التحرير " للمرداوي: نقل إتيانه - صلى الله عليه
~~وسلم - بأما بعد في خطبه ونحوها خمسة وثلاثون صحابيا.
# واختلف في أول من نطق بها، فقيل: داود - عليه السلام -، وعن الشعبي
# PageV01P017
# أنها فصل الخطاب الذي أوتيه؛ لأنها تفصل بين المقدمات والمقاصد، وقيل:
~~أول من نطق بها يعقوب، وقيل: أيوب، وقيل: سليمان - عليهم الصلاة والسلام -،
~~وقيل: قس بن ساعدة الإيادي، وقيل: يعرب بن قحطان، وقيل: سحبان بن وائل.
~~وعلى هذه الأقوال: ففصل الخطاب الذي أوتيه داود - عليه السلام - «البينة
~~على المدعي، واليمين على من أنكر» والأول أشبه، كما قاله الحافظ ابن حجر
~~العسقلاني وغيره، ويمكن الجمع، لكن نسبة أولية ذلك لسحبان وائل ساقطة جدا.
~~نعم، زعم بعض الناس أن سحبان أول من نطق بها في الشعر، فقال: لقد علم القوم
~~اليمانيون أنني إذا قلت أما بعد أني خطيبها وقد نظم الشمس الميداني ذلك مع
~~زيادة آدم - عليه السلام -، فقال: جرى الخلف أما بعد من كان باديا بها عد
~~أقوالا وداود أقرب ويعقوب وأيوب الصبور وآدم وقس وسحبان وكعب ويعرب.
# (فقد أكثر أئمتنا) الحنابلة سلفا وخلفا (رحمهم الله تعالى) في علم
~~(الفقه) وهو لغة: الفهم، وعرفا: معرفة الأحكام الشرعية الفرعية بالفعل أو
~~القوة القريبة، أو الأحكام المذكورة نفسها. والفقيه: من عرف جملة غالبة
~~كذلك بالاستدلال. وموضوعه: أفعال العباد من حيث تعلق الأحكام الشرعية بها،
~~ومسائله ما يذكر في كل باب من أبوابه (من التصنيف) أي: التأليف، وهو: ضم ما
~~تفرق من المسائل بعضه إلى بعض، وجعله مجتمعا (ومهدوا) أي: بسطوا (قواعد)
~~جمع: قاعدة، وهو أمر كلي منطبق على جزئيات موضوعه (المذهب) بفتح الميم:
~~مفعل من ذهب يذهب إذا مضى بمعنى الذهاب أو مكانه أو زمانه، ثم نقل إلى ما
~~قاله المجتهد بدليل، ومات قائلا به، وكذا ما جرى مجراه (أحسن تمهيد) أي: ms0012
~~سووه أحسن تسوية، (وترصيف) أي: رصفوه أحسن ترصيف، والترصيف:
# PageV01P018
# الضم والإلصاق.
# (وقد أتقنه) أي: أحكمه علماؤنا (المتأخرون بما أبدوه) أي: أظهروه (من
~~التصانيف) التي صنفوها فيه (وكان ممن سلك منهم مسلك التحقيق) أي: الإحكام
~~(والتصحيح) أي: تمييز الصحيح من غيره (والتدقيق) في غوامض المسائل
~~(والترجيح) أي: بيان الراجح من غيره. (العلامة) الجامع بين علمي المعقول
~~والمنقول، الإمام الفقيه الأصولي المحدث الفرضي القاضي علاء الدين بن سلمان
~~السعدي المرداوي ثم الصالحي أعجوبة الدهر، والفريد في ذلك العصر، شيخ
~~المذهب، وإمامه ومنقحه (صاحب) التصانيف العجيبة، والتحريرات الغريبة، منها
~~كتاب (الإنصاف) في بيان الراجح من الخلاف " (و) كتاب (التنقيح) المشبع في
~~تحريرات أحكام المقنع " صحح فيه ما أطلقه الموفق في مقنعه من الروايتين أو
~~الروايات، ومن الوجهين أو الأوجه، وقيد ما أخل فيه من الشروط، وفسر ما أبهم
~~فيه من حكم أو لفظ، واستثنى من عمومه ما هو مستثنى على المذهب حتى خصائص
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - وقيد ما يحتاج إليه مما فيه إطلاق، ويحمل على
~~نقص فروعه ما هو مرتبط بها، وزاد مسائل مجردة مصححة، فصار تصحيحا لغالب كتب
~~المذهب. ومنها " التحرير " في أصول الفقه، ذكر فيه المذاهب الأربعة وغيرها
~~وشرحه، وتصحيح كتاب " الفروع " وغير ذلك، وانتفع الناس بمصنفاته في حياته
~~وبعد وفاته، ولد سنة سبع عشرة وثمانمائة، وتفقه على ابن قندس وغيره، وتوفي
~~بصالحية دمشق، يوم الجمعة سادس جمادى الأولى سنة خمس وثمانين وثمانمائة، -
~~رحمه الله تعالى - (بين بتنقيحه " وإنصافه " الضعيف من الصحيح، ثم نحا نحو)
~~أي: سلك طريقه في تصحيحه (مقلدا له) التقليد لغة: وضع الشيء في العنق محيطا
~~به. وعرفا: أخذ مذهب الغير بلا معرفة دليله.
# حذا حذوه الشيخ الإمام الفقيه الأصولي
# PageV01P019
# الفرضي، شرف الدين أبو النجا موسى بن أحمد بن موسى بن سالم بن عيسى بن
~~سالم الحجاوي المقدسي ثم الصالحي (صاحب) كتاب (الإقناع ") جرد فيه الصحيح
~~من مذهب الإمام أحمد، وأكثر فيه من المسائل مع مراعاة الضبط، وتحرير
~~النقول. وله أيضا " شرح المفردات " وشرح منظومة الآداب ms0013 " لابن مفلح، وزاد
~~المستقنع " وحاشية على الفروع، وغير ذلك. توفي يوم الخميس ثاني عشر من ربيع
~~الأول سنة ستين وتسعمائة، ودفن بأسفل الروضة من سفح قاسيون تجاه قبر المنقح
~~من جهة الغرب، يفصل بينهما الطريق، ونحا نحوه أيضا صاحب كتاب (" المنتهى ")
~~الإمام العالم العلامة الفقيه الأصولي النحوي الفرضي تقي الدين محمد بن
~~العلامة شهاب الدين أحمد بن عبد العزيز بن علي الفتوحي عالم مصر الشهير
~~بابن النجار. (وزادا) أي: صاحب الإقناع " والمنتهى " (من المسائل) : جمع
~~مسألة مفعلة، من السؤال، وهو: ما يبرهن عليه في العلم. (ما يسر) أي: يفرح
~~(أولي النهى) أي: أصحاب العقل (فصار لذلك) الحذو (كتاباهما) المذكوران (من
~~أجل) أي: أعظم (كتب المذهب، ومن أنفس) أي: أحب (ما يرغب في تحصيله ويطلب)
~~أي: يحاول أخذه (إلا أنهما) أي: الإقناع والمنتهى (يحتاجان لتقييد مسائل)
~~أطلقاها فيهما (وتحرير) أي: تقويم (ألفاظ يبغيها) أي: يطلبها (السائل)
~~ويحتاجان أيضا (لجمعهما معا لتقريب النائل) أي: الآخذ
# (وقد استخرت الله سبحانه وتعالى) أي: طلبت منه الخيرة (في الجمع بين
~~الكتابين) المذكورين (في كتاب واحد مع ضم) أي: جمع (ما تيسر) لي (جمعه
~~إليهما من الفرائد) جمع: فريدة، وهي: الدرة الثمينة التي تحفظ في ظرف على
~~حدة، ولا تخلط بغيرها من اللآلئ لشرفها (وما أقف) أي: أطلع (عليه في كتب
~~الأئمة) الحنابلة (من الفوائد) جمع:
# PageV01P020
# فائدة، وهي ما يكون الشيء به أحسن حالا منه بغيره (ولا أحذف منهما إلا ما
~~أستغني عنه) إما لتكراره، أو فهمه من نظيره، ونحو ذلك حال كوني (حريصا على
~~ما لا بد منه) لفرط الحاجة إليه (مشيرا لخلاف الإقناع " ب: خلافا له، فإن
~~تناقض) قولاه في مسألة (زدت هنا) أي: في هذا المحل (و) مشيرا (لهما) أي:
~~لخلاف الإقناع والمنتهى " (ب: خلافا لهما، و) مشيرا (لما أبحثه غالبا) أي:
~~وربما يبحث ولا يشير (جازما) أي: قاطعا (به بقولي: ويتجه، فإن ترددت زدت)
~~بعد قولي: ويتجه (احتمال) كذا حال كوني (مميزا آخر كل مبحث) من البحث - وهو
~~التفتيش - (ب) الحبر (الأحمر) ms0014 لأجل (بيان) أي: ظهور (المقال، وربما يكون)
~~أي: يوجد (بعض ذلك) الذي زيد (في كلامهم) أي: أئمتنا الفقهاء (لكن لم أقف)
~~أي: أطلع (عليه لعدم تحصيل كثرة المواد) جمع: مادة، وهي هنا: الآلة (وقد
~~فقدت) أي: عدمت (في ذلك) الجمع بين الكتابين (الخل) بكسر الخاء وضمها:
~~الصديق المختص ولا يضم إلا مع ود (المسعف) أي: المساعد (المواد) بضم الميم:
~~المحب (لكن معونة الله تعالى خير معونة) فلا يضام من التجأ إليه (بكثرة
~~المدد وقلة المئونة) أي: الكفاية (ويأبى الله تعالى) أي: يكره (العصمة) أي:
~~المنع من النقص (لكتاب غير كتابه) أي: ما أنزله على رسوله (والمنصف من
~~اغتفر) أي: ستر (قليل خطأ المرء في كثير صوابه) وهو ضد الخطأ (ومع هذا) أي:
~~كونه لم يخل من الخطأ (فمن أتقن) أي: أحكم (كتابي هذا) أي: فهمه كما ينبغي
~~(فهو الفقيه الماهر) أي: الحاذق (ومن ظفر) أي: فاز (بما فيه) من المسائل
~~النفيسة (فسيقول بملء فيه: كم ترك الأول للآخر) تمثل - رحمه الله تعالى -
~~بذلك على سبيل التحدث بالنعمة، لما رأى من كثرة فوائده التي أودعها فيه.
# PageV01P021
# (ومن حصله) أي حفظ مسائله في ذهنه (فقد حصل له جزيل الحظ) أي النصيب
~~(الوافر) أي: الكثير الأجر (لأنه) أي هذا الكتاب (البحر لكن بلا ساحل) أي:
~~ريف وشاطئ، وهو كناية عن سعته، وكثرة ما حواه من النفائس (ووابل القطر) أي:
~~شديد المطر (غير أنه متواصل) كناية عن كثرة مدده (بحسن عبارات، ورمز
~~إشارات) مومئة إلى فهم معنى آخر غير الذي يظهر منها (وتنقيح) أي: تهذيب
~~(معاني، وتحرير مباني) أي: مباني محررة (راجيا بذلك) أي: طامعا بجمعي لهذا
~~الكتاب على هذه الصفات (تسهيل بيان الأحكام) الشرعية (على المتفقهين) أي:
~~المتفهمين للمسائل الشرعية (و) راجيا (حصول المثوبة) أي: الجزاء (والإنعام)
~~أي: الإكرام (من رب العالمين) أي: مالك أصناف الخلق.
# (وسميته) هذا الكتاب: (غاية المنتهى في جمع الإقناع والمنتهى ") فهو من
~~باب التسمية بجملة ليدل اسمه على ما تضمنه.
# (والمراد بالشيخ) أي: مرادي (حيث أطلق: شيخ الإسلام ms0015 وبحر العلوم) العقلية
~~والنقلية: (أبو العباس أحمد تقي الدين) بن (عبد الحليم بن شيخ الإسلام مجد
~~الدين أبي البركات عبد السلام بن أبي محمد عبد الله بن أبي القاسم الخضر بن
~~محمد بن الخضر بن علي ابن تيمية) الحراني. ولد يوم الاثنين عاشر وقيل ثاني
~~عشر ربيع الأول سنة إحدى وستين وستمائة، وتوفي ليلة الاثنين عشري ذي القعدة
~~سنة ثمان وعشرين وسبعمائة، وكان إماما مفردا أثنى عليه الأعلام من معاصريه
~~فمن بعدهم حتى أفردت ترجمته بالتأليف، وامتحن بمحن، وخاض فيه أقوام حسدا،
~~ونسبوه للبدع والتجسيم افتراء منهم وهو بريء من ذلك كما تشهد بذلك مصنفاته
~~التي ملأت الخافقين، وكفى به شهادة شيخ الجرح والتعديل الحافظ الذهبي، فإنه
~~قال: لم تر عيني
# PageV01P022
# مثله كلا لا والله، ولم تر عينه مثل نفسه، وكان يرجح مذهب السلف على مذهب
~~المتكلمين، فكان من أمره ما كان، وأيده الله بنصره (والله سبحانه وتعالى هو
~~المسئول أن يبلغني) أي: يوصلني إلى (المطلوب) أي: ما طلبته (والمأمول) أي:
~~المرجو (وأن يسعف) أي: يساعد (التقصير) الحاصل مني بسبب قلة المواد (بحصول
~~التيسير) منه تعالى ما صعب علي مما قصدته في هذا التأليف (وأن يرحمني
~~والمسلمين) برحمته التي وسعت كل شيء (إنه جواد) أي: سخي (كريم، رءوف) أي:
~~شديد الرحمة (رحيم) أي: كثير الرحمة.
# PageV01P023
### | [لم يؤلف الإمام أحمد كتابا في الفقه]
# مقدمة لم يؤلف الإمام أحمد كتابا في الفقه، وإنما أخذ أصحابه مذهبه من
~~أقواله وأفعاله وأجوبته وغير ذلك، وإذا نقل عن الإمام في مسألة قولان، فإن
~~أمكن الجمع في الأصح ولو بحمل عام على خاص، ومطلق على مقيد: فهما مذهبه،
~~وإن تعذر الجمع، وعلم التاريخ فمذهبه الثاني لا غير، صححه في " تصحيح
~~الفروع " وغيره، وإن جهل التاريخ فمذهبه أقربهما من الأدلة، أو قواعد
~~مذهبه، ويخص عام كلامه بخاصه في مسألة واحدة في الأصح، والمقيس على كلامه
~~مذهبه في الأشهر، وقوله: لا ينبغي، أو: لا يصلح، أو: أستقبحه، أو: هو قبيح،
~~أو: لا أراه؛ للتحريم؛ لكن حمل بعضهم " لا ms0016 ينبغي " في مواضع من كلامه على
~~الكراهة، وقوله: أكره، أو: لا يعجبني، أو: لا أحبه، أو: لا أستحسنه؛ للندب.
~~قدمه في الرعاية الكبرى والشيخ تقي الدين. وقال في آداب المفتي " وغيره:
~~الأولى النظر إلى القرائن في الكل، فإن دلت على وجوب، أو تحريم أو ندب، أو
~~إباحة، أو كراهة: حمل قوله عليه سواء تقدمت، أو تأخرت، أو توسطت، قال في "
~~تصحيح الفروع ": وهو الصواب، وكلام أحمد يدل على ذلك. انتهى.
### | [فائدة الترجيح إذا اختلف بين الأصحاب الحنابلة]
# فائدة: اعلم - رحمك الله - أن الترجيح إذا اختلف بين الأصحاب إنما يكون
~~ذلك لقوة الدليل من الجانبين، وكل واحد ممن قال بتلك المقالة إمام يقتدى به
~~فيجوز تقليده، والعمل بقوله، ويكون ذلك في الغالب مذهبا لإمامه؛ لأن الخلاف
~~إن كان للإمام أحمد فواضح، وإن كان بين الأصحاب فهو مقيس على قواعده وأصوله
~~ونصوصه، قاله في الإنصاف ".
# PageV01P024
### | [كتاب الطهارة]
# (كتاب الطهارة) هو خبر لمبتدأ محذوف، أي: " هذا كتاب "، أو: مبتدأ خبره
~~محذوف، أي: مما يذكر كتاب، ويجوز نصبه بفعل مضمر، لكن لا يساعده الرسم إلا
~~مع الإضافة، وكذا في نظائره، وهو مصدر كالكتب والكتابة بمعنى الجمع، ومنه
~~الكتيبة بالمثناة للجيش، والكتابة بالقلم لجمع الكلمات والحروف، وهو هنا
~~بمعنى المكتوب الجامع لمسائل الطهارة من بيان أحكامها، وما يوجبها، وما
~~يتطهر به، ونحو ذلك، فلذلك قالوا: إنه مشتق من الكتب.
# وبدأ الفقهاء بالطهارة؛ لأن آكد أركان الإسلام بعد الشهادتين الصلاة.
~~والطهارة شرطها، والشرط مقدم على المشروط، وقدموا العبادات اهتماما بالأمور
~~الدينية، ثم المعاملات؛ لأن من أسبابها الأكل والشرب ونحوه من الضروري الذي
~~يحتاج إليه الكبير والصغير، وشهوته مقدمة على شهوة النكاح، وقدموه على
~~الجنايات والحدود والمخاصمات؛ لأن وقوعها في الغالب بعد شهوة البطن والفرج
~~(الطهارة) مصدر طهر بالفتح والضم، كما في الصحاح " والاسم: الطهر، وهي لغة
~~النظافة والنزاهة عن الأقذار حتى المعنوية. وشرعا: (ارتفاع حدث) : وزوال
~~الوصف الحاصل به المانع من نحو صلاة وطواف. والارتفاع: مصدر ارتفع ففيه
~~المطابقة بين المفسر والمفسر في اللزوم بخلاف الرفع، ms0017 ويأتي معنى الحدث.
# (وزوال خبث) أي: نجس حكمي (وما في معناهما) أي: معنى ارتفاع الحدث، وزوال
~~الخبث (ك) لحاصل ب (تجديد، وغسل مسنون) لأنهما لم يرفعا حدثا، (و) الحاصل
~~بغسل (ميت) لأنه تعبد لا عن حدث (و) الحاصل بغسل (يدي قائم من نوم ليل)
# PageV01P025
# ناقض الوضوء، ويأتي (و) الحاصل ب (نحو غسلة ثانية) كثالثة في وضوء
~~(وكتيمم) لأنه لم يرفع حدثا (واستجمار) لأنه لا يزيل أثر الخبث، وكالحاصل
~~بطهارة المستحاضة، وغسل كافرة من حيض لحل وطء، وغسل ذكر وأنثيين بخروج مذي
~~دونه فإنه نجس.
# (ويحصل تطهير) نجاسة ونحوها (بماء فقط) إذا لم تكن من كلب أو خنزير (أو
~~به) أي: الماء (مع نحو تراب) طهور كأشنان وصابون إن كانت النجاسة من كلب أو
~~خنزير، (أو) زوال خبث (بنفسه) أي: بغير فعل إنسان كخمرة انقلبت خلا بنفسها،
~~وزوال تغير ماء كثير نجس بالتغير.
# (وأقسام الماء ثلاثة) بالاستقراء: (طهور) وهو أشرفها، قال ثعلب: طهور
~~بفتح الطاء الطاهر في ذاته المطهر لغيره. انتهى. (وهو الباقي على خلقته) ،
~~أي: صفته التي خلق عليها من حرارة أو برودة أو عذوبة أو ملوحة أو غيرها فهو
~~من الأسماء المتعدية.
# قال تعالى: {وينزل عليكم من السماء ماء ليطهركم به} [الأنفال: 11] ، وقال
~~- صلى الله عليه وسلم - عن ماء البحر: «هو الطهور ماؤه» ولو لم يكن متعديا
~~بمعنى المطهر لم يكن ذلك جوابا للقوم حين سألوه عن الوضوء به، إذ ليس كل
~~طاهر مطهرا ولا ينافيه «خلق الماء طهورا لا ينجسه شيء» فقد جمع الوصفين
~~كونه نزها لا ينجس بغيره، وأنه يطهر غيره (غالبا) بأن لم يطرأ عليه شيء، أو
~~حكما بأن تغير بنحو مكث وطحلب (يرفع الحدث) أي: لا يرفع الحدث غيره بقرينة
~~المقام (وما في معناه) كغسل يدي قائم من نوم ليل (ويزيل الخبث) أي: النجس
~~(الطارئ) على محل طاهر، فخرج التيمم؛ لأنه مبيح لا رافع، وكذلك الحجر ونحوه
~~في الاستجمار مزيل للحكم فقط.
# (والحدث: ما) أي معنى يقوم بالبدل (أوجب وضوءا) أي: جعله
# PageV01P026
# الشرع سببا لوجوبه، ms0018 ويوصف بالأصغر (أو) أوجب (غسلا) ويوصف بالأكبر (وهو)
~~أي: الحدث: (أمر اعتباري) من قبل الشارع (يقوم بالشخص) (وليس) الحدث (نجاسة
~~بل) هو (معنى يقوم بالبدن يمنع) من (نحو صلاة) كطواف ومس مصحف (فلا تفسد
~~صلاة بحمل محدث) لأنه لم يحمل نجسا، والمحدث من لزمه وضوء لنحو صلاة أو غسل
~~أو تيمم، والطاهر ضد المحدث النجس، والمحدث ليس نجسا ولا طاهرا،
# (والخبث مستقذر يمنع صحة صلاة) كطواف (وهو) أي: الخبث عرفا (النجاسة
~~العينية، ولا تطهر بحال) فلا يرد نحو الخمرة والماء المتنجس؛ لأنه عين حرم
~~تناولها لما طرأ عليها.
# تتمة: النجس لغة: ما يستقذره ذو الطبع السليم، وعرفا كل عين حرم تناولها
~~لذاتها مع إمكان التناول ليخرج ما لا يمكن تناوله كالصوان؛ لأن المنع من
~~الممتنع مستحيل لا لحرمتها، ليخرج صيد الحرم والإحرام، ولا لاستقذارها،
~~ليخرج نحو البصاق والمخاط، فالمنع منه لاستقذاره لا لنجاسته، ولا لضرر بها
~~في بدن أو عقل ليخرج نحو السميات والبنج.
# (6 والطهور أنواع) أربعة
# : أحدها - (ما يحرم) استعماله (ولا يرفع حدثا) أصغر ولا أكبر.
# (ويتجه ولو) استعمل في رفع حدث (لناس) حرمته فلا يرتفع حدثه؛ إذ كون
~~الماء مباحا شرط في رفع الحدث، وهو لا يسقط بالنسيان لكن جعله في " المبدع
~~" كالصلاة في ثوب محرم، وقد صرحوا هناك بصحتها من الجاهل والناسي؛ لأنه غير
~~آثم.
# (ويزيل) هذا النوع (الخبث) الطارئ على محل طاهر (وهو ما ليس مباحا) ولا
~~مكروها.
# PageV01P027
# (و) النوع الثاني: (ما يرفع حدث الأنثى لا الرجل البالغ والخنثى) المشكل
~~البالغ (تعبدا) أي: المنع للرجل البالغ والخنثى من ذلك تعبدا لأمر الشرع
~~به، وعدم عقل معناه. (وهو) ماء (قليل) دون القلتين (خلت به كخلوة نكاح)
~~امرأة (مكلفة ولو) كانت (كافرة) لأنها أدنى من المسلمة، وأبعد من الطهارة،
~~ولعموم الخبر الآتي (لطهارة كاملة) لا لبعضها (عن حدث) أصغر أو أكبر.
# قال الحكم بن عمرو الغفاري «نهى النبي - صلى الله عليه وسلم - أن يتوضأ
~~الرجل بفضل طهور المرأة» رواه الخمسة، إلا أن النسائي وابن ماجه قالا "
~~وضوء ms0019 المرأة " وحسنه الترمذي، وصححه ابن حبان، واحتج به أحمد في رواية "
~~الأثرم ".
# وقال في رواية أبي طالب: أكثر أصحاب رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~يقولون ذلك، وهو لا يقتضيه القياس، فيكون توقيفا، وممن كرهه: عبد الله بن
~~عمر، وعبد الله بن سرجس، وخصص بالخلوة لقول عبد الله بن سرجس " توضأ أنت
~~ههنا، وهي ههنا فإذا خلت به فلا تقربنه " وبالقليل، لأن النجاسة لا تؤثر في
~~الكثير فهذا أولى، ولأن الغالب على النساء أن يتطهرن من القليل، وعلم مما
~~تقدم أنه لا أثر لخلوتها بالتراب، ولا بالماء لإزالة الخبث، أو طهر مستحب،
~~ولا لخلوة خنثى مشكل، ولا غير بالغة، لا لبعض طهارة. (ويتجه: احتمال ولو لم
~~تنو) الكافرة المكلفة باستعمالها رفع الحدث فلا تشترط نيتها؛ لأنها ليست من
~~أهل النية. وهذا الاتجاه لا بأس به
# PageV01P028
# (و) يتجه أيضا (أنه يصح غسل رجل ميت به) لأن المنع من استعماله تعبد، كذا
~~قال، وعبارة " المقنع " وغيره: ولا يجوز للرجل الطهارة به قال في شرح
~~الإقناع ": فعمومه يتناول الطهارة عن حدث أصغر أو أكبر، والوضوء والغسل
~~المستحبين وغسل الميت.
# (و) النوع الثالث: (ما يكره) استعماله (بلا حاجة) إليه، فإن لم يجد غيره
~~تعين، وكذا يقال في كل مكروه، إذ لا يترك واجب لشبهة (ك) ماء (مستعمل في
~~طهر لا يرفع) ذلك الطهر (حدثا) بأن استعمل في طهارة لم تجب (كتجديد وغسلة
~~ثانية وثالثة) في وضوء وغسل (أو) استعمل (في غسل كافر) لأنه لم يرفع حدثا
~~ولم يزل خبثا (ولو) كان ذلك الكافر (كافرة) ذمية؛ اغتسلت (لحيض أو نفاس)
~~لحل وطء زوجها المسلم؛ لأن هذا الغسل لا يسلب الماء طهوريته لعدم أهليتها
~~للنية.
# (ويتجه: أو غسل مسلمة ممتنعة) من الغسل لحيض أو نفاس لحل وطء، وينوي من
~~يغسلها، لتعذر النية منها حينئذ. (ويتجه أن العبرة بعقيدة مستعمل) أي:
~~متطهر (فحنفي تطهر به) أي: الماء (بلا نية) في حق (طاهر) لا يرفع عنه حدثا،
~~ولا يزيل خبثا، (و) ما اجتمع من ماء وضوئه فهو (طهور) ms0020 عندنا، غير أنه
~~(يكره) لنا التطهر به. وكذلك (إن توضأ الحنفي لمس فرج) لأنه توضأ تجديدا لا
~~عن حدث، (أو) توضأ
# PageV01P029
# (شافعي لفصد) فيكره لنا استعمال ما توضأ به في الطهارة. (أو حنفية حاضت)
~~واغتسلت قبل أن تطهر (لحل وطء) فيصلح أن تتطهر به مع الكراهة؛ لأنه لم
~~يرتفع به عنها حدث، وهو متجه. (أو غسل) به (رأس) متوضئ (بدلا عن مسح) فلا
~~يسلبه الطهورية، لعدم وجوب غسله في الوضوء. (وكماء بئر بمقبرة) بتثليث
~~الباء مع فتح الميم، وبفتح الباء مع كسر الميم قال في " الفروع " في
~~الأطعمة: وكره أحمد ماء بئر بين القبور وشوكها
# PageV01P030
# وبقلها.
# قال ابن عقيل: كما سمد بنجس، والجلالة. انتهى. (أو) أي: ويكره استعمال
~~ماء بئر بمكان (غصب) أي: مغصوب، (أو حفرت البئر به) أي: المكان المغصوب،
~~ويحرم حفرها به وكذلك لو غصب آلة فحفر بها أرضه المملوكة له، أو أكره
~~إنسانا على حفرها فيكره استعمال مائها (أو) حفرت البئر (بأجرة غصب) أو
~~بعضها، (و) كذا يكره استعمال ماء (شديد حر أو) شديد (برد) لأنه يؤذي ويمنع
~~كمال الطهارة (و) استعمال ماء (مظنون نجاسته) فيكره، بخلاف ما شك في نجاسته
~~فلا يكره، قاله الشارح.
# (و) يكره أيضا استعمال ماء (مسخن بها) أي: بالنجاسة، سواء ظن وصولها
~~إليه، أو احتمل، أو لا، حصينا كان الحائل أو غير حصين ولو برد، ويكره إيقاد
~~النجس، وإن علم وصول النجاسة إليه وكان يسيرا فنجس (أو) مسخن (بغصب) فيكره،
~~لأنه أثر محرم.
# (و) يكره استعمال ماء (متغير بغير ممازج كعود قماري) بفتح القاف: نسبة
~~إلى بلدة قمار: موضع ببلاد الهند وهو بكسر القاف، قاله في " المطلع " (وقطع
~~كافور ودهن) كزيت وسمن (وزفت) لأنه لا يمازج الماء، وكراهته خروجا من
~~الخلاف (وقطران) ، وهو نوعان: نوع فيه دهنية، فلا يمازج الماء، فتغيره به
~~تغير مجاورة، وهذا حكمه حكم المتغير بالدهن، ونوع لا دهنية فيه فتغير الماء
~~به تغير مخالطة فيسلب الماء الطهورية على المذهب.
# قال الشيشني: قلت: وعلى هذا لو تغير الماء بقطران ms0021 وشك هل فيه دهنية أو
~~لا: فالأولى اجتنابه في طهارته عملا بالأصل.
# (أو) متغير (بملح مائي)
# PageV01P031
# لأنه منعقد من الماء بخلاف المعدني فيسلبه الطهورية. (ويتجه) اشتراط كون
~~ماء ذلك الملح (غير مستعمل قبل انعقاده) إذ لو كان مستعملا قبل ذلك لسلبه
~~الطهورية.
# صرح به في " المغني " وغيره، فلا حاجة إلى ذكره (و) كذا يكره استعمال
~~(ماء بئر برهوت) : بفتح الباء والراء، ويقال: برهوت بضم الباء وسكون الراء،
~~وهي: بئر عميقة بحضرموت لا يستطاع النزول إلى قعرها، ذكر ابن عساكر أنها
~~البئر التي تجتمع فيها أرواح الكفار.
# وروي عن علي شر بئر على الأرض برهوت " (و) يكره استعمال ماء بئر (ذروان)
~~وهي التي ألقي فيها سحر النبي - صلى الله عليه وسلم - بالمدينة، وهي الآن
~~مطمومة تلقى فيها القمامة والعذرات (و) استعمال ماء (ديار قوم لوط) لأنها
~~من البقاع المغضوب عليها. (وكذا يكره استعمال ماء بئر زمزم في إزالة خبث)
~~تشريفا له، لا في طهارة الحدث، و (لا) يكره استعمال ماء (جار على الكعبة)
~~صرح به غير واحد.
# (ولا يباح غير بئر الناقة من آبار) أرض (ثمود) قوم صالح، لحديث ابن عمر
~~«أن الناس نزلوا مع رسول الله - صلى الله عليه وسلم - على الحجر أرض ثمود،
~~فاستقوا من آبارها، وعجنوا به العجين، فأمرهم رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - أن يهريقوا ما استقوا من آبارها، ويعلفوا الإبل العجين، وأمرهم أن
~~يستقوا من البئر التي كانت تردها الناقة» متفق عليه.
# (فلا تصح طهارة) أي: وضوء أو غسل من عالم ذاكر (بها) أي: بماء آبار ثمود
~~غير بئر الناقة منها، وهي التي استمر علم الناس بها قرنا بعد قرن إلى وقتنا
~~هذا، فلا ترد الركبان بئرا غيرها، وهي مطوية محكمة البناء واسعة الأرجاء
~~آثار العفو عليها بادية لا تشتبه بغيرها.
# PageV01P032
# (فرع: ظاهر كلامهم) : الأصحاب (كراهة استعمال ماء بئر بمقبرة حتى في نحو
~~أكل وشرب) وغيرهما.
# (ويتجه مثله) أي: مثل ماء البئر الذي في المقبرة (ما سخن بنجاسة) ، إذ لا
~~يؤمن تخلل دخانها الماء، (أو ms0022 غصب) للأمر باتقاء الشبهات استبراء للعرض
~~والدين، وهو متجه، (وكره) الإمام (أحمد بقل مقبرة) وشوكها إذا لم يتكرر
~~نبشها وإلا فنجس.
# (و) النوع الرابع من أنواع الطهور، وهو أشرفها: (ما لا يكره) استعماله
~~(كماء بحر) لحديث أبي هريرة «إن رجلا سأل النبي - صلى الله عليه وسلم - عن
~~الوضوء بماء البحر فقال: هو الطهور ماؤه» رواه مالك والخمسة وصححه ابن
~~حبان. (و) كماء (حمام) لأن الصحابة دخلوا له، ورخصوا فيه، وظاهره: ولو كان
~~وقودها نجسا (و) كماء (قطر) من (بخاره) أي: الحمام (و) كماء (مسخن بشمس)
~~وما روي عن النبي - صلى الله عليه وسلم - «أنه قال لعائشة، وقد سخنت ماء في
~~الشمس: لا تفعلي فإنه يورث البرص» قال النووي: هو حديث ضعيف باتفاق
~~المحدثين، ومنهم من يجعله موضوعا. وكذا حديث أنس أنه «سمع النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - يقول: لا تغتسلوا بالماء الذي سخن بالشمس فإنه يعدي من البرص»
~~قال ابن المنجى: غير صحيح، ويعضد ذلك إجماع أهل الطب على أن ذلك لا أثر له
~~في البرص، وأنه لو أثر لما اختلف بالقصد وعدمه، ولما اختص تسخينه بالأواني
~~المنطبعة دون غيرها (أو) مسخن بوقود (طاهر) كالحطب فلا يكره نصا لعموم
~~الرخصة، وعن عمر " أنه كان يسخن له ماء في قمقم فيغتسل به " رواه الدارقطني
~~بإسناد صحيح. (و) منه ماء (متغير بمكث) لأنه - صلى الله عليه وسلم - «توضأ
~~بماء آجن»
# PageV01P033
# وحكى ابن المنذر إجماع من يحفظ قوله من أهل العلم سوى ابن سيرين، فإنه
~~كره ذلك، (أو) متغير بوصول (ريح ميتة) إليه فلا يكره.
# قال في " الشرح " و " المبدع ": بغير خلاف نعلمه، (و) منه متغير (بما يشق
~~صونه) أي: الماء (عنه) ، أي: عن ذلك المغير، (إن وقع) المغير فيه (بنفسه) ،
~~أي: لا بصنع إنسان ذي قصد فيسلبه الطهورية. (ويتجه: أو) متغير (بفعل بهيمة)
~~أو بفعل آدمي صغير، أو غير عاقل؛ فلا يكره استعماله؛ لأنهم لا قصد لهم، وهو
~~متجه، ثم مثل ما يشق صون الماء عنه بقوله: (كطحلب) بضم اللام وفتحها، وهو: ms0023
~~خضرة تعلو الماء الراكد إذا طال مكثه في الشمس (وورق شجر وجراد، وما لا
~~نفس) أي: دم (له سائل) : كالخنفساء والعقرب والصراصير من غير كنف ونحوها؛
~~لأن ذلك يشق الاحتراز عنه. (ونحو سمك) من دواب البحر: كضفدع وسرطان وجد
~~(فيه) أي: الماء لمشقة التحرز من ذلك. (و) منه المتغير (بآنية أدم) أي: جلد
~~(و) آنية (نحو نحاس) كحديد (و) متغير (بما في مقره، أو ممره) من كبريت
~~ونحوه، (أو متغير بتراب) طهور (ولو وضع) التراب (قصدا) لأنه أحد الطهورين،
~~ولعدم التحرز منه، ومحله إذا لم يصر طينا (أو) أي: ومن الطهور غير المكروه:
~~ما (استهلك فيه يسير) ماء (طاهر أو) استهلك فيه (مائع) كعصير وماء ورد،
~~(ولو) كان وضعه (لعدم كفاية) ذلك الماء لمريد الطهارة، (ك) ما لا يسلب
~~الطهورية ماء يسير (منتضح من وضوئه في إنائه) لمشقة التحرز عنه، (و) كماء
~~(مستعمل في غير طهارة) واجبة، أو مستحبة (كغسلة رابعة في وضوء وغسل، و)
~~غسلة (ثامنة في إزالة نجاسة) إذ الزيادة على القدر المشروع
# PageV01P034
# سرف، فلا يسلب الماء الطهورية، (وك) استعمال الماء في (تبرد وتنظف) فلا
~~يصير الماء مستعملا في ذلك، ولا يكره استعماله بعد ذلك اتفاقا.
# القسم (الثاني) من أقسام المياه: (طاهر) غير مطهر
# (يستعمل في غير طهر) من حدث أو خبث، فيستعمل في أكل وشرب، (و) لذلك (لا
~~يحنث به في الجملة من حلف لا يشرب ماء، ولا يلزم موكلا) في شراء ماء،
~~فاشترى له الوكيل ماء طاهرا، لأن اسم الماء لا يتناوله، بل يلزم الوكيل
~~الشراء إن علم الحال وإلا يعلم الحال ف (هو عيب يرد به) كما يأتي تفصيله في
~~الوكالة (وهو) أي: الماء الطاهر (أنواع) : منها: (مستخرج بعلاج: كماء ورد
~~ونبات) وخلائف وبطيخ؛ لأنه ليس بماء مطلق، (و) منها: (طهور تغير في غير محل
~~تطهير) إذ التغير في محله لا يؤثر (كثير) فاعل تغير (عرفا من لونه أو طعمه
~~أو ريحه بطاهر) من غير جنس الماء سواء طبخ فيه كالباقلاء ونحوه، أو سقط فيه ms0024
~~كزعفران، لزوال إطلاق اسم الماء عليه، ولزوال معنى الماء عنه، فلا يطلب
~~بشربه الإرواء، وعلم منه أن ما تغير جميع أوصافه، أو كل صفة منها بطاهر، أو
~~غلب عليه طاهر بالأولى، وأنه لو كان التغير اليسير من صفاته الثلاثة أثر،
~~وكذا من صفتين إن كان اليسير منهما، أو من ثلاث يعدل الكثير من صفة واحدة.
~~وإن تغير الماء بزعفران مثلا في محل الوضوء أو الغسل لا يسلبه الطهورية ما
~~دام محل التطهير (و) يستمر طاهرا ما (لم يزل تغيره) فإذا زال تغيره عاد إلى
~~طهوريته (ك) ماء طبخ فيه (باقلاء) بالمد والتخفيف (و) ماء وضع في (عسل)
~~ونحوه (غير ما مر) مما يشق صونه عنه، (ولو) كان التغير (بوضع ما يشق صونه
~~عنه، كطحلب) فيسلبه الطهورية إن تغير كثير من لونه أو طعمه أو ريحه، (أو)
# PageV01P035
# كان التغير (بخلط ما لا يشق) صون الماء عنه (مطلقا) ، أي: سواء كان بصنع
~~عاقل أو غيره: (كخل) وحبر ونحوهما؛ لأنه ليس بماء مطلق، وإنما يقال ماء كذا
~~بالإضافة اللازمة، بخلاف ماء البحر والحمام فإن الإضافة في ذلك غير لازمة.
~~(و) منها (مستعمل قليل) أي: دون القلتين (في غسل ميت، أو) قليل مستعمل في
~~(رفع حدث) أصغر أو أكبر؛ لأنه استعمل في عبادة على وجه الإتلاف، فلا يستعمل
~~مرة أخرى (ولو) كان ذلك الاستعمال (بغمس بعض عضو) من أعضاء (من عليه حدث
~~أكبر أو) كان بغمس بعض عضو من الأعضاء الأربعة ممن عليه حدث (أصغر عند
~~غسله) أي: محل غسل ذلك العضو في الحدث الأصغر (ونوى رفعه) أي: الحدث
~~(فيهما) أي: في الأصغر والأكبر. (ويستعمل) يصير الماء مستعملا (ب) (انفصال
~~أول جزء) من ذلك العضو الذي غمسه، (ولا يرتفع) عن المغموس (حدث) لأنه لم
~~يغسل بماء مطلق (ويتجه) أنه إنما يؤثر غمس بعض العضو في استعمال الماء (في)
~~الحدث (الأكبر إن انقطع موجبه) أي: الحدث الأكبر من نحو حيض، وخروج مني
~~(واحتمل) الزمن الواقع بين الانقطاع والغمس للنية (وسمي) من انقطع موجب
~~حدثه حال ms0025 كونه (ذاكرا) التسمية لرفع حدثه، وإلا لم يؤثر، لأنه لم يستعمل في
~~رفع حدث.
# (و) يتجه أيضا (أن مجنونة نوى) مكلف (غسلها) لحل وطء (كميت) في أن الماء
~~المنفصل عن أعضائها يصير مستعملا، وهو متجه.
# PageV01P036
# (ويستعمل) (في الطهارتين) الكبرى والصغرى (بانتقاله من عضو إلى) عضو (آخر
~~بعد زوال اتصاله) عن العضو (لا بتردده على أعضاء متصلة) لأن بدن الجنب
~~كالعضو الواحد، فانتقال الماء من عضو إلى آخر على وجه الاتصال، كتردده على
~~عضو واحد، بخلاف أعضاء المحدث، فإنها متغايرة، ولذلك اعتبر لغسلها الترتيب.
# (ويتجه: أنه) أي: الماء المتردد على الأعضاء المتصلة (مستعمل بالنسبة
~~لما) أي: عضو (مر) ذلك الماء (عليه) لا مطلقا للحكم بطهوريته قبل انفصاله،
~~(وإلا) نقل أنه صار مستعملا بالنسبة إلى ذلك العضو (لأجزأ عن الثلاث) غسلات
~~(في نحو وضوء) كغسل (عوده) أي: الماء، أي: تردد (ثانيا وثالثا) على ذلك
~~العضو مع أنه لا يحتسب إلا غسلة واحدة كما لو تردد على عضو متنجس، أو استمر
~~في الماء زمنا طويلا، ثم انفصل عنه، لا يحتسب ذلك إلا غسلة واحدة، وهو
~~متجه، (أو) استعمل (في زوال خبث) أي: نجاسة (وانفصل) حال كونه (غير متغير
~~مع زواله) أي: الخبث به.
# وإنما يكون طاهرا إذا انفصل (عن محل طهر) بأن غسل المحل قبل ذلك ستا
~~مثلا، فالمنفصل في السابعة طاهر، لأن المنفصل بعض المتصل، والمتصل طاهر،
~~فكذلك المنفصل (أو غسل) بالبناء للمفعول (به ذكر وأنثيان، لخروج مذي دونه)
~~أي:
# PageV01P037
# دون المذي إذ هو نجس فيجب أن يغسل سبعا والست غسلات المنفصلة نجسة،
~~والسابعة طاهرة إن لم تتغير به (أو غمس فيه) أي: الطهور القليل (ولو) كان
~~الغمس (بلا نية كل يد مسلم مكلف) أي: بالغ عاقل، ولو ناسيا أو مكرها أو
~~جاهلا (قائم من نوم ليل متيقن) أنه ليل (ناقض) ذلك النوم (لوضوء) فلا يضر
~~نوم يسير من قائم وقاعد متمكن (أو حصل) الماء اليسير (في) يده (كلها بلا
~~غمس) أو في بعضها بنيته وتسميته (ولو باتت) تلك اليد (بنحو جراب) ms0026 ككيس، أو
~~كانت مكتوفة (قبل غسلها ثلاثا بنية وتسمية) بعد النية وقبل الغسل، لحديث
~~أبي هريرة يرفعه «إذا استيقظ أحدكم من نومه فلا يغمس يده في الإناء حتى
~~يغسلها ثلاثا، فإنه لا يدري أين باتت يده» رواه مسلم، وكذا البخاري، إلا
~~أنه لم يذكر ثلاثا. فلولا أنه يفيد منعا لم ينه عنه.
# (و) يجوز أن (يطهر) مريد نحو صلاة (بذا) الماء المستعمل حدثه أو نجسه (إن
~~لم يجد غيره) لقوة الخلاف فيه، والقائلون بطهوريته أكثر من القائلين بسلبها
~~(مع تيمم) بعد استعماله وجوبا حيث شرع؛ لأن الحدث لم يرتفع لكون الماء غير
~~طهور، فإن ترك محدث استعماله أو التيمم بلا عذر أعاد ما صلى به، لتركه
~~الواجب عليه، وإن كان بعذر فلا، كما يعلم من كلامهم فيما يأتي، ولا أثر
~~لغمسها في مائع طاهر لكن يكره غمسها في مائع بيده وأكل شيء رطب بها. قاله
~~في " المبدع " (وما خلت به مكلفة) لطهارة كاملة عن حدث أولى بالاستعمال من
~~هذا الماء لبقاء طهوريته، وعلى هذا لو وجد هذين المائين، وعدم غيرهما
~~فالطهور المذكور (أولى) مع التيمم (أو) أي: ومن أنواع الطاهر ما لو (خلط)
~~الطهور (القليل) (ب) ماء (طاهر لو خالفه) أي: الطهور (صفة) من صفاته بأن
~~يفرض المستعمل مثلا أحمر أو أصفر أو
# PageV01P038
# أسود (غيره) أي: الطهور القليل فيسلبه الطهورية.
# ويفرق بين المستعمل وغيره من الطاهرات بأن المستعمل إنما باين الطهور في
~~وصفه لا في حقيقته وماهيته، وأما بقية الطاهرات فقد باينته في الحقيقة
~~والوصف فهي أشد تأثيرا من المستعمل (ولو بلغا) أي: الطهور والمستعمل إذن
~~(قلتين) كالطاهر غير الماء، وكخلط مستعمل بمستعمل يبلغان قلتين، فلا يصير
~~طهورا (ويقدر) المخالف (بوسط كخل) اختاره ابن عقيل. قال المجد: ولقد تحكم؛
~~إذ الخل ليس بأولى من غيره، انتهى. قال في " شرح الإقناع ": قلت: لعله أراد
~~من حيث كونه وسطا فيكون الحكم للوسط لا له بخصوصه. وقال الشارح: وما ذكرنا
~~من الخبر أي: «أنه - صلى الله عليه وسلم - اغتسل هو وعائشة من إناء ms0027 واحد
~~تختلف أيديهما فيه، كل واحد يقول لصاحبه: أبق لي» فظاهر حال النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - وأصحابه يمنع من اعتباره بالخل، لسرعة نفوذه، وسرايته،
~~فيؤثر قليله في الماء، والحديث دل على العفو عن اليسير مطلقا، فينبغي أن
~~يرجع في ذلك إلى العرف، فما عد كثيرا منع، وإلا فلا، وإن شك في كثرته لم
~~يمنع عملا بالأصل
# القسم (الثالث) من أقسام المياه: (نجس) :
# بفتح الجيم وكسرها وضمها وسكونها، وهو لغة: المستقذر، يقال: نجس ينجس: ك
~~علم يعلم وشرف يشرف. (يحرم استعماله لغير ضرورة كعطش) من آدمي أو بهيمة،
~~ودفع لقمة غص بها، وليس عنده طهور، ولا طاهر، وطفي حريق متلف (ولا تحلب
~~قريبا بهيمة سقيته) أي: النجس بل بعد أن تسقى الطاهر، كما في الزرع إذا سمد
~~بنجس (ويجوز بل طين به) أي: النجس ما لا يصلى عليه، ولا يطين به، نحو مسجد
~~(وهو) قسمان: الأول (ما تغير) (ب) مخالطة (نجاسة) قليلا كان أو كثيرا.
# PageV01P039
# وحكى ابن المنذر الإجماع على نجاسة المتغير بنجاسة، و (لا) ينجس ما تغير
~~بنجاسة (بمحل تطهير) ما دام متصلا (إذ الوارد به) أي: بمحل التطهير (طهور)
~~مزيل للنجاسة، إذ لو قلنا: ينجس بمجرد الملاقاة لم يمكن تطهير نجس بماء
~~قليل، ولو قلنا: ينجس بمجرد التغير للزم غالبا الزيادة على السبع، وأفضى
~~إلى الحرج، فإن كان الماء مورودا بأن غمس المتنجس في الماء القليل فينجس
~~بمجرد الملاقاة. (وما لم يتغير بها) : النجاسة فلا يخلو إما أن يكون قليلا
~~أو كثيرا، ف (إن كان كثيرا) أي: قلتين فأكثر (ولو) كان الموصوف بالكثرة
~~(البعض) ، والبعض الآخر متغير، فالمتغير نجس، والبعض الآخر الكثير طهور،
~~لخبر " القلتين " وإن لم يتغير أصلا (لم ينجس مطلقا) سواء كان واردا أو
~~مورودا. قال في المغني كان الماء كثيرا فوقع في جانب منه نجاسة، فتغير بها
~~نظرت فيما لم يتغير، فإن نقص عن القلتين، فالجميع نجس؛ لأن المتغير نجس
~~بالتغير، والباقي ينجس بالملاقاة. انتهى.
# وإذا كان الماء قلتين فقط، وغيرت النجاسة منه قدرا يعفى ms0028 عنه في نقص
~~القلتين، كالرطل والرطلين، فالباقي طهور؛ لأنه قلتان (وإلا) يكن كثيرا (نجس
~~بمجرده) أي: بمجرد ورود الماء على النجاسة، أو ورودها عليه (ولو) كان
~~القليل (جاريا) بحيث لو ركد لأمكن سريان النجاسة فيه (أو) كان (على مقابر
~~نبشت) مرة بعد أخرى لتحقيق وصول الصديد إليه (أو) كانت النجاسة التي لاقته
~~(لم يدركها طرفه) أي: بصر الناظر إليها، كالنقط الصغار من رشاش الخمر والدم
~~ونحوه، والذي يعلق بأرجل الذباب والبعوض من النجاسات الرطبة قبل وقوعها في
~~الماء.
# قال الشيشني: وظاهر كلام الأصحاب أن ذلك إذا كان من نجاسة لا يعفى عنها
~~إذا سقط على الثياب والبدن كالماء.
# PageV01P040
# ويتوجه العفو في ذلك في غير الماء، لحصول الفرق بين الماء وغيره إذ صون
~~الماء عن النجاسة بتغطية الإناء ممكن، بخلاف الثوب، فإنه لا يمكن صونه عنه؛
~~لأنه إذا ارتفع عن النجاسة جف ما علق به منها بالهواء فلا يؤثر في الثوب،
~~ولأن الثوب النجاسة فيه أخف. (أو لم يمض زمن تسري فيه) النجاسة لمفهوم حديث
~~ابن عمر «سئل النبي - صلى الله عليه وسلم - عن الماء يكون بالفلاة، وما
~~ينوبه من الدواب والسباع فقال: إذا بلغ الماء قلتين لم ينجسه شيء» وفي
~~رواية «لم يحمل الخبث» رواه الخمسة والحاكم وقال: على شرط الشيخين، ولفظه
~~لأحمد. وسئل ابن معين عنه فقال: إسناده جيد، وصححه الطحطاوي.
# قال الخطابي: ويكفي شاهدا على صحته؛ أن نجوم أهل الحديث صححوه. «ولأنه -
~~صلى الله عليه وسلم - أمر بإراقة ما ولغ فيه الكلب» ولم يعتبر التغيير،
~~وأما حديث أبي سعيد - قال: «قيل: يا رسول الله أنتوضأ من بئر بضاعة - وهي
~~بئر يلقى فيها الحيض ولحوم الكلاب والنتن -؟ قال: إن الماء طهور لا ينجسه
~~شيء» رواه أحمد، وصححه الترمذي وحسنه وأبو داود - فالظاهر أن ماءها كان
~~يزيد على القلتين. وحديث أبي أمامة مرفوعا - «الماء لا ينجسه شيء إلا ما
~~غلب على ريحه وطعمه ولونه» رواه ابن ماجه والدارقطني - مطلق حديث " القلتين
~~" مقيد، فيحمل عليه. وباء بضاعة: تضم وتكسر.
# (فائدة) : قال ms0029 في التلخيص: فإن كان الماء في بركتين، وليست إحداهما أعلى
~~من الأخرى، وبينهما ساقية لطيفة يتصل بهما الماءان، وفي إحداهما نجاسة: فهي
~~في حكم الماء الواحد، فإن كان مجموعهما دون القلتين، أو كانا متغيرين أو
~~أحدهما: فالجميع نجس، وإن كانا أكثر من قلتين، ولا تغير: فكل منهما طهور،
~~وإن كانت إحداهما مستعلية ينضب
# PageV01P041
# الماء منها في الأخرى، والنجاسة في العليا: فهما في حكم الماءين، وإن كان
~~ماء العليا كثيرا ولا تغير: فمحكوم بطهوريته وطهورية ما نضب منه إلى السفلى
~~ما لم ينقص، فيصير نجسا بنجس الذي في السفلى إن كان في حد القلة، وإن كان
~~كثيرا، ولا تغير فطهور (كمائع) من نحو زيت وخل ولبن وماء ورد ونحوه، (و)
~~ماء (طاهر) غير مطهر، كمستعمل فينجسان بمجرد الملاقاة (ولو كثرا) أي المائع
~~والطاهر (خلافا له) أي: لصاحب الإقناع " (في الأخيرة) وهي الماء الطاهر (و)
~~خلافا للشيخ تقي الدين وابن القيم (فيهما) أي: في المائع والطاهر إذ عندهما
~~إذا كانا كثيرين لا ينجسان إلا بالتغير، ولهما في ذلك أدلة قوية، والمذهب
~~خلاف ذلك، لحديث " الفأرة تموت في السمن " ولأنهما لا يدفعان النجاسة عن
~~غيرهما، فكذا عن نفسهما. (ولا نعتبر) معشر الحنابلة في كثرة الماء وقلته
~~(الجرية) وهي: ما أحاط بالنجاسة فوقها وتحتها ويمنة ويسرة، سوى ما وراءها
~~لأنه لم يصل إليها، وسوى ما أمامها، لأنها لم تصل إليه (بل) نعتبر
~~(المجموع) على الصحيح من المذهب
# (ولا نفرق) معشر متأخري الحنابلة أيضا (هنا) أي: في باب المياه (بين
~~نجاسة بول آدمي وغيره) من الحيوانات، لخبر القلتين، ولأن نجاسة بول الآدمي
~~لا تزيد على نجاسة بول الكلب، وهو لا ينجس القلتين، فهذا أولى. (وتطهير)
~~ماء (قليل نجس) بإضافة طهور كثير إليه (أو) أي: وتطهير (كثير مجتمع من
~~متنجس يسير بإضافة) ماء (طهور كثير، ولو) كانت الإضافة شيئا فشيئا، و (لم
~~يتصل صب) فلا ينجس المضاف بالمضاف إليه؛ لأنه وارد بمحل التطهير، وإنما
~~يحصل تطهيره (مع زوال تغيره إن كان) متغيرا؛ لأن علة التنجيس التغير، ms0030 وقد
~~زال وإن لم يكن به تغير، كمتنجس ببول مقطوع الرائحة، فيطهر بمجرد إضافة
~~الكثير.
# PageV01P042
# تتمة: ما اجتمع من متنجس يسير لا يطهر إلا بما ذكر، فلو زال تغيره بنفسه،
~~أو بنزح بقي بعده كثير لم يطهر، كما إذا كملت القلتان ببول أو نجاسة أخرى،
~~وكما إذا اجتمع من نجس وطاهر وطهور قلتان، ولا تغير فكله نجس؛ لأن الطهور
~~الذي دون القلتين لا يدفع النجاسة عن نفسه، فعن غيره أولى. (وتطهير ماء
~~كثير نجس بزوال تغيره بنفسه) و (لا) يكفي تغيره (بنحو تراب) كمسك (أو
~~بإضافة) طهور (كثير، أو بنزح) منه بحيث (يبقى بعده كثير والمنزوح) من
~~المتغير (طهور إن كثر وزال تغيره) ما لم تكن عين النجاسة فيه على الصحيح من
~~المذهب. قال الشيخ تقي الدين في شرح العمدة " عن الماء ليست نجاسته عينية؛
~~لأنه يطهر غيره فنفسه أولى، وإنه كالثوب النجس. وذكر بعض الأصحاب في كتب
~~الخلاف أن نجاسته مجاورة سريعة لا عينية، ولهذا يجوز بيعه، فظهر أن نجاسته
~~حكمية.
# قال في " الإنصاف ": وهو الصواب. فإن قيل: نجاسة الخمر حكمية، ولا يصح
~~بيعه، فما الفرق بينهما؟ فالجواب أن الماء يطهر بالمعالجة، ولا كذلك
~~الخمرة. (ويتجه صحة عدم اشتراط) ماء (كثير في إضافة) جزم به في " المستوعب
~~" وعلله بأنه لو زال بطول المكث طهر، فأولى أن يطهر بمخالطة لما دون
~~القلتين. قال في " النكت ": فخالف في هذه الصورة أكثر الأصحاب (و) لا يشترط
~~كثير في (نزح) حيث زال تغير منزوح منه، لاشتراطهم الكثرة في الباقي بعد
~~النزح لا فيما نزح (ولا يجب مطلقا غسل جوانب بئر نزحت) ضيقة كانت
# PageV01P043
# أو واسعة، لنجاسة حصلت بها، ولا غسل أرضها دفعا للحرج والمشقة، بخلاف
~~رأسها فيجب غسله. ولو نبع في الماء المتنجس ماء طهره إن لم يبق فيه تغير
~~(والكثير قلتان فصاعدا) لأن خبر القلتين دل بمنطوقه على دفعهما النجاسة عن
~~أنفسهما، وبمفهومه على نجاسة ما لم يبلغهما، فلذلك جعلناهما حدا للكثير،
~~وهما تثنية قلة، وهي: اسم لكل ما ارتفع وعلا، ومنه ms0031 قلة الجبل، والمراد هنا
~~الجرة الكبيرة، وسميت قلة لارتفاعها وعلوها، أو لأن الرجل العظيم يقلها
~~بيده، أي: يرفعها. والتحديد وقع بقلال هجر: قرية كانت قرب المدينة.
~~(واليسير ما دونهما) لحديث " إذا بلغ الماء قلتين، وخصتا بقلال هجر.
# لما روى الخطابي بإسناده إلى ابن جريج عن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~مرسلا «إذا كان الماء قلتين بقلال هجر» ولأنها أكبر ما يكون من القلال،
~~وأشهرها في عصره - صلى الله عليه وسلم -. قال الخطابي: هي مشهورة الصفة
~~معلومة المقدار، كما لا تختلف الصيعان والمكاييل، فلذلك حملنا الحديث
~~عليها، وعملنا بالاحتياط. (وهما) أي: القلتان (تقريبا) لا تحديدا: (خمسمائة
~~رطل) بفتح الراء أو كسرها (عراقي) ، لما روي عن ابن جريج، قال: رأيت قلال
~~هجر فرأيت القلة تسع قربتين وشيئا، والاحتياط إثبات الشيء وجعله نصفا؛ لأنه
~~أقصى ما يطلق عليه اسم شيء، منكر، فيكون
# PageV01P044
# مجموعهما خمس قرب بقرب الحجاز، والقربة. تسع مائة رطل عراقية باتفاق
~~القائلين بتحديد الماء بالقرب، (و) هما: (أربعمائة) رطل (وستة وأربعون)
~~رطلا، (وثلاثة أسباع رطل مصري) وما وافقه من مكي ومدني (و) هما: (مائة) رطل
~~(وسبعة) أرطال، (وسبع رطل دمشقي) وما وافق في قدره كالصفدي (و) هما (تسعة
~~وثمانون) رطلا (وسبعا رطل حلبي) وما وافقه كالحموي (و) هما (ثمانون) رطلا
~~(وسبعان ونصف سبع رطل قدسي) وما وافقه كالحمصي والبيروتي، وواحد وسبعون
~~رطلا وثلاثة أسباع رطل بعلي وما وافقه (و) مجموع القلتين (بالدراهم أربعة
~~وستون ألفا ومائتان وخمسة وثمانون) درهما (وخمسة أسباع درهم) إسلامي؛ لأنه
~~المراد حيث أطلق (ولا يضر نقص يسير كرطلين) عراقية (من خمسمائة) رطل؛ لأن
~~الشيء إنما جعل نصفا احتياطا، والغالب استعماله فيما دون النصف.
# قال في الشرح: فعلى هذا من وجد نجاسة في ماء فغلب على ظنه أنه مقارب
~~للقلتين توضأ منه، وإلا فلا (ومساحتهما) أي القلتين، أي: مساحة ما يسعهما
~~(مربعا ذراع وربع طولا و) ذراع وربع (عرضا، و) ذراع وربع (عمقا) قاله ابن
~~حمدان وغيره (بذراع اليد) . قال المتولي الشافعي: وذكر عن الشافعي أنه
~~شبران، وهو ms0032 تقريب، زاد غيره: والشبر ثلاث قبضات، والقبضة أربع أصابع،
~~والأصبع: ست شعيرات بطون بعضها إلى بعض، (و) مساحة ما يسعهما (مدورا: ذراع
~~طولا) من كل جهة من حافاته إلى ما يقابلها (وذراعان ونصف ذراع عمقا) صوبه
~~المنقح، وقال: حررت ذلك (فيسع) كل (قيراط) من قراريط الذراع (من المربع
~~عشرة أرطال وثلثي رطل عراقي) . انتهى.
# وذلك أنك تضرب البسط في البسط والمخرج في المخرج، وتقسم حاصل البسط على
~~حاصل المخرج يخرج ذرعه، فخذ قراريطه واقسم الخمسمائة رطل عليها يخرج ما
~~ذكره،
# PageV01P045
# فبسط الذراع وربع: خمسة ومخرجه: أربعة، وقد تكرر ثلاثا طولا وعرضا وعمقا،
~~فإذا ضربت خمسة في خمسة، والحاصل في خمسة حصل مائة وخمسة وعشرون، وإذا ضرب
~~أربعة في أربعة، والحاصل في أربعة حصل أربعة وستون، وهي سهام الذراع، فاقسم
~~عليها بسط الذراع الذي هو مائة وخمسة وعشرون يخرج ذراع وسبعة أثمان ذراع،
~~وخمسة أثمان ثمن ذراع. فإذا بسطت ذلك قراريط وجدته سبعة وأربعين قيراطا إلا
~~ثمن قيراط؛ لأن الذراع أربعة وعشرون قيراطا، والسبعة أثمان وخمسة أثمان
~~الثمن: ثلاثة وعشرون قيراطا إلا ثمن قيراط، فإذا ضممت الجميع وجدته ما ذكر،
~~فاقسم عليها الخمسمائة يحصل ما ذكر، وطريقه أن يقال: لكل سهم قيراط من سبعة
~~وأربعين، عشرة أرطال ينقص منها ثمن عشرة: واحد وربع لنقص الثمن عن سبعة
~~وأربعين، ثم تضم الواحد وربع إلى الثلاثين الباقية من الخمسمائة فيكون
~~مجموع ذلك أحدا وثلاثين وربعا انسبها إلى سبعة وأربعين إلا ثمنا تجدها
~~ثلثين فهي نصيب كل قيراط منها، فعلم أن نصيب القيراط من خمسمائة رطل عشرة
~~أرطال وثلثا رطل عراقي كما ذكره المصنف (والرطل العراقي) وزنه (بالدراهم
~~مائة وثمانية وعشرون) درهما (وأربعة أسباع درهم وبالمثاقيل تسعون) مثقالا
~~بالاستقراء (وهو سبع) الرطل البعلي في سبع (القدسي وثمن سبعه ونصف) الرطل
~~(الحلبي وربع سبعه وسبع) الرطل (الدمشقي ونصف سبعه ونصف) الرطل (المصري)
~~وربعه وسبعه. (والرطل القدسي ثمانمائة درهم، و) الرطل (الحلبي: سبعمائة)
~~درهم (وعشرون) درهما (و) الرطل (الدمشقي ستمائة) درهم، والبعلي: تسعمائة
~~درهم (و) الرطل ms0033 (المصري: مائة) درهم (وأربعة وأربعون) درهما وكل رطل: اثنتا
~~عشرة أوقية في كل البلدان (وأوقية العراقي: عشرة دراهم وخمسة
# PageV01P046
# أسباع) درهم (و) أوقية (المصري اثنا عشرة) درهما (و) أوقية (الدمشقي
~~خمسون) درهما (و) أوقية (الحلبي ستون) درهما (و) أوقية (القدسي: ستة وستون)
~~درهما (وثلثا درهم) وأوقية البعلي: خمسة وسبعون درهما إسلاميا لأنه المراد
~~حيث أطلق، فإذا أردت معرفة القلتين بأي رطل أردت، فاعرف عدد دراهمه، ثم
~~اطرح ذلك العدد من دراهم القلتين مرة بعد أخرى حتى لا يبقى منها شيء أو
~~يبقى أقل من دراهم الرطل، واحفظ الأرطال المطروحة، فما وجد من عدد الطرحات
~~فهو مقدار القلتين بالرطل الذي طرحت به إن لم يبق شيء من دراهم الرطل، وإن
~~بقي من دراهم القلتين أقل من دراهم الرطل الذي طرحت به فانسبه منه، ثم
~~اجمعه إلى المحفوظ فما كان فهو مقدار القلتين.
### | [فصل يتطهر مريد الطهارة بما لا ينجس من الماء]
# (فصل) هو عبارة عن: الحجز بين شيئين، ومنه: فصل الربيع؛ لأنه يحجز بين
~~الشتاء والصيف. وهو في كتب العلم كذلك؛ لأنه حاجز بين أجناس المسائل
~~وأنواعها. (ويتطهر) مريد الطهارة (بما لا ينجس) من الماء (إلا بتغير) وهو
~~ما بلغ حدا يدفع به تلك النجاسة عن نفسه، (ولو مع بقاء) عين (نجاسة فيه)
~~ولم يتغير بها، (و) لو (قاربها) أي: النجاسة متطهر بحيث لم يباشرها إذ
~~الحكم للمجموع، فلا فرق بين ما قرب منها وما بعد عنها، (ومنتضح) من رشاش
~~تصاعد (من) ماء (قليل لسقوطها) أي: النجاسة (فيه نجس) لانفصاله بعد ملاقاة
~~النجاسة، بخلاف ما انتضح من الكثير ولم يتغير؛ لأنه بعض المتصل فيعطى حكمه
~~(ويعمل) عند الشك (بيقين في كثرة ماء وقلته وطهارته ونجاسته) لحديث «دع ما
~~يريبك إلى ما لا
# PageV01P047
# يريبك» ولا يلزم السؤال عن ماء لم يتيقن نجاسته؛ لأن الأصل الطهارة، (ولو
~~مع سقوط نحو روث) كعظم (شك في نجاسته) فيطرح الشك؛ لأن الأصل بقاء الماء
~~على حاله، (أو) مع (سقوط طاهر ونجس وتغير) الماء الكثير تغيرا (يسيرا ms0034
~~بأحدهما، أو) تغير تغيرا (كثيرا بما يشق) صون الماء عنه (وجهل) فلم يعلم،
~~هل التغير حصل بالطاهر أو النجس؟ فيعمل بالأصل وهو بقاء الماء على
~~الطهورية.
# (فإن شك في كثرة ما وقعت) النجاسة (فيه) (ف) هو (نجس) عملا بالأصل، وهو
~~القلة (و) إن شك (في نجاسة نحو روث) وقع في ماء أو غيره فطاهر استصحابا
~~للأصل نقل حرب وغيره فيمن وطئ روثة فرخص فيه إذا لم يعلم ما هي (أو) شك (في
~~ولوغ كلب أدخل رأسه إناء فطاهر) ولو وجد في فمه رطوبة لأن الأصل عدم
~~الولوغ، (أو) شك (هل طرأت النجاسة) على الماء الذي تطهر منه (قبل تطهيره،
~~أو) طرأت (بعده؟ فالأصل الطهارة) لكن يكره استعمال ما ظنت نجاسته احتياطا
~~(أو) شك في ماء (وقع فيه) أي الماء (صيد جرح) ومات (ولم يعلم أمات بالجراحة
~~أو) مات (به) ؟ أي: بالماء (فالماء على أصله في الطهارة، والحيوان على أصله
~~في الحرمة) إن كان غير طير، ويأتي في الصيد. (وكذا) الحكم (لو وقع عليه
~~ذباب وشك هل تعلق برجليه نجاسة) قبل وقوعه عليه وجفت أو لا؟ (فإن) كان
~~(تحقق) تعلق النجاسة برجليه قبل ذلك (حكم بعدم الجفاف) لأنه الأصل (ويتجه
~~وحكم بعدم انفصاله) أي: ما تحقق علوقه برجلي الذباب من النجاسة الرطبة
~~(فيما وقع) الذباب (عليه) من ثوب ونحوه من الجامدات، فلا ينجس دفعا للحرج
~~والمشقة (لا) إن وقع على نحو ثوب وهي (فيه) أو على مائع ولو خرج منه فيحكم
~~بنجاسة المائع، ويمنع صحة الصلاة في نحو الثوب ما دام الذباب فيه، وهو متجه
# PageV01P048
# كما حرر الشيشني آنفا.
# (وإن) (أخبره) أي: مريد الطهارة (مكلف عدل) على المذهب (ويتجه أو لا) أي
~~أو غير عدل (و) لكن (اعتقد صدقه.
# قال في إعلام الموقعين) : والله سبحانه لم يأمر برد خبر الفاسق بل
~~بالتثبت والتبين، فإن ظهرت دلالة على صدقه قبل خبره، وإن ظهرت دلالة على
~~كذبه رد خبره، وإن لم يتبين واحد من الأمرين وقف خبره، انتهى. فاتجاه
~~المصنف محمول على هذا، ms0035 وهو حسن (ولو) كان المخبر عدلا (ظاهرا) أي: مستور
~~الحال، (أو) كان (أنثى أو قنا أو أعمى) لأن للأعمى طريقا إلى العلم بذلك
~~بالخبر من عدل، أو الحس بحاسة غير البصر (بنجاسة شيء) متعلق بأخبر (ولو)
~~كان ذلك الشيء (مبهما كأحد هذين الثوبين) أو الإناءين (وعين) المخبر
~~(السبب) أي: سبب ما أخبر به من نجاسة الماء ونحوه، والمخبر (مخالف) لمذهب
~~من أخبره أو فقيه موافق كما نقل من إملاء التقي الفتوحي (قبل لزوما) لأنه
~~خبر ديني، كالقبلة وهلال رمضان. قال في شرح الإقناع " قلت: وكذا إذا أخبره
~~بما يسلب الطهورية مع بقاء الطهارة فيعمل المخبر بمذهبه فيه (وإلا) يعين
~~المخبر السبب، (فلا) يلزمه قبوله، لجواز أن يكون نجسا عند المخبر دون
~~المخبر، لاختلاف الناس في سبب نجاسة الماء،
# PageV01P049
# وقد يكون إخباره بنجاسته على وجه التوهم كالوسواس، فلذلك اعتبر التعين
~~(وإن) (أخبره) العدل المكلف - ولا يلزم السؤال عن السبب، قدمه في " الفائق
~~" - (أن كلبا ولغ) - من باب: نفع، أي: شرب بأطراف لسانه - (في هذا الإناء
~~وقال) عدل (آخر: بل) ولغ (في هذا) : قبل المخبر وجوبا قول كل واحد منهما في
~~الإثبات دون النفي، و (وجب) عليه (اجتنابهما) أي: الإناءين لأنه يمكن
~~صدقهما بكون الولوغين في وقتين مختلفين، اطلع كل واحد من العدلين على
~~أحدهما دون الآخر. (وكذا لو عينا كلبين) قال أحدهما: ولغ فيه هذا الكلب دون
~~هذا الكلب، وعاكسه الآخر: فيقبل خبرهما، ويكف عنهما؛ لأن كلا منهما مثبت
~~لما نفاه الآخر، والمثبت مقدم؛ لأن معه زيادة علم (و) إن عينا (كلبا) واحدا
~~(و) عينا (وقتا لا يمكن شربه فيه) منهما: (تعارضا) وسقط قولهما (وحل
~~استعمالهما) لأنه لا يمكن صدقهما، ولا مرجح لأحدهما، كالبينتين إذا تعارضتا
~~(و) إن قال أحدهما: شرب من هذا الإناء، وقال الآخر: لم يشرب منه: فإنه
~~(يقدم قول مثبت على) قول (ناف) ، لما سبق، إلا أن يكون المثبت لم يتحقق
~~شربه، كالضرير الذي يخبر عن حسه فيقدم قول البصير، لرجحانه بالمشاهدة،
~~واستصحابا لأصل الطهارة.
### | [تتمة علم نجاسة ms0036 الماء الذي توضأ منه وشك في وقت وضوئه]
# (تتمة) : وإن علم نجاسة الماء الذي توضأ منه، وشك هل كان وضوءه قبل نجاسة
~~أو بعدها؟ لم يعد؛ لأن الأصل الطهارة، وكشكه في شرط العبادة بعد فراغها،
~~وإن علم أن النجاسة قبل وضوئه، ولم يعلم أكان الماء دون القلتين، أو كان
~~قلتين فنقص بالاستعمال؟ أعاد لأن الأصل نقص الماء (ويلزم عالم نجس) من ثوب
~~أو غيره (لا يعفى) عنه (إعلام مريد استعماله) لأنه من باب الأمر بالمعروف،
~~والنهي عن المنكر
# PageV01P050
# فيجب بشروطه، وعلم منه أن ما يعفى عنه كيسير دم بدن أو ثوب أو مصلى لا
~~يجب الإعلام به؛ لأن عبادته لا تفسد باستعماله في غير طهارة، وصرح به في "
~~الإقناع " واختاره ابن القيم (ويتجه احتمال) أن (العبرة بعقيدة عالم)
~~بالنجاسة، فإن اعتقد نجاسة شيء عنده وجب عليه الإخبار، وإلا فلا اختاره
~~الشيخ تقي الدين، فقال: يجوز وضع ماء طاهر في اعتقاده في مائع لغيره، أي:
~~وإن كان عند الغير نجاسته، كمن يرى طهارة ماء النبيذ بعد مضي ثلاثة أيام
~~إذا لم يغل فله وضعه في مائع يريد استعماله من يرى نجاسة ذلك، وهذا مشكل؛
~~لأنهم قالوا: يحرم علينا أن نضع لأهل الكتاب في طعامهم ما هو محرم عليهم،
~~والصحيح: أن العبرة بعقيدة المستعمل كما تقدم في الطهور، فإذا كان الشيء
~~نجسا في مذهب المستعمل وجب على العالم أن يعلمه به إذا علم أنه نجس في
~~مذهبه فليحفظ ذلك
# (وإن أصابه نحو ماء ميزاب) كماء مجتمع في أزقة
# PageV01P051
# (وروث) دابة، وذرق طائر (ولا أمارة) على نجاسته (كره سؤاله) عنه نقله
~~صالح، لقول عمر لصاحب الحوض " لا تخبرنا " (ولا يلزم) مسئولا (جوابه) لما
~~تقدم (وأوجبه) أي: الجواب (الأزجي إن علم) مسئول (نجاسته وهو) أي: قول
~~الأزجي (حسن) ، وصوبه في " الإنصاف.
# " (وإن اشتبه طهور مباح بمحرم) لم يتحر (أو) اشتبه طهور مباح (بنجس لا
~~يمكن تطهيره به) ككون الطهور دون قلتين وعنده إناء لا يسعهما، (ولا طهور
~~مباح بيقين لم يتحر) أي: لم يجز ms0037 له التحري لأنه اشتبه المباح بالمحظور في
~~موضع لا تبيحه الضرورة، كما لو اشتبهت أخته بأجنبيات، أو كان أحدهما بولا
~~لأن البول لا مدخل له في التطهير، ووجب الكف عنهما احتياطا للحظر (فإن
~~خالف) بأن توضأ من أحدهما بعد التحري: (لم يصح) وضوءه (ولو أصاب) بأن ظهر
~~له بأن ما توضأ به هو الطهور، كما لو صلى قبل أن يعلم دخول الوقت فصادفه
~~(ولو زاد عدد طهور) أو زاد عدد (مباح) على المذهب.
# (ويتيمم من عدم طهورا غير المشتبه بلا إعدام) ولا خلط لأنه عادم للماء
~~حكما (ولا يعيد) من صلى بالتيمم (نحو صلاة) كطواف (لو علمه) أي: الطهور
~~(بعد) فراغه منها؛ لأنه فعل ما هو مأمور به، كمن عدم الماء وصلى بالتيمم،
~~ثم وجد الماء (ويلزم تحر لحاجة شرب وأكل) لأنه حال ضرورة، و (لا)
# PageV01P052
# يلزم (غسل نحو فم) بعد الأكل أو الشرب إذا وجد طهورا استصحابا لأصل
~~الطهارة، وكذا لو تطهر من أحدهما لا يلزمه غسل أعضائه وثيابه استصحابا
~~للأصل، وعلم منه أنه لا يجوز أن يأكل أو يشرب بلا تحر إن أمكنه
# (و) إن اشتبه طهور (بطاهر ولو) مع وجود (طاهر بيقين أمكن جعله) - أي:
~~الطاهر - (طهورا به) أي بالطهور كأن كان الطهور قلتين، وعنده ما يسعهما
~~(أولا) أي: أو لم يمكنه جعله طهورا به (يتوضأ مرة) وضوءا واحدا يأخذ لكل
~~عضو (من ذا) الماء (غرفة ومن ذا الماء غرفة تعم كل) غرفة (منهما المحل) أي:
~~العضو لزوما، (أو) يتوضأ (من كل) واحد من المائين (وضوءا كاملا في " المغني
~~") قال في " شرح المنتهى ": والأول المذهب، وذلك أن الوضوء الواحد مجزوم
~~بنية كونه رافعا، بخلاف الوضوءين، فإنه لا يدري أيهما الرافع للحدث (وكذا
~~غسل) من مائين: طهور وطاهر اشتبها فيغسل من كل منهما غسلا كاملا، وإزالة
~~نجاسة كذلك، (ويصلي صلاة) أي: يصلي الفرض مرة واحدة، وهذا المذهب، سواء
~~قلنا: يتوضأ وضوءا واحدا، أو وضوءين قال في " الشرح ": لا نعلم فيه خلافا.
# (و) إن اشتبهت (ثياب طاهرة مباحة) (ب) ms0038 ثياب (نجسة، أو) بثياب (محرمة، ولا
~~طاهر مباح بيقين) : لم يتحر لما تقدم في اشتباه الطاهر بالنجس، (لعدم
~~الصحة) في واحد منها بمفرده (حينئذ) ، أي: حين الاشتباه. (فإن علم عدد)
~~ثياب (نجسة، أو) عدد ثياب (محرمة ولا طاهر) عنده يستر ما يجب ستره: (صلى في
~~كل ثوب) من المشتبه (صلاة) بعدد النجسة أو المحرمة، (وزاد) على العدد
~~(صلاة) ينوي بكل صلاة الفرض احتياطا، كمن نسي صلاة من يوم وجهلها؛ لأنه
~~أمكنه أداء فرضه بيقين فلزمه، كما لو لم تشتبه، وإلا يعلم عدد نجسة أو
~~محرمة، فإنه يصلي في كل ثوب منها صلاة (حتى
# PageV01P053
# يتيقن صحتها) أي: يتيقن أنه صلى في طاهر مباح ولو كثرت؛ لأن هذا يندر جدا
~~فألحق بالغالب. (و) فرق أحمد بين الثياب والأواني بأن الماء يلصق ببدنه،
~~والفرق بين ما هنا وبين القبلة أن عليها أمارة تدل عليها، ولا بدل لها يرجع
~~إليه، (ولا تصح إمامته) أي: من اشتبهت عليه الثياب (وكذا) أي: كالثياب
~~النجسة إذا اشتبهت بطاهرة ولا طاهر بيقين (بقع أمكنة ضيقة) فلا يتحرى إن
~~اشتبهت عليه، بل إن اشتبهت زاوية منه نجسة، ولا سبيل إلى طاهرة بيقين؛ صلى
~~مرتين في زاويتين منه، فإن تنجس زاويتان كذلك صلى في ثلاث وهكذا، وإن لم
~~يعلم عدد النجسة صلى حتى يتيقن أنه صلى في مكان طاهر احتياطا (لا) أمكنة
~~(متسعة) كدار واسعة، وصحراء تنجس بعضها واشتبه، فصلى حيث شاء بلا تحر.
# (ويتجه: صحة تيممين لو اشتبه تراب طهور مباح بضده) أي: بطاهر ونجس أو
~~مغصوب بشرط إزالة أثره عن الوجه واليدين في النجس مع الطهور، وأن يكونا
~~بنية واحدة مع قرب الزمن لاستعماله ترابا طهورا مباحا بيقين جازما بالنية،
~~أما لو تيمم تيممين بنيتين فلا يصح، لشكه في إحداهما وهو متجه (وإن اشتبه
~~نحو أخت) كعمة وخالة
# PageV01P054
# وبنت أخ بأجنبية أو (بأجنبيات لم يجز تحر لنكاح) واحدة منهن، وكف عنهن
~~احتياطا للحظر (و) إن اشتبه نحو (أخته في قبيلة أو بلد كبيرين) فإنه (يجوز)
~~النكاح منهن (بلا ms0039 تحر، ك) ما لو اشتبهت عليه (ميتة في لحم مصر أو بلد كبير)
~~. قال أحمد أما شاتان فلا يجوز التحري، فأما إذا كثرت فهذا غير هذا، ونقل
~~الأثرم: أنه قيل له: فثلاثة؟ قال: لا أدري. (ولا دخل لتحر في نحو عتق
~~وطلاق) كخلع، فإذا طلق أو خلع واحدة من نسائه، أو أعتق واحدة من إمائه ثم
~~نسيها، أو كانت ابتداء مبهمة أقرع بينهن كما يأتي ولا تحري. والتحري
~~والتوخي والاجتهاد متقاربة، ومعناها: بذل المجهود في طلب المقصود، ولما كان
~~الماء جوهرا سيالا احتاج إلى بيان أوانيه عقبه فقال:
### | [باب الآنية]
# (باب الآنية) الباب معروف، وقد يطلق على الصنف، وهو ما يدخل منه إلى
~~المقصود، ويتوصل به إلى الاطلاع عليه، ويجمع على أبواب، وفي الازدواج على
~~أبوبة. والآنية لغة وعرفا: (الأوعية) جمع: إناء ووعاء كسقاء وأسقية، وجمع
~~آنية: أواني، والأوعية أواعي. وأصل أواني أآني بهمزتين أبدلت ثانيتهما واوا
~~كراهة اجتماعهما، كأوادم في آدم.
# (تباح) الآنية (اتخاذا واستعمالا من كل طاهر مباح، لو) كان (ثمينا كجوهر)
~~وياقوت وزمرد وبلور، وغير الثمين كالخشب والزجاج والجلود والصفر والحديد،
~~(ولا) يباح اتخاذا ولا استعمالا إناء (من ذهب و) لا من (فضة) ، لحديث حذيفة
~~مرفوعا «لا تشربوا في آنية الذهب والفضة، ولا تأكلوا في صحافهما، فإنها لهم
~~في الدنيا، ولكم في
# PageV01P055
# الآخرة» وعن أم سلمة ترفعه «الذي يشرب في آنية الذهب والفضة إنما يجرجر
~~في بطنه نار جهنم» متفق عليهما. والجرجرة: صوت وقوع الماء بانحداره في
~~الجوف. وغير الأكل والشرب في معناهما، لأنهما خرجا مخرج الغالب، ولأن في
~~ذلك سرفا وخيلاء، وكسر قلوب الفقراء، وتضييق النقدين.
# (و) لا يباح اتخاذ، ولا استعمال إناء (مطلي) بذهب أو فضة بأن يجعلا
~~كالورق، ويطلى به الإناء من نحو حديد (و) إناء (مموه) - اسم مفعول من موه -
~~وهو إناء من نحو نحاس يلقى فيهما أذيب من ذهب أو فضة، فيكتسب (ولو لم يجتمع
~~منه) أي: مما طلي به أو موه به (شيء) بعرضه على النار، على الصحيح من
~~المذهب (و) ms0040 إناء (مطعم) : بأن يحفر بالإناء من نحو خشب حفر، ويوضع فيها قطع
~~ذهب أو فضة (و) إناء (مكفت بهما) أي: بالذهب والفضة: بأن يبرد الإناء حتى
~~يصير فيه شبه المجاري في غاية الدقة، ويوضع فيها شريط دقيق من ذهب أو فضة،
~~ويدق عليه حتى يلصق.
# (و) لا يباح اتخاذ، ولا استعمال إناء من (عظم آدمي وجلده) ، لحرمته (ولو)
~~كان المتخذ أو المستعمل (نحو ميل وقنديل) ، كمجمرة ومبخرة، ودواة ومشط
~~وسكين، وكرسي وسرير، وخفين ونعلين (ولو لأنثى) ، لعموم الأخبار، وعدم
~~المخصص. وأما التحلي فأبيح لهن لحاجتهن إليه للزوج وهذا ليس في معناه.
# (وتصلح طهارة بها) - أي: الآنية المذكورة بأن يغترف الماء بها، (و) بإناء
~~(مغصوب، ومحرم ثمنه) أي: ثمنه المعين حرام، وتصح الطهارة أيضا (فيها) بأن
~~يتخذ إناء محرما مما سبق يسع قلتين، ويغتسل أو يتوضأ داخله، وتصح الطهارة
~~(إليها) بأن يجعلها مصبا لفضل طهارته فيقع فيها الماء المنفصل عن العضو بعد
~~غسله. (و) تصح الطهارة أيضا
# PageV01P056
# (بمكان غصب) بخلاف الصلاة في غصب أو محرم. والفرق أن القيام والقعود،
~~والركوع، والسجود في المحرم محرم، لأنه استعمال له، وأفعال نحو الوضوء من
~~الغسل والمسح ليست بمحرمة، لأنه استعمال للماء لا للإناء، وأيضا فالنهي عن
~~الوضوء من الإناء المحرم يعود لخارج، إذ الإناء ليس ركنا ولا شرطا فيه
~~بخلاف البقعة والثوب في الصلاة.
### | [تتمة اتخذ إناء من ذهب أو فضة وغشاه بنحاس أو رصاص]
# تتمة: (قال) " الشيشني " في " شرح المحرر ": لو اتخذ إناء من ذهب أو فضة
~~وغشاه بنحاس أو رصاص لم أجد لأصحابنا فيه كلاما. ويتوجه أن يقال: إن قلنا:
~~التحريم في آنية الذهب والفضة لعينها حرم هذا، وإن قلنا: التحريم لمعنى
~~فيهما، والفخر والخيلاء وكسر قلوب الفقراء لم يحرم، وهذا هو الموافق لقواعد
~~أصحابنا.
# (وكذا) إناء (مضبب) بذهب أو فضة (لصدع) أي: كسر فلا يباح اتخاذا، ولا
~~استعمالا، (لا) إن ضبب (ل) ضبة (يسيرة عرفا) - أي: في عرف الناس - لأنه لم
~~يرد تحديدها (من فضة) لا ذهب (ل) حاجة، وهي أن ms0041 يتعلق بها غرض (غير زينة) :
~~بأن تدعو الحاجة إلى فعله لا تندفع بغيره كأن انكسر إناء نحو خشب فضبب
~~كذلك، فلا يحرم، لحديث أنس «أن قدح النبي - صلى الله عليه وسلم - انكسر،
~~فاتخذ مكان الشعب سلسلة من فضة» رواه البخاري. وهذا مخصص لعموم الأحاديث
~~السابقة فإن كانت من ذهب أو من فضة حرمت مطلقا، وكذا إن كانت يسيرة لغير
~~حاجة، وحيث كان لحاجة فتباح (ولو وجد غيرها) - أي: الفضة - كحديد ونحاس،
~~قال الشيخ تقي الدين: مرادهم أن يحتاج إلى تلك الصورة لا إلى كونها من ذهب
~~أو فضة، فإن هذه ضرورة وهي تبيح المنفرد.
# (وتكره مباشرتها) أي: ضبة الفضة المباحة (في نحو شرب بلا حاجة) إلى
~~المباشرة لأنه استعمال للفضة المتصلة بالآنية، فإن احتاج
# PageV01P057
# إليها بأن كان الماء يندفق لو شرب من غير جهتها ونحوه: لم يكره دفعا
~~للحرج.
# (ولا يكره طهر من إناء نحاس ونحوه) كصفر وحديد ورصاص وخزف وزجاج، لما روى
~~عبد الله بن زيد قال: «أتانا رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فأخرجنا له
~~ماء في تور من صفر فتوضأ» رواه البخاري. وقد ورد «أنه توضأ من جفنة، ومن
~~تور حجارة، ومن إداوة، ومن قربة» ، فثبت الحكم فيها لفعله، وما في معناها
~~قياسا، لأنه مثلها.
# (و) لا يكره طهر (من إناء بعضه نجس) إذا لم يباشر النجس، (ولا مما بات
~~مكشوفا) ، لدعاء الحاجة إلى ذلك، (ولا ننجس) معشر الحنابلة شيئا كان مائعا
~~أو جامدا (بظن) ، لأنه يفضي إلى الوسواس، (وإن) - أي: ولو - (حرم أكل) مع
~~وجود اشتباه مذكى بميتة، (وصلاة مع) وجود (اشتباه) ماء طهور مباح (بضده)
~~لندرة الحاجة إلى ذلك، وفرط حاجة الاستعمال، (فما لم تعلم نجاسته من آنية
~~كافر) ذمي أو حربي (وثيابه) - أي: الكافر - (ولو وليت عورته) كسراويل، (ولم
~~تحل ذبيحته) كوثني، ودرزي، ونصيري، وإسماعيلي (طاهر مباح، وكذا) آنية وثياب
~~(ملابس نجاسة كثيرا، كمدمن خمر) طاهر مباح لقوله تعالى {وطعام الذين أوتوا
~~الكتاب حل لكم} [المائدة: 5] ، وهو يتناول ما لا يقوم إلا بآنية «ولأنه ms0042 -
~~صلى الله عليه وسلم - وأصحابه توضئوا من مزادة مشركة» متفق عليه، ولأن
~~الأصل الطهارة فلا تزول بالشك.
# وبدن الكافر طاهر، وكذا طعامه وماؤه.
# (وتكره صلاة في ثوب نحو مرضعة) ككاسح كنيف (وحائض وصبي) لكثرة ملابسته
~~النجاسة في غالب الأحيان، ولأن الصلاة يحتاط لها ما لا يحتاط للاستعمال.
# (ولا يجب غسل ما صبغه مسلم أو كافر) ، قيل لأحمد عن صبغ اليهود بالبول،
~~فقال: المسلم والكافر في هذا سواء، ولا يسأل عن هذا، ولا
# PageV01P058
# يبحث عنه، فإن علمت فلا تصل فيه حتى تغسله. انتهى، ويطهر بغسله، ولو بقي
~~اللون
# (وكذا) لا يجب غسل (لحم يشترى) من القصاب (بل قال الشيخ) تقي الدين:
~~(إنه) أي: غسل لحم اشتري (بدعة) لما روي عن عمر " نهانا الله عن التعمق
~~والتكلف " وقال ابن عمر «نهينا عن التكلف والتعمق» .
# (ولا يطهر جلد) حيوان (غير مأكول بذكاة) بل، ولا يجوز ذبحه لأجل ذلك، قال
~~الشيخ تقي الدين: ولو كان في النزع.
# (ولا) يطهر (بدبغ جلد) حيوان كان طاهرا في الحياة، ثم (تنجس بموت) ،
~~مأكولا كان أو لا: كالشاة والهر، على الصحيح من المذهب، لما روى عبد الله
~~بن عكيم قال: «أتانا كتاب رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قبل وفاته بشهر
~~أو شهرين: أن لا تنتفعوا من الميتة بإهاب ولا عصب» رواه الخمسة، ولم يذكر
~~التوقيت غير أبي داود وأحمد، وقال: ما أصلح إسناده، وقال أيضا: حديث ابن
~~عكيم أصحها. قال " في المطول ": والموت: عدم الحياة عما من شأنه الحياة،
~~قال السيد: عدم الحياة عمن اتصف بها، وهو أظهر.
# (فإن دبغ) جلد الميتة الطاهرة في الحياة (حل استعماله لا بيعه في يابس) ،
~~لحديث مسلم «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - وجد شاة ميتة أعطتها مولاة
~~لميمونة من الصدقة، فقال: ألا أخذوا إهابها فدبغوه، فانتفعوا به» ولأن
~~الصحابة لما فتحوا فارس انتفعوا بسروجهم وذبائحهم ميتة، ولأن نجاسته لا
~~تمنع الانتفاع به، كالاصطياد بالكلب، وركوب البغل والحمار، وعلم منه أنه لا
~~يجوز استعماله قبل الدبغ مطلقا، ولا بعده في مائع ms0043 من ماء أو غيره، لأنه
~~يفضي إلى تعدي النجاسة، (كمنخل من شعر) حيوان (نجس) ، كبغل: فيحل استعماله
~~في يابس، لعدم تعدي النجاسة.
# (ولا يحصل دبغ بنجس) كالاستجمار، (ولا) بغير (منشف لرطوبة منق لخبث) بحيث
~~لو تقع بعده
# PageV01P059
# في الماء فسد، كالشب والقرظ، لأنه لا يحصل به مقصود الدباغ، (ولا بتشميس)
~~الجلد، (و) لا (بريح وتراب) لما سبق
# (وجعل مصران وترا دباغ) (وكذا) جعل (كرش) وترا دباغ، لأنه المعتاد فيه،
~~ولا يفتقر إلى فعل، فلو وقع في مدبغة فاندبغ كفى، لأنه إزالة نجاسة، فأشبه
~~المطر ينزل على الأرض النجسة.
# (وكره خرز بنحو شعر خنزير) ، كشعر كلب وسبع، لأنه استعمال للعين النجسة،
~~ولا يسلم من التنجيس بها غالبا، ويجب غسل ما خرزبه رطبا لتنجيسه.
# (ولا) يجوز دبغ جلد (آدمي) ، ولا الخرز بشعره، ولو قلنا: إنه طاهر حيا
~~وميتا، (ف) لا يجوز الانتفاع بشيء من أجزائه بل (يحرم) ذلك، (لحرمته) مسلما
~~كان أو كافرا، لقوله تعالى {ولقد كرمنا بني آدم} [الإسراء: 70] .
# (وكره انتفاع ب) شيء (نجس) بشرط أن (لا يتعدى) تنجسه لغيره، قال في
~~الفروع: واحتج بعضهم بتجويز جمهور العلماء الانتفاع بالنجاسة لعمارة الأرض
~~للزرع مع الملابسة لذلك عادة.
# وسئل الفضل عن غسل الصائغ الفضة بالخمر هل يجوز؟ قال: هذا غش، لأنها تبيض
~~به
# (لكن يحرم افتراش جلد سبع) من البهائم والطير إذا كانت أكبر من الهر
~~خلقة، واللبس كالافتراش، لحديث المقدام بن معدي كرب أنه قال لمعاوية «أنشدك
~~الله هل تعلم أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - نهى عن لبس جلود السباع
~~والركوب عليها؟ قال: نعم» رواه أبو داود
# وقولهم في ستر العورة: ويكره لبسه وافتراشه جلدا مختلفا في نجاسته، أي من
~~حيث إنه مختلف فيه لا من حيث الحكم بنجاسته، (خلافا لأبي الخطاب) ، فإنه
~~اختار إباحة الانتفاع بها، (ولم يشترط) أبو الخطاب (دبغا في) إباحة (انتفاع
~~ب) جلد (نجس في يابس، ولو جلد كلب) إذا لم تتعد نجاسته
# (وإنفحة) - بكسر الهمزة وتشديد الحاء وقد تكسر الفاء شيء يستخرج من بطن ms0044
# PageV01P060
# الجدي الرضيع أصفر فيعصر في اللبن، فيغلظ كالجبن - (ميتة وجلدتها) - أي:
~~جلدة الإنفحة من ميتة (وعظم وقرن وظفر وعصب، وحافر وأصول نحو شعر) كوبر (و)
~~أصول (ريش مطلقا) سواء نتف أو قص (نجس) ، لأن ذلك من جملة الميتة المحرمة
~~والإنفحة لاقت وعاء نجسا فنجست، (وكذا) في النجاسة (لبن ميتة غير آدمي) لما
~~تقدم.
# و (لا) ينجس (صوف وشعر وريش ووبر من) حيوان (طاهر في حياة كهر و) ما دونه
~~في الخلقة، (وفأر) ومأكول لحم لقوله تعالى {ومن أصوافها وأوبارها وأشعارها
~~أثاثا ومتاعا إلى حين} [النحل: 80] الآية سيقت للامتنان فالظاهر شمولها
~~الحياة والموت، والريش مقيس على هذه الثلاثة، وحرم في " المستوعب " نتف ذلك
~~لإيلامه.
# (ولا) ينجس (باطن بيضة مأكول) : كدجاج، بموته، (صلب قشرها) ، لأنها تشبه
~~الولد، وكراهة. علي وابن عمر تحمل على التنزيه استقذارا لها، فإن لم يصلب
~~قشرها فنجسة، لأنها جزء ميتة (كصلقها في نجاسة) فلا ينجس، ويطهر ظاهرها
~~بالغسل، لأن لها قوة تمنع سريان النجاسة إلى داخلها، (وكعظم نحو سمك) من
~~حيوانات البحر باختلاف أنواعها، وكلها تؤكل سوى حية وضفدع وتمساح. (ويتنجس
~~ظاهرها) أي: البيضة التي صلب قشرها (برطوبة) ما لاصقها من جوف الميتة (وما
~~أبين من) حيوان (حي: كظفر وقرن ويد) وألية وحافر وجلد (ف) هو (كميتة طهارة
~~ونجاسة) ، لقوله - صلى الله عليه وسلم - «وما يقطع من البهيمة وهي حية فهو
~~ميتة» ورواه الترمذي، وقال: حسن غريب.
# (ويتجه غير طريدة صيد) فإن ما أبين منها طاهر، وكذلك مسك وفأرته، ومنفصل
~~من مأكول ذكي ولم تزهق روحه وهو متجه.
# PageV01P061
### | [تتمة دود القز وبزره ودود الطعام طاهر وكذا لعاب الأطفال]
# ، ولو تعقب قيئا ولم تغسل أفواههم لمشقة التحرز، ولحديث أبي هريرة «رأيت
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - حامل الحسين بن علي على عاتقه، ولعابه يسيل
~~عليه» وكالهر إذا أكل نجاسة، ثم شرب من ماء، ولو لم يغب، وكسائل من فم عند
~~نوم.
# (وسن تغطية آنية ولو) كانت التغطية (بعود، وربط) فم (أسقية) جمع سقاء.
# قال في القاموس: السقاء ككساء: جلد ms0045 السخلة إذا أجذع يكون للماء واللبن.
~~انتهى. أبي هريرة «أمرنا رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أن نغطي الإناء
~~ونوكئ السقاء» رواه أبو داود
# (و) سن (عند نوم إغلاق باب، وإطفاء مصباح) بغير نفخ، لما قيل من أنه يورث
~~النسيان، (و) إطفاء (نار) حال كونه مسميا، للخبر
# (و) سن عند نوم (نظر في وصيته) لاحتمال أن يفجأه الموت، (ونفض فراشه)
~~لإزالة ما عسى أن يكون من مؤذ ووسخ
# (و) سن (وضع يد يمنى تحت خد أيمن وجعل) رأسه إلى جهة المغرب، ورجليه إلى
~~المشرق، و (وجهه نحو قبلة على جنب أيمن) كما يكون في اللحد، وقول ما ورد،
~~ومنه «اللهم أسلمت وجهي إليك وفوضت أمري إليك، وألجأت ظهري إليك رغبة ورهبة
~~إليك لا ملجأ ولا منجا منك إلا إليك، آمنت بكتابك الذي أنزلت، وبنبيك الذي
~~أرسلت» يجعله آخر ما يقول من قراءة وغيرها.
# (وكره نوم على بطن) ، لأنه نوم الشياطين، (و) نوم على (قفا إن خيف انكشاف
~~عورة) . قال في " الآداب الكبرى ": النوم على القفا رديء يضر الإكثار منه
~~بالبصر وبالمني، وإن استلقى للراحة بلا نوم لم يضر، وأردأ منه النوم على
~~وجهه.
# (و) كره نوم
# PageV01P062
# (بعد الفجر) ، لأنه وقت قسم الأرزاق، (و) بعد (عصر) ، لحديث عائشة «من
~~نام بعد العصر فاختلس عقله فلا يلومن إلا نفسه» رواه أبو يعلى الموصلي. (و)
~~نوم (تحت سماء متجردا) من ثياب، والمراد: مستور العورة، وعلى سطح ليس عليه
~~تحجير، (و) نوم (وحده) ، لحديث ابن عمر مرفوعا «نهى عن الوحدة» (ك) ما يكره
~~شروعه في (سفر) وحده لحديث «الواحد شيطان» (و) نوم (بين أيقاظ) ، لإيذائهم
~~وإخلاله بالمروءة، (و) كذا (نوم وجلوس بين شمس، وظل) " لنهيه - صلى الله
~~عليه وسلم - " رواه أحمد. (وركوب بحر عند هيجانه) لأنه مخاطرة، (وخروج ليلا
~~إلى صيحة) ، لحديث «إياكم وهوشات الليل، إياكم وهوشات الأسواق» .
# تتمة: قال ابن الجوزي في طبه: النوم في الشمس في الصيف يحرك الداء
~~الدفين، والنوم في القمر يحيل الألوان إلى الصفرة، ويثقل الرأس.
### | [باب الاستنجاء وآداب ms0046 التخلي]
# (باب الاستنجاء وآداب التخلي) وهو في اللغة: الاستطابة، مأخوذ من نجوت
~~الشجرة إذا قطعتها لأنه يقطع الأذى، أو من النجوة: ما يرتفع من الأرض، لأن
~~قاضي الحاجة يستتر بها. قال في القاموس: واستطاب: استنجى كأطاب، انتهى.
~~فيسمى استطابة، وشرعا: (إزالة نجس) معتاد وغيره (ملوث) لا ناشف كالبعر،
~~فإنه لا يوجب الاستنجاء (خارج من سبيل) أصلي قبل أو دبر (إلى ما) - أي محل
~~- (يلحقه حكم تطهير) ، فلو انتقل البول أو المذي إلى القصبة، أو داخل الفرج
~~ولم يخرج لا يجب الاستنجاء منه، (بماء طهور أو رفع حكمه) - أي: حكم النجس -
~~(ب) ما يقوم مقام الماء من (نحو حجر طاهر مباح منق) . كخشب
# PageV01P063
# وخرق، ويسمى بالحجر استجمارا أيضا، من الجمار، وهي الحجارة الصغار
# (وسن لداخل خلاء) بفتح الخاء والمد الموضع الخالي، ومنه استعير لمحل
~~الحدث، وبكسر الخاء عيب في الإبل مثل الحران في الخيل، وبالفتح والقصر:
~~الحشيش الرطب، وأيضا حسن الكلام، ومنه قولهم: هو حلو الخلا أي: حسن الكلام
~~(ونحوه) - أي: نحو داخل الخلاء، كالمريد لقضاء حاجة بنحو صحراء - (قول: بسم
~~الله) ، لحديث علي مرفوعا «ستر ما بين الجن وعورات بني آدم إذا دخل الكنيف
~~أن يقول: بسم الله» رواه ابن ماجه والترمذي، وقال: ليس إسناده بالقوي «أعوذ
~~بالله من الخبث» بإسكان الباء.
# قال أبو عبيدة، وذكر القاضي عياض: أنه أكثر روايات الشيوخ، وفسره بالشر،
~~(والخبائث) بالشياطين، فكأنه استعاذ من الشر وأهله، وقال الخطابي: هو بضم
~~الباء، وهو: جمع خبيث، والخبائث جمع خبيثة، فكأنه استعاذ من ذكران الشياطين
~~وإناثهم، وقيل: الخبث: الكفر، والخبائث: الشياطين.
# (الرجس) القذر، ويحرك وتفتح الراء وتكسر الجيم، قاله في القاموس (النجس)
~~: اسم فاعل من نجس. قال الفراء: إذا قالوه مع الرجس أتبعوه إياه، أي: قالوه
~~بكسر النون وسكون الجيم. (الشيطان) من شطن، أي: بعد، ومنه: دار شطون، أي:
~~بعيدة، لبعده من رحمة الله تعالى، أو من: شاط أي: هلك لهلاكه بمعصية الله.
# (الرجيم) : إما بمعنى راجم، لأنه يرجم غيره بالإغواء أو: بمعنى مرجوم
~~لأنه يرجم بالكواكب إذا ms0047 استرق السمع. روى أنس «أن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - كان إذا دخل الخلاء قال: اللهم إني أعوذ بك من الخبث والخبائث» متفق
~~عليه. وللبخاري " إذا أراد دخوله " وفي رواية لمسلم " أعوذ بالله "، وروى
~~أبو أمامة
# PageV01P064
# مرفوعا «لا يعجز أحدكم إذا دخل مرفقه أن يقول: اللهم إني أعوذ بك من
~~الرجس النجس الشيطان الرجيم» رواه ابن ماجه. فما ذكره المصنف " كالمقنع " و
~~" البلغة " جمع بين الخبرين.
# (و) سن (لمنصرف) من الخلاء قول: (غفرانك) . لحديث عائشة، قالت: «كان
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - إذا خرج من الخلاء قال: غفرانك» رواه البخاري
~~والترمذي. وهو منصوب على المفعولية، أي: أسألك غفرانك. والغفر: الستر. وسره
~~أنه لما خلص من النجو المثقل للبدن، سأل الخلاص مما يثقل القلب، وهو الذنب،
~~لتكمل الراحة. (الحمد لله الذي أذهب عني الأذى وعافاني) لقول أنس «كان رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - إذا خرج من الخلاء قال: الحمد لله الذي أذهب
~~عني الأذى وعافاني» رواه ابن ماجه. وفي مصنف " عبد الرزاق: أن نوحا - عليه
~~السلام -، كان إذا خرج يقول: الحمد لله الذي أذاقني لذته، وأبقى في منفعته،
~~وأذهب عني أذاه.
# (و) سن لداخل خلاء ونحوه (انتعال وتغطية رأس) لأنه - صلى الله عليه وسلم
~~- «كان إذا دخل المرفق لبس حذاءه وغطى رأسه» رواه ابن سعد عن حبيب بن صالح
~~مرسلا. (ولا يرفعه) أي: لا يرفع المتخلي رأسه إلى السماء، لأنه محل تحضره
~~فيه الشياطين، فتعبث به. (و) سن له (تقديم يسرى) رجليه (لمكان قضاء حاجة)
~~سواء كان في خلاء أو غيره، لما روى الترمذي عن أبي هريرة «من بدأ برجله
~~اليمنى قبل يساره إذا دخل الخلاء ابتلي بالفقر» ولأن اليسرى للأذى واليمنى
~~لما سواه (واعتماده عليها) - أي: الرجل اليسرى - (جالسا) أي: حال جلوسه
~~لقضاء الحاجة، لحديث سراقة بن مالك «أمرنا رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~- أن نتكئ على اليسرى وأن ننصب اليمنى» رواه الطبراني والبيهقي. ولأنه أسهل
~~لخروج الخارج.
# PageV01P065
# (و) سن له تقديم (يمنى) رجليه (عند انصرافه) من مكان ms0048 قضاء الحاجة، لأنها
~~أحق بالتقديم إلى الأماكن الطيبة. (وكذا) حكم (كل مكان خبث: كحمام) ومغتسل
~~ومزبلة. فيقدم يسرى رجليه دخولا، ويمناهما خروجا.
# (وعكسه كل مكان شريف: كمسجد، ومنزل) ومدرسة، وزاوية، فيقدم يمنى رجليه
~~دخولا، ويسراهما خروجا (و) حكم (لبس) قباء ونحوه، (كنعل وقميص) ورداء
~~وسراويل، حكم الأمكنة الشريفة، فيقدم اليمنى في اللبس، واليسرى في الخلع،
~~لما روى الطبراني في " المعجم الصغير " عن أبي هريرة قال: قال رسول الله. -
~~صلى الله عليه وسلم - «إذا انتعل أحدكم فليبدأ باليمنى، وإذا خلع فليبدأ
~~باليسرى.»
# (و) وسن له (بفضاء بعد) ، لحديث جابر «أن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~كان إذا أراد البراز انطلق حتى لا يراه أحد» رواه أبو داود. (مع أمن)
~~المكان، فلو خاف على نفسه من سبع، أو عدو يغتاله، فليقض حاجته قريبا من
~~المكان الذي هو فيه.
# (و) يسن له به (استتار) عن ناظر، لحديث أبي داود: عن أبي هريرة مرفوعا
~~«من أتى الغائط فليستتر، فإن لم يجد إلا أن يجمع كثيبا من رمل فليستتر به،
~~فإن الشيطان يلعب بمقاعد بني آدم، من فعل فقد أحسن، ومن لا فلا حرج»
# (و) سن له (طلب مكان رخو) - بتثليث الراء - يبول فيه، لحديث أبي موسى قال
~~«كنت مع النبي - صلى الله عليه وسلم - ذات يوم، فأراد أن يبول، فأتى دمثا
~~في أصل جدار فبال، ثم قال: إذا بال أحدكم فليرتد لبوله» رواه أحمد وأبو
~~داود. والدمث الدال المهملة، وكسر الميم: اللين السهل. وفي " التبصرة "
~~ويقصد مكانا علوا (لبول) لينحدر عنه البول
# PageV01P066
# (و) سن له إن لم يجد مكانا رخوا (لصق ذكر بصلب) - بضم الصاد، أي: شديد -
~~ليأمن بذلك من رشاش البول.
# (و) سن له (عد أحجار استجمار) قبل جلوسه لقضاء حاجته، لحديث «إذا ذهب
~~أحدكم إلى الغائط؛ فليذهب معه بثلاثة أحجار يستطيب بهن، فإنها تجزئ عنه»
~~رواه أبو داود.
# (وكره رفع ثوبه) إن بال قاعدا (قبل دنوه من أرض) بلا حاجة، لحديث أبي
~~داود من طريق رجل لم يسمه، وسماه بعضهم القاسم بن ms0049 محمد، عن ابن عمر «أن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - كان إذا أراد الحاجة لم يرفع ثوبه حتى يدنو
~~من الأرض» ولأنه أستر له، والمراد أنه يرفع ثوبه شيئا فشيئا فإذا قام أسبله
~~عليه قبل انتصابه. قال في " المبدع ": ولعله يجب إن كان ثم من ينظره.
# (و) كره له (استصحاب ما فيه اسم الله تعالى) لحديث أنس «كان رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - إذا دخل الخلاء نزع خاتمه» رواه الخمسة إلا أحمد،
~~وصححه الترمذي. وقد صح «أنه نقش خاتمه: محمد رسول الله» ، وتعظيما لاسم
~~الله تعالى عن موضع القاذورات (بلا حاجة) بأن لم يجد من يحفظه، وخاف ضياعه.
# (ولا) يكره استصحابه (نحو دراهم) كدنانير فيها اسم الله تعالى، لمشقة
~~التحرز منها، ومثلها حرز، قاله الناظم وأولى. (لكن يجعل فص خاتم) احتاج أن
~~يصحبه معه وفيه اسم الله تعالى (بباطن كف) يد (يمنى) نصا، لئلا يمس النجاسة
~~أو يقابلها.
# (و) كره له أيضا (استقبال شمس وقمر) لما فيهما من نور الله تعالى وروي أن
~~معهما ملائكة، وأن أسماء الله تعالى مكتوبة عليهما.
# وكره له استقبال (مهب ريح) في بول (بلا حائل) لئلا يرده عليه فينجسه.
# PageV01P067
# (و) كره له (بول في شق) بفتح الشين (و) بوله في (سرب) - بفتح السين
~~والراء: ثقب يتخذه الدبيب في الأرض - لحديث قتادة عن عبد الله بن سرجس «نهى
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أن يبال في الجحر.» قالوا لقتادة: ما
~~يكره من البول في الجحر؟ قال: يقال إنها مساكن الجن " رواه أحمد وأبو داود.
~~وروي أن سعد بن عبادة بال بجحر بالشام ثم استلقى ميتا، فسمع من بئر
~~بالمدينة:
# نحن قتلنا سيد الخزرج سعد بن عباده ... ورميناه بسهمين فلم تخطئ فؤاده
# فحفظوا ذلك اليوم، فوجدوه اليوم الذي مات فيه سعد، وخشيته خروج دابة
~~ببوله فتؤذيه، أو ترده عليه فينجسه (و) مثل السرب ما يشبهه، ولو (فم
~~بالوعة) ، لما تقدم.
# (و) كره بوله في (ماء راكد) لخبر «لا يبولن أحدكم في الماء الدائم» وكره
~~بوله ms0050 في قليل جار، لأنه يفسده وينجسه ولعلهم لم يحرموه، لأن الماء غير
~~متمول عادة، أو لأنه يمكن تطهيره بالإضافة كما تقدم.
# (و) كره بوله في (إناء بلا حاجة) نصا فإن كانت لم يكره، لقول أميمة بنت
~~رقيقة عن أمها «كان للنبي - صلى الله عليه وسلم - قدح من عيدان تحت سريره
~~يبول فيه بالليل» رواه أبو داود. والعيدان: بفتح العين طوال النخل.
# وكره بوله في نار لأنه يورث السقم، (و) في (رماد) . ذكره في الرعاية "
~~(و) في (موضع صلب) - بضم الصاد - إلا إذا لم يجد مكانا رخوا، لصق ذكره به
~~كما تقدم.
# (و) كره بول في (مستحم غير مقير أو مبلط) ، لما روى أحمد وأبو داود عن
~~رجل صحب النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: «نهى النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - أن يمتشط أحدنا كل يوم أو يبول في
# PageV01P068
# مغتسله» وقد روي «أن عامة الوسواس منه» ، رواه أبو داود وابن ماجه. فإن
~~بال في المقير أو المبلط أو المجصص ثم أرسل عليه الماء قبل اغتساله فيه.
# قال الإمام أحمد: إن صب عليه الماء وجرى في البالوعة فلا بأس للأمن من
~~التلويث، ومثله مكان الوضوء كما في " المبدع ".
# (و) كره (استقبال قبلة بفضاء باستنجاء أو استجمار) تعظيما لها.
# (و) كره (كلام في خلاء مطلقا) أي: سواء كان مباحا في غيره، كسؤال عن شيء
~~أو مستحبا: كإجابة مؤذن (ولو) واجبا: (كرد سلام) وتشميت عاطس، (ذكر) مسنون،
~~وكره لغير المتخلي (سلام عليه) ، لأنه غير لائق بالحال، فلا يجب رده نصا،
~~لقول ابن عمر «مر بالنبي - صلى الله عليه وسلم - رجل فسلم عليه وهو يبول،
~~فلم يرد عليه» رواه مسلم وأبو داود، وقال يروى أن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - «تيمم ثم رد على الرجل السلام» (ويجب) الكلام على من في الخلاء
~~كغيره (لتحذير معصوم) من هلكة كأعمى وغافل، يحذره من بئر وحية ونحوها، لأن
~~مراعاة حفظ المعصوم أهم. (فإن عطس) المتخلي (أو سمع أذانا حمد الله) عقب
~~العطاس بقلبه، (وأجاب) المؤذن (بقلبه) دون لسانه، ms0051 ذكره أبو الحسين وغيره.
~~ويقضيه متخل ومصل
# (و) كره لمن فرغ من قضاء حاجة (توضؤ) في مكان بوله، (واستنجاء بموضع
~~بوله) ، (و) في (أرض نجسة، خشية تنجيس) بتطاير الماء الساقط على النجاسة.
# (و) كره (بصقه على بوله) ، لما قيل: إنه يورث (الوسواس.)
# (و) كره (مس فرج بيمين مطلقا) حال الاستنجاء وغيره.
# (و) كره (استجمار بها) - أي: يده اليمنى - (بلا حاجة) ، أما مع الحاجة:
~~كجرحة بيساره، فلا كراهة.
# (ففي) حال استجمار من (غائط يؤخذ حجر) أو نحوه (بيسار، ويمسح) المخرج
~~ثلاث مسحات فأكثر، ويأتي.
# (و) في استجمار من (بول
# PageV01P069
# يمسك ذكر بشمال، ويمسح عليه) أي: الحجر إن كان كبيرا، (ومع صغره) - أي:
~~الحجر - (يضعه بين عقبيه) - تثنية عقب، ككتف: مؤخر القدم - (أو) يضعه بين
~~(أصابع قدمه، أو) بين (إبهاميهما ومسح عليه) ذكره إن أمكنه ذلك، لإغنائه عن
~~إمساكه بيمينه، (فإن تعذر) عليه ذلك كجالس في الأخلية البينة (مسك) - كضرب
~~- (حجر بيمين) للحاجة، (و) مسك (ذكرا بيسار ومسح) الذكر (عليه) ، فتكون
~~اليسار هي المتحركة، وعلم منه أن يكره ذلك مع عدم الحاجة إليه، وأنه لا
~~يكره استنجاؤه بيمينه لحاجة أو ضرورة.
# قال في التلخيص ": بيمينه أولى من يسار غيره. والنهي عن الاستنجاء
~~باليمين للتأديب لا للتحريم.
# وإن عجز عن الاستنجاء بيديه لزمه برجله إن أمكن، أو بمن يجوز له نظره من
~~زوجة أو أمة أو بأجرة يقدر عليها، ولو ممن لا يجوز له النظر لأنه محل حاجة،
~~فإن تعذر تمسح بنحو أرض ما أمكن، فإن عجز صلى على حسب حاله، وإن قدر بعد
~~على شيء من ذلك لم يعد.
# (ولا يكره بوله قائما) ولو لغير حاجة (مع أمن تلوث وناظر) لخبر الصحيحين
~~عن حذيفة «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - أتى سباطة قوم، فبال قائما»
~~والسباطة: الموضع الذي يلقى فيه القمامة والأوساخ.
# (ولا) يكره (توجه للقدس) في ظاهر نقل إبراهيم بن الحارث، وهو ظاهر ما في
~~" الخلاف " حمل " نهيه - صلى الله عليه وسلم - أن يستقبل القبلة ببوله
~~وغائطه " رواه أحمد - حين كان ms0052 قبلة، ولا يسمى بعد النسخ قبلة.
# (وحرم بلا حاجة دخوله) الخلاء (بمصحف) قال في " الإنصاف ": لا شك في
~~تحريمه قطعا، ولا يتوقف في هذا عاقل
# (و) حرم (قراءة) متخل قرآنا (وهو متوجه) على حاجته. جزم به الناظم وقال
~~في الإنصاف: قلت: الصواب تحريمه في نفس الخلاء.
# (و) يحرم على متخل (لبث) في الخلاء (فوق قدرها) - أي: الحاجة -
# PageV01P070
# وهو مضر عند الأطباء، قيل: إنه يدمي الكبد ويورث الباسور
# (و) يحرم (كشف عورة بلا حاجة) إليه. لا فرق بين أن يكون في حمام أو ظلمة،
~~أو بحضرة ملك أو جني أو حيوان أو لا. ذكره في الرعاية "
# (و) حرم (تغوط بماء ولو جاريا) ، قليلا كان (أو كثيرا) كراكد، لأنه
~~يقذره، ويمنع الناس الانتفاع به.
# و (لا) يحرم التغوط في ماء كثير جدا (كبحر) ، لأنه لا تعكره الجيف، (أو)
~~في ماء (معد لذلك) كالماء الجاري في مطاهر دمشق، لأنه لا يستعمل عادة.
# (و) حرم (بول وتغوط بمورد ماء) أي: مكان جريانه (وطريق مسلوك، وظل نافع)
~~، لحديث معاذ أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: «اتقوا الملاعن
~~الثلاثة: البراز في الموارد، وقارعة الطريق، والظل» رواه أبو داود وابن
~~ماجه.
# (ومتشمس) الناس (زمن شتاء) لأنه في معنى الظل النافع (مجمع ناس) للتحدث
~~المشروع
# (ويتجه) أنه (لا) يحرم بول وتغوط في مجمع الناس (على حرام) كغيبة أو لهو
~~من قمار أو شرب مسكر أو سماع آلات فيجب تفريقهم بما أمكن، وهو اتجاه حسن.
# (و) حرم بول وتغوط (تحت شجر عليه ثمر يقصد) مأكولا كان أو لا. لأنه يفسده
~~وتعافه النفس، فإن لم يكن على الشجر ثمر جاز إن لم يكن لها ظل نافع، لأن
~~أثر ذلك يزول بمجيء الأمطار إلى مجيء الثمر. وأجاب بعضهم عن بوله - صلى
~~الله عليه وسلم - تحت الأشجار والنخل بأن الأرض تبلع فضلته. (أو قرب ثمره)
~~- أي: الشجر - فيحرم؛ لأن النفوس تشمئز منه.
# (و) يحرم بول وتغوط (على ما نهي عن استجمار به: كروث) وعظم، (ومتصل
~~بحيوان كذنبه) ويده ورجله، (و) على ms0053 (يد مستجمر) ، وعلى ماله حرمة كمطعوم
~~لآدمي أو بهيمة، لأن ذلك أبلغ من الاستجمار
# PageV01P071
# بها في التقذير، فيكون أولى بالتحريم.
# (و) حرم بول وتغوط (بين قبور) المسلمين وعليها.
# (و) حرم (استقبال قبلة واستدبارها) حال بول وغائط (في فضاء،) لقول أبي
~~أيوب: إن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: «إذا أتيتم الغائط فلا
~~تستقبلوا القبلة ولا تستدبروها، ولكن شرقوا أو غربوا» رواه الشيخان. ولأن
~~جهة القبلة أشرف الجهات فصينت عن ذلك. و (لا) يحرم في (بنيان) ، لما روى
~~الحسن بن ذكوان عن مروان الأصفر قال " رأيت ابن عمر أناخ راحلته ثم جلس
~~يبول إليها، فقلت: أبا عبد الرحمن، أليس قد نهي عن هذا؟ فقال: إنما نهي عن
~~هذا في الفضاء، أما إذا بينك وبين القبلة شيء يسترك فلا " رواه أبو داود
~~وابن خزيمة والحاكم.
# (ويكفي انحرافه) عن الجهة نقله أبو داود، ومعناه في " الخلاف ". (و) يكفي
~~(حائل) بينه وبين القبلة. (ولو) كان الحائل (كمؤخرة رحل) - بضم الميم وسكون
~~الهمزة ومنهم من يثقل الخاء، وهي: الخشبة التي يستند إليها الراكب - (و)
~~يكفي (استتار بدابة وجبل) وجدار وشجرة، (و) يكفي (أرخاء ذيل) ، لحصول
~~التستر به. قال في " الفروع ": (و) ظاهر كلامهم: (لا يعتبر قربه من حائل)
~~كما لو كان في بيت، فإنه لا يعتبر قربه من جداره
### | [فصل ما يسن لمتخل إذا فرغ من حاجته]
# (فصل) (وسن) لمتخل (إذا فرغ) من حاجته (مسح ذكر) بيد يسرى (من حلقة دبر)
~~بسكون اللام - فيضع أصبع يده اليسرى الوسطى تحت الذكر، والإبهام فوقه، ويمر
~~بهما (إلى رأسه) - أي: الذكر - (ثلاثا ليجذب بقايا) البلل.
# (و) سن أيضا بعد ذلك (نتره) الذكر (ثلاثا) نصا، قال في " القاموس "
~~استنتر من بوله: اجتذبه واستخرج
# PageV01P072
# بقيته من الذكر عند الاستنجاء حريصا مهتما به انتهى. لقوله - صلى الله
~~عليه وسلم -: «إذا بال أحدكم فلينتر ذكره ثلاثا» رواه أحمد وأبو داود.
# (و) سن له (مكث قليل قبل استنجاء) (لينقطع أثر بول) ثم يستنجي وإذا
~~استنجى في دبره استرخى قليلا، ويواصل صب الماء حتى ms0054 ينقى ويتنظف. (و)
~~للمتخلي (تنحنح) ذكره جماعة، زاد بعضهم: (ومشي خطوات) ، وعن أحمد نحو ذلك،
~~(إن احتيج لاستبراء) ، لما فيه من التنزه من البول، فإن عامة عذاب القبر
~~منه، (وكرههما) - أي: كره التنحنح ومشي الخطوات - (الشيخ) تقي الدين، وقال:
~~ذلك كله بدعة، ولا يجب باتفاق الأئمة.
# (و) سن (تحول خائف تلوثا باستنجاء) تباعدا عن النجاسة، وأما إذا لم يخف
~~التلوث فلا يتحول، قاله الأصحاب.
# (و) سن (دلك يده) (بأرض طاهرة) بعد الاستنجاء لحديث ميمونة " أن النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - فعل ذلك " رواه البخاري.
# (و) سن (نضح فرج) ، أي: ما يحاذيه من ثوب (وسراويل لمستنج) بماء (بعده) -
~~أي: بعد الاستنجاء قطعا للوسواس. وروى أبو هريرة أن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - قال: «جاءني جبريل، فقال: يا محمد، إذا توضأت فانضح» حديث غريب،
~~قاله في " الشرح ". ومن ظن خروج شيء، فقال أحمد: لا تلتفت حتى تتيقن واله
~~عنه فإنه من الشيطان، فإنه يذهب إن شاء الله. ولم ير أحمد حشو الذكر في
~~ظاهر ما نقله عبد الله، وأنه لو فعل فصلى ثم أخرجه فوجد بللا فلا بأس ما لم
~~يظهر خارجا.
# (و) سن (بداءة ذكر) بقبل لئلا تتلوث يده إذا بدأ بالدبر، لأن
# PageV01P073
# قبله بارز، (و) بداءة (بكر بقبل) إلحاقا لها بالذكر لوجود عذرتها (وتخير
~~ثيب) في البداءة في القبل أو الدبر.
# (و) سن له أيضا (استنجاء بحجر ثم ماء) ، لقول عائشة للنساء «مرن أزواجكن
~~أن يتبعوا الحجارة الماء فإني أستحييهم، وإن رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - كان يفعله» رواه أحمد واحتج به. في الإنقاء، (وكره عكسه) أي: تقديم
~~الماء على الحجر - نصا لأن الحجر بعد الماء يقذر المحل. (ويجزئ أحدهما) -
~~أي: الحجر أو الماء - «لحديث أنس كان النبي - صلى الله عليه وسلم - يدخل
~~الخلاء فأحمل أنا وغلام نحوي إداوة من ماء وعنزة فيستنجي بالماء» متفق عليه
~~والإداوة بالكسر: المطهرة، جمعه: أداوى كفتاوى، قاله في " القاموس " وحديث
~~جابر مرفوعا «إذا ذهب أحدكم إلى الغائط فليستطب بثلاثة أحجار فإنها تجزئ
~~عنه» ms0055 وإنكار سعد بن أبي وقاص، وابن الزبير الاستنجاء بالماء كان على من
~~يعتقد وجوبه، وكذا ما حكي عن سعيد بن المسيب وعطاء - رضي الله عنهما -
~~(والماء) وحده (أفضل) من الحجر ونحوه وحده، لأنه يطهر المحل، وأبلغ في
~~التنظيف. وروى أبو داود عن أبي هريرة مرفوعا «نزلت هذه الآية في أهل قباء:
~~{فيه رجال يحبون أن يتطهروا} [التوبة: 108] وقال: كانوا يستنجون بالماء
~~فنزلت فيهم هذه الآية» .
# (ولا بأس باستجمار في فرج، واستنجاء في آخر) إذا أمن تعدي النجاسة.
# (ولا يجزئ في متعد) - أي: متجاوز - (موضع عادة) بأن انتشر الخارج على شيء
~~من الصفحة، أي: أو امتد إلى الحشفة امتدادا غير معتاد، (يقينا) لا ظنا،
~~(إلا الماء) لأن الاستجمار في المعتاد رخصة للمشقة في غسله، لتكرار النجاسة
~~فيه، بخلاف غيره، كما لو تعدت لنحو يده لتعين الماء لما تعدى، ولا يجزئ
~~الحجر.
# قال في
# PageV01P074
# الفروع: وظاهر كلامهم: لا يمنع القيام الاستجمار ما لم يتعد الخارج موضع
~~العادة، كما لا يجزئ في الخارج من (قبلي خنثى مشكل) إلا الماء وكذا الخارج
~~من أحدهما، لأن الأصلي منهما غير معلوم والاستجمار لا يجزئ إلا في أصلي،
~~فإن كان واضحا أجزأ الاستجمار في الأصلي دون الزائد، ويجزئ في دبره. (و) ك
~~(مخرج غير فرج) تنجس بخارج منه أو بغيره، فلا يجزئ فيه إلا الماء، ولو انسد
~~المخرج المعتاد، لأنه نادر فلا تثبت له أحكام الفرج، ولمسه لا ينقض الوضوء
~~ولا يتعلق بالإيلاج فيه حكم الوطء أشبه سائر البدن. (و) (تنجس مخرج بغير
~~خارج منه) ، أو بقي الخارج ملصقا به وجف، (و) كذا لو تنجس المخرج (بخارج)
~~من حقنة، فلا يجزئ إلا الماء. (وكاستجمار بمنهي عنه) كطعام، فلا يجزئ إلا
~~الماء، (لا) استجمار (بغير منق) وإذا أتبع بالمنقي قبل جفاف الخارج فيجزئ.
# (ولا يجب غسيل نجاسة بداخل فرج ثيب) نصا، (فلا تدخل أصبعها) في فرجها،
~~(بل) تغسل (ما ظهر) منه عند قعودها لحاجتها، لأن ما لم يظهر في حكم الباطن،
~~فلا يجب غسله، وعلم منه أن للمرأة ms0056 فرجين داخل بمنزلة الدبر منه الحيض،
~~وخارج بمنزلة الأليتين منه الاستحاضة. فالداخل الذي لا يظهر عند قعودها
~~لقضاء الحاجة في حكم الباطن، لا يجب غسله، فلا تدخل يدها ولا أصبعها، بل
~~تغسل ما ظهر. والخارج في حكم الظاهر يجب غسله، (وكذا) لا يجب (غسل) داخل
~~فرج ثيب (من نحو جنابة) كحيض ونفاس.
# (و) كذا لا يجب غسل نجاسة وجنابة بداخل (حشفة أقلف غير مفتوق) بخلاف
~~المفتوق، فيجب غسلها لعدم المشقة فيه.
# (ويجزئ استجمار في بول ثيب تعدى مخرج حيض كبكر) نصا، صححه المجد في " شرح
~~الهداية "
# PageV01P075
# لأنه معتاد كثيرا، والعمومات تعضده واختاره في مجمع البحرين " و " الحاوي
~~الكبير ".
# (وشرط استجمار بطاهر) فلا يصح بنجس " لأن «ابن مسعود جاء إلى النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - بحجرين وروثة ليستجمر بها، فأخذ الحجرين وألقى الروثة،
~~وقال: هذا ركس، يعني: نجسا» رواه الترمذي. ولأنه نجاسة أشبه الغسل. (جامد)
~~لا ندي ولا رخو، لعدم حصول المقصود منه، (مباح) ، فلا يصح بمحرم كمغصوب،
~~وذهب وفضة، لأنه رخصة، فلا تستباح بمعصية، ولا يجزئ بعد ذلك إلا الماء
~~(منق) - اسم فاعل من أنقى - فلا يجزئ بأملس من نحو زجاج (غير مطعوم) لإنسان
~~أو بهيمة، وغير (محترم) ككتب مباحة احتراما، (و) غير (متصل بحيوان) . فإن
~~استجمر بعده بمباح أو استنجى بمائع غير الماء: لم يجزه، وتعين الماء، وإن
~~استجمر بغير منق كزجاج: أجزأ الاستجمار بعده بمنق، (كحجر وخشب وخرق) ، لأن
~~في بعض ألفاظ الحديث «فليذهب بثلاثة أحجار، أو بثلاثة أعواد، أو بثلاث
~~حثيات من تراب» رواه الدارقطني، وقال: روي مرفوعا، والصحيح أنه مرسل.
# ولمشاركة غير الحجر الحجر في الإزالة (والإنقاء) بحجر ونحوه (أن يبقى أثر
~~لا يزيله إلا الماء والأثر نجس) على الصحيح من المذهب، (يعفى عنه في محله)
~~لمشقة الاحتراز منه (و) الإنقاء (بماء عود المحل) ، أي: محل الخارج بأن
~~يدلكه حتى يعود (كما كان) قبل خروج الخارج، ويواصل الصب، ويسترخي قليلا.
# (وظنه) ، أي: الإنقاء بنحو حجر أو ماء (كاف، و) لا بد من (غسله سبعا) ،
~~كما يأتي ms0057 في إزالة النجاسة. (وحرم ولا يصح استجمار بروث) ، ولو لمأكول،
~~(وعظم) ، ولو من مذكى، لحديث مسلم عن ابن مسعود مرفوعا «لا تستنجوا بالروث
~~ولا بالعظام، فإنه زاد إخوانكم من الجن» والنهي يقتضي الفساد وعدم
# PageV01P076
# الإجزاء (و) حرم أيضا ولا يصح استجمار (برخو) كطين جامد هش، لأنه يتفتت
~~فلا يحصل به الإنقاء، وبطعام، ولو لبهيمة لأن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~علل النهي عن الروث والعظم بأنه زاد الجن، فزادنا وزاد دوابنا أولى، لأنه
~~أعظم حرمة.
# (و) حرم أيضا (بذي حرمة ككتب فقه) وحديث لما فيه من هتك الشريعة
~~والاستخفاف بحرمتها.
# (و) حرم أيضا (بمتصل بحيوان كذنب) البهيمة وما اتصل بها من نحو صوف، لأنه
~~له حرمة كالطعام، (وبجلد) سمك وحيوان (مذكى) أو حشيش رطب، (و) مثله استجمار
~~(بذهب وفضة ومتنجس) ، لما تقدم.
# (ولا يجزئ) في الاستجمار (أقل من ثلاث مسحات، ولو) كانت المسحات الثلاث
~~(بحجر) واحد (ذي ثلاث شعب، تعم كل مسحة المحل) أي: محل الخارج (وهو:
~~المسربة والصفحتان) . قال القاضي المستحب أن يمر الحجر الأول من مقدم صفحته
~~اليمنى إلى مؤخرها، يديره على اليسرى حتى يصل به إلى الموضع الذي بدأ منه،
~~ثم يمر الثاني من صفحته اليسرى كذلك، ثم يمر الثالث على المسربة والصفحتين.
~~انتهى. لحديث جابر مرفوعا «إذا تغوط أحدكم فليمسح ثلاث مرات» رواه أحمد وهو
~~يفسر حديث مسلم «لا يستنجي أحدكم بدون ثلاثة» لأن المقصود تكرار المسح، لا
~~الممسوح به، لأن معناه معقول، ومراده معلوم، والحاصل من ثلاثة أحجار حاصل
~~من ثلاث شعب، وكما لو مسح ذكره في ثلاث مواضع من صخرة عظيمة، ولا معنى
~~للجمود على اللفظ مع وجود ما يساويه. قال في " الإنصاف ": لو أفرد كل جهة
~~بحجر لم يجزئه، على الصحيح من المذهب. (فإن لم ينق) المحل بالمسحات الثلاث
~~(زاد حتى ينقى) ليحصل مقصود الاستجمار.
# PageV01P077
# (وسن قطعه) أي: ما زاد على الثلاث - (على وتر) ، لقوله - صلى الله عليه
~~وسلم -: «من استجمر فليوتر من فعل فقد أحسن ومن لا فلا حرج» رواه أحمد وأبو ms0058
~~داود. فإن أنقى برابعة زاد خامسة. وهكذا، وإن أنقى بوتر كخامسة لم يزد
~~شيئا.
# (ولو) (استجمر) ثلاثة أنفس بثلاثة أحجار، لكل حجر ثلاث شعب، استجمر كل
~~واحد منهم بشعبة من كل حجر أجزأهم، أو استجمر إنسان (بحجر ثم غسله) وجففه
~~سريعا، (أو كسر ما تنجس) منه (ثم استجمر به) ثانيا، ثم كسره واستجمر به
~~ثالثا (أجزأه) لحصول المقصود.
# (ويجب استنجاء) بماء ونحو كحجر (لكل خارج) من سبيل، ولو نادرا كالدود،
~~لعموم الأحاديث، (إلا الطاهر كريح) ، لقوله - صلى الله عليه وسلم - «من
~~استنجى من ريح فليس منا» رواه الطبراني في معجمه الصغير " قال أحمد: ليس في
~~الريح استنجاء في كتاب الله تعالى ولا في سنة رسوله. قال في " الشرح ":
~~ولأنها ليست نجسة ولا تصحبها نجاسة. وفي " المبهج " لأنها عرض بإجماع
~~الأصوليين. وعورض بأن للريح الخارجة من الدبر رائحة منتنة قائمة بها، ولا
~~شك في كون الرائحة عرضا، وهو لا يقوم بعرض عند المتكلمين.
# (و) ك (مني) ، وولد بلا دم، لأنهما طاهران (أو) ، أي: وإلا (نجسا غير
~~ملوث) ، قطع به في " التنقيح " وتبعه في المنتهى " خلافا لما في الإقناع
~~لأن الاستنجاء إنما شرع لإزالة النجاسة.
# (ولا يصح وضوء ولا تيمم قبله) أي: قبل الاستنجاء لقوله - صلى الله عليه
~~وسلم - في حديث المقداد المتفق عليه «يغسل ذكره ثم يتوضأ» ولأنها طهارة
~~يبطلها الحدث، فاشترط تقدم الاستنجاء عليها كالتيمم، وظاهره لا فرق بين
~~التيمم عن حدث أصغر وأكبر، أو نجاسة
# PageV01P078
# ببدن، فإن كانت النجاسة على غير السبيلين، أو عليهما غير خارجة منهما صح
~~الوضوء والتيمم قبل زوالها.
# (ويحرم منع محتاج لطهارة) بتشديد الهاء، أي: ميضأة معدة للتطهير والحش.
~~قال الشيخ تقي الدين: (ولو وقفت على طائفة معينة كمدرسة) ورباط، (ولو) كانت
~~(في ملكه) ، لأنها بموجب الشرع والعرف مبذولة للمحتاج، لو قدر أن الواقف
~~صرح بالمنع فإنما يسوغ مع الاستغناء. (و) : (يجب منع أهل ذمة) حصل (بهم
~~تضييق) على المسلمين أو تنجيس (أو إفساد ماء وإلا) لم يحصل منهم تضييق ولا
~~إفساد ماء، ومثلهم من ms0059 يقصد من الرافضة الإفساد على أهل السنة والجماعة
~~(فلا) يجب منعهم (ما لم يكن لهم) - أي: أهل الذمة ونحوهم - (ما يغنيهم عن
~~مطهرة المسلمين) ، فيمنعون حينئذ.
### | [باب السواك]
# (باب السواك) وغيره من الختان والطيب والاستحداد ونحوها مما يأتي مفصلا.
# وأول من استاك إبراهيم الخليل - عليه السلام -. والسواك: بكسر السين،
~~جمعه: سوك: بضم السين والواو ويخفف بإسكان الواو، وربما يهمز فيقال: سؤك،
~~قاله الدينوري. وهو مذكر، نقله الأزهري عن العرب، قال: وغلط الليث في قوله:
~~أن يؤنث، وذكر في المحكم " أنهما لغتان (والمسواك) . بكسر الميم: (اسم
~~للعود) الذي يتسوك به. (ويطلق السواك على الفعل) ، وهو: الاستياك، (والتسوك
~~الفعل) قال الشيخ تقي الدين. يقال: ساك فاه يسوكه سوكا وهو شرعا: استعمال
~~عود في الأسنان لإذهاب التغير ونحوه، مشتق من التساوك، وهو: التمايل
~~والتردد، لأن المتسوك يردد العود في فمه ويحركه. يقال: جاءت الإبل تساوك:
~~إذا كانت أعناقها تضطرب من الهزال.
# PageV01P079
# (وسن كون تسوك عرضا) إلى الأسنان طولا بالنسبة إلى الفم، لحديث الطبراني
~~وغيره " أنه - صلى الله عليه وسلم - «كان يستاك عرضا» وكونه (بيسرى) - يديه
~~نصا كانتثاره (على أسنان ولثة) - بكسر اللام، وفتح المثلثة مخففة - (و) على
~~(لسان) ، فإن سقطت أسنانه استاك على لثته ولسانه، ولو قطع لسانه استاك على
~~أسنانه ولثته، لحديث «إذا أمرتكم بأمر فأتوا منه ما استطعتم» (يبدأ بجانب
~~فم أيمن) ، لحديث عائشة " أن النبي - صلى الله عليه وسلم - «كان يحب
~~التيامن في تنعله وترجله وطهوره، وفي شأنه كله» متفق عليه. (من ثنايا)
~~الجانب الأيمن (إلى أضراس) جانب الفم الأيمن، قاله في " المطلع ". وقال
~~الشهاب الفتوحي في قطعته على الوجيز ": يبدأ من أضراس الجانب الأيمن (بعود
~~رطب) - أي: لين - واليابس أولى إذا ندي (من أراك ونخل وزيتون) وعرجون
~~(ينقي) الفم (ولا يجرح ولا يضر ولا يتفتت قد ندي بماء) إن كان يابسا (وبماء
~~ورد أجود) من غيره، لكن يغسله بعد تنديته به.
# (وكره) التسوك (بغير منق وبمضر ومتفتت) ، لأنه مضاد لغرض السواك (و) كره
~~(بريحان) وهو: الآس، لأنه يضر بلحم ms0060 الفم، ويحرك عرق الجذام، (ورمان) ، وعود
~~ذكي الرائحة.
# (ونحو طرفاء وقصب) فارسي لأنه يجرح. (و) كره (تخلل بها) - أي: الأعواد
~~المضرة لحديث قبيصة بن ذؤيب «لا تخللوا بعود الريحان ولا الرمان فإنهما
~~يحركان عرق الجذام» رواه محمد بن الحسين الأزدي.
# ولأن الطرفاء والقصب ونحوهما ربما جرحه.
# (وسن تسوك مطلقا) - أي: في كل الأوقات والحالات - لحديث عائشة «السواك
~~مطهرة للفم مرضاة للرب» رواه الشافعي وأحمد وابن خزيمة والبخاري تعليقا،
~~ورواه أحمد أيضا عن أبي بكر وابن عمر.
# PageV01P080
# وروى مسلم وغيره عن عائشة «أنه - صلى الله عليه وسلم - كان إذا دخل بيته
~~بدأ بالسواك» (فلا يكره) السواك (بمسجد) ، لعدم الدليل الخاص للكراهة، (إلا
~~بعد زوال، لصائم فيكره) ، لحديث أبي هريرة مرفوعا «لخلوف فم الصائم عند
~~الله أطيب من ريح المسك» متفق عليه. وهذا إنما يظهر غالبا بعد الزوال،
~~ولأنه أثر عبادة مستطاب شرعا، فتستحب إدامته كدم الشهيد عليه، (و) يباح
~~التسوك (قبله) - أي: الزوال - لصائم (بعود رطب مباح، وبيابس) مندى (مستحب)
~~للصائم قبله لقول عامر بن ربيعة «رأيت النبي - صلى الله عليه وسلم - ما لا
~~أحصي يتسوك وهو صائم» رواه أحمد وأبو داود والترمذي وحسنه، ورواه البخاري
~~تعليقا. وعن عائشة مرفوعا «من خير خصال الصائم السواك» رواه ابن ماجه،
~~وهذان الحديثان محمولان على ما قبل الزوال لحديث البيهقي عن علي مرفوعا
~~«إذا صمتم فاستاكوا بالغداة ولا تستاكوا بالعشي» والرطب مظنة التخلل منه،
~~فلذلك أبيح السواك به، بخلاف اليابس، فيستحب كما تقدم.
# ولم يصب ال (سنة مستاك بغير عود) كمن استاك بأصبعه أو خرقة - على المذهب
~~- لأنه لا يحصل به الإنقاء الحاصل بالعود. (ويصيبها) أي: السنة - (بلا بأس)
~~استياك (جمع بعود) واحد.
# قال في الرعاية ": ويقول إذا استاك: اللهم طهر قلبي ومحص ذنوبي. وقال
~~العيني في شرحه على البخاري: ويقول عند الاستياك: اللهم طهر فمي، ونور
~~قلبي، وطهر بدني وحرم جسدي على النار، وأدخلني برحمتك في عبادك الصالحين.
# (ويتأكد) استحباب السواك (عند الصلاة) ، لحديث أبي هريرة مرفوعا «لولا أن
~~أشق على أمتي لأمرتهم ms0061 بالسواك عند كل صلاة»
# PageV01P081
# رواه الجماعة وفي لفظ لأحمد «لفرضت عليهم السواك كما فرضت عليهم الوضوء»
~~قال الشافعي: لو كان واجبا لأمرهم به، شق أو لم يشق. (و) عند (انتباه) من
~~نوم، لحديث حذيفة «كان النبي - صلى الله عليه وسلم - إذا قام من الليل يشوص
~~فاه بالسواك» متفق عليه. يقال: شاصه وماصه: إذا غسله. ولأحمد عن عائشة «كان
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - لا يرقد من ليل أو نهار فيستيقظ إلا تسوك قبل
~~أن يتوضأ» (و) عند (تغير رائحة فم) بمأكول أو غيره، لأن السواك شرع لتطييب
~~الفم وإزالة رائحته، فشرع عند تغيره. (و) عند (وضوء) ، لحديث أحمد عن أبي
~~هريرة مرفوعا «لأمرتهم بالسواك مع كل وضوء» وهو للبخاري تعليقا. (و) عند
~~(غسل) ، لأنه في معنى الوضوء. وعند (قراءة) قرآن تطييبا للفم حتى لا يتأذى
~~الملك عند تلقي القراءة منه. (و) عند (دخول منزل ومسجد) ، لقول عائشة «كان
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - إذا دخل بيته يبدأ بالسواك» رواه الجماعة
~~إلا البخاري والترمذي. والمسجد كالمنزل وأولى. (و) عند (إطالة سكوت وصفرة
~~أسنان) لإزالته. (و) عند (خلو معدة من طعام) ، لأنه مظنة تغير رائحة الفم.
# (وكان) السواك (واجبا على النبي - صلى الله عليه وسلم - لكل صلاة) ،
~~اختاره القاضي وابن عقيل، لحديث أبي داود عن عبد الله بن أبي حنظلة بن أبي
~~عامر «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أمر بالوضوء عند كل صلاة، طاهرا
~~أو غير طاهر، فلما شق عليه ذلك أمر بالسواك لكل صلاة» وهل المراد الصلاة
~~المفروضة أو النافلة، أو ما يعمهما؟ لم أر من تعرض له، وسياق حديث أبي داود
~~يقتضي تخصيصه بالمفروضة، ذكره الزركشي الشافعي، يؤيده قوله
# PageV01P082
# (ويتجه) أنه كان واجبا عليه - صلى الله عليه وسلم - عند كل صلاة (مفروضة)
~~إذ غيرها لا يساويها. وهو متجه.
### | [فرع منافع السواك]
# (فرع: منافع سواك) كثيرة منها: (تطييب فم) ، أي تنظيفه من الوسخ، (و)
~~تطييب (نكهة) وهي: رائحة الفم. (وجلاء بصر و) جلاء (أسنان وتقويتها) - أي:
~~الأسنان - (وشد ms0062 لثة) - وهي: لحمة الأسنان - (وقطع بلغم) من صدر، (ومنع حفر)
~~- بالتحريك - من أصول أسنان، (وصحة معدة) ككلمة، وبالكسر: موضع الطعام قبل
~~انحداره إلى الأمعاء، وهي للإنسان بمنزلة الكرش من غيره - (وهضم) طعام،
~~(وتغذية جائع، وتصفية صوت ونشاط) للنفس على العبادة، (وطرد نوم، ومضاعفة
~~أجر ورضاء رب) ، لحديث عائشة - وتقدم - (وإرهاب عدو، وإرغام الشيطان)
~~باتباع السنة، (وتذكير شهادة عند موت) ، ولو لم يكن له غير هذه المزية
~~لكفى، وقد أوصلها بعضهم إلى نيف وسبعين منفعة.
### | [فصل ما يسن في السواك]
# (فصل) (سن بداءة بجانب أيمن) من فم (في سواك) من ثناياه إلى أضراسه
~~وتقدم.
# (و) سن أيضا بداءة بالأيمن في (طهور) - أي: تطهر - (و) في (شأنه كله) ،
~~كترجل وانتعال، لحديث عائشة «كان يحب التيمن في تنعله وترجله وفي شأنه كله»
~~متفق عليه. (كحلق) رأس، (وقص) أظفار بمقص، (وتقليم) ها - والواو بمعنى أو -
~~(ونتف إبط واكتحال وإدهان في بدن وشعر غبا) يفعله (يوما و) يتركه (يوما) "
~~لأنه - صلى الله عليه وسلم - «نهى عن الترجل إلا غبا، ونهى
# PageV01P083
# أن يتمشط أحدهم كل يوم» . قال في " الفروع ": فدل أنه يكره غير الغب.
~~والترجل: تسريح الشعر ودهنه، وظاهره أن اللحية كالرأس واختار الشيخ تقي
~~الدين فعل الأصلح للبدن، كالغسل بماء حار ببلد رطب، لأن المقصود ترجيل
~~الشعر، ولأنه فعل الصحابة، وإن مثله نوع الملبس والمأكل، ولما فتحوا
~~الأمصار كان كل منهم يأكل من قوت بلده ويلبس من لباسه من غير أن يقصدوا قوت
~~المدينة ولباسها.
# (و) سن (اكتحال بإثمد سيما مطيب) بمسك (كل ليلة قبل نوم) وترا (في كل عين
~~ثلاثا) ، لما روى ابن عباس عن النبي - صلى الله عليه وسلم - «أنه كان يكتحل
~~بالإثمد كل ليلة قبل أن ينام، وكان يكتحل في كل عين ثلاثة أميال» رواه أحمد
~~وأبو داود والترمذي وابن ماجه.
# (و) سن (نظر في مرآة) ليزيل ما عسى أن يكون بوجهه من أذى (ويقول) ما ورد،
~~ومنه «اللهم كما حسنت خلقي فحسن خلقي وحرم وجهي على النار» لخبر أبي هريرة،
~~رواه ms0063 أبو بكر بن مردويه. والخلق الأول، بفتح الخاء: الصورة الظاهرة،
~~والثاني، بضمها: صورته الباطنة.
# (و) سن (تطيب) ، لخبر أبي أيوب مرفوعا «أربع من سنن الأنبياء: الحناء
~~والتعطر والسواك والنكاح» رواه أحمد. فيستحب لرجل (بظاهر ريح خفي لون) ،
~~كبخور العنبر والعود. وكان أحمد يعجبه الطيب، لأن رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - «كان يحب الطيب ويتطيب كثيرا» . (ولامرأة في غير بيتها) عكسه
~~وهو ما يظهر لونه ويخفى ريحه كالورد والياسمين، لأثر رواه الترمذي
~~والنسائي، وحسنه من حديث أبي هريرة، (لأنها ممنوعة إذن) - أي: في غير بيتها
~~- مما ينم عليها بإظهار جمالها (من ضرب برجل، ليعلم ما تخفي من زينة) ، قال
~~تعالى: {ولا يضربن بأرجلهن ليعلم ما يخفين من زينتهن} [النور: 31] لأنه
~~يؤدي إلى
# PageV01P084
# إفسادها. (و) من (نحو نعل صرارة) وغير ذلك مما يظهر من الزينة. (و) لها
~~(في بيتها تطيب بما شاءت) مما يخفى أو يظهر، لعدم المانع.
# (و) سن (استحداد) - استفعال من الحديد - (وهو حلق عانة، وله قصه وإزالته
~~بما شاء، وله) التنوير (في عورة وغيرها. فعله) الإمام (أحمد) " وكذا النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - رواه ابن ماجه من حديث أم سلمة، وإسناده ثقات، وقد
~~أعل بالإرسال. قال في " الفروع: " وسكتوا عن شعر الأنف، فظاهره بقاؤه
~~ويتوجه أخذه إذا فحش، وتكره كثرته - أي: التنوير - قال الآمدي: لأنه يضعف
~~حركة الجماع.
# (و) سن (قص شارب) أي: قص الشعر المستدير على الشفة (أو قص طرفه وحفه)
~~(أولى) نصا. قال في " النهاية " إحفاء الشوارب: أن تبالغ في قصها، ومنه:
~~السبلان، وهما: طرفاه، لحديث أحمد: «قصوا سبالاتكم ولا تتشبهوا باليهود»
~~(لحية) بأن لا يأخذ منها شيئا.
# قال في المذهب: ما لم يستهجن طولها. (وحرم الشيخ) تقي الدين (حلقها) ،
~~لما فيه من التمرد، (ولا يكره أخذ ما زاد على قبضته) ، ونصه لا بأس بأخذه،
~~(ولا) أخذ (ما تحت حلق) " لفعل ابن عمر، لكن إنما فعله إذا حج أو اعتمر "
~~رواه البخاري. (وأخذ) الإمام (أحمد من حاجبيه وعارضيه) ، نقله ابن هانئ.
# (و) سن (امتشاط) غبا، (ولا) ms0064 يفعله (كل يوم) إلا لحاجة، قال حنبل: رأيت
~~أبا عبد الله، وكانت له صينية فيها مرآة ومكحلة ومشط، فإذا فرغ من قراءة
~~حزبه نظر في المرآة واكتحل وامتشط.
# (و) سن (اتخاذ شعر) قال في " الفروع " ويتوجه: لا إن شق إكرامه، (و) سن
~~(غسله وتسريحه متيامنا وتفريقه، وينتهي لرجل إلى
# PageV01P085
# أذنيه أو) إلى (منكبيه) كشعره - صلى الله عليه وسلم - (ولا بأس بزيادة
~~على ذلك) ، أي: على منكبيه. (و) لا بأس (بجعله ذؤابة) ، بضم الذال وفتح
~~الهمزة، وهي: الضفيرة من الشعر إذا كانت مرسلة، فإذا كانت ملوية فهي عقيصة،
~~قاله الحجاوي في الحاشية.
# قال أحمد: أبو عبيدة كانت له عقيصتان، وكذا عثمان. (قال) الإمام (أحمد:
~~هو) - أي: اتخاذ الشعر - (سنة لو قوي عليه اتخذناه، ولكن له كلفة ومؤنة) ،
~~فينبغي عدم اتخاذه لمن يشق عليه إكرامه (فلا يكره) لذكر (حلقه) - أي: شعر
~~الرأس - (ولو لغير نسك) وحاجة كقصه. قال ابن عبد البر: أجمع العلماء في
~~جميع الأمصار على إباحة الحلق، وكفى بهذا حجة.
# (و) سن (تقليم ظفر) ، لحديث أبي هريرة قال: " قال رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم -: «الفطرة خمس: الختان والاستحداد وقص الشارب وتقليم الأظفار
~~ونتف الإبط» متفق عليه. (مخالفا) في قص أظفاره، (فيبدأ بخنصر يمنى فوسطى من
~~يمنى فإبهام) منها (فبنصر فسباحة و) ، بعد ذلك يشرع بقص (إبهام يسرى فوسطى
~~فخنصر فسباحة فبنصر) صححه في " الإنصاف " قال في " المغني " و " الشرح "
~~وروي في حديث «من قص أظفاره مخالفا لم ير في عينيه رمدا» وفسره عبد الله بن
~~بطة بما ذكر، وقال ابن دقيق العيد: ما اشتهر في قصها على وجه مخصوص لا أصل
~~له في الشريعة، وقال: هذا لا يجوز اعتقاد استحبابه، لأن استحباب حكم شرعي
~~لا بد له من دليل، وليس استسهال ذلك بصواب.
# (و) سن (غسلها) - أي: الأظفار - (بعد قصها تكميلا للنظافة) ، وقيل: إن
~~الحك بها قبل غسلها يضر بالبدن. ومحل حف الشارب وتقليم الأظفار والاستحداد
~~ونتف الإبط (يوم جمعة قبل صلاة) ، وقيل يوم خميس، وقيل يخير.
# PageV01P086
# (و) سن ms0065 (عدم حيف) بقص الأظفار (في نحو غزو، لحاجة) الإنسان إلى (حل نحو
~~حبل) ، قال أحمد: قال عمر: وفروا الأظفار في أرض العدو فإنه سلاح.
# (و) سن (دفن دم وما قلم من ظفر أو أزيل من شعر) ، لما روى الخلال «عن ميل
~~بنت مشرح الأشعرية قالت: رأيت أبي يقلم أظفاره ويدفنها، ويقول: رأيت النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - يفعل ذلك» وعن ابن جريج " عن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - قال: «كان يعجبه دفن الدم» وقال مهنا: سألت أحمد عن الرجل يأخذ من
~~شعره وأظفاره، أيدفنه أم يلقيه؟ قال: يدفنه قلت: بلغك فيه شيء؟ قال: " كان
~~ابن عمر يفعله ". .
# (و) سن (نتف إبط وأنف) لخبر أبي هريرة، فإن شق حلقه، أو تنور، قاله في "
~~الآداب الكبرى " (فيفعل ذلك في كل أسبوع) . لما روى البغوي بسنده عن عبد
~~الله بن عمرو بن العاص «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - كان يأخذ أظفاره
~~وشاربه كل جمعة» (فإن تركه فوق أربعين يوما كره) ، لحديث أنس قال: «وقت لنا
~~في قص الشارب وتقليم الأظفار ونتف الإبط وحلق العانة؛ أن لا يترك فوق
~~أربعين» رواه مسلم. فأما الشارب: ففي كل جمعة، لأنه يصير وحشا.
# (وكره حلق قفا) منفردا عن الرأس قال الجوهري: القفا: مقصور: مؤخر العنق،
~~يذكر ويؤنث.
# (لغير نحو حجامة) كقروح. قال في رواية المروذي هو من فعل المجوس «ومن
~~تشبه بقوم فهو منهم» (وكرهها) - أي: الحجامة - الإمام (أحمد يوم سبت و) يوم
~~(أربعاء) لحديث «من احتجم يوم السبت أو يوم الأربعاء فأصابه - يعني: مرضا -
~~فلا يلومن إلا نفسه» (وتوقف) الإمام أحمد (في) الحجامة يوم (الجمعة) ، قال
# PageV01P087
# القاضي: كرهه جماعة من أصحابه، واستدلوا بأخبار ضعيفة.
# قال في " الفروع " والمراد: بلا حاجة. (والفصد في معناها) - أي: الحجامة
~~- (وهي) - أي: الحجامة - (أنفع منه) - أي: الفصد - (ببلد حار) كالحجاز،
~~والتشريط والعضد أنفع منها ببلد بارد كالشام.
# (و) كره (قزع، وهو حلق بعض الرأس وترك بعض) ، لقول ابن عمر «إن النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - نهى عن القزع، احلقه كله ms0066 أو دعه كله» رواه أبو داود.
~~فيدخل في القزع حلق مواضع من جانب رأسه وترك الباقي - مأخوذ من: قزع السحاب
~~وهو: تقطعه - وأن يحلق وسطه ويترك جوانبه، كما تفعله شمامسة النصارى، وحلق
~~جوانبه وترك وسطه، كما يفعله كثير من السفل، وأن يحلق مقدمه ويترك مؤخره.
# (و) يكره (حلق رأس امرأة وقصه لغير عذر) ، لما روى الخلال بإسناده عن
~~قتادة عن عكرمة قال: «نهى النبي - صلى الله عليه وسلم - أن تحلق المرأة
~~رأسها» فإن كان ثم عذر كقروح، لم يكره (ويحرم) حلقها رأسها (لمصيبة) كلطم
~~خد وشق ثوب (ويتجه) ويحرم عليها حلقه (مع نهي زوج) لها عن ذلك، لما فيه من
~~تشويهها في الجملة، والأمة مثلها بل أولى فيحرم عليها حلق رأسها بلا إذن
~~سيدها وهو متجه.
# (ولها) - أي: المرأة - (حلق وجه وحفه) نصا، والمحرم إنما هو نتف شعر
~~وجهها، (و) لها (تحسينه وتحميره) ونحوه من كل ما فيه تزيين له.
# (وكره حفه) - أي: الوجه - (لرجل) ، نص عليه أحمد.
# PageV01P088
# (و) كذا (تحذيف) (وهو: إرساله شعرا بين العذار والنزعة) لأن عليا كرهه.
~~رواه الخلال.
# ولا يكره التحذيف للمرأة، لأنه من زينتها.
# (و) كره (نقش وتكتيب) - وفي نسخة: (وتقميع) - وهو الذي يكون في رءوس
~~الأصابع، ويقال له: التطريف، رواه المروذي عن عمر. (بل تغمس يدها في الخضاب
~~غمسا) نصا، قال في " الإفصاح ": كره العلماء أن تسود شيئا، بل تخضب بأحمر،
~~وكرهوا النقش، قال أحمد: لتغمس يدها غمسا.
# (و) كره (نتف شيب) لحديث عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده، قال: «نهى رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - عن نتف الشيب، وقال: إنه نور الإسلام» وعن
~~طارق بن حبيب «أن حجاما أخذ من شارب النبي - صلى الله عليه وسلم - فرأى
~~شيبة في لحيته، فأهوى إليها ليأخذها، فأمسك النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~يده، وقال: من شاب شيبة في الإسلام كانت له نورا يوم القيامة» رواه الخلال
~~في جامعه " وأول من شاب إبراهيم على نبينا وعليه الصلاة والسلام، وهو ابن
~~مائة وخمسين سنة.
# (و) كره ms0067 (تغييره) أي: الشيب (بسواد) في غير حرب (وحرم لتدليس) . (وسن
~~خضابه) ، لحديث أبي بكر أنه «جاء بأبيه إلى النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~ورأسه ولحيته كالثغامة بياضا، فقال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -:
~~غيروهما وجنبوه السواد» (بحناء وكتم) ، لحديث أبي ذر «أحسن ما غيرتم به هذا
~~الشيب الحناء والكتم» رواه أحمد وغيره. والكتم بفتح الكاف والتاء: نبات
~~باليمن يخرج الصبغ أسود يميل إلى الحمرة، وصبغ الحناء أحمر، فالصبغ بهما
~~معا يخرج
# PageV01P089
# بين الحمرة والسواد.
# (ولا بأس) بالخضاب (بورس وزعفران) لقول أبي مالك الأشجعي «كان خضابنا مع
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - الورس والزعفران» .
# (وكره ثقب أذن صبي لا جارية) نصا لحاجتها للزينة، بخلافه.
# (وحرم نمص) وهو نتف الشعر من الوجه (ووشر) - أي: برد الأسنان - لتحدد
~~وتفلج وتحسن، (ووشم) ، وهو: غرز الجلد بإبرة ثم حشوه بنحو كحل، (ووصل) شعر
~~بشعر لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - «لعن الواصلة والمستوصلة، والنامصة
~~والمتنمصة، والواشرة والمستوشرة» وفي خبر آخر «لعن الله الواشمة
~~والمستوشمة» أي: الفاعلة والمفعول بها، ذلك بأمرها، واللعنة على الشيء تدل
~~على تحريمه، لأن فاعل المباح لا تجوز لعنته. (ولو) كان وصل المرأة لشعرها
~~(بشعر بهيمة، أو إذن زوج) لعموم الخبر.
# (وتصلح صلاة) من وصلت شعرها (مع) شعر (طاهر) ، ولو كان فعلها محرما، لأنه
~~لا يعود إلى شرط العبادة كالصلاة في عمامة حرير.
# قال في الإقناع ": ولا بأس بما يحتاج إليه لشد الشعر - أي: للحاجة -
~~كالقرامل والصوف إذ المحرم إنما هو وصل الشعر بالشعر، لما فيه من التدليس
~~واستعمال الشعر المختلف في نجاسة، وغير ذلك لا يحرم لعدم ذلك فيه، وحصول
~~المصلحة من تحسين المرأة لزوجها من غير مضرة.
# (و) حرم (تشبه بمرد) وعكسه، ونظر لشعر أجنبية متصل بها لا بائن منها، على
~~الصحيح من المذهب.
# (ويجب ببلوغ ختان ذكر بأخذ جلد حشفة) ، قال جمع: (أو أكثرها) ، فإن اقتصر
~~عليه جاز، (و) يجب (ختان أنثى، وتجبر) زوجة مسلمة على الختان إن أبت (بأخذ
~~جلدة فوق محل الإيلاج، تشبه عرف ديك، ms0068 وسن أن لا تؤخذ
# PageV01P090
# كلها) نصا، لحديث «اخفضي ولا تنهكي فإنه أنضر للوجه وأحظى عند الزوج»
~~رواه الطبراني عن الضحاك بن قيس مرفوعا. ومعنى اخفضي، أي: اختتني، ولا
~~تنهكي، أي: ولا تأخذيها كلها، ودليل وجوبه قوله - صلى الله عليه وسلم -
~~لرجل «ألق عنك شعر الكفر واختتن» رواه أبو داود وفي الحديث «اختتن إبراهيم
~~بعدما أتت عليه ثمانون سنة» متفق عليه، ولفظه للبخاري. وقال تعالى: {ثم
~~أوحينا إليك أن اتبع ملة إبراهيم حنيفا} [النحل: 123] ولأنه من شعار
~~المسلمين. وفي قوله - صلى الله عليه وسلم -: «إذا التقى الختانان وجب
~~الغسل» دليل على أن النساء كن يختتن.
# قال أحمد: وكان ابن عباس يشدد في أمره حتى إنه قد روي عنه قال: لا حج له
~~ولا صلاة.
# (و) يجب ختان (قبلي خنثى) مشكل احتياطا، (ليخرج من واجب بيقين) ، ومن له
~~ذكران فإن كانا عاملين وجب ختنهما، وإن كان أحدهما عاملا دون الآخر ختن
~~العامل. قاله النووي الشافعي.
# (ويسقط) وجوب ختان (عمن خاف تلفا) به، (ولا يحرم) مع خوف تلف لأنه غير
~~متيقن (ويتجه: ويحرم) عليه اختتان (إن علم) أنه يتلف به، جزم به في "
~~المحرر " لقوله تعالى {ولا تلقوا بأيديكم إلى التهلكة} [البقرة: 195] وهو
~~متجه. (وإن أمره به) - أي: بالختان - (ولي أمر في حر أو برد أو مرض يخاف
~~منه موت) فتلف بسببه ضمنه لأنه ليس له (أو) أمره ولي أمر به (وزعم الأطباء
~~أنه يتلف، أو ظن تلفه) فتلف: (ضمنه) ولي الأمر، لأنه ليس له.
# (ومن ولد بلا قلفة سقط) وجوبه، (وله ختن نفسه إن قوي) عليه (وأحسنه) ،
~~لأنه قد روي «أن إبراهيم - صلى الله عليه وسلم -
# PageV01P091
# ختن نفسه» .
# وإن ترك الختان من غير ضرر وهو يعتقد وجوبه: فسق.
# (وختان زمن صغر أفضل إلى تمييز) ، لأنه أسرع برءا وينشأ على أكمل
~~الأحوال.
# (وكره) ختان (في سابع ولادة) للتشبه باليهود، (كما) يكره الختان (قبله) ،
~~أي: من الولادة إليه.
### | [فصل في تعريف السنة]
# (فصل) (وسنن وضوء) ، جمع: سنة، وهي: الطريقة، واصطلاحا ما يثاب على فعله، ms0069
~~ولا يعاقب على تركه، وهي: ما استفيد من قوله - صلى الله عليه وسلم - أو
~~فعله أو همه أو تقريره: (سواك) قبله (كما مر) في الباب، (واستقبال قبلة وهو
~~متجه في كل طاعة إلا لدليل) ، قاله في " الفروع "، (وغسل اليدين إلى
~~الكوعين) ثلاثا، (لغير قائم من نوم ليل ناقض لوضوء) «لأن عثمان وعليا وعبد
~~الله بن زيد وصفوا وضوء النبي - صلى الله عليه وسلم - وذكروا أنه غسل كفيه
~~ثلاثا» ولأنهما آلة نقل الماء إلى الأعضاء، ففي غسلهما احتياط لجميع الوضوء
~~(فيجب) غسلهما لقيام من نوم ليل ناقض لوضوء (تعبدا ثلاثا) ، فلا يكفي مرة
~~ولا مرتين سواء نوى الغسل بذلك أو لا، لقوله - صلى الله عليه وسلم -: «إذا
~~استيقظ أحدكم من نومه فليغسل يديه قبل أن يدخلهما في الإناء ثلاثا، فإن
~~أحدكم لا يدري أين باتت يده» رواه مسلم، وكذا البخاري. إلا أنه لم يذكر
~~ثلاثا، فلولا أنه يفيد منعا لم ينه عنه، وعلم منه أنه لا أثر لغمس بعض اليد
~~ولا ليد كافر ولا غير مكلف ولا غير قائم من نوم ليل ينقض الوضوء كنوم
~~النهار، لأن الصحابة المكلفين هم المخاطبون بذلك، والمبيت إنما يكون
~~بالليل، والخبر إنما ورد في كل اليد، وهو تعبدي، فلا يقاس عليه بعضها، ولم
~~يفرق بين المطلقة والمشدودة
# PageV01P092
# بنحو جراب، لعموم الخبر، ولأن الحكم إذا علق على المظنة لم تعتبر حقيقة
~~الحكمة، كالعدة لاستبراء الرحم من الصغيرة والآيسة، (بنية شرطت) لحديث
~~«إنما الأعمال بالنيات» (وبتسمية) واجبة مع الذكر، كالوضوء، وتسقط سهوا،
~~قال في " شرح المحرر " تنقسم التسمية إلى أربعة أقسام: فتجب في نحو الوضوء
~~والصيد، وتسن في نحو أكل وقراءة ومنسك وجماع ودخول نحو خلاء، وتارة لا تسن
~~كما في أذان وصلاة ونحوهما، وتكره في المحرم والمكروه، لأن المقصود
~~بالتسمية البركة، ولا تطلب فيهما لفوات محلها. (ولا يجزئ عن نية غسلهما نية
~~وضوء) ، ولا نية غسل، (لأنها طهارة مفردة) ، لا من الوضوء، بدليل جواز
~~تقديمها على الوضوء بالزمن الطويل، ولو كانت منه لم تتقدم عليه كذلك. ms0070
# وسن تقديم اليمنى على اليسرى لخبر " وفي شأنه كله " تنبيه: إذا استيقظ
~~أسير في مطمورة أو أعمى أو أرمد من نوم لا يدري أنوم ليل أو نهار: لم يجب
~~غسلهما، لأنه شك في الموجب، والأصل عدمه، (وغسلهما لمعنى فيهما) غير معقول
~~لنا (فلو توضأ ولم يدخل يده الإناء لم يصح) وضوءه (وفسد ما حصل فيهما) من
~~الماء كذا في الإقناع " وهذا مبني على اختيار جمع من أن حصوله في بعضها
~~كحصوله في كلها، والمذهب صحة الوضوء ونحوه إذا لم يحصل الماء في جميع اليد،
~~وكذا لو كان الماء كثيرا وتوضأ أو اغتسل منه بالغمس فيه، ولم ينو غسلهما،
~~أو كان قليلا فصمد أعضاءه له ارتفع حدثه على القولين، ولم يجزئه عن غسلهما
~~(ويسقط غسلهما، والتسمية فيه سهوا) كالوضوء وأولى (ويتجه أو) - أي: - وكذلك
~~تسقط التسمية (جهلا) لحديث «عفي لأمتي عن الخطإ والنسيان» (قياسا على
# PageV01P093
# واجب صلاة) من تكبيرات الانتقال ونحوها، (و) يتجه (أنه لا يفسد ما حصل
~~فيهما) من الماء (إذن) - أي: حال السهو أو الجهل - (للمشقة) لكثرة ورود
~~السهو، واستيلاء الجهل على الإنسان.
# قال تعالى {إنه كان ظلوما جهولا} [الأحزاب: 72] وهذا متجه. وقوله: (و)
~~يتجه: (أنه لو ذكر) أنه لم يغسلهما (في الأثناء) - أي: أثناء الوضوء - لزمه
~~غسلهما (وأعاد) وضوءه كما لو نسي التسمية، (و) لو ذكر (بعد الفراغ) من
~~الوضوء أنه لم يغسلهما صح، (ثم) إن (أراد طهارة) أخرى (لزمه غسلهما) إن كان
~~(ذاكرا) وقت إرادته الطهارة فيه ما فيه.
# قال في " المبدع ": فرع: إذا نسي غسلهما سقط مطلقا لأنها طهارة مفردة وإن
~~وجب، قال في شرح الإقناع " ومقتضاه أنه لا يستأنف ولو تذكر في الأثناء بل
~~ولا يغسلهما بعد، بخلاف التسمية في الوضوء لأنها منه. انتهى. وقوله: (و)
~~يتجه (أنه يصح غسل جنب مع عمد) ه ترك غسلهما حيث كان الماء كثيرا وانغمس
~~فيه، أو قليلا ولم يغمسها كلها فيه، صرح به صاحب الشرح وغيره. وهو متجه.
# (و) سن (بداءة قبل غسل وجه بمضمضة) بيمينه، (فاستنشاق بيمينه ms0071 واستنثار) -
~~بالمثلثة: من النثرة، وهو: طرف الأنف - أو هو
# PageV01P094
# بيساره، لحديث «علي أنه دعا بوضوء فتمضمض واستنشق ونثر بيده اليسرى، ففعل
~~هذا ثلاثا ثم قال: هذا طهور نبي الله - صلى الله عليه وسلم -» رواه أحمد
~~والنسائي مختصرا. (ومبالغة فيهما) - أي: في المضمضة والاستنشاق - (لغير
~~صائم) لقوله - صلى الله عليه وسلم - في حديث لقيط بن صبرة «وبالغ في
~~الاستنشاق إلا أن تكون صائما» رواه الخمسة وصححه الترمذي. وعن ابن عباس
~~مرفوعا «استنثروا مرتين بالغتين أو ثلاثا» رواه أحمد وأبو داود وابن ماجه.
~~(وتكره) المبالغة (له) - أي: الصائم - للخبر. (و) تسن المبالغة (في بقية
~~الأعضاء مطلقا) أي: مع الصوم والفطر في الوضوء والغسل، (وهي) أي: المبالغة
~~(في مضمضة إدارة الماء بجميع الفم بحيث يبلغ به) - أي: الماء - (أقصى حنك
~~ووجهي أسنان ولثة، و) المبالغة (في استنشاق جذبه) - أي: الماء - (بنفسه إلى
~~أقصى أنف، والواجب) في المضمضة (مجرد الإدارة) للماء في فمه، (و) الواجب في
~~الاستنشاق (جذبه إلى باطن أنف) وإن لم يبلغ أقصاه. (وله بعد) إدارة الماء
~~في فمه (بلعه) ولفظه، لأن الغسل قد حصل. (لا) أي: ليس له (جعل مضمضة وجودا
~~بلا إدارة) في فمه، (و) لا جعل (استنشاق سعوطا) ، لأن ذلك لا يسمى مضمضة
~~ولا استنشاقا. (و) المبالغة (في غيرهما) - أي: غير المضمضة والاستنشاق -
~~(دلك ما) ، أي: الموضع الذي (ينبو عنه الماء) ، أي: لا يطمئن عليه.
# (وتخليل لحية كثيفة) - بالمثلثة - (عند غسلها) ، أي: اللحية، (وإن شاء)
~~يخلل لحيته (إذا مسح رأسه نصا) ، ويكون ذلك (ب) أخذ (كف من ماء يضعه من
~~تحتها بأصابعه متشبكة) ، لحديث أنس مرفوعا «كان إذا توضأ أخذ كفا من ماء
~~فجعله تحت حنكه وخلل به لحيته، وقال: هكذا أمرني ربي» رواه أبو داود. (أو)
~~يضعه (من جانبيها ويعركها) ، أي:
# PageV01P095
# لحيته.
# (وكذا عنفقة وشارب وحاجبان ولحية أنثى وخنثى) ، يسن تخليلها إذا كثفت.
~~(ومسح الأذنين بعد) مسح (رأس بماء جديد) ، لحديث عبد الله بن زيد أنه «رأى
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يتوضأ، فأخذ لأذنيه ماء خلاف ms0072 الذي لرأسه»
~~رواه البيهقي وصححه. (وتخليل أصابع يدين و) أصابع (رجلين) ، لحديث لقيط بن
~~صبرة «وخلل بين الأصابع» قال في " الشرح ": وهو في الرجلين آكد. فالتخليل
~~(في يدين: بالتشبيك، وفي رجلين: يبدأ باليمنى من خنصرها إلى إبهامها، و)
~~يبدأ (باليسري من إبهامها إلى خنصرها) - قاله في " المغني " - (ليحصل
~~التيامن) في التخليل، زاد بعضهم: من أسفل الرجل.
# (ومجاوزة محل فرض بغسل صفحة عنق مع) غسل (مقدمات رأس) في غسل الوجه،
~~ويغسل (عضدين) في غسل اليدين، (و) يغسل (ساقين) مع غسل القدمين، لما روى
~~نعيم المجمر " أنه رأى أبا هريرة يتوضأ، فغسل وجهه ويديه حتى كاد يبلغ
~~المنكبين، ثم غسل رجليه حتى رفع إلى الساقين، ثم قال: سمعت رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - يقول: «إن أمتي يأتون يوم القيامة غرا محجلين من أثر
~~الوضوء؛ فمن استطاع منكم أن يطيل غرته فليفعل» متفق عليه. ولمسلم عنه "
~~سمعت خليلي - صلى الله عليه وسلم - يقول: «تبلغ الحلية من المؤمن حيث يبلغ
~~الوضوء» .
# ولا يسن مسح عنق على الصحيح من المذهب.
# (ولا) يسن (تكرار مسح رأس ولا) مسح (أذن) ، قال الترمذي: العمل عليه عند
~~أكثر أهل العلم، لأن أكثر من وصف وضوء رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~ذكر أنه مسح رأسه واحدة، وكذا قال أبو داود: أحاديث عثمان الصحاح كلها تدل
~~على أن مسح الرأس واحدة، لأنهم ذكروا الوضوء ثلاثا، وقالوا فيها: ومسح
~~برأسه، ولم يذكروا عددا كما ذكروا في غيره.
# (وغسلة
# PageV01P096
# ثانية) وغسلة (ثالثة) ، لحديث علي أنه - صلى الله عليه وسلم - «توضأ
~~ثلاثا ثلاثا» رواه أحمد والترمذي، وقال: هذا أحسن شيء في الباب وأصح وليس
~~ذلك بواجب، لحديث ابن عباس «توضأ النبي - صلى الله عليه وسلم - مرة مرة»
~~رواه الجماعة إلا مسلما. وعن عبد الله بن زيد أن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - «توضأ مرتين مرتين» رواه أحمد والبخاري.
# ويعمل في عدد الغسلات باليقين، ويجوز الاقتصار على واحدة، والاثنتان أفضل
~~منها، والثلاثة أفضل من الواحدة. (وكره فوقها) - أي: الثلاثة - لحديث عمرو
~~بن شعيب ms0073 عن أبيه عن جده «جاء أعرابي إلى النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~يسأله عن الوضوء، فأراه ثلاثا ثلاثا، وقال: هذا الوضوء، فمن زاد على هذا
~~فقد أساء وتعدى وظلم» رواه أحمد والنسائي، وابن ماجه. قال الأبي: أساء
~~الأدب الشرعي، وتعدى ما حد له، وظلم في إتلاف الماء ووضعه في غير محله.
# (ولا) يكره (غسل بعض أعضاء أكثر من بعض) ، قاله المجد وغيره.
# (وقد يطلب ترك تثليث) لغرض، (كضيق وقت) خشي خروجه بفعله التثليث، (أو قلة
~~ماء) ، بحيث لو ثلث لا يكفي جميع أعضائه.
# (ومن السنن) في الوضوء (أيضا التيامن) - أي: البداءة بالأيمن - (بين غسل
~~يدين ورجلين حتى لقائم من نوم ليل) ، فيغسل يده اليمنى قبل اليسرى. (وبين
~~الأذنين، قاله الزركشي وقيل: يمسحهما) أي: أذنيه (معا) قاله الأزجي.
# (و) سن (تقديم النية على مسنوناته) إذا وجدت قبل الواجب، (واستصحاب
~~ذكرها) - أي: النية - (إلى آخره) - أي: الوضوء - (ونطق بها سرا) ، ويأتي.
~~(وقول) متوضئ بعد فراغه: (أشهد أن لا إله إلا الله مع رفع بصره) إلى السماء
~~(كما يأتي) في الفصل الثالث من الباب. .
# PageV01P097
# (و) سن (توليه وضوءه بنفسه بلا معاونة) لحديث ابن عباس «كان النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - لا يكل طهوره إلى أحد، ولا صدقته التي يتصدق بها إلى أحد
~~يكون هو الذي يتولاها بنفسه» رواه ابن ماجه. (والزيادة في ماء الوجه)
~~ليستيقن تعميمه.
### | [باب الوضوء]
# (باب الوضوء) بضم الواو: فعل المتوضئ، من الوضاءة، وهي: النظافة والحسن،
~~لأنه ينظف المتوضئ ويحسنه، وبفتحها: الماء يتوضأ به: (استعمال ماء طهور في
~~الأعضاء الأربعة) الوجه واليدين والرأس والرجلين، (على صفة مخصوصة) ، (ك)
~~كونه (بنية وتسمية وترتيب وموالاة) وتأتي مفصلة.
# والحكمة في غسل الأعضاء المذكورة في الوضوء دون غيرها أنها أسرع ما يتحرك
~~في البدن للمخالفة، فأمر بغسلها ظاهرا تنبيها على طهارتها الباطنة ورتب
~~غسلها على ترتيب سرعة الحركة في المخالفة، فأمر بغسل الوجه وفيه الفم
~~والأنف، فابتدئ بالمضمضة، لأن اللسان أكثر الأعضاء وأشدها حركة، إذ غيره
~~ربما سلم، وهو كثير العطب قليل السلامة غالبا، ms0074 ثم بالأنف، ليتوب عما يشم
~~به، ثم بالوجه ليتوب عما نظر، ثم باليدين ليتوب عن البطش، ثم خص الرأس
~~بالمسح لأنه مجاوز لما تقع منه المخالفة، ثم بالأذن لأجل السماع، ثم بالرجل
~~لأجل المشي، ثم أرشده بعد ذلك إلى تجديد الإيمان بالشهادتين.
# (وفرض) الوضوء (مع الصلاة) ليلة الإسراء. (ويجب بحدث عند إرادة ما يتوقف
~~على طهارة) ، كطواف وصلاة ونحوهما، (ويحل) الحدث الأصغر (جميع بدن كجنابة)
~~، ذكره القاضي وأبو الخطاب
# PageV01P098
# وأبو يعلى الصغير وابن عقيل. (فلا يمس المصحف بعضو من أعضائه) حتى غير
~~أعضاء الوضوء، (ولا بعضو غسله) بالوضوء حتى يتم وضوءه، (ولو قلنا برفع
~~الحدث عنه) بغسله، كما هو الصحيح، (فإنما هو) - أي: القول برفع الحدث عنه -
~~(لعدم تأثر ماء) طهور قليل (بغمسه) فيه بعد غسله، فلا يسلبه الطهورية،
~~ولعدم وجوب إعادة غسله.
# (وتجب فيه تسمية، وهي) قول: (بسم الله) في الوضوء، (لا يجزئ غيرها
~~كالرحمن) لحديث أبي هريرة مرفوعا «لا صلاة لمن لا وضوء له، ولا وضوء لمن لم
~~يذكر اسم الله عليه» رواه أحمد وأبو داود وابن ماجه. ولأحمد وابن ماجه من
~~حديث سعيد بن زيد وأبي سعيد مثله. قال البخاري: أحسن شيء في هذا الباب حديث
~~رباح بن عبد الرحمن - يعني حديث سعيد بن زيد - وسئل إسحاق بن راهويه: أي
~~حديث أصح في التسمية؟ فذكر حديث أبي سعيد. ومحلها اللسان، ووقتها بعد
~~النية، (وتسقط سهوا) نصا لحديث «عفي لأمتي عن الخطإ والنسيان» ، وكواجبات
~~الصلاة، كما تجب (في غسل) وتيمم، وتسقط في الثلاثة سهوا نصا، لأنها عبادة
~~تتغاير أفعالها، فكان من واجباتها ما يسقط سهوا كالصلاة (ويتجه و) تسقط
~~أيضا (جهلا كما مر) في الفصل قبله.
# قال في شرح الإقناع ": قلت: مقتضى قياسهم على الصلاة سقوطها جهلا، خلافا
~~لما بحثه في القواعد الأصولية، قياسا على الزكاة، والظاهر إجزاؤها بغير
~~العربية، ولو ممن يحسنها كالزكاة، إذ لا فرق بينهما. انتهى. وهو متجه (إن
~~ذكرها) - أي: التسمية - (في الأثناء) ، أي: أثناء الوضوء أو الغسل أو
~~التيمم، (ابتدأ ولا يبني) على ms0075 ما غسله قبل التسمية لأنه أمكنه أن يأتي بها
# PageV01P099
# على جميعه فوجب كما لو ذكرها في أوله، صححه في الإنصاف وقدمه في " الفروع
~~" وجزم به في المنتهى " (خلافا له) - أي لصاحب الإقناع - حيث قال: وإن
~~ذكرها في أثنائه سمى وبنى (ويتجه) وجوب استيثاقه وعدم بنائه (إلا مع ضيق
~~وقت) عن فعل مكتوبة، (أو قلة ماء) فإن كان كذلك فلا مانع من بنائه على ما
~~مضى من طهوره، لأنه لما عفي عنها مع السهو في جملة الطهارة ففي بعضها مع
~~سهو انضم إليه ضيق الوقت، أو قلة الماء أولى، وهو متجه (وتكفي إشارة أخرس
~~ونحوه) كمعتقل لسانه (بها) - أي: بالتسمية - برأسه أو بطرفه أو أصبعه لأن
~~ذلك غاية ما يمكنه (ويتجه: احتمال الصحة) - أي: صحة الوضوء من الأخرس - (لو
~~سمى بقلبه) لعجزه عن النطق، ولو (ترك الإشارة عمدا) لأن إتيانه بها بقلبه
~~قام مقام نطقه، لكن نصوصهم طافحة باعتبار الإشارة منه، فمقتضاها عدم الصحة
~~بدونها.
# (وفروضه) - أي: الوضوء - جمع: فرض وهو: ما يترتب الثواب على فعله،
~~والعقاب على تركه. (ولا يسقط) الفرض (سهوا أو جهلا وكذا كل فرض عبادة)
~~كأركان الصلاة وأركان الحج، فلا تسقط سهوا ولا جهلا: (ستة) - خبر فروضه -:
# PageV01P100
# (أحدها: غسل الوجه) لقوله تعالى {إذا قمتم إلى الصلاة فاغسلوا وجوهكم}
~~[المائدة: 6] (ومنه) أي: الوجه (داخل فم وأنف) ، لدخولهما في حده، وكونهما
~~في حكم الظاهر بدليل غسلهما من النجاسة، وفطر الصائم بعود القيء بعد وصوله
~~إليهما وأنه لا يفطر بوصول شيء إليهما.
# (و) الثاني: (غسل اليدين مع المرفقين) {وأيديكم إلى المرافق} [المائدة:
~~6] وكلمة إلى: تستعمل بمعنى مع، كقوله تعالى {ولا تأكلوا أموالهم إلى
~~أموالكم} [النساء: 2] وفعله أيضا - صلى الله عليه وسلم - يبينه، وقد روى
~~الدارقطني عن جابر قال: «كان رسول الله - صلى الله عليه وسلم - إذا توضأ
~~أدار الماء على مرفقيه» .
# (و) الثالث: (مسح الرأس كله) لقوله تعالى {وامسحوا برءوسكم} [المائدة: 6]
~~والباء فيه للإلصاق، فكأنه قال: امسحوا رءوسكم (ومنه) - أي: الرأس -
~~(الأذنان) لحديث ابن ماجه وغيره من غير وجه مرفوعا ms0076 «الأذنان من الرأس» فيجب
~~مسحهما.
# (و) الرابع: (غسل الرجلين مع الكعبين) لقوله تعالى {وأرجلكم إلى الكعبين}
~~[المائدة: 6] وهو واضح على النصب، وأما الجر: فقيل بالجوار، والواو تأباه.
~~وقال أبو زيد: المسح عند العرب غسل ومسح، فغاية الأمر أنها تصير بمنزلة
~~المجمل. وصحاح الأحاديث تبلغ التواتر في وجوب غسلها، وقيل: لما كانت الأرجل
~~في مظنة الإسراف في الماء، وهو منهي عنه مذموم، عطفها على الممسوح لا
~~لتمسح، بل للتنبيه على الاقتصار على مقدار المطلوب، ثم قيل: إلى الكعبين،
~~دفعا لظن ظان أنها ممسوحة، لأن المسح لم يضرب له غاية في الشرع. وروى سعيد
~~عن عبد الرحمن بن أبي ليلى بسند حسن قال " أجمع أصحاب رسول الله
# PageV01P101
# - صلى الله عليه وسلم - على غسل القدمين " وقالت عائشة " لأن تقطعا أحب
~~إلي من أن أمسح القدمين " وهذا في حق غير لابس الخف، وأما لابسه فغسلهما
~~ليس فرضا متعينا في حقه.
# (و) الخامس: (ترتيب بين أعضاء وضوء، كما ذكر الله تعالى) لأنه تعالى أدخل
~~الممسوح بين المغسولات، ولا يعلم لهذا فائدة غير الترتيب، والآية سيقت
~~لبيان الواجب، «والنبي - صلى الله عليه وسلم - رتب الوضوء، وقال هذا وضوء
~~لا يقبل الله الصلاة إلا به» ولأنه عبادة تبطل بالحدث، فكان الترتيب معتبرا
~~فيه، كالصلاة يجب فيها الركوع قبل السجود. (فإن نكس) وضوءه، فبدأ بشيء من
~~أعضائه قبل وجهه لم يصح ولا يحسب بما غسله من الأعضاء قبله لفوات الترتيب،
~~وإن بدأ برجليه وختم بوجهه لم يصح إلا غسل وجهه، وإن توضأ منكوسا أربع مرات
~~صح وضوءه إذا كان متقاربا، يحصل له في كل مرة غسل عضو. وما روي عن علي أنه
~~قال: " ما أبالي إذا تممت وضوئي بأي أعضائي بدأت " قال أحمد: إنما عنى به
~~اليسرى قبل اليمنى، لان مخرجهما في الكتاب واحد. وروى أحمد بإسناده " أن
~~عليا سئل فقيل له: أحدنا يستعجل فيغسل شيئا قبل شيء، فقال: لا حتى يكون كما
~~أمر الله تعالى " (أو غسل أعضاءه دفعة) واحدة (لم يصح إلا غسل وجهه) وكذا
~~لو ms0077 وضأه أربعة في حالة واحدة، لأن الواجب الترتيب، لا عدم التنكيس، ولم
~~يوجد الترتيب.
# (ولو انغمس في ماء كثير) راكد أو جار (ناويا) رفع الحدث الأصغر (لم يصح)
~~وضوءه، ولو مكث فيه قدرا يسع الترتيب، أو مرت عليه من الجاري أربع جريات،
~~إذ لا فرق بين الجاري والراكد، (حتى يخرج مرتبا) نصا، فيخرج وجهه ثم يديه،
~~ثم يمسح رأسه، ولا يلزمه إخراج رجليه من الماء، ويرتفع حدثهما قبل انفصاله.
# (و) السادس: (موالاة) مصدر والى الشيء يواليه إذا تابعه
# PageV01P102
# (وهي أن لا يؤخر غسل عضو حتى يجف ما قبله) ، فلا يؤخر غسل اليدين حتى يجف
~~الوجه، ولا مسح الرأس حتى تجف اليدان، ولا غسل الرجلين حتى يجف الرأس لو
~~كان مغسولا، وعلم منه أنه لو أخر مسح الرأس حتى يجف الوجه دون اليدين لم
~~يؤثر، ويتمه صحيحا (بزمن معتدل) الحرارة والبرودة (ويتجه الاعتبار في)
~~الزمن (المعتدل) كون اعتداله (بما بين ليل ونهار) ، بأن لا يزيد أحدهما على
~~الآخر، وهذا لا يتأتى إلا في حلول الشمس في أول نقطة من برج الحمل، وأول
~~نقطة من برج الميزان، فيكون الليل في كل منهما اثنتي عشرة ساعة والنهار
~~كذلك، ثم في باقي أيام البرجين، وقبيل دخولهما يقرب منهما، ويكون الزمان في
~~ذينك البرجين وقبلهما إلى الاعتدال في الحرارة والبرودة أقرب في الغالب،
~~وهو متجه (ويقدر ممسوح) من رأس وجبيرة (مغسولا) فلو مسح رأسه مثلا وجف قبل
~~أن يغسل قدميه، فالموالاة بحالها مع قصر الفصل أما إذا طال الفصل بحيث لو
~~قدر (مغسولا) لجف، انقطعت الموالاة، (أو قدر) زمن (معتدل من غيره) - أي:
~~غير المعتدل - من زمن حار أو بارد (ويضر) - أي: تفوت الموالاة - (إن جف
~~عضو) أو بعضه قبل غسل ما بعده، أو بقيته (لاشتغال بتحصيل ماء) يتم به
~~وضوءه، (أو) جف ذلك ل (إسراف مطلقا) أي: سواء كان للطهارة أو لا، وسواء كان
~~الزمن معتدلا أو لا (أو إزالة نجاسة) ليست بمحل التطهير، (أو) إزالة (وسخ
~~ونحوه) ، كجبيرة حلها (لغير طهارة) ، بأن كان ms0078 ذلك في غير أعضاء الوضوء، فإن
~~كان فيها لم يؤثر،
# PageV01P103
# لأنه إذن من أفعال الطهارة، (لا) إن كان اشتغاله (ل) تحصيل (سنة) من سنن
~~الوضوء، (كتخليل) لحيته وأصابعه. (وإسباغ) ، أي: إبلاغه مواضعه من الأعضاء،
~~بأن يؤتي كل عضو حقه، (وإزالة شك) ، بأن يكرر غسل عضو حتى يعلم أنه استكمل
~~غسله، (أو) إزالة (وسوسة) لأنها شك في الجملة.
### | [فصل يشترط لوضوء دخول وقت من حدثه دائم]
# (فصل) (ويشترط لوضوء دخول وقت من حدثه دائم) لغرض ذلك الوقت، لأن طهارته
~~طهارة عذر وضرورة، فتقيدت بالوقت كالتيمم، وعلم منه أنه لو توضأ لفائتة أو
~~طواف أو نافلة، صح متى أراده (أو استنجاء) بماء، (واستجمار) بنحو حجر،
~~وتقدم في باب الاستنجاء بدليله، (و) يشرع (له) أي: الوضوء (ولغسل انقطاع ما
~~يوجبهما) من خروج خارج من سبيل أو غيره، كحيض ونفاس وإنزال وجماع وانتقال
~~مني وانقطاع قيء ونحوه، لمنافاة ذلك الصحة، (وطهورية ماء) - كما تقدم في
~~أول المياه - (مع إباحته) ، فلا يصح وضوء ولا غسل بنحو مغصوب، كالصلاة في
~~ثوب محرم، قاله في " المبدع ". فيؤخذ منه تقييده بما إذا كان عالما ذاكرا
~~يأتي في الصلاة، وإلا صحت لأنه غير آثم، والماء المسبل للشرب لا يجوز
~~استعماله في حدث ولا نجس ببدن أو غيره، فلا يرتفع الحدث منه ويأتي في الوقف
~~مستوفى. (وإزالة مانع وصول) - أي: الماء - عن أعضاء الوضوء ليصل إلى
~~البشرة، (وتمييز) لأنه أدنى سن يعتبر قصد الصغير فيه شرعا، فلا يصح وضوء
~~ولا غسل ممن لم يميز، (وكذا) يشترط لوضوء وغسل (إسلام وعقل لغير كتابية
~~ومجنونة غسلتا من نحو حيض) كنفاس (لحل وطء) لحليل مسلم.
# PageV01P104
# (السابع: نية) ، لخبر «إنما الأعمال بالنيات» أي: لا عمل جائز ولا فاضل
~~إلا بها، (وهي) أي: النية (شرط لطهارة كل حدث) أصغر أو أكبر، (وتيمم ولوضوء
~~وغسل مستحبين، وغسل ميت) ، لأن النص دل على الثواب في كل طهارة، ولأن النية
~~للتمييز، ولأنه عبادة، ومن شرطها النية، وأما استقبال القبلة وستر العورة
~~فنية الصلاة تضمنتهما، لوجودهما فيها حقيقة، بخلاف ms0079 الوضوء فإن الموجود منه
~~في الصلاة حكمه، وهو: ارتفاع الحدث لا حقيقته، لذلك لو حلف لا يتوضأ، وكان
~~متوضئا، ودام على ذلك لم يحنث، بخلاف الستر والاستقبال. و (لا) تشترط النية
~~لغسل (خبث) - أي نجاسة - لأنها من التروك، (ولا) ل (طهارة كتابية) لزوج أو
~~سيد مسلم من حيض أو نفاس أو جنابة، فلا تعتبر فيها النية للعذر، (و) لا
~~طهارة (مسلمة ممتنعة من غسل نحو حيض) ونفاس (فتغسل مسلمة قهرا) لحق زوج أو
~~سيد، (وتغسل كتابية) كذلك.
# (ولا نية) ، أي: ولا تسمية معتبرة هنا، صرح به الحجاوي في عشرة النساء
~~(للعذر) كالممتنع من زكاة (ولا تستبيح) المسلمة الممتنعة (به) - أي: بالغسل
~~المذكور - (نحو صلاة) ، كطواف وقراءة قرآن، لأنه إنما أبيح وطؤها لحق زوجها
~~فيه، فيبقى ما عداه على أصل المنع. ولا ينوي عنها، لعدم تعذره منها، ومحله
~~(حيث كان) ذلك الغسل لداعي الإكراه، لعدم وجود النية المعتبرة، لا إن كان
~~غسله إياها (لداعي الشرع) بأن نوى به التقرب به لله تعالى فإنها تستبيح
~~الصلاة وغيرها من العبادات، لوجود النية المعتبرة.
# PageV01P105
# (وينوي) لغسل (عن ميت) ذكر أو أنثى، صغير أو كبير.
# (و) عن (مجنونة) مسلمة أو كتابية حاضت ونحوه، (غسلا) ، لتعذر النية منهما
~~(ويتجه لو أفاقت) مجنونة، نوى عنها غاسلها وسمى (لا يعاد) غسلها على الصحيح
~~من المذهب، لقيام نية عنها مقام نيتها عند تعذرها منها، وهو متجه، بل مصرح
~~به.
# (ومحلها) أي: النية (القلب، فلا يضر سبق لسان بغير منوي) ، كما لو أراد
~~أن يقول: نويت الوضوء، فيقول: نويت الصلاة، (وسن لا لنحو مفارق) لإمامه (في
~~أثناء صلاة) كمعتكف نواه وهو يصلي، (نطق بها) - أي: النية - (سرا في كل
~~عبادة) ، كوضوء وصلاة وتيمم ونحوها، ليوافق فعل اللسان القلب.
# قال الزركشي: هو أولى عند أكثر المتأخرين. قال في " الإنصاف ": على
~~المذهب، وجزم به ابن عبيدان، و " التلخيص " وابن تميم، وابن رزين، (وإن
~~كان) النطق بها (خلاف المنصوص) عن الإمام أحمد، وجمع محققين.
# (وكره جهر) بها (وتكرارها) ، (بل قال الشيخ) تقي الدين: ms0080 (إنه) - أي:
~~الجهر بالنية وتكرارها - (منهي عنه عند) الإمام (الشافعي وسائر أئمة
~~الإسلام، وفاعله مسيء) وإن اعتقده دينا خرج من إجماع المسلمين، ويجب نهيه،
~~ويعزل عن الإمامة إن لم ينته. وقال: من اعتاده ينبغي تأديبه، ويستحق
~~التعزير بعد تعريفه، لا سيما إن آذى به أو كرره، (وقال) (محمد شمس الدين
~~ابن القيم: لم يكن - صلى الله عليه وسلم - يقول: نويت ارتفاع الحدث، ولا
~~استباحة الصلاة) بل (ولا
# PageV01P106
# أحد من أصحابه) ولم يرو عنه في ذلك حرف واحد بسند صحيح ولا ضعيف.
# (ويجب تقدمها) - أي: النية - (على تسمية وتقدمهما) - أي: النية والتسمية
~~- (على الواجب) ، فلو فعل شيئا من الواجبات قبلهما لا يعتد به، (وسنا) -
~~أي: النية والتسمية - (عند أول المسنون وقبله) - أي: المسنون - كغسل
~~الكفين، لتشمل النية فرض الوضوء وسنته، فيثاب عليها. (ويضر تقدم) النية
~~(بزمن كثير عرفا) كالصلاة والزكاة، (وسن استصحاب ذكرها) بقلبه بأن يكون
~~مستحضرا لها (في جميع العبادة) ، لتكون أفعاله كلها مقترنة بالنية، والذكر:
~~بضم الذال وكسرها.
# قال ابن مالك في مثلثه " وقال الكسائي: الذكر باللسان ضد الإنصات، وذاله
~~مكسورة، وبالقلب ضد النسيان، وذاله مضمومة، وقال غيره: هما لغتان. (وإلا
~~فلا بد من استصحاب حكمها، بأن لا ينوي قطعها فيضر إن نواه) - أي: قطعها
~~(ويحرم) قطعها (في واجب) ، يضر (إن ذهل عنها أو غربت عن خاطره) ، فلا يؤثر
~~ذلك في الطهارة كما لا يؤثر في الصلاة، ومحله: إن لم ينو بالغسل نحو تنظيف
~~أو تبرد كما ذكره المجد.
# (وإن فرقها) - أي: النية - على أعضاء وضوئه، بأن نوى رفع الحدث عن كل عضو
~~عند غسله أو مسحه (صح) وضوءه، لوجود النية المعتبرة، (وإن جعل الماء في
~~فمه، ونوى) ارتفاع الحدث (الأصغر، ثم ذكر) الحدث (الأكبر) أيضا (فنواهما) -
~~أي: الحدثين معا - (ارتفعا) لأنه لا يزال طهورا إلى أن ينفصل. (حتى ولو
~~لبث) الماء (في فمه فتغير) من ريقه.
# (وإن غسل بعض أعضائه بنية تبرد ثم أعاده) - أي: الغسل - بنية تبرد وجعله
~~(بنية وضوء) مع قصر فصل (أجزأه) ذلك لبقاء الموالاة، ms0081 (وإن أبطلها) - أي:
~~النية - في أثناء
# PageV01P107
# العبادة بطل ما مضى منها، (أو شك فيها في أثناء العبادة) (استأنف)
~~العبادة من أولها، ومتى علم أنه جاء ليتوضأ أو أراد فعل الوضوء مقارنا له
~~أو سابقا عليه قريبا منه، فقد وجدت النية، (لا) شك في النية (بعد فراغ) من
~~عبادة عملا باليقين، (إلا إن تحقق تركها) - أي: النية فيستأنف العبادة
~~لخلوها منها، (وكذا) لو طرأ (شك في غسل عضو) في أثناء الطهارة، (أو) في
~~(مسح رأس) قبل إتمام وضوء، لزمه الإتيان بما شك فيه وبما بعده، لأن الأصل
~~عدم إتيانه به، (إلا أن يكون) الشك (وسواسا فلا يلتفت إليه) لأنه من
~~الشيطان.
# (والنية هنا) - أي في الطهارة - (قصد رفع حدث) باستعمال الماء، (ولا يضر)
~~مع قصده رفع الحدث (تشريك) نية تبرد (أو) قصد (استباحة ماء) أي: فعل (يجب
~~له طهارة) كصلاة، (أو تسن له) الطهارة كقراءة.
# (وتتعين) نية (الاستباحة لدائم حدث) ، كمستحاضة، ومن به سلس بول أو قروح
~~سيالة، قال في الإنصاف ": ينوي من حدثه دائم الاستباحة - على الصحيح من
~~المذهب - (وإن انتقضت طهارته) بطروء حدث (غيره) - أي: غير الحدث الدائم،
~~كما لو كان السلس بولا وخرج منه ريح - فينوي الاستباحة، لا رفع الحدث،
~~لمنافاة الخارج له صورة، (ولأن طهارته ليست رافعة) للحدث الدائم، وإنما
~~ترفع الحدث الطارئ، لأن الدائم إنما لم ينتقض للضرورة، وما عداه على الأصل،
~~يؤيده قول المجد: هذه الطهارة ترفع الحدث الذي أوجبها، أي: الطارئ دون
~~الدائم.
# (خلافا له) - أي: للإقناع " - حيث قال: ويرتفع حدثه. انتهى. فظاهره أنها
~~ترفع الحدث مطلقا دائما كان أو طارئا، والمعتمد خلافه. (وفي " المبدع ":
~~ولا يحتاج) من حدثه
# PageV01P108
# دائم (إلى تعيين النية للفرض) ، لأن طهارته ترفع الحدث الطارئ (ويتجه) ب
~~(احتمال) قوي، (بل لو نوى) دائم الحدث بطهارته (الاستباحة لصلاة وأطلق) فلم
~~يقصد فرضا ولا غيره (لم يستبح سوى نفل) فقط، لأنها ليست رافعة، فهي كالتيمم
~~وهو متجه.
# (ويرتفع حدث بنية ما تسن له) الطهارة، (كقراءة) قرآن (وذكر) الله تعالى
~~(وأذان ونوم ورفع ms0082 شك) في حدث أصغر (وغضب) لأنه من الشيطان، والشيطان من
~~النار، والماء يطفئ النار كما في الخبر، (وكلام محرم) ، كغيبة ونحوها (وفعل
~~نسك حج) نصا (غير طواف) فإن الطهارة تجب له كالصلاة. (ويتجه و) يرتفع حدث
~~من توضأ (لحمل ميت، لخبر «ومن حمله فليتوضأ» ) وهو متجه، (و) ك (جلوس
~~بمسجد) ، وقيل: (وحديث وتدريس علم) وفي " المغني ": (وأكل) ، وفي
# PageV01P109
# النهاية " (وزيارة قبره - صلى الله عليه وسلم - وتجديد) إن سن له
~~التجديد، (بأن) كان (صلى) بذلك الوضوء وأحدث (ونواه) - أي: التجديد -
~~(ناسيا الحدث) ، لأنه نوى طهارة شرعية، فينبغي أن تحصل له للخبر، ولأنه نوى
~~شيئا من ضرورته صحة الطهارة، وهي الفضيلة الحاصلة لمن فعل ذلك على طهارة
~~(ويتجه أو) نوى بوضوئه التجديد حال كونه (ذاكرا) لحدثه فيرتفع حدثه
~~(لاستحبابه) أي التجديد (لكل صلاة) ، لخبر أبي هريرة يرفعه «لولا أن أشق
~~على أمتي لأمرتهم بالوضوء عند كل صلاة» رواه أحمد. وفي هذا الاتجاه نظر
~~ظاهر، إذ محل الاستحباب إنما هو إذا كان على طهارة، وهذا ليس كذلك، فإنهم
~~قالوا: إذا نوى التجديد عالما حدثه لم يرتفع، لتلاعبه.
# (ولا) يسن تجديد (غسل و) لا (تيمم) لكل صلاة، لعدم وروده، (ولا رفع)
~~للحدث (إن نوى طهارة) وأطلق (أو) نوى (وضوءا وأطلق) ، بأن لم ينوه لنحو
~~صلاة أو قراءة أو رفع حدث لعدم الإتيان بالنية المعتبرة، إذ لا تمييز فيها،
~~وذلك قد يكون مشروعا وغيره.
# (أو) نوى (جنب الغسل وحده) أي: (دون الوضوء) ، فلا يرتفع حدثه الأصغر
~~(أو) نوى جنب الغسل (لمروره بمسجد) فإنه لا يرتفع حدثه الأكبر ولا الأصغر،
~~لأن هذا القصد لا يشرع له الطهارة، أشبه ما لو نوى بطهارته لبس ثوب ونحوه،
~~خلافا لابن قندس حيث قال: لا يرتفع حدثه الأصغر، لأن ذلك متعلق بالجنابة
~~(ويتجه) ب (احتمال) قوي،
# PageV01P110
# (أو) نوى الغسل (لشرب) ما لم يرتفع حدثه، لأن الشرب لم يشرع له غسل ولا
~~وضوء، (أو) نواه (لزيارة قبر نبي) من الأنبياء - عليهم الصلاة والسلام -
~~(غير) زيارة قبره (- صلى الله عليه وسلم -) لم ms0083 يرتفع حدثه لعدم وروده، أو
~~لعدم تيقن قبورهم إذ لو علمت ضرائحهم تعيينا لوجب علينا احترامها، كاحترام
~~ضريحه - صلى الله عليه وسلم - وهو متجه.
# (ومن نوى غسلا مسنونا) كغسل الجمعة أو العيد أجزأ عن الواجب إن كان
~~ناسيا، للحدث الذي أوجبه، ذكره في " الوجيز " وهو مقتضى قولهم فيما سبق أو
~~نوى التجديد ناسيا حدثه خصوصا. وقد جعلوا تلك أصلا لهذه، فقاسوها عليه،
~~(أو) نوى غسلا (واجبا) في محل مسنون (أجزأ عن الآخر) - أي: المسنون -
~~بالأولى (فلا يطلب منه فعله) - أي: فعل غير المنوي - (بعد) فراغه من الغسل
~~الذي نواه. قال في الفروع (ولا ثواب في غير منوي) إجماعا (فإن نواهما) -
~~أي: الواجب والمسنون - (حصلا) ، أي: حصل له ثوابهما، وعلم منه أن اللتين
~~قبلها ليس له فيهما، إلا ثواب ما نواه، وإن أجزأ عن الآخر، لحديث «وإنما
~~لكل امرئ ما نوى» .
# PageV01P111
# (والمستحب أن يغتسل للواجب غسلا وللمسنون) غسلا (آخر) لأنه، أكمل وأفضل.
# (وإن تنوعت أحداث) ، أي: موجبات لوضوء أو غسل، (ولو) وجدت (متفرقة توجب
~~غسلا أو) توجب (وضوءا ونوى) بغسله أو وضوئه (أحدها) أي: الأحداث (لا) إن
~~كانت نيته (على أن لا يرتفع غيره) - أي: غير المنوي - بذلك الغسل أو الوضوء
~~(ارتفع سائرها) ، أي: ارتفعت كلها، لأنها تتداخل، فإذا نوى بعضها غير مقيد
~~ارتفع جميعها، كما لو نوى رفع الحدث وأطلق، (وإلا) بأن نوى رفع حدث منها
~~على أن لا يرتفع غيره (لم يرتفع غيره) - أي: ذلك الحدث - وفي نسخة: (وإن
~~أحدث بنوم فنوى رفع حدث بول غلطا ارتفع حدثه) ، لتداخل الأحداث، (أو) نوى
~~بطهارته تخصيص استباحة (صلاة بعينها) كالظهر مثلا على أن (لا يستبيح غيرها)
~~ارتفع حدثه و (لغا تخصيصه) فيصلي بتلك الطهارة ما شاء من فروض ونوافل، لأن
~~من لازم رفع الحدث استباحة جميع الصلوات.
### | [فصل صفة الوضوء]
# (فصل) (وصفة وضوء أن ينوي) رفع الحدث، أو استباحة نحو صلاة، أو الوضوء
~~لها (ثم يسمي) ، أي: يقول: بسم الله. لا يقوم غيرها مقامها، وهي واجبة في
~~الوضوء، لحديث أبي هريرة ms0084 وتقدم أول الباب، (ويغسل كفيه ثلاثا) ، ولو تيقن
~~طهارتهما، وهو سنة لأنه لم يذكر في الآية، (ثم يتمضمض ويستنشق ثلاثا ثلاثا
~~- إن شاء - بست غرفات أو ثلاث) غرفات (و) كونهما (بغرفة) واحدة (أفضل) ، نص
~~عليه في رواية الأثرم، لحديث علي أنه «توضأ فتمضمض ثلاثا واستنشق ثلاثا بكف
~~واحد، وقال: هذا وضوء نبيكم - صلى الله عليه وسلم -» رواه أحمد.
# PageV01P112
# ويشهد للثلاث حديث علي أيضا " أنه مضمض واستنشق ثلاثا بثلاث غرفات متفق
~~عليه. ويشهد للست حديث طلحة بن مصرف عن أبيه عن جده قال: «رأيت النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - يفصل بين المضمضة والاستنشاق» رواه أبو داود. ووضوءه كان
~~ثلاثا ثلاثا، فلزم كونها من ست.
# تتمة: يصح أن يسمى المضمضة والاستنشاق فرضين، إذ الفرض والواجب واحد،
~~وهما واجبان في الوضوء والغسل، لما تقدم أول الباب، ولحديث عائشة مرفوعا
~~«المضمضة والاستنشاق من الوضوء الذي لا بد منه» رواه أبو بكر في " الشافي "
~~ولحديث أبي هريرة «أمرنا رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بالمضمضة
~~والاستنشاق» وفي حديث لقيط بن صبرة «إذا توضأت فتمضمض» أخرجهما الدارقطني.
~~ولأن الذين وصفوا وضوءه - صلى الله عليه وسلم - ذكروا أنه تمضمض واستنشق،
~~ومداومته عليهما تدل على وجوبهما، لأن فعله يصلح أن يكون بيانا لأمره
~~تعالى. (ثم يغسل وجهه ثلاثا، وحده طولا: من منابت شعر الرأس المعتاد غالبا)
~~، فلا عبرة بالأقرع، بالغا الذي ينبت شعره في بعض جبهته، ولا بالأجلح الذي
~~انحسر شعره عن مقدم رأسه. (إلى النازل من اللحيين) : بفتح اللام وكسرها،
~~وهما: عظمان في أسفل الوجه قد أكتنفاه. (والذقن) : مجمع اللحية طولا، فيجب
~~غسل ذلك (مع مسترسل) شعر (اللحية) : بكسر اللام طولا، وما خرج منه عن حد
~~الوجه عرضا، لأن اللحية تشارك الوجه في معنى التوجه والمواجهة، بخلاف ما
~~نزل من الرأس عنه، لأنه لا يشارك الرأس في الترؤس، وحد الوجه (عرضا: من
~~الأذن إلى الأذن) ، أي: ما بين الأذنين فهما ليسا منه، وأما إضافتهما إليه
~~في قوله - صلى الله عليه وسلم -
# PageV01P113
# «سجد وجهي للذي خلقه وصوره وشق ms0085 سمعه وبصره» رواه مسلم، فللمجاورة ولم
~~ينقل عن أحد ممن يعتد به أنه غسلهما مع الوجه (فدخل) فيه (عذار وهو: شعر
~~نابت على عظم ناتئ يحاذي صماخ) - بكسر الصاد - (الأذنين) ، أي: خرقهما. (و)
~~دخل فيه أيضا (عارض، وهو ما تحته) - أي: العذار - (إلى ذقن) وهو: ما نبت
~~على الخد واللحيين.
# قال الأصمعي: ما جاوزته الأذن عارض، و (لا) يدخل فيه (صدغ) : بضم الصاد،
~~(وهو: ما فوق العذار، يحاذي رأس الأذن وينزل عنه قليلا) بل هو من الرأس،
~~لأن في حديث الربيع «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - مسح برأسه وصدغيه
~~وأذنيه مرة واحدة» رواه أبو داود. ولم ينقل أحد أنه غسله مع الوجه.
# (ولا) يدخل (تحذيف، وهو) : الشعر (الخارج إلى طرفي الجبين في جانبي الوجه
~~بين النزعة) - بفتح الزاي، وقد تسكن - (ومنتهى العذار) لأنه شعر متصل بشعر
~~الرأس لم يخرج عن حده أشبه الصدغ.
# (ولا) يدخل في الوجه أيضا (النزعتان وهما ما انحسر عنه الشعر من جانبي
~~الرأس) - أي: جانبي مقدمه - لأنه لا يحصل بهما المواجهة، (بل كل ذلك من
~~الرأس فيمسح معه) ، لأن الرأس ما ترأس وعلا والإضافة إلى الوجه في قول
~~الشاعر:
# ولا تنكحي إن فرق الدهر بيننا ... أغم القفا والوجه ليس بأنزعا
# للمجاورة. ويستحب تعاهد المفصل بالغسل، وهو: ما بين اللحية والأذن نصا.
~~(ولا يجزئ غسل ظاهر شعر) في الوجه يصف البشرة، لأنها ظاهرة تحصل بها
~~المواجهة، فوجب غسلها كالتي لا شعر فيها، ووجب غسل الشعر معها، لأنه في محل
~~الفرض فيتبعها، (إلا أن) يكون
# PageV01P114
# الشعر كثيفا (لا يصف البشرة) ، فيجزئه غسل ظاهره لحصول المواجهة به دون
~~البشرة تحته، فتعلق الحكم به.
# (ويسن تخليله) - أي: الشعر الكثيف. - (إذن) لما تقدم في السنن، فإن كان
~~بعض شعره كثيفا وبعضه خفيفا فلكل حكمه. و (لا) يسن (غسل داخل عين) في وضوء
~~ولا غسل، (بل يكره) لأنه لم ينقل عنه - صلى الله عليه وسلم - فعله ولا
~~الأمر به. (ولا يجب) غسله (من نجاسة ولو أمن الضرر) فيعفى عن نجاسة بعين، ms0086
~~قيل: إن ابن عمر عمي من كثرة إدخال الماء عينيه. وفي بعض النسخ (ويتجه)
~~احتمال (ودمعه) - أي: متنجس العين - (طاهر) ، لعسر التحرز منه. هذا الاتحاد
~~مخالف لقواعدهم، إذ القاعدة: أن النجاسة المعجوز عن إزالتها إنما يعفى عنها
~~ما دامت في محلها كأثر الاستجمار. ويستحب تكثير ماء الوجه لأن فيه غضونا -
~~جمع: غضن، وهو: التثني - ودواخل وخوارج، ليصل الماء إلى جميعه، وفي حديث
~~أبي أمامة مرفوعا «وكان يتعاهد الماقين» رواه أحمد. وهما تثنية: الماق:
~~مجرى الدمع من العين. (ثم) بعد غسل وجهه يغسل (يديه مع مرفقيه) ثلاثا، لما
~~تقدم. (و) مع (أصبع زائدة و) مع (يد أصلها بمحل الفرض) ، لأنه متصل بمحل
~~الفرض
# PageV01P115
# أشبه الثؤلول. (أو لا) ، أي: أو كانت بغير محل الفرض، بأن تدلى له ذراعان
~~بيدين من العضد، (ولم تتميز) الزائدة منهما، فيغسلهما ليخرج من الوجوب
~~بيقين، كما لو تنجست إحدى يديه وجهلها. (و) مع (أظفار) ولو طالت، لأنها
~~متصلة بيده خلقة فدخلت في مسمى اليد. (ولا يضر وسخ يسير تحت ظفر ونحوه) ،
~~كداخل أنفه (ولو منع وصول الماء) ، لأنه مما يكثر وقوعه عادة، فلو لم يصح
~~الوضوء معه لبينه - صلى الله عليه وسلم - إذ لا يجوز تأخير البيان عن وقت
~~الحاجة.
# (وألحق به) - أي: بالوسخ اليسير - (الشيخ) تقي الدين (كل يسير منع) وصول
~~الماء (كدم وعجين في أي عضو كان) من البدن، واختاره قياسا على ما تحت
~~الظفر، ويدخل فيه الشقوق التي في بعض الأعضاء. (ومن خلق بلا مرفق غسل إلى
~~قدره في غالب الناس) وجوبا بلا نزاع. (ويجب غسل ما) - أي: جلد - (التحم)
~~بعد أن كشط (من عضد بذراع) متعلق ب " التحم " - لأنه صار كالأصبع الزائدة
~~بمحل الفرض (لا عكسه) ، بأن كشط جلد من الذراع فارتفع حتى تدلى من العضد،
~~فلا يجب غسله وإن طال، لأنه صار في غير محل الفرض، ولو تقلصت جلدة من أحد
~~المحلين والتحم رأسها بالآخر؛ غسل ما حاذى محل الفرض من ظاهرها، والمتجافي
~~منه لمحل الفرض من باطنها، وغسل ما تحته، لأنها ms0087 كالناتئة في المحلين، وعلم
~~من كلامه أنه لو كان له يد زائدة أصلها في غير محل الفرض وتميزت؛ لم يجب
~~غسلها، قصيرة كانت أو طويلة، (ثم يمسح جميع ظاهر رأسه) من منابت الشعر
~~المعتاد غالبا على ما تقدم في الوجه إلى قفاه، لأنه تعالى أمر بمسح الرأس
~~وبمسح الوجه في التيمم، وهو يجب الاستيعاب فيه، فكذا هنا إذ لا فرق، ولأنه
~~- صلى الله عليه وسلم - مسح جميعه، وفعله
# PageV01P116
# وقع بيانا للآية. والباء للإلصاق، أي: إلصاق الفعل بالمفعول، فكأنه قال:
~~الصقوا المسح برءوسكم، أي: المسح. وهذا بخلاف ما لو قال: امسحوا رءوسكم،
~~فإنه لا يدل على أنه ثم شيء يلصق، كما يقال: مسحت رأس اليتيم. وأما دعوى أن
~~الباء إذا وليت فعلا متعديا أفادت التبعيض في مجرورها لغة: فغير مسلم دفعا
~~للاشتراك ولإنكار الأئمة. قال أبو بكر: سألت ابن دريد وابن عرفة عن الباء
~~تبعض فقالا: لا نعرفه في اللغة، وقال ابن برهان: من زعم أن الباء تبعض فقد
~~جاء عن أهل العربية بما لا يعرفونه. وقوله: {يشرب بها عباد الله} [الإنسان:
~~6] شربن بماء البحر: فمن باب التضمين، كأنه قيل: يروى. وما روي «أنه - صلى
~~الله عليه وسلم - مسح مقدم رأسه» ، فمحمول على أن ذلك مع العمامة كما جاء
~~مفسرا في حديث المغيرة ونحن نقول به.
# (و) لا يجب مسح (مسترسل) أي: نازل عن الرأس (من شعر) ، لعدم مشاركته
~~الرأس في الترؤس (ولا يجزئ) مسحه عن مسح الرأس (ولو رده) أي: المسترسل
~~(وعقده على رأسه، لأنه ليس منه) - أي: الرأس - (ولو مسح البشرة) فقط (من
~~تحته) - أي: تحت شعر الرأس (لم يجزئه) حتى يمسح ظاهر الشعر أيضا، (ك) ما لا
~~يجزئ (غسل باطن لحية) عن ظاهرها. (ومع فقد شعر) برأس (تمسح بشرة) ، لأنها
~~ظاهر الرأس بالنسبة إليه. (ومع فقد بعض) شعر رأس (يمسحان) ، أي: يمسح
~~الباقي من الشعر وتمسح البشرة الخالية منه. (إن نزل) شعر (عن منبته ولم
~~ينزل عن محل فرض فمسح عليه أجزأه ولو كان ما تحته) - أي: تحت ms0088 النازل
~~(محلوقا) كما لو كان بعض شعره فوق بعض (ولا يعفى عن ترك شيء من)
# PageV01P117
# شعر الرأس (بلا مسح، ولو) كان الترك (للمشقة) ، قال في " الإنصاف " هذا
~~المذهب بلا ريب، وعليه جماهير الأصحاب متقدمهم ومتأخرهم. وإن خضب رأسه بما
~~يستره لم يجز المسح عليه، كما لو مسح على خرقة فوق رأسه، لأن شرط الوضوء
~~إزالة ما يمنع وصول الماء ولو مسح رأسه ثم حلقه، أو غسل عضوا ثم قطع منه
~~جزءا، أو جلدة لم يؤثر، لأنه ليس ببدل عما تحته، بخلاف الجبيرة والخف. وإن
~~تطهر بعد حلق رأسه، أو قطع جزءا أو جلدة من عضو، غسل أو مسح ما ظهر، لأن
~~الحكم صار له دون الذاهب. (وهو) - أي: الرأس - (من حد الوجه) ، أي: من
~~منابت شعر الرأس المعتاد غالبا (إلى ما يسمى قفا) بالقصر، وهو: مؤخر العنق،
~~(والبياض فوق الأذنين منه) - أي: الرأس - فيجب مسحه على الصحيح من المذهب
~~(يمر ندبا يديه من مقدمه) أي الرأس (إلى قفاه) حال كونه (واضعا طرف إحدى
~~سبابتيه على طرف الأخرى، و) واضعا (إبهاميه على صدغيه ثم يردهما) إلى مقدمه
~~لحديث عبد الله بن زيد «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - مسح رأسه
~~بيديه، فأقبل بهما وأدبر، بدأ بمقدم رأسه ثم ذهب بهما إلى قفاه، ثم ردهما
~~إلى المكان الذي بدأ منه» رواه الجماعة إذا تقرر هذا فيردهما، (ولو خاف نشر
~~شعره) بذلك.
# قال في " الإنصاف ": هذا المذهب (بماء واحد) ، فلا يأخذ للرد ماء آخر،
~~لعدم وروده، (ثم) يأخذ ماء جديدا لأذنيه، و (يدخل سبابته في صماخي أذنيه،
~~ويمسح بإبهاميه ظاهرهما) ، لما في النسائي عن ابن عباس «أن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - مسح برأسه، وأذنيه باطنهما بالسبابتين، وظاهرهما
~~بإبهاميه» قال في " الشرح: " (ولا يجب مسح ما استتر بغضاريف) ، لأن الرأس
~~الذي هو الأصل لا يجب مسح ما استتر منه بالشعر، فالأذن أولى، (ويجزئ) المسح
# PageV01P118
# للرأس والأذن (كيف مسح، و) يجزئ المسح أيضا (بحائل) ، كخرقة وخشبة
~~مبلولتين، لعموم قوله تعالى {وامسحوا برءوسكم} [المائدة: ms0089 6] ولا يجزئ وضع
~~يده أو نحو خرقة مبلولة على رأسه، أو بل خرقة عليها من غير مسح. (و) يجزئ
~~(غسله) - أي: الرأس (بكراهة بدلا عن مسحه إن أمر يده) عليه، لحديث «معاوية
~~أنه توضأ للناس كما رأى النبي - صلى الله عليه وسلم - يتوضأ، فلما بلغ رأسه
~~غرف غرفة من ماء، فتلقاها بشماله حتى وضعها على وسط رأسه، حتى قطر الماء أو
~~كاد يقطر، ثم مسح من مقدمه إلى مؤخره، ومن مؤخره إلى مقدمه» رواه أبو داود.
~~فإن لم يمر يده لم يجزئه، لعدم المسح، (وكذا إن أصابه) - أي: الرأس - (ماء)
~~من نحو مطر، فأمر يده لوجود المسح بماء طهور، والأذنان في ذلك كله كرأس،
~~ولا يستحب تكرار مسح رأس وأذن، ولا مسح عنق.
# (ثم يغسل رجليه مع كعبيه) مرة (وجوبا) ، والمستحب غسلهما ثلاثا، (وهما:
~~العظمان الناتئان في) أسفل الساق من (جانبي رجله) أي: قدمه قال أبو عبيد:
~~الكعب هو الذي في أصل القدم منتهى الساق، بمنزلة كعاب القنا. وقوله تعالى
~~{إلى الكعبين} [المائدة: 6] حجة لذلك، أي: كل رجل تغسل إلى الكعبين. ولو
~~أراد جميع الأرجل لذكره بلفظ الجمع، كما قال {إلى المرافق} [المائدة: 6] .
~~ويصب الماء بيمنى يديه على كلتا رجليه، ويغسلهما باليسرى ندبا، (والأقطع من
~~مفصل مرفق) المفصل: بفتح الميم وكسر الصاد، والمرفق: بكسر الميم وفتح
~~الفاء، ويجوز فتح الميم وكسر الفاء. (و) من مفصل (كعب يغسل وجوبا ما بقي من
~~طرف عضد و) طرف (ساق) ، لأنه باقي محل الفرض، (و) الأقطع (من دونهما) ، أي:
~~دون مفصل مرفق وكعب، يغسل ما بقي
# PageV01P119
# من محل فرض لقوله - صلى الله عليه وسلم -: «إذا أمرتكم بأمر فأتوا منه ما
~~استطعتم» متفق عليه. (و) الأقطع (من فوقهما) ، أي: مفصل مرفق وكعب. (سن) له
~~(أن يمسح محل قطع بماء) لئلا يخلو العضو عن طهارة. (وكذا) ، أي: كالوضوء في
~~ذلك (تيمم) ، فالأقطع من مفصل كف يمسح محل قطع بالتراب، وإن كان من دونه
~~مسح ما بقي من محل فرض، ومن فوقه يستحب له مسح محل قطع ms0090 بتراب. وإن وجد أقطع
~~ونحوه من يوضئه بأجرة مثل وقدر عليها لزمه، فإن لم يجد ووجد من ييممه لزمه،
~~وإن لم يجد؛ صلى على حسب حاله ولا إعادة، واستنجاء مثله، وإن تبرع بتطهيره
~~لزمه ذلك
### | [فصل ما يقوله من فرغ من وضوء وغسل]
# (فصل) (وسن لمن فرغ من وضوء وغسل رفع بصره) إلى السماء (وقول: أشهد أن لا
~~إله إلا الله وحده لا شريك له، وأشهد أن محمدا عبده ورسوله) لحديث عمر
~~مرفوعا «ما منكم من أحد يتوضأ فيبلغ أو يسبغ الوضوء ثم يقول: أشهد أن لا
~~إله إلا الله وحده لا شريك له، وأشهد أن محمدا عبده ورسوله، إلا فتحت له
~~أبواب الجنة الثمانية، يدخل من أيها شاء» رواه مسلم والترمذي وزاد " «اللهم
~~اجعلني من التوابين واجعلني من المتطهرين» ) " رواه أحمد وأبو داود. وفي
~~بعض رواياته " فأحسن الوضوء، ثم رفع بصره إلى السماء " وساق الحديث.
~~(سبحانك اللهم وبحمدك أشهد أن لا إله إلا أنت أستغفرك وأتوب إليك) .
# لخبر أبي سعيد الخدري مرفوعا قال: «من توضأ ففرغ من وضوئه فقال: سبحانك
~~اللهم وبحمدك، أشهد أن لا إله إلا أنت، أستغفرك وأتوب إليك؛ طبع عليها
~~بطابع، ثم رفعت تحت العرش، فلم تكسر إلى
# PageV01P120
# يوم القيامة» رواه النسائي. قال السامري: ويقرأ سورة القدر ثلاثا.
~~والحكمة في ختم الوضوء والصلاة وغيرها بالاستغفار كما أشار إليه ابن رجب في
~~تفسير سورة النصر: أن العباد مقصرون عن القيام بحقوق الله كما ينبغي على
~~الوجه اللائق بجلاله وعظمته، وإنما يؤدونها على قدر ما يطيقونه، فالعارف
~~يعرف أن قدر الحق أعلى وأجل من ذلك، فهو يستحيي من عمله، ويستغفر من تقصيره
~~فيه، كما يستغفر غيره من ذنوبه وغفلاته. قال: والاستغفار يرد مجردا ومقرونا
~~بالتوبة، فإن ورد مجردا دخل فيه وقاية شر الذنب الماضي بالدعاء والندم
~~عليه، ووقاية شر الذنب المتوقع بالعزم على الإقلاع عنه، وهذا الاستغفار
~~الذي يمنع الإصرار والعقوبة، وإن ورد مقرونا بالتوبة اختص بالنوع الأول،
~~فإن لم يصحبه الندم على الذنب الماضي، بل كان سؤالا ms0091 مجردا، فهو دعاء محض.
~~وإن صحبه ندم فهو توبة، والعزم على الإقلاع من تمام التوبة.
# (وكره كلام حالة وضوء) ، قاله جماعة. قال في " الفروع: " والمراد بغير
~~ذكر الله، كما صرح به جماعة. (والمراد) بالكراهة هنا: (ترك الأولى) ، وفاقا
~~للحنفية والشافعي. (وقال أبو الفرج) : أطلقه في " الفروع " ولم يبين هل هو
~~الشيرازي أو ابن الجوزي، (يكره السلام على المتوضئ، وفي الرعاية " ورده) ،
~~أي: ويكره رد المتوضئ السلام.
# قال في " الفروع ": مع أنه ذكر. (وفي " الفروع " ظاهر كلام الأكثر: لا
~~يكره سلام ولا رد) وإن كان الرد على طهر أكمل لفعله - صلى الله عليه وسلم -
~~وفي الصحيحين «أن أم هانئ سلمت على النبي - صلى الله عليه وسلم - وهو
~~يغتسل، فقال: من هذه؟ قلت: أم هانئ بنت أبي طالب، قال: مرحبا بأم هانئ» .
# وظاهر كلامهم: لا تستحب التسمية عند كل عضو (قال ابن القيم
# PageV01P121
# والأذكار التي تقولها العامة على الوضوء عند كل عضو لا أصل لها عنه - صلى
~~الله عليه وسلم - ولا عن أحد من الصحابة والتابعين والأئمة الأربعة، وفيه
~~حديث كذب عليه - صلى الله عليه وسلم -. انتهى) . قال النووي: وحذفت حديث
~~دعاء الأعضاء المذكور في " المحرر " إذ لا أصل له، وكذا قال في " الروضة "
~~وفي " شرح المهذب " أي: لم يجئ فيه شيء عن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~(وقيل: بل ورد في حديث ضعيف، ويعمل به في فضائل الأعمال) .
# قال الجلال المحلي: روي عن النبي - صلى الله عليه وسلم - من طرق في تاريخ
~~ابن حبان " وغيره، وإن كانت ضعيفة للعمل بالحديث الضعيف في فضائل الأعمال.
# (ويباح لمتطهر تنشيف) لحديث سلمان «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - توضأ
~~ثم قلب جبة كانت عليه فمسح بها وجهه» رواه ابن ماجه والطبراني في المعجم
~~الصغير ". وتركه له - صلى الله عليه وسلم - في حديث ميمونة لما أتته
~~بالمنديل بعد أن اغتسل " لا يدل على الكراهة، لأنه قد يترك المباح مع أن
~~هذه قضية في عين يحتمل أنه ترك المنديل لأمر يختص بها.
# (و) يباح له (معين) ms0092 ، لحديث «المغيرة بن شعبة أنه أفرغ على النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - من وضوئه» رواه مسلم. (وتركهما) - أي: التنشيف والمعين -
~~(أفضل) ، لما في ذلك من الرغبة في العبادة. (وكره نفض ماء) يديه لخبر أبي
~~هريرة: «إذا توضأتم فلا تنفضوا أيديكم، فإنها مراوح الشيطان» رواه المعمري
~~وغيره من رواية البحتري بن عبيد، وهو متروك. ولا يكره نفض الماء بيديه عن
~~بدنه لحديث ميمونة. (وقد يجب معين) لمتوضئ (ولو بأجرة مثل في حق نحو أقطع)
~~وزمن ومريض عاجز عن فعل ذلك بنفسه، (فإن لم يجد مريد)
# PageV01P122
# صلاة (إلا من ييممه لزمه ذلك) ولو بأجرة مثل، (فإن لم يجد) من يوضئه ولا
~~من ييممه، وعجز عن فعلهما بنفسه (صلى على حسب حاله) ولا إعادة عليه، وإن
~~تبرع أحد بتطهيره لزمه ذلك (ويتجه وجوب تنشيف لمتيمم) عن جبيرة ببعض أعضاء
~~وضوئه إن خاف خروج الوقت فيلزمه التنشيف، (لضيق وقت) صلاة استدراكا للوقت،
~~وهو متجه. (وسن كون معين عن يساره) - أي: المتوضئ - ليسهل تناول الماء عند
~~الصب، (كإناء وضوء ضيق الرأس) فيجعله عن يساره ليصب منه به على يمينه.
~~(وإلا) يكن الإناء ضيق الرأس بل كان واسعا، فيجعله (عن يمينه) ليغترف منه
~~بها.
# (ومن) (وضئ أو غسل أو يمم) - ببناء الثلاث للمفعول - (بإذنه) أي: المفعول
~~به، (مطلقا) أي: لعذر أو غيره، (ونواه) (؛ صح) وضوءه أو غسله أو تيممه،
~~مسلما كان الفاعل أو كافرا، لوجود النية ولوجود الغسل المأمور به، و (لا)
~~يصح وضوءه أو غسله أو تيممه (إن أكره فاعل) - أي: موضئ - أو غاسل أو ميمم
~~لغيره بغير حق، أما لو أكره بحق، كما لو أكره قنه فيصح. وكذا لو أكره صاب
~~للماء. وقواعد المذهب تقتضي الصحة إذا أكره الصاب، لأن الصب ليس بركن ولا
~~شرط، فيشبه الاغتراف بإناء محرم. (أو) أكره (مفعول) - أي: متوضئ - على
~~الوضوء أو غيره من العبادات، كغسل وصلاة وصيام وزكاة وحج، وفعل ذلك المكره
~~على فعله (لداعي الإكراه) فلا تصح عبادته، لعدم وجود النية المعتبرة شرعا،
~~(لا) إن فعل ذلك ms0093 (لداعي الشرع) بأن نوى به التقرب لله تعالى فتصح لوجود
~~النية المعتبرة.
# PageV01P123
### | [تتمة الوضوء هل هو من خصائص هذه الأمة]
# تتمة: اختلف في الوضوء: هل هو من خصائص هذه الأمة " فذهب جماعة من أهل
~~العلم إلى أنه من خصائصها مستدلين بما في " صحيح مسلم " عن أبي هريرة
~~مرفوعا «لكم سيما ليست لأحد من الأمم، تردون علي غرا محجلين من أثر الوضوء»
~~وذهب آخرون إلى أنه ليس مختصا بها، وإنما المخصوص بها الغرة والتحجيل فقط
~~واحتجوا بالحديث الآخر «هذا وضوئي ووضوء الأنبياء من قبلي» وأجاب الأولون
~~بضعفه وبأنه لو صح احتمل أن يكون خاصا بالأنبياء دون أممهم، لا بهذه الأمة،
~~ورد بأنه ورد أنهم كانوا يتوضئون ففي قصة جريج الراهب: " لما رموه بالمرأة
~~توضأ وصلى، ثم قال للغلام: من أبوك؟ قال: هذا الراعي " وقد خرج البخاري في
~~صحيحه " من حديث إبراهيم - صلى الله عليه وسلم - لما مر على الجبار ومعه
~~سارة، أنها لما دخلت على الجبار توضأت وصلت ودعت الله عز وجل.
### | [باب مسح الخفين وما في معناها كالجرموقين والجوربين]
# (باب) (مسح الخفين) (وما في معناها) كالجرموقين والجوربين، وكذا عمامة
~~وخمار (في وضوء لا في غسل ولو) كان الغسل (مندوبا رخصة) ، وهي لغة:
~~السهولة، وشرعا: ما ثبت على خلاف دليل شرعي، لمعارض راجح، والمعارض الراجح
~~هو: فعله - صلى الله عليه وسلم - وفعل أصحابه من بعده. وضدها العزيمة، وهي
~~لغة القصد المؤكد، وشرعا: ما ثبت بدليل شرعي خال عن معارض راجح، والرخصة
~~والعزيمة وصفان للحكم الوضعي. والمسح (أفضل من غسل) لأنه - صلى الله عليه
~~وسلم - وأصحابه إنما طلبوا الأفضل. وعنه - صلى الله عليه وسلم -: «إن الله
~~يحب أن يؤخذ
# PageV01P124
# برخصه» وفيه مخالفة لأهل البدع.
# والمسح (يرفع الحدث) ، لأنه طهارة بالماء أشبه الغسل، (ولا يسن أن يلبس)
~~خفا ونحوه (ليمسح) عليه (كالسفر ليترخص) " وكان - صلى الله عليه وسلم -
~~يغسل قدميه إذا كانتا مكشوفتين، ويمسحهما إذا كانتا في الخف " (ويتجه
~~وجوبه) - أي: المسح على نحو الخف - (للابس) لم يفضل (معه) إلا ماء قليل
~~بقدر، ms0094 (ما يكفي لمسح فقط) ، فيستعمله ويمسح وجوبا، وليس له في هذه الحال
~~خلعه واستعمال الماء في بعض أعضائه، والتيمم عن الباقي، لأنه قدر على إتمام
~~الوضوء، فلا يعدل عنه، فلو فعل ذلك أثم وصحت صلاته.
# (واحتمل) وجوبه على (تاركه رغبة عن السنة أو شكا في جوازه) تغليظا عليه،
~~وردعا له عما يتطرق إليه من الوهم الفاسد والخيال الكاسد، وهو متجه. (وكره
~~لبس) لما يمسح عليه (لمدافع نحو الأخبثين) كالريح، لأن الصلاة مكروهة بهذه
~~الطهارة، فكذلك اللبس الذي يراد للصلاة. ورده في " الشرح " بأن هذه طهارة
~~كاملة أشبه ما لو لبسهما عند غلبة النعاس، والفارق بين اللبس والصلاة أن
~~الصلاة يطلب فيها الخشوع، واشتغال قلبه بمدافعة الأخبثين يذهب به، ولا يضر
~~ذلك في اللبس.
# (ويصح مسح على خف) في رجليه، قال الحسن: «حدثني سبعون من أصحاب رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم - أنه مسح على الخفين» وقال أحمد: ليس في قلبي من
~~المسح على الخفين شيء، فيه أربعون حديثا عن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~انتهى - منها حديث جرير،
# PageV01P125
# قال: «رأيت النبي - صلى الله عليه وسلم - بال وتوضأ، ثم مسح على خفيه»
~~قال إبراهيم النخعي: فكان يعجبهم، لأن إسلام جرير بعد نزول المائدة متفق
~~عليه.
# قال الأبي: كان إسلام جرير قبل موته - صلى الله عليه وسلم - بيسير، وقال
~~غيره: بأربعين ليلة، واحتمال تحمله حال كفره وإن جاز بعيد جدا.
# (و) يصح المسح (على جرموق وهو: خف قصير) ، ويسمى أيضا: الموق، لحديث بلال
~~«رأيت النبي - صلى الله عليه وسلم - يمسح على الموقين والخمار» رواه أحمد.
~~والخمار هنا: العمامة، لأنها تخمر الرأس، ولأبي داود «كان يخرج يقضي حاجته،
~~فآتيه بالماء فيتوضأ ويمسح على عمامته وموقيه» ولسعيد بن منصور في سننه عن
~~بلال: سمعت رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يقول: «امسحوا على النصيف
~~والموق» قال في الصحاح ": النصيف: الخمار.
# (و) يصح المسح أيضا (على جورب صفيق) - أي: رقيق - (من صوف أو غيره) ،
~~كقطن ووبر نعل أو لا، لحديث المغيرة بن شعبة " أن «النبي ms0095 - صلى الله عليه
~~وسلم - مسح على الجوربين والنعلين» رواه أحمد وأبو داود والترمذي، وقال:
~~هذا حسن صحيح. وبذا يدل على أنهما كانا غير منعولين، لأنه لو كان كذلك لم
~~يذكر النعلين، إذ لا يقال: عن تسعة من أصحاب رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم -: علي وعمار وابن مسعود وأنس وابن عمر والبراء وبلال وابن أبي أوفى
~~وسهل بن سعد. انتهى ولم يعرف لهم مخالف في عصرهم، ولأنه في معنى الخف، إذ
~~هو ملبوس ساتر لمحل الفرض يمكن متابعة المشي فيه، أشبه الخف، (حتى لزمن) لا
~~يمكنه المشي لعاهة، (وذي سلس) ، فيجوز له المسح على هذه الحوائل كالسليم.
# (و) يجوز المسح على نحو خف (برجل قطعت
# PageV01P126
# أخراها من فوق فرضها) بحيث لم يبق منه شيء، فإذا لبس ما يستر محل الفرض؛
~~جاز له المسح عليه، (ولا) يجوز المسح لمن قطعت رجله من (تحته) أي: تحت محل
~~الفرض، (وغسله) ، أي: غسل الباقي من محل الفرض، (وأراد مسح خف الأخرى) فلا
~~يكفيه، بل لا بد من غسل الأخرى، بخلاف ما لو لبس الخفين على المقطوعة
~~والسالمة، ومسحهما معا جاز لعدم المانع.
# (ولا) يجوز المسح على نحو الخفين لمحرم ذكر (لبسهما لحاجة) إن لم يجد
~~نعلين، كالمرأة تلبس العمامة لحاجة، ولأن شرط الممسوح إباحته مطلقا كما
~~يأتي، وهما لا يباحان للمحرم مطلقا بل في بعض الأحوال.
# ، (و) يصح المسح (على عمامة) لقول عمرو بن أمية «رأيت النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - مسح على عمامته وخفيه» رواه البخاري.
# وعن المغيرة بن شعبة «توضأ رسول الله - صلى الله عليه وسلم - ومسح على
~~الخفين والعمامة» قال الترمذي: حسن صحيح.
# ولمسلم «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - مسح على الخفين والخمار» وبه
~~قال أبو بكر وعمر وأنس وأبو أمامة، وروى الخلال عن عمر " من لم يطهره المسح
~~على العمامة فلا طهره الله " قال في " المغني ": والتوقيت في مسح العمامة
~~كالتوقيت في مسح الخف.
# (و) يصح المسح على (جبائر) جمع جبيرة نحو أخشاب تربط على نحو كسر، سميت
~~بذلك ms0096 تفاؤلا، لحديث جابر مرفوعا في قصة صاحب الشجة «إنما كان يكفيه أن
~~يتيمم ويعضد، أو يعصب على جرحه خرقة، ويمسح عليها، ويغسل سائر جسده» رواه
~~أبو داود والدارقطني وبه قال عمر، ولم يعرف له مخالف من الصحابة.
# (و) يصح المسح أيضا على (خمر نساء مدارة تحت حلوقهن) لأن أم سلمة " كانت
~~تمسح على خمارها، ذكره ابن المنذر ولقوله
# PageV01P127
# - صلى الله عليه وسلم -: «امسحوا على الخفين والخمار» رواه أحمد. ولأنه
~~ساتر يشق نزعه، أشبه العمامة، بخلاف الوقاية، فإنه لا يشق نزعها فتشبه
~~طاقية الرجل.
# (ولا) يصح المسح على (قلانس) ، جمع: قلنسوة، بفتح القاف وضم السين، أو
~~قلنسية: بضم القاف وكسر السين: مبطنات تتخذ للنوم، ومثلها الدينات: قلانس
~~كبار كانت القضاة تلبسها.
# قال في مجمع البحرين، هي على هيئة ما تتخذه الصوفية الآن، لأنه لا يشق
~~نزعها، فأشبهت الكلنة.
# (و) لا يصح المسح على (لفائف) جمع لفافة: ما تلف من خرق ونحوها على الرجل
~~تحتها نعل أو لا، ولو مع مشقة لعدم وروده.
# (وشرط في ممسوح لبسه بعد كمال طهارته بماء) ، لما روى أبو بكرة «أن النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - رخص للمسافر ثلاثة أيام ولياليهن، وللمقيم يوما
~~وليلة إذا تطهر فلبس خفيه أن يمسح عليهما» رواه الشافعي وابن خزيمة
~~والطبراني، وحسنه البخاري، وقال: هو صحيح الإسناد. والطهر المطلق يصرف إلى
~~الكامل، وأيضا روى المغيرة بن شعبة قال «كنت مع النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- في سفر فأهويت لأنزع خفيه، فقال: دعهما فإني أدخلتهما طاهرتين» ، متفق
~~عليه، ولفظه للبخاري. (ولو مسح فيها على حائل) ، بأن توضأ وضوءا كاملا مسح
~~فيه على نحو عمامة أو جبيرة، ثم لبس نحو خف، فله المسح عليه، لأنها طهارة
~~كاملة رافعة للحدث كالتي لم يمسح فيها على حائل، (أو تيمم) في طهارة بماء
~~(لجرح) في بعض أعضائه، ثم لبس نحو خف جاز له المسح عليه، لتقدم الطهارة
~~بماء في الجملة، (أو كان حدثه) - أي: لابس نحو خف - (دائما) كمستحاضة، ومن
~~به سلس بول،
# PageV01P128
# وتوضأ ولبس خفا فله ms0097 المسح عليه، لأنها كاملة في حقه، ولأن المعذور أولى
~~بالرخص، وعلم من كلامه أن الجبيرة كغيرها فيما تقدم، فإذا وضعها على غير
~~طهارة كاملة نزعها، ولو غسل رجلا ثم أدخلها الخف قبل غسل الأخرى خلع، ثم
~~لبس بعد غسل الأخرى، لتكمل الطهارة، وإن تطهر، ثم أحدث قبل لبسه أو بعده،
~~قبل أن تصل القدم إلى موضعها، لم يجز المسح.
# ولو لبس الخف محدثا، أو قبل كمال طهارته، ثم غسلهما فيه أو نوى جنب ونحوه
~~رفع حدثه، ثم غسلهما وأدخلهما فيه، ثم تمم طهارته لم يجز، وإن غسل وجهه
~~ويديه ومسح رأسه، ثم لبس العمامة، ثم غسل رجليه لم يجز له المسح، (فترفع
~~عمامة بعد كمال طهارة، ثم تعاد) ، ليوجد شرط المسح.
# (و) الشرط الثاني: (إباحته مطلقا) أي: مع الضرورة وعدمها، (فلا يصح)
~~المسح (على مغصوب و) لا (حرير لذكر، و) لا (نقد) من ذهب أو فضة، (مطلقا) ،
~~أي: سواء كان لذكر أو أنثى، ولو خاف بنزعه سقوط أصابعه من برد، لأن المسح
~~رخصة فلا تستباح بالمعصية، كما لا يستبيح المسافر الرخص بسفر المعصية، وكذا
~~حرير لرجل ومذهب ونحوه.
# (و) الشرط الثالث: (طهارة عينه) - أي: الممسوح - (ولو في ضرورة، فلا يصح)
~~المسح (على جلد نحو ميتة) مما فوق الهر خلقة، ولم يؤكل لحمه، ولو دبغ وذكي
~~حيوانه لنجاسته، (ويتيمم) من لبس ساترا نجسا (مع ضرورة بنزعه لمستور من محل
~~فرض) بالنجس من
# PageV01P129
# رجلين، أو رأس أو غيرها، فإن كان طاهر العين وتنجس باطنه صح المسح عليه،
~~ويستبيح به مس مصحف، ولا صلاة إلا بغسله، أو عند الضرورة (ويعيد ما صلى به)
~~- أي: بالنجس - لحمله النجاسة فيها. (ويصح المسح على طاهر عين متنجس،
~~ويستبيح) به (مس مصحف ونحو صلاة) كطواف (إن تعذر تطهير نجاسة) .
# والشرط الرابع: (أن لا يصف) نحو خف (البشرة) داخله (لصفائه) كالزجاج
~~الرقيق (أو خفته) ، فإن وصف البشرة لم يصح عليه، لأنه غير ساتر لمحل الفرض
~~أشبه النعل.
# (و) الشرط الخامس: (ستر محل فرض) ، فإن كان في الخف ونحوه ms0098 خرق أو غيره
~~يبدو منه بعض القدم، ولو من موضع الخرز لم يجز المسح عليه، لأنه غير ساتر
~~لمحل الفرض، (ولو) كان ستر محل الفرض (بمخرق أو بمفتق، وينضم بلبسه) إذ لا
~~يشترط في الساتر كونه صحيحا، (أو) كان محل الفرض (يبدو بعضه) من الساتر
~~(لولا شده) أي: ربطه (أو شرجه) ، بالشين المعجمة والجيم، كالزربول له ساق
~~وعرى يدخل بعضها فيستر محل الفرض فيصح المسح عليه، لأنه يمكن متابعة المشي
~~فيه، أشبه غير ذي الشرج، فإن لم ينضم بلبسه ولا غيره، لم يصح المسح عليه،
~~كبيرا كان الخرق أو صغيرا من محل الخرز أو غيره.
# (و) الشرط السادس: (ثبوته بنفسه أو بنعلين، ويمسح) عليه (إلى خلعهما) ما
~~دامت المدة، فإن لم يثبت إلا بشده لم يجز المسح عليه لفقد شرطه، ويمسح على
~~الجوربين، وسيور النعلين قدر الواجب، قاله القاضي وغيره، وقال المجد في
~~شرحه " وابن عبيدان وصاحب " مجمع البحرين
# PageV01P130
# ظاهر كلام أحمد إجزاء المسح على أحدهما قدر الواجب قال في " الإنصاف ":
~~ينبغي أن يكون هذا المذهب. .
# (و) الشرط السابع: (إمكان مشي عرفا بممسوح) لا كونه يمنع نفوذ الماء،
~~لأنه ساتر لمحل الفرض، ويمكن متابعة المشي فيه.
# (و) الشرط الثامن: (أن لا يكون) الخف (واسعا) بحيث (يرى منه بعض محل فرض)
~~، لأنه غير ساتر لمحل الفرض، أشبه المخرق الذي لا تنضم بلبسه، (ولا) يشترط
~~(كونه معتادا فيصح) المسح (على جلد ولبد وخشبة ونحو حديد) كنحاس (وزجاج) لا
~~يصف البشرة حيث أمكن المشي فيه.
# (و) شرط (في) مسح (عمامة) ثلاثة شروط: أحدها: (كونها محنكة) ، أي: مدار
~~منها تحت الحنك كور بفتح الكاف، أو كوران، سواء كان لها ذؤابة أو لا، لأن
~~هذه عمامة العرب، وهي أكثر سترا، ويشق نزعها.
# قال القاضي: سواء كانت صغيرة أو كبيرة، (أو) كونها (ذات ذؤابة) ، بضم
~~المعجمة وبعدها همزة مفتوحة، وهي: طرف العمامة المرخى مجازا، وأصلها
~~الناصية، أو منبتها من الرأس، وشعر في أعلى ناصية الفرس (إذ غيرهما) أي:
~~غير المحنكة، وذات الذؤابة (مكروه) ، فإن لم تكن ms0099 كذلك لم يجز المسح عليها،
~~لعدم المشقة في نزعها كالكلنة ولأنها تشبه عمائم أهل الذمة، وقد نهي عن
~~التشبه بهم.
# (و) الثاني: كونها (على ذكر لا على أنثى، ولو) كان لبس الأنثى لها
~~(لضرورة) كبرد أو عادة (ويتجه: أو) على (خنثى) مشكل (احتياطا، فلا يمسح)
~~الخنثى (عمامة لبسها) ، لاحتمال كونه أنثى (ولا) يمسح (خمارا) تخمر به،
~~لاحتمال كونه ذكرا، وهو متجه.
# PageV01P131
# (و) الثالث: (أن تستر) العمامة (غير ما جرت العادة بكشفه) ، كمقدم الرأس
~~والأذنين وجوانب الرأس فيعفى عنه، بخلاف خرق الخف، لأن هذا جرت العادة به،
~~ويشق التحرز منه، (ولا يجب مسحه) - أي: ما جرت العادة بكشفه - (معها) أي:
~~العمامة، لأنها نابت عن الرأس فانتقل الفرض إليها، وتعلق الحكم بها. (بل
~~يسن) مسح ما العادة كشفه نصا «لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - مسح
~~بناصيته» في حديث المغيرة، وهو صحيح.
# تنبيه: يشترط للمسح على العمامة شرط رابع، وهي: أن تكون مباحة فلا يصح
~~المسح على عمامة مغصوبة، أو حرير، لما تقدم في الخف، ويجب مسح أكثر
~~دوائرها، لأنها أحد الممسوحين على وجه البدل، فأجزأ مسح بعضها كالخف، وإن
~~كان تحت العمامة قلنسوة يظهر بعضها، فالظاهر جواز المسح عليها، لأنهما صارا
~~كالعمامة الواحدة، قاله في " المغني ".
# (وإن لبس لابس خف عليه) خفا (آخر لا بعد حدث ولو مع خرق أحدهما) ، صح
~~مسحه على الفوقاني مطلقا، وعلى التحتاني إن كان هو الصحيح، و (لا) يصح
~~المسح مع خرق (كليهما) - أي: الخفين - ولو سترا، وإن كانا صحيحين (صح مسح
~~على أيهما شاء) ، وإذا أراد مسح التحتاني (فيدخل يده من تحت الفوقاني،
~~ويمسح الأسفل) .
# (وإن نزع) لابس خفين خفا (ممسوحا لزم نزع الآخر) وإعادة الوضوء، (و) إن
~~لبس الخف الآخر (بعد حدث) فإنه (يتعين) عليه (مسح الأسفل) ، لأن الرخصة
~~تعلقت به، وإن نزع الفوقاني قبل مسحه لم يؤثر، كما لو انفرد.
# (ولا يضر) (قشط ظهارة) - بكسر الظاء المشالة ضد البطانة - (خف مسح) عليه
~~في الوضوء، لبقاء ستر المحل، وكالمتوضئ إذا حلق شعر رأسه.
# (وإن ms0100 لبس خفا صحيحا لا مخرقا على
# PageV01P132
# لفافة جاز مسحه) ، فإن كان الخف مخرقا لم يجز المسح عليه، ولو سترت
~~اللفافة محل الفرض، وإن لبس خفا في إحدى رجليه (وجرموقا في) الرجل (الأخرى
~~جاز مسحهما) ، أي: الخف والجرموق.
# (و) إن لبس (عمامة فوق أخرى قبل حدث مسح العليا التي بصفة السفلى) ، أي:
~~بأن كانت مباحة ساترة لمحل الفرض محنكة، أو ذات ذؤابة، وإلا تكن العليا
~~بصفة السفلى، كما لو ترك فوقها منديلا فلا يمسح عليه، لأنه ليس بعمامة.
### | [فصل مدة المسح على الخفين]
# فصل (ويمسح مقيم مطلقا) مطيعا أو عاصيا، (وعاص بسفره) كآبق (يوما وليلة
~~من حدث بعد لبس إلى مثله) أي: مثل وقت ابتداء الحدث. وفي بعض النسخ:
~~(ويتجه: وأوله) - أي: أول ابتداء المسح - (دخول وقت لكل دائم حدث) تطهر
~~قبله، إذ بدخول الوقت ينتقض وضوءه فيبتدئ المدة من حينئذ، (أو) من حين (نقض
~~ب) طروء ناقض (غيره) - أي: غير الحدث الدائم فعلى فرض صحة هذا الاتجاه أنه
~~ينتقض وضوء دائم الحدث مطلقا مع أنه يأتي في باب الحيض أنه ينتقض وضوءه
~~بدخول الوقت إن خرج شيء، وإلا فلا.
# (و) يمسح (ثلاثة أيام
# PageV01P133
# بلياليهن من بسفر قصر لم يعص به) - أي: بالسفر - بأن كان غير محرم ولا
~~مكروه، ولو عصى فيه، لقوله - صلى الله عليه وسلم - «للمسافر ثلاثة أيام
~~ولياليهن، وللمقيم يوم وليلة» رواه أحمد ومسلم والنسائي وابن ماجه من حديث
~~عائشة (أو) - أي: ويمسح ثلاثة بلياليهن من (سافر) سفر قصر مباحا (بعد حدث)
~~و (قبل مسح ويتجه: وفارق البناء) وأما لو مسح في أثناء البناء المنسوب
~~للبلدة التي سافر منها، فلا يتجاوز مسح مقيم، وهو متجه. (ويخلع بمضي مدة)
~~من ابتداء حدث، (وإن لم يمسح فيها) أي: المدة لفراغها وما لم يحدث، فلا
~~تحسب المدة، فلو أقام على طهارة اللبس يوما وليلة أو ثلاثة أيام، ثم أحدث،
~~استباح بعد الحدث المدة، ولو مضت المدة، وخاف النزع لنحو مرض أو تضرر رفيقه
~~بسفر بانتظاره أو اشتغل بنزع نحو خف تيمم، ms0101 فإن مسح وصلى أعاد. (ومن مسح
~~مسافرا، ثم أقام) ؛ لم يزد على مسح مقيم. (ويتجه) أن تكون إقامته (إقامة
~~تمنع القصر) ، ككونها أربعة أيام فأكثر، أو ينوي بإقامته هذا القدر، ولو لم
~~يقم فيتم مسح مقيم إن بقي من مدته شيء وإلا خلع في الحال، وهو متجه (أو)
~~مسح (مقيما) أقل من مدته (ثم سافر) ، لم يزد على مسح مقيم، (أو شك) ماسح
~~سافر (في ابتدائه) - أي: المسح - بأن لم يدر أمسح مقيما أو مسافرا؟ (لم يزد
~~على مسح مقيم) لأنه اليقين، وما زاد لم يتحقق شرطه، والأصل عدمه، (فيخلع)
~~الخف ونحوه (في الحال مسافر مسح يوما وليلة، ثم أقام) لانقطاع سفره، (ولو
~~صلى) مسافر مسح يوما وليلة، (فنوى الإقامة في أثنائها) - أي: الصلاة -
~~بطلت، لانقضاء مدة المسح، (وكذا لو
# PageV01P134
# كان في سفينة) ، وتلبس في صلاة بعد مضي اليوم والليلة، (فدخل) محل
~~الإقامة (في أثنائها) أي: الصلاة - بطلت في الأشهر، قاله في الرعاية " (و)
~~إن توضأ (شاك في بقاء مدة) المسح، (فلا يمسح) مقيما كان أو مسافرا ما دام
~~الشك، لعدم تحقق شرطه، (فإن مسح) مع الشك (فبان بقاؤها) أي: المدة؛ (صح)
~~وضوءه، لتحقق الشرط (ولا) يصلي به (قبل تبين) بقاء المدة، (فإن فعل) إذن
~~(أعاد) ، وإن لم يتبين بقاؤها لم يصح وضوءه.
# (ويجب مسح دوائر أكثر العمامة) ، لأنها أحد الممسوحين على وجه البدل،
~~فأجزأ مسح بعضه كالخف، و (لا) يلزم مسح (وسطها) ، بل ولا يكفي، لأنه يشبه
~~أسفل الخف، (و) يجب مسح (أكثر أعلى نحو خف) على الصحيح من المذهب.
# (وسن) مسحه (بأصابع يديه مفرجة من أصابعه) - أي: أصابع قدمه - إلى ساقه
~~مرة واحدة معا، من غير تقديم إحداهما على الأخرى، لما روى البيهقي في سننه
~~" عن المغيرة بن شعبة «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - مسح على خفيه، ووضع
~~يده اليمنى على خفه الأيمن، ويده اليسرى على خفه الأيسر، ثم مسح أعلاه مسحة
~~واحدة» (وفي " التلخيص ") و " الترغيب " (يسن تقديم يمنى على يسرى) ، وحكاه
~~في " المبدع " عن " البلغة ms0102 " وقال: حديث المغيرة ليس فيه تقديم. (ولا يجزئ
~~مسح أسفله وعقبه) أي: الخف - إن اقتصر عليهما.
# قال في " الإنصاف ": قولا واحدا (ولا يسن) مسحهما مع أعلى الخف، لقول علي
~~" لو كان الدين بالرأي لكان أسفل الخف أولى بالمسح من ظاهره، وقد «رأيت
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يمسح ظاهر خفيه» رواه أحمد وأبو داود.
# (وحكم مسحه) - أي: الخف - (بأصبع أو) أكثر أو (بحائل) ، كخرقة وخشبة
~~مبلولتين، (وحكم غسله كرأس) في
# PageV01P135
# وضوء، ولو مسح من ساق الخف لأصابعه أجزأ، (وكره غسل) الخف لعدوله عن
~~المأمور، ولأنه مظنة إفساده، (و) كره أيضا (تكرار مسح) الخف: بفتح التاء
~~وكسرها، اسم مصدر، لأنه في معنى غسله.
### | [فصل انتقض بعض عمامة أو انقضت مدة مسح في المسح على العمائم والجبائر]
# (فصل) (ومتى ظهر) بعد حدث وقبل انقضاء مدة من عمامة ممسوحة (بعض رأس،
~~وفحش) - أي: كثر - (أو انتقض بعض عمامة، ولو) كان المنتقض منها (كورا
~~واحدا) ، استأنف الطهارة، أشبه نزع الخف. (أو ظهر بعض قدم) ، استأنف
~~الطهارة، (أو خرج) القدم (إلى ساق) نحو (خف) ، استأنف الطهارة، (لعدم
~~استقرارها) - أي: القدم - (فيه) - أي: الخف - (إذن) ، أي: وقت خروجها إلى
~~ساقه، (أو انقطع دم نحو مستحاضة) ، كمن به سلس بول، استؤنفت الطهارة، لأن
~~طهارتها إنما صحت للعذر، فإذا زال بطلت على الأصل، كمن تيمم لمرض وعوفي منه
~~(أو انقضت مدة مسح، ولو) كان انقضاؤها، أو وجد شيء مما تقدم (في نحو صلاة)
~~، كطواف (بطلت) صلاته (واستأنف طهارة) أخرى إذا أراد فعل ما يتوقف عليها،
~~لأن طهارته مؤقته فبطلت بانتهاء وقتها، كخروج وقت الصلاة في حق المتيمم،
~~(ولو لم تفت موالاة) ، وهذا مبني على أن المسح يرفع الحدث، وعلى أن الحدث
~~لا يتبعض في النقض، فإذا خلع عاد الحدث إلى العضو الذي مسح الحائل عنه
~~فيسري إلى بقية الأعضاء فيستأنف الوضوء، وإن قرب الزمن، قال أبو المعالي
~~وغيره: إن هذا هو الصحيح من المذهب عند المحققين.
# (ويمسح جميع جبيرة) لم تتجاوز قدر الحاجة بشدها (إلى حلها)
# PageV01P136
# أو ms0103 برء ما تحتها (والمسح عليها) أي: الجبيرة - (عزيمة فتمسح بسفر معصية،
~~وفي نحو حدث أكبر) ، كحيض ونفاس، (إذا وضعت على طهارة، ولم تتجاوز المحل)
~~بشدها (إلا بما لا بد من وضع الجبيرة عليه) من الصحيح، (لأنها إنما توضع
~~على طرفي الصحيح) ليستوعب الشد جميعها.
# (و) لو وضعت (على غير طهارة وخيف) من (نزعها، كفاه تيمم) عنها على الصحيح
~~من المذهب، (فلو عمت) الجبيرة (محله) - أي: التيمم - (مسحت بماء) وصلى ولا
~~إعادة، (و) لو وضعت (على طهارة وجاوزت المحل وخيف نزعها تيمم لزائد) على
~~محل الحاجة، (ومسح) - بالبناء للمفعول - (غيره) ، وهو ما جاوز محل الحاجة،
~~(وغسل صحيح) ، فيجتمع في هذه الصورة الغسل والمسح والتيمم، (ودواء) لصق على
~~جرح أو وضع (ولو قارا) جعل (في شق) رجل ونحوها كمرار ألقمها أصبعه المتألمة
~~(وخيف) ضرر (بقلعه كجبيرة) إذا وضعها على طهارة، جاز المسح عليها، لأنها في
~~معناها.
# (وحكم زوالها) أي: الجبيرة - (ك) حكم خلع (خف) ، وكذا بردها، لأن مسحها
~~بدل عن غسل ما تحتها، (ولو) كان زوالها (قبل برء جرح أو كسر إلا في)
~~الطهارة (الكبرى، فيجزئ غسل ما تحتها، لعدم وجوب موالاة) فيها، قاله في "
~~شرح المنتهى " وغيره، وقد تقدم لك أن الصحيح عند المحققين أن المسألة ليست
~~مبنية على وجوب الموالاة بل على رفع المسح للحدث وعدم تبعضه، وإذن لا فرق
~~بينهما.
# (ويتجه أو) إلا إذا زالت الجبيرة أو برئت بعد المسح عليها (في) طهارة
~~(صغرى مع قصر فصل) ، فيجزئ غسل ما تحتها، ولا يجب استئناف الطهارة لبقاء
~~الموالاة بحالها، وهو متجه. ويحرم الجبر بجبيرة نجسة كجلد
# PageV01P137
# الميتة والخرقة النجسة والخف النجس، وكذا الحرير لذكر وبمغصوب والمسح على
~~ذلك باطل، وكذا الصلاة فيه، ذكره ابن عقيل وغيره.
### | [باب نواقض الوضوء]
# (نواقض الوضوء) جمع: ناقضة بمعنى ناقض، إن قيل لا يجمع فاعل على فواعل
~~وصفا مطلقا، وشذ فوارس وهوالك ونواكس في فارس وهالك وناكس، خصه ابن مالك
~~وطائفة بما إذا كان وصفا لعاقل، وما هنا ليس منه، يقال: نقضت الشيء إذا
~~أفسدته، ms0104 والنقض حقيقة في البناء، واستعماله في المعاني مجاز كنقض الوضوء،
~~ونقض العلة، وعلاقتها الإبطال. (وهي مفسداته) أي: الوضوء (ثمانية)
~~بالاستقراء:
# (أحدها: الخارج من سبيل إلى ما) هو في حكم الظاهر، (يلحقه حكم تطهير) من
~~حدث وخبث، لقوله تعالى {أو جاء أحد منكم من الغائط} [المائدة: 6] ، وقوله -
~~صلى الله عليه وسلم -: «ولكن من غائط وبول» . الحديث، «وقوله في المذي يغسل
~~ذكره ويتوضأ» وقوله «لا ينصرف حتى يسمع صوتا أو يجد ريحا» وقوله: يلحقه حكم
~~التطهير مخرج لباطن فرج الأنثى إن قلنا: هو في حكم الظاهر لكن لا يلزم
~~تطهيره للمشقة، (ولو) كان الخارج (بظهور مقعدة علم بللها) نصا، فإن لم يعلم
~~بللها فلا نقض، أو كان طرف مصران أو رأس دودة، نقض على الصحيح من المذهب،
~~قاله في " الإنصاف ". (أو) كان الخارج (نادرا كريح من قبل) ، وحصى من دبر،
~~فينقض كالمعتاد، وهو البول والغائط والريح من الدبر، لحديث فاطمة بنت أبي
~~حبيش «أنها كانت تستحاض، فسألت النبي - صلى الله عليه وسلم - فقال: إذا كان
~~دم الحيض فإنه أسود
# PageV01P138
# يعرف، فإذا كان كذلك فأمسكي عن الصلاة، وإذا كان الآخر فتوضئي وصلي فإنما
~~هو دم عرق» رواه أبو داود والدارقطني، وقال: أسانيده كلهم ثقات، فأمرها
~~بالوضوء لكل صلاة، ودمها غير معتاد، ولأنه خارج من سبيل، فأشبه المعتاد،
~~ولعموم قوله - صلى الله عليه وسلم - «لا وضوء إلا من حدث أو ريح» رواه
~~الترمذي وصححه من حديث أبي هريرة، وهو يشمل الريح من القبل والحصاة تخرج من
~~دبر نجسة، (أو) كان (طاهرا كمني) وولد بلا دم فينقض، (أو) كان (مقطرا) -
~~بفتح الطاء مشددة - بأن قطر في إحليله دهنا، ثم خرج فينقض، لأنه لا يخلو من
~~بلة نجسة تصحبه، وينجس لنجاسة ما لاقاه، قطع به في " الشرح ". (أو) كان
~~(محتشا) ، بأن احتشى قطنا أو نحوه في دبره أو في قبله (وابتل) ، ثم خرج،
~~انتقض وضوءه سواء كان طرفه خارجا أو لا، وظاهره إن لم يبتل لا ينقض.
# قال في " تصحيح الفروع " و " الإنصاف ": وهو ظاهر نقل ms0105 عبد الله عن الإمام
~~أحمد، ذكره القاضي في المجرد "، وصححه ابن حمدان، وقدمه ابن رزين في شرحه
~~"، وابن عبيدان قال في " شرح المنتهى ": وهو المذهب، لأنه ليس بين المثانة
~~والجوف منفذ، ولم يصحبه نجاسة فلم ينقض انتهى. ومقتضى هذا التعليل أن
~~المحتشى في دبره ينقض إذا خرج مطلقا (خلافا له) - أي: للإقناع " - حيث قال:
~~فلو احتمل في قبل أو دبر قطنا أو ميلا، ثم خرج ولو بلا بلل نقض.
# وما قاله في الإقناع " صححه في مجمع البحرين "، وصوبه في " تصحيح الفروع
~~"، ومقتضى تعليل " شرح المنتهى " يساعده، لكن المذهب ما قاله المصنف (أو)
~~أنزل بوطئه دون فرج (منيا) ، ثم (دب) المني إلى الفرج، ثم خرج نقض، (أو
~~استدخل) المني بنحو قطنة في فرج، ثم خرج نقض، لأنه خارج من سبيل لا يخلو
# PageV01P139
# عن بلة تصحبه من الفرج، والحقنة إن خرجت من الفرج، أو أدخل الحاقن أو
~~المحتقن رأس الزراقة في دبر، ثم أخرجه نقض، لأنه خارج من سبيل.
# و (لا) ينقض (خارج) إن كان (دائما، كدم استحاضة) وسلس بول ونحوه للضرورة،
~~(ولا) ينقض (يسير نجس من أحد فرجي) - أي: قبلي - (خنثى مشكل غير بول وغائط)
~~للشك في الناقض، وهو الخروج من فرج أصلي، فإن كان الخارج كثيرا أو بولا أو
~~غائطا أو خرج النجس أو الطاهر منهما معا نقض، (ولا إن صب دهنا في أذنه فوصل
~~إلى دماغه، ثم خرج منها أو) خرج (من فمه) ، لأنه خارج من طاهر من غير
~~السبيل، أشبه البصاق.
# (ومتى انسد المخرج) المعتاد ولو خلقة، (وانفتح غيره، ولو) كان المنفتح
~~(أسفل المعدة لم يثبت له) - أي: المنفتح - (حكم) المخرج (المعتاد؛ فلا نقض
~~بريح منه، ولا بمسه) ، ولا بخروج يسير نجس غير بول أو غائط، (ولا يجزئ فيه
~~استجمار، ولا غسل بإيلاج فيه) بلا إنزال، (وأحكام المخرج المنسد باقية) له
~~على الصحيح من المذهب، قاله في " الإنصاف " (وفي " النهاية " إلا أن يكون
~~سد خلقة، فسبيل الحدث المنفتح والمسدود كعضو زائد من خنثى انتهى) كلام "
~~النهاية ".
# (ويتجه: وهو) ms0106 - أي: كلام " النهاية " - (حسن إن كان المنفتح أسفل المعدة)
~~مع أنه لا يثبت للمنفتح أحكام المعتاد مطلقا، على الصحيح من المذهب. قاله
~~في " الإنصاف ": وما قاله في النهاية مرجوح.
# (الثاني) من النواقض: (خروج النجاسة من باقي البدن) غير
# PageV01P140
# السبيلين: (فبول وغائط ينقض مطلقا) ، قليلا كان أو كثيرا، (وغيرهما) -
~~أي: غير البول والغائط - (كدم وقيح وقيء، ولو) خرج القيء (بحاله) بأن شرب
~~نحو ماء وقذفه بصفته، لأن نجاسته بوصوله إلى الجوف لا باستحالته، (لم ينقض
~~إلا ما فحش في نفس كل أحد بحسبه) ، روي نحوه عن ابن عباس.
# قال الخلال: الذي استقرت عليه الرواية أن الفاحش: ما يستفحشه كل إنسان في
~~نفسه، لقول النبي - صلى الله عليه وسلم - «دع ما يريبك إلى ما لا يريبك»
~~ولأن اعتبار حال الإنسان بما يستفحشه غيره حرج، فيكون منفيا. وبالنقض بخروج
~~النجاسة الفاحشة من غير السبيل.
# قال ابن عباس وابن عمر، لحديث معدان بن أبي طلحة عن أبي الدرداء «أن رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - قاء فتوضأ، قال: فلقيت ثوبان في مسجد دمشق
~~فسألته، فقال: صدق: أنا سكبت له وضوءه» رواه الترمذي، وقال: هذا أصح شيء في
~~هذا الباب، قيل لأحمد: حديث ثوبان ثبت عندك؟ قال: نعم.
# (ولو) كان خروج النجاسة الفاحشة من باقي البدن (بقطنة) أو خرقة، (أو) كان
~~(بمص نحو علق) كقراد، إذ الفرق بين ما خرج بنفسه، أو بمعالجة لا أثر له في
~~نقض الوضوء وعدمه.
# و (لا) ينقض ما خرج بمص (نحو بعوض) كذباب وقمل وبراغيث لقلته، ومشقة
~~الاحتراز منه، وفي " حاشية التنقيح ": البعوض: صغار البق. (ولا ينقض بلغم
~~معدة وصدر ورأس لطهارته) كالبصاق والنخامة، لأنها تخلق من البدن، (ولا)
~~ينقض أيضا (جشاء نصا) ، وهو: القلس - بالتحريك، وقيل: بسكون اللام -: ما
~~خرج من الجوف ملء الفم أو دونه، وليس بقيء، لكنه حكمه في النجاسة، فإن عاد
~~فهو قيء. .
# (الثالث) من النواقض: (زوال عقل) بجنون أو برسام كثيرا كان
# PageV01P141
# أو قليلا، وهو غريزة كالنور يقذف في القلب فيستعد لإدراك الأشياء فيعلم ms0107
~~وجوب الواجبات، وجواز الجائزات، واستحالة المستحيلات، ويتلمح به عواقب
~~الأمور، وذلك النور يقل ويكثر. (أو تغطيته) - أي: العقل - (بإغماء أو سكر)
~~، أو دواء قليل أو كثير.
# قال في " المبدع ": إجماعا على كل الأحوال، لأن هؤلاء لا يشعرون بحال
~~(حتى بنوم) ، وهو غشية ثقيلة تقع على القلب تمنع المعرفة بالأشياء، لحديث
~~علي مرفوعا «العين وكاء السه فمن نام فليتوضأ» رواه أحمد وأبو داود وابن
~~ماجه. وعن معاوية يرفعه «العين وكاء السه فإذا نامت العينان استطلق الوكاء»
~~رواه أحمد والدارقطني. والسه: حلقة الدبر. وسئل أحمد عن الحديثين، فقال:
~~حديث علي أثبت وأقوى.
# وفي إيجاب الوضوء بالنوم تنبيه على وجوبه بما هو آكد منه كالجنون والسكر،
~~ولأن ذلك مظنة الحدث، فأقيم مقامه.
# قال أبو الخطاب وغيره: (ولو تلجم) على المخرج (فلم يخرج منه شيء) إلحاقا
~~بالغالب، (إلا نوم النبي - صلى الله عليه وسلم - مطلقا) ، أي: كثيرا كان أو
~~يسيرا، لأن نومه كان يقع على عينيه دون قلبه كما صح عنه، وقياسه كل نبي،
~~(و) إلا (نوما يسيرا عرفا من غيره من جالس) ، لحديث أنس " كان أصحاب رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - ينتظرون العشاء الآخرة حتى تخفق رءوسهم ثم
~~يصلون ولا يتوضئون " رواه أبو داود. ولأنه يكثر وقوعه من منتظري الصلاة
~~فعفي عنه للمشقة، (و) إلا يسيرا عرفا من قائم، لحديث ابن عباس «في قصة
~~تهجده - صلى الله عليه وسلم - فجعلت إذا أغفيت يأخذ بشحمة أذني» رواه مسلم.
~~ولأنه يشبه الجالس في التحفظ، واجتماع المخرج، وربما كان القائم أبعد من
~~الحدث لكونه لو اشتغل في النوم سقط، (فلا اعتبار بالرؤيا) .
# قال في " الفروع ":
# PageV01P142
# وهي أظهر، وقال في الإنصاف ": إن رأى رؤيا فهو يسير، (خلافا له) - أي:
~~للإقناع " - فإنه قال: وإن رأى رؤيا فهو كثير.
# قال الزركشي: لا بد في النوم الناقض من الغلبة على العقل، فمن سمع كلام
~~غيره وفهمه فليس بنائم، فإن سمعه ولم يفهمه فيسير. قال: وإذا سقط الساجد عن
~~هيئته، أو القائم عن قيامه، ونحو ذلك بطلت طهارته، لأن أهل ms0108 العرف يعدون ذلك
~~كثيرا، (فإن شك في كثرة نوم لم ينقض، لتيقنه) الطهارة وشكه في نقضها.
# (وينقض نوم يسير من راكع وساجد) ، كمضطجع، وقياسهما على الجالس مردود بأن
~~محل الحدث فيهما منفتح بخلاف الجالس، (و) ينقض اليسير أيضا من (مستند،
~~ومتكئ ومحتبي كمضطجع) بجامع الاعتماد.
# (الرابع) من النواقض: (مس فرج آدمي) دون سائر الحيوانات ذكرا أو أنثى،
~~صغيرا أو كبيرا (متصل) : صفة لفرج، فلا نقض بمس منفصل، لذهاب حرمته بقطعه،
~~(أصلي) : صفة أيضا، فلا ينقض مس زائد، ولا أحد فرجي خنثى مشكل لاحتمال
~~زيادته (بلا حائل، ولو) كان الفرج الممسوس (دبرا، أو) كان الممسوس فرجه
~~(ميتا) لبقاء حرمته، (أو) كان الفرج (أشل) لا نفع فيه لبقاء اسمه وحرمته،
~~لحديث بسرة بنت صفوان أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: «من مس ذكره
~~فليتوضأ» رواه مالك والشافعي وأحمد وغيرهم، وصححه أحمد وابن معين.
# قال البخاري: أصح شيء في هذا الباب حديث بسرة وعن أم حبيبة معناه " رواه
~~ابن ماجه والأثرم، وصححه أحمد وأبو زرعة، وعن أبي هريرة أن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - قال: «إذا أفضى أحدكم بيده إلى ذكره فقد وجب عليه الوضوء»
~~رواه الشافعي وأحمد
# PageV01P143
# وفي رواية له " وليس دونه ستر " وقد روي ذلك عن بضعة عشر صحابيا، وهذا لا
~~يدرك بالقياس، فعلم أنهم قالوه عن توقيف. وما روى قيس بن طلق عن أبيه - «أن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - سئل عن الرجل يمس ذكره وهو في الصلاة، هل
~~عليه وضوء؟ قال: لا إنما هو بضعة منك» رواه الخمسة، ولفظه لأحمد وصححه
~~الطحاوي وغيره - ضعفه الشافعي وأحمد.
# قال أبو زرعة وأبو حاتم: قيس لا تقوم بروايته حجة، ولو سلم صحته فهو
~~منسوخ، لأن طلق بن علي " قدم على النبي - صلى الله عليه وسلم - وهو يؤسس في
~~المسجد " رواه الدارقطني ولا شك أن التأسيس كان في السنة الأولى من الهجرة،
~~وإسلام أبي هريرة في السنة السابعة، وبسرة في الثامنة عام الفتح، وهذا وإن
~~لم يكن نصا في النسخ فهو ظاهر ms0109 فيه. (أو) كان الممسوس (قلفة) : بضم القاف
~~وسكون اللام - قال في القاموس: وتحرك - جلدة الذكر، لأنها داخلة في مسمى
~~الذكر وحرمته ما اتصلت به، (أو) كان الممسوس (قبلي خنثى مشكل) لأن أحدهما
~~فرج أصلي فينقض مسه، كما لو لم يكن معه زائد، (أو) كان مس غير خنثى من خنثى
~~(لشهوة ما للامس مثله) بأن مس ذكر ذكر خنثى لشهوة، أو أنثى قبله الذي يشبه
~~فرجها لشهوة، فينقض وضوء اللامس، لتحقق النقض بكل حال فإن كان لغير شهوة
~~فلا نقض لاحتمال الزيادة. وإن مس خنثى قبلي خنثى آخر أو قبلي نفسه؛ انتقض
~~وضوءه لتيقن النقض، وإن مس أحدهما فلا. ومس دبره كدبر غيره، لأنه أصلي بكل
~~اعتبار، وإن توضأ خنثى، ولمس أحد فرجيه، وصلى الظهر، ثم أحدث وتوضأ، ولمس
~~الآخر وصلى العصر أو فائتة لزمه إعادتهما دون الوضوء.
# قاله في " الإنصاف " (أو) كان المس ممن (لم يتعمد) فينقض أيضا. وقوله:
# PageV01P144
# (بيد) : متعلق بمس، وهي من رءوس أصابع (إلى كوع) ؛ فلا نقض إذا مسه
~~بغيرها، لحديث أحمد والدارقطني «من أفضى بيده إلى ذكره» ولأن غير اليد ليس
~~بآلة اللمس (ولو) كانت اليد (زائدة) لعموم ما سبق. ولا فرق بين بطن الكف
~~وظهرها وحرفها، لأنه جزء منها أشبه بطنها، (خلا ظفر) فلا ينقض المس به،
~~لأنه في حكم المنفصل. (ولا نقض بمس محل فرج بائن) أي: محل ذكر مقطوع من محل
~~أصول الأنثيين كسائر البدن، لأنه لم يمس ذكرا، وكذا مس البائن لذهاب حرمته
~~كما يعلم مما سبق. (ولا) نقض (ب) مس (الأنثيين أو) مس (ما بين الفرجين) ،
~~لعدم إطلاق الفرج على ذلك (أو) أي: ولا نقض بمس (فرج بهيمة، أو شفري أنثى،
~~وهما) : إسكتاها، أي: (حافتا فرجها) ، لأنهما ليسا من الفرج (بل) يحصل
~~النقض (ب) مس (مخرج بول ومني وحيض) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «من مس
~~فرجه فليتوضأ» رواه ابن ماجه وغيره
# والفرج اسم جنس مضاف فيعم، ولقوله - صلى الله عليه وسلم - «أيما امرأة
~~مست فرجها فلتتوضأ» رواه أحمد من حديث ms0110 عمرو بن شعيب وإسناده جيد إليه
~~وكالذكر.
# (ولا نقض بمس) بعضو (غير يد) ، لحديث أبي هريرة السابق (إلا بمس) رجل
~~(ذكره فرجها) ، أي: المرأة (أو) بمس (دبرهما) ، أي: الرجل والمرأة ذكره،
~~(أو) بمسها (هي) ، أي المرأة (بهما) - أي: بقبلها أو دبرها - (ذكره) أي:
~~الرجل فينقض الوضوء بذلك، لأنه أفحش من المس باليد، وعلم منه أنه لا نقض
~~بمس ذكر بذكر، ولا دبر بدبر، ولا قبل امرأة بقبل أخرى، أو دبرها.
# (الخامس) من النواقض: (لمس ذكر لأنثى) بشهوة بلا حائل لقوله تعالى: {أو
~~لامستم النساء} [المائدة: 6] وخص بما إذا كان بشهوة جمعا بين الآية
~~والأخبار، لأنه روي عن عائشة " أنها «قالت: فقدت رسول الله
# PageV01P145
# - صلى الله عليه وسلم - ليلة من الفراش، فالتمسته فوقعت يدي على بطن
~~قدمه، وهو في المسجد، وهما منصوبتان» رواه مسلم. ونصبهما دليل على أنه كان
~~يصلي. وروي عنها أيضا أنها قالت: «كنت أنام بين يدي رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - ورجلاي في قبلته، فإذا سجد غمزني فقبضت رجلي» متفق عليه.
~~والظاهر أن غمزه رجليها كان من غير حائل، لأن الأصل عدمه، ولأن اللمس ليس
~~بحدث، وإنما هو داع إليه، فاعتبرت الحالة التي يدعو إليه فيها، وهي حال
~~الشهوة. (أو) لمس (أنثى لذكر) بشيء من بدنها (بشهوة) ، لأنها ملامسة تنقض
~~الوضوء، فاستوى فيها الذكر والأنثى كالجماع، سئل أحمد عن المرأة إذا مست
~~زوجها؟ قال: ما سمعت فيها شيئا، وإنما هي شقيقة الرجل، يعجبني أن تتوضأ.
~~(بلا حائل) لأنه مع الحائل لم يلمس بشرتها، أشبه ما لو لمس ثيابها بشهوة،
~~والشهوة لا توجب الوضوء بمجردها، كما لو وجدت من غير لمس شيء، (ولو) كان
~~اللمس (ب) عضو (زائد لزائد) كاليد والرجل أو الأصبع الزائدة كالأصلي، (أو)
~~كان اللمس لعضو (أشل) لا نفع فيه أو به، (أو) كان اللمس (لميت) للعموم،
~~وكما يجب الغسل لوطء الميت، (أو) كان اللمس ل (هرم) أو (محرم) ، لما سبق.
# و (لا) ينقض لمس مطلقا (لشعر وظفر وسن، ولا اللمس بذلك) ، أي: السن
~~والظفر ms0111 والشعر، لأنها تنفصل في حال السلامة أشبه لمس الدمع، ولذلك لا يقع
~~طلاق ونحوه أوقع بها، (ولا) ينقض لمس (من) لها أو له (دون سبع) ، لأنه ليس
~~محلا للشهوة، (ولا) لمس (الرجل الأمرد) وهو: الشاب طر شاربه ولم تنبت
~~لحيته، قاله في " القاموس "، ولو لشهوة (أو) لمس (امرأة لامرأة) ولو لشهوة
~~لعدم تناول النص له، (ولا إن وجد ممسوس فرج أو ملموس بدن بشهوة) يعني: لا
~~ينتقض وضوء
# PageV01P146
# ممسوس فرجه وإن وجدت منه شهوة، ولا وضوء ممسوس بدنه بشهوة وإن وجدت منه
~~شهوة، بل يختص النقض بالماس واللامس لتناول النص لهما (ويتجه نقض) وضوء
~~(كل) من متلامسين (لو تلامسا معا) لشهوة، لأن كل واحد منهما لامس وملموس
~~وهو متجه.
# (ولا نقض) أيضا (بانتشار عن فكر وتكرار نظر) ، لأنه لا نص فيه، (و) لا
~~(بلمس عضو مقطوع) لزوال حرمته، (ولا) مس (خنثى مشكل) من رجل أو امرأة ولو
~~بشهوة، (ولا بلمسه) - أي: الخنثى - (رجلا) فقط (أو امرأة) فقط ولو لشهوة،
~~لأنه متيقن الطهارة شاك في الحدث، (فلو لمس) الخنثى (كلا منهما) - أي:
~~الرجل والمرأة - (بشهوة، أو لمساه) - أي: لمس الرجل والمرأة الخنثى - (لها)
~~- أي: للشهوة - (انتقض وضوءه) - أي: الخنثى - (في الأولى) - أي: في لمسه
~~لها بشهوة - (و) انتقض (وضوء أحدهما) - أي: الرجل والمرأة - (لا بعينه في
~~الثانية) ، وهي لمسهما للخنثى لأنه إن كان ذكرا فقد لمسته امرأة بشهوة
~~فانتقض وضوءها، وإن كان أنثى فقد لمسها رجل بشهوة فانتقض وضوءه.
# (السادس) من النواقض: (غسل ميت) صغيرا كان الميت أو كبيرا ذكرا أو أنثى،
~~لأن ابن عمر وابن عباس كانا يأمران غاسل الميت بالوضوء وعن أبي هريرة: أقل
~~ما فيه الوضوء، ولم يعلم لهم مخالف من الصحابة، ولأن الغاسل غالبا لا يسلم
~~من مس عورة الميت، فأقيم مقامه كالنوم مع الحدث، (أو) غسل (بعضه) المتصل به
~~أو المنفصل، فلو غسل يد ميت منفصلة عنه انتقض وضوءه لا إن غسل يد سارق،
~~لأنها بعض حي،
# PageV01P147
# (ولو) كان الميت (كافرا) مع تحريم غسله، (أو) كان ms0112 (في قميص) فينتقض وضوء
~~غاسله، (لا بتيممه) - أي: الميت - لعذر اقتصارا على النص (وغاسله) - أي:
~~الميت -: (من يقلبه ويباشره ولو مرة لا من يصب الماء) ونحوه. .
# (السابع) من النواقض: (أكل لحم إبل) علمه أو جهله، (ولو) كان (نيئا) ،
~~لحديث البراء بن عازب «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - سئل أنتوضأ من
~~لحوم الإبل؟ قال: نعم قيل: أنتوضأ من لحوم الغنم؟ قال: لا» رواه أحمد وأبو
~~داود والترمذي وابن ماجه. وعن جابر بن سمرة مرفوعا مثله. رواه مسلم.
# قال أحمد: فيه حديثان صحيحان: حديث البراء، وجابر بن سمرة قال الخطابي:
~~ذهب إلى هذا عامة أصحاب الحديث، ودعوى النسخ، أو أن المراد بالوضوء غسل
~~اليدين مردودة، وقد أطال فيه في " شرح المنتهى ".
# وإبل بكسرتين، وتسكن الباء قال في " القاموس ": واحد يقع على الجمع ليس
~~بجمع ولا اسم جمع، وجمعه: آبال. (تعبدا) ، أي: لا عن حدث - فلا يعلل ولا
~~يعقل معناه، ولا يتعدى إلى غيره، وإنما هو أمر توقيفي، وقف عليه الصحابة من
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - فيجب اتباعه والعمل به، ولو كان مخالفا
~~للقياس قاله الدنوشري.
# (فلا نقض ب) تناول (بقية أجزائها) - أي: الإبل - (كسنام وكبد) وقلب
~~(وكرش) وطحال ومصران؛ لأن النص لم يتناولها، (ولا) نقض (بشرب لبن و) شرب
~~(مرق لحم) لأن الأخبار الصحيحة إنما وردت في اللحم.
# (الثامن) من النواقض: (الردة) عن الإسلام لقوله تعالى: {لئن أشركت ليحبطن
~~عملك} [الزمر: 65] وقوله - صلى الله عليه وسلم -: «الطهور شطر
# PageV01P148
# الإيمان» والردة تبطل الإيمان.
# (وكل ما أوجب غسلا) أوجب وضوءا (إلا الموت) فلا يوجب الوضوء بل يسن له.
# (فيما مر) من المسائل (نواقض مشتركة) بين الماسح على الخفين وغيره، (و)
~~أما النواقض (المختصة: كزوال عذر نحو مستحاضة، وخروج وقت تيمم، وبطلان مسح)
~~على الخفين ونحوهما (بفراغ مدة أو خلع ممسوح، وبرء جبيرة، وقدرة على ماء
~~بعد عدمها) - أي: القدرة - (ووجوده) - أي: الماء - (لعادمه وغيره) - أي:
~~غير ذلك - (فمذكور في أبوابه) فما يتعلق بالمسح تقدم في الباب قبله، وما
~~يتعلق في المستحاضة ms0113 ومن به سلس بول ونحوه يأتي في باب الحيض، وما يتعلق
~~بالتيمم يأتي في بابه. .
# (ولا نقض بكلام) محرم: كالكذب والغيبة والقذف والسب ونحوها بل يسن الوضوء
~~من الكلام المحرم، (و) لا بأكل (طعام) محرم، (و) لا بأكل (لحم محرم بل يسن)
~~الوضوء لذلك، (ولا) نقض (بإزالة نحو شعر) كسن (وظفر) ، خلافا لما حكي عن
~~مجاهد والحكم وحماد، لأن غسله أو مسحه أصل لا بدل عما تحته، بخلاف الخف.
# (ولا) نقض (بقهقهة) ولو (في صلاة) ، وهي: أن يضحك حتى يحصل من ضحكه
~~حرفان، ذكره ابن عقيل.
# (ولا) نقض (ب) أكل (ما مسته نار) لقول جابر «كان آخر الأمرين من رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - ترك الوضوء مما مسته النار» رواه أبو داود
~~والترمذي وابن ماجه
# (ولا يستحب وضوء لذلك) ، أي: لإزالة نحو الشعر وما عطف عليه.
# PageV01P149
### | [فصل في مسائل من الشك في الطهارة]
# (فصل) في مسائل من الشك في الطهارة (ومن شك) - أي: تردد، قال في "
~~القاموس ": الشك: خلاف اليقين - (في طهارة) بعد يقين حدث (أو) شك في (حدث)
~~بعد يقين طهارة، (ولو) كان شكه (في غير صلاة) (بنى على يقينه) ، وهو
~~الطهارة في الأولى، والحدث في الثانية، لحديث عبد الله بن زيد قال: «شكي
~~إلى النبي - صلى الله عليه وسلم - الرجل يخيل إليه أنه يجد الشيء في
~~الصلاة، فقال: لا ينصرف حتى يسمع صوتا أو يجد ريحا» متفق عليه. ولمسلم
~~معناه مرفوعا من حديث أبي هريرة، ولم يذكر فيه: وهو في الصلاة، ولأنه إذا
~~شك تعارض عنده الأمران فيجب سقوطهما كالبينتين إذا تعارضتا، ويرجع إلى
~~اليقين (ولو عارضه ظن) ، لأن غلبة الظن إذا لم يكن لها ضابط في الشرع لم
~~يلتفت إليها كظن صدق أحد المتداعيين بخلاف القبلة والوقت، هذا اصطلاح
~~الفقهاء، وعند الأصوليين إن تساوى الاحتمالان فهو شك، وإلا فالراجح ظن،
~~والمرجوح وهم، والأول موافق للغة كما في " القاموس " قال في مقدمة الروضة:
~~اليقين ما أذعنت النفس للتصديق به، وقطعت به، وقطعت بأن قطعها صحيح، وفيه
~~أقوال ms0114 أخر.
# قال ابن نصر الله: في تسميته ما هنا يقينا بعد ورود الشك عليه نظر، نعم
~~كان يقينا ثم صار الآن شكا، فاعتبرت صفته السابقة، وقدمت على صفته اللاحقة،
~~للأحاديث الصحيحة في ذلك استصحابا للأصل السابق لما قارنه من اليقين،
~~وتقديما له على الوصف اللاحق لنزوله عن درجته.
# (وإن تيقنهما) - أي: الحدث والطهارة - بالمعنى الوصفي لا الفعلي، لئلا
~~يتكرر مع ما سيأتي، أي: تيقن كونه اتصف بالحدث والطهارة بعد الشروق مثلا،
~~(وجهل أسبقهما) بأن
# PageV01P150
# لم يدر الحدث قبل الطهارة أو بالعكس، (فإن جهل قبلهما) ، بأن لم يدر هل
~~كان محدثا، أو متطهرا قبل الشروق، (تطهر) وجوبا إذا أراد فعل ما يتوقف
~~عليها، لتيقنه الحدث في إحدى الحالتين والأصل بقاؤه، لأن وجود يقين الطهارة
~~في الحال الأخرى مشكوك فيه أكان قبل الحدث أو بعده؟ ولأنه لا بد من طهارة
~~متيقنة أو مظنونة أو مستصحبة، ولا شيء من ذلك هنا، (وإلا) : بأن لم يجهل
~~قبلهما بل علمها (فهو على ضدها) : فإن كان متطهرا فمحدث، وإن كان محدثا
~~فمتطهر، لأنه قد تيقن زوال تلك الحال إلى ضدها، والأصل بقاؤه، لأن ما يغيره
~~مشكوك فلا يلتفت إليه، (وإن علمها) - أي: قبلهما (لكن تيقن فعلهما) - أي:
~~الطهارة والحدث - حال كون فعل الطهارة (رفعا للحدث، و) حال كون فعل الحدث
~~(نقضا لطهارة) ، فهو على مثلها: فإن كان قبل متطهرا فمتطهر، لأنه تيقن أنه
~~نقض تلك الطهارة، ثم توضأ، إذ لا يمكن أن يتوضأ مع بقاء تلك الطهارة لتيقن
~~كون طهارته عن حدث، ونقض هذه الطهارة مشكوك فيه فلا يزول به اليقين، وإن
~~كان قبل محدثا فهو الآن محدث لأنه تيقن أنه انتقل عنه إلى طهارة، ثم أحدث
~~عنها ولم يتيقن بعد الحدث الثاني طهارة، فإن لم يعلم قبلهما تطهر لما سبق،
~~(أو عين) لفعل طهارة وحدث (وقتا لا يسعهما فهو على مثلها) ، أي: مثل حاله
~~قبلها، لسقوط هذا اليقين للتعارض، وإن لم يعلم قبلهما تطهر، (فإن جهل
~~حالهما) بأن لم يدر الحدث عن طهارة أو لا، ms0115 ولم يدر الطهارة عن حدث أو لا
~~(و) جهل أيضا (أسبقهما) ، فعلى ضد حاله قبلهما إن علمها لما تقدم، ومقتضى
~~صنيع المصنف أن جواب هذه المسألة والتي بعدها واحد، وهو قوله: فمتطهر، وليس
~~كذلك، إذ عبارات الأصحاب صريحة بخلاف ما ذكره في هذه
# PageV01P151
# الصورة موافقة له فيما بعدها، إذا تقرر هذا فجواب قوله: فإن جهل حالهما
~~وأسبقهما فعلى ضد حاله قبلهما: كما ذكرنا، فليتفطن لذلك. وإن تيقن طهارة
~~وفعل حدث فقط، أي: دون كونها عن حدث أو لا، فعلى ضد حاله قبلهما، أو تيقن
~~حدثا وفعل طهارة فقط بأن لم يدر الحدث عن طهارة أو لا، فهو على ضد حاله
~~قبلهما، لأن الأصل أن ما تيقنه كان عليه قبل ذلك، وأن ضد ذلك هو الطارئ،
~~(أو) أي: وإن (تيقن أن الطهارة عن حدث، ولم يدر الحدث عن طهارة أو لا) وجهل
~~أسبقهما، (فمتطهر مطلقا) محدثا كان قبل ذلك أو متطهرا، لتيقنه رفع الحدث
~~بالطهارة، وشكه في وجوده بعدها، (وعكس هذه) الصورة: بأن تيقن الحدث عن
~~طهارة، ولم يدر الطهارة عن حدث أو لا (بعكسها) ، فيكون محدثا مطلقا كان قبل
~~ذلك محدثا أو متطهرا، لتيقنه نقض الطهارة بالحدث، وشكه في الطهارة بعده،
~~وهذا كله إذا كان الشك قبل الصلاة أو فيها، وأما بعدها فلا يؤثر فيها
~~مطلقا.
# (ولا وضوء على سامعي صوت) ريح من أحدهما لا بعينه، (أو شامي ريح من
~~أحدهما لا بعينه) لأن كل واحد منهما لم يتحققه منه فهو متيقن الطهارة شاك
~~في الحدث، (ولا) وضوء (إن مس واحد ذكر خنثى و) مس (آخر فرجه) ، لأنه لا
~~يعلم أيهما مس الأصلي من الفرجين، (وإن أم أحدهما) - أي: أحد اثنين وجبت
~~الطهارة على أحدهما لا بعينه - (الآخر، أو صافه وحده؛ أعادا) صلاتهما،
~~لتيقن كل منهما أن أحدهما محدث، فإن صافه مع غيره فلا إعادة لانتفاء
~~الفذية، وإن أمه مع آخر أعاد المؤتم منهما صلاته، (ولا) يعيدا صلاتهما (إن
~~توضأ) ، أي: إن توضأ كل منهما، لزوال الاعتقاد الذي بطلت صلاتهما ms0116 لأجله
~~(ويتجه أو) ، أي: وكذلك لو توضأ (أحدهما) ، وأم الآخر أو ائتم به صح ذلك،
~~وفيه نظر ظاهر،
# PageV01P152
# قال في " شرح المنتهى ": ولا يكفي في ذلك وضوء أحدهما، لاحتمال أن يكون
~~الذي أحدث منهما هو الذي لم يتوضأ، (أو صافه) ، أي: صاف أحدهما الآخر (مع)
~~مأموم (ثالث) فلا يعيد واحد منهم صلاته، لعدم تيقن ما يبطلها (ويتجه لو
~~أمه) - أي: أم أحدهما صاحبه - (مع) متطهر (ثالث فأكثر لم يعد إمام) صلاته،
~~لعدم تيقنه حدث نفسه، (وأعاد صاحبه) صلاته لتحقق المفسد، وهو إما حدثه، أو
~~حدث إمامه، وأما الثالث فصلاته صحيحة إن كان اقتداؤه عن يمين الإمام، أو
~~كان خلفه، ووقف معه غيره، لزوال الفذية، وهو متجه.
### | [فصل ما يحرم بالحدث الأكبر والأصغر]
# (فصل) (يحرم بحدث) أكبر أو أصغر (حيث لا عذر) منعه من الطهارة (صلاة)
~~لحديث ابن عمر مرفوعا «لا يقبل الله صلاة بغير طهور، ولا صدقة من غلول»
~~رواه الجماعة إلا البخاري. وسواء الفرض والنفل وسجود التلاوة والشكر وصلاة
~~الجنازة، ولا كفر بالصلاة مع الحدث، لأنها معصية كسائر المعاصي.
# (و) يحرم به أيضا (طواف ولو نفلا) لقوله - صلى الله عليه وسلم -: «الطواف
~~بالبيت صلاة إلا أن الله أباح فيه الكلام» رواه الشافعي (و) يحرم به أيضا
~~(مس مصحف) (وبعضه ولو لصغير)
# PageV01P153
# قال في " الإنصاف ": على المذهب وعليه الأصحاب لقوله تعالى {لا يمسه إلا
~~المطهرون} [الواقعة: 79] ولحديث عبد الله بن عمرو بن حزم عن أبيه عن جده
~~«أن النبي - صلى الله عليه وسلم - كتب إلى أهل اليمن كتابا وفيه: لا يمس
~~القرآن إلا طاهر» رواه الأثرم والنسائي والدارقطني متصلا، واحتج به أحمد،
~~ورواه مالك مرسلا. (حتى جلده) - أي: المصحف - (المتصل) به، (و) حتى
~~(حواشيه) ، وما فيه من ورق أبيض، لأنه يشمله اسم المصحف، ويدخل في بيعه
~~(بيد وغيرها) كصدر، إذ كل شيء لاقى شيئا فقد مسه. (ويتجه) : أنه يحرم مسه
~~(حتى بظفر وشعر) وسن قبل انفصالها عن محالها تعظيما له، واحتراما وهو متجه.
# (ولا) يحرم مسه (بحائل ككيس وكم) ؛ لأن ms0117 المس للحائل لا له، (و) لا يحرم
~~على محدث (تصفحه) - أي: المصحف - (به) - أي: الحائل - (وبعود) ، لما تقدم،
~~(و) لا يحرم على محدث (حمل) مصحف (بعلاقة) ، بكسر العين في الأجرام وفتحها
~~في المعاني - لأن النهي ورد في المس، والحمل ليس بمس، (ولا) يحرم على محدث
~~(مس تفسير مطلقا) ، سواء كان أكثر من القرآن أو أقل منه، ولا كتب فقه وحديث
~~ورسائل فيها آيات من قرآن، لأنه لا يسمى مصحفا، (و) لا يحرم عليه أيضا مس
~~(منسوخ تلاوة) ، وإن بقي حكمه ك: " الشيخ
# PageV01P154
# والشيخة إذا زنيا فارجموهما " (و) لا يحرم مس (نحو توراة وإنجيل) وزبور
~~وصحف إبراهيم وموسى وشيث وجدت، لأنها ليست قرآنا، (و) لا مس (مأثور عن الله
~~تعالى) كالأحاديث القدسية، (و) لا مس (رقى وتعاويذ فيها قرآن) قال في "
~~الفروع ": وفاقا. ولا يحرم مس ثوب رقم بقرآن أو فضة نقشت به في ظاهر كلام
~~أحمد.
# قال الزركشي: ظاهر كلامه الجواز قال في النظم عن الدرهم المنقوش: هذا
~~المنصور. (و) لا بأس بمس (لوح فيه قرآن لصغير) ، فلا يحرم على وليه تمكينه
~~من مس المحل الخالي من الكتابة للمشقة، (ولا) يجوز تمكين الصغير من مس
~~(المحل المكتوب) فيه القرآن منه - أي: من اللوح - بلا طهارة، لعدم الحاجة
~~إليه لاستغنائه عنه بمس الخالي، وما حرم بلا وضوء مما تقدم حرم بلا غسل
~~بطريق الأولى لا العكس، فإن قراءة القرآن تحرم بلا غسل فقط. (ويحرم مس مصحف
~~بعضو متنجس) ، لأنه أولى من الحدث.
# قال في " الفروع ": وكذا ذكر الله بنجس، و (لا) يحرم مسه (بعضو طاهر) إذا
~~(تنجس غيره) من الأعضاء، لأن النجاسة لا يتعدى وجوب غسلها غير محلها، بخلاف
~~الحدث فإنه يحل جميع البدن كما تقدم. (ولمحدث ولو ذميا نسخه) - أي: المصحف
~~من غير مس، لأن النهي ورد عن مسه، وهي ليست مسا (و) له (أخذ أجرته) - أي:
~~النسخ لأنه عمل لا يختص أن يكون فاعله من أهل القربة، (ويأتي) في البيع أنه
~~(إن ملكه) - أي: المصحف - بإرث أو غيره يؤمر ms0118 بإزالة ملكه عنه.
# (وحرم سفر به) - أي: المصحف - (لدار حرب) «لنهيه - صلى الله عليه وسلم -
~~أن يسافر بالقرآن إلى أرض العدو» متفق عليه. لأنه عرضة لاستيلاء الكفار
~~عليه واستهانته، (و) حرم (كتبه) - أي:
# PageV01P155
# القرآن - (مع ذكر) الله (ب) شيء (نجس) ، أو على شيء نجس، (وإن قصد
~~إهانته) - أي: القرآن أو الذكر بذلك أي: بكتبه بالنجس - (فالواجب) على ولي
~~الأمر (قتله، كما) ذكره ابن عقيل (" في الفنون ") ويجب غسل الكتابة
~~وتحريقها للصيانة.
# (و) حرم (توسده) أي: المصحف (ووزن به، واتكاء عليه) لأن ذلك ابتذال له.
# (و) حرم (كتبه) - أي: القرآن (بحيث يهان) ، كعلى بساط أو حصير يداس أو
~~يجلس عليه. (ويتجه: قتله) ، أي: قتل كاتب القرآن على محل مبتذل (إن قصد
~~امتهانه بذلك) الكتب، قياسا على كتبه بالنجس أو عليه إذ لا فرق بينهما،
~~ولأن فعله ذلك يدل على استخفافه بالقرآن وعدم مبالاته به، وهو متجه (ومثله
~~في حرمة ذلك كتب علم فيها قرآن) فيجب احترامها وصونها عن الامتهان، (وإلا)
~~يكن في كتب العلم قرآن (كره) توسدها، والوزن بها والاتكاء عليها، وإن خاف
~~عليها سرقة، فلا بأس أن يتوسدها للحاجة. (ورمى رجل بكتاب عند) الإمام (أحمد
~~فغضب وقال: هكذا يفعل بكلام الأبرار؟ ،) انتهى. فكيف بكتاب الله تعالى، أو
~~ما هو فيه.
# (ويكره كتابة قرآن في ستور وفيما هو مظنة بذله) ، و (لا) تكره (كتابة
~~غيره من ذكر بغير مسجد فيما لم يدس، وإلا) بأن كان يداس، (كره شديدا، ويحرم
~~دوسه) - أي: الذكر - فالقرآن أولى.
# قال في " الفصول " وغيره: ويكره أن يكتب على حيطان المسجد ذكر أو غيره،
~~لأن ذلك يلهي المصلي. (وكره) الإمام (أحمد شراء ثوب فيه ذكر الله يجلس عليه
~~ويداس) على المواضع الخالية من الذكر، وأما
# PageV01P156
# وطؤه ما فيه ذكر فيحرم. (وكره) شديدا (ويتجه بلا قصد إهانة) أما مع قصدها
~~فيحرم، وهو متجه (مد) : نائب فاعل كره (رجل لمصحف واستدباره) - أي: المصحف
~~- وكذا كتب علم فيها قرآن تعظيما لها (و) كره (تخطيه ورميه) بالأرض (بلا)
~~وضع ولا (حاجة) تدعو ms0119 إليه (بل هو بمسألة التوسد أشبه) ، وإليها أقرب.
# (و) تكره (تحليته) - أي: المصحف (بذهب أو فضة) نصا، لتضييق النقدين،
~~(وتحرم في كتب علم) أن تحلى، (و) قال ابن الزاغوني: يحرم (كتبه) - أي:
~~المصحف - (بذهب أو فضة) ، لأنه من زخرفة المصاحف، (ويؤمر بحكه، ويزكى) ما
~~اجتمع منه (إن بلغ نصابا) ، قاله أبو الخطاب وله حكه وأخذه، قال الشيخ تقي
~~الدين: (وجعله عند القبر ولو للقراءة منهي عنه) فلا يرتكب.
# ، (ويباح تطييبه) - أي: المصحف - أو بعضه، واستحبه الآمدي " لأن «النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - طيب الكعبة» وهي دونه، و «أمر بتطييب المساجد» ،
~~فالمصحف أولى. (و) يباح (تقبيله) قال النووي في التبيان ": روينا في مسند
~~الدارمي " بإسناد صحيح عن ابن أبي مليكة " أن عكرمة بن أبي جهل كان يضع
~~المصحف على وجهه ويقول: كتاب ربي كتاب ربي " ونقل جماعة الوقف فيه. (و) في
~~(جعله على عينيه) لعدم التوقيف، وإن كان فيه رفعة وإكرام، لأن ما طريقه
~~القرب إذا لم يكن للقياس فيه مدخل لا يستحب فعله، وإن كان فيه تعظيم إلا
~~بتوقيف، ولهذا قال عمر عن الحجر: " لولا أني رأيت رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - يقبلك ما قبلتك " و " لما قبل معاوية "
# PageV01P157
# الأركان كلها أنكر عليه ابن عباس، فقال معاوية: ليس شيء من البيت مهجورا
~~فقال ابن عباس: إنما هي السنة " وأنكر عليه الزيادة على فعل النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - وإن كان فيه تعظيم (أو) أي: ويباح جعله على (كرسي) تعظيما
~~له، (و) يباح (القيام له) .
# قال الشيخ تقي الدين: إذا اعتاد الناس قيام بعضهم لبعض، فقيامهم لكتاب
~~الله أحق، وفي " الفروع " " والمبدع " يؤخذ من فعل أحمد الجواز وذلك أنه
~~ذكر عنده إبراهيم بن طهمان، وكان متكئا فاستوى جالسا، وقال: لا ينبغي أن
~~يذكر الصالحون فنتكئ. قال ابن عقيل: فأخذت من هذا حسن الأدب فيما يفعله
~~الناس عند ذكر إمام العصر من النهوض لسماع توقيعاته.
# قال في " الفروع ": ومعلوم أن مسألتنا أولى، وذكر ابن الجوزي أن ترك
~~القيام كان في الأول، ms0120 ثم لما صار ترك القيام كالهوان بالشخص، استحب لمن
~~يصلح له القيام.
# (و) يباح (نقطه) أي المصحف (وشكله) ، بل قال العلماء: يستحب نقطه وشكله
~~صيانة من اللحن فيه والتصحيف، وأما كراهة الشعبي والنخعي النقط، فللخوف من
~~التغيير فيه، وقد أمن ذلك اليوم، ولا يمنع من ذلك كونه محدثا، فإنه من
~~المحدثات الحسنة، كنظائره، مثل تصنيف العلم وبناء المدارس ونحوها، قاله
~~النووي في التبيان ". (ويتجه وجوبهما) - أي: النقط والشكل - (مع تحقق لحن)
~~، كفي زماننا، وهو متجه.
# (و) تباح (كتابة أعشار) في المصحف (وأسماء سور وعدد آيات وأحزاب) ، لعدم
~~النهي عنه (وتحرم
# PageV01P158
# مخالفة خط عثمان) بن عفان (- رضي الله عنه - في) رسم (واو وياء وألف وغير
~~ذلك) . كربط تاء ومدها (نصا) ، لقوله - صلى الله عليه وسلم - «عليكم بسنتي
~~وسنة الخلفاء بعدي» . . . الحديث، ولأن قول الصحابي - ما خالف القياس -
~~توقيف.
# (ولا بأس أن يقول: سورة كذا) ، كسورة البقرة أو النساء، لأنه قد ثبت في
~~الصحيحين " قوله - صلى الله عليه وسلم -: سورة البقرة وسورة الكهف "
~~وغيرهما مما لا يحصى، وكذلك عن الصحابة.
# قاله النووي في التبيان ". وفي السورة لغتان: الهمز وتركه، والترك أفصح،
~~(و) أن يقول: (السورة التي يذكر فيها كذا) ، لوروده في الأخبار، ومنها قوله
~~- صلى الله عليه وسلم -: «من قرأ السورة التي يذكر فيها آل عمران» الحديث
~~رواه الطبراني من حديث ابن عباس.
# (واستفتاح الفأل فيه) - أي: المصحف (فعله) أبو عبيد الله (ابن بطة) -
~~بفتح الباء - (ولم يره) الشيخ تقي الدين ولا (غيره) من أئمتنا. ونقل عن ابن
~~العربي أنه يحرم، وحكاه القرافي عن الطرسوسي المالكي، وظاهر مذهب الشافعي
~~الكراهة.
# . (ولو بلي مصحف أو اندرس دفن) ، وذكر أحمد أن أبا الجوزاء بلي له مصحف،
~~فحفر له في مسجد فدفنه، (وما تنجس أو كتب) من قرآن أو حديث أو كتاب فيه ذلك
~~(بنجس يلزم غسله أو حرقه،) (فإن الصحابة) - رضي الله عنهم - (حرقوه لما
~~جمعوه) .
# قال ابن الجوزي: إنما فعلوا ذلك (لتعظيمه وصيانته) . انتهى. (وكان طاوس
~~لا يرى بأسا أن تحرق الكتب صيانة) ms0121 لها عن الامتهان، (وقال: إن الماء والنار
~~خلق من خلق الله تعالى ويتجه: المراد) بغسل المصحف والكتاب بالماء وحرقهما
~~بالنار (إذا كانا) - أي: الماء والنار - (طاهرين) أما إذا كانا نجسين فلا
~~يجوز غسل ولا تحريق بهما صونا لهما عن النجاسة وحينئذ فيعدل إلى دفنهما في
~~موضع لا تطؤه
# PageV01P159
# الأرجل، لأن عثمان دفن المصاحف بين القبر والمنبر.
# هذا إذا كانا مكتوبين بطاهر، أما إذا كانا مكتوبين بنجس فغسلهما أو
~~حرقهما بماء أو نار طاهرين أولى من دفنهما كما لا يخفى، وهو متجه.
# (ويباح كتابة آيتين فأقل إلى كفار) نقل الأثرم: يجوز أن يكتب إلى أهل
~~الذمة كتابا فيه ذكر الله تعالى، كما كتب النبي - صلى الله عليه وسلم - إلى
~~المشركين. (وفي النهاية) جواز كتابة ذلك (لحاجة تبليغ) قال في " الفروع ":
~~وهو ظاهر.
# (ويأتي أدب القراءة) قبل الفصل الآخر من باب صلاة التطوع. (وتضمينها) -
~~أي: القراءة - في الفصل الذي يليه قبيل باب صلاة الجماعة.
# قال ابن عقيل تضمين القرآن لمقاصد تضاهي مقصود القرآن لا بأس به تحسينا
~~للكلام، كما يضمن في الرسائل آيات إلى الكفار مقتضية الدعوة، ولا يجوز في
~~نحو كتب المبتدعة. وكتضمينه الشعر لصحة القصد وسلامة الوضع، وأما تضمينه
~~لغير ذلك: فظاهر كلام ابن القيم التحريم، كما يحرم جعل القرآن بدلا عن
~~الكلام. .
### | [باب الغسل]
# (باب الغسل) بالضم: الاغتسال، والماء يغتسل به، وبالفتح: مصدر غسل.
~~وبالكسر: ما يغسل به الرأس من خطمي وغيره. وشرعا: (استعمال ماء طهور مباح
~~في جميع البدن) ، أي بدن المغتسل. (ولو لم يتقاطر على وجه مخصوص، ك: بنية
~~وتسمية) والأصل في شرعيته قوله تعالى: {وإن كنتم جنبا فاطهروا} [المائدة:
~~6] يقال: رجل جنب، ورجلان جنب، ورجال
# PageV01P160
# جنب.
# قال الجوهري: وقد يقال: جنبان وجنبون، وفي صحيح مسلم: «ونحن جنبان» سمي
~~به لأنه نهي أن يقرب مواضع الصلاة، وقيل: لمجانبته الناس حتى يتطهر، وقيل:
~~لأن الماء جانب محله، والأحاديث مشهورة بذلك.
# (وموجبه) ، أي: الحدث الذي هو سبب وجوب الغسل باعتبار أنواعه (سبعة)
~~أشياء، أيها وجد كان سببا لوجوده:
# (أحدها) ms0122 : (انتقال مني) فيجب الغسل بمجرد إحساس انتقاله (عن صلب رجل
~~وترائب امرأة) ، والترائب جمع تريبة، هي محل القلادة من الصدر، لأن الجنابة
~~تباعد الماء عن مواضعه، وقد وجد ذلك (وإن لم يخرج) (كما لو حبسه) ، لأن
~~الغسل يراعى فيه الشهوة، وقد وجدت بانتقاله كما لو ظهر، (ولا يعاد غسل له)
~~- أي: الانتقال - (بخروجه) - أي: المني - (بعده) - أي: بعد الغسل - (بلا
~~لذة) ، لأن الوجوب تعلق بالانتقال، وقد اغتسل له فلم يجب عليه غسل ثان،
~~كبقية مني خرجت بعد الغسل، وليس عليه إلا الوضوء، بال أو لم يبل (ويثبت
~~بانتقاله) - أي: المني - (حكم بلوغ من وجوب عبادة) كصلاة ونحوها (و) يثبت
~~به لزوم (حد وقبول شهادة) وثبوت ولاية في إيجاب عقد نكاح، ولزوم (فطر) من
~~صوم (بسبب نحو لمس) ، كتقبيل وتكرار نظر بشهوة، (ووجوب فدية) في الحج،
~~(وكذا) - أي: كانتقال مني - (انتقال حيض) .
# قاله الشيخ تقي الدين، فيثبت بانتقاله ما يثبت بخروجه، فإذا أحست بانتقال
~~حيضها قبيل الغروب، وهي صائمة؛ أفطرت ولو لم يخرج الدم إلا بعده (ويتجه
~~لزوم) من أحست بانتقال مني ولم يخرج (نحو صلاة) كطواف، لاحتمال كون ذلك
~~ريحا تحرك فظنته انتقالا، فلا تدع لذلك الصلاة ونحوها (حتى يخرج) ما أحست
# PageV01P161
# به، (فلو تبين بعد) ذلك نحو ريح فتمضي في عبادتها، ولو تبين أنه كان
~~(حيضا أعيد) واجب عبادة فعلته (غير صلاة) فلا، تعيدها لعدم وجوبها عليها
~~حينئذ، وهو متجه.
# (الثاني: خروجه) - أي: المني - (من مخرجه) المعتاد، (ولو) كان المني
~~(دما) أي: أحمر كالدم، للعمومات، ولو خرج المني من جميع البدن وضعفه بكثرته
~~جبر بالغسل، (بشرط) وجود (لذة) عند خروجه (في حق نحو غير نائم) ، كمجنون
~~ومغمى عليه وسكران.
# قال في " شرح المنتهى ": ويلزم من وجود اللذة أن يكون دفقا، فلهذا
~~استغنينا عن ذكر الدفق باللذة، (فلو) خرج المني من غير مخرجه بأن انكسر
~~صلبه فخرج منه، أو خرج من يقظان بغير لذة لم يجب الغسل، وحكمه كالنجاسة
~~المعتادة، أو (جامع وأكسل، فاغتسل، ثم أنزل بلا لذة لم يجب ms0123 غسل) ، لأنها
~~جنابة واحدة، فلا توجب غسلين، والمني في هذه الحالة نجس لخروجه بلا لذة،
~~ومعنى أكسل: ضعف عن الجماع.
# (وإن أفاق نحو نائم) كمغمى عليه (بلغ أو احتمل) بلوغه، كابن عشر وبنت تسع
~~من نوم ونحوه، (فوجد بللا ببدنه أو ثوبه أو فراشه الذي لم ينم عليه أو) كان
~~(فيه غيره) .
# قال أبو المعالي والأزجي: لا بظاهره، لاحتماله من غيره، (فإن تحقق أنه
~~مني اغتسل) وجوبا، ولو لم يذكر احتلاما، قال الموفق: لا نعلم فيه خلافا.
~~(فقط) ، أي: دون غسل ما أصابه، لطهارة المني.
# (ويعرف) المني (بريح) كريح (عجين و) ريح (طلع نخل) حال كونه (رطبا، أو
~~ريح بياض بيض) حال كونه (جافا وفسرته) أي: مني الرجل - (عائشة) الصديقة
# PageV01P162
# - رضي الله عنها - (بأنه أبيض ثخين ينكسر منه الذكر) ، وأما مني المرأة:
~~فهو أصفر رقيق، (وإن تحقق أنه غير مني طهر ما أصابه فقط) من بدن وثوب، لأنه
~~نجس، (وإن اشتبه) عليه ذلك البلل بأن لم يدر أمني أو مذي؟ (وتقدم نومه سبب
~~من برد أو نظر أو فكر أو ملاعبة أو انتشار فكذلك) - أي: طهر ما أصابه -
~~لرجحان كونه مذيا بقيام سببه، إقامة للظن مقام اليقين، كما لو وجد في نومه
~~حلما فإنا نوجب الغسل لرجحان كونه منيا بقيام سببه، (وإلا يتقدم نومه سبب)
~~، ووجد بللا في ثوبه أو بدنه أو فراشه (اغتسل) وجوبا (وتوضأ مرتبا متواليا
~~وطهر ما أصابه أيضا) ظاهره: وجوبا.
# قال في شرح الإقناع ": احتياطا، ثم قال: وليس هذا من باب الإيجاب بالشك
~~وإنما هو من باب الاحتياط في الخروج من عهدة الواجب، كمن نسي صلاة من يوم
~~وجهلها، لأنه في المثال لا يخرج عن كونه منيا أو مذيا، ولا سبب لأحد
~~الأمرين يرجح به، فلم يخرج من عهدة الوجوب إلا بما ذكر.
# (ومحل ذلك) - أي: ما تقدم - فيما إذا وجد نائم ونحوه بللا: (في غير النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - لأنه لا يحتلم) ، لأنه لا ينام قلبه، ولأن الحلم من
~~الشيطان، وهو محفوظ منه، (ومنيه ms0124 وغيره) من فضلاته - صلى الله عليه وسلم -
~~(طاهر) فلا يلزمه تطهير ما أصابه منها، (وإن تحقق) وجود (مني في ثوب أو
~~فراش نام هو وغيره فيه) ، أي: في ذلك الثوب الذي وجد به المني، (أو) نام
~~(عليه) ، أي: على ذلك الفراش، وكان من أهل الاحتلام، (فلا غسل عليهما) ،
~~لأن كلا منهما متيقن الطهارة شاك في الحدث، (إلا إن أمه أو صافه) وحده
~~فعليهما الغسل. فإن صافه مع غيره صحت صلاتهما لزوال الفذية. (ولا غسل) على
~~من جومعت فاغتسلت (بخروج منيه) - أي: مني المجامع لها - (من فرجها بعد
~~غسلها) ، لأنه ليس منها، كخروج بقية مني اغتسل له بغير شهوة.
# PageV01P163
# (الثالث) : التقاء الختانين، أي تقابلهما وتحاذيهما بتغييب الحشفة في
~~الفرج، لا إن تماسا بلا إيلاج، فلذا قال: (تغييب كل حشفة) الذكر ويقال لها:
~~الكمرة، ولو لم يجد بذلك حرارة، (أصلية) ، فلا غسل بتغييب حشفة زائدة، أو
~~من خنثى مشكل، لاحتمال الزيادة. (متصلة) فلا عبرة بتغييب المنفصلة، (أو)
~~تغييب (قدرها) - أي: الحشفة - (من مقطوعها بلا حائل) ، لانتقاء التقاء
~~الختانين مع الحائل، لأنه هو الملاقي للختان، (في فرج أصلي) : متعلق
~~بتغييب. فلا غسل بتغييب حشفة أصلية في قبل زائد، أو قبل خنثى مشكل، لاحتمال
~~زيادته، لحديث أبي هريرة مرفوعا «إذا جلس بين شعبها الأربع، ثم جهدها: فقد
~~وجب الغسل» متفق عليه، زاد أحمد ومسلم: " وإن لم ينزل، وفي حديث عائشة قالت
~~" قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «إذا قعد بين شعبها الأربع ومس
~~الختان الختان فقد وجب الغسل» رواه مسلم. (ولو) كان الفرج الأصلي (دبرا) ،
~~لأنه فرج أصلي، أو كان الفرج الأصلي (لميت) لعموم الخبر، (أو بهيمة أو طير
~~أو سمكة) .
# قاله في التعليق " لأنه إيلاج في فرج أصلي، أشبه الآدمية. (ولو) كان ذو
~~الحشفة (نائما أو مجنونا) أو مغمى عليه، بأن أدخلتها في فرجها، فيجب الغسل
~~عليهم، كما يجب عليها ولو كانت مجنونة أو نائمة أو مغمى عليها، لأن موجب
~~الطهارة لا يشترط فيه القصد، كسبق الحدث، (أو) كان (مكرها، أو) أولج ms0125 و (لم
~~ينزل، أو) لم (يبلغ) نصا، فاعلا كان أو مفعولا، (لكن لا غسل إلا على) من
~~يجامع مثله، وهو (ابن عشر) أو يجامع مثلها (و) هي (بنت تسع) .
# قال الإمام: يجب على الصغير إذا وطئ، والصغيرة إذا وطئت، مستدلا بحديث
~~عائشة، (فلو وطئ ابن عشر بنت ثمان أو عكسه) بأن وطئ ابن ثمان
# PageV01P164
# أو تسع بنت تسع؛ (فلكل حكمه) : فيجب الغسل عليه في الأولى، وعليها في
~~الثانية (ولا يلزم) الغسل (غير بالغ إلا إن أراد ما يتوقف على غسل ووضوء)
~~كصلاة وطواف ومس مصحف.
# (أو غسل فقط) كقراءة قرآن، و (لا) يلزمه الغسل (للبث بمسجد) إذا أراده،
~~بل يكفيه الوضوء كالمكلف ومثل مسألة الغسل: إلزامه باستجمار ونحوه، ذكره
~~الشيخ تقي الدين. وليس معنى وجوب الغسل أو الوضوء في حق الصغير التأثيم
~~بتركه، بل معناه أنه شرط لصحة الصلاة أو الطواف، أو لإباحة مس المصحف، أو
~~قراءة القرآن. (واستدخال ذكر أحد من ذكر) نائم ونحو مجنون وغير بالغ وميت
~~وبهيمة (كإتيانه) ، فيجب على امرأة استدخلت ذكر نائم أو صغير ولو طفلا - أو
~~مجنون أو ميت ونحوهم الغسل، لعموم قوله: «إذا التقى الختانان وجب الغسل» ،
~~(ولا غسل بتغييب بعض حشفة) بلا إنزال (أو) أي: ولا بإيلاج (حشفة خنثى) في
~~فرج أصلي (ولا بتغييب) ذكر أصلي (في فرجه) - أي: الخنثى - (إلا إن غيب)
~~الخنثى ذكره في فرج أصلي. (وغيب) : بالبناء للمفعول، أي: غيب ذكر (فيه) -
~~أي: في فرج الخنثى - فعلى الخنثى الغسل، لأنه إن كان ذكرا فقد غيب ذكره في
~~فرج أصلي، وإن كان أنثى فقد جومعت في قبلها. (وامرأة وطئها) خنثى بذكره،
~~(ورجل وطئه) - أي: وطئ الرجل ذلك الخنثى في قبله فعلى الخنثى الغسل، لأنه
~~إن كان ذكرا فقد غيب ذكره في فرج أنثى، وإن كان أنثى فقد جومعت في قبلها
~~الأصلي، وأما الرجل والمرأة: فيجب (على أحدهما الغسل لا بعينه) ، لأن
~~الخنثى لا يخلو عن أن يكون رجلا فيجب الغسل على المرأة، أو يكون أنثى فيجب
~~الغسل على الرجل، والاحتياط ms0126 أن يتطهرا على ما تقدم، وإن أراد أن يأتم
~~أحدهما بالآخر،
# PageV01P165
# أو يصافه وحده اغتسلا على ما تقدم، وإنما أخرجت كلام المتن عن ظاهره
~~لقصوره.
### | [تتمة أولج خنثى مشكل أو واضح الأنوثية ذكره في قبل أو دبر ولم ينزل]
# (تتمة) : لو أولج خنثى مشكل أو واضح الأنوثية ذكره في قبل أو دبر، ولم
~~ينزل: فلا غسل عليه لعدم تغييب الحشفة الأصلية بيقين، وكذا لو وطئ كل واحد
~~من الخنثيين المشكلين الآخر بذكره في القبل أو الدبر، لاحتمال زيادة
~~الذكرين، أو زيادة أحدهما، بخلاف ما لو تواطأ رجل وخنثى في دبريهما،
~~فعليهما الغسل؛ لأن دبر الخنثى أصلي قطعا، وقد وجد تغييب حشفة الرجل فيه.
# (ولا) يجب غسل على امرأة (بتغييب) ذكر (مقطوع في فرجها ولا بإيلاج) ذكر
~~أصلي (بحائل) ، لعدم التقاء الختانين، (أو) ، أي: ولا غسل بوطء (دون فرج)
~~بلا إنزال ولا انتقال ولا بتماس الختانين من غير إيلاج لما سبق، (ولا) غسل
~~(بسحاق) ، وهو: إتيان المرأة المرأة بلا إنزال، لما تقدم.
# (ويعاد غسل ميتة وطئت) وجوبا (دون ميت استدخلت ذكره في فرجها) ، على
~~الصحيح من المذهب، لأن العبرة بوجود الإيلاج من حي، بخلاف المولوج فيه فتجب
~~إعادة غسله ذكرا كان أو أنثى.
# (وفي " المبدع ") : (لو غيبت امرأة) في فرجها (حشفة بهيمة اغتسلت) وجوبا،
~~لما تقدم من أن استدخال ذكر أحد ممن ذكر كإتيانه.
# (ولو قالت) امرأة: (لي جني يجامعني) ، كالرجل: (فعليها الغسل) .
# قال ابن الجوزي في قوله تعالى {لم يطمثهن إنس قبلهم ولا جان} [الرحمن:
~~56] : دليل على أن الجني يغشى المرأة كالإنسي. (وقيل) أي: قال في " المبدع
~~": (لا) غسل عليها، (لعدم إيلاج واحتلام) وإنما هو غشيان، ولا يلزم منه
~~الإيلاج لاحتمال أن يكون إيلاجه عن ملامسة ببدنه، (ذكره أبو المعالي وفيه)
~~نظر، لأنها إذا كانت
# PageV01P166
# تعرف أنه يجامعها كالرجل، فكيف يجامعها ولا إيلاج، خصوصا إذا تصور بصورة
~~الرجل، فلا ريب في وجوب الغسل عليها، وكذلك لو قال رجل: لي جنية أجامعها
~~كالمرأة فعليه الغسل.
# (وذكر بعضهم) أنه (يثبت بتغييب الحشفة ms0127 كالكل) ، أي: كما يثبت بتغييب كل
~~الذكر (أربعمائة حكم إلا ثمانية) أحكام، ذكرها ابن القيم في " تحفة الودود
~~في أحكام المولود " (من) ذلك (نحو تحريم طواف) كمس مصحف (وصلاة، وإفساد نحو
~~طهارة وحج) ووجوب الفدية فيه، وفساد عمرة، ووجوب البدنة فيها وقضاؤهما
~~(ووجوب نحو غسل وحد وكفارة، وحصول نحو رجعة، وبر) من حلف أن يطأ (ومصاهرة،
~~وزوال: نحو عنة) ، ووجوب عدة، واستقرار مسمى، ووجوب مهر مثل، وثبوت إحصان،
~~وجريان لعان، وفدية مول، وتحليل لزوج أول، وسقوط إجبار في نكاح بكر، وتحريم
~~ربائب، وتحريم إماء الأب على الابن، وتحريم إماء الابن على الأب، وتحريم
~~الجمع بين المرأة وعمتها وخالتها وبنت أخيها وبنت أختها، وتحريم الجمع بين
~~الأمة وخالتها أو أختها في الوطء بملك يمين، وفساد صوم واعتكاف، وصيرورة
~~الأمة فراشا، وإلحاق ولد بسيد إذا أقر به، وسقوط ولاية أب في ابنته الصغيرة
~~وغيره من الأولياء حتى تبلغ، ووجوب كفارة بوطء حائض، وتحريم التصريح بخطبة
~~من طلقت قبل الدخول، ومن تتبع ما يأتي يظفر بأكثرها.
# (الرابع: إسلام كافر ولو مرتدا) أو مميزا، لما روى أبو هريرة «أن ثمامة
~~بن أثال أسلم، فقال النبي - صلى الله عليه وسلم -: اذهبوا به إلى حائط بني
~~فلان، فمروه أن يغتسل» رواه أحمد وابن خزيمة من رواية العمري، وقد تكلم
~~فيه، وروى له مسلم مقرونا، «وعن قيس بن عاصم أنه أسلم، فأمره النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - أن يغتسل بماء
# PageV01P167
# وسدر» رواه أحمد وأبو داود والنسائي والترمذي، وقالوا: حسن صحيح. ولأنه
~~لا يسلم غالبا من جنابة، فأقيمت المظنة مقام الحقيقة، كالنوم والتقاء
~~الختان، ولأن المرتد مساو للأصلي في المعنى، وهو الإسلام، فوجب مساواته له
~~في الحكم. (أو) كان الكافر (لم يوجد) منه (في كفره ما يوجبه) - أي: الغسل -
~~من نحو جماع أو إنزال، (أو) كان (مميزا) وأسلم، لأن الإسلام موجب؛ فاستوى
~~فيه الكبير والصغير، كالحدث الأصغر. (غير حائض ونفساء كتابيتين إذا اغتسلتا
~~لحل وطء زوج مسلم، أو سيد مسلم ثم أسلمتا) : فلا يلزمهما إعادة الغسل على
~~قول ms0128 أبي بكر لصحته منهما، وعدم اشتراط النية فيه للعذر، بخلاف ما لو اغتسل
~~الكافر لجنابة، ثم أسلم، وجب عليه إعادته لعدم صحته منه، (كذا قيل)
~~والمذهب: وجوب إعادة الغسل عليهما. (ويتجه) أن الحكم (في مميز) وطئ ثم أسلم
~~إذا كان في سن (يطأ ويوطأ مثله) ، وهو ابن عشر وبنت تسع إذا أراد فعل ما
~~يتوقف على طهارة وجب عليه الغسل، ومقتضاه أنه إذا كان سنه دون ذلك لا يجب
~~عليه الغسل وفيه بحث، إذ عباراتهم وجوب الغسل عليه مطلقا،
# PageV01P168
# وتقدم. (ووقت لزوم غسل كما مر) أي: إذا أراد ما يتوقف على غسل أو وضوء
~~لغير لبث بمسجد، أو مات شهيدا، أما إذا أراد اللبث في المسجد: فعليه الوضوء
~~فقط.
# (ويحرم تأخير إسلام لغسل أو غيره) ، لوجوبه على الفور.
# ، (ولو استشار) كافر (مسلما) في الإسلام، (فأشار بعدم إسلامه) حرم عليه
~~ذلك (ولم يكفر) لأنه لم يأمره بالدخول في الكفر، وإنما أشار عليه باستدامته
~~عليه (وكذا لو أخر عرض الإسلام عليه بلا عذر) حرم عليه ذلك ولم يكفر، خلافا
~~لصاحب " التتمة " من الشافعية.
# (الخامس: خروج دم حيض) «لقوله - صلى الله عليه وسلم - لفاطمة بنت أبي
~~حبيش: وإذا ذهبت فاغتسلي وصلي» متفق عليه. وأمر به أم حبيبة، وسهلة بنت
~~سهيل، وحمنة وغيرهن، يؤيده قوله تعالى {فإذا تطهرن فأتوهن} [البقرة: 222]
~~أي: إذا اغتسلن. فمنع الزوج من وطئها قبل غسلها، فدل على وجوبه عليها،
~~وإنما وجب بالخروج إناطة للحكم بسببه، والانقطاع شرط لصحته. (ويصح ندبا غسل
~~من جنابة زمن حيض) تخفيفا للحدث (ويزول حكمها) - أي: الجنابة - لأن بقاء
~~أحد الحدثين لا يمنع ارتفاع الآخر، كما لو اغتسل المحدث بنية رفع الحدث
~~الأكبر، فإن الحدث الأصغر باق، وبقاؤه لا يمنع ارتفاع الأكبر، أفاده في "
~~الشرح ".
# (السادس: خروج دم نفاس) وانقطاعه شرط لصحة الغسل له
# PageV01P169
# قال في " المغني ": لا خلاف في وجوب الغسل بهما، (فلا غسل بولادة بلا دم)
~~، لأنه لا نص فيه ولا هو في معنى المنصوص، (فيصح صوم) من ولدت بلا دم،
~~(ويحل وطؤها) قبل ms0129 أن تغتسل، لما تقدم. (ولا) يجب الغسل (بإلقاء علقة) - قال
~~في " المبدع ": بلا نزاع - (أو) بإلقاء (مضغة بلا تخطيط) ، لأن ذلك ليس
~~ولادة، وإنما يثبت حكمه بإلقاء ما يتبين فيه خلق إنسان، ولو خفيا. (والولد
~~طاهر، ومع دم يغسل) وجوبا كسائر الأشياء المتنجسة.
# (السابع: الموت) «لقوله - صلى الله عليه وسلم -: اغسلنها» وغيره من
~~الأحاديث، (تعبدا) لا عن حدث، لأنه لو كان عنه لم يرتفع مع بقاء سببه، ولا
~~عن نجس، وإلا لما طهر مع بقاء سببه (غير شهيد معركة ومقتول ظلما) ، فلا
~~يغسلان، ويأتي في محله.
# (ويتجه زيادة) موجب ثامن (وهو) - أي: الموجب لإعادة الغسل: (خروج نجاسة
~~بعد غسل ميت قبل سبع و) قبل (وضع بكفن) ويأتي في كتاب الجنائز وهو متجه.
### | [فصل يحرم على من عليه غسل من جنابة أو غيرها قراءة آية فأكثر]
# (فصل) (يحرم على من عليه غسل) من جنابة أو غيرها (قراءة آية) فأكثر،
~~لحديث علي «كان النبي - صلى الله عليه وسلم - لا يحجبه - وربما قال: لا
~~يحجزه - عن القرآن شيء ليس الجنابة» رواه ابن خزيمة والحاكم والدارقطني
~~وصححاه. (ولو بقصد ذكر) سدا للباب، و (لا) يحرم على من وجب عليه غسل من
~~قراءة (بعضها) - أي: بعض آية - لأنه لا إعجاز فيه، (ولو كرر) قراءة البعض
~~(ما لم يتحيل) نحو الجنب (على قراءة) تحرم، بأن يكرر الإبعاض تحيلا على
~~قراءة آية فأكثر،
# PageV01P170
# فيمتنع عليه ذلك كسائر الحيل المحرمة.
# قال المنقح: (ما لم تكن الآية طويلة) ، كآية الدين، فيمتنع عليه قراءة
~~بعضها. (ويتجه المراد: منع) نحو الجنب من قراءة (بعض) من قرآن (كثير عرفا)
~~، وهو متجه. (وله) - أي: لمن وجب عليه غسل - (تهجيه) - أي: القرآن لأنه ليس
~~بقراءة له، فتبطل به الصلاة لخروجه عن نظمه وإعجازه، ذكره في " الفصول "
~~وله التفكير فيه، (وتحريك شفتيه به إن لم تبن حروف) ، وقراءة أبعاض آية
~~متوالية أو آيات سكت بينها سكوتا طويلا قاله في " المبدع ". (كقراءة لا
~~تجزئ في صلاة لإسرارها) ، نقله في " الفروع " عن ظاهر " نهاية الأزجي "
~~قال: وقال ms0130 غيره: له تحريك شفتيه به إذا لم يبين الحروف.
# (وله) تلاوة (ذكر) لم يوافق قرآنا، لما روى مسلم عن عائشة قالت: «كان
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يذكر الله على كل أحيانه» ويأتي أنه يكره
~~أذان جنب. (و) له (إزالة شعر وظفر) بلا كراهة. (و) له (قول ما وافق قرآنا)
~~من الأذكار، (ولم يقصده) - أي: القرآن - كالبسملة، والحمد لله رب العالمين،
~~(وكآية ركوب) {سبحان الذي سخر لنا هذا وما كنا له مقرنين} [الزخرف: 13]
~~{وإنا إلى ربنا لمنقلبون} [الزخرف: 14] ومثلها آية نزول {رب أنزلني منزلا
~~مباركا وأنت خير المنزلين} [المؤمنون: 29] (و) كآية (استرجاع)
# PageV01P171
# {إنا لله وإنا إليه راجعون} [البقرة: 156] وهي بعض آية، لا آية.
# (و) قراءة (آية في ضمن نحو شعر) كقوله:
# خاض العواذل في حديث مدامعي ... لما رأوا كالسيل سرعة سيره
# فحبسته لأصون سر هواكم ... حتى يخوضوا في حديث غيره
# وكذا له النظر في المصحف، وأن يقرأ عليه وهو ساكت، لأنه في هذه الحالة لا
~~ينسب إلى قراءة، قاله أبو المعالي (ويمنع كافر من قراءته ولو رجي إسلامه)
~~قياسا على الجنب وأولى.
# (ولجنب) وكافر أسلم (وحائض ونفساء انقطع دمهما أو لا، مع أمن تلويث، دخول
~~مسجد لمرور ولو بلا حاجة) ، لقوله تعالى {ولا جنبا إلا عابري سبيل}
~~[النساء: 43] ، وهو: الطريق. وعن جابر " كان أحدنا يمر في المسجد جنبا
~~مجتازا " رواه سعيد بن منصور. وسواء كان لحاجة أو لا، ومن الحاجة كونه
~~طريقا قصيرا. و (لا) يجوز لجنب وحائض ونفساء (لبث به) - أي: المسجد (مع
~~قطعه) - أي: الدم - (بلا عذر) ، لقوله - صلى الله عليه وسلم - «لا أحل
~~المسجد لحائض ولا لجنب» رواه أبو داود. (إلا بوضوء) ، فإن توضئوا؛ جاز لهم
~~اللبث فيه ولو انتقض بعد، لما روى سعيد بن منصور والأثرم عن عطاء بن يسار
~~قال " رأيت رجالا من أصحاب رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يجلسون في
~~المسجد وهم مجنبون، إذا توضئوا وضوء الصلاة " إسناده صحيح. قاله في "
~~المبدع ": ولأن الوضوء يخفف الحدث، فيزول بعض ما منعه. قال الشيخ ms0131 تقي
~~الدين: وحينئذ فيجوز أن ينام في المسجد حيث ينام غيره. (فإن تعذر) الوضوء
~~على الجنب ونحوه، (واحتيج للبث) في المسجد ابتداء ودواما لحبس أو خوف على
~~نفسه أو مال ونحوه: (جاز) له
# PageV01P172
# اللبث (بلا تيمم) نصا، واحتج «بأن وفد عبد القيس قدموا على النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - فأنزلهم المسجد» (و) لبثه (به) - أي: التيمم - (أولى) ،
~~خروجا من خلاف ابن قندس. (ويتيمم) جنب ونحوه (للبث لغسل فيه) - أي: المسجد
~~- إذا تعذر عليه الوضوء والغسل، على الصحيح من المذهب قاله في " الإنصاف "
~~وجزم به ابن شهاب وغيره قال في " شرح المنتهى: " والظاهر تقييده بعدم
~~الاحتياج - أي: إلى اللبث في المسجد - لما تقدم من أنه إذا احتاج للبث فيه
~~فإنه يجوز بلا تيمم (ولذي سلس ومستحاضة لبث به مع أمن تلويث) . لحديث عائشة
~~" أن امرأة من أزواج رسول الله - صلى الله عليه وسلم - اعتكفت معه وهي
~~مستحاضة، فكانت ترى الحمرة والصفرة، وربما وضعت الطست تحتها وهي تصلي "
~~رواه البخاري. (وإلا) يأمن ذو السلس والمستحاضة تلويثه (حرم) عليهما اللبث
~~في المسجد، لتقذيره.
# (ولا يكره غسل) في المسجد (و) لا (وضوء به ما لم يؤذ بهما) ، أي: بماء
~~الغسل والوضوء (ويتجه وإلا) - بأن آذى المسجد بهما - (حرم كاستنجاء) به، إذ
~~المسجد يجب احترامه وصونه عن كل ما يؤذيه، وهو اتجاه جيد. (ويتجه) أيضا أن
~~الحكم (في فساق وضعت) - أي: بنيت - (مع مسجد) إما بوضع الواقف لها، أو كانت
~~موجودة قبل بناء المسجد، (ليست بمسجد) ، فيجوز البول بإناء في غرفة فوقها،
~~لا في بالوعتها، لجريانها في قرار المسجد، ويجوز لبث نحو جنب فيها بلا
~~وضوء، ولا يصح الاعتكاف فوقها ولا في هوائها لأنها لم تبن للصلاة، (بخلاف
~~حادثة) بعد بنائه فيه، فيجب احترام بقعتها كاحترام المسجد، لأنها منه، وهو
~~متجه.
# PageV01P173
# (وتكره إراقة مائهما) أي: الوضوء والغسل بمسجد، (و) كذا إراقة (ماء غمست
~~فيه يد قائم من نوم ليل بمسجد) صونا له عما يقذره. (و) كذلك تكره إراقة
~~مائهما (بما) أي: محل (يداس كطريق) تنزيها ms0132 للماء (ويتجه) : كراهة إراقة
~~مائهما بما ذكر، (وبكل محل قذر) كمزبلة وحش ونحوه، لأنه ماء استعمل في
~~عبادة، فيصان عن القاذورات، وهو متجه.
# (وقال الشيخ) تقي الدين: (يجوز عمل) - أي: اتخاذ - (مكان) ولو كان المتخذ
~~غير الواقف (فيه) - أي: المسجد - (للوضوء) فيه (لمصلحة) ترغيبا للمصلين،
~~وتكثيرا للجماعة (بلا محذور) ، فإن كان في اتخاذه محذور، كتقذير المسجد أو
~~شغل موضع يصلى فيه منع منه، لما تقدم. (ولا يغسل فيه) - أي: المسجد - (ميت)
~~لتقذره.
# (ومصلى عيد لا) مصلى (جنائز مسجد) ، لقوله - صلى الله عليه وسلم -:
~~«وليعتزلن الحيض المصلى» وأما صلاة الجنائز فليست ذات ركوع ولا سجود بخلاف
~~العيد (ويتجه) محل اعتبار مصلى العيد مسجدا (إن وقف) لذلك، (ولو) كان وقفه
~~(بقرائن) كأن يأذن مالكه للناس إذنا عاما بالصلاة فيه، ويتكرر منه ذلك، ولا
~~يشغله بشيء، ويجنبه ما يقذره، وهو متجه. وحينئذ (فلا يجوز لنحو جنب) كحائض
~~ونفساء انقطع دمهما (لبث به) بلا عذر أو وضوء.
# PageV01P174
# (ويتجه صحة اعتكاف فيه) - أي مصلى العيد - ممن لا تلزمه الجماعة مطلقا،
~~وممن تلزمه إن كانت تقام فيه الجماعة، ولو من معتكفين، لثبوت حكم المسجدية
~~له، وهو متجه.
# (ويجب منع مجنون وسكران من مسجد) لقوله تعالى {لا تقربوا الصلاة وأنتم
~~سكارى} [النساء: 43] والمجنون أولى منه. (و) يجب منع (من عليه نجاسة تتعدى)
~~، لئلا يلوثه.
# (وكره اتخاذه) - أي المسجد - (طريقا) نصا، قاله الشيخ تقي الدين، وجزم به
~~في " الفروع ". (و) كره (تمكين صغير منه) - أي: المسجد - قال في " الآداب "
~~والمراد، صغير لا يميز، لغير فائدة، (وسن منعه) - أي: الصغير - من المسجد
~~صيانة له.
# (وحرم تكسب بصنعة فيه) - أي: المسجد - لأنه لم يبن لذلك، (غير كتابة،
~~لأنها) - أي: الكتابة - (نوع من) تحصيل (العلم) ، ويحرم فيه البيع والشراء
~~ولا يصحان.
# (ويباح غلق أبوابه) - أي: المسجد - (خشية) ما يكره دخوله إليه، نص عليه.
### | [فصل الأغسال المسنونة ستة عشر غسلا]
# (فصل) (والأغسال المسنونة ستة عشر) غسلا، (آكدها) : الغسل (لصلاة
# PageV01P175
# جمعة) ، لحديث أبي سعيد مرفوعا «غسل الجمعة واجب على كل محتلم» وقوله -
~~صلى ms0133 الله عليه وسلم - «من جاء منكم الجمعة فليغتسل» متفق عليهما.
# وقوله: واجب، أي: متأكد الاستحباب، ويدل لعدم وجوبه ما روى الحسن عن سمرة
~~بن جندب أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: «ومن توضأ يوم الجمعة فبها
~~ونعمت، ومن اغتسل فالغسل أفضل» رواه أحمد وأبو داود والترمذي. واختلف في
~~سماع الحسن عن سمرة ونقل الأثرم عن أحمد: لا يصح سماعه منه.
# ويعضده مجيء عثمان إليها بلا غسل (في يومها) - أي: الجمعة - فلا يجزئ
~~الاغتسال قبل طلوع فجره، لمفهوم ما سبق من الأحاديث، (لذكر حضرها) - أي:
~~الجمعة - (وصلى) ، لخبر «من جاء منكم» وتقدم، (ولو لم تجب عليه) الجمعة
~~كالعيد والمسافر.
# واغتساله (عند مضي) إليها أفضل؛ لأنه أبلغ في المقصود، (و) اغتساله (عن
~~جماع أفضل) للخبر، ويأتي في صلاة الجمعة، (ولا يضر حدث) أصغر (بعد غسل) ؛
~~لأن الحدث لا يبطل الغسل.
# (ثم) يليه الغسل (لغسل ميت) كبير أو صغير، ذكر أو أنثى، حر أو عبد، (مسلم
~~أو كافر) ، وظاهره: ولو في ثوب، لحديث أبي هريرة مرفوعا «من غسل ميتا
~~فليغتسل، ومن حمله فليتوضأ» رواه أحمد وأبو داود والترمذي، وحسنه.
# (ثم) يليه بقية الأغسال الآتية، وهي: الغسل لصلاة (عيد في يومها لمن)
~~حضرها، لحديث ابن عباس والفاكه بن سعد «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~- كان يغتسل يوم العيد والأضحى» رواه ابن ماجه ومحله: إن (صلى) العيد (ولو
~~منفردا) بعد صلاة الإمام؛ لأن الغسل للصلاة كالجمعة، فلا يشرع لمن لم يصل
~~ولا قبل طلوع الفجر.
# (و) الرابع: الغسل (ل) صلاة (كسوف) .
# (و) الخامس: الغسل: (ل) صلاة (استسقاء) ، قياسا على الجمعة والعيد بجامع
~~الاجتماع.
# (و) السادس: الغسل
# PageV01P176
# (لجنون) .
# (و) السابع: الغسل (لإغماء) ؛ لأنه - صلى الله عليه وسلم - «اغتسل
~~للإغماء» متفق عليه ولأنه لا يأمن أن يكون احتلم ولم يشعر، والجنون في
~~معناه بل أبلغ، فإن أنزل؛ وجب الغسل.
# (و) الثامن: الغسل (لاستحاضة) ، فيسن للمستحاضة أن تغسل لكل صلاة «لأمره
~~- صلى الله عليه وسلم - به أم حبيبة لما استحيضت» ، فكانت تغتسل لكل صلاة.
# (و) ms0134 التاسع: الغسل (لإحرام) بحج أو عمرة، لحديث زيد بن ثابت أنه «رأى
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - تجرد لإهلاله واغتسل» رواه الترمذي وحسنه
~~(حتى لحائض ونفساء) فيسن لهما الغسل للإحرام «؛ لأن أسماء بنت عميس نفست
~~بمحمد بن أبي بكر بالشجرة، فأمر رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أبا بكر
~~أن يأمرها أن تغتسل وتهل» رواه مسلم من حديث عائشة.
# (و) العاشر: الغسل (لدخول مكة) ، قال في " المستوعب ": حتى لحائض، أي:
~~ونفساء، قياسا على الإحرام، وظاهره ولو بالحرم، كمن بمنى إذا أراد مكة سن
~~له الغسل لدخولها.
# (و) الحادي عشر: الغسل (ل) دخول (حرمها) ، أي: مكة.
# (و) الثاني عشر: الغسل (للوقوف بعرفة) ، روي عن علي وابن مسعود. .
# (و) الثالث عشر: الغسل (لطواف زيارة) ، وهو: طواف الإفاضة.
# (و) الرابع عشر: الغسل (لطواف وداع) .
# (و) الخامس عشر: الغسل (لمبيت بمزدلفة) .
# (و) السادس عشر: الغسل (لرمي جمار) ؛ لأن هذه كلها أنساك يجتمع لها
~~الناس، فاستحب لها الغسل كالإحرام ودخول مكة.
# قال ابن نصر الله: ويتكرر رمي الجمار بتكررها، فيكون في يومي التشريق
~~للمتعجل، وفي الثلاثة لغيره، فيكون ثلاثة أغسال، وربما زيد في قولهم: غسل
~~رمي جمرة العقبة: يوم النحر، فيكون غسل رمي الجمار أربع مرات، ولم يذكروا
~~غسل طواف القدوم؛ لأنه يغتسل لدخول مكة وهو عقب دخوله انتهى.
# (ويتجه زيادة) سابع عشر،
# PageV01P177
# وهو: غسل (من ولدت بلا دم، مراعاة لخلاف من أوجبه) ، جزم به القاضي في "
~~الجامع الصغير " " ومسبوك الذهب " " والإفادات " واختاره غيرهم، وهو متجه.
# (ويتيمم) استحبابا (للكل) ، أي: كل ما يستحب له الغسل (لحاجة) تبيح
~~التيمم، كتعذر الماء لعدم أو مرض ونحوه، (و) يتيمم أيضا استحبابا (لما يسن
~~له وضوء) من قراءة وأذان وشك وغضب ونحوها مما تقدم.
# (ولا يستحب غسل لحجامة) ؛ لأنه دم خارج أشبه الرعاف، وأما حديث عائشة
~~مرفوعا - «يغتسل من أربع: من الجمعة، والجنابة، والحجامة، وغسل الميت» رواه
~~أبو داود؛ ففيه مصعب بن شيبة.
# قال الدارقطني: ليس بالقوي ولا بالحافظ، وقال أحمد: إن أحاديثه مناكير،
~~وإن هذا منها (و) لا ms0135 (لبلوغ) بغير إنزال، (و) لا (لعاشوراء) ، وما ورد في
~~ذلك موضوع فلا يعول عليه.
# (و) لا يستحب الغسل (لكل اجتماع) كلوليمة ومشورة ونحوها لعدم وروده، (و)
~~لا (لدخول المدينة المنورة) ، على ساكنها أفضل الصلاة والسلام.
### | [فصل صفة الغسل واجبا كان أو مستحبا]
# (فصل) (وصفة غسل كامل) واجبا كان أو مستحبا: (أن ينوي) رفع الحدث الأكبر،
~~أو الغسل للصلاة أو الجمعة مثلا، (ويسمي) ، أي: يقول: بسم الله بعد النية،
~~(ويغسل يديه ثلاثا) خارج الماء قبل إدخالهما
# PageV01P178
# الإناء، ويصب الماء بيمينه على شماله، فيغسل (ما لوثه من مني أو غيره)
~~كمذي، (ثم يضرب بيده الحائط أو الأرض مرتين أو ثلاثا) ، لحديث عائشة المتفق
~~عليه، (ثم يتوضأ كاملا) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «ثم يتوضأ وضوءه
~~للصلاة» (ويروي) - بتشديد الواو - (رأسه) ، أي: أصول شعره، (ثلاثا) ، يحثي
~~الماء عليه ثلاث حثيات، (ثم) يغسل (بقية جسده) بإفاضة الماء عليه (ثلاثا) ،
~~لحديث عائشة، قالت: «كان رسول الله - صلى الله عليه وسلم - إذا اغتسل من
~~الجنابة غسل يديه ثلاثا وتوضأ وضوءه للصلاة، ثم يخلل شعره بيديه حتى إذا ظن
~~أنه قد روى بشرته أفاض الماء عليه ثلاث مرات، ثم غسل سائر جسده» متفق عليه
~~(ويتيامن) - أي: يبدأ بميامنه - استحبابا، لحديث عائشة قالت: «كان رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - إذا اغتسل من الجنابة دعا بشيء نحو الحلاب،
~~فأخذ بكفيه فبدأ بشق رأسه الأيمن ثم الأيسر، ثم أخذ بكفيه فقال بهما على
~~رأسه» متفق عليه والحلاب: بكسر الحاء، والمحلبة: بكسر الميم، وفتح اللام؛
~~إناء يحلب فيه.
# قال الخطابي: إناء يسع حلب ناقة، (ويدلكه) - أي: جسده استحبابا ليصل
~~الماء إليه، وليس بواجب، لقوله - عليه الصلاة والسلام - لأم سلمة في غسل
~~الجنابة «إنما يكفيك أن تحثي على رأسك الماء ثلاث حثيات، ثم تفيضين عليك
~~الماء فتطهرين» رواه مسلم (ويتفقد أصول شعر) ، لقوله - صلى الله عليه وسلم
~~- «تحت كل شعرة جنابة» (وغضاريف أذن وتحت حلق وإبط، و) تحت (خاتم، وعمق سرة
~~وطي ركبته) ، ليصل الماء إليها (ويكفي الظن في الإسباغ، وهو) ms0136 : - أي:
~~الإسباغ - (تعميم عضو بماء بحيث يجري) الماء (عليه ولا يكون مسحا) ؛ لأن
~~اعتبار اليقين حرج ومشقة، (ثم يتحول عن موضعه فيغسل
# PageV01P179
# قدميه، ولو) كان (في حمام) ونحوه مما لا طين فيه، لقول ميمونة «ثم تنحى
~~عن مقامه فغسل رجليه» (وإن أخر غسلهما) - أي: قدميه - (في وضوء لآخر غسله
~~فلا بأس) ، لوروده في حديث ميمونة.
# (وكره إعادة وضوء بعد غسل لمتوضئ قبله) - أي: قبل الغسل -؛ لأنه عبث
~~(ويتجه احتمال - بل يحرم -) الوضوء بعد الغسل على متيقن أنه توضأ قبل
~~اغتساله، وله الصلاة بما تيقنه، (ولو لم يتوضأ) ثانيا وإنما حرم عليه ذلك
~~(لتعاطيه عبادة فاسدة) ، ويقوي الاحتمال إذا كان بالناس حاجة إلى الماء، أو
~~كان بكلفة كماء حمام، (إلا أن ينتقض) وضوءه (بنحو مس فرج) كخروج ريح،
~~(فيجب) عليه إعادته ثانيا إذا أراد فعل ما يتوقف عليه، وهو متجه.
# (ويجزئ) (عصر شعره من) ماء (غسلة ثانية على لمعة من جسده لم يصبها الماء)
~~حين إفاضته.
# (وصفة) غسل (مجزئ:) (أن ينوي ويسمي) كما مر، (ويعم بماء جميع بدنه) سوى
~~داخل عين فلا يجب ولا يسن
# PageV01P180
# (حتى ما يظهر من فرج امرأة عند قعود لحاجة) بول أو غائط، (و) حتى (حشفة
~~أقلف) - أي: غير مختتن - (مفتوق) ؛ لأنها في حكم الظاهر فيجب غسل ما تحتها،
~~(و) حتى (داخل فم وأنف) وجوبا، (و) حتى (باطن شعر) خفيف وكثيف من ذكر
~~وأنثى؛ لأنه جزء من البدن لا مشقة في غسله، فوجب كباقيه.
# ولا يجب غسل داخل فرج من جنابة، وكذلك حشفة أقلف غير مفتوق.
# (و) يتعين (غسل شعر مسترسل مع نقضه وجوبا لحيض ونفاس) ، لحديث عائشة أن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - قال لها «إذا كنت حائضا خذي ماءك وسدرك
~~وامتشطي» ، ولابن ماجه «انقضي شعرك واغتسلي» ولتحقق وصول الماء إلى ما يجب
~~غسله، و (لا) يجب نقضه لغسل من (جنابة إذا روت أصوله) ؛ لأنه يكثر فيشق ذلك
~~فيه، بخلاف الحيض والنفاس.
# (ويرتفع حدث أكبر أو أصغر قبل زوال حكم خبث) لا يمنع وصول الماء إلى ms0137
~~البشرة كطاهر على محل الحدث لا يمنع وصول الماء.
# (وتسن موالاة) في غسل، لفعله - صلى الله عليه وسلم - ولا تجب كالترتيب؛
~~لأن البدن شيء واحد، (فإن فاتت) الموالاة بأن أخر بقية غسل بدنه زمنا يجف
~~فيه ما غسله قبله (جدد لإتمامه) - أي: الغسل - نية لانقطاع النية بفوات
~~الموالاة، فيقع غسل ما بقي بدون نية. (ويتجه و) كذا يجدد (تسمية) لفوات
~~الموالاة أيضا ولوجوبها عليه في ابتدائه مقترنة مع النية، فلزم تجديدها
~~بالقياس عليها، فمقتضى الاتجاه أنه لا فرق بينهما من حيث وجوب التجديد في
~~كل، وقد يفرق بأن النية شرط، فيعتبر استمرار حكمه إلى آخر العبادة، ولا
~~كذلك التسمية؛ لأنها في الغسل أخف منها في الوضوء، لتناول حديث التسمية
~~بصريحه الوضوء فقط.
# PageV01P181
# (ولا ترتيب) في الغسل، (فلو غسل جسده إلا أعضاء وضوئه، ثم أحدث لم يجب
~~فيها ترتيب، و) لو غسل جسده بنية رفع الحدثين (إلا رجليه) ثم أحدث، فإنه
~~(يجب) عليه الترتيب (في الأعضاء الثلاثة) وهي الوجه واليدان والرأس
~~(دونهما) ، أي: دون رجليه.
# (ويسن سدر في غسل كافر أسلم) ، لحديث قيس بن عاصم «أنه أسلم فأمره النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - أن يغتسل بماء وسدر» رواه أحمد وأبو داود والترمذي
~~والنسائي.
# (ك) ما يسن لكافر أسلم (إزالة شعره المعهود إزالته) كشعر رأس ذكر وعانة
~~وإبط مطلقا، لقوله - صلى الله عليه وسلم - لرجل أسلم: «ألق عنك شعر الكفر
~~واختتن» رواه أبو داود.
# (و) يسن أيضا سدر (في غسل حيض أو نفاس وأخذ) مغتسلة من ذلك (غير محرمة
~~مسكا تجعله في فرجها في نحو قطنة) كخرقة أو غيرها مما يمسكه، ويكون ذلك
~~(بعد غسلها) ، لقوله - صلى الله عليه وسلم - في حديث عائشة لما سألته أسماء
~~عن غسل الحيض «ثم تأخذ فرصة ممسكة فتطهر بها» رواه مسلم والفرصة: بكسر
~~الفاء القطعة من كل شيء (فإن لم تجد) مسكا (فطيبا) ، أي طيب كان، (فإن لم
~~تجد) طيبا (فطينا) تجعله في فرجها ولو محرمة، (فإن تعذر فالماء) الطهور
~~(كاف) ، قاله في " المستوعب " " والرعاية " وغيرهما. ms0138
# PageV01P182
# (ويتجه أن المراد) من قولهم: ويسن (سدر) في غسل إلى آخره: أن (لا يغير
~~الماء) تغيرا (كثيرا) لئلا يسلبه الطهورية، (أو أنه يغسل) جسده (عقب ذلك) -
~~أي: غسله بالسدر - (بماء خالص) احتياطا ودفعا للوسوسة، وهو متجه.
# (ويسن توضؤ بمد) من ماء، لحديث أنس أن «النبي - صلى الله عليه وسلم - كان
~~يتوضأ بالمد ويغتسل بالصاع» متفق عليه (وزنته) - أي: المد - (مائة وأحد
~~وسبعون) درهما (وثلاثة أسباع درهم) إسلامي، (و) بالمثاقيل: (مائة وعشرون،
~~مثقالا و) بالأرطال (رطل وثلث عراقي) وما وافقه في زنته من البلاد، (ورطل
~~وسبع) رطل (وثلث سبع) رطل (مصري) وما وافقه كالمكي، وذلك رطل وأوقيتان
~~وسبعا أوقية (وثلاث أواق وثلاثة أسباع أوقية دمشقية وأوقيتان وستة أسباع)
~~أوقية بالوزن (الحلبي) وما وافقه، (وأوقيتان وأربعة أسباع) أوقية بالوزن
~~(القدسي) وما وافقه، وتقدم في أول المياه بيان الموافق لما ذكر.
# (و) يسن (اغتسال بصاع) ، وهو: أربعة أمداد، (وزنته: ستمائة) درهم (وخمسة
~~وثمانون) درهما (وخمسة أسباع درهم) إسلامي، (وهي) بالمثاقيل: (أربعمائة)
~~مثقال (وثمانون مثقالا، و) بالأرطال: (خمسة أرطال وثلث) رطل (عراقية) ،
~~لقوله - صلى الله عليه وسلم - لكعب «أطعم ستة مساكين فرقا من طعام» قال أبو
~~عبيد: لا اختلاف بين الناس أعلمه أن الفرق ثلاثة آصع، والفرق: بفتح الراء:
~~ستة عشر رطلا بالعراقي، ويعتبر (ببر رزين) - أي: جيد - وهي ما يساوي العدس
~~في زنته. (و) الصاع: (أربعة) أرطال (وخمسة
# PageV01P183
# أسباع رطل وثلث سبع رطل مصري) وما وافقه، أي: أربعة أرطال وتسع أواق وسبع
~~أوقية مصرية، (و) ذلك (رطل وسبع) رطل (دمشقي) وما وافقه، (و) ذلك (إحدى
~~عشرة أوقية وثلاثة أسباع) أوقية (حلبية) وما وافقها وذلك (عشر أواق وسبعان)
~~من أوقية (قدسية) وما وافقها قال المنقح: (وهذا ينفعك هنا وفي الفطرة) ،
~~أي: فطرة الصوم، (و) في (الفدية) في الحج والعمرة، (و) في (الكفارة) ، أي:
~~كفارة ظهار ويمين (وغيرهما، و) في (غيرها) ، كنذر الصدقة بمد أو صاع.
# (ولا يكره إسباغ) في وضوء وغسل (بدون ما ذكر) من الوضوء بالمد والغسل
~~بالصاع، لحديث عائشة «كنت أغتسل أنا ms0139 والنبي - صلى الله عليه وسلم - من إناء
~~واحد يسع ثلاثة أمداد أو قريبا من ذلك» رواه مسلم ومنطوق هذا مقدم على
~~مفهوم قوله - صلى الله عليه وسلم - «يجزئ في الوضوء المد وفي الغسل الصاع»
~~رواه أحمد والأثرم.
# (ولا) يكره (غسل) رجل مع نحو امرأته (أو توضؤ) ه (مع نحو امرأته) كسريته
~~(من إناء واحد) لما تقدم.
# (وكره) (إسراف) في ماء (ولو) كان (على نهر جار) ، لحديث ابن عمر «أن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - مر على سعد وهو يتوضأ فقال: ما هذا السرف؟ ،
~~فقال: أفي الوضوء إسراف؟ قال: نعم وإن كنت على نهر جار» رواه ابن ماجه.
# (و) كره (اغتسال عريانا) إن لم يره أحد، وإلا حرم، لحديث: «لا يدخل أحدكم
~~الماء إلا بمئزر، فإن للماء عامرا» وقال الحسن والحسين، وقد دخلا الماء
~~وعليهما بردان: " إن للماء سكانا " (بلا عذر) ، ومع العذر لا يكره.
# (و) كره اغتسال (داخل ماء كثير) كالبحر خشية أن يغلب عليه الموج فيغرقه،
~~(ويرتفع حدث) المغتسل في الماء الكثير (قبل انفصاله عنه) فتباح له قراءة
~~القرآن بعد انغماسه ولو لم ينفصل عنه.
# PageV01P184
### | [فصل نوى بغسل رفع الحدثين الأكبر والأصغر]
# (فصل) (ومن) (نوى بغسل رفع الحدثين) الأكبر والأصغر، (أو) نوى رفع (الحدث
~~وأطلق) واغتسل، أجزأ عنهما، (أو) نوى بغسله (أمرا) - أي: فعل أمر - (لا
~~يباح إلا بوضوء وغسل كطواف) وصلاة ومس مصحف واغتسل (أجزأ) غسله (عنهما)
~~لقوله تعالى {ولا جنبا إلا عابري سبيل حتى تغتسلوا} [النساء: 43] جعل الغسل
~~غاية للمنع من الصلاة، فإذا اغتسل وجب أن لا يمنع منها، ولأنهما عبادتان من
~~جنس، فدخلت الصغرى في الكبرى، كالعمرة في الحج إذا كان قارنا (وإن نوى)
~~الجنب ونحوه (أحدهما) - أي: الحدثين - (لم يرتفع غيره) لحديث «وإنما لكل
~~امرئ ما نوى» (أو) نوى (ما يباح بأحدهما) كاللبث في المسجد، (لم يرتفعا)
~~معا (بل) يرتفع (ما نواه) من الحدثين فقط دون ما لم ينوه.
# (فمن) كانت حائضا أو نفساء (ونوت) بغسلها (حل وطء صح غسلها) وارتفع الحدث
~~الأكبر فقط؛ لأن ms0140 حل وطئها يتوقف على رفعه، (وكذا) لو نوى من عليه غسل
~~بالغسل استباحة قراءة قرآن ارتفع الأكبر فقط؛ لأن قراءة القرآن إنما تتوقف
~~على رفعه لا على رفع الأصغر، أو نوى استباحة (لبث بمسجد) ارتفع الأكبر فقط.
# (وسن لكل من جنب ولو أنثى وحائض ونفساء انقطع دمهما غسل فرجه) لإزالة ما
~~عليه من الأذى، (و) كذا (وضوءه لنوم) ، روي ذلك عن علي وابن عمر أن عمر
~~قال: يا رسول الله: «أيرقد أحدنا وهو جنب؟ قال: نعم، إذا توضأ فليرقد» وعن
~~عائشة قالت: «كان النبي - صلى الله عليه وسلم - إذا أراد أن ينام وهو جنب
~~غسل فرجه وتوضأ وضوءه للصلاة» متفق عليهما.
# (وكذا كافر أسلم) فيسن له غسل فرجه، والوضوء لنوم أو أكل أو شرب أو إعادة
~~وطء قياسا على من ذكر،
# PageV01P185
# (وكره تركه) ، أي: الوضوء - (لجنب لنوم فقط) ، أي: دون الأكل والشرب.
# (و) سن أيضا الوضوء (لمعاودة وطء) لحديث أبي سعيد قال رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم -: «إذا أتى أحدكم أهله ثم أراد أن يعاود فليتوضأ بينهما
~~وضوءا» رواه مسلم، ورواه ابن خزيمة والحاكم، وزاد «فإنه أنشط للعود» (وغسل)
~~لمعاودة وطء (أفضل) من وضوء؛ لأنه أنشط للعود، ويأتي في عشرة النساء.
# (و) سن لمن عليه غسل أن يتوضأ (ل) إرادة (أكل وشرب) ، لحديث عائشة قالت:
~~«رخص رسول الله - صلى الله عليه وسلم - للجنب إذا أراد أن يأكل أو يشرب أن
~~يتوضأ وضوءه للصلاة» رواه أحمد بإسناد صحيح.
# (ولا يضر نقضه) - أي: الوضوء - بعد ذلك، أي: إذا توضأ الجنب ثم أحدث قبله
~~لم يضره ذلك، فلا تسن له إعادة؛ لأن القصد التخفيف أو النشاط. .
### | [فصل في مسائل من أحكام الحمام وآداب دخوله]
# (فصل) في مسائل من أحكام الحمام وآداب دخوله أجود الحمامات ما كان شاهقا
~~عذب الماء معتدل الحرارة معتدل البيوت قديم البناء.
# (ويكره بناء حمام وبيعه وشراؤه وإجارته) ، لما فيه من كشف العورة والنظر
~~إليها، ودخول النساء إليه، وقد قيل: من أراد الله به خيرا جعله قيم مسجد،
~~ومن ms0141 أراد الله به شرا جعله قيم حمام المراد بالقيم: الذي يكون كسبه من
~~الحمام داخلا وخارجا، وأكبر قيم فيه صاحبه الذي يتعاطى أموره لا بانيه؛ لأن
~~الباني لا يكون قيما، وإنما يقال له: بانيا، وهذه المقالة واردة عنه - صلى
~~الله عليه وسلم - فتدبر ذلك انتهى.
# (وكسبه وكسب بلان ومزين) مكروه قال في الرعاية ": وحمامية
# PageV01P186
# النساء أشد كراهة، (قال) الإمام (أحمد في الذي يبني حماما للنساء: ليس
~~بعدل) ، وقال في رواية ابن الحكم: لا تجوز شهادة من بناه للنساء، وحرمه
~~القاضي، وحمله الشيخ تقي الدين على غير البلاد الباردة.
# (وتكره قراءة) في الحمام، ولو خفض صوته؛ لأنه محل الكشف، ويفعل فيه ما لا
~~يحسن في غيره، فاستحب صيانة القرآن عنه، وحكى ابن عقيل الكراهة عن علي وابن
~~عمر.
# (و) كذا يكره (سلام فيه) - أي: الحمام - (ورده) ، أي: السلام قال في "
~~الآداب ": وكذلك لا يسلم ولا يرد على مسلم.
# و (لا) يكره (ذكر) في الحمام لما روى النخعي " أن أبا هريرة دخل الحمام،
~~فقال: لا إله إلا الله ". (وسطحه) - أي: الحمام - (ونحوه) مما يتبعه في
~~البيع، (كهو) ، لتناول الاسم له.
# (ودخوله لرجل بسترة مع أمن وقوع في محرم) من النظر إلى عورات ومسها،
~~ونظرهم إلى عورته ومسها. (مباح) لما روي " أن ابن عباس دخل حماما كان
~~بالجحفة " وروي عنه - صلى الله عليه وسلم - أيضا، وعن أبي ذر: «نعم البيت
~~الحمام يذهب الدرن ويذكر النار» .
# (وإن خيف) بدخول وقوع في محرم (كره) دخوله خشية المحظور وعن علي وابن عمر
~~" بئس البيت الحمام، يبدي العورة ويذهب الحياء " (وإن علم) وقوع في محرم
~~(حرم) الدخول، لحديث أبي هريرة أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال
~~«من كان يؤمن بالله واليوم الآخر من ذكور أمتي فلا يدخل الحمام إلا بمئزر،
~~ومن كانت تؤمن بالله واليوم الآخر فلا تدخل الحمام» رواه أحمد قال أحمد: إن
~~علمت أن كل من - يدخل الحمام عليه إزار فادخله، وإلا فلا تدخله.
# (ويتجه: وكذا) - أي: كدخول حمام في الحكم - (تفصيل: تفرج) ms0142 على غزاة أو
~~حجاج أو ولاة أو عرس أو ختان ونحوها، فيباح
# PageV01P187
# مع أمن سماع أو نظر محرم، ويكره مع خوف ذلك (ويحرم) مع العلم وهو متجه.
# (ويحرم) دخول حمام (على أنثى مطلقا) أمنت الوقوع في محرم أو لا، وهو ظاهر
~~" الفروع " " والمنتهى " خلافا " للإقناع " وكان على المصنف أن يشير إلى
~~ذلك (إلا لعذر مرض أو خوف ضرر) باغتسالها في بيتها كنزلة، قاله القاضي
~~والموفق والشارح. (أو حيض أو نفاس أو جنابة أو في حمام دارها) ، لما روى
~~أبو داود عن ابن عمر أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال: «ستفتح لكم
~~أرض العجم، وستجدون فيها بيوتا يقال لها الحمامات، فلا يدخلنها الرجال إلا
~~بالأزر وامنعوا النساء إلا مريضة أو نفساء» .
# (ومن) (آداب) دخول (حمام:) (تقديم) رجل (يسرى في دخوله) - أي: الحمام -
~~(و) في دخول (مغتسل) ؛ لأنهما خبث.
# قال في " المبدع " وعن سفيان قال: كانوا يستحبون لمن دخله أن يقول: يا بر
~~يا رحيم من وقنا عذاب السموم (و) تقديم رجل (يمنى خروجا) أي: في خروجه منه،
~~قياسا على الخلاء (وقول) داخل: (بسم الله أعوذ بالله) من الخبث والخبائث
~~إلى آخره، (كما مر) في باب الاستنجاء، (والأولى غسل قدميه وإبطيه بماء بارد
~~عند دخوله) ؛ لأنه يقطع البخر، (و) الأولى لداخله (لزوم حائط) خوف السقوط،
~~وقصد الاغتسال (بموضع خال، وعدم الالتفات) ؛ لأنه أبعد من أن يقع في محظور،
~~(و) عدم (دخول لبيت حار قبل عرق) ببيت (أول) ؛ لأنه أجود طبا، (ويمكث بقدر
~~حاجته) فقط لئلا ينتهك بدنه، (ويتذكر النار بحرارته) ، ويستعيذ بالله منها.
# PageV01P188
# (ويتجه) أنه (يجب) على داخل حمام (اقتصاد في) استعمال (الماء على قدر
~~حاجته) حيث كان مملوكا أو مسبلا، (فإنه) - أي: قدر الحاجة - (المأذون فيه)
~~شرعا وعرفا (بقرينة الحال، لا سيما) الماء (الحار لما فيه من مؤنة التعب)
~~بتحصيل الوقود وأجرة العملة (و) يتجه: أن (مثله كل ماء سبل لنحو وضوء) كغسل
~~من جنابة أو حيض أو نفاس أو إزالة نجاسة، فلا يزاد في ذلك على قدر الحاجة، ms0143
~~وهو متجه.
# (ويغسل قدميه عند خروج) من الحمام (بماء بارد فإنه يذهب الصداع، لخبر أبي
~~نعيم) في الطب قال: " (غسل القدمين بالماء البارد بعد الخروج من الحمام
~~أمان من الصداع) " رواه أبو هريرة.
# (ولا يكره دخوله) حماما (قرب غروب و) لا (بعده) ، لعدم النهي الخاص عنه،
~~خلافا لابن الجوزي.
### | [باب التيمم]
# (باب التيمم) لغة: القصد، قال - تعالى -: {ولا تيمموا الخبيث منه تنفقون}
~~[البقرة: 267] يقال: يممت فلانا وتيممته وأممته إذا قصدته، ومنه {ولا آمين
~~البيت الحرام} [المائدة: 2] وقول الشاعر:
# وما أدري إذا يممت أرضا ... أريد الخير أيهما يليني
# أألخير الذي أنا مبتغيه ... أم الشر الذي هو مبتغيني
# وشرعا: (استعمال تراب مخصوص) - أي: طهور مباح (لوجه ويدين) على وجه مخصوص
~~يأتي تفصيله، وسنده لقوله تعالى {فلم تجدوا ماء فتيمموا صعيدا طيبا}
~~[المائدة: 6] الآية وحديث عمار وغيره، وهو من
# PageV01P189
# خصائص هذه الأمة،؛ لأن الله - تعالى - لم يجعله طهورا لغيرها توسعة عليها
~~وإحسانا إليها، والتيمم (بدل طهارة ماء) ؛ لأنه مترتب عليها يجب فعله عند
~~عدم الماء، ولا يجوز مع وجوده إلا لعذر، وهذا شأن البدل (ل) فعل (كل ما
~~يفعل به) أي: بالماء بطهارته، كصلاة وطواف ومس مصحف وقراءة وسجود تلاوة
~~وشكر ولبث بمسجد ونحوه (عند عجز) - متعلق باستعمال، أو صفة لبدل - (عنه) -
~~أي: الماء - (شرعا) ، أي: من جهة الشرع، ولو لم يعجز عنه حسا (سوى نجاسة
~~على غير بدن) كثوب وبقعة، فلا يصح التيمم لها، إذ لا نص فيه، ولا قياس
~~يقتضيه، وسوى لبث بمسجد إذا تعذر الوضوء عاجلا وأراد اللبث للغسل فيه، فلا
~~يجب التيمم لذلك، وهو مستثنى من قوله لكل ما يفعل به، لكن من حيث الحكم،
~~وهو الوجوب، لا من حيث الصحة؛ لأنه يصح اتفاقا.
# (ويتجه: وسوى غسل يدي قائم من نوم ليل) ، أي: فلا يجب عليه التيمم لذلك،
~~(و) سوى (غسل ذكر وأنثيين، لخروج مذي) دونه، فقد تقدم أنه نجس فيتيمم له من
~~حيث إنه نجاسة على البدن، بخلاف غسل اليدين والذكر والأنثيين، فإنه ليس
~~نجاسة فيتيمم لها، ولا ms0144 حدثا بل في معناه، فلا يجب له التيمم، وهو متجه.
# (وهو) - أي: التيمم - (عزيمة) كمسح الجبيرة، فلا يجوز تركه، (وجوازه) -
~~أي: التيمم - (مع) جواز (أكل ميتة لمضطر) ليس خاصا بسفر، (و) جواز (صلاة)
~~نافلة (على راحلة ليس خاصا بسفر) مباح؛ لأنه عزيمة.
# قال القاضي: لو خرج إلى ضيعة له
# PageV01P190
# فقارب البنيان والمنازل، ولو بخمسين خطوة جاز له التيمم، والصلاة على
~~الراحلة، وأكل الميتة لضرورة انتهى؛ لأنه مسافر عرفا، (وهو) - أي: التيمم -
~~(مبيح) للصلاة ونحوها (لا رافع) للحدث، لقوله - صلى الله عليه وسلم - في
~~حديث أبي ذر «فإذا وجدت الماء فأمسه جلدك فإنه خير لك» صححه الترمذي ولو
~~رفع الحدث لم يحتج إلى الماء إذا وجده.
# (ويصح) التيمم (بشروط سبعة) : الأول: (نية. و) الثاني: (إسلام. و)
~~الثالث: (عقل. و) الرابع: (تمييز. و) الخامس: (استنجاء) بماء (أو استجمار)
~~بنحو حجر. (و) السادس: (إزالة ما على بدن) المتيمم (من نجاسة ذات جرم.
~~السابع: دخول وقت الصلاة) يريد المتيمم لها، (ولو) كانت (منذورة بزمن معين)
~~، كمن نذر صلاة ركعتين بعد الزوال بعشر درج مثلا، (فلا يصح) التيمم (ل)
~~صلاة (حاضرة) - أي: مؤداة - (و) لا لصلاة (عيد قبل) دخول (وقتهما، وكذا) لا
~~يصح التيمم لصلاة (راتبة) قبل وقتها نصا، (و) لا لصلاة (منذورة بزمن معين
~~قبله) ، أي: قبل ذلك الزمن؛ لأنه يعتبر دخوله كالمفروضة، (ولا ل) صلاة
~~(فائتة إلا إن ذكرها، وأراد فعلها، ولا ل) صلاة (كسوف قبل وجوده) - أي:
~~الكسوف، (ولا ل) صلاة (استسقاء ما لم يجتمعوا) ، أي: الناس لها. (ويتجه) :
~~أن (المراد) من اجتماعهم: (اجتماع غالبهم) للصلاة (و) يتجه: (أنه يصح) منهم
~~(صلاة ذلك) الاستسقاء (بتيمم) فاعلها (ل) أجل صلاة (فرض) كان تيمم له (قبل)
~~إرادة صلاة الاستسقاء، (ك) ما لو صلى صلاة (تراويح بتيمم) ل (صلاة عشاء) إذ
~~من تيمم لفريضة، ثم أبيحت نافلة بعدها فله أن يصليها، كما
# PageV01P191
# لو دخل وقت منذورة بعد أن تيمم للفريضة خلافا للمجد، ومثله من تيمم لصلاة
~~الظهر، فله أن يصلي سنتها البعدية، وهو متجه.
# (ولا ms0145 ل) صلاة (جنازة إلا إذا غسل ميت) إن أمكن (أو يمم لعذر) من نحو
~~تقطع، أو عدم ماء (ويتجه عدم بطلان تيمم مصلين بوجود ماء) قدر ما (يكفيه)
~~أي: الميت (فقط) فيغسل بذلك الماء، ثم يصلون عليه بذلك التيمم، إذ وجود
~~القدر الذي غسل به الميت كعدمه، وفيه نظر؛ لأن الماء قد وجد قبل دخولهم في
~~الصلاة فبطل تيممه وتيممهم بمجرد وجود الماء ولو لم يكف لجميعهم، وحينئذ
~~فيغسل الميت، ثم يجددون التيمم لفقد الماء، ويصلون عليه، وعموم قوله: إلا
~~إذا غسل ميت: يشمل ذلك
# ، (ولا ل) صلاة (نفل وقت نهي) عنها؛ لأنها طهارة ضرورة تتقيد بالوقت،
~~كطهارة المستحاضة، ولأنه قبل الوقت مستغنى عنه فأشبه التيمم بلا عذر
~~(ويتجه) : تقييده بوقت نهي عنه، أي: عن فعل صلاة نافلة فيه (بخلاف) ما
~~استثني منها فإنهم صرحوا بجواز فعل
# PageV01P192
# (نحو ركعتي طواف، وسنة فجر قبلها) ، وكذا سنة عصر مجموعة بعدها؛ لأنها
~~تبع لما أبيح فعله في ذلك الوقت وهو متجه. .
# الشرط (الثامن:) (تعذر) استعمال (ماء ولو) كان التعذر (بحبس) للماء بأن
~~يوضع الماء في مكان لا يقدر على الوصول إليه، أو الشخص على الخروج في طلبه،
~~(أو غيره) - أي: الحبس - حضرا كقطع عدو ماء بلده، (أو) بسبب (عجز عن
~~تناوله) - أي: الماء - من بئر ونحوه لعموم قوله تعالى: {فلم تجدوا ماء
~~فتيمموا} [المائدة: 6] ، وقوله - صلى الله عليه وسلم - «إن الصعيد الطيب
~~طهور المسلم وإن لم يجد الماء عشر سنين فإذا وجد الماء فليمسه بشرته، فإن
~~ذلك خير» قال الترمذي: حسن صحيح، وهذا عام في الحضر والسفر الطويل والقصير،
~~ولأنه عادم للماء أشبه المسافر، وأما الآية: فلعل ذكر السفر فيها خرج مخرج
~~الغالب كذكره في الرهن، فلا يكون مفهومه معتبرا، (ولو بفم لفقد آلة يتناول
~~بها كمقطوع يدين) ، وصحيح عدم ما يستقي به من نحو بئر كحبل ودلو (أو) لكون
~~يديه (نجستين) ، والماء قليل (فيأخذه بفيه، ويصب على يديه) ، وإن كان الماء
~~كثيرا، وقدر على غمس أعضائه به لزمه؛ لأنه فرضه.
# أو تعذر ms0146 الماء مع وجوده (لمرض) عرض له يعجز معه عن الوضوء بنفسه (مع عدم
~~موضئ) له، أو من يصب عليه الماء مع عجزه عنه (أو) غيبته عنه مع (خوفه
~~بانتظاره) - أي: الموضئ، أو الصاب - (فوت وقت) (ويتجه: ولو) كان (لاختيار)
~~كما في نظائره، وهو متجه
# PageV01P193
# (أو خوفه) - أي: المريض القادر على الوضوء بنفسه أو غيره - (باستعماله) -
~~أي: الماء - (بطء برء) أي: طول مرض، (أو) خوفه باستعماله (بقاء شيء فاحش) -
~~أي: كثير - (في جسده ولو باطنا إن أخبره به طبيب مسلم ثقة) .
# قال في " الإنصاف ": وكذا لو خاف حدوث نزلة (ويتجه: أو) كان يعلم ذلك،
~~أي: بطء البرء أو بقاء الشين (بنفسه) من غير إخبار طبيب إذ الإنسان غالبا
~~يعلم ما يضره بحسب ما عهد من عادته، ولأنه يباح له التيمم إذا خاف ذهاب شيء
~~من ماله، أو ضررا في نفسه من لص أو سبع فهنا أولى، وهو متجه.
# (أو) خوفه باستعماله الماء (ضرر بدنه من جرح) فيه بعد غسل ما يمكن غسله،
~~(أو) من (برد شديد) ، ولم يجد ما يسخن الماء به.
# (أو) خوفه باستعماله (فوت رفقة) : بكسر الراء وضمها، قال في " الفروع "
~~أو ظاهره: ولو لم يخف ضررا بفوات الرفقة، لفوات الإلف والأنس، (أو) خوفه
~~باستعماله فوت (ماله) .
# (أو) خوفه باستعماله (عطش نفسه حالا أو مآلا، أو) عطش (غيره) كذلك (من
~~آدمي أو بهيمة محترمين، لا) إن خاف عطش (نحو مرتد وحربي وكلب عقور) أو أسود
~~بهيم (وزان محصن) ؛ لأنهم ليسوا بمحترمين، (وعلى هذا) - أي: عدم احترام من
~~ذكر - (فيجب سقيه) - أي: الماء - (لكلب
# PageV01P194
# محترم) ، أي: لا عقور، ولا أسود بهيم، (وترك زان) محصن (مسلم ولو مات)
~~عطشا، (ما لم يتب) توبة نصوحا.
# (أو خوفه) باستعماله (احتياجه) - أي: الماء - (لعجن أو طبخ) ، فمن خاف
~~شيئا من ذلك أبيح له التيمم دفعا للضرر والحرج عن نفسه وماله ورفيقه.
# قال ابن المنذر: أجمع كل من يحفظ عنه من أهل العلم على أن المسافر إذا
~~كان معه ماء فخشي العطش أنه يبقي ماءه ms0147 للشرب ويتيمم.
# (ولا يحل) لمن عنده ماء طاهر ومتنجس (استعمال) الماء (المتنجس إذن) - أي:
~~إذا خاف عطشا - فيحبس الطاهر، ويريق النجس إن استغنى عنه، وإلا حبسه، (أو)
~~تعذر الماء، (لعدم بذله إلا بزيادة كثيرة عادة على ثمن مثله في مكانه) ؛
~~لأن عليه ضررا في دفع الزيادة الكثيرة فلم يلزمه تحمله، كضرر النفس (فيتيمم
~~في الكل) ، أي: كل ما مر من المسائل، (ولا إعادة) عليه (مطلقا) ، أي: سواء
~~حصل ما خاف منه أو لا، وسواء كان في الحضر أو السفر؛ لأنه أتى بما أمر به
~~فخرج من عهدته.
# (ويلزم) من عدم الماء واحتاجه (شراء ماء وحبل ودلو) احتاج إليهما ليستقي
~~بهما (بثمن مثل أو) شيء (زائد) عنه (يسيرا) عادة في مكانه (فاضل) - صفة
~~لثمن - (عن حاجته) : كقضاء دينه ونفقة ومؤنة سفر له ولعياله؛ لأن القدرة
~~على ثمن العين كالقدرة عليها في عدم جواز الانتقال إلى البدل، والزيادة
~~اليسيرة لا أثر لها، إذ الضرر اليسير قد اغتفر في النفس ففي المال أحرى،
~~(ولا) يلزمه شراؤه (بدين) ولو قدر على وفاء ببلده، (و) يلزمه أيضا (تحصيل
~~دلو وحبل عارية) ممن هما معه، (و) قبول (ماء قرضا) لا استقراضه، (و) يلزمه
~~قبوله (هبة) لا استيهابه، (و) يلزمه قبول (ثمنه قرضا وله وفاء) ؛ لأن المنة
~~في ذلك يسيرة في العادة فلا يضر احتمالها، (و) لا يلزمه قبول ثمنه (هبة)
~~للمنة، ولا استقراض
# PageV01P195
# ثمنه (فإن ترك ما يلزمه قبوله أو تحصيله من ماء أو غيره وتيمم وصلى) حرم
~~عليه ذلك و (أعاد) ما صلاه؛ لأنه غير فاقد للماء (ويتجه) محل وجوب الإعادة
~~عليه (ما لم ييأس) من قدر على تحصيل أو قبول ما يلزمه قبوله (منه) - أي: من
~~التحصيل أو القبول - (بعد) ذلك، كما لو قدر على تحصيل ما ذكر وأعرض عنه حتى
~~أيس منه وتيمم وصلى صحت صلاته، كمن أراق الماء في الوقت - وهو متجه -
~~(ويتيمم بعد إياسه) من تحصيل ذلك، ولا إعادة عليه.
# (ويجب) على من معه ماء فاضل عن حاجة شربه (بذله لعطشان ms0148 محترم محتاج إليه)
~~، ولو كان الماء نجسا؛ لأنه إنقاذ من هلكة كإنقاذ الغريق، (فإن توضأ) بفاضل
~~عنه (إذن) - أي: وقت عطش المحترم المحتاج (حرم) عليه، (وصح) وضوءه لعدم
~~المانع عن ذات الماء.
# و (لا) يلزم بذل الماء (لطهارة غيره بحال) ، سواء كان يجد غيره أو لا،
~~طلبه بثمنه أو لا كسائر الأموال لا يجب بذلها إلا لضرورة، ولا ضرورة هنا.
# (وييمم) وجوبا (رب ماء مات) بدل غسله (لعطش رفيقه) ، كما لو كان حيا،
~~(ويغرم) رفيقه (ثمنه) - أي: قيمة الماء - (مكانه وقت إتلافه) لورثة الميت
~~لانتقاله إليهم، وإنما يغرم قيمته (مع أنه مثلي) دفعا للضرر عن الورثة، إذ
~~الماء لا قيمة له في الحضر غالبا، (ومقتضاه) أن (كل مثلي أتلف حال غلائه)
~~يضمن بقيمته مكانه وقت التلف، مع أن الأمر ليس كذلك بل الواجب المثل.
# (ومن) (أمكنه أن يتطهر به) - أي:
# PageV01P196
# الماء - (ثم يجمعه ويشربه) بعد وضوئه (لم يلزمه) ؛ لأن النفس تعافه
~~(ويتجه) : عدم لزوم متطهر جمع ماء إلا إذا احتاج إليه (ل) عطش (بهيمة)
~~محترمة، فيجمعه ويسقيها منه؛ لأنها (لا تعافه) ، ومع خوف تلفها (يلزمه)
~~جمعه استبقاء لها، وهو متجه.
# (ومن) (قدر على) استخراج (ماء بئر بثوب) يدليه فيها (يبله،) ثم يخرجه
~~(فيعصره) (لزمه) ذلك، لقدرته على الماء (ما لم تنقص قيمته) - أي: الثوب
~~بذلك - (أكثر من ثمن ماء) فلا يلزمه، كشرائه بأكثر من ثمن مثله، وحيث لزمه
~~فعل، (ولو خاف فوت وقت) لقدرته على استعماله، أشبه ما لو كان معه آلة
~~الاستسقاء المعتادة. (ويتجه: لا إن كان مسافرا) فقدم، (لما يأتي) قريبا من
~~أنه إذا وصل مسافر إلى ماء بضيق وقت، أو لم يضق الوقت لكن علم أن النوبة لا
~~تصل إليه إلا بعده فيتيمم ويصلي في الوقت، وهو متجه.
# (ومن) (ببدنه نحو جرح) كقروح أو رمد، وتضرر بغسل ذلك، وهو جنب أو محدث،
~~(ولا ضرر بمسحه، وليس بنجس:) (وجب) عليه المسح بالماء.
# قاله في " التلخيص " (وأجزأ عن تيمم) ؛ لأن المسح
# PageV01P197
# بالماء بعض الغسل وقدر عليه فلزمه، لحديث: «إذا ms0149 أمرتكم بأمر فأتوا منه ما
~~استطعتم» وكمن عجز عن الركوع أو السجود، وقدر على الإيماء (وإلا) بأن تضرر
~~بمسحه أيضا (تيمم له) - أي: الجريح ونحوه - دفعا للحرج، (و) يتيمم (لما
~~يتضرر بغسله أو مسحه مما قرب) من الجريح ونحوه لاستوائهما في الحكم، (وإن
~~عجز عن ضبطه) أي: الجريح، وما قرب منه، (وقدر أن يستنيب) من يضبطه ولو
~~بأجرة فاضلة عن حاجته (لزمه) أن يستنيب ليؤدي الفرض وإلا بأن عجز عن
~~الاستنابة أيضا (تيمم) وصلى وأجزأته.
# (ويلزم من جرحه ونحوه ببعض أعضاء وضوئه إذا توضأ لا إن اغتسل ترتيب) ،
~~لوجوبه في الوضوء (فيتيمم له) أي: للعضو الجريح ونحوه (عند غسله لو كان
~~صحيحا) حال كونه (ناويا بتيممه عن غسله) ، أي: العضو الجريح، (ويخير) من به
~~جرح في عضو من أعضاء وضوئه (بين غسل صحيحه) ، أي: ذلك العضو، (ثم يتيمم له)
~~- أي: الجرح - (أو عكسه) : بأن يتيمم أولا للجريح، ثم يغسل الصحيح، (ما لم
~~يعمه) - أي: العضو - (جرح فيتيمم له) في محل غسله، (ثم يغسل ما بعده)
~~مراعاة للترتيب، (وإن كان) الجرح ونحوه (في بعض كل) عضو (من أعضاء وضوء،
~~لزم) متوضئا (في كل عضو تيمم) في محل غسله لئلا يخل بالترتيب (ما لم تعمها)
~~- أي: أعضاء الوضوء - (جراحة) أو نحوها، (فيكفي) عن جميعها (تيمم واحد)
~~كفاقد الماء.
# (ولو غسل صحيح وجهه، ثم تيمم لجريحه وجريح يديه تيمما واحدا لم يجزه) ؛
~~لأنه يؤدي إلى سقوط الفرض عن جزء من الوجه واليدين في حال واحدة؛ لأن
~~التيمم نائب عن كل عضو على حدته فاعتبر فيه ما يعتبر فيما ينوب عنه من
~~الترتيب (بل) يجب (لكل واحد) من الوجه واليدين (تيمم) مستقل
# PageV01P198
# ينوي به البدل عن غسل الجريح، ولا يرد على ذلك أن التيمم في غير الجريح
~~يسقط الفرض عن جميع الأعضاء؛ لأنه هنا يعتبر كل عضو على حدته.
# (وتلزم) مجروحا ببعض أعضاء وضوئه إذا توضأ (موالاة) ، لوجوبها فيه، فلو
~~كان الجرح برجله، وتيمم له عند غسلها ومضى زمن تفوت فيه الموالاة، ثم خرج ms0150
~~الوقت؛ بطل تيممه، (فيعيد غسل الصحيح عند كل تيمم بطل بخروج وقت أو غيره) ،
~~كما لو أخر غسله حتى فاتت الموالاة وعلم منه أنه لو خرج الوقت قبل مضي زمن
~~لا تفوت فيه الموالاة أنه يعيد التيمم فقط، ولم تبطل طهارة الماء، وهذا
~~بخلاف ما تقدم في مسح الخف من أن القدم إذا وصل إلى ساق الخف يستأنف
~~الطهارة ولو لم تفت الموالاة، والفرق أن مسح الخف يرفع الحدث فإذا خلعه عاد
~~الحدث، وهو لا يتبعض في الثبوت، والتيمم لا يرفع حدثا عما تيمم عنه، وإنما
~~مبيح فإذا بطل قبل فوات الموالاة أعيد فقط، قاله في " حاشية المنتهى ".
# (وفي) الحدث (الأكبر لا تبطل طهارته بماء بخروج وقت) ، فلو اغتسل نحو جنب
~~به نحو جرح فتيمم له، وخرج الوقت، لم تبطل طهارة الماء (وتيمم فقط) ؛ لأنه
~~لا يعتبر في الطهارة الكبرى ترتيب، ولا موالاة.
# (وإن) (وجد محدث مطلقا) حدثا أكبر أو أصغر (ماء لا يكفي لطهارته) (وجب
~~استعماله) ذلك الماء (ثم تيمم لباق) ، لحديث «إذا أمرتكم بأمر فأتوا منه ما
~~استطعتم» رواه البخاري، ولأنه قدر على بعض الشرط فلزمه كالسترة، ولا يصح أن
~~يتيمم قبل استعماله، لقوله تعالى: {فلم تجدوا ماء فتيمموا} [المائدة: 6]
# فاعتبر استعماله أولا ليتحقق الشرط الذي هو عدم الماء، وليتميز المغسول
~~عن غيره ليعلم ما تيمم له.
# وإن تيمم في وجهه، ثم وجد ماء طهورا يكفي بعض بدنه بطل تيممه.
# (ويتجه:) (أولوية تقديم) غسل (أعضاء وضوء في) حدث (أكبر) ،
# PageV01P199
# فإن فضل شيء غسل فيه ما أمكن غسله، وتيمم عن الباقي، وإن لم يفضل شيء عن
~~وضوئه تيمم عن الحدث الأكبر، وهو متجه
# (وكذا) حكم (تراب) يسير وجده لا يكفي استعمله للتيمم وصلى، يزيد على ما
~~يجزئ، وظاهره: لا إعادة عليه، خلافا " للرعاية " فيهما.
# ويقدم محدث على بدنه نجاسة وعنده ماء يكفي أحدهما فقط (غسل نجاسة على)
~~التطهر من (حدث) ولو كانت النجاسة في ثوبه أو بقعته فكذلك، (و) إن كانت
~~النجاسة (في عضو حدث) كاليد مثلا فإنه (يستعمله) ms0151 - أي: الماء - (فيه) أي في
~~العضو النجس - (عنهما) - أي: عن الحدث والنجس - قال المجد قلت: وهذا واضح
~~إن كان الحدث أكبر، فإن كان أصغر فعلى كلامهم لا بد من مراعاة الترتيب، فإن
~~كان لا يبقى للنجاسة ما يزيلها بعد مراعاته قدمها، كما لو كانت بغير أعضاء
~~الوضوء انتهى ولا يصح تيممه إلا بعد غسل النجاسة تحقيقا لشرطه.
# (ومن عدم الماء لزمه إذا خوطب بصلاة) بأن دخل وقتها (طلبه) - أي: الماء -
~~(في رحله) ، أي: مسكنه وما يستصحبه من أثاث، (وما قرب) منه (عادة) ، فيفتش
~~من رحله ما يمكن أن يكون فيه، ويسعى في جهاته الأربع (فينظر أمامه) ووراءه
~~ويمينه (وشماله) إلى ما قرب منه مما عادة القوافل السعي إليه؛ لأن ذلك هو
~~الموضع الذي يطلب فيه الماء عادة، (فإن رأى ما يدل عليه) - أي: الماء - من
~~خضرة أو ربوة أو شيء قائم، (قصده فاستبرأه) ليتحقق شرط التيمم، ويلزمه
# PageV01P200
# أيضا طلبه (من رفيقه ببيع) بثمن مثله أو زائد يسيرا (أو بذل) له (ويسأل)
~~ذوي الخبرة بتلك الأماكن من رفقته (عن موارده) - أي: الماء - (ما لم يتحقق
~~عدمه) - أي: الماء - (لا إن ظن) عدمه فيسأل عنه.
# قال في " الإنصاف ": على الصحيح من المذهب وحيث تحقق عدمه (فلا يلزمه إذن
~~طلب) ؛ لأنه لا أثر لطلب شيء متحقق العدم، (ويتيمم) ؛ لأنه حينئذ يصير
~~عادما للماء، (وقبل طلب لا يصح) تيممه لقدرته على استعماله.
# (ويلزمه) طلب الماء (لوقت كل صلاة) ؛ لأنه مخاطب بها وبشروطها كلما دخل
~~وقتها.
# (ومن) (تيمم) لعدم الماء (ثم رأى ما يشك معه وجود ماء) كخضرة وركب قادم
~~يحتمل أن يكون معه ماء (بطل تيممه لوجوب طلبه) عليه، (لا) إن كان (في صلاة)
~~، فإن كان فيها فلا تبطل، ولا تيمم؛ لأنه لا يلزمه طلبه إذن (ويتجه
~~باحتمال) قوي (إلا) إن رأى ما يشك معه وجود ماء (مع ظن) فإن قارن رؤيته ظن
~~وجود ماء (فيبطل) تيممه؛ لأن العبادات مبناها على الظن لكن في " المغني " "
~~والكافي " ما يخالفه، وقال الزركشي: لو وجد ركبا، وغلب ms0152 على ظنه وجود الماء
~~فيه لم يبطل تيممه، نعم: إن تيقن وجود الماء بطل.
# (تنبيه) إذا كان سائرا طلبه أمامه فقط؛ لأن في طلبه فيما عدا ذلك ضررا به
~~(فإن دله) - أي: أرشده - (عليه ثقة) ، وهو: العدل الضابط، ولو مستور الحال
~~لزمه قصده (ويتجه: أو) دله عليه (من يثق
# PageV01P201
# بصدقه) ، ظاهره: ولو لم يكن عدلا، وهو متجه.
# (أو علمه قريبا عرفا فلا اعتبار بميل أو أكثر) كميلين، قال في " الإنصاف
~~": وقيل: فرسخ وهو ظاهر كلام أحمد، (ولم يخف بقصده) الماء (فوت وقت ولو
~~لاختيار، أو فوت رفقة، أو) موافاة (عدو) أو فوت (مال أو) لم يخف (على نفسه)
~~نحو لص أو سبع، (ولو) كان خوفه (من فساق) ككونه أمرد أو امرأة، (أو) كان
~~خوفه من (غريم يعجز عن وفائه) ؛ (لزمه قصده) ، ولم يصح تيممه إذن، لقدرته
~~على استعماله، (فإن خاف شيئا مما مر لا) إن كان خوفه (جنبا) بأن كان يخاف
~~بلا سبب يخاف منه كمن يخاف بالليل بلا مقتض للخوف، فلا يلتفت إلى خوفه،
~~وليس له التيمم في هذه الحالة نصا، أو خاف بقصده الماء شرود دابته، أو أن
~~يأتي أهله لص أو سبع (تيمم) وسقط عنه الطلب، لعدم تمكنه من استعماله في
~~الوقت بلا ضرر فأشبه عادمه، (ولا إعادة) عليه، وليس له تأخير الصلاة إلى
~~الأمن.
# (ولا تيمم مع قرب ماء كخوف فوت صلاة جنازة) بالوضوء، (ولا) لخوف فوت (وقت
~~فرض إلا هنا) أي: (فيما) إذا علم المسافر الماء أو دله عليه ثقة قريبا،
~~وخاف بقصده فوت الوقت (وفيما إذا وصل مسافر إلى ماء بضيق وقت) عن طهارته
~~(أو) لم يضق الوقت عنها، لكن (علم أن النوبة لا تصل إليه) - يستعمله - (إلا
~~بعده) - أي: الوقت - ولو للاختيار فيتيمم، لعدم قدرته على استعماله في
~~الوقت فاستصحب حال عدمه له بخلاف من وصل إليه، وتمكن من الصلاة في الوقت،
~~ثم أخر حتى ضاق فكالحاضر، لتحقق قدرته.
# (ومن) (خاف لسبب ظنه) يبيح له التيمم (فتبين عدمه، كسواد
# PageV01P202
# ظنه عدوا أو كلب) ms0153 ظنه (نمرا، فتيمم وصلى) (لم يعد) ، لعموم البلوى به في
~~الأسفار.
# (ومن خرج من وطنه) إلى أرض من أعمال بلده (لنحو حرث) ، كاحتطاب (أو صيد
~~حمله) - أي: الماء - معه، ظاهره: ولو لم يدخل الوقت (إن أمكنه) حمله بلا
~~مشقة؛ لأنه لا عذر له إذن، وما لا يتم الواجب إلا به فهو واجب، ومتى حمله
~~وفقده، أو لم يحمله وحضرت الصلاة (تيمم) (إن فاتت حاجته) التي خرج لها
~~(برجوعه) إلى الماء (ولا يعيد) صلاته؛ لأنه يشبه المسافر إلى قرية أخرى،
~~(ولو لم يخرج من أرض قريته إلى) أرض (غيرها) ، إذ لا فرق بين بعيد السفر
~~وقريبه، لعموم قوله تعالى {أو على سفر} [المائدة: 6] (وأعجب) الإمام (أحمد
~~حمل تراب تيمم) احتياطا للعبادة (وعند الشيخ) تقي الدين (وغيره) من
~~الأصحاب: (لا يحمله، واستظهره في " الفروع " وصوبه) في " الإنصاف "، (و)
~~تبعه (في " الإقناع ") إذ لم ينقل عن الصحابة ولا غيرهم من السلف فعل ذلك
~~مع كثرة أسفارهم، (وما قاله) الإمام (أحمد أظهر وأصوب خشية) فعل (صلاة يرى
~~كثير من الأئمة لزوم إعادتها) ، فكان الخروج من خلافهم أولى.
# (ومن في الوقت) - أي: وقت الصلاة الحاضرة - (أراقه) - أي: الماء - (عمدا،
~~أو مر به) - أي: الماء - (وأمكنه طهر منه، ولم يفعل، و) هو (يعلم أنه لا
~~يجد غيره أو باعه أو وهبه) في الوقت لغير من يلزمه بذله له، (حرم) عليه فعل
~~ذلك في (الكل، ولم يصح عقد) من بيع أو هبة، لتعلق حق الله - تعالى -
~~بالمعقود عليه فلم يصح نقل الملك فيه كأضحية معينة.
# (ثم إن) (تيمم) لعدم غيره (عاجزا عن استرداد) ماء باعه أو وهبه (وصلى)
~~(لم يعد) ؛ لأنه عادم للماء حال التيمم، أشبه ما لو فعل ذلك قبل الوقت فلا
~~إثم ولا إعادة بالأولى.
# PageV01P203
# (ويتجه: بطلان طهر مشتر) به (ومتهب به) ، أي: بالماء المبيع أو الموهوب
~~في الوقت (بعد طلب) بائع أو واهب (استرداده) من مشتر ومتهب، فلا يصح التطهر
~~به من حدث أكبر أو أصغر، لتعلق حق الله - تعالى - به إن علم الآخذ ms0154 فساد
~~العقد لما يأتي من أن المقبوض بعقد فاسد كالمغصوب فالماء باق على ملك مأخوذ
~~منه (مع لزوم) مشتبه (ثمنه) - أي: الماء - أي: ثمن مثله في محل بيع إذا تلف
~~أو تعذر استرداده، و (لا) يؤخذ ثمن مسمى في عقد (لفساده) - أي: العقد -
~~بخلاف ماء موهوب تلف فلا يضمن؛ لأن الهبة غير مضمونة، وهو متجه.
# (ومن ضل عن رحله وبه الماء وقد طلبه) - أي: رحله - فلم يجده، فتيمم
~~أجزأه، (أو) ضل (عن موضع بئر كان يعرفها) وكانت بقربه، ولو كانت ظاهرة في
~~نفسها لكن أعلامها خفية وضل عنها، (فتيمم:) (أجزأه، و) لا إعادة عليه (لو
~~وجد ما ضل عنه) ؛ لأنه حال تيممه عادم الماء فدخل في عموم قوله تعالى: {فلم
~~تجدوا ماء فتيمموا} [المائدة: 6] ولأنه غير مفرط.
# (أو بان بعد) التيمم والصلاة (بقربه بئر خفية لم يعرفها) فلا إعادة، لعدم
~~تفريطه، (لا) إن كانت أعلامها (ظاهرة) ، فيعيد (لتفريطه) ، وكذا لو كان
~~يعرفها مع ظهور أعلامها لكنه ضل عنها أو نسيها أو كانت أعلامها خفية
~~ويعرفها، لكنه نسيها.
# و (لا) يجزئه التيمم (إن نسيه)
# PageV01P204
# أي الماء - بموضع يمكنه وصوله إليه، (أو نسي ما يحصله به من ثمن أو آلة)
~~كحبل أو دلو، (أو جهله) - أي الماء - (بموضع يمكنه وصوله) إليه (ك) كونه
~~(مع عبده، أو) نسيه (في رحله وتيمم) وصلى فلا يجزئه؛ لأن الطهارة تجب مع
~~العلم والذكر فلا يسقط بالنسيان والجهل (كمصل) ناس حدثه، وكمصل (عريانا أو
~~مكفر بصوم ناسيا لسترة ورقبة) فلا تجزئه صلاته ولا يجزئه صومه عن كفارته.
# (ويصح تيمم بشرطه لكل حدث) أصغر أو أكبر، لحديث عمران بن حصين قال: «كنا
~~مع رسول الله - صلى الله عليه وسلم - في سفر فصلى بالناس، فإذا هو برجل
~~معتزل، فقال: ما منعك أن تصلي؟ فقال: أصابتني جنابة ولا ماء فقال: عليك
~~بالصعيد، فإنه يكفيك» متفق عليه ولحديث عمار وحائض أو نفساء انقطع دمهما
~~كجنب (و) يتيمم (ل) كل جنابة ببدن متيمم غير معفو عنها، لعدم ماء ولضرر
~~ببدنه، ولو كان ms0155 الضرر من برد حضرا مع عدم ما يسخن به الماء (بعد تخفيفها ما
~~أمكن) بحك يابسة، ومسح رطبة لزوما - أي: وجوبا - فلا يصح التيمم لها قبل
~~ذلك؛ لأنه قادر على إزالتها في الجملة، لحديث: «إذا أمرتكم بأمر فأتوا منه
~~ما استطعتم» (ولا إعادة) عليه سواء كانت في محل صحيح أو جريح، لعموم قوله -
~~صلى الله عليه وسلم -: «الصعيد الطيب طهور المسلم» ولقوله: «جعلت لي الأرض
~~مسجدا وطهورا» ولأنها طهارة في البدن تراد للصلاة، فأشبهت طهارة الحدث.
# (وإن) (تعذر) على مريد الصلاة (ماء وتراب لعدمهما) كمن حبس بمحل لا ماء
~~فيه ولا تراب، (أو لقروح) أو جراحات (لا يستطيع معها مس البشرة بماء) ولا
~~تراب، وكذا مريض عجز عن الماء والتراب، وعمن يطهره بأحدهما (صلى الفرض فقط)
~~دون النوافل (وجوبا على حسب حاله) ؛ لأن الطهارة
# PageV01P205
# شرط فلم تؤخر الصلاة عند عدمه كالسترة، (ولا يزيد) عادم الماء والتراب
~~(على ما يجزئ في صلاة من قراءة وغيرها) فلا يقرأ زائدا على الفاتحة، ولا
~~يستفتح ولا يتعوذ ولا يبسمل ولا يسبح زائدا على المرة، ولا يزيد على ما
~~يجزئ في طمأنينة ركوع أو سجود أو جلوس بين السجدتين وإذا فرغ من قراءة
~~الفاتحة ركع في الحال، وإذا فرغ مما يجزئ في التشهد نهض أو سلم في الحال؛
~~لأنها صلاة ضرورة فتقيدت بالواجب، إذ لا ضرورة للزائد. (ويتجه) منع محدث
~~حدثا أصغر من قراءة زائد على الفاتحة وغيرها (ندبا) إذ لا يمتنع عليه ذلك
~~خارج الصلاة؛ لأن التحريم إنما يثبت مع إمكان الطهارة، ولأن له أن يزيد في
~~الصلاة على فعل الواجب، (و) أما (في) قراءة (زائد عن الفاتحة لجنب) فيمتنع
~~(وجوبا) ، لتحريم القراءة على الجنب خارج الصلاة، فلأن يمتنع عليه الزيادة
~~فيها على ما يجزئ من باب أولى، وفي " شرح المنتهى " " والفروع " ما يؤيد
~~هذا الاتجاه.
# PageV01P206
# (ولا يقرأ) إن كان جنبا (في غير صلاة) لتحريمها عليه، (وتبطل) صلاته
~~(بحدث ونحوه) كنجاسة غير معفو عنها (فيها) - أي: الصلاة - لمنافاة ذلك لها،
~~فأبطلها على أي وجه ms0156 كانت، ثم يستأنفها على حسب حاله.
# ولو مات إنسان ولا ماء ولا تراب؛ وجبت الصلاة عليه، ثم إن وجد الماء أو
~~التراب غسل أو يمم وأعيدت الصلاة عليه وجوبا، سواء كان المصلي عليه قبل ذلك
~~متطهرا بماء أو تراب، ويجوز نبشه لوجود أحدهما، مع أمن تفسخه، (ولا) تبطل
~~(بخروج وقت) بخلاف المتيمم.
# (ولا يؤم عادمهما) أي: الماء والتراب (متطهرا بأحدهما) - أي: بالماء
~~والتراب - كالعاجز عن الاستقبال أو غيره من الشروط لا يؤم قادرا عليه، وإن
~~قدر على التيمم في الصلاة فكالمتيمم يقدر على الماء (لا عكسه) ، فيؤم متطهر
~~بماء أو تراب عادمهما.
# (ويتجه) (تيممه) - أي: فاقد الطهورين - (عند عدم تراب بكل ما تصاعد على
~~الأرض من نحو رمل كنحيت حجارة، وجص ونورة) كحل (أولى من صلاته على حسب حاله
~~خروجا من خلاف من أوجبه) ، كأبي حنيفة، وهو رواية عن أحمد واختيار ابن أبي
~~موسى والشيخ تقي الدين، والمذهب خلافه.
# (وإن وجد) عادم ماء (ثلجا) ، وتعذر تذويبه مسح به أعضاءه لزوما؛ لأنه ماء
~~جامد لا يقدر على استعماله إلا كذلك فوجب، لحديث: «إذا أمرتكم بأمر فأتوا
~~منه ما استطعتم»
# PageV01P207
# وظاهره لا يتيمم مع وجوده؛ لأنه واجد للماء، (وصلى ولم يعد) صلاته (إن
~~جرى الثلج) - أي: سال - (بمس) الأعضاء الواجب غسلها؛ لأنه يصير غسلا خفيفا،
~~وإلا يجر بمس أعاد صلاته، وكذا لو صلى بلا تيمم مع وجود طين يابس، لعدم
~~وجود ما يدقه به كحجر ونحوه، ليصير له غبار (ويتجه: الأصح) أن من عجز عن
~~تذويب الثلج، أو دق الطين اليابس، وصلى على حسب حاله صحت صلاته، و (لا
~~إعادة) عليه في الصورتين (لتعذر الاستعمال فيهما ك) ما لا إعادة على (سائر
~~بطين) تعذر عليه استعمال الماء والتراب، وهذا الاتجاه موافق لما ذكره الشيخ
~~تقي الدين؛ لكن نصوصهم صريحة بوجوب الإعادة احتياطا وخروجا من الخلاف.
# الشرط (التاسع: تراب) ، فلا يصح تيمم برمل أو نورة أو جص أو نحت حجارة
~~ونحوه (طهور) بخلاف ما تناثر من المتيمم؛ لأنه استعمل في طهارة أباحت
~~الصلاة، ms0157 أشبه الماء المستعمل في طهارة واجبة، وإن
# PageV01P208
# تيمم جماعة من موضع واحد صح، كما لو توضئوا من حوض يغترفون منه، (مباح)
~~فلا يصح بمغصوب كالوضوء به، (غير محترق) ، لخروجه عن أن يقع عليه اسم
~~التراب، (يعلق غباره) باليد أو غيرها (على أي لون كان) من بياض أو سواد أو
~~غيره، (فيجزئ لو ضرب بيده على لبد أو حصير أو حائط أو حيوان أو برذعة حمار
~~بل و) على عدل (شعير ونحوه) ، كعلى بساط أو صخرة (مما عليه غبار) طاهر حتى
~~مع وجود تراب ليس على شيء مما تقدم.
# و (لا) يصح التيمم بضربه على (ما لا) غبار عليه (يعلق) باليد كالأرض
~~السبخة والرمل، (أو) كان ما تيمم به (معدنا كنورة وزرنيخ وسحاقة خزف، وحجر)
~~دقه حتى صار ترابا، فلا يصح، (أو) كان تيممه بتراب (طاهر، وهو: ما تيمم به)
~~جماعة فلا يصح؛ لأنه صار مستعملا، (لا) إن تيمموا (منه) - أي: التراب - كما
~~لو توضئوا من حوض كبير.
# (أو) أي: ولا يصح التيمم بتراب (نجس) يقينا (فلو تيمم بتراب على ظهر كلب
~~لم يصح) تيممه (إن علم التصاقه) - أي: التراب - (برطوبة) وإلا يعلم التصاقه
~~برطوبة صح؛ لأنه تراب طهور.
# (ولا) يصح التيمم (بتراب مقبرة تكرر نبشها) ، وإلا جاز، وإن شك في
~~تكراره؛ صح التيمم به.
# (أو) أي: ولا يصح التيمم (ب) تراب (مغصوب ونحوه) كمسروق، لاشتراط
~~الإباحة، (وفي " الفروع ": ظاهره: ولو تراب مسجد، والمراد) من تراب المسجد:
~~التراب (الداخل في وقفه) ، كتراب سطحه وأرضه وحيطانه، (لا ما يجتمع من نحو
~~ريح) فيصح التيمم به؛ لأنه أجنبي من المسجد، ثم قال: (ولعل هذا الظاهر غير
~~مراد، فإنه لا يكره) التيمم (بتراب زمزم مع أنه مسجد) ، قاله في الرعاية.
# (وفي " المبدع " لو تيمم بتراب غيره جاز في ظاهر كلامهم، للإذن فيه عادة
~~وعرفا) انتهى.
# (ولا) يصح التيمم (ب) تراب (محترق) لسحيق
# PageV01P209
# خزف، (ويتجه) عدم صحة التيمم به؛ لأنه (أخرجه الاحتراق عن أن يقع عليه
~~اسم التراب) ، وهو متجه.
# (أو) أي: ولا يصح التيمم ms0158 (بطين) ؛ لأنه لا غبار له، (لكن إن أمكن تجفيفه
~~وتيمم به قبل خروج وقت) ولو لاختيار (لزم ذلك) ، وإن دق الطين اليابس،
~~كالأرمني والخراساني، جاز التيمم به؛ لأنه تراب (وإن خالط ما يصح تيمم به)
~~، وهو التراب الطهور، (ذو غبار غيره مما لا يصح) التيمم به (كجص ونورة)
~~وسحيق كدان ومرمر (فكماء طهور خالطه) ماء (طاهر، فإن كانت الغلبة لتراب:
~~جاز، و) إن كانت (لمخالط لا) يجوز، هذا المذهب، وعليه الجمهور منهم: القاضي
~~وأبو الخطاب وغيرهما، وجزم به في " الهداية " " والمستوعب " " والخلاصة " "
~~والتلخيص " " والوجيز " والرعاية الصغرى " " والحاوي الصغير " وغيرهم،
~~(وابن عقيل منع) التيمم بتراب خالطه غيره، (وإن كان) التراب الطهور كثيرا،
~~والمخالط له (قليلا) حيث كان المخالط ذا غبار، واختاره المجد في شرحه،
~~وكذلك لو كان المخالط له نجاسة، وإن قلت، (ولا يضر مخالط لا غبار له) يعلق
~~باليد (مطلقا) ، كثيرا كان المخالط أو قليلا (لجواز تيمم من شعير نصا) ؛
~~لأنه لا يحصل على اليد منه ما يحول بين غبار التراب وبينها.
### | [فصل فرائض التيمم]
# (فصل) (وفرائض تيمم خمسة) الأول: (مسح جميع وجهه ولحيته حتى
# PageV01P210
# مسترسلها) ، لقوله تعالى: {فامسحوا بوجوهكم} [المائدة: 6] و (لا) يجب مسح
~~(ما تحت شعر ولو) كان الشعر (خفيفا أو داخل فم وأنف، ويكره) إدخال التراب
~~فمه وأنفه لتقذيره.
# (و) الثاني: (مسح يديه إلى كوعيه) ، لقوله تعالى:. {وأيديكم} [النساء:
~~43] وإذا علق حكم بمطلق اليدين لم يدخل فيه الذراع، كقطع السارق، ومس
~~الفرج، ولحديث عمار قال: «بعثني النبي - صلى الله عليه وسلم - في حاجة
~~فأجنبت فلم أجد الماء فتمرغت في الصعيد كما تتمرغ الدابة، ثم أتيت النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - فذكرت ذلك له فقال: إنما كان يكفيك أن تقول بيديك
~~هكذا: ثم ضرب بيديه الأرض ضربة واحدة، ثم مسح الشمال على اليمين، وظاهر
~~كفيه ووجهه» متفق عليه.
# (ولو أمر محل تيمم على تراب) ومسح به صح، (أو صمده) - أي: نصب المحل الذي
~~يمسح في التيمم - (لريح أثاره) - أي: التراب - (فعمه) التراب (ومسحه به صح)
~~تيمم إن نواه، ms0159 كما لو صمد أعضاء الوضوء لماء فجرى عليها، (لا إن سفته) ،
~~أي: سفت ريح التراب على المحل الذي يجب مسحه في التيمم من غير تصميد (قبل
~~نية) أي: قصد (فمسحه به) فلا يصح التيمم، لأن الله تعالى أمر بقصد الصعيد،
~~ولم يوجد.
# (وإن) (تيمم ببعض يده، أو) تيمم (بحائل) كخرقة ونحوها فكوضوء يصح حيث مسح
~~ما يجب مسحه لوجود المأمور به، (أو يممه غيره بإذنه ونيته فكوضوء) ، يعني:
~~أنه يصح كما لو وضأه غيره باختيار موضإ.
# (و) الثالث، والرابع: (ترتيب وموالاة لحدث أصغر لا) لحدث (أكبر، و) لا
~~(نجاسة) بدن، لأن التيمم مبني على طهارة الماء، وهما فرضان في الوضوء دون
~~ما سواه، (وهي) - أي: الموالاة - (هنا)
# PageV01P211
# أي: في التيمم - (بقدرها) زمنا في وضوء.
# وهي أن لا يؤخر مسح عضو حتى يجف ما قبله لو كان مغسولا بزمن معتدل.
# (و) الخامس: (تعيين نية استباحة) ما يتيمم له.
# كصلاة أو طواف فرضا أو نفلا أو غيرهما (لا رفع ما يتيمم له من حدث) أصغر
~~أو أكبر، جنابة أو غيرها، (أو نجاسة) ببدن فإن نوى رفع حدث لم يصح تيممه،
~~لأنه مبيح لا رافع، لأنه طهارة ضرورة، (فلا يكفي) من هو محدث وببدنه نجاسة
~~التيمم (لأحدهما) عن الأخرى، (أو) ، أي: ولا يكفي من هو محدث جنب التيمم
~~(لأحد الحدثين عن) الحدث (الآخر) ، وكذا الجريح في عضو من أعضائه لا بد أن
~~ينوي التيمم عند غسله، لحديث «إنما الأعمال بالنيات، وإنما لكل امرئ ما
~~نوى» وإذا تيمم للجنابة أبيح له ما يباح للمحدث من قراءة ولبث بمسجد دون
~~صلاة وطواف ومس مصحف، وإن أحدث لم يؤثر في هذا التيمم.
# (وإن نواهما) أي: الحدثين بتيمم واحد أو نوى الحدث ونجاسة ببدن بتيمم
~~واحد أجزأ عنهما، (أو) نوى (أحد أسباب أحدهما) - أي: الحدثين - بأن بال
~~وتغوط وخرج منه ريح ونحوه ونوى واحدا منها وتيمم (أجزأ) تيممه (عن الجميع)
~~، وكذا لو وجد منه موجبات الغسل، ونوى أحدها، لكن قياس ما تقدم في الوضوء
~~لا إن نوى ms0160 أن لا يستبيح من غيره.
# (ويتجه باحتمال) قوي (يجزئ عن حدث ونجاسة) على بدن (نية) متيمم (استباحة
~~نحو صلاة) ، كطواف ومس مصحف، (لأنها) - أي: الصلاة - (لا تستباح معهما) ،
~~أي: مع الحدث والنجاسة، لاشتراط إزالتهما بالماء، ونية الاستباحة قامت مقام
~~الماء، وهو متجه.
# PageV01P212
# (ولو) (تيمم لجنابة) ونحوها (دون حدث) أصغر (أبيح له ما يباح لمحدث من
~~قراءة ولبث) في مسجد، و (لا) يباح له (طواف) ولا صلاة (و) لا (مس مصحف) ،
~~لأنه لم ينو الاستباحة من الحدث الأصغر.
# (وإن أحدث) من تيمم للجنابة، ونحوه (لم يؤثر) ذلك (في تيممه) لحدث، لأن
~~حكمه حكم مبدله وهو الغسل.
# (وإن تيمم لجنابة وحدث، ثم أحدث؛ بطل تيممه لحدث لا جنابة) فلا يبطل
~~تيممه لها حتى يخرج الوقت، أو يوجد موجب الغسل، وكذا لو تيمم للحدث والخبث
~~ببدنه وأحدث؛ بطل تيممه للحدث، وبقي تيممه للخبث.
# (و) لو تيممت (لحيض) بعد طهرها منه، ثم أجنبت أو أحدثت، (لم يبطل) تيممها
~~لحدث الحيض (بجنابة) ، ولا حدث، ولم يحرم وطؤها (بل) يبطل (بنفاس) ، فلا
~~يحل وطؤها حتى تغتسل له.
# (ومن نوى بتيممه شيئا) ، أي: استباحة شيء تشترط له الطهارة (استباحه) ،
~~لأنه منوي، (و) استباح فرضا (مثله) ، فمن نوى بتيممه صلاة الظهر مثلا فله
~~فعلها وفعل مثلها (كفائته) ، لأنهما في حكم صلاة واحدة، (و) استباح (دونه)
~~أي: دون ما نواه كالنفل في المثال، لأنه أخف ونية الفرض تتضمنه.
# و (لا) يستبيح من نوى شيئا (أعلى منه) ؛ فمن نوى النفل لا يستبيح الفرض،
~~لأنه ليس منويا صريحا ولا ضمنا، (فأعلاه) - أي: أعلى ما يستباح بالتيمم -
~~(فرض عين) كواحدة من الخمس، (فنذر، ف) فرض (كفاية) كصلاة عيد، (فنافلة)
~~كراتبة وتحية مسجد، (فطواف) فرض فطواف (نفل فمس مصحف) .
# قال في " الشرح ": وإن نوى نافلة أبيح له قراءة القرآن ومس المصحف
~~والطواف، لأن النافلة آكد من ذلك كله لكون الطهارة مشترطة لها بالإجماع،
~~وقال وإن نوى فرض الطواف استباح نفله، ولا يستبيح الفرض منه بنية النفل
~~كالصلاة وقال في " المبدع ": ويباح الطواف
# PageV01P213
# بنية ms0161 النافلة في الأشهر كمس المصحف.
# قال الشيخ تقي الدين ولو كان الطواف فرضا.
# خلافا لأبي المعالي.
# (فقراءة) قرآن.
# (فلبث) بمسجد.
# (ويتجه فوطء) حائض ونفساء.
# قال في " المبدع " لو كان تيمم في غير وقت صلاة كالمتيمم بعد طلوع الشمس
~~بطل بزوالها، وهو متجه.
# (وإن أطلقها) ، أي: نية الاستباحة، (لصلاة أو طواف) بأن لم يعين فرضهما،
~~ولا نفلهما وتيمم (لم يفعل إلا نفلهما) ، لأنه لم ينو الفرض فلم يحصل له،
~~وفارق طهارة الماء لأنها تدفع الحدث فيباح له جميع ما يمنعه (وتسميته فيه)
~~- أي: التيمم - كتسمية وضوء.
# فتجب قياسا عليه، وظاهره: ولو كان التيمم عن نجاسة ببدن كالنية، وتسقط
~~سهوا.
### | [فصل في مبطلات التيمم]
# (فصل) في مبطلات التيمم (ويبطل كل تيمم) بخروج وقت، لقول علي: التيمم لكل
~~صلاة، (حتى تيمم جنب لقراءة ولبث في مسجد و) حتى تيمم (حائض ونفساء لوطء و)
~~حتى تيمم (لطواف ونجاسة) ببدن، ولصلاة جنازة ونافلة، فيبطل في هذه الصور
~~كلها (بخروج وقت تيمم فيه) كالتيمم للمكتوبة.
# (ويتجه احتمال لو تيمم عند طلوع شمس بطلانه) ، أي: بطلان تيممه، (بخروج
~~وقت نهي) وهو: ارتفاع الشمس قيد رمح، وهذا لا تأباه القواعد.
# (و) قوله: لو تيمم (بعده) - أي: بعد ارتفاعها - توجه بطلان تيمم (بزوال
~~شمس) بعيد، إذ خروج وقت الضحى بوقوف الشمس لا بزوالها.
# قال القاضي: أطلق أحمد القول في رواية الجماعة أبي طالب والمروذي وأبي
~~داود ويوسف بن موسى: أنه يتيمم لكل
# PageV01P214
# صلاة، ومعناه: لوقت كل صلاة.
# انتهى.
# (ما لم يكن في صلاة جمعة) فلا يبطل إذا خرج وقتها، لأنها لا تقضى، (أو)
~~ما لم (ينو الجمع بوقت ثانية) من يباح له، (فلا يبطل) التيمم (بخروج وقت)
~~صلاة (أولى) ، فإن نواه ثم تيمم في وقت الأولى لها أو لفائتة لم تبطل
~~بخروجه، لأن نية الجمع صيرت الوقتين كالوقت الواحد، ومفهومه: أنه لو كان
~~الجمع تقديما أنه يبطل بخروج وقت الأولى.
# (ويتجه) : لو تيمم (في) وقت صلاة (جمعة) لها وصلاها (بقاؤه) ، أي: ذلك
~~التيمم (بعدها) - أي: الصلاة - فيصلي فيه ما ms0162 شاء من الفوائت والنوافل ما
~~دام الوقت، ويأتي أن أوله ارتفاع الشمس قيد رمح، (و) بمجرد خروج وقتها يبطل
~~تيممه (فيتيمم ل) صلاة
# PageV01P215
# (عصر) تيمما مستقلا بعد دخول وقتها، (إذ لا يصح) التيمم (لصلاة قبل) دخول
~~(وقتها) ، لأن دخوله شرط لصحة التيمم، كما تقدم، وهو متجه.
# خلافا لما بحثه في حاشية الإقناع.
# PageV01P216
# (و) يبطل التيمم أيضا (بزوال عذر مبيح له) - أي: للتيمم - (من نحو برد)
~~زال (أو مرض) عوفي منه، لأن التيمم طهارة ضرورة فيزول بزوالها، (و) يبطل
~~أيضا (بمبطل ما تيمم له) من الطهارتين، (ف) يبطل تيممه (لوضوء بما يبطله من
~~نحو بول) كنوم، (ولجنابة بما يبطل غسلها من نحو مني) خرج بلذة (وتغييب
~~حشفة، و) يبطل تيمم (ل) حل (وطء من نحو حيض أو النفاس عودهما ثانيا) ، فلو
~~تيممت بعد طهرها من الحيض أو النفاس ثم أجنبت؛ فله الوطء لبقاء حكم تيمم
~~الحيض ونحوه، الوطء إنما يوجب حدث جنابة.
# (و) يبطل أيضا (بخلع ما مسح) من نحو خف وعمامة وجبيرة لبست على طهارة ماء
~~(إن تيمم) بعد حدثه (وهو عليه) ، وكذا في " الدليل " وهو مخالف لما في "
~~الإقناع " " والمنتهى " قال في الإقناع: بخلع ما يجوز المسح عليه، وقال في
~~" المنتهى ": بخلع ما يمسح عليه، فلم يعتبر المسح بالفعل كما اعتبره المصنف
~~ولم يشر إلى خلافهما، لأن ما مشى عليه رواية ذكرها في " الكافي " والمذهب
~~ما قالاه.
# (وبظهور قدم إلى ساق خف، أو انتقاض بعض عمامة) ، سواء
# PageV01P217
# مسحه قبل ذلك أو لا، لقيام تيممه مقام وضوئه، وهو يبطل بخلع ذلك فكذا ما
~~قام مقامه، والتيمم وإن اختص بعضوين صورة فهو متعلق بالأربعة حكما، وكذا لو
~~انقضت مدة مسح.
# (و) يبطل أيضا (برؤية ما يشك معه وجود ماء كسراب ظنه ماء) ، لزوال يقين
~~عدم الماء بطرو الشك، (و) يبطل أيضا (بوجوده) - أي: الماء - (غير مقترن
~~بمانع) من استعماله لقدرته عليه، (فلو وجده) - أي: الماء - بعد شروعه (في
~~صلاة أو طواف بطلا) - أي: الصلاة والطواف - قال في " الإنصاف ": هذا المذهب
~~بلا ms0163 ريب وعليه جماهير الأصحاب
# (ويتجه ولو) كانت الصلاة التي وجد فيها الماء (جمعة خيف فوتها أو اندفق
~~ماء وهو) متلبس (فيهما) - أي: الصلاة والطواف - فإنهما يبطلان، وهو متجه.
# (وإن انقضيا) - أي: الصلاة والطواف - قبل وجود الماء (لم تجب إعادتهما) ،
~~لوقوعهما الموقع، ولكنها تسن، لما روى عطاء بن يسار
# PageV01P218
# قال «خرج رجلان في سفر، فحضرت الصلاة وليس معهما ماء، فتيمما صعيدا طيبا
~~فصليا، ثم وجدا الماء فأعاد أحدهما الوضوء والصلاة ولم يعد الآخر، ثم أتيا
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فذكرا ذلك له، فقال للذي لم يعد: أجزأتك
~~صلاتك، وقال للذي أعاد: لك الأجر مرتين» رواه أبو داود.
# (و) إن تيمم جنب لعدم الماء، ثم وجده (في نحو قراءة ووطء) كلبث بمسجد
~~(يجب تركه) لبطلان تيممه، ويؤيده قوله - صلى الله عليه وسلم - «الصعيد
~~الطيب وضوء المسلم وإن لم يجد الماء عشر سنين، فإذا وجدت الماء فأمسه جلدك»
~~أخرجه أبو داود والنسائي.
# (ويغسل ميت) يمم لعدم ماء (ولو صلي عليه) ولم يدفن حتى وجد الماء،
~~(وتعاد) الصلاة عليه ولو تيمم والأولى بوضوء (ويتجه كتفضيل هذا) ، أي: عادم
~~الماء إذا وجده (عادم تراب وجده) ، إذ لا فرق بينهما، وهو متجه.
# (وسن لعادم) وجود ماء (وراج وجود ماء أو مستو عنده الأمران) - أي: وجوده
~~وعدمه - (تأخير تيمم لآخر وقت اختيار) ، لأن كل كمال اقترن بالتأخير وخلا
~~عنه التقديم فالتأخير أفضل ولقول علي في الجنب: يتلوم ما بينه وبين آخر
~~الوقت، فإن وجد الماء، وإلا تيمم فإن تيمم وصلى أجزأه، ولو وجد الماء بعد،
~~كمن صلى عريانا ثم قدر على السترة، أو لمرض جالسا، ثم قدر على القيام.
# (وصفته) - أي: التيمم - (أن ينوي استباحة ما يتيمم له) من فرض الصلاة أو
~~نحوه، من حدث أصغر أو نحوه، (ثم يسمي) وجوبا فيقول: بسم الله.
# لا يقوم غيرها مقامها إن كان (ذاكرا) ، وتسقط سهوا وجهلا، (ويضرب التراب
~~بيديه مفرجتي الأصابع) ليصل التراب
# PageV01P219
# إلى ما بينها (ضربة بعد نزع نحو خاتم) ، ليصل التراب إلى ما تحته، (فإن ms0164
~~علق) بيديه (غبار كثير نفخه إن شاء، وإلا) بأن كان خفيفا كره نفخه لئلا
~~يذهب فيحتاج إلى إعادة الضرب، (فإن ذهب) ما على اليدين بنفخ (أعاد الضرب) ،
~~ليحصل المسح بتراب، (ولو كان التراب ناعما فوضع يديه عليه من غير ضرب فعلق)
~~فيهما (أجزأه) ، لحصول المقصود، (ثم يمسح وجهه بباطن أصابعه وكفيه براحتيه)
~~، لحديث عمار أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال في التيمم «ضربة واحدة
~~للوجه واليدين» رواه أحمد وأبو داود بإسناد صحيح، وفي الصحيحين معناه أيضا.
# فيمسح يديه (إلى كوعيه فقط) ، لأن اليد إذا أطلقت لا يدخل فيها الذراع،
~~بدليل السرقة والمس، لا يقال هي مطلقة في التيمم مقيدة في الوضوء، فيحمل
~~عليه لاشتراكهما في الطهارة، لأن الحمل إنما يصح إذا كان من نوع واحد
~~كالعتق في الظهار على العتق في الخطأ، والتراب ليس من جنس الوضوء بالماء
~~وهو يشرع فيه التثليث وهو مكروه هنا، والوضوء يغسل فيه باطن الفم والأنف
~~بخلافه هنا.
# (وسنن تيمم: ترتيب وموالاة في غير حدث أصغر) ، وأما فيه، فيجبان لقوله
~~تعالى {فامسحوا بوجوهكم وأيديكم} [المائدة: 6] .
# (وتفريج أصابعه وقت ضرب) ليدخل بينها التراب، (وتقديم) يد (يمنى على يد
~~يسرى في مسح) لا في ضرب، (و) تقديم مسح (أعلى وجه على أسفله كما في وضوء،
~~ونزع نحو خاتم عند مسح وجه ليمسح جميعه بجميع يد) تحصيلا للكمال، (وفي مسح
~~يد يجب نزعه) - أي: الخاتم (ليصل تراب إلى محله) من اليد، (ولا يكفي
~~تحريكه) - أي: الخاتم - (بخلاف ماء، ل) قوة (سريانه، وإدامة يد على عضو حتى
~~يفرغ من مسحه) ، فإن رفع يده عن العضو مع بقاء الغبار عليها جاز
# PageV01P220
# إعادتها وتكميل المسح بها، وإلا ضرب ضربة أخرى، (والإتيان بالشهادتين مع
~~ما بعدهما كما في وضوء، وعند القاضي والشيرازي وابن الزاغوني وأبي البركات:
~~وتجديد ضربة ليديه ومسحهما إلى المرفقين، وهو) - أي: ما قالوه - (حسن وإن
~~كان خلاف المنصوص) عن الإمام، (خروجا من خلاف من أوجبه) .
# وإن مسح ببعض يده أو بخرقة أو خشبة جاز، لأن القصد إيصال التراب ms0165 إلى محل
~~الفرض، فكيف ما حصل جاز كالوضوء.
# (وإن مسح بأكثر من ضربتين مع اكتفاء بدونه كره) ، قال في " المغني ": لا
~~خلاف أنه لا تسن الزيادة على ضربتين إذا حصل الاستيعاب بهما.
# (وإن بذل) - بالبناء للمفعول فيه وفيما بعده - ماء لأولى جماعة (أو نذر)
~~ماء لأولى جماعة (أو وقف) ماء (أو وصي ماء لأولى جماعة) (قدم به) منهم (غسل
~~طيب محرم) ، لأن تأخير غسله بلا عذر يوجب الفدية، (ف) إن فضل منه شيء قدم
~~غسل (نجاسة ثوب) ، لوجوب إعادة الصلاة فيه على عادم غيره، ف (إن) فضل منه
~~شيء قدم غسل نجاسة (بقعة) تعذرت الصلاة في غيرها، لأنه وإن لم تجب إعادة
~~الصلاة فلا يجب التيمم لها، ف (إن) فضل شيء قدم غسل نجاسة (بدن) لاختلاف
~~العلماء في صحة التيمم لها بخلاف حدث (ف) إن فضل شيء قدم (ميت) فيغسل به،
~~لأن غسله خاتمة طهارته والأحياء يرجعون إلى الماء فيغتسلون، (ف) إن فضل عنه
~~شيء قدمت به (حائض ونفساء) انقطع دمهما، لأن ذلك أغلظ من الجنابة، (ف) إن
~~فضل شيء قدم به (جنب) ، لأن الجنابة أغلظ من الحدث الأصغر، ولأنه يستفيد به
~~ما لا يستفيده المحدث به، (ف) إن فضل شيء توضأ به (محدث إلا إن كفاه) - أي:
~~المحدث - الماء للوضوء (وحده) - أي: دون الجنب - بأن كان لا يكفيه لغسله:
~~(فيقدم) المحدث (على جنب) ، لأن استعماله في طهارة كاملة أولى من استعماله
~~في بعض طهارة، فإن لم يكف كلا منهما قدم جنب، لأنه
# PageV01P221
# يستفيد به تطهر بعض أعضائه، (ويقرع مع تساو، كمحدثين) فأكثر وحائضين
~~فأكثر، والماء لا يكفي إلا واحدا لعدم المرجح، فمن قرع صاحبه قدم به
~~لأولويته بخروج القرعة له، (أو) وجد طيب على (محرمين) والماء لا يكفي إلا
~~غسل ما على أحدهما فيقرع بينهما، فمن خرجت له القرعة استعمله إذ لا مرجح
~~غيرها، (فإن تطهر به) - أي: الماء المذكور - (غير الأولى) به كمحدث مع ذي
~~نجس: (أساء) ، لفعله ما ليس له، (وصحت) طهارته، لأن الأولى لم يملكه لكونه ms0166
~~أولى وإنما رجح لشدة حاجته.
# (ويتجه: ويأثم) غير الأولى (بتعديه) على من هو أحق به، وصرح به في " غاية
~~المطلب " وهو متجه.
# وإن كان ملكا لأحد المحتاجين إليه تعين له، لقدرته عليه وتمكنه منه، ولم
~~يجز له أن يؤثر به غيره، ولو أحد أبويه، لتعينه لأداء فرضه وتعلق حق الله
~~به، (والثوب) المبذول لحي وميت يحتاجانه (يصلي فيه) الحي (على ميت ثم يكفن
~~به) الميت، جمعا بين المصلحتين، (ومع) احتياج حي لكفن ميت لشدة (برد يخشى
~~منه تلف يقدم حي) على ميت (ولا تكفين) ، لأن حرمة الحي آكد، قاله المجد
~~وغيره.
### | [باب إزالة النجاسة الحكمية]
# (باب إزالة النجاسة الحكمية) أي: تطهر موارد الأنجاس، وذكر النجاسات وما
~~يعفى عنه منها.
# (وهي) - أي: النجاسة الحكمية - (الطارئة على محل طاهر، والعينية لا تطهر
~~بحال) ، أي: لا بغسل ولا باستحالة ولا غيرها ولا يعقل للنجاسة معنى، ذكره
~~ابن عقيل وغيره.
# (يشترط ل) تطهير (كل متنجس غير ما يأتي) من متصل بأرض أو حائط أو صخرة
~~كبيرة، (حتى أسفل
# PageV01P222
# خف و) أسفل (حذاء) - بالمد وكسر المهملة أوله - أي نعل، (و) حتى (ذيل
~~امرأة سبع غسلات) .
# لعموم حديث ابن عمر «أمرنا بغسل الأنجاس سبعا» فينصرف إلى أمره - صلى
~~الله عليه وسلم - وقياسا على نجاسة الكلب والخنزير.
# وقيس أسفل الخف والحذاء على الرجل، وذيل المرأة على بقية ثوبها، ويعتبر
~~في كل غسلة أن تستوعب المحل، ويحسب العدد من أول غسلة، فيجزئ (إن أنقت)
~~السبع غسلات، (وإلا) ، بأن لم تنق بها، فيزيد على السبع (حتى تنقي) النجاسة
~~(بماء طهور) - متعلق بغسلات - أي: يشترط أن تكون كل غسلة من السبع بماء
~~طهور، لحديث أسماء قالت: «جاءت امرأة إلى النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~فقالت: إحدانا يصيب ثوبها من دم الحيضة، كيف تصنع؟ قال: تحته ثم تقرصه
~~بالماء ثم تنضحه ثم تصلي فيه» متفق عليه.
# و «أمر بصب ذنوب من ماء على بول الأعرابي» .
# ولأنها طهارة مشترطة فأشبهت طهارة الحدث، (ولو) كان الماء الطهور (غير
~~مباح) لأن إزالتها من قسم ms0167 التروك.
# ولذلك لا يشترط لها نية، (مع حت) - أي: قشر وحك - (وقرص) لمحل النجاسة
~~وهو بالصاد المهملة: الدلك بأطراف الأصابع والأظفار. مع صب الماء عليه.
# (لحاجة) إلى ذلك ولو في كل مرة (إن لم يتضرر) المحل بالحت أو القرص، فإن
~~تضرر سقط.
# (ويحسب عدده من أول غسلة) من الغسلات السبع، (ولو قبل زوال عينها) - أي:
~~النجاسة - (فلو لم تزل) النجاسة (إلا في) الغسلة (الأخيرة أجزأ) ذلك
~~لإتيانه بالمأمور به.
# (إن وضعه) - أي: المتنجس - (بإناء وأورد) - أي: صب - (عليه) الماء (فغسلة
~~واحدة يبني عليها) بعد عصر المتنجس حتى يبلغ العدد المعتبر، (ويطهر) المحل
~~المتنجس بعد ذلك (نصا) لورود الماء على محل التطهير، (ولا) يطهر. (إن
~~أورده)
# PageV01P223
# أي: المتنجس - (على ماء قليل) ، لأن الماء القليل ينجس بمجرد ملاقاة
~~النجاسة، فلا يحصل به تطهير ولا يعتد بتلك الغسلة، (وشرط عصر مع إمكان)
~~العصر (فيما تشرب) النجاسة بحسب الإمكان بحيث لا يخاف فساده (كل مرة) من
~~السبع (خارج الماء) ليحصل انفصال الماء عنه، (وإلا يعصره) خارج الماء بل
~~عصره فيه ولو سبعا؛ (ف) هي (غسلة) واحدة، (ينبني عليها) ما بقي من السبع
~~(أو دقه) - من أي: ما تشرب النجاسة - (وتقليبه) إن لم يمكن عصره، (أو
~~تثقيله) كل غسلة حتى يذهب أكثر ما فيه من الماء دفعا للحرج، ولا يكفي عن
~~عصره ونحوه تجفيفه، وما لا يتشرب يطهر بورود الماء عليه وانفصاله عنه.
# (و) يشترط (كون إحداها) - أي: السبع غسلات - (والأولى) منها (أولى) بجعل
~~التراب فيها (في متنجس بكلب أو خنزير أو متولد) منهما أو (من أحدهما) - أي:
~~الكلب والخنزير - (بتراب طاهر) - أي: طهور - لحديث مسلم عن أبي هريرة
~~مرفوعا «إذا ولغ الكلب في إناء أحدكم فليغسله سبعا أولاهن بالتراب» ولا
~~يكفي تراب نجس ولا مستعمل (يستوعب) ، أي: يعم التراب (المحل) المتنجس، لأنه
~~إن لم يعمه لم تكن غسلة (إلا فيما) - أي: محل - (يضره) التراب، (فيكفي
~~مسماه) ، أي: ما يسمى ترابا دفعا للضرر.
# (ويعتبر مزجه) - أي: التراب - (بمائع يوصله إليه) - أي: المحل النجس - ف
~~(لا) ms0168 يكفي (ذره) عليه (وإتباعه الماء) والمراد بالمائع هنا: الماء الطهور،
~~كما ذكره ابن قندس.
# وجعل التراب في الغسلة الأولى أولى من جعله فيما بعدها، لموافقة لفظ
~~الخبر وليأتي بعده فينظفه، فإن جعله في غيرها جاز، لأنه روي في حديث
~~«إحداهن بالتراب» وفي حديث «أولاهن» وفي حديث «في الثامنة» فدل على أن محل
~~التراب من
# PageV01P224
# الغسلات غير متعين، ورواية الثامنة معناها عند المحققين أن تكون إحدى
~~السبع بالتراب، لكن لما أضيف الماء فيها إلى التراب، عد التراب كأنه غسلة
~~ثامنة.
# (ويقوم نحو أشنان وصابون ونخالة) من كل ما له قوة إزالة (مقام تراب ولو
~~مع وجوده) - أي: التراب - لأنها أبلغ منه في الإزالة، فنصه على التراب
~~تنبيه عليها ولأنه جامد أمر به في إزالة النجاسة، فألحق به ما يماثله
~~كالحجر في الاستجمار.
# (ويضر بقاء طعم) النجاسة لدلالته على بقاء العين، ولسهولة إزالته، فلا
~~يطهر المحل مع بقائه.
# و (لا) يضر بقاء (لون أو ريح أو) بقاء (هما عجزا) عن إزالتهما دفعا
~~للحرج، كما لو صبغ ثوب بنجاسة، ثم غسل فإنه يطهر، ولا يضر بقاء اللون لأنه
~~عرض، والنجاسة لا تخالط العرض، والماء لا يخالط، فإذا زالت العين التي هي
~~محل النجاسة زالت النجاسة بزوالها، جزم في " الفصول " بمعنى ذلك.
# ويطهر المحل (وإن لم يزولا) - أي: اللون والريح - (إلا بملح ونحوه)
~~كأشنان (مع الماء لم يجب) استعماله معه، قال الشيشني: لو خضب يده أو شعره
~~بحناء متنجس ببول أو دم أو خمر أو نحوه ثم أزال الحناء وغسل المحل وبقي
~~لونه فإنه يطهر، لأنه إذا ورد الماء عليه علمنا أن ما مر عليه من النجاسة
~~قد زال، وإنما يبقى اللون، انتهى.
# (وحسن) فعل ذلك، لما روى أبو داود عن «امرأة من غفار أن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - أردفها على حقيبة فحاضت، قالت: فنزلت فإذا بها دم مني فقال:
~~مالك لعلك نفست؟ قلت: نعم، قال: فأصلحي من نفسك، ثم خذي إناء من ماء فاطرحي
~~فيه ملحا، ثم اغسلي ما أصاب الحقيبة من ms0169 الدم» وعلم منه أن الملح ليس بقوت
~~وإنما يصلح القوت.
# (ويحرم استعمال مطعوم آدمي) - كدقيق - (في إزالتها) - أي: النجاسة.
# PageV01P225
# (ويتجه إن لم يحتج إليه) ، فإن احتيج إليه لم يمتنع عليه استعماله، لأن
~~الضرورات تبيح المحظورات، وهو متجه.
# (ولا بأس) (باستعمال نخالة) خالصة، (ونحو دقيق باقلاء) كدقيق حمص وعدس
~~(في غسل) أيد ونحوها للتنظيف.
# (وما نجس) من محل طاهر (ب) إصابة ماء (غسلة) (يغسل) ذلك المحل (عدد ما
~~بقي بعدها) ، أي: تلك الغسلة، لأنها نجاسة تطهر في محلها بما بقي من
~~الغسلات فطهرت به في مثله، فما تنجس برابعة مثلا غسل ثلاثا إحداهن (بتراب
~~طاهر حيث شرط، ولم يستعمل) قبل تنجس المحل الثاني، فإن كان استعمل التراب
~~قبل ذلك لم يعد.
# (ويطهر نحو آنية وسكين) وكل شيء لا يتشرب النجاسة (بمرور ماء عليه
~~وانفصاله عنه سبعا) ، ولا يكفي مسحه لو كان صقيلا كسيف ومرآة، لعموم ما سبق
~~من الأمر بغسل الأنجاس، والمسح ليس غسلا.
# (ويغسل) بالبناء للمجهول (بخروج مذي) من (ذكر وأنثيان مرة) ، لحديث علي،
~~قيل لتبريدهما، وقيل لتلويثهما غالبا لنزوله متسببا.
# (و) يغسل (ما أصابه) المذي من الذكر والأنثيين بل ومن سائر البدن والثياب
~~(سبعا) كسائر النجاسات.
# (ويجزئ في قيء وبول غلام لم يأكل طعاما لشهوة نضحه، وهو غمره بماء) وإن
~~لم يقطر منه شيء، ولا يحتاج إلى مرس وعصر، لحديث أم قيس بنت محصن «أنها أتت
~~بابن لها صغير لم يأكل الطعام إلى النبي - صلى الله عليه وسلم - فأجلسه في
~~حجره فبال على ثوبه، فدعا بماء فنضحه ولم يغسله» متفق عليه.
# ولقوله - صلى الله عليه وسلم - «إنما يغسل من بول الأنثى والخنثى وبول
~~صبي أكل الطعام» لشهوة، فإن كان لغير شهوة نضح، لأنه قد يلعق العسل ساعة
~~يولد،
# PageV01P226
# «والنبي - صلى الله عليه وسلم - حنك بالتمرة» .
# (ويتجه المراد بطعام) : أي طعام كان جامدا أو مائعا (غير لبن مطلقا) من
~~آدمية أو بهيمة بمص من ثدي أو شرب من إناء ولو كان تغذيه باللبن، لعدم
~~غيره، وهو متجه.
# (و) يجزئ (في ms0170 نحو) (صخرة وأجرنة) صغار مبنية أو كبيرة مطلقا.
# قاله في الرعاية " وأحواض وحيطان وأرض تنجست بمائع (أو) بنجاسة (ذات جرم
~~أزيل) ذلك الجرم (عنها ولو من كلب أو خنزير مكاثرتها بماء حتى يذهب لون
~~نجاسة وريحها) ، لحديث أنس قال: «جاء أعرابي فبال في طائفة المسجد، فزجره
~~الناس، فنهاهم النبي - صلى الله عليه وسلم - فلما قضى بوله أمرهم بذنوب من
~~ماء فأهريق عليه» متفق
# PageV01P227
# عليه.
# والأعرابي هو خويصرة التيمي وإنما نهاهم عن زجره خشية أن يقوم فينجس محلا
~~آخر.
# أو لأنه إذا أقام انقطع بوله فيتأذى بالحقنة، أو لأنهم أغلظوا عليه وحقهم
~~الرفق ويحتمل أن نهيه لهم كان لأجل أن يعلمهم كيفية غسل النجاسة والله
~~أعلم.
# فإن بقي اللون والريح أو أحدهما لم تطهر لأنه دليل بقائها، (ما لم يعجز)
~~عن إذهابهما أو إذهاب أحدهما، فيطهر كغير الأرض.
# (ولو) بقي الماء (ولم ينفصل عنها) ، أي: الأرض ونحوها، وعن محل بول
~~الغلام فتطهر مع بقاء الماء عليها لظاهر ما تقدم.
# ولا يطهر (بغسل دهن تنجس) لأنه - صلى الله عليه وسلم - «سئل عن السمن تقع
~~فيه الفأرة، فقال: إن كان مائعا فلا تقربوه» رواه أبو داود.
# ولو أمكن تطهره لما أمر بإراقته.
# (و) لا تطهر (أرض اختلطت بنجاسة ذات أجزاء) متفرقة: (كرميم ودم جاف وروث)
~~إذا اختلط بأجزائها، فلا تطهر بالغسل، لأن عينها لا تنقلب، بل بإزالة أجزاء
~~المكان بحيث يتيقن زوال أجزاء النجاسة.
# (ولا) يطهر (باطن حب و) لا (إناء) تشربها، (و) لا تطهر (سكين سقيتها) -
~~أي: النجاسة - بأن أحميت وسقيت بماء نجس، على الصحيح من المذهب.
# (ولا) يطهر (عجين ولحم تشربها) - أي: النجاسة - بغسل، لأنه لا يستأصل
~~أجزاء النجاسة مما ذكر، قال أحمد في العجين: يطعم النواضح، ولا يطعم لشيء
~~يؤكل في الحال. ولا يحلب لبنه، لئلا
# PageV01P228
# يتنجس به ويصير كالجلالة.
# (ولا) يطهر (صقيل كسيف) ومرآة وزجاج (بمسح) بل لا بد من غسله كالأواني
~~(فينجس نحو بطيخ) كقثاء وخيار (قطع به) قبل غسله، وكذا كل ما فيه بلل.
# و (لا) ينجس ms0171 (رطب بلا بلل كجبن) كما لو قطع به يابسا، لعدم تعدي النجاسة
~~إليه.
# (ولا) تطهر (أرض بشمس وريح وجفاف) لأنه - صلى الله عليه وسلم - «أمر أن
~~يصب على بول الأعرابي ذنوب من ماء» والأمر يقتضي الوجوب، ولأنه محل نجس فلم
~~يطهر بغير الغسل كالثياب.
# (ولا) تطهر (نجاسة بنار فرمادها وبخارها ودخانها نجس) إذا لم يتغير إلا
~~هيئة جسمها، كالميتة تصير بتطاول الزمن ترابا.
# وكذا صابون عمل من شيء نجس، (ولا) تطهر (باستحالة فمتولد منها كدود جرح
~~وصراصير كنف) ، جمع: كنيف، وكالكلاب تلقى في ملاحة فتصير ملحا (نجس) ،
~~كالدم يستحيل قيحا ولأنه - صلى الله عليه وسلم - «نهى عن أكل الجلالة
~~وألبانها» لأكل النجاسة، فلو كانت تطهر بالاستحالة لم يؤثر أكلها النجاسة
~~لأنها تستحيل، (إلا علقة يخلق منها) حيوان (طاهر) فتطهر بذلك.
# (و) إلا (خمرة انقلبت خلا بنفسها) فتطهر.
# لأن نجاستها لشدتها المسكرة الحادثة لها، وقد زالت من غير نجاسة خلفتها،
~~كالماء الكثير المتغير يزول تغيره بنفسه بخلاف النجاسات العينية، (أو)
~~انقلبت خلا (بنقل) من دن إلى آخر، أو من موضع إلى غيره فتطهر لما تقدم، و
~~(لا) تطهر بنقل ما ذكر (لقصد تخليل) ، لخبر النهي عن تخليلها فلا تطهر،
~~(ودنها) - أي: الخمرة، وهو وعاؤها - (كله مثلها) يطهر بطهارتها، لأن من
~~لازم الحكم بطهارتها الحكم بطهارته.
# (وإن لم يصب الخل ما أصابه خمر في غليانه كمحتفر) في أرض فيه ماء كثير
~~تغير بنجاسة، ثم زال تغيره بنفسه فيطهر، ومحله تبعا له.
# وكذا
# PageV01P229
# ما بني في الأرض كالصهاريج والبحرات.
# (ولا) يطهر (إناء طهر ماؤه) بزوال تغيره بنفسه أو بإضافة أو نزح، لأن
~~الأواني، وإن كانت كبيرة، لا تطهر إلا بسبع غسلات، فإن انفصل عنه الماء حسب
~~غسلة ثم يكمل، ولا يطهر الإناء بدون إراقة.
### | [تنبيه طهر ماء كثير في إناء كبير]
# (تنبيه) : إذا طهر ماء كثير في إناء كبير، فيؤخذ منه حتى ينقص عن
~~القلتين، ثم يحكم بنجاسة الإناء بما فيه من الماء بمجرد نقصه عن القلتين،
~~بخلاف الحوض.
# (ونبيذ) في الحكم (كخمر) ms0172 من أنه يطهر هو وإناؤه إذا انقلب، خلا (خلافا
~~للقاضي) أبي يعلى، حيث جزم في " التعليق " بعدم طهارته بانقلابه خلا،
~~(محتجا بأن فيه) ما قد (تنجس) فيتنجس ما أصابه، ولو صار خلا.
# (وحرم على غير خلال) - أي: صانع الخل - (إمساكها) - أي: الخمرة - لتتخلل
~~- أي: لتصير خلا - لأنه وسيلة إلى إمساك الخمرة، وهو مأمور بإراقتها، وأما
~~الخلال فلا يمنع من ذلك لئلا يضيع ماله.
# والخل المباح: أن يصب على العنب أو العصير خل قبل غليانه، وقبل أن تمضي
~~عليه ثلاثة أيام بلياليهن حتى لا يغلي، نقله الجماعة عن أحمد، قيل له: فإن
~~صب عليه خل مغلي قال يهراق.
# (ثم إن تخللت) الخمرة بنفسها بيد ممسكها ولو غير خلال حلت، (أو اتخذ
~~عصيرا ليتخمر فتخلل) بنفسه من غير شيء إليه، ولا نقل لقصد تخليل: (حل) ،
~~أي: طهر.
# فإن ضم إليه شيء لم يطهر، لأنه استعجل إلى مقصوده بفعل محرم، فعوقب بنقيض
~~قصده، كما لو قتل مورثه.
# (ومن بلع نحو لوز) كبندق (في قشره ثم قاءه) (ونحوه) ، بأن خرج
# PageV01P230
# من أي محل كان، (لم ينجس باطنه) لصلابة الحائل.
# (كبيض سلق في خمر) أو نحوه من النجاسات، فلا ينجس باطنه لأن النجاسة لا
~~تصل إليه، بخلاف نحو لحم وخبز.
# (وأي نجاسة خفيت) في بدن أو ثوب (غسل) ما احتمل أن النجاسة أصابته (حتى
~~تيقن غسلها فيغسل كمين تنجس أحدهما ونسيه) ، ليخرج من العهدة بيقين، فإن
~~جهل جهتها من بدن أو ثوب غسله كله، وإن علمها فيما يدركه بصره من ثوبه أو
~~بدنه غسل ما يدركه منهما، فإن صلى قبل ذلك لم تصح لأنه تيقن المانع، كما لو
~~تيقن الحدث، وشك في الطهارة.
# و (لا) يلزمه غسل إن خفيت النجاسة (في صحراء ونحوها) كالحوش الواسع.
# فلا يجب غسل جميعه لأنه يشق، (ويصلي فيها بلا تحر) دفعا للحرج والمشقة،
~~فإن كان صغيرا كالبيت والحوش الصغير، وخفيت فيه النجاسة، وأراد الصلاة فيه
~~لزمه غسله كالثوب.
### | [فصل في ذكر النجاسات وما يعفى عنه منها وما يتعلق بذلك]
# (النجس ms0173 مائع) لا جامد: (محرم) كخمر، (ولو غير مسكر) كنبيذ تمر أو عصير
~~أتى عليه ثلاثة أيام ولم يغل، أو غلى ولو قبلها لقوله تعالى {إنما الخمر
~~والميسر} [المائدة: 90] . . . إلى قوله: {رجس} [المائدة: 90] ، ولأنه يحرم
~~تناولها من غير ضرر أشبه الدم، ولأن النبيذ شراب فيه شدة مطربة أشبه
~~الخمرة، (لا حشيشة مسكرة) فإنها طاهرة، قدمه في الرعاية الكبرى " " وحواشي
~~صاحب الفروع على المقنع ".
# وهو ظاهر كلام كثير من الأصحاب، قال في " تصحيح الفروع ": وهو الصواب،
~~(خلافا له) - أي: لصاحب " الإقناع " - حيث جزم بنجاستها تبعا لما صححه في "
~~الإنصاف "
# PageV01P231
# واختاره الشيخ تقي الدين.
# قال في شرح الإقناع " والمراد بعد علاجها: أي بالإماعة يؤيده قوله.
# (وقيل: إن أميعت) الحشيشة؛ (فهي نجسة) وإلا فلا كما يدل عليه كلام الغزي
~~في منظومته.
# (وهو) أي: القول بنجاستها إن أميعت: (حسن) موافق للقواعد، لأنها يصدق
~~عليها أنها مائع مسكر، وهو نجس قطعا.
# (وما لا يؤكل من طير وبهائم مما فوق هر خلقة) نجس: (كصقر وبوم) وعقاب
~~وحدأة ونسر ورخم وغراب البين والأبقع، (وكبغل وحمار) وأسد ونمر وفهد، وذئب
~~وكلب وخنزير وابن آوى ودب وقرد، وسمع: هو ولد ضبع من ذئب، وعسبار: ولد ذئبة
~~من ضبعان، (خلافا " للمغني ") ، فإنه قال: والصحيح عندي طهارة البغل
~~والحمار، واستدل على طهارتهما بركوبه.
# - صلى الله عليه وسلم -، والمذهب نجاستهما إذا كانا أهليين، وأما ما دون
~~ذلك في الخلقة فهو طاهر كالنمس والنسناس وابن عرس والقنفذ والفأر.
# (وميتة) ما يعيش في البر والبحر (كضفدع وحية ووزغ) نجسة، لأن لها نفسا
~~سائلة فتنجس بالموت، و (لا) ينجس (سمك وجراد وما لا دم له سائل) بموت
~~(ويتجه) طهارته، ولو خرج منه دم بقطع عضوه إذا كان ذلك الدم مقوما لجسده
~~(أصالة) ، أي: موجودا فيه بأصل الخلقة، لأنه يسير نادر.
# (لا) إن كان الدم ونحوه (كسبا) كما لو انغمس في دم أو مائع نجس ثم مات
~~بعد خروجه منه، فميتة نجسة بلا ريب لتضمخه بالنجاسة، ومثله علق مص دما
~~لوجود عين النجاسة فيه، وهو متجه.
# PageV01P232
# والذي ms0174 لا دم له سائل: (كذباب وبق وقمل وبراغيث وخنافس وعقارب وصراصير
~~وسرطان ونحل) وعنكبوت ونمل وزنبور ودود من طاهر ونحوها؛ فميتته طاهرة،
~~لحديث «إذا وقع الذباب في إناء أحدكم فليمقله، فإن في أحد جناحيه داء وفي
~~الآخر شفاء» رواه البخاري.
# وفي لفظ «فليغمسه كله ثم ليطرحه» وهذا عام في كل بارد وحار ودهن مما يموت
~~الذباب بغمسه فيه، فلو كان ينجسه كان آمرا بإفساده.
# (و) لا ينجس (آدمي بجميع أجزائه) كأطرافه (ومشيمته) ، وهي: كيس الولد،
~~(ولو كافرا) بموته لقوله تعالى: {ولقد كرمنا بني آدم} [الإسراء: 70] ولقوله
~~- صلى الله عليه وسلم - «إن المسلم لا ينجس» متفق عليه، من حديث أبي هريرة،
~~وقال البخاري: قال ابن عباس: " المسلم لا ينجس " حيا ولا ميتا.
# (ولا ينجس مائع وقع فيه) آدمي أو شيء من أجزائه، (فغيره) كريقه وعرقه
~~وبصاقه ومخاطه، (وعلقة ولو خلق منها حيوان طاهر كآدمي) نجسة لأنها دم خارج
~~من الفرج.
# (وبيضة صارت دما أو مذرة) نجسة كالعلقة، ذكره أبو المعالي.
# (ولبن ومني لغير مأكول) كلبن هر ومنيه نجس، (أو) غير (آدمي) ، أما لبن
~~الآدمي ومنيه فطاهر.
# PageV01P233
# (ولو خرج) منيه (بعد استجمار) بطاهر فلا ينجس ما أصابه من ثوب وغيره.
# قال في " الإنصاف " سواء كان من احتلام أو جماع.
# من رجل أو امرأة لا يجب فيه فرك ولا غسل، وإن كان على المخرج نجاسة
~~فالمني نجس لا يعفى عن شيء منه، ذكره في " المبدع ".
# (قال) أبو الوفاء علي (ابن عقيل: غير مني خصي) فإنه نجس (لاختلاطه بمجرى
~~بوله) فيغسل ما أصابه وجوبا.
# (وعرق وريق لغير طاهر) نجس (وبيض وقيء وودي) لغير مأكول نجس. وهو: ماء
~~أبيض يخرج عقب البول غير لزج، (ومذي) مما لا يؤكل نجس. وهو: ماء أبيض رقيق
~~لزج كماء السيسبان يخرج عند مبادئ الشهوة والانتشار.
# (وبول وغائط مما لا يؤكل كخطاف وخفاش أو من آدمي غير الأنبياء) - عليهم
~~الصلاة والسلام -، نجس.
# وأما منهم فطاهر.
# (أو) كان ما ذكر من حيوان (أكل) لحمه - بالبناء للمفعول - فبوله وروثه
~~طاهر، لحديث العرنيين ms0175 في الإبل، وقيس عليه الباقي، (و) أما إذا كان المأكول
~~(أكثر علفه نجاسة) فبوله وروثه وقيؤه نجس لا يعفى عن يسيره، صححه في "
~~الإنصاف "
# (وقيح وصديد وماء قروح) نجس (ودم لغير سمك وبق وقمل وبراغيث وذباب) نجس،
~~وأما من السمك وما عطف عليه (ونحوه) مما لا يسيل دمه فدمه طاهر.
# (وما) يبقى (في خلال لحم مأكول) بعد ذبحه (ودم عروقه، ولو غلبت حمرته) أي
~~حمرة دم في خلال لحم مأكول أو عروقه (في القدر) - بكسر القاف - فإنه طاهر
~~مباح (ويؤكل) تبعا للحم هو منه، ولو مسه بيده فظهر عليها، أو مسحه بقطنة لم
~~ينجس نصا.
# (و) غير (دم شهيد عليه) فإنه طاهر ما دام عليه بل يجب بقاؤه عليه، فإن
~~انفصل عنه فينجس.
# (وكبد وطحال) من مأكول طاهر، لحديث «أحل لنا ميتتان ودمان» .
# (ولا يعفى في غير ما يأتي عن يسير نجاسة، ولو لم يدركها طرف) - أي: بصر -
~~(كمتعلق برجل ذباب) ،
# PageV01P234
# لعموم قوله تعالى {وثيابك فطهر} [المدثر: 4] وقول ابن عمر «أمرنا أن نغسل
~~الأنجاس سبعا» وغير ذلك من الأدلة.
# (ويعفى في غير مائع و) غير (مطعوم عن يسير لم ينقض) الوضوء خروج قدره من
~~البدن.
# وهو ما لا يفحش في النفس (من قيح وصديد، وماء قروح من حيوان طاهر كهر) ،
~~أي: يعفى عنه في الصلاة، لأن الإنسان غالبا لا يسلم منه، وهو قول جماعة من
~~الصحابة والتابعين فمن بعدهم، ولأنه يشق التحرز عنه فعفي عن يسيره كأثر
~~الاستجمار، وأما المائع والمطعوم فلا يعفى فيه عن شيء من ذلك على الأصح.
# (و) يعفى أيضا عن يسير (دم، ولو حيضا ونفاسا واستحاضة) ، لقول عائشة " ما
~~كان لإحدانا إلا ثوب تحيض فيه، فإذا أصابه شيء منه دم؛ قالت بريقها فمصعته
~~بظفرها " أي: حركته وفركته، قاله في " النهاية "
# و (لا) يعفى عن يسير خرج (من سبيل) ، لأنه في حكم البول أو الغائط.
# (ويضم متفرق بثوب) منه دم ونحوه، فإن فحش لم يعف عنه، وإلا عفي عنه، و
~~(لا) يضم متفرق في (أكثر) من ثوب ms0176 بل يعتبر ما في كل ثوب على حدته، لأن
~~أحدها لا يتبع الآخر، ولو كانت النجاسة في شيء صفيق قد نفذت فيه من
~~الجانبين، فهي نجاسة واحدة، وإن لم تتصل بل كان بينهما شيء لم يصبه الدم
~~فهما نجاستان إذا بلغا لو جمعا قدرا لا يعفى عنه، لم يعف عنها كجانبي
~~الثوب.
# (وما عفي عن يسيره) كالدم ونحوه (عفي عن أثر كثيره على جسم صقيل بعد مسح)
~~، لأن الباقي بعد المسح يسير، وإن كثر محله فعفي عنه كيسير غيره.
# (و) يعفى (عن أثر استجمار بمحله) بعد الإنقاء واستيفاء العدد بلا خلاف،
~~وعلم منه أنه لو تعدى محله إلى الثوب أو البدن لم يعف عنه، ولا يرد ما تقدم
~~من أن مني المستجمر طاهر، مع أن أثر الاستجمار قد تعدى محله بسبب المني،
~~لأنه معفو عنه بمنزلة
# PageV01P235
# طين الشارع إذا تحققت نجاسته لا بمنزلة النجاسة بالعين إذا تعدت إلى
~~غيرها.
# (و) يعفى أيضا عن (يسير سلس بول مع كمال تحفظ) لمشقة التحرز منه.
# (و) يعفى أيضا عن (دخان نجاسة وبخارها وغبارها) .
# (ويتجه احتمال ولو) كان اختلاط ما ذكر من الدخان والبخار والغبار (بمائع)
~~لم يغيره، وهو متجه.
# وإليه الإشارة بقوله (ما لم تظهر له) - أي: الدخان ونحوه - (صفة) في
~~الشيء الطاهر، لأنه يشق التحرز منه، وقال جماعة: ما لم يتكاثف.
# (و) يعفى أيضا عن (يسير مائع تنجس) بشيء (معفو عن يسيره) كدم وقيح، قال
~~ابن حمدان في رعايتيه " وعبارته: وعن يسير الماء النجس بما عفي عن يسيره من
~~دم ونحوه، وأطلق المنقح القول بالعفو عن يسير الماء النجس، ولم يقيده بما
~~عفي عن يسيره ووجهه: أن الماء المتنجس، بل وكل متنجس، حكمه حكم نجاسة: فإن
~~عفي عن يسيرها كالدم عفي عن يسيره، وإلا كالبول لم يعف عنه، لأنه فرعها،
~~والفرع يثبت له حكم أصله.
# (و) يعفى أيضا (عن نجاسة بعين) فلا يجب غسلها للتضرر به.
# PageV01P236
# (ويتجه و) كذا يعفى عن نجاسة داخل (أذن) لما في ذلك من التضرر أيضا،
# وهو متجه. ms0177
# (و) يعفى أيضا (عن حمل كثيرها) - أي: النجاسة - (في صلاة خوف) للضرورة.
# (و) يعفى أيضا عن (يسير طين شارع تحققت نجاسته) لعسر التحرز منه، ومثله
~~تراب، قال في " الفروع ": وإن هبت ريح فأصاب شيئا رطبا غبار نجس من طريق أو
~~غيره فهو داخل في المسألة.
# (وعرق وريق من حيوان طاهر) مأكول أو غير مأكول (طاهر، وبلغم) من صدر أو
~~رأس أو معدة طاهر (ولو ازرق) - بتشديد القاف - لحديث مسلم عن أبي هريرة «أن
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - رأى النخامة في قبلة المسجد، فأقبل علي
~~فقال: ما بال أحدكم يقوم مستقبل ربه فيتنخع أمامه، أيحب أن يستقبل فيتنخع
~~في وجهه؟ ، فإذا تنخع أحدكم فليتنخع عن يساره أو تحت قدمه، فإن لم يجد
~~فليقل هكذا» ووصفه القاسم: فتفل في ثوبه، ثم مسح بعضه ببعض.
# ولو كانت نجسة لما أمر بمسحها في ثوبه وهو في الصلاة، ولا تحت قدمه، ولو
~~كان نجسا لنجس الفم، ولأنه منعقد من الأبخرة أشبه المخاط.
# (ورطوبة فرج آدمية) طاهرة، لأن المني طاهر ولو عن جماع، فلو كانت نجسة
~~لكان نجسا لخروجه منه.
# (وسائل من فم) ذكر أو أنثى كبير أو صغير (وقت نوم) طاهر كالبصاق.
# (ودود قز) وبزره طاهر بلا خلاف.
# (وطين شارع ظنت نجاسته) وترابه طاهر، لأن الأصل الطهارة.
# (ومسك وفأرته) طاهران، وهو سرة الغزال وانفصاله بطبعه كالجنين.
# (وكذا زباد) طاهر، قال في " شرح المنتهى ": (خلافا له) - أي: " للإقناع "
~~- فإنه جزم بنجاسته، ومقتضى كلامه في
# PageV01P237
# الفروع " طهارته، (لأنه عرق سنور بري) .
# قال الشريف الإدريسي: الزباد: نوع من الطيب يجمع من بين أفخاذ حيوان
~~معروف يكون بالصحراء، ويصاد ويطعم اللحم، ثم يعرق فيكون من عرق بين فخذيه
~~حينئذ، وهو أكبر من الهر الأهلي.
# انتهى.
# والعنبر طاهر أيضا، لأنه يخرج من البحر، قال في القاموس: العنبر من الطيب
~~روث دابة بحرية أو نبع عين فيه ويؤنث.
# (ولا يكره سؤر) حيوان (طاهر ولو حائضا وهو) - أي: السؤر -: (فضل طعامه) -
~~أي: الحيوان - (وشرابه، غير دجاجة مخلاة) غير مضبوطة، فيكره ms0178 سؤرها احتياطا،
~~(قيل: و) غير سؤر (فأر، لأنه يورث النسيان) فيكره تناوله لذلك.
# (ولا يكره نحو) (عجن و) لا (طبخ من حائض) ونفساء (ولا وضع يدها في مائع)
~~لطهارة بدنها.
# (ولو أكل أو شرب هر ونحوه) كنمس وفأر وقنفذ ودجاجة وبهيمة نجاسة فلعابه
~~طاهر، لما روى مالك وأحمد وأبو داود والترمذي وصححه عن أبي قتادة «أن النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - قال في الهر: إنها ليست بنجس إنها من الطوافين
~~عليكم والطوافات» مشبها بالخدم أخذا من قوله تعالى: {طوافون عليكم} [النور:
~~58] ولعدم إمكان التحرز منها كحشرات الأرض كالحية، قال القاضي: فطهارتها من
~~النص ومثلها وما دونها من التعليل.
# (أو) أكل (طفل نجاسة فلعابه طاهر ثم شرب) الهر ونحوه مما دونه في الخلقة
~~أو الطفل (ولو قبل أن يغيب) بعد أكل النجاسة (من مائع) أو ماء (يسير) لم
~~يؤثر لمشقة التحرز منه، (أو وقع فيه) - أي: الماء - اليسير، أو مائع غيره
~~(هر ونحوه مما ينضم دبره إذا وقع) في مائع، (وخرج حيا لم يؤثر) ، لعدم وصول
~~نجاسة إليه، (وكذا) لو وقع (في جامد) وخرج حيا لم يؤثر.
# (وهو) - أي: الجامد - (ما يمنع انتقالها) - أي: النجاسة - فيه لكثافته.
# PageV01P238
# (وإن مات) حيوان ينجس بموت (أو وقع ميتا رطبا في دقيق ونحوه) كسمن جامد
~~(ألقي) الميت (وما حوله) من دقيق أو نحوه لملاقاته النجاسة واستعمل الباقي.
# (وإن اختلط) النجس بغيره (ولم ينضبط حرم) الكل تغليبا للحظر، وكذا لو كان
~~مائعا للخبر.
### | [باب الحيض]
# (باب الحيض) لغة: السيلان، مصدر: حاض، مأخوذ من حاض الوادي: إذا سال،
~~وحاضت الشجرة: إذا سال منها شبه الدم، وهو: الصمغ الأحمر، وتحيضت: قعدت
~~أيام حيضها عن نحو صلاة. ومن أسمائه: الطمث والعراك والضحك والإعصار
~~والإكبار والنفاس والدراس، واستحيضت المرأة: استمر بها الدم بعد أيامها
~~ويتصور وجود شبه الحيض منه سبع سوى المرأة، وقد نظمها بعضهم فقال:
# إن (الإناث) اللواتي حضن قد جمعت ... في بيت شعر فكن ممن لهن يعي
# (ف) فأرة، ناقة، مع أرنب، وزغ ... وحجرة كلبة، خفاش، مع ضبع ms0179
# وشرعا: (دم طبيعة وجبلة) : بضم الجيم وكسرها، أي: سجية وخلقة، جبل الله
~~بنات آدم عليها، (يخرج مع صحة) بخلاف الاستحاضة (من غير سبب ولادة) خرج
~~النفاس (من قعر رحم) - أي: بيت منبت الولد ووعائه، (يعتاد أنثى إذا بلغت في
~~أوقات معلومة) ، وليس بدم فساد بل خلقه الله لحكمة غذاء الولد وتربيته، وهو
~~مخلوق من مائهما، فإذا حملت انصرف ذلك بإذن الله تعالى إلى غذائه، ولذلك لا
~~تحيض الحامل، فإذا وضعت قلبه الله لبنا يتغذى به، ولذلك قل ما تحيض المرضع
~~فإذا خلت منهما بقي الدم لا مصرف له، فيستقر في مكان، ثم يخرج في كل شهر
~~ستة أيام أو سبعة، وقد يزيد على ذلك ويقل ويطول شهرها ويقصر بحسب ما ركبه
~~الله في الطباع، ولهذا أمر النبي - صلى الله عليه وسلم - ببر الأم ثلاث
~~مرات وببر الأب مرة واحدة.
# PageV01P239
# والأصل في الحيض: قوله تعالى: {ويسألونك عن المحيض} [البقرة: 222] الآية
~~والسنة.
# قال أحمد: الحيض يدور على ثلاثة أحاديث: حديث فاطمة.
# وأم حبيبة، وحمنة، وفي رواية أم سلمة مكان أم حبيبة.
# (والاستحاضة سيلان الدم في غير وقته) المعتاد (من مرض وفساد من عرق فمه
~~في أدنى الرحم يسمى: العاذل) : بالمعجمة والمهملة، والعاذر: لغة فيه،
~~حكاهما ابن سيده. يقال: استحيضت المرأة: استمر بها الدم بعد أيامها، فهي
~~مستحاضة.
# (ويأتي) الكلام على (النفاس) مستوفى.
# (ويمتنع بحيض اثنا عشر) شيئا: أحدها: (غسل له) ، فلا يصح لقيام موجبه، و
~~(لا) يمنع الغسل (لجنابة ونحو إحرام بل يسن) الغسل لذلك تخفيفا للحدث.
# (و) الثاني: (وضوء) ، لأن من شرطه انقطاع ما يوجبه، وتقدم.
# (و) الثالث: (وجوب صلاة) إجماعا فلا تقضيها إجماعا، قيل لأحمد في رواية
~~الأثرم: فإن أحبت أن تقضيها؟ قال: لا هذا خلاف، أي: بدعة وتفعل ركعتي طواف
~~إذا طهرت لأنها نسك لا آخر لوقته.
# ذكره في " الفروع " بمعناه.
# (و) الرابع: امتناع (فعلها) - أي: الصلاة - ولو سجدة تلاوة لمستمعة،
~~لقيام المانع بها.
# (و) الخامس: (فعل طواف) ، لقوله - صلى الله عليه وسلم - «غير أن لا تطوفي
~~بالبيت» ولأنه ms0180 صلاة ووجوبه باق فتفعله إذا طهرت إذا لأنه لا آخر لوقته
~~ويسقط عنها وجوب طواف ووداع كما يأتي.
# (و) السادس: فعل (صوم) إجماعا، لقوله - صلى الله عليه وسلم - «أليست
~~إحداكن إذا حاضت لم تصل ولم تصم؟ قلن: بلى يا رسول
# PageV01P240
# الله» رواه البخاري.
# ولا يمنع الحيض وجوب صوم فتقضيه إجماعا، لحديث معاذة قالت: «سألت عائشة
~~فقلت: ما بال الحائض تقضي الصوم ولا تقضي الصلاة؟ فقالت: أحرورية أنت؟
~~فقلت: لست بحرورية، ولكني أسأل، فقالت: كنا نحيض على عهد رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - فنؤمر بقضاء الصوم ولا نؤمر بقضاء الصلاة» متفق عليه.
# وقضاؤه بالأمر السابق لا بأمر جديد.
# (و) السابع: (مس المصحف) لقوله تعالى {لا يمسه إلا المطهرون} [الواقعة:
~~79] .
# (و) الثامن: (قراءة قرآن) مطلقا خافت نسيانه أو لا، لقوله - صلى الله
~~عليه وسلم - «لا يقرأ الحائض ولا الجنب شيئا من القرآن» رواه أبو داود
~~والترمذي.
# (وقال الشيخ) تقي الدين: (إذا ظنت نسيانه وجبت) عليها القراءة.
# واختاره في " الفائق " والمذهب الأول.
# (و) : (لبث بمسجد) ، لقوله - صلى الله عليه وسلم - «لا أحل المسجد لحائض
~~ولا لجنب» رواه أبو داود.
# (ولو) كان اللبث (بوضوء) ومع أمن التلوث فلا يصح اعتكافها، و (لا) يمنع
~~الحيض ال (مرور) بالمسجد (مع أمن تلويث) نصا، فإن لم تأمنه منعت.
# (و) العاشر: (وطء في فرج) لقوله تعالى {فاعتزلوا النساء في المحيض}
~~[البقرة: 222] الآية، وهو: موضع الحيض، صححه في " الإنصاف ".
# وإن أراد وطأها فادعته قبل منها نصا إن أمكن كطهرها، (إلا لمن به شبق) -
~~مرض معروف - فيباح له الوطء في الحيض إن خاف تشقق أنثييه إن لم يطأ، (ولا
~~تندفع شهوته بدون وطء في فرج ولا قدرة له على مهر حرة أو ثمن أمة) ولا يجد
~~غير الحائض.
# (ويتجه: أو خوف عنت منه أو منها) بأن لم تندفع الشهوة بدون
# PageV01P241
# إيلاج في فرجها، فيباح له ذلك إزالة للضرر، وهو متجه
# (و) الحادي عشر: (سنة طلاق) ، لأنه في الحيض بدعة محرمة، كما يأتي موضحا
~~في بابه، (ما لم تسأله) - أي: ms0181 الحائض - (خلعا أو طلاقا) فيباح له إجابتها،
~~لأن المنع لتضررها بطول العدة، ومع سؤالها قد أدخلت الضرر على نفسها.
# (ويتجه: ولو) كان سؤالها الزوج الخلع أو الطلاق (بلا عوض، خلافا لهما) -
~~أي: للإقناع " " والمنتهى " - حيث قيدا سؤالها بالعوض، وهو ضعيف.
# قال في " شرح الإقناع ": قلت: ولعل اعتبار العوض لأنها قد تظهر خلاف ما
~~تبطن، فبذل العوض يدل على إرادة الحقيقة، (كما يأتي) في كتاب الطلاق مفصلا.
# (والعلة) التي ذكرها الأصحاب: أن حرمة الطلاق في الحيض لحقها، فأبيح
~~الطلاق بسؤالها مطلقا بعوض وبدونه، على الصحيح من المذهب، وعليه الجمهور،
~~لأنها أدخلت الضرر على نفسها بسؤالها ذلك (تقتضيه) ، أي: تقتضي جواز الخلع
~~والطلاق بسؤالها ذلك بعوض وبدونه، وهو متجه.
# PageV01P242
# (و) الثاني عشر (اعتداد بأشهر) ، يعني أن من تحيض لا تعتد بالأشهر بل
~~بالحيض لقوله تعالى: {والمطلقات يتربصن بأنفسهن ثلاثة قروء} [البقرة: 228]
~~فأوجب العدة بالقروء، ولمفهوم قوله تعالى: {واللائي يئسن من المحيض من
~~نسائكم} [الطلاق: 4] الآية.
# (إلا) الاعتداد (لوفاة) فبالأشهر إن لم تكن حاملا، ولو أنها تحيض لقوله
~~تعالى {والذين يتوفون منكم ويذرون أزواجا يتربصن بأنفسهن أربعة أشهر وعشرا}
~~[البقرة: 234] .
# (ويجب به) أي: الحيض (خمسة) أشياء: (غسل) ، لقوله - صلى الله عليه وسلم -
~~«دعي الصلاة قدر الأيام التي كنت تحيضين فيها، ثم اغتسلي وصلي» متفق عليه.
# (و) يجب به (بلوغ) ، لقوله - صلى الله عليه وسلم - «لا يقبل الله صلاة
~~حائض إلا بخمار» رواه أحمد وغيره.
# فأوجب عليها أن تستتر لأجل الحيض، فدل على أن التكليف حصل به.
# (و) يجب على حائض (اعتداد) بالحيض (إلا لوفاة) ، وتقدم معناه.
# (و) يجب (الحكم ببراءة رحم في اعتداد) به، إذ العلة مشروعية العدة في
~~الأصل ببراءة الرحم، (و) يجب الحكم ببراءة الرحم في (استبراء) الإماء، إذ
~~فائدته ذلك (و) تجب (كفارة بوطء فيه) - أي: في الحيض - قال في " شرح
~~الإقناع ": قلت: قد يقال الموجب الوطء والحيض شرط كما قالوا في الزنا إنه
~~موجب.
# والإحصان شرط، والخطب في ذلك سهل.
# (ونفاس مثله) - أي: الحيض - (في كل ما مر) مما ms0182 يمنعه ويوجبه، قال في "
~~المبدع ": بغير خلاف نعلمه، لأنه دم حيض احتبس لأجل الولد، (إلا في) ثلاثة
~~أشياء (اعتداد) ، لأنه ليس بقرء، فلا تتناوله الآية.
# (ووجوب بلوغ، لحصوله ب) إنزال سابق: ل (حمل
# PageV01P243
# وعدم احتساب به في مدة إيلاء) ، أي: الأربعة أشهر التي تضرب للمولي لطول
~~مدته بخلاف الحيض.
# (ولا يباح قبل غسل أو تيمم بانقطاع دم) حيض (غير صوم) ، لأن وجوب الغسل
~~لا يمنع فعله كالجنابة، (و) غير (طلاق) ، لأن تحريمه لتطويل العدة وقد زال
~~ذلك، (و) يباح أيضا بعد انقطاعه (لبث بمسجد بوضوء) ، وتقدم.
# (ويجوز أن يستمتع) زوج وسيد (من حائض) زمن حيض.
# (ويتجه و) من (نفساء) كذلك، لأنها في معناها، وهو متجه.
# (بدون فرج) مما بين سرتها وركبتها، لما " روى عبد الله بن حميد وابن جرير
~~عن ابن عباس في قوله تعالى {فاعتزلوا النساء في المحيض} [البقرة: 222] أي:
~~اعتزلوا نكاح فروجهن ولأن المحيض اسم لمكان الحيض، كالمقيل والمبيت، فيختص
~~التحريم به، ولهذا لما نزلت هذه الآية قال النبي - صلى الله عليه وسلم -:
~~«اصنعوا كل شيء إلا النكاح» رواه مسلم، وفي لفظ " إلا الجماع " رواه أحمد
~~وغيره وأما حديث عبد الله بن سعد «أنه سأل رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~- ما يحل من امرأتي وهي حائض؟ قال: لك ما فوق الإزار» رواه أبو داود؛ فأجيب
~~عنه بأنه من رواية حكيم بن حزام، وقد ضعفه ابن حزم وغيره، وعلى تسليم صحته،
~~فإنه يدل بالمفهوم، والمنطوق راجح عليه.
# وأما حديث عائشة «إنه كان يأمرني أن أتزر فيباشرني وأنا حائض» فلا دلالة
~~فيه أيضا للتحريم، فإنه كان يترك بعض المباح تعذرا، كتركه أكل الضب.
# (ويسن ستره) - أي: الفرج - (إذن) أي: حين استمتاعه بما دونه، لحديث عكرمة
~~عن بعض أزواج النبي - صلى الله عليه وسلم - «أنه كان إذا أراد من الحائض
~~شيئا ألقى على فرجها خرقة» رواه
# PageV01P244
# أبو داود.
# (فإن) (أولج) من يجامع مثله (الحشفة أو قدرها) من مقطوعها في فرج حائض
~~(قبل انقطاعه) أي: الحيض - (أو حاضت) مجامعة (في أثناء ms0183 وطء من يجامع مثله)
~~وهو ابن عشر (ولو بحائل) لفه على ذكره.
# (ويتجه) سواء كان إيلاجه بمن تباح له أو بشبهة (أو زنى) ، وهو متجه.
# (فعليه) - أي: المولج - (كفارة دينار، زنته مثقال خال من غش أو نصفه على
~~التخيير) ، لحديث ابن عباس مرفوعا في الذي يأتي امرأته وهي حائض قال:
~~«يتصدق بدينار أو نصف دينار» رواه أحمد وأبو داود والترمذي والنسائي،
~~وتخيره بين الشيء ونصفه كتخيير المسافر بين القصر والإتمام.
# (أو قيمته من فضة لا) من (غيرها) على الصحيح من المذهب، وإنما وجبت
~~الكفارة على من جامع طاهرا فحاضت، فنزع في الحال، لأن النزع جماع.
# (ولو) كان المولج (مكرها) ، لأن الإيلاج لا يتأتى مع الإكراه.
# (ويتجه ما لم) (يدخله) - أي: ذكره - بأصبعه (إذن) أي: حال الإكراه (بلا
~~انتشار) فيصدق عليه حينئذ أنه مكره، والمكره غير آثم، وهو متجه.
# PageV01P245
# (أو) كان (ناسيا) الحيض.
# (أو) كان (جاهل حيض وتحريم) ، لعموم الخبر.
# وكالوطء في الإحرام، (وكذا هي) ، أي: والمرأة كالرجل في الكفارة قياسا
~~عليه (إن طاوعته) على الوطء فإن أكرهها فلا كفارة عليها، وقياسه لو كانت
~~ناسية أو جاهلة.
# (ويتجه باحتمال) قوي وجوب الكفارة على واطئ وموطوء اختيارا، (ولو) كانا
~~(قنين) لتكليفهما بالأوامر الشرعية، فتتعلق الكفارة برقبتهما يؤديانها بعد
~~عتقهما، ما لم يأذن لهما السيد بالتكفير بالصوم، (فإن) أذن لهما، وأجزأهما،
~~(ولا يعزران لوجوبها) - أي: الكفارة - عليهما، وهو متجه.
# (وتسقط) الكفارة (بعجز) عنها، ككفارة الوطء في نهار رمضان، وإن كرر الوطء
~~في حيضة أو حيضتين فكالصوم، فلو جامع في يوم ثم في آخر ولم يكفر، لزمته
~~ثانية، كمن أعاد في يومه بعد أن كفر.
# (ومصرفها) - أي: هذه الكفارة - (كغيرها) من بقية الكفارات، أي: لمن له
~~أخذ زكاة لحاجته، (وتجزئ لمسكين) واحد (كنذر مطلق) ، أي: كما لو نذر أن
~~يتصدق بشيء ولم يقيده بمن يتصدق
# PageV01P246
# عليه.
# (ووطء حائض) في فرجها (كبيرة،) (خلافا له) أي: لصاحب " الإقناع " (هنا)
~~وأما في " الشهادات " فإنه عده من الكبائر.
# (ولا كفارة بوطء) حائض (بعد انقطاع) الدم (وقبل غسلها) منه، ms0184 لمفهوم قوله
~~في الخبر «وهي حائض» وهذه ليست بحائض (أو) ، أي: ولا كفارة (بوطء) الحائض
~~(في دبرها) ، لأنه ليس منصوصا عليه، ولا في معنى المنصوص.
### | [فرع أراد وطأها فادعت حيضا وأمكن]
# (فرع: لو أراد وطأها فادعت حيضا وأمكن) بأن كانت في سن يتأتى فيه الحيض
~~(قبل) قولها (نصا لأنها مؤتمنة) فيجب الكف عنها.
# (وقال ابن حزم: اتفقوا) - أي: العلماء - (على قبول) (قول المرأة) - أي:
~~الماشطة ونحوها - (تزف العروس إلى زوجها فتقول: هذه زوجتك) ، وعلى استباحة
~~وطئها بذلك لأنها مؤتمنة، (و) على تصديق من أريد وطؤها (في قولها: أنا
~~حائض، أو) قولها: (قد طهرت) ، لأنه لا يعلم إلا من جهتها فيقبل قولها.
### | [فصل سن الحيض وقدره]
# (فصل) (وأقل سن حيض) ، أي: سن امرأة يمكن أن تحيض: (تمام تسع سنين)
~~تحديدا لأنه لم يعهد من النساء من تحيض قبل هذا السن، ولأنه خلق لحكمة
~~تربية الولد، وهذه لا تصلح للحمل، فلا توجد فيها حكمته وروي عن عائشة " إذا
~~بلغت الجارية تسع سنين فهي امرأة " وروي مرفوعا عن ابن عمر.
# والمراد: حكمها حكم المرأة، فمتى رأت دما يصلح أن يكون حيضا حكم بكونه
~~حيضا وببلوغها.
# وإن رأته قبل.
# هذا السن لم يكن حيضا.
# (وأكثره) ، أي: أكثر سن تحيض فيه النساء: (خمسون سنة) ، هذا المذهب جزم
~~به في " الهداية " " والمذهب " " ومسبوك الذهب " " والمذهب الأحمد " "
~~والطريق الأقرب "
# PageV01P247
# والهادي " " والخلاصة " " والترغيب " " ونظم نهاية ابن رزين " "
~~والإفادات " " ونظم المفردات " وهو منها.
# قال ابن الزاغوني: هو اختيار عامة المشايخ.
# قال في " البلغة " هذا أصح الروايتين، وصححه في " تصحيح المحرر " قال ابن
~~منجى في شرحه: هذا المذهب لقول عائشة " إذا بلغت المرأة خمسين سنة خرجت من
~~حد الحيض " وعنها أيضا " لن ترى المرأة في بطنها ولدا بعد الخمسين " رواه
~~أبو إسحاق الشالنجي.
# ولا فرق بين نساء العرب وغيرهن.
# لاستوائهن في جميع الأحكام، (واختار الشيخ) تقي الدين: (لا حد لأكثره) ،
~~أي: سن الحيض، والمذهب الأول.
# (والحامل لا تحيض) ، لحديث أبي سعيد «أن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~قال: في سبي ms0185 أوطاس: لا توطأ حامل حتى تضع ولا غير ذات حمل حتى تحيض» رواه
~~أحمد وأبو داود من رواية شريك القاضي فجعل الحيض علما على براءة الرحم، فدل
~~على أنه لا يجتمع معه، وقال - عليه الصلاة والسلام - في حق ابن عمر لما طلق
~~زوجته وهي حائض «ليطلقها طاهرا أو حاملا» فجعل الحمل علما على عدم الحيض
~~كالطهر، احتج به أحمد.
# (فلا يثبت لها) - أي: الحامل - (ولا لمن جاوزت خمسين سنة حكم حائض) ولو
~~لم ينقطع حيضها عن عادتها التي كانت تراه فيها، فلا تترك العبادة (بدم
~~تراه) ، لأنه دم فساد لا حيض، ولا يمنع زوجها أو سيدها وطأها.
# قال في " الإقناع ": إن خاف العنت، أي: منه أو منها، إلا أن تراه قبل
~~الولادة بيوم أو يومين أو ثلاثة فهو نفاس، ويأتي.
# وتغتسل الحامل إذا رأت دما عند انقطاعه نصا استحبابا للاحتياط، وخروجا من
~~الخلاف.
# (وأقل حيض: يوم وليلة) ، لقول علي، ولأن الشرع علق على الحيض أحكاما ولم
~~يبينه، فعلم أنه رده إلى العرف كالقبض والحرز، وقد وجد حيض معتاد يوما، ولم
~~يوجد أقل منه، قال عطاء: رأيت من
# PageV01P248
# تحيض يوما لا تزيده.
# وقال أبو عبد الله الزبيدي: كان في نسائنا من تحيض، أي: بليلته، لأنه
~~المفهوم من إطلاق اليوم، والمراد مقدار يوم وليلة، أي: أربع وعشرون ساعة،
~~(فلو انقطع) الدم (لأقل) من يوم بليلته، (ف) ليس بحيض، بل هو (دم فساد) لما
~~تقدم.
# (وأكثره) - أي: الحيض - (خمسة عشر يوما) بلياليهن، لقول علي " ما زاد على
~~الخمسة عشر استحاضة " وأقل الحيض: يوم وليلة، قال عطاء: رأيت من تحيض خمسة
~~عشر يوما، ويؤيده ما رواه عبد الرحمن بن أبي حاتم في سننه " عن ابن عمر
~~مرفوعا «النساء ناقصات عقل ودين، قيل: وما نقصان دينهن؟ ، قال: تمكث إحداهن
~~شطر عمرها لا تصلي» قال البيهقي: لم أجده في شيء من كتب الحديث، وقال ابن
~~منده: لا يثبت هذا بوجه من الوجوه عن النبي - صلى الله عليه وسلم - ولهذا
~~قال في " المبدع ": وذكر ابن المنجى أنه ms0186 رواه البخاري، وهو خطأ.
# (وغالبه) - أي: الحيض (ست أو سبع) ، لقوله - صلى الله عليه وسلم - لحمنة
~~بنت جحش لما سألته «تحيضي في علم الله ستة أيام أو سبعة، ثم اغتسلي وصلي
~~أربعا وعشرين ليلة أو ثلاثا وعشرين ليلة وأيامها، فإن ذلك يجزئك وكذلك
~~فافعلي في كل شهر كما تحيض النساء ويطهرن لميقات حيضهن وطهرهن» رواه أبو
~~داود والنسائي وأحمد والترمذي وصححاه، وحسنه البخاري.
# (وأقل طهر بين حيضتين ثلاثة عشر يوما) ، لما روى أحمد واحتج به عن علي "
~~أن امرأة جاءته وقد طلقها زوجها، فزعمت أنها حاضت في شهر ثلاث حيض، فقال
~~علي لشريح: قل فيها، فقال شريح: إن جاءت ببينة من بطانة أهلها ممن
# PageV01P249
# يرجى دينه وأمانته فشهدت بذلك، وإلا: فهي كاذبة، فقال علي: قالون " - أي:
~~جيد بالرومية - وهذا لا يقوله إلا توقيفا، وهو قول صحابي اشتهر ولم يعلم
~~خلافه، ووجود ثلاث حيض في شهر دليل على أن الثلاثة عشر طهر صحيح يقينا، قال
~~أحمد: لا نختلف أن العدة يصح أن تنقضي في شهر إذا قامت به البينة.
# (وأقله) - أي: الطهر - (بزمن حيض) - أي: في أثنائه - (حصول نقاء خالص بأن
~~لا تتغير قطنة احتشت بها) ، طال زمنه أو قصر، (ولا يكره وطؤها) ، أي: من
~~انقطع دمها في أثناء عادتها واغتسلت، (زمنه) ، أي: زمن طهرها في أثناء
~~حيضها، لأنه تعالى وصف الحيض بكونه أذى، فإذا انقطع واغتسلت فقد زال الأذى.
# (وغالبه) - أي: الطهر بين الحيضتين - (بقية الشهر الهلالي) بعد ما حاضته
~~منه إذ الغالب أن المرأة تحيض في كل شهر حيضة، فمن تحيض ستة أيام أو سبعة
~~من الشهر، فغالب طهرها: أربعة وعشرون أو ثلاثة وعشرون يوما.
# (ولا حد لأكثره) - أي: الطهر - لأنه لم يرد تحديده شرعا.
# ومن النساء من تحيض الشهر والثلاث والستة فأكثر، ومنهن من لا تحيض أصلا.
### | [فرع أحبت حائض قضاء الصلاة التي تركتها أيام حيضها]
# (فرع: لو أحبت حائض قضاء الصلاة) التي تركتها أيام حيضها: (فظاهر نقل
~~الأثرم) عن الإمام أحمد: (المنع) من القضاء، لأنه ليس بواجب ms0187 ولا مستحب.
### | [فصل المبتدأة بدم أو صفرة أو كدرة]
# (فصل) (والمبتدأة بدم أو صفرة أو كدرة) ، أي: التي ابتدأ بها شيء من ذلك
~~بعد تسع سنين فأكثر (تجلس) ، أي: تدع نحو صلاة وصوم
# PageV01P250
# وقراءة وطواف (بمجرد ما تراه) ، أي: ما ذكر من دم أو صفرة أو كدرة، لأن
~~الحيض جبلة، والأصل عدم الفساد فإن انقطع قبل بلوغ أقل الحيض لم يجب له
~~غسل، لأنه لا يصلح حيضا، وإلا جلست (أقله) : يوما وليلة، لأن العبادة واجبة
~~في ذمتها بيقين، وما زاد على أقل الحيض مشكوك فيه، فلا نسقطها بالشك، ولو
~~لم نجلسها الأقل لأدى إلى عدم جلوسها أصلا.
# (ويتجه) باحتمال قوي (أنه) - أي: الأقل (حيض) فلا تعيد بعد طهرها منه نحو
~~صلاة تركتها زمنه، للحكم عليه بأنه حيض (ولو لم يتكرر) ثلاث مرات (بخلاف ما
~~زاد) على اليوم والليلة فلا بد من تكرره إذ لا يكون حيضا إلا بتكرره وهو
~~متجه.
# (ثم تغتسل) بعده سواء انقطع لذلك أو لا، (وتصلي ونحوه) ، أي: تصوم وتطوف،
~~لأن ما زاد على أقله يحتمل الاستحاضة، فلا تترك الواجب بالشك ولا تصلي قبل
~~الغسل لوجوبه للحيض.
# (فإذا) جاوز الدم أقل الحيض ثم (انقطع ولم يجاوز أكثره) - أي: الحيض -
~~بأن انقطع لخمسة عشر يوما فما دون، (اغتسلت أيضا) وجوبا لصلاحيته أن يكون
~~حيضا، تفعله، أي: ما ذكر، وهو: جلوسها يوما وليلة وغسلها عند آخرها، وغسلها
~~عند انقطاع الدم، (تفعله ثلاثا) - أي: في ثلاثة أشهر - لقوله - صلى الله
~~عليه وسلم - «دعي الصلاة أيام أقرائك» وهي صيغة جمع.
# وأقله ثلاث، (فلا تثبت عادة بدونها) - أي: الثلاث - على المذهب، ولا ما
~~اعتبر له التكرار اعتبر فيه الثلاث كالأقراء والشهور في عدة الحرة، وكخيار
~~المصراة ومهلة المرتد.
# (فإن
# PageV01P251
# لم يختلف) حيضها في الشهور الثلاثة (صار عادة تنتقل إليه) فتجلس جميعه في
~~الشهر الرابع، لتيقنه حيضا، (وتعيد نحو صوم فرض) كرمضان وقضائه ونذر وطواف
~~واعتكاف واجبين إذا وقع ذلك (فيه) .
# لأنا تبينا فساده، لكونه في الحيض وإن اختلف، فما تكرر منه ثلاثا: ms0188 فحيض،
~~مرتبا كان كخمسة في أول شهر وستة في ثان وسبعة في ثالث، أو غير مرتب، و
~~(لا) تعيد ذلك (إن أيست قبل تكراره ثلاثا) بلياليها، (أو لم يعد) الدم
~~إليها حتى أيست فلا فائدة فيه حينئذ، لأنا لم نتحقق كونه حيضا والأصل
~~براءتها.
# (ويحرم وطؤها فيه) ، أي: في الدم الزائد، أي: زمنه، المجاوز لأقل الحيض
~~قبل تكراره نصا، لأن الظاهر أنه حيض، وإنما أمرناها بالعبادة احتياطا
~~لبراءة ذمتها، فتعين ترك وطئها احتياطا.
# (ويتجه: ولا كفارة) عليهما في وطء.
# زمن حيض مجاوز لأقله.
# (إلا إن تكرر) ثلاثا.
# إذ تكراره يدل على أنه حيض يقينا، فتجب فيه الكفارة حينئذ، صححه في "
~~الإنصاف " " وتصحيح الفروع " وهو متجه.
# (ولا يكره) وطؤها بعد غسلها (إن حصل نقاء خالص) في أثنائه، (ولو) كان ذلك
~~النقاء (دون يوم) ، جزم به في " الإقناع " ولم يفرق بين حصوله يوما أو أكثر
~~أو أقل، لأنها رأت النقاء الخالص، (خلافا
# PageV01P252
# للمنتهى ") .
# فإنه قال ولا يكره إن طهرت يوما فأكثر.
# وهذا في المبتدأة.
# وما سبق في المعتادة فلا معارضة.
# (وإن اختلف) الدم بأن صار على أعداد مختلفة.
# (فعادتها ما تكرر) منه دون ما لم يتكرر.
# فإن كان مرتبا (كخمسة في أول شهر وستة ب) شهر (ثان وسبعة ب) شهر (ثالث:
~~فتجلس الخمسة) لتكررها ثلاثا كما لو لم يختلف.
# (وكذا عكسه) : كأن ترى في الأول سبعة، وفي الثاني ستة، وفي الثالث خمسة:
~~فتجلس الخمسة لأنها المتكررة، (و) إن رأت (خمسة ب) شهر (أول وأربعة ب) شهر
~~(ثان وستة ب) شهر ثالث: (فتجلس الأربعة) لتكررها، ثم كلما تكرر شيء جلسته.
# (وإن جاوز) دمها (أكثره) - أي: الحيض - (ف) هي (مستحاضة) ، لقول النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - «إنما ذلك عرق وليس بالحيضة» متفق عليه.
# ولأن الدم كله لا يصلح أن يكون حيضا، والاستحاضة كما تقدم: سيلان الدم في
~~غير وقته من أدنى الرحم دون قعره، إذ المرأة لها فرجان: داخل بمنزلة الدبر
~~منه الحيض، وخارج كالأليتين منه الاستحاضة.
# ثم هي لا تخلو من حالين: إما ms0189 أن يكون دمها متميزا أو غيره، (فما بعضه
~~ثخين) وبعضه رقيق، (أو) بعضه (أسود) وبعضه أحمر (أو) بعضه (منتن) وبعضه غير
~~منتن، (وصلح) : بضم اللام وفتحها، أي: الثخين أو الأسود أو المنتن (حيضا،
~~لبلوغه أقله) : يوما وليلة، (وعدم مجاوزة أكثره) خمسة عشر يوما (تجلسه) ،
~~أي: تدع زمنه الصوم والصلاة ونحوهما مما تشترط له الطهارة، فإذا مضى اغتسلت
~~وفعلت ذلك، لما روت عائشة قال: «جاءت فاطمة بنت أبي حبيش إلى رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - فقالت: يا رسول الله: إني أستحاض فلا أطهر، أفأدع
~~الصلاة؟ فقال: إنما ذلك عرق وليس بالحيضة، فإذا أقبلت الحيضة فدعي الصلاة،
~~وإذا
# PageV01P253
# أدبرت فاغسلي عنك الدم وصلي» متفق عليه. وفي لفظ للنسائي: «إذا كان الحيض
~~فإنه أسود ويعرف، فأمسكي عن الصلاة وإذا كان الآخر فتوضئي وصلي، فإنما هو
~~دم عرق»
# ولأنه خارج من الفرج يوجب الغسل، فرجع إلى صفته عند الاشتباه كالمني
~~والمذي، وحيث صلح لذلك جلسته، (ولو لم يتوال) : بأن كانت ترى يوما أسود
~~ويوما أحمر، إلى خمسة عشر فما دون، ثم أطبق الأحمر: فتضم الأسود بعضه إلى
~~بعض وتجلسه، وما عداه استحاضة، وكذا لو رأت يوما أسود وستة أحمر، ثم يوما
~~أسود ثم ستة أحمر، ثم يوما أسود ثم أطبق الأحمر: فتجلس الثلاثة زمن الأسود.
# (أو) لم (يتكرر) ، وإليه الإشارة بقوله: (فلو رأت يوما وليلة) دما (أسود،
~~ثم) رأت دما (أحمر وجاوز أكثر الحيض) ، أي: جاوز خمسة عشر يوما، (فحيضها
~~زمن) الدم (الأسود) فتجلسه، وما عداه استحاضة، لأنه لا يصلح حيضا، (أو رأت
~~في الشهر الأول خمسة عشر يوما) دما (أسود وفي) الشهر (الثاني أربعة عشر
~~وفي) الشهر (الثالث ثلاثة عشر فحيضها زمن الأسود فقط) لصلاحيته لذلك.
# (وإن لم يكن) دمها (متميزا) بأن كان كله أسود أو أحمر ونحوه، (أو كان)
~~متميزا (ولم يصلح) الأسود ونحوه أن يكون (حيضا) بأن نقص عن اليوم والليلة،
~~أو زاد عن الخمسة عشر يوما: (فتجلس أقل حيض من كل شهر) ، لأنه اليقين (حتى
~~تتكرر استحاضتها ثلاثا) ، لأن ms0190 العادة لا تثبت بدونها، (ثم تجلس بعد)
~~التكرار (من) مثل (أول وقت ابتداء بها) إن علمت من كل شهر ستا أو سبعا
~~بتحر، (أو) تجلس من (أول كل شهر هلالي إن جهلته) ، أي: وقت ابتدائها بالدم
~~(ستا أو سبعا) من الأيام بلياليها، (بتحر) - أي: باجتهاد - في حال الدم،
~~وعادة أقاربها النساء ونحوه،
# PageV01P254
# لحديث حمنة بنت جحش «قالت: يا رسول الله إني أستحاض حيضة كبيرة شديدة قد
~~منعتني الصوم والصلاة، فقال: تحيضي في علم الله ستا أو سبعا، ثم اغتسلي»
~~رواه أحمد وغيره، وعملا بالغالب. (ويتجه) ب (احتمال) قوي (وجوب قضاء) من
~~جهلت وقت ابتدائها بالدم (نحو صوم) كطواف واعتكاف واجبين (فيما) - أي: زمن
~~- (فعلته) ، أي: الصوم ونحوه.
# (قبل) التحري، كمن جهل القبلة وصلى بلا تحر فيقضي ولو أصاب، وهو متجه.
### | [فصل استحيضت من لها عادة جلستها]
# (فصل)
# (وإن استحيضت من لها عادة جلستها) - أي: عادتها - (إن علمتها بأن تعرف
~~شهرها ووقت حيضها وطهرها وعدد أيامها ولو كان دمها متميزا) ، لعموم «قوله -
~~صلى الله عليه وسلم - لأم حبيبة إذ سألته عن الدم امكثي قدر ما كانت تحبسك
~~حيضتك، ثم اغتسلي وصلي» رواه مسلم ولأن العادة أقوى لكونها لا تبطل
~~دلالتها، بخلاف نحو اللون إذا زاد على أكثر الحيض بطلت دلالته، ولا فرق بين
~~أن تكون العادة متفقة أو مختلفة، و (لا) تجلس (ما نقصته عادتها قبل) ، أي:
~~قبل استحاضتها، فإذا كانت عادتها ستة أيام فصارت أربعة ثم استحيضت: جلست
~~الأربعة فقط، (وإن لم يتكرر) النقص (كمن عادتها عشرة)
# PageV01P255
# أيام (فرأت خمسة) أيام. (ثم استحيضت: فتجلس الخمسة) حيث علمتها عادتها،
~~(وإن لم تعلمها) - أي: عادتها - بأن جهلت شهرها ووقت حيضها وعدد أيامها
~~(عملت) وجوبا (بتمييز صالح لحيض) بأن لا ينقص عن يوم وليلة، ولا يزيد على
~~خمسة عشر يوما، لحديث فاطمة بنت أبي حبيش، وتقدم. (ولو تنقل) التمييز بأن
~~لم يتوال (أو لم يتكرر) كما تقدم في المبتدأة، (فإن لم يك) لدمها (تمييز)
~~بأن كان على نسق واحد، (أو كان) لها تمييز ms0191 (و) لكنه (ليس بصالح) بأن نقص عن
~~يوم وليلة، أو جاوز خمسة عشر: (ف) هي (متحيرة) ؛ لأنها قد تحيرت في حيضها
~~بجهل عادتها وعدم تمييزها، (لا تفتقر استحاضتها إلى تكرار) ، بخلاف
~~المبتدأة.
# وللمتحيرة أحوال: أحدها: أن تنسى عدد أيامها دون موضع حيضها، وقد بينها
~~بقوله: (فتجلس ناسية عددا فقط في موضع حيضها من أوله غالب حيض) ستا أو سبعا
~~بالتحري (إن اتسع شهرها له) ، أي: لغالب الحيض، (ك) أن يكون شهرها (عشرين)
~~فأكثر، فتجلس في أولها ستا أو سبعا بالتحري، ثم تغتسل وتصلي بقية العشرين،
~~ثم تعود إلى فعل ذلك أبدا. (وإلا) يتسع شهرها لغالب الحيض وأقل الطهر، (ف)
~~إنها تجلس (الفاضل) من شهرها (بعد أقل طهر) بين حيضتين، كأن يكون شهرها
~~(ثمانية عشر) يوما، (ف) إنها (تجلس) الزائد عن أقل الطهر بين حيضتين، وهو
~~(خمسة) أيام؛ لأنها الباقي من الثمانية عشر بعد الثلاثة عشر فتجلسها فقط،
~~(لئلا ينقص طهر عن أقله) فيخرج عن كونه طهرا.
# (وشهرها) - أي: المرأة - (ما اجتمع لها فيه حيض وطهر صحيحان) ، أي: تامان
~~(كأربعة عشر) يوما بلياليها: يوم بليلته للحيض؛ لأنه أقله، وثلاثة عشر
~~بلياليها للطهر؛ لأنها أقلها.
# PageV01P256
# الحال الثاني: أن تذكر عدد أيام حيضها وتنسى موضعه، وإلى ذلك أشير بقوله:
~~(و) تجلس (ناسية وقت " فقط " العدد به) ، أي: بشهرها من أول مدة علم الحيض
~~فيها وضاع موضعه، كنصف الشهر الثاني، وإن لم تعلم لحيضها مدة: بأن كانت لا
~~تعلم هل كان حيضها في أول الشهر أو وسطه أو آخره؟ فإنها تجلس العدد من أول
~~كل شهر هلالي حملا على الغالب.
# الحال الثالث: أن لا تذكر عددا ولا وقتا لحيضها، وقد ذكرها بقوله: (و)
~~تجلس (ناسيتهما) ، أي: العدد والوقت، (غالب حيض من أول كل مدة علم) الحيض
~~(فيها وضاع موضعه، كنصف الشهر الثاني) أو نصف الشهر الأول أو العشر الأوسط
~~من الشهر، (فإن جهلت) كون موضعها في شيء من ذلك (ف) إنها تجلس غالب الحيض
~~(من أول كل شهر هلالي كمبتدأة) ، أي: كما تفعل المبتدأة ms0192 ذلك، لحديث حمنة،
~~وتقدم.
# (ومتى ذكرت) الناسية (عادتها رجعت إليها) فجلستها؛ لأن ترك الجلوس فيها
~~كان لعارض النسيان، وقد زال، فرجعت إلى الأصل، (وقضت الواجب زمنها) أي: زمن
~~عادتها - (من نحو صوم) وطواف واعتكاف واجب، لتبين فساده بكونه صادف حيضها.
~~(ولا) يجب عليها قضاء (صلاة) تركتها زمن عادتها، (و) تقضي الواجب أيضا (زمن
~~جلوسها في غيرها) ، أي: غير عادتها من نحو صلاة وصوم؛ لأنه ليس بزمن حيض.
~~فلو كانت عادتها ستة إلى آخر العشر الأول، فجلست سبعة من أوله ثم ذكرت:
~~لزمها قضاء ما تركت من الصلاة والصيام الواجب في الأربعة الأولى، وقضاء ما
~~صامت من الواجب في الثلاثة الأخيرة.
# (وما تجلسه ناسية لعادتها من حيض مشكوك فيه) فهو (كحيض يقينا) في أحكامه
~~من تحريم الصلاة والصوم والوطء ونحوها.
# PageV01P257
# (ويتجه: وما زاد) على ما تجلسه، وانتهت الزيادة إلى أكثره (ف) حكمه
~~(كاستحاضة يقينا) ، ويأتي (خلافا لهما) أي: " للإقناع " " والمنتهى " (حيث
~~جعلا ما زاد) على ما تجلسه، (أي أكثره) أي: الحيض طهرا مشكوكا فيه، وحكمه
~~(كطهر متيقن) في أحكامه، (فيوهم) قولهما (حل وطء) فيه، (وليس) الحكم (كذلك)
~~، قال في " المستوعب ": هو طهر مشكوك فيه، وحكمه حكم الطهر يتعين إلا في
~~جواز وطئها، فإنها مستحاضة انتهى.
# وما قالاه جزم به القاضي، واقتصر عليه ابن تميم، قال في الرعاية ":
~~والحيض والطهر مع الشك فيهما كاليقين فيما يحل ويحرم ويكره ويجب ويستحب
~~ويسقط.
### | [فرع جاوز الدم أكثر الحيض]
# (فرع: لا يعتبر تمييز إلا مع استحاضة) المرأة (فتجلس جميع) مدة (دم لم
~~يجاوز أكثر حيض) لكثرة وقوعه في العادة، (ولو كان) الدم (مختلفا) : ككون
~~بعضه أسود وبعضه أحمر، وبعضه ثخينا أو منتنا، (فإن جاوزه) أي: جاوز الدم
~~أكثر الحيض (اعتبر تمييزا) لما تقدم، (ولا تبطل دلالته) - أي: التمييز -
~~(بزيادة الدمين) ، أي: الدم الذي يصلح حيضا كالأسود أو الثخين أو المنتن
~~إذا بلغ يوما وليلة، ولم يجاوز خمسة عشر، والدم الآخر (على شهر) هلالي أو
~~ثلاثين يوما، (فلو رأت في كل شهر خمسة عشر يوما دما ms0193 أسود، وخمسة عشر) يوما
~~دما (أحمر: فالأسود كله حيض لصلاحيته) - أي: الأسود - (له) - أي الحيض -
~~وأما الأحمر في هذه الحال فإنه بمنزلة الطهر، (وتبطل دلالته) - أي: التمييز
~~- (إن زاد) الدم الأسود (على أكثره) ، أي: الحيض.
# PageV01P258
### | [فصل تغيرت عادة معتادة بزيادة]
# (فصل) (وإن تغيرت عادة معتادة بزيادة) بأن كانت عادتها ستة أيام فرأت
~~الدم ثمانية، (أو) تغيرت عادتها (بتقدم) ، بأن كانت ترى الدم من وسط الشهر،
~~فرأته في أوله (أو) تغيرت عادتها (بتأخر) بأن كانت تراه في أوله فتأخر إلى
~~آخره: فما تغير (كدم زائد على أقل حيض من مبتدأة في إعادة صوم ونحوه) : فلا
~~تلتفت إليه حتى يتكرر ثلاثا، فتصوم فيه وتصلي قبل التكرار، وتغتسل عند
~~انقطاعه غسلا ثانيا، فإذا تكرر صار عادة تجلسه، وتعيد صوم فرض ونحوه فيه؛
~~لأنا تبيناه حيضا، (فلو لم يعد أو أيست قبل تكراره ثلاثا لم تقض) كما تقدم
~~في المبتدأة.
# (وعنه) - أي: الإمام أحمد - (تصير إليه من غير تكرار) أومأ إليه في رواية
~~ابن منصور، (واختاره جمع وعليه العمل ولا يسع النساء العمل بغيره) .
# قال في " الإنصاف ": وهو الصواب، قال ابن تميم: وهو أشبه، قال ابن
~~عبيدان: وهو الصحيح، قال في " الفائق ": وهو المختار، واختاره الشيخ تقي
~~الدين، وإليه ميل الشارح.
# (ومن انقطع دمها في أثناء عادتها ولو) كان انقطاعه (أقل مدة) فلا يعتبر
~~بلوغه يوما (ف) هي (طاهر تغتسل) ، لقول ابن عباس: أما ما رأت الطهر ساعة
~~فلتغتسل (وتصلي ونحوه) وتفعل ما تفعله الطاهرات؛ لأن الله - تعالى - وصف
~~الحيض بكونه أذى، فإذا ذهب الأذى وجب زوال الحيض، (ولا يكره وطؤها) بعد
~~الاغتسال كسائر الطاهرات، (فإن عاد) الدم (في عادتها جلسته) ، وإن لم
~~يتكرر؛ لأنه صادف عادتها، أشبه ما لو لم ينقطع، و (لا) تجلس (ما جاوزها) -
~~أي: العادة - (ولو لم يجاوز أكثره) - أي: الحيض - (حتى يتكرر) في ثلاثة
~~أشهر فتجلسه بعد؛ لأنه تبين أنه حيض، (فإن جاوزه) - أي: جاوز أكثره - (فليس
# PageV01P259
# بحيض) ؛ لأن بعضه ليس بحيض، فيكون كله استحاضة لاتصاله به وانفصاله عن ms0194
~~الحيض، (وإن عاد) إليها الدم بعد انقطاعه عنها (بعد عادتها) : فلا يخلو إما
~~أن يمكن جعله حيضا أو لا، (و) حيث (أمكن جعله حيضا) : إما بضم إلى ما قبله،
~~أو بنفسه بأن لا يجاوز أكثره: (عمل به) فيلفق الدمان ويجعلان حيضة واحدة إن
~~تكرر الدم الذي بعد العادة ثلاثا، (وإلا) يمكن جعله حيضا لعبوره أكثر الحيض
~~وليس بينه وبين الدم الأول أقل الطهر، فلا يكون حيضا بل استحاضة سواء تكرر
~~أو لا لمجاوزته أكثر الحيض، ويظهر ذلك بالمثال: (فلو كانت العادة عشرة أيام
~~مثلا، فرأت) منها (خمسة دما وطهرت) الخمسة (الباقية ثم رأت خمسة) أخرى
~~(دما، وتكرر) ذلك ثلاثا: (فالخمسة الأولى و) الخمسة (الثالثة حيضة واحدة
~~بالتلفيق) ؛ لأنهما مع ما بينهما لا يجاوزان خمسة عشر يوما، (ولو كانت رأت
~~يوما) بليلته (دما، وثلاثة عشر طهرا، ثم) رأت (يوما) بليلته (دما وتكرر)
~~الثاني (ف) هما (حيضتان) لوجود طهر صحيح بينهما؛ لأن أقل الطهر ثلاثة عشر
~~يوما، (ولو رأت في) الصورة (الأولى) الدم، (الثاني ستة) أيام (أو سبعة: لم
~~يكن حيضا) ، لمجاوزته مع الأول وما بينهما أكثر الحيض. (أو) رأت (في)
~~الصورة (الثانية يومين دما واثني عشر طهرا، ثم) رأت (يومين دما فكذلك) ،
~~أي: لا يمكن جعلهما (حيضة) واحدة (لزيادة الدمين مع ما بينهما من طهر على
~~أكثر حيض) ؛ لأن مجموع ذلك ستة عشر يوما، (ولا) يمكن جعلها (حيضتين لانتفاء
~~طهر صحيح بينهما) ؛ لأن بينهما اثني عشر يوما، وأقل الطهر ثلاثة عشر،
~~(فيكون الحيض منهما ما وافق العادة) لتقويه بموافقتها، (و) يكون (الآخر
~~استحاضة) ولو تكرر.
# PageV01P260
# (وصفرة وكدرة) - وهي: شيء كالصديد يعلوه صفرة وكدرة، قاله في " المبدع "،
~~(في أيام عادة) (حيض) ، لدخولها في عموم النص، ولقول عائشة - وكان النساء
~~يبعثن إليها بالدرجة فيها الصفرة والكدرة " لا تعجلن حتى ترين القصة
~~البيضاء " تريد بذلك الطهر من الحيض وفي " الكافي " قال مالك وأحمد: هي ماء
~~أبيض يتبع الحيض (لا بعدها) ، أي: ليست الصفرة والكدرة بعد العادة حيضا،
~~(ولو تكرر) ذلك فلا تجلسه، لقول أم ms0195 عطية " كنا لا نعد الصفرة والكدرة بعد
~~الطهر شيئا "، رواه أبو داود والبخاري، ولم يذكر بعد الطهر.
# (ومن ترى دما) متفرقا (يبلغ مجموعه) - أي: الدم (أقل حيض) : يوما بليلته
~~أو زاد عليه، (و) ترى (نقاء متخللا) لذلك الدم، (ولم يجاوز) الدم والنقاء
~~(أكثره) - أي: أكثر الحيض - خمسة عشر يوما: (فالدم) الذي رأته (حيض ملفق)
~~فتجلسه؛ لأنه لما لم يمكن جعل كل واحد حيضة ضرورة كونه لم ينقص عن اليوم
~~والليلة، أو كون الطهر بين الحيضتين ثلاثة عشر تعين الضم؛ لأنه دم في زمن
~~يصلح كونه حيضا، أشبه ما لو لم يفصل بينهما طهر، بخلاف ما لو نقصت الدماء
~~الموجودة في مدة الحيض عن أقل الحيض لم يجز التلفيق.
# قاله في " الفروع " بمعناه. (والباقي) - أي: النقاء - (طهر) ، لما تقدم
~~من أن الطهر في أثناء الحيضة صحيح (تغتسل فيه وتصلي ونحوه) ، أي: تصوم
~~وتطوف وتقرأ القرآن؛ لأنه طهر حقيقة. (ويتجه: ولا يكره وطؤها) زمن طهرها.
# قال في " الإنصاف ": حكمها حكم الطاهرات في جميع أحكامها، على الصحيح من
~~المذهب وقال في " الفروع ": وفائدة التلفيق أنه متى عاودها الدم فلا قضاء
~~عليها، وكان وطء زوجها لها مباحا، وهو متجه،
# PageV01P261
# (خلافا له) ، أي لصاحب " الإقناع " حيث صرح بكراهة وطئها.
# (وإن جاوز) زمن الدم وزمن النقاء (أكثره) - أي: أكثر الحيض - (كمن ترى
~~يوما دما ويوما نقاء إلى ثمانية عشر مثلا، ف) تكون (مستحاضة) ، لقول علي:
~~(فتجلس عادتها إن علمتها وإلا) لم تعلم عادتها (عملت بتمييز صالح إن كان) ،
~~وإلا يكن تمييز صالح فهي متحيرة، (وإن كانت مبتدأة ولا تمييز؛ جلست أقله) -
~~أي: أقل الحيض - (في ثلاثة أشهر، ثم تنتقل لغالب حيض) . قال في " الشرح ":
~~وهل تلفق لها سبعة من خمسة عشر يوما، أو تجلس أربعة من سبعة؟ على وجهين.
~~انتهى، وجزم في " الكافي " بالثاني.
### | [فصل يلزم مستحاضة وكل دائم حدث صلاة]
# (فصل) (يلزم مستحاضة وكل دائم حدث) ، أي: غير منقطعة. (ويتجه ويثبت) عذر
~~من ابتدأه الحدث (بدوامه) - أي: الحدث واستمراره - (لآخر وقت صلاة) ، فليس
~~له فعلها ms0196 في أول الوقت أو وسطه، بل عليه تأخيره لقرب وقت خروجه، فلو أخره
~~رجاء انقطاع الحدث، فلم ينقطع حتى خرج الوقت، (فله طهر وصلاة بأول) وقت
~~(ثان) ، لثبوت
# PageV01P262
# حكم دوام الحدث باستمراره إلى ذلك الوقت، فلو صلى بعد ذلك في أول الوقت
~~صحت صلاته لاستقرار حكم دوام الحدث له، وهو متجه.
# (بسلس بول) - متعلق بدائم - (أو مذي أو ريح أو جرح لا يرقأ دمه) ومثله
~~رعاف دائم: (غسل) - فاعل: يلزم - (المحل) الملوث بالحدث لإزالته عنه،
~~(وتعصيبه مع إمكان بطاهر يمنع الخارج حسب الإمكان بحشو) المحل (بقطن، و)
~~شده (بخرقة عريضة مشقوقة الطرفين لمستحاضة تتلجم بها) ، وتوثق طرفيها بشيء
~~آخر قد شدته على وسطها، «لقوله - صلى الله عليه وسلم - لحمنة حين شكت إليه
~~كثرة الدم أنعت لك الكرسف» - يعني: القطن - تحشين به المكان، «قالت: إنه
~~أكثر من ذلك قال: تلجمي» فإن لم يمكن شده، كباسور وناصور وجرح لا يمكن شده،
~~صلى على حسب حاله، فإن غلب الدم بعد ذلك وقطر لم تبطل الطهارة، لعدم إمكان
~~التحرز منه. (ولا يلزم إعادة غسل، ولا) إعادة (تعصيب لكل صلاة حيث لا
~~تفريط) في الشد؛ لأن الحدث مع غلبته وقوته لا يمكن التحرز منه قالت عائشة:
~~«اعتكفت مع رسول الله - صلى الله عليه وسلم - امرأة من أزواجه، فكانت ترى
~~الدم والطست تحتها، وهي تصلي» رواه البخاري. فإن فرط في
# PageV01P263
# الشد، وخرج الدم بعد الوضوء لزمت إعادته؛ لأنه حدث أمكن التحرز منه،
~~(ويلزم) من حدثه دائم (وضوء لوقت كل صلاة) إن خرج شيء، «لقوله - صلى الله
~~عليه وسلم - في المستحاضة وتتوضأ عند كل صلاة» رواه أبو داود والترمذي من
~~حديث عدي بن ثابت عن أبيه عن جده «ولقوله أيضا لفاطمة بنت أبي حبيش وتوضئي
~~لكل صلاة حتى يجيء ذلك الوقت» رواه أحمد وأبو داود والترمذي، وقال: حسن
~~صحيح، فلا يجوز لفرض قبل وقته، على الصحيح من المذهب؛ لأنها طهارة عذر
~~فتقيدت بالوقت كالتيمم، وإن لم يخرج شيء فلا يتوضأ، (ويبطل) الوضوء
~~(بخروجه) - أي: الوقت - كما يبطل ms0197 وضوء من توضأ قبل الوقت لغير فرض ذلك
~~الوقت بدخوله، وجزم الناظم بعدم البطلان بخروج الوقت، فقال في " مفرداته ":
# وبدخول الوقت طهر يبطل ... لمن بها استحاضة قد نقلوا
# لا بالخروج منه لو تطهرت ... للفجر لم يبطل بشمس ظهرت
# وقال في الإنصاف ": وهي شبيهة بمسألة التيمم، والصحيح فيه: أنه يبطل
~~بخروج الوقت، وقال القاضي: يبطل بدخول الوقت وبخروجه أيضا، وهذا ظاهر كلامه
~~في " الكافي " و " الشرح " في غير موضع كالتيمم، وجزم به في " الإقناع ".
~~(ويتجه) بطلان الوضوء بخروج الوقت أو خروج شيء، (ولو) كان ذلك (في غير صلاة
~~جمعة) ، قياسا على التيمم حيث قالوا: إنه لا يبطل فيها، لعدم إمكان
~~إعادتها، وهو متجه.
# PageV01P264
# (ويصلي عقب طهر ندبا) خروجا من الخلاف، (فإن أخر) الصلاة عن طهره، (ولو)
~~كان التأخير (لغير حاجة لم يضر) ما دام الوقت؛ لأنه متطهر كالمتيمم،
~~(ويصلي) بوضوئه (ما شاء) ما دام الوقت، (حتى جمعا بين فرضين) ، لبقاء وضوئه
~~إلى خروج الوقت، وكالتيمم وأولى. (ولها) - أي: المستحاضة - (الطواف) فرضا
~~ونفلا (ولو لم
# PageV01P265
# تطل استحاضتها) ، كالصلاة وأولى.
# (وإن اعتيد انقطاع حدث) دائم (زمنا يتسع للفعل) - أي: الصلاة والطهارة
~~لها - (فيه) - أي: الزمن - (تعين) فعل المفروضة فيه، ظاهره: ولو لزم عليه
~~خروج الوقت المختار؛ لأنه قد أمكنه الإتيان بها على وجه لا عذر معه ولا
~~ضرورة، فتعين كمن لا عذر له، (وإن عرض هذا الانقطاع) - أي: انقطاع الحدث -
~~زمنا يتسع للفعل (لمن عادته الاتصال) للحدث، وهو متوضئ؛ (بطل وضوءه) ؛ لأنه
~~صار في حكم من حدثه غير دائم، (فتبطل صلاته) لتبين بطلان طهارته بالانقطاع،
~~(و) إن وجد هذا الانقطاع (قبلها) - أي: قبل الدخول في الصلاة - فإنه (يحرم
~~شروع فيها) حتى يتوضأ، لبطلان الوضوء بالانقطاع، فإن خالف واستمر في
~~الصلاة، واستمر الانقطاع زمنا يتسع للوضوء والصلاة فيه فصلاته باطلة، (ولا
~~أثر لانقطاع) حدث دائم زمنا (لا يتسع لفعل) وضوء وصلاة، لكنه يمنع الشروع
~~في الصلاة والمضي فيها، لاحتمال استمراره (أو) ، أي: ولا أثر لانقطاع
~~(مختلف بتقدم وتأخر، وقلة وكثرة، ووجود مرة وانعدام أخرى، ms0198 وعدم عادة
~~مستقيمة) باتصال أو انقطاع، فهذه كمن عادتها الاتصال في الدم في بطلان
~~الوضوء بالانقطاع المتسع للوضوء والصلاة دون ما يتسع لهما، وحكمها كمن
~~عادتها اتصال المتسع للوضوء والصلاة دون ما يتسع لهما، وحكمها كمن عادتها
~~الاتصال في سائر ما تقدم، إلا أنها لا تمنع من الدخول في الصلاة، ولا من
~~المضي فيها بمجرد الانقطاع قبل تبين اتساعه للوضوء والصلاة، لعدم انضباط
~~هذا الانقطاع، فيقضي لزوم اعتباره إلى الحرج والمشقة، (ومجرد الانقطاع يوجب
~~الانصراف) من الصلاة، لبطلان الطهارة به، (إلا أن يكون اعتيد) لها (انقطاع
~~يسير) فلا يلزمها الانصراف من الصلاة بمجرد؛ لأن
# PageV01P266
# الظاهر حمله على ما اعتادته وهو لا أثر له.
# (ومن تمتنع قراءته) في الصلاة قائما لا قاعدا، (أو يلحقه السلس) في
~~الصلاة (قائما) لا قاعدا (صلى قاعدا) ؛ لأن القراءة لا بدل لها، والقيام
~~بدله القعود، وإن كان لو قام وقعد لم يحبسه، وإن استلقى حبسه صلى قائما؛
~~لأن المستلقي لا نظير له اختيارا.
# (ومن لم يلحقه) السلس (إلا راكعا أو ساجدا ركع وسجد) نصا كالمكان النجس،
~~ولا يكفيه الإيماء.
### | [فصل حرم وطء مستحاضة]
# (فصل) (وحرم وطء مستحاضة) على المذهب، (خلافا لأكثر العلماء) القائلين
~~بإباحته، محتجين " بأن حمنة كانت تستحاض وكان زوجها طلحة بن عبيد الله
~~يجامعها، وأم حبيبة كانت تستحاض، وكان زوجها عبد الرحمن بن عوف يغشاها "
~~رواهما أبو داود. (و) حيث حرم (لا كفارة) فيه، (بلا خوف عنت) - متعلق بحرم
~~- (منه أو منها) ، لقول عائشة " المستحاضة لا يغشاها زوجها " فإن خافه أو
~~خافته، وطلبته منه أبيح وطؤها. (وألحق ابن حمدان به) - أي: خوف العنت -
~~(خوف شبق، وهو) - أي: إلحاق ابن حمدان - (حسن) لا تأباه القواعد. (ويباح)
~~وطؤها (إذن) ، أي: حين خوف العنت، (ولو لقادر على نكاح غيرها) خلافا لابن
~~عقيل؛ لأن حكمه أخف من حكم الحيض ومدته تطول.
# (ولرجل شرب دواء مباح يمنع الجماع) ككافور؛ لأنه حق له، (ولأنثى شربه) -
~~أي: المباح (لإلقاء نطفة) ؛ لأنها لم تنعقد بعد وقد لا تنعقد ولدا.
# (ولا) يجوز شرب ms0199 دواء لإلقاء (علقة) لانعقادها، (و) لها شربه (لحصول حيض)
~~، إذ الأصل الحل حتى يرد التحريم ولم يرد،
# PageV01P267
# وتنقضي عدتها بالحيض الحاصل بشربها الدواء، بشرط أن يكون بين الحيضتين
~~ثلاثة عشر يوما فأكثر، و (لا) تشرب مباحا لحصول حيض (قرب رمضان لتفطره)
~~كالسفر للفطر (ويتجه وتفطر) إذا حصل الحيض (وجوبا) ، كمن نفست بتعديها بضرب
~~بطنها، إذ لا فرق بينهما، وهو متجه.
# (و) يجوز شرب دواء مباح (لقطع حيض مع أمن ضرر نصا) كالعزل (ولو بلا إذن
~~زوج) ، على الصحيح من المذهب، خلافا للقاضي. (ويتجه) محل جواز شربها المباح
~~لقطع الحيض (ما لم ينهها) زوجها عن ذلك، فإن نهاها امتنع عليها فعل ذلك؛
~~لأن له حقا في الولد، وهو متجه.
# (وحرم) على زوج أو غيره إسقاؤه إياها دواء مباحا (لقطعه) - أي: الحيض -
~~(بلا علمها) به؛ لأنه يسقط حقها من النسل المقصود.
# (و) حرم (شرب ما يقطع الحمل) ، قال في " الفائق " ذكره بعضهم.
# PageV01P268
### | [فصل في النفاس]
# (فصل) في النفاس، وهو: بقية الذي احتبس في مدة الحمل لأجله، وأصله لغة من
~~التنفس، وهو: الخروج من الجوف، أو من قولهم: نفس الله كربته، أي: فرجها.
~~(والنفاس لا حد لأقله) ؛ لأنه لم يرد تحديده فرجع فيه إلى الوجود، وقد وجد
~~قليلا وكثيرا، وروي «أن امرأة ولدت على عهده - صلى الله عليه وسلم - فلم تر
~~دما فسميت ذات الجفوف» ولأن اليسير دم وجد عقب سببه فكان نفاسا كالكثير
~~(وهو) - أي: النفاس - في العرف: دم (ترخيه الرحم مع ولادة وقبلها) - أي:
~~الولادة - (بيومين أو ثلاثة بأمارة) - أي: علامة - على الولادة كالتألم،
~~وإلا فلا تجلسه عملا بالأصل، وإن تبين عدمه أعادت ما تركته، (وبعدها) - أي:
~~الولادة - (إلى تمام أربعين يوما من ابتداء خروج بعض ولد) . حكاه أحمد عن
~~عمر وعلي وابن عباس وأنس وعثمان بن أبي العاص وعائذ بن عمرو وأم سلمة، ولا
~~يعرف له مخالف في عصرهم.
# قال الترمذي: أجمع أهل العلم من أصحاب النبي - صلى الله عليه وسلم - ومن
~~بعدهم على أن النفساء تدع الصلاة أربعين يوما ms0200 إلا أن ترى الطهر قبل ذلك
~~فتغتسل وتصلي، قال أبو عبيد: وعلى هذا جماعة الناس، وقال إسحاق: هو السنة
~~المجمع عليه.
# (فلو وضعت توأمين فأكثر، فأول نفاس وآخره من) ابتداء خروج بعض (الأول) ؛
~~لأنه دم خرج عقب الولادة، فكان نفاسا واحدا كحمل واحد ووضعه، (فلو كان
~~بينهما) - أي: التوأمين - (أربعون) يوما (فأكثر فلا نفاس للثاني) نصا؛ لأن
~~الولد الثاني تبع للأول، فلم يعتبر في آخر النفاس كأوله، بل هو دم فساد لا
~~يصلح حيضا ولا نفاسا.
# (ويثبت حكمه) - أي: النفاس - (بوضع ما يتبين فيه خلق إنسان)
# PageV01P269
# ولو خفيا نصا، فلو وضعت علقة أو مضغة لا تخطيط فيها لم يثبت لها بذلك حكم
~~النفاس، وأقل ما يتبين فيه خلق الإنسان أحد وثمانون يوما، وغالبها على ما
~~ذكره المجد وابن تميم وابن حمدان وغيرهم: ثلاثة أشهر. قال المجد في شرحه ":
~~فمتى رأت دما على طلق قبلها لم تلتفت إليه، وبعدها تمسك عن الصلاة والصوم،
~~ثم إن انكشف الأمر بعد الوضع على خلاف الظاهر رجعت فاستدركت، وإن لم ينكشف،
~~بأن دفن ولم يفتقد أمره، استمر حكم الظاهر، إذ لم يتبين فيه خطأ.
# (ومن جاوز دمها الأربعين) يوما، (وصادف عادة حيضها ولم يزد) عن العادة
~~فالمجاوز حيض؛ لأنه في عادتها، أشبه ما لو لم يتصل بنفاس، (أو زاد) الدم
~~المجاوز للأربعين عن العادة، (وتكرر) ثلاثة أشهر (ولم يجاوز أكثره) - أي:
~~الحيض - (ف) هو (حيض) ؛ لأنه دم متكرر صالح للحيض، أشبه ما لو لم يكن قبله
~~نفاس، (وإلا) بأن زاد ولم يتكرر أو جاوز أكثر الحيض وتكرر أو لا، أو لم
~~يصادف عادة حيض (ف) هو (استحاضة) إن لم يتكرر؛ لأنه لا يصلح حيضا ولا
~~نفاسا، فإن تكرر وصلح حيضا فحيض.
# (ولا تدخل استحاضة في مدة نفاس) كما لا تدخل في مدة حيض؛ لأن الحكم
~~للأقوى، فلو ولدت المستحاضة واستمر الدم عليها أربعين يوما فهو نفاس لا
~~تصوم فيه ولا تصلي.
# (والنقاء ولو دون يوم زمن نفاس طهر) كالحيض فتغتسل وتفعل ما تفعل
~~الطاهرات، (وكره ms0201 وطء فيه) ، أي: النقاء زمنه بعد الغسل. قال أحمد: ما
~~يعجبني أن يأتيها زوجها على حديث عثمان بن أبي العاص " أنها أتته قبل
~~الأربعين فقال: لا تقربيني " ولأنه لا يأمن العود زمن الوطء.
# (وإن عاد الدم في الأربعين) بعد انقطاعه، (أو لم تره) عند الولادة، (ثم
~~رأته فيها) أي الأربعين، (ف) هو (مشكوك فيه) - أي: في كونه
# PageV01P270
# نفاسا أو فسادا - لتعارض الأمارتين فيه، (فتصوم وتصلي ونحوه) معه؛ لأن
~~سبب الوجوب متيقن، وسقوطه بهذا الدم مشكوك فيه وليس كالحيض لتكرره، (وتقضي
~~نحو صوم) مفروض احتياطا؛ لأنها تيقنت شغل ذمتها به، فلا تبرأ إلا بيقين
~~(ولا توطأ) في هذا الدم كالمبتدأة في الزائد على أقل الحيض قبل تكرره.
~~(ويتجه: ولا كفارة) بوطئها زمن الدم المشكوك فيه، لعدم تيقن كونه نفاسا (و)
~~يتجه (أنها تغتسل لكل صلاة ندبا) كالمستحاضة (لا وجوبا) صوبه في تصحيح
~~الفروع " وهو متجه.
# (بخلاف) الوطء في دم نفاس (متيقن ف) يجب (فيه ما) يجب (في وطء حائض) من
~~الكفارة، إذ لا فرق بينهما.
# (ومن صارت نفساء بتعديها) على نفسها بضرب أو شرب دواء ونحوهما (لم تقض
~~الصلاة) زمن نفاسها، كما لو كان التعدي من غيرها؛ لأن وجود الدم ليس معصية
~~من جهتها، ولا يمكنها قطعه بخلاف سفر المعصية يمكن قطعه بالتوبة، وأما
~~السكر فجعل شرعا كمعصية مستدامة بفعلها شيئا فشيئا بدليل جريان الإثم
~~والتكليف، والشرب أيضا يسكر غالبا فأضيف إليه، كالقتل يحصل معه خروج الروح
~~فأضيف إليه.
# PageV01P271
### | [كتاب الصلاة]
# واشتقاقها من الصلوين، واحدهما: صلا كعصا، وهما: عرقان من جانبي الذنب،
~~وقيل عظمان ينحنيان في الركوع والسجود، وقال ابن فارس: من صليت العود إذا
~~لينته؛ لأن المصلي يلين ويخشع، ورده النووي: بأن لام الكلمة من الصلاة واو،
~~ومن صليت ياء، وجوابه: أن الواو وقعت رابعة فقلبت ياء، ولعل مراده أن صليت
~~المخفف، تقول: صليت اللحم صليا إذا شويته، وإنما أراد ابن فارس المضعف،
~~وقال ابن الأعرابي: صليت العصا تصلية: أدرته على النار لتقومه. والصلاة
~~لغة: الدعاء بخير.
# قال تعالى: {وصل ms0202 عليهم} [التوبة: 103]
# أي: ادع لهم، وعدي بعلى لتضمنه معنى الإنزال، أي: أنزل رحمتك عليهم.
~~«وقال النبي - صلى الله عليه وسلم - إذا دعي أحدكم إلى طعام فليجب، وإن كان
~~مفطرا فليطعم، وإن كان صائما فليصل» وقال الشاعر:
# تقول بنتي وقد قربت مرتحلا ... يا رب جنب أبي الأوصاب والوجعا
# عليك مثل الذي صليت فاغتمضي ... نوما فإن لجنب المرء مضطجعا
# وشرعا: (أقوال وأفعال معلومة مفتتحة بتكبير مختتمة بتسليم) ، ولا يرد
~~عليه صلاة الأخرس ونحوه؛ لأن الأقوال فيها مقدرة والمقدر كالموجود، أو
~~التعريف باعتبار الغالب، فلا يرد أيضا صلاة الجنازة.
# (وهي آكد فروض الإسلام بعد الشهادتين) ، لحديث جابر قال: رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - «بين الرجل وبين الكفر ترك الصلاة» رواه مسلم. وعن عبد
~~الله بن شقيق العقيلي قال " كان أصحاب رسول
# PageV01P272
# الله - صلى الله عليه وسلم - لا يرون شيئا من الأعمال تركه كفر غير
~~الصلاة " رواه الترمذي. ولقوله - صلى الله عليه وسلم - «العهد الذي بيننا
~~وبينهم الصلاة فمن تركها فقد كفر» رواه أحمد والترمذي والنسائي، وقال: حسن
~~صحيح.
# (وفرضت ليلة الإسراء) قبل الهجرة بنحو خمس سنين على المشهور، لحديث أنس
~~قال «فرضت على النبي - صلى الله عليه وسلم - الصلوات ليلة أسري به خمسين،
~~ثم نقصت حتى جعلت خمسا، ثم نودي: يا محمد إنه لا يبدل القول لدي، وإن لك
~~بهذه الخمس خمسين» صححه الترمذي.
# (وسميت صلاة لاشتمالها على الدعاء) ، وقيل: لأنها ثانية الشهادتين،
~~كالمصلي من خيل الحلبة.
# (وتجب) الصلوات (الخمس) في اليوم والليلة (على كل مسلم) ذكر أو أنثى أو
~~خنثى، حر أو عبد أو مبعض، (مكلف) - أي: بالغ عاقل - (غير حائض ونفساء) فلا
~~تجب عليهما كما تقدم، وإلا لأمرتا بقضائها، (ولو لم يبلغ) - أي: المسلم
~~المذكور - (شرع) ، كمن أسلم بدار حرب ولم يبلغه أحكام الصلاة فيقضيها إذا
~~علم كالنائم، (أو) كان (نائما) أو ناسيا، لحديث «من نام عن صلاة أو نسيها
~~فليصلها إذا ذكرها» رواه مسلم، (أو) كان (مغطى عقله بإغماء) ، لما روي " أن
~~عمارا غشي عليه ثلاثا ثم أفاق فقال: ms0203 هل صليت؟ قالوا: ما صليت منذ ثلاث، ثم
~~توضأ وصلى تلك الثلاث " وعن عمران بن حصين وسمرة بن جندب نحوه، ولم يعرف
~~لهم مخالف فكان كالإجماع، ولأن الإغماء لا تطول مدته غالبا، ولا تثبت
~~الولاية على من تلبس به، ويجوز على الأنبياء، ولم يسقط الصوم، فكذا الصلاة
~~كالنوم، (أو) كان مغطى عقله بتناول (سكر مباح) من دواء وغيره، وليس خاصا
~~بالمسكر، فيقضي كالمغمى عليه وأولى، (أو) كان مغطى عقله بشرب (محرم)
# PageV01P273
# اختيارا؛ لأنه معصية فلا يناسبها إسقاط الواجب، أو كرها إلحاقا له بما
~~تقدم، (فيقضي) السكران الصلاة زمن سكره (حتى زمن جنون) .
# (ويتجه احتمال لا) إن استعملت دواء ولو محرما فاستطلق دم (زمن نحو حيض)
~~منها؛ فلا قضاء عليها؛ لأن الحيض مانع من ابتداء الصلاة، فلأن يمنع من
~~قضائها أولى، وهو متجه.
# (طرأ) - أي: الجنون على السكران - (متصلا بسكر محرم) تغليظا عليه وقياسه
~~الصوم وغيره. (ويتجه) محل وجوب القضاء عليه (ما لم يرتد) زمن سكره (ثم يجن)
~~، فإن ارتد فجن فأفاق فلا يقضي، وهو متجه، (إذ لا تجب) الصلاة (على مرتد
~~زمن ردته) فلا يجب عليه قضاؤها حال إسلامه؛ لأن وجوب الأداء يقتضي وجوب
~~القضاء، واللازم منتف لقوله تعالى {قل للذين كفروا إن ينتهوا يغفر لهم ما
~~قد سلف} [الأنفال: 38]
# ؛ لأن الدليل الدال على إسقاط العبادة في حق الأصلي موجود في حق المرتد،
~~فوجب أن يثبت له حكمه عملا بالمقتضي الشامل لهما، وأما ما تركه قبل ردته
~~فيجب عليه قضاؤه على الصحيح من المذهب.
# (ولا) تجب الصلاة (على كافر أصلي وجوب أداء) ، بمعنى أنا لا نأمره بها في
~~كفره، ولا
# PageV01P274
# بقضائها إذا أسلم؛ لأنه أسلم خلق كثير في عهده - صلى الله عليه وسلم -
~~فلا يؤمر أحد بقضائها، لما فيه من التنفير عن الإسلام، (بل) تجب عليه (وجوب
~~عقاب، لمخاطبته) - أي: الكافر - (بفروع الشريعة) من صلاة وصوم وزكاة وحج
~~على الصحيح كالتوحيد إجماعا لقوله تعالى: {ما سلككم في سقر} [المدثر: 42]
~~{قالوا لم نك من المصلين} [المدثر: 43]
# الآية
### | [تتمة عبادات المرتد التي ms0204 فعلها قبل ردته]
# تتمة: لا تبطل عبادات المرتد التي فعلها قبل ردته، فلا يلزمه إعادتها إذا
~~أسلم، وإن مات مرتدا حبطت وإن ارتد في أثناء عبادة بطلت: لقوله تعالى {لئن
~~أشركت ليحبطن عملك} [الزمر: 65]
# ولا تبطل استطاعة قادر على الحج بها، لقدرته على العود للإسلام، ولا يجب
~~عليه الحج باستطاعته في الردة.
# (ولا تصح) الصلاة (من مجنون) ؛ لأن من شرطها النية، ولا تمكن منه (و) لا
~~من (سكران) لقوله تعالى: {لا تقربوا الصلاة وأنتم سكارى} [النساء: 43]
# (و) لا من (أبله لا يعقل) ، ذكره السامري، وغيره كالمجنون يقال: بله
~~بلها: كتعب تعبا، وتباله أرى نفسه ذلك وليس به، ويقال: الأبله أيضا لمن
~~غلبت عليه سلامة الصدر، وفي الحديث «أكثر أهل الجنة البله» أي: لأنهم
~~أغفلوا أمر دنياهم وجهلوا حذق التصرف فيها وأقبلوا على آخرتهم فشغلوا
~~أنفسهم بها فاستحقوا أن يكونوا أكثر أهل الجنة. وقال الجوهري: يعني البله
~~في أمر الدنيا، لقلة اهتمامهم بها، وهم أكياس في أمر الآخرة.
# (ويلزم) مستيقظا (إعلام نائم بدخول وقتها) - أي الصلاة - (مع ضيقه) أي
~~الوقت، وظاهره: ولو نام قبل دخوله (ويتجه) : إنما يلزم إعلام نائم (إن ظن
~~أنه يصلي) ، أما إذا علم أن إعلامه لا يفيد، فالأولى تركه، وهذا مبني
# PageV01P275
# على أن الأمر بالمعروف لا يجب إلا إذا ظن امتثال المأمور، وهو قول
~~لبعضهم، والمذهب وجوبه أفاد أو لم يفد
# ؛ لقوله تعالى: {وأمر بالمعروف} [لقمان: 17] .
# (وإذا) (صلى) كافر ركعة بسجدتيها حكم بإسلامه، لحديث أبي هريرة مرفوعا
~~«نهيت عن قتل المصلين» رواه أبو داود. فظاهره: أن العصمة ثبتت بالصلاة، وهي
~~لا تكون بدون الإسلام ولقول أنس " من شهد أن لا إله إلا الله، واستقبل
~~قبلتنا، وصلى صلاتنا، وأكل ذبيحتنا فهو المسلم، له ما للمسلم، وعليه ما على
~~المسلم " رواه البخاري موقوفا. والظاهر من قوله: صلى صلاتنا: أنه لا يحكم
~~بإسلامه حتى يصلي ركعة؛ لأنه لا يسمى مصليا بدونها، ولأن الصلاة على الهيئة
~~المشروعة تختص بشرعنا أشبهت الأذان، وسواء كانت بدار الإسلام أو الحرب،
~~جماعة أو منفردا بمسجد ms0205 أو غيره، (أو أذن أو أقام) الصلاة (ولو في غير وقت)
~~أذان أو إقامة (كافر) (يصح إسلامه) ، وهو المميز الذي يعقله (حكم به) - أي:
~~إسلامه - لإتيانه بالشهادتين، ومعنى الحكم به: أنه لو مات عقب ذلك غسل وكفن
~~ودفن بمقابرنا، وورثه أقاربه المسلمون دون الكفار، ولو أراد البقاء على
~~الكفر، وقال: صليت مستهزئا ونحوه: لم يقبل منه، كما لو كان أتى بالشهادتين،
~~(ولا تصح صلاته) - أي: الكافر - (ظاهرا) ، فيؤمر بإعادتها لفقد
# PageV01P276
# شرطها، وهو الإسلام، وإن علم أنه كان قد أسلم، واغتسل، وصلى بنية فهي
~~صحيحة، (ولا يعتد بأذانه) لفقد شرطه، (و) لا (إقامته) ، فلا يسقط به الفرض،
~~ولا يعتمد عليه في صلاة وفطر، ولا يحكم بإسلامه بإخراج زكاة ماله ولا حجه
~~ولا صومه قاصدا رمضان؛ لأن المشركين كانوا يحجون في أول الإسلام حتى نزل
~~قوله: {إنما المشركون نجس} [التوبة: 28]
# ولم يحكم بإسلامهم بذلك، وكذا في باقي العبادات غير الشهادتين والصلاة،
~~ولأنها لا تختص شرعنا، بخلاف الصلاة على هذه الكيفية.
# قال الشيخ تقي الدين: كان لمن قبلنا من الأمم صلوات في هذه الأوقات، لكن
~~ليست مماثلة لصلاتنا في الأوقات والهيئات وغيرها.
# (وتصح) الصلاة (من مميز، وهو: من بلغ) - أي: استكمل - (سبع سنين) وفي "
~~المطلع ": من يفهم الخطاب، ويرد الجواب، ولا ينضبط بسن، بل يختلف باختلاف
~~الأفهام، وصوبه في " الإنصاف " وقال: إن الاشتقاق يدل عليه انتهى. ولا خلاف
~~في صحتها من المميز، (والثواب) - أي: ثواب عمل المميز (له) لقوله تعالى:
~~{من عمل صالحا فلنفسه} [فصلت: 46]
# (كعمل بر غيرها) - أي: الصلاة - (فيكتب له) ، و (لا) يكتب (عليه) ، لعدم
~~تكليفه، (وشرط لصحة صلاته) - أي: المميز - (ما شرط ل) صحة (صلاة كبير) بالغ
~~(إلا في سترة على ما يأتي) تفصيله في باب ستر العورة.
# (ويتجه) ب (احتمال) قوي (و) إلا في (ترك قيام) في مفروضة فلا يشترط قيامه
~~بها (مع قدرة) عليه (لأنها نفل) في حقه كما لا يخفى، وهو متجه.
# PageV01P277
# (ويلزم وليه) - أي: الصغير - (أمره بها) - أي: الصلاة - (لتمام سبع)
~~سنين، (و) يلزمه (تعليمه إياها) ms0206 - أي: الصلاة - (و) تعليمه (الطهارة) ، كما
~~يلزم الولي فعل ما فيه (إصلاح ماله) ، وكما يلزمه (كفه عن المفاسد) لينشأ
~~على الكمال، (و) يلزمه أيضا (ضربه على تركها لعشر) سنين تامة، لحديث عمرو
~~بن شعيب عن أبيه عن جده أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال: «مروا
~~أبناءكم بالصلاة، وهم أبناء سبع سنين، واضربوهم عليها لعشر، وفرقوا بينهم
~~في المضاجع» رواه أحمد وأبو داود. قال جلال الدين السيوطي: قل من تعرض لعدد
~~ما يضرب على التعليم، وقد نقل عن ابن سريج أنه قال: لا يضرب فوق ثلاث ضربات
~~أخذا من قول: «غط جبريل النبي - صلى الله عليه وسلم - ثلاث مرات في ابتداء
~~الوحي» وروى ابن عدي في الكامل بسند ضعيف عن ابن عمر «أن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - نهى أن يضرب المؤدب فوق ثلاث ضربات» والأمر بالتأديب لتمرينه
~~عليها حتى يألفها ويعتادها فلا يتركها. وأما وجوب تعليمه إياها والطهارة
~~فلتوقف فعلها عليه، فإن احتاج إلى أجرة فمن مال الصغير، فإن لم يكن فعلى من
~~تلزمه نفقته.
# (وإن بلغ) الصغير (في) صلاة (مفروضة) بأن تمت مدة البلوغ، وهو فيها في
~~وقتها لزمه إعادتها، وسمي بلوغا لبلوغه حد التكليف (أو) بلغ (بعدها) - أي:
~~الصلاة - (في وقتها لزمه إتمامها) ، أي: الصلاة، قدمه " أبو المعالي في
~~النهاية "، وتبعه ابن عبيدان، وهذا مبني على الخلاف فيمن دخل في نفل هل
~~يلزمه إتمامه على ما يأتي في الصوم؟ ، والمذهب لا يلزمه.
# (ويتجه) : على هذا القول يلزمه إتمامها (مع سعة وقت، وعدم تيمم)
# PageV01P278
# أما لو تيمم الصغير لصلاة فرض، ثم بلغ لم يجز له أن يصلي بتيمم فرضا؛ لأن
~~ما نواه كان نفلا جزم به في " المغني " و " الشرح " وابن رزين، وابن
~~عبيدان، و " مجمع البحرين "، بخلاف ما لو بلغ، وهو متوضئ فله إتمامها بذلك
~~الوضوء لا لزوما. (و) لزم من بلغ في مفروضة أو بعدها في وقتها (إعادتها)
~~كالحج، ولأنها نافلة في حقه فلم تجزئه عن الفريضة، فإن بلغ بعد الوقت فلا
~~إعادة (مع مجموعة ms0207 إليها بإعادة تيمم) لفرض؛ لأن تيممه قبل بلوغه كان لنافلة
~~فلا يستبيح به الفرض، و (لا) يلزمه إعادة (وضوء) ، ولا غسل جنابة؛ لأن من
~~توضأ أو اغتسل لنافلة استباح به الفريضة، لرفعه الحدث بخلاف التيمم، (و) لا
~~إعادة (إسلام) ؛ لأنه أصل الدين، فلا يصح نفلا، فإذا وجد فعلى وجه الوجوب،
~~ولأنه يصح بفعل غيره كإسلام أحد أبويه.
# (ولا يجوز لمن لزمته) فريضة من الصلوات (تأخيرها أو) تأخير (بعضها عن وقت
~~جواز) ، أي: وقت الصلاة، إن كان لها وقت واحد (إلى وقت ضرورة) ، أي وقت
~~الاختيار إن كان لها وقتان، ومحله إذا كان (ذاكرا قادرا على فعلها) ، بخلاف
~~نائم قال في " المبدع ": إجماعا، لما روى أبو قتادة «أن رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - قال: ليس في النوم تفريط إنما التفريط في اليقظة أن تؤخر
~~صلاة إلى أن يدخل وقت صلاة
# PageV01P279
# أخرى» رواه مسلم. ولأنه يجب إيقاعها في الوقت، فإذا خرج، ولم يأت بها
~~كلها كان تاركا للواجب مخالفا للأمر، وتأخيرها من القادر على فعلها كبيرة،
~~كما صرحوا به في كتاب الشهادات، (لا إن طرأ مانع) من فعلها في وقتها (كحيض)
~~فيجوز تأخيرها إلى انقطاعه، والتطهر منه (إلا لمن له الجمع) بين صلاتين
~~لنحو سفر أو مرض، (وينويه) ، أي: الجمع في وقت الأولى المتسع لها، فيجوز له
~~التأخير؛ لأنه - عليه الصلاة والسلام - كان يؤخر الأولى في الجمع، ويصليها
~~في وقت الثانية، ولأن وقتيهما يصيران وقتا واحدا لهما، ومقتضاه أنه لا
~~يحتاج إلى استثنائه لكن لما كان لكل صلاة وقت معلوم، فيتبادر الذهن إليه
~~فتعين إخراجه، (أو لمشتغل بشرطها) - أي: الصلاة - (الذي يحصله) - أي الشرط
~~- (قريبا كمشتغل بوضوء وغسل وخياطة سترة) انخرقت، وليس عنده غيرها؛ لأن
~~الشرط لا بد له، و (لا) يجوز التأخير لتحصيل شرطها حيث كان (بعيدا كذهاب)
~~عريان لبلد أخرى (لشراء سترة) ، ولا تحصل له إلا (بعد) خروج (وقت) فيصلي
~~عريان، (أو) علم عدم وصول (نوبة مسافر) إلا بعد الوقت، فيتيمم ويصلي كعادم
~~الماء، (و) كذا (عاجز عن تعلم ms0208 نحو تكبير وتشهد) وفاتحة وأدلة قبلة خفيت
~~عليه، فيصلي في الوقت على حسب حاله تقديما للوقت، لسقوط الشرط إذن بالعجز
~~عنه.
# (وله) - أي: لمن وجبت عليه صلاة - (تأخير فعلها في الوقت مع العزم عليه)
~~- أي: الفعل - في الوقت المختار، كقضاء رمضان ونحوه مما وقته موسع، (ما لم
~~يظن مانعا) من فعل الصلاة (كموت وقتل وحيض) فيجب عليه أن يبادر بالصلاة قبل
~~ذلك، وكذا لو نام بعد دخول الوقت، وظن أنه لا يفيق إلا بعد خروجه فيتعين
~~عليه فعلها قبل النوم، لئلا تفوته بالكلية أو أداؤها، (أو) ما لم (يعر سترة
# PageV01P280
# أوله) - أي: أول الوقت - (فقط) ، فيلزمه أداؤها إذن، لتمكنه من الإتيان
~~بها بشرطها، (أولا) لا (يبقى وضوء عادم ماء لآخره) ، أي: آخر الوقت، (ولا
~~يرجو وجوده) - أي: الماء - في الوقت فيتعين أول الوقت، لئلا يفوته شرطها مع
~~قدرته عليه.
# (ويتجه ولو) كان عدم الماء (حضرا) كقطع عدو ماء بلده ونحوه وحينئذ فلا
~~فرق بينه وبين السفر، (خلافا لهما) - أي: " للإقناع " " والمنتهى " - (فيما
~~يوهم) من عبارتيهما حيث قيدا عدم الماء في السفر، وهو متجه. (ونحو مستحاضة)
~~ممن حدثه دائم (اعتيد انقطاع) دمها، أو حدثه (أوله) - أي الوقت - فيتعين
~~فعلها في ذلك الوقت، وكذا لو اعتيد الانقطاع وسط الوقت أو آخره فيتعين فعل
~~الصلاة فيه.
# (ومن له التأخير) ، أي: تأخير الصلاة في الوقت، فأخرها فإنها (تسقط بموته
~~قبل فعلها) فيه، (ولا إثم) عليه، بعدم تفريطه (بخلاف عكسه) ، وهو: من ليس
~~له التأخير فلا تسقط هي، ولا إثم تأخيرها عنه بموته.
### | [فصل جحد وجوب الصلاة]
# (فصل) (ومن جحدها) - أي: الصلاة - بأن جحد وجوبها كفر، (أو) جحد وجوب
~~(جمعة كفر) إن كان ممن لا يجهله، كمن نشأ بدار إسلام، (ولو فعلها) ؛ لأنه
~~لا يجحدها إلا تكذيبا لله ورسوله وإجماع الأمة، ويصير مرتدا، بغير خلاف
~~نعلمه، قاله في " المبدع ". وإن كان ممن يجهل وجوبها، كحديث عهد بإسلام، أو
~~من نشأ ببادية عرف وجوبها، ولم يحكم بكفره؛ لأنه معذور، فإن قال أنسيتها،
~~قيل له: صل الآن، ms0209 وإن قال: أعجز عنها، لعذر كمرض أو عجز عن أركانها أعلم أن
~~ذلك لا يسقط الصلاة، وأنه يجب عليه بحسب طاقته، فإن أصر
# PageV01P281
# على الجحد كفر، لما سبق. (أو) كان جحده لوجوبها (جهلا) به (وعرف) الوجوب،
~~(فعلم وأصر) على جحوده كفر، لما تقدم، (وكذا تاركها، أو) تارك (شرط) لها
~~كالوضوء (أو ركن لها مجمع عليه) كالركوع (تهاونا أو كسلا إذا دعاه إمام أو
~~نائبه لفعلها) ، لاحتمال أن يكون تركها لعذر يعتقد سقوطها به كالمرض ونحوه،
~~(وأبى) فعلها (حتى تضايق وقت التي بعدها) بأن يدعى للظهر مثلا فيأبى حتى
~~يتضايق وقت العصر عنها فيقتل كفرا، لقوله - صلى الله عليه وسلم - «بين
~~العبد وبين الكفر ترك الصلاة» رواه مسلم. ولقوله «العهد الذي بيننا وبينهم
~~الصلاة فمن تركها فقد كفر» رواه أحمد والنسائي والترمذي، وقال: حسن صحيح،
~~ولقوله «أول ما تفقدون من دينكم الأمانة، وآخر ما تفقدون الصلاة» قال أحمد:
~~كل شيء ذهب آخره لم يبق منه شيء وقال عمر: لا حظ في الإسلام لمن ترك الصلاة
~~وقال علي: من لم يصل فهو كافر. (ويستتابان) ، أي: الجاحد لوجوبها، والتارك
~~لها تهاونا أو كسلا بعد الدعاية والإباء (ثلاثة أيام) بلياليها، ويضيف
~~عليهما، ويدعيان كل وقت صلاة إليها، (فإن تابا بفعلها، ورجوع جاحد) لوجوبها
~~خلي سبيلهما، وإن قال: أصلي بمنزلي مثلا ترك وأمر بها، ووكلت إلى أمانته،
~~(وإلا) بأن لم يتوبا بذلك (قتلا) بضرب عنقهما بالسيف، لقوله - صلى الله
~~عليه وسلم - «وإذا قتلتم فأحسنوا القتلة» أي: الهيئة من القتل، ولا يزاد
~~على ذلك (كفرا) على الصحيح من المذهب، ذكره القاضي والشيرازي وغيرهما، وهو
~~مقتضى نص أحمد، ولا يغسل ولا يصلى عليه، ولا يدفن في مقابر المسلمين، ولا
~~يرث مسلما ولا يرثه مسلم.
# قال الآجري: من قتل مرتدا يترك بمكانه ولا يدفن، ولا كرامة، ولا يرق ولا
~~يسمى له أهل ولا ولد.
# PageV01P282
# (تتمة) : قال الأزهري ": الكفر بالله أنواع: إنكار وجحود وعناد ونفاق،
~~فمن لقي الله بواحدة لم يغفر له، فالإنكار: كفر بالقلب واللسان، والجحود
~~هو: أن ms0210 يعرف بقلبه ولا يقر بلسانه، والعناد هو: أن يعرف بقلبه، ويقر
~~بلسانه، ويأبى أن يقبل الإيمان بالتوحيد، والنفاق هو: أن يقر بلسانه، ويكفر
~~بقلبه. (ولا قتل، ولا تكفير قبل دعاية) من إمام أو نائبه إليها، لاحتمال أن
~~تركها لشيء يظنه عذرا في تركها.
# (ومن ترك زكاة) تهاونا (أو) ترك (صوما أو) ترك (حجا تهاونا قتل حدا) لا
~~كفرا، وذلك (بعد استتابة وامتناع) لقول عبد الله بن شقيق " لم يكن أصحاب
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يرون شيئا من الأعمال تركه كفر غير
~~الصلاة ".
# (ولا قتل بترك صلاة فائتة أو) ترك (كفارة أو) ترك (نذر تهاونا) للاختلاف
~~في وجوبها فورا، (ولا كفر ب) ترك (شرط) مختلف فيه كالاستنجاء (أو) ترك (ركن
~~مختلف فيه) كالرفع من الركوع إذا كان التارك له (يعتقد وجوبه) أي: وجوب فعل
~~ذلك الشرط، أو الركن للاختلاف فيه، كما لا حد على متزوج بغير ولي، جزم به
~~الموفق، ومن تابعه، (خلافا لهما) ، أي: " للمنتهى " و " الإقناع " حيث صرحا
~~هنا بكفره تبعا لابن عقيل، والدليل والتعليل يشهدان بصحة ما قاله المصنف
~~ومن تأمل نصوص المذهب علم أنه المعتمد قياسا على ما يأتي في الردة.
# (قال الشيخ) تقي الدين: (وتنبغي الإشاعة عنه) - أي: عن تارك الصلاة -
~~(بتركها حتى يصلي، ولا ينبغي السلام عليه، ولا إجابة دعوته) لعله يرتدع
~~بذلك ويرجع.
# ومن جحد وجوب الجمعة كفر للإجماع عليها، وظهور حكمها، فلا يعذر بالجهل به
~~إلا إذا كان قريب عهد بإسلام، أو نشأ ببادية.
# PageV01P283
### | [خاتمة اختلف العلماء بما كفر إبليس]
# ، فذكر أبو إسحاق بن شاقلا أنه كفر بترك السجود لا بجحوده، وقيل كفر
~~لمخالفة الأمر الشفاهي من الله - تعالى -، فإنه - سبحانه وتعالى - خاطبه
~~بذلك.
# قال الشيخ برهان الدين ولد صاحب الفروع " في الاستعاذة له. وقال جمهور
~~الناس: كفر إبليس؛ لأنه أبى واستكبر وعاند وطعن وأصر واعتقد أنه محق في
~~تمرده، واستدل ب {أنا خير منه} [الأعراف: 12]
# فكأنه ترك السجود لآدم تسفيها لأمر الله - تعالى - وحكمته، وعن هذا الكبر
~~عبر رسول الله ms0211 - صلى الله عليه وسلم - بقوله: «لا يدخل الجنة من في قلبه
~~مثقال ذرة من كبر» قال أحمد في رواية الميموني: إنما أمر بالسجود فاستكبر،
~~وكان من الكافرين، والاستكبار كفر، وقالت الخوارج: كفر بمعصية الله - تعالى
~~-، وكل معصية كفر، وهذا قول باطل بالكتاب والسنة وإجماع الأمة. .
### | [باب الآذان]
# (باب الآذان) لغة: الإعلام، قال تعالى: {وأذن في الناس بالحج} [الحج: 27]
# أي: أعلمهم به، يقال: أذن بالشيء يؤذن أذانا وتأذينا وأذينا كعليم إذا
~~أعلم به، فهو اسم وضع موضع المصدر، وأصله من الإذن، وهو الاستماع، كأنه
~~يلقي في آذان الناس ما يعلمهم به. وشرعا: (إعلام بدخول وقت لصلاة، أو:)
~~إعلام (بقربه) - أي: وقتها - (لفجر) فقط (والإقامة) : مصدر أقام، وحقيقته:
~~إقامة القاعد، فكأن المؤذن إذا أتى بألفاظ الإقامة أقام القاعدين، وأزالهم
~~عن قعودهم. وشرعا: (إعلام بالقيام إليها) - أي: الصلاة - (بذكر مخصوص
~~فيهما) أي: الآذان والإقامة، ويطلقان على نفس الذكر المخصوص، (وهو) - أي:
~~الأذان - (أفضل منها) - أي: الإقامة - لأنه أكثر
# PageV01P284
# ألفاظا، وأبلغ في الإعلام (و) الآذان أفضل أيضا (من إقامة) ، لحديث أبي
~~هريرة مرفوعا «الإمام ضامن، والمؤذن مؤتمن، اللهم أرشد الأئمة، واغفر
~~للمؤذنين» رواه أحمد وأبو داود والترمذي.
# والأمانة أعلى من الضمان، والمغفرة أعلى من الإرشاد؛ إذ الإرشاد: الإقامة
~~على طريق الحق، والمغفرة: مأخوذ من الغفر، وهو: الستر، والفرق بينهما لا
~~يخفى.
# وإنما لم يتول النبي - صلى الله عليه وسلم - وخلفاؤه من بعده الآذان لضيق
~~وقتهم، قال عمر ": لولا الخليفى لأذنت " ويشهد لفضل الآذان قوله - صلى الله
~~عليه وسلم - «المؤذنون أطول الناس أعناقا يوم القيامة» رواه مسلم.
# وقوله «من أذن سبع سنين محتسبا كتب له براءة من النار» رواه ابن ماجه.
# وأحاديث الباب كثيرة. والأصل في مشروعيته: ما روى أنس قال: «لما كثر
~~الناس ذكروا أن يعلموا وقت الصلاة بشيء يعرفونه، فذكروا أن يوقدوا نارا أو
~~يضربوا ناقوسا، فأمر بلالا أن يشفع الأذان ويوتر الإقامة» متفق عليه.
# وحديث عبد الله بن زيد بن عبد ربه قال «لما أمر رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - بالناقوس ms0212 يعمل ليضرب به للناس لجمع الصلاة، طاف بي، وأنا نائم
~~رجل يحمل ناقوسا، بيده، فقلت: يا عبد الله أتبيع الناقوس؟ قال: وما تصنع
~~به؟ قلت: أدعو به إلى الصلاة، قال: أفلا أدلك على ما هو خير من ذلك؟ فقلت:
~~بلى، قال: قل: الله أكبر الله أكبر، الله أكبر، الله أكبر، أشهد أن لا إله
~~إلا الله، أشهد أن لا إله إلا الله، أشهد أن محمدا رسول الله، أشهد أن
~~محمدا رسول الله، حي على الصلاة، حي على الصلاة، حي على الفلاح، حي على
~~الفلاح، الله أكبر، الله أكبر، لا إله إلا الله ثم استأخر عني غير بعيد، ثم
~~قال: تقول إذا قمت إلى الصلاة: الله أكبر، الله أكبر، أشهد أن لا إله إلا
~~الله، أشهد أن محمدا
# PageV01P285
# رسول الله، حي على الصلاة، حي على الفلاح، قد قامت الصلاة، قد قامت
~~الصلاة، الله أكبر، الله أكبر، لا إله إلا الله فلما أصبحت أتيت رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم - فأخبرته بما رأيت، فقال: إنها لرؤيا حق إن شاء الله
~~فقم مع بلال فألقه عليه فليؤذن، فإنه أندى صوتا منك، فقمت مع بلال، فجعلت
~~ألقيه عليه، ويؤذن به، قال: فسمع ذلك عمر بن الخطاب، وهو في بيته فخرج يجر
~~رداءه يقول: والذي بعثك بالحق يا رسول الله: لقد رأيت مثل الذي رأى، فقال
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: فلله الحمد» رواه أحمد وأبو داود،
~~واللفظ له، وابن ماجه، وأخرج الترمذي بعضه، وقال: حديث حسن صحيح.
# (ويتجه أنها) - أي: الإمامة - (أفضل من إقامة) لحديث «اللهم أرشد الأئمة»
~~وتقدم، وهو متجه.
# (والجمع بينهما) - أي: بين الآذان والإمامة - (أفضل) ، قاله أبو المعالي،
~~وقال: ما صلح له فهو أفضل.
# (وسن أذان في يمنى أذني مولود) ذكر أو أنثى (حين يولد، وإقامة بيسراهما)
~~لأنه، «- صلى الله عليه وسلم - أذن في أذن الحسن حين ولدته فاطمة» رواه
~~الترمذي، وقال: حسن صحيح.
# ولخبر ابن السني «من ولد له مولود فأذن في أذنه اليمنى، وأقام في أذنه
~~اليسرى لم ms0213 تضره أم الصبيان» أي: التابعة من الجن.
# وليكون التوحيد أول شيء يقرع سمعه حين خروجه إلى الدنيا، كما يلقن عند
~~خروجه منها، ولما فيه من طرد الشيطان عنه، فإنه يضر عند سماع الآذان، وفي
~~مسند ابن رزين «أنه - صلى الله عليه وسلم - قرأ في أذن مولود سورة الإخلاص»
# PageV01P286
# والمراد: أذنه اليمنى، قاله في " شرح المنتهى ".
# ومما جرب أن الأذان في أذن المحزون يصرف حزنه، وإذا أذن خلف المسافر رجع،
~~وإذا أذن في أذن من خلقه سيئ حسن خلقه، ومما جرب لحرق الجن أو يؤذن في أذن
~~المصروع سبعا، ويقرأ الفاتحة سبعا، ويقرأ المعوذتين وآية الكرسي والسماء
~~والطارق، وآخر الحشر والصافات، وإذا قرأ آية الكرسي سبعا على ماء، ورشه على
~~وجه المصروع فإنه يفيق
# (وهما) - أي: الأذان والإقامة - (فرض كفاية) لحديث «إذا حضرت الصلاة
~~فليؤذن لكم أحدكم وليؤمكم أكبركم» متفق عليه.
# والأمر يقتضي الوجوب.
# وعن أبي الدرداء مرفوعا «ما من ثلاثة لا يؤذن ولا تقام فيهم الصلاة إلا
~~استحوذ عليهم الشيطان» رواه أحمد والطبراني.
# ولأنهما من شعائر الإسلام الظاهرة كالجهاد، (ل) الصلوات (الخمس) دون
~~المنذورة وغيرهما، (المؤداة) لا المقضيات، (والجمعة) : عطف على الخمس من
~~عطف الخاص على العام، لمزيتها وفضلها على غيرها قال في " المبدع ": ولا
~~يحتاج إليه لدخولها في الخمس، وإنما لم يفرضا في غيرها، لأن المقصود منهما
~~الإعلام بوقت الفريضة على الأعيان، والقيام إليها، وهذا لا يوجد في غيرها.
# (على رجال) اثنين فأكثر لا الواحد، ولا النساء، ولا الخناثى (أحرار) لا
~~أرقاء ومبعضين، إذ فرض الكفاية لا يلزم رقيقا لاشتغالهم بخدمة ملاكهم،
~~(حضر) في القرى والأمصار، وإن اقتصر مسافر أو منفرد على الإقامة لم يكره.
# (وسنا) - أي الأذان (و) الإقامة (سفرا) «لقوله - صلى الله عليه وسلم -
~~لمالك بن الحويرث ولابن عم له إذا سافرتما فأذنا وأقيما وليؤمكما أكبركما»
~~متفق عليه.
# (و) سنا (لمنفرد) لحديث عقبة بن عامر مرفوعا «يعجب ربك من راعي غنم في
~~رأس الشظية للجبل
# PageV01P287
# يؤذن للصلاة ويصلي، فيقول الله عز وجل: انظروا إلى عبدي هذا يؤذن ms0214 ويقيم
~~الصلاة يخاف مني قد غفرت لعبدي، وأدخلته الجنة» رواه النسائي
# والشظية بالشين والظاء المعجمتين: القطعة المرتفعة في رأس الجبل
# (و) سنا أيضا (لمقضيته) من الخمس لحديث عمرو بن أمية الضمري قال: «كنا مع
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - في بعض أسفاره، فنام عن الصبح حتى طلعت
~~الشمس، فاستيقظ، فقال: تنحوا عن هذا المكان، قال: ثم أمر بلالا فأذن، ثم
~~توضأ فصلى ركعتي الفجر، ثم أمر بلالا فأقام الصلاة، فصلى بهم صلاة الصبح»
~~رواه أبو داود.
# (برفع صوت) في الكل (إن لم يخف نحو لبس) ، كما لو أذن في غير وقت الأذان،
~~وكره رفع صوته بالأذان في بيته البعيد عن المسجد، لئلا يضيع من يقصد المسجد
~~إذا سمعه، وقصد الصلاة جريا على العادة.
# (ولو تركوهما) ، أي: ترك المذكورون الأذان والإقامة، وصلوا بدونهما (لم
~~يكره)
# نصا
# (ويؤذن في) صلاة (جمع) حيث جاز، (و) في (قضاء فوائت ل) الصلاة (الأولى)
~~فقط، (ويقيم للكل) ، أي: لكل فريضة بمفردها.
# (وكره) أذان وإقامة (لخناثى ونساء ولو) كان الأذان والإقامة منهما (بلا
~~رفع صوت) ، لأنهما وظيفة الرجال، ففيه نوع تشبه بهم، (ولا يشرعان) - أي:
~~الأذان والإقامة - (لكل من بالمسجد، وتحصل
# PageV01P288
# الفضيلة لهم بمتابعة مؤذن ومقيم) في الأذان والإقامة.
# (ويكفي) في المصر (مؤذن) واحد، (بلا حاجة) إلى الزيادة نصا، ولا تستحب
~~الزيادة على اثنين، وقال القاضي: على أربعة، لفعل عثمان إلا من حاجة،
~~والأولى أن يؤذن واحد بعد واحد، (ويزاد) مع الحاجة لأكثر بأن لم يحصل
~~الإعلام بواحد (بقدرها) أي: الحاجة: كل واحد في جانب، أو دفعة واحدة بمكان
~~واحد.
# (ويقيم) الصلاة (من يكفي) في الإقامة، ويقدم من أذن أولا.
# (ولا يلزم رقيقا فرض كفاية) ، لأنه مشغول بخدمة سيده في الجملة يؤيده
~~قوله: (ويتجه) : أنه لا يلزم الرقيق فرض كفاية من (نحو أذان) وإقامة، (و)
~~صلاة (عيد، لا نحو غسل ميت) وصلاة عليه (ودفنه) ، ورد سلام وتشميت عاطس،
~~فيلزمه ذلك (مع عدم حر يقوم به) ، وقد صرحوا بتعين أخذ اللقيط عليه إذا لم
~~يوجد غيره. (خلافا " للمنتهى ms0215 " فيما يوهم) من عبارته حيث اقتصر على عدم
~~لزوم الرقيق فرض الكفاية، وهو متجه.
# (ولا ينادي) بأذان ولا غيره (لجنازة وتراويح) نصا؛ لأنه لم ينقل (بل)
~~ينادى (ندبا لعيد) : الصلاة جامعة، أو: الصلاة، قياسا على الكسوف، وفيه
~~نظر، لحديث ابن عباس وجابر «لم يكن يؤذن يوم الفطر حين خروج الإمام، ولا
~~بعد ما يخرج، ولا إقامة ولا نداء ولا شيء» متفق عليه.
# (و) ينادى لصلاة (كسوف) ؛ لأنه في الصحيحين (و) ينادى لصلاة (استسقاء)
~~بأن يقال: (الصلاة جامعة) بنصب الأول على الإغراء، والثاني على الحال، وفي
~~" الرعاية " بنصبهما ورفعهما، (أو) يقال: (الصلاة) : بالنصب على الأول، أو
~~به، وبالرفع
# PageV01P289
# على الثاني.
# (الثاني) .
# (وكره) النداء في عيد وكسوف واستسقاء ب: حي على الصلاة، ذكره ابن عقيل
~~وغيره.
# (وليسا) - أي: الأذان والإقامة - (بشرط لصلاة فتصح) الصلاة (بدونهما مع
~~حرمة) على تاركهما (حيث فرضا) ؛ لأن ابن مسعود " صلى بعلقمة والأسود بلا
~~أذان ولا إقامة " احتج به أحمد، وقال في " الإقناع " تبعا " للخرقي "
~~وغيره: فتصح بدونهما مع الكراهة، وكان على المصنف أن يقول: خلافا له.
# (ويقاتل أهل بلد تركوهما) - أي: الأذان والإقامة - لأنهما من شعائر
~~الإسلام الظاهرة كالعيد، فيقاتلهم الإمام أو نائبه، وإذا قام بهما من يحصل
~~به الإعلام غالبا، ولو واحدا أجزأ عن الكل نصا
# (ويحرم أخذ أجرة) على الأذان والإقامة، «لقوله - صلى الله عليه وسلم -
~~لعثمان بن أبي العاص واتخذ مؤذنا لا يأخذ على آذانه أجرا» رواه أحمد وأبو
~~داود والترمذي وحسنه، وقال: العمل على هذا عند أهل العلم، والإقامة كالأذان
~~معنى وحكما.
# و (لا) يحرم أخذ (جعالة عليهما) - أي: الأذان والإقامة - كأخذ رزق من بيت
~~المال وأولى (فإن عدم متطوع) بأذان وإقامة (جاز رزق) إمام (من بيت مال) من
~~مال الفيء؛ لأنه معد للمصالح والرزق والعطاء
# PageV01P290
# والرزق ما ينفع ولو محرما، قال ابن الأثير: الأرزاق نوعان: ظاهرة:
~~للأبدان كالأقوات، وباطنة: للقلوب والنفوس، كالمعارف والعلوم.
# (لمن يقوم بهما) ؛ لأن بالمسلمين حاجة إليهما، قال في " المغني " و "
~~الشرح ": لا نعلم خلافا في جواز أخذ الرزق ms0216 عليه، وعلم منه أنه إذا وجد
~~المتطوع لم يعط غيره شيئا لعدم الحاجة، وصرح به في " الإقناع ".
# (ولا يصحان) - أي: الأذان والإقامة - (إلا بوقت) أي: بعد دخوله، لما روى
~~مالك بن الحويرث " أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: «إذا حضرت الصلاة
~~فليؤذن لكم أحدكم وليؤمكم أكبركم» متفق عليه.
# ولأنه شرع للإعلام بدخول الوقت، وهو حث على الصلاة، فلم يصح في وقت لا
~~تصح فيه.
# (و) يصح الأذان (لفجر من بعد نصف ليل) ؛ لأن معظمه قد ذهب، وبذلك يخرج
~~وقت العشاء المختار، ويدخل وقت الدفع من مزدلفة ورمي جمرة العقبة، وطواف
~~الإفاضة فيعتد بالأذان حينئذ سواء كان برمضان أو غيره، ولأن وقت الفجر يدخل
~~على الناس، وفيهم الجنب والنائم فاستحب تقديم أذانه حتى يتهيئوا لها
~~فيدركوا فضيلة الوقت.
# تنبيه: والليل هنا ينبغي أن يكون أوله غروب الشمس، وآخره طلوعها، كما أن
~~النهار المعتبر نصفه أوله طلوع الشمس، وآخره غروبها، قال الشيخ تقي الدين:
~~ولا يستحب تقدم أذان الفجر قبل الوقت كثيرا، لما في الصحيحين من حديث
~~عائشة، قال القاسم: ولم يكن بين أذانهما إلا أن ينزل ذا ويرقى ذا.
# قال البيهقي: مجموع ما روي في تقدم الأذان قبل الأذان للفجر إنما هو بزمن
~~يسير، وأما ما يفعل في زماننا من الأذان للفجر من الثلث الأخير فخلاف السنة
~~إن سلم جوازه، وفيه نظر، قاله في " المبدع ".
# PageV01P291
# ويستحب لمن أذن قبل الفجر أن يجعل أذانه في وقت واحد في الليالي كلها،
~~وأن يكون معه من يؤذن في الوقت، وأن يتخذ ذلك عادة لئلا يغر الناس.
# ولا يصحان إلا (مرتبتين) ؛ لأنهما ذكر معتد به فلا يجوز الإخلال بنظمه
~~كأركان الصلاة (متواليين عرفا) لعدم حصول المقصود منهما بغير موالاة،
~~ويشترط كونهما منويين (من شخص واحد لا أكثر) ، فلو أتى واحد بالبعض، وكمل
~~آخر لم يعتد به، كالصلاة
# (وشرط) - بالبناء للمفعول - في المؤذن شروط: (كونه ذكرا) : فلا يعتد
~~بأذان امرأة وخنثى، قال جماعة: ولا يصح؛ لأنه منهي عنه كالحكاية، وكونه
~~(عاقلا) : فلا يصح من مجنون ms0217 كسائر العبادات، وكونه (مسلما) : فلا يعتد
~~بأذان كافر لعدم النية، وكونه (مميزا) ، لقول عبد الله بن أبي بكر بن أنس "
~~كان عمومتي يأمرونني أن أؤذن لهم وأنا غلام لم أحتلم، وأنس بن مالك لم ينكر
~~ذلك ".
# (ناطقا) ، ليحصل الإعلام به، (ناويا) ، لحديث «إنما الأعمال بالنيات»
~~(عدلا ولو ظاهرا) : فلا يعتد بأذان ظاهر الفسق،؛ لأن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - " وصف المؤذنين بالأمانة " والفاسق غير أمين، قال في " الشرح ": أما
~~مستور الحال فيصح أذانه بغير خلاف نعلمه.
# (وبصير أولى) بالأذان من أعمى؛ لأنه يؤذن عن يقين، بخلاف الأعمى فربما
~~غلط في الوقت، ومثله عارف بالوقت مع جاهل به، وعلم منه صحة أذان الأعمى؛
~~لأن «ابن أم مكتوم كان يؤذن للنبي - صلى الله عليه وسلم - قال ابن عمر وكان
~~رجلا أعمى لا ينادي بالصلاة حتى يقال أصبحت أصبحت» رواه البخاري.
# (ورفع صوت) بأذان (ركن ليحصل سماع) ؛ إذ هو المقصود للإعلام (ما لم يؤذن
~~لحاضر) فبقدر ما يسمعه، وإن شاء رفع صوته وهو أفضل، (وتكره زيادة) في رفع
~~صوته (فوق
# PageV01P292
# طاقته) خشية الضرر، (وإن خافت ببعضه) - أي: الأذان - (وجهر ببعض) منه
~~(فلا بأس) ، قاله ابن تميم بمعناه، وقال أبو المعالي: رفع الصوت بحيث يسمع
~~من تقوم به الجماعة ركن.
# (وإن نكس) الأذان أو الإقامة: بأن قدم بعض الجمل على بعض بطلا لعدم
~~الترتيب، (أو سكت في الأثناء طويلا عرفا) ولو بسبب نوم أو إغماء أو جنون،
~~(أو تكلم) في أثنائهما بكلام كثير بطلا، لعدم الموالاة، أو تكلم (ب) كلام
~~(محرم: كسب وقذف) (بطلا) - أي: الأذان والإقامة - وإن كان يسيرا؛ لأنه قد
~~يظنه سامعه متلاعبا، أشبه المستهزئ، ذكره المجد.
# (وكره سكوت يسير) في الأثناء لإيهامه عدم الموالاة.
# (و) كره (كلام) مطلقا (بلا حاجة) إليه، فإن احتيج إليه لم يكره.
# (وله رد سلام فيهما) - أي: في الأذان والإقامة - ولا يبطلان به، ولا يجب
~~الرد؛ لأن ابتداء السلام إذن غير مسنون.
# (وسن كونه) - أي: المؤذن - (صيتا) ، أي: رفيع الصوت، «لقوله - صلى الله
~~عليه وسلم - لعبد الله ms0218 بن زيد قم مع بلال فألقه عليه فإنه أندى صوتا منك» و
~~" اختار أبا محذورة للأذان لكونه صيتا " ولأنه أبلغ في الإعلام (أمينا) ،
~~أي: عدلا؛ لما روى أبو محذورة " أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال:
~~«أمناء الناس على صلاتهم وسحورهم: المؤذنون» رواه البيهقي، وفي إسناده يحيى
~~بن عبد الحميد، وفيه كلام.
# ولأنه مؤتمن يرجع إليه في الصلاة وغيرها، ولا يؤمن بأذانه إذا لم يكن
~~كذلك، ولأنه يعلو للأذان فلا يؤمن منه النظر إلى العورات.
# (بالغا) ، خروجا من الخلاف، (بصيرا) ليؤمن خطؤه (عالما بالوقت) ليتحراه
~~فيؤذن في أوله.
# (ولو) كان المؤذن (عبدا) فله أن يؤذن (بإذن سيده) قاله أبو المعالي.
# وسن كونه (واقفا) غير ماش، (قائما فيهما) ،
# PageV01P293
# أي: الأذان والإقامة، «لقوله - صلى الله عليه وسلم - لبلال قم فأذن» وكان
~~مؤذنو رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يؤذنون قياما، والإقامة أحد
~~الأذانين (فيكرهان) - أي: الأذان والإقامة - (قاعدا) - أي: من قاعد -
~~(وماشيا) أي: من ماش - (لغير مسافر ومعذور) لمخالفته السنة، وكذا راكبا
~~ومضطجعا.
# وصحا من نحو قاعد، لأنهما ليسا بآكد من الخطبة.
# (متطهرا) من الحدثين، لحديث أبي هريرة مرفوعا «لا يؤذن إلا متوضئ» رواه
~~الترمذي والبيهقي، وروي موقوفا عن أبي هريرة وهو أصح.
# والإقامة آكد من الأذان، لأنها أقرب إلى الصلاة، (فيكره أذان جنب) لا
~~محدث نصا، (و) تكره (إقامة محدث) ، للفصل بين الإقامة والصلاة بالوضوء.
# وسن كون أذان وإقامة (على علو) أي: موضع عال كمنارة، لأنه أبلغ في
~~الإعلام.
# وروي عن امرأة من بني النجار قالت " كان بيتي من أطول بيت حول المسجد،
~~وكان بلال يؤذن عليه الفجر فيأتي بسحر، فيجلس على البيت فينظر إلى الفجر،
~~فإذا رآه تمطى، ثم قال: اللهم إني أستعينك وأستعديك على قريش أن يقيموا
~~دينك، قالت: ثم يؤذن " رواه أبو داود.
# وسن كونه (رافعا وجهه) إلى السماء، ولو كان أعمى، في أذانه كله، وسن أيضا
~~كونه (جاعلا سبابتيه في أذنيه) ، لقول أبي جحيفة " إن بلالا وضع أصبعيه في
~~أذنيه " رواه أحمد والترمذي، وقال: حسن صحيح.
# وعن ms0219 سعد القرظي «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أمر بلالا أن يجعل
~~أصبعيه في أذنيه، وقال: إنه أرفع لصوتك» رواه ابن ماجه.
# وسن كونه أيضا (مستقبل القبلة) لفعل مؤذني رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم -، فإن أخل به كره.
# وسن كونه (يلتفت) برأسه وعنقه وصدره (في أذان يمينا ل حي على الصلاة،
# PageV01P294
# وشمالا ل حي على الفلاح) في الأذان لا الإقامة، (ولا يزيل قدميه) لقول
~~أبي جحيفة رأيت بلالا يؤذن، فجعلت أتتبع فاه ههنا يقول يمينا وشمالا: " حي
~~على الصلاة حي على الفلاح " متفق عليه.
# وظاهره: سواء كان في منارة أو غيرها، قال في " الإنصاف ": هذا المذهب
~~مطلقا، وعليه الجمهور، و (قال القاضي) أبو يعلى (والمجد وجمع) ، منهم صاحب
~~" الإفادات " و " والمذهب الأحمد " والمنور وابن نصر الله: (إلا) إن أذن
~~(بمنارة) ونحوها فيزيل قدميه، قال في " الإنصاف ": قلت: وهو الصواب؛ لأنه
~~أبلغ في الإعلام، وهو المعمول به، زاد أبو المعالي: يفعل ذلك مع كبر البلد.
# (و) سن أيضا (أن يقولهما) - أي: الأذان والإقامة - رجل (واحد) ، أي: أن
~~يتولى الإقامة من يتولى الأذان؛ لما في «حديث أبي الحارث الصدائي حين أذن،
~~قال: فأراد بلال أن يقيم، فقال النبي - صلى الله عليه وسلم -: يقيم أخو
~~صداء، فإنه من أذن فهو يقيم» رواه أحمد وأبو داود.
# وكالخطبتين (بمحل واحد) بأن يقيم في الموضع الذي أذن فيه، «لقول بلال
~~للنبي - صلى الله عليه وسلم - لا تسبقني بآمين» لأنه لو كان يقيم بالمسجد
~~لما خاف أن يسبقه بها، كذا استنبطه أحمد، واحتج به، ولقول عمر " كنا إذا
~~سمعنا الإقامة توضأنا ثم خرجنا إلى الصلاة " ولأنه أبلغ في الإعلام،
~~وكالخطبة الثانية.
# (ما لم يشق) ذلك على المؤذن، كمن أذن في منارة، أو مكان بعيد عن المسجد
~~فيقيم فيه، لئلا يفوته بعض الصلاة، لكن لا يقيم إلا بإذن الإمام، ولا تعتبر
~~الموالاة بين الإقامة والصلاة إن أقام عند إرادة الدخول فيها، ويجوز الكلام
~~عند الإقامة قبل الدخول فيها، روي عن عمر.
# (و) سن أيضا (أن يجلس) ms0220 مؤذن (بعد أذان مغرب جلسة خفيفة)
# PageV01P295
# بقدر ركعتين، (ثم يقيم) - أي: الصلاة - (بموضع أذان و) سن (أن تؤخر
~~إقامة) عن أذان (بقدر فراغ) من قضاء (حاجة ووضوء وصلاة ركعتين وفراغ) آكل
~~من (أكل ونحوه) كشارب من شرب، لحديث أبي بن كعب «يا بلال اجعل بين أذانك
~~وإقامتك نفسا يفرغ الآكل من طعامه، والشارب من شربه، والمقتضي إذا دخل
~~لقضاء حاجته» رواه أبو داود والترمذي.
# وليتمكن نحو الآكل من إدراك الصلاة مع الإمام.
# (و) سن (أن يحرم إمام) بالصلاة (عقب فراغ إقامة) لا قبله نصا
# (وكره أذان ملحن) بأن يطرب فيه، يقال: لحن في قراءته إذا أطرب بها وغرد،
~~قال أحمد: كل شيء محدث أكرهه، كالتطرب، ويصح لحصول المقصود به.
# (و) كره أذان (ملحون) لحنا لا يحيل المعنى كرفع تاء الصلاة أو نصبها، أو
~~حاء الفلاح.
# وكره الأذان أيضا من (ذي لثغة فاحشة) كالملحون، وأولى، فإن لم تفحش لم
~~يكره؛ لأن بلالا كان يبدل الشين سينا، ولم ينكر عليه، لكن الفصيح أكمل.
# (ويبطل) الأذان (إن أحيل معنى) باللحن أو اللثغة (نحو) مد همزة " الله "
~~أو " أكبر " أو بائه، أو يقول: (الله وأكبر) ، أو يبدل قافا أو همزة؛ لحديث
~~أبي هريرة مرفوعا «لا يؤذن لكم من يدغم، قلنا: كيف يقول؟ قال: يقول: أشهد
~~أن لا إله إلا الله، أشهد أن محمدا رسول الله» أخرجه الدارقطني في الإفراد،
~~وفيه إسقاط الهاء من كلمة الله
# (ويستحب أن لا يقوم إذا أخذ المؤذن يؤذن بل يصبر قليلا) إلى أن يفرغ، أو
~~يقارب الفراغ، (لأن في التحرك عند سماع النداء تشبها بالشيطان) حيث يفر عند
~~سماعه، كما في الخبر، قال في " الاختيارات ": إذا أقيمت الصلاة، وهو قائم
~~يستحب له أن يجلس، وإن لم يكن صلى تحية المسجد.
# قال ابن منصور: ورأيت أبا عبد الله أحمد يخرج عند المغرب، فحين
# PageV01P296
# انتهى إلى موضع الصف أخذ المؤذن في الإقامة فجلس.
# انتهى.
# لما روى الخلال عن عبد الرحمن بن أبي ليلى «أن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - جاء وبلال ms0221 في الإقامة فقعد» .
### | [فصل يقدم بأذان مع تشاح بين اثنين فأكثر في الأذان]
# (فصل)
# (يقدم بأذان مع تشاح) بين اثنين فأكثر في الأذان (أفضل) في خصال معتبرة
~~في المؤذن، لتقديمه - صلى الله عليه وسلم - بلالا على عبد الله بن زيد،
~~لأنه أندى صوتا منه، وقدم أبا محذورة لصوته، وقس عليه باقي الخصال (فأدين)
~~لحديث «ليؤذن لكم خياركم» ، ولأنه إذا قدم بالأفضلية بالصوت، فلأن يقدم
~~بالأفضلية في الدين أولى، (فأعقل) ، لما في العاقل من الكمال وحسن السمت،
~~(ثم) يقدم في التساوي في جميع ما تقدم (من يختاره أكثر جيران) مصلين، لأن
~~الأذان لإعلامهم، ولأنهم أعلم بمن يبلغهم صوته، وبمن هو أعف نظرا.
# (ثم) مع التساوي أيضا في رضى الجيران (يقرع) فمن خرجت له القرعة قدم
~~لحديث «لو يعلم الناس ما في النداء والصف الأول، ثم لم يجدوا إلا أن
~~يستهموا عليه لاستهموا» و " لما تشاح الناس في الأذان يوم القادسية أقرع
~~بينهم سعد " ولأنها تزيل الإبهام.
# (ولا بأس مع تساو) في الخصال السابقة (بتقديم من هو أعمر لمسجد، وأتم
~~مراعاة له، أو أقدم تأذينا هو أو أبوه، أو لكونه من نسل من جعل) رسول الله،
~~(- صلى الله عليه وسلم - الأذان فيه) ، وعلم من أنه لا يقدم بهذه الخصال،
~~إلا إذا رآها من له ولاية التقديم، بخلاف الخصال التي قبلها.
# (واختير أذان بلال) بن رباح، وهو أول من أذن لرسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - (فلا يشرع) - أي: لا يصح أذان - (بغير عربية) على الصحيح من المذهب.
# (وهو) - أي: الأذان - (خمس عشرة كلمة) - أي:
# PageV01P297
# جملة - (بلا ترجيع - للشهادتين) ، لحديث عبد الله بن زيد، وكان بلال يؤذن
~~كذلك، ويقيم حضرا وسفرا مع النبي - صلى الله عليه وسلم - إلى أن مات، وعليه
~~عمل أهل المدينة.
# قال أحمد: هو آخر الأمرين وكان بالمدينة قيل له: إن أبا محذورة بعد حديث
~~عبد الله، لأن حديث أبي محذورة بعد فتح مكة، فقال: أليس قد رجع النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - إلى المدينة، وأقر بلالا على أذان عبد ms0222 الله؟ ويعضده حديث
~~أنس، قال: «أمر بلالا أن يشفع الأذان، ويوتر الإقامة» متفق عليه. زاد
~~البخاري " إلا الإقامة "
# وحديث ابن عمر قال: «إنما كان الأذان على عهد رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - مرتين مرتين، والإقامة مرة مرة، غير أنه يقول: قد قامت الصلاة، قد
~~قامت الصلاة» رواه أحمد وأبو داود وابن خزيمة وصححه.
# فإن رجع في الأذان؛ بأن قال الشهادتين (سرا) ، بحيث يسمع من بقربه أو أهل
~~المسجد إن كان واقفا، والمسجد متوسط الخط (قبل جهر بهما) - أي: الشهادتين -
~~لم يكره؛ لأن ترجيع الأذان فعل أبي محذورة، وعليه عمل أهل مكة.
# «وعن أبي محذورة أن النبي - صلى الله عليه وسلم - علمه الأذان تسع عشرة
~~كلمة، والإقامة سبع عشرة كلمة» رواه أحمد وأبو داود، وصححه الترمذي، وابن
~~خزيمة، وابن حبان.
# والحكمة أن يأتي (بهما) بتدبر وإخلاص، لكونهما المنجيتين من الكفر
~~المدخلتين في الإسلام.
# (والإقامة: إحدى عشرة) جملة (بلا تثنية) ، لحديث ابن عمر وتقدم
# (ويباح ترجيعه) - أي: الأذان - لحديث أبي محذورة (و) تباح (تثنيتها) -
~~أي: الإقامة - (كأذان) ، لحديث الترمذي عن عبد الله بن زيد «كان أذان رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - شفعا في الأذان، والإقامة» ، فالاختلاف في
~~الأفضل.
# PageV01P298
# (وسن) أذان (أول وقت) ليصلي المتعجل، وظاهره: أنه يجوز مطلقا ما دام
~~الوقت، ويتوجه سقوط مشروعيته بفعل الصلاة، ذكره في " المبدع "
# (و) سن (ترسل فيه) ، أي: تمهل في الأذان، وتأن فيه من قولهم: جاء على
~~رسله (و) سن (حدرها) أي: إسراع إقامة، لقوله - صلى الله عليه وسلم - لبلال
~~" إذا أذنت فترسل، وإذا أقمت فاحدر " رواه الترمذي، وقال: إسناده مجهول.
# وروى أبو عبيد عن عمر قال للمؤذن: " إذا أذنت فترسل، وإذا أقمت فاحدر "
~~وأصل الحدر في الشيء الإسراع، ولأن الأذان إعلام الغائبين فالتثبت فيه أبلغ
~~في الإعلام، والإقامة إعلام الحاضرين، فلا حاجة فيها له.
# (و) سن (الوقف) فيهما (على كل جملة) ، قال إبراهيم النخعي: شيئان مجزومان
~~كانوا لا يعربونهما: الأذان والإقامة جزما، ومعناه: استحباب تقطيع الكلمات
~~بالوقف على كل جملة.
# (و) سن (قول) ms0223 مؤذن: (الصلاة خير من النوم مرتين بعد حيعلة أذان فجر) ،
~~وظاهره: ولو قبل طلوعه، «لقوله - صلى الله عليه وسلم - لأبي محذورة إذا كان
~~أذان الفجر فقل: الصلاة خير من النوم مرتين» رواه أحمد وأبو داود.
# والحيعلة: قول حي على الصلاة، حي على الفلاح.
# (ويسمى التثويب) ، من ثاب: إذا رجع؛ لأن المؤذن دعا إلى الصلاة
~~بالحيعلتين، ثم دعا إليها بالتثويب، (وكره) تثويب (في غيرها) ، أي: الفجر،
~~أي أذانها، لقول بلال: «أمرني رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أن أثوب في
~~الفجر، ونهاني أن أثوب في العشاء» رواه أحمد وغيره.
# (و) كره تثويب أيضا (بين أذان وإقامة) ، لما روى مجاهد " أنه لما قدم عمر
~~مكة أتاه أبو محذورة، وقد أذن فقال: الصلاة يا أمير المؤمنين حي على
~~الصلاة، حي على الفلاح،
# PageV01P299
# فقال: ويحك يا مجنون أما كان في دعائك الذي دعوتنا ما نأتيك حتى تأتينا
~~"؟ ولأنه دعاء بين الأذان والإقامة إلى الصلاة، فكان مكروها.
# (و) كره أيضا (نداء) بالصلاة (بعد أذان في نحو أسواق) كأزقة (بقول:
~~الصلاة، أو: الإقامة أو الصلاة رحمكم الله، قال الشيخ) تقي الدين في شرح
~~العمدة ".
# (هذا إن كانوا قد سمعوا النداء الأول) ، لعدم الحاجة إليه، (وإلا) يكن
~~الإمام أو البعيد من الجيران قد سمع النداء: (فلا ينبغي أن يكره) .
# تنبيه: (قال) الشيخ: (وقال ابن عقيل: فإن تأخر إمام) أعظم أو إمام (الحي
~~أو إمام الجيران فلا بأس) من (أن يمضي إليه منبه يقول له: قد حضرت الصلاة)
~~- انتهى - لاحتمال أنه لم يسمع الأذان.
# (وكره قبل أذان قول) المؤذن: {وقل الحمد لله الذي لم يتخذ ولدا}
~~[الإسراء: 111] الآية) أي: اقرأها ونحوه، (وكذا إن وصله) - أي: الأذان -
~~(بعده بذكر) قاله في " شرح العمدة " لأنه محدث.
# (و) كره (قبل إقامة قول) مقيم: (اللهم صل على محمد: ونحو ذلك) من
~~المحدثات، (ولا بأس بنحنحة قبلهما) - أي: الأذان والإقامة -
# (و) لا بأس ب (أذان واحد بمسجدين لجماعتين) لعدم المحذور فيه
# (وشرعا) - أي: الأذان والإقامة - (لجماعة ثانية بغير جوامع كبار، قاله
~~أبو المعالي) ms0224 ، وقال في " التلخيص ": غير مسجدي مكة والمدينة
# (ووقت إقامة) مفوض (لإمام) ، فإن أراد المؤذن إقامة الصلاة (فبإذنه) -
~~أي: الإمام - (يقيم) تأدبا، قال في " الجامع ": وينبغي للمؤذن أن لا يقيم
~~حتى يحضر الإمام، ويأذن له في الإقامة، نص عليه في رواية علي بن سعيد، وقد
~~سأله عن حديث علي " الإمام أملك بالإقامة " فقال: الإمام يقع له الأمر، أو
~~تكون له الحاجة، فإذا أمر المؤذن أن
# PageV01P300
# يقيم أقام.
# انتهى.
# وفي الصحيحين «إن المؤذن كان يأتي النبي - صلى الله عليه وسلم -» ففيه
~~إعلام المؤذن للإمام بالصلاة وإقامتها، وفيهما قول عمر: «الصلاة يا رسول
~~الله، رقد النساء والصبيان» .
# (و) وقت (أذان) مفوض (لمؤذن) ، فيؤذن إذا دخل الوقت، وإن لم يأذن الإمام،
~~(فيحرم أذان غير راتب بلا إذنه أو خوف فوت) وقت التأذين كالإمام، جزم به
~~أبو المعالي.
# ومتى جاء مؤذن راتب وقد أذن غيره قبله أعاد الأذان، نص عليه، قال في "
~~الإنصاف ": استحبابا.
# (وكره أذان برمضان قبل فجر ثان إن) اقتصر عليه، و (لم يعده بعده) ، أما
~~إن عاد أو كان معه من يؤذن أول الوقت فلا يكره، لقوله - صلى الله عليه وسلم
~~- «إن بلالا يؤذن بليل فكلوا واشربوا حتى يؤذن ابن أم مكتوم» متفق عليه،
~~زاد البخاري: «وكان رجلا أعمى لا ينادي حتى يقال له: أصبحت أصبحت» .
# (وسن لمؤذن) متابعة قوله سرا بمثله ليجمع بين أجري الأذان والمتابعة (و)
~~سن أيضا ل (مقيم) الصلاة متابعة قوله سرا كذلك (و) سن أيضا ل (سامعهما) -
~~أي: المؤذن والمقيم - متابعة قولهما سرا؛ لما روى عمر " أن رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - قال: «إذا قال المؤذن: الله أكبر، فقال أحدكم: الله أكبر،
~~ثم قال: أشهد أن لا إله إلا الله، فقال: أشهد أن لا إله إلا الله، ثم قال:
~~أشهد أن محمدا رسول الله، فقال: أشهد أن محمدا رسول الله، ثم قال حي على
~~الصلاة، فقال: لا حول ولا قوة إلا بالله، ثم قال: حي على الفلاح، فقال: لا
~~حول ولا قوة إلا بالله، ثم قال: ms0225 الله أكبر الله أكبر، فقال: الله أكبر الله
~~أكبر، ثم قال: لا إله إلا الله، فقال: لا إله إلا الله مخلصا من قلبه؛ دخل
~~الجنة» رواه مسلم.
# وإنما لم يتابعه في الحيعلة، لأنها خطاب فإعادته عبث بل سبيله
# PageV01P301
# الطاعة، وسؤال الحول والقوة، وتكون الإجابة عقب كل جملة للخبر.
# والأصل في استحباب إجابة المقيم ما روى أبو داود بإسناده عن بعض أصحاب
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - «أن بلالا أخذ في الإقامة، فلما أن قال:
~~قد قامت الصلاة، قال النبي - صلى الله عليه وسلم -: أقامها الله وأدامها،
~~وقال في سائر ألفاظ الإقامة كنحو حديث عمر في الأذان» وإنما استحبت الإجابة
~~للمؤذن على ما تقدم ليجمع بين أجر الأذان أو الإقامة والإجابة.
# والحيعلة: هي قول: حي على الصلاة، حي على الفلاح، على أخذ الحاء والياء
~~من حي، والعين واللام من على، كما يقال: الحوقلة في: لا حول ولا قوة إلا
~~بالله، على أخذ الحاء من حول والقاف من قوة، واللام من اسم الله تعالى،
~~ومعناها: كما قال ابن مسعود: لا حول عن معصية الله إلا بعصمة الله، ولا قوة
~~على طاعة الله إلا بمعونته.
# قال الخطابي: هذا أحسن ما جاء فيه. (ولو) سمع مؤذنا (ثانيا، و) مؤذنا
~~(ثالثا) حيث استحب، ولم يكن صلى في جماعة لعموم الخبر، فإن صلى كذلك لم
~~يجب؛ لأنه ليس مدعوا بهذا الأذان، ذكره في " المبدع " (أو) كان السامع (في
~~طواف، أو قراءة، أو) كان السامع (امرأة) لعموم الخبر (أو) كان السامع (داخل
~~مسجد قبل) صلاة (تحية متابعة قوله) - أي: المؤذن (سرا بمثله) ، أي: مثل قول
~~المؤذن، أو قول المقيم
# و (لا) تسن الإجابة (لمصل) لاشتغاله بالصلاة (و) لا ل (متخل) لاشتغاله
~~بقضاء حاجته (ويقضيانه) أي: يقضي المصلي والمتخلي ما فاتهما إذا فرغا، وخرج
~~المتخلي - من الخلاء - لزوال المانع (فإن أجابه) - أي: المؤذن - (مصل بطلت)
~~صلاته (بحيعلة) ، لأنه دعاء آدمي، وصدقت وبررت في التثويب، لأنه خطاب آدمي
# (ففيها) - أي: الحيعلة - (يقول متابع: لا حول
# PageV01P302
# ولا قوة إلا ms0226 بالله) للخبر (و) يقول متابع (في تثويب) : - وهو قول: الصلاة
~~خير من النوم في أذان فجر - (صدقت وبررت) - بكسر الراء الأولى - (و) يقول
~~(في لفظ إقامة: أقامها الله وأدامها) للخبر، وتقدم (ثم يصلي على النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - إذا فرغ، ويقول: اللهم رب هذه الدعوة) - أي: دعوة
~~الأذان - (التامة) - لكمالها وعظم موقعها، وسلامتها من نقص يتطرق إليها،
~~ولأنها ذكر الله يدعى بها إلى طاعته - (والصلاة القائمة) - أي: التي ستقوم
~~وتفعل - (آت محمدا الوسيلة) - منزلة عند الملك، وهي: منزلة في الجنة -
~~(والفضيلة وابعثه مقاما محمودا الذي وعدته) ، وهو الشفاعة العظمى في موقف
~~القيامة لأنه يحمده فيه الأولون والآخرون والحكمة في سؤال ذلك مع كونه محقق
~~الوقوع بوعد الله تعالى إظهار كرامته، وعظم منزلته وقد وقع في الحديث منكرا
~~تأدبا مع القرآن، فقوله: الذي وعدته نصب على البدلية، أو على إضمار فعل، أو
~~رفع على أنه خبر مبتدأ محذوف والأصل في ذلك حديث ابن عمر مرفوعا «إذا سمعتم
~~المؤذن فقولوا مثل ما يقول المؤذن، ثم صلوا علي، فإنه من صلى علي صلاة صلى
~~الله عليه بها عشرا، ثم سلوا الله لي الوسيلة، فإنها منزلة في الجنة لا
~~ينبغي أن تكون إلا لعبد من عباد الله، وأرجو أن أكون أنا هو، فمن سأل الله
~~لي الوسيلة حلت عليه الشفاعة» رواه مسلم (ثم يدعو هنا) - أي: بعد الأذان -
~~لحديث أنس مرفوعا «الدعاء لا يرد بين الأذان والإقامة» رواه أحمد وغيره،
~~وحسنه الترمذي.
# (و) يدعو (عند) فراغ (إقامة بما أحب) ، فعله أحمد ورفع يديه (ويقول عند
~~أذان مغرب: «اللهم هذا إقبال ليلك، وإدبار نهارك، وأصوات دعاتك فاغفر لي» )
~~للخبر ويدعو أيضا عند صعود الخطيب المنبر، وبين الخطبتين، وعند
# PageV01P303
# نزول الغيث، وبعد العصر يوم الجمعة.
# (وحرم) (خروج) من وجبت عليه صلاة أذن لها مع صحتها منه إذن (من مسجد بعد
~~أذان، وقبل صلاة بلا عذر، أو نية رجوع) إلى المسجد، لخبر عثمان قال: قال
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «من أدركه الأذان، وهو في ms0227 المسجد، ثم
~~خرج لم يخرج يريد الرجعة فهو منافق» رواه ابن ماجه (قال: الشيخ) تقي الدين:
~~(إن كان التأذين لفجر قبل وقت) أو لعذر أو بنية رجوع قبل فوت الجماعة (لم
~~يكره خروج) من المسجد قبل الصلاة (نصا) ، قال: في " الإنصاف ": الظاهر: أن
~~هذا مراد من أطلق.
# (ويتجه مثله) ، أي: مثل من خرج بعد أذان للفجر قبل طلوعه (لو) دخل عليه
~~الوقت، وهو في المسجد، ولم يجد من يصلي معه، ف (خرج) منه (بعده) ، أي: بعد
~~دخول الوقت (لكن) إنما خرج (ليصلي جماعة بمسجد آخر) إذ الجماعة واجبة،
~~والخروج بعد الوقت إما محرم على الصحيح من المذهب، وإما مكروه على قول أبي
~~الوفاء وأبي المعالي؛ فعلى الثاني يجوز الخروج بعد الوقت استدراكا للواجب
~~(لا سيما مع فضل إمامه) ، أي: إمام المسجد الذي قصده لفعل الجماعة، وقد
~~علمت أن هذا الاتجاه متجه على الثاني لا على المذهب.
### | [فرع ما يفعله المؤذنون قبل فجر من تسبيح وتهليل]
# (فرع: ما يفعله المؤذنون قبل فجر من تسبيح وتهليل ونشيد ورفع صوت بدعاء
~~أو قراءة فمن البدع المكروهة) ، لأنه لم يكن في عهده - صلى الله عليه وسلم
~~- ولا عهد أصحابه، وليس له أصل فيما كان على عهدهم يرد إليه (ولم يقل به
~~أحد من العلماء، فلا) يسوغ لأحد أن
# PageV01P304
# يأمر به، ولا ينكر على من تركه، ولا (يعلق استحقاق رزق به) ؛ لأنه إعانة
~~على بدعة، (ولا) يلزم أن (يفعل ولو شرطه واقف) لمخالفته السنة (بل قال) عبد
~~الرحمن (ابن الجوزي) في كتاب تلبيس إبليس ": قد رأيت من يقوم بليل كثيرا
~~على المنارة فيعظ ويذكر ويقرأ سورة من القرآن بصوت مرتفع، و (كل ذلك من
~~المنكرات) ، لأنه (يمنع الناس نومهم، ويخبط على المتهجدين قراءتهم) .
# انتهى.
### | [باب شروط الصلاة]
# (باب شروط الصلاة) (ما) أي: أشياء (تتوقف عليها) - أي الأشياء - (صحتها)
~~- أي: الصلاة - وكذا سائر العبادات والعقود، فإن صحتها تتوقف على شروطها،
~~ومحل ذلك في العبادات: (إن لم يكن عذر) يعجز به عن تحصيل الشرط، فإن كان
~~عذر ms0228 سقط إلا النية والإسلام والعقل والتمييز، ودخول الوقت، فإنها لا تسقط
~~بحال. والشروط: جمع شرط كفلوس جمع فلس، والشرائط: جمع شريطة، كفرائض جمع
~~فريضة والأشراط: جمع شرط كالأقمار جمع قمر وهو لغة: العلامة، ومنه قوله
~~تعالى {فقد جاء أشراطها} [محمد: 18]
# أي: علاماتها، وعرفا: ما لا يوجد المشروط مع عدمه، ولا يلزم أن يوجد عند
~~وجوده، وهو عقلي كالحياة للعلم، ولغوي ك: إن دخلت الدار فأنت طالق، وشرعي
~~كالطهارة للصلاة.
# (ويستمر حكمها إلى انقضائها) - أي: الصلاة - وبهذا المعنى فارقت الأركان،
~~(وليست) شروط الصلاة (منها) - أي: الصلاة - بخلاف أركانها (بل تجب) شروط
~~الصلاة (لها قبلها) فتسبقها، وتستمر فيها وجوبا إلى انقضائها.
# قال المنقح: (إلا النية) فتكفي مقارنتها للتحريمة، وهو الأفضل (ولا تسقط)
~~الشروط (عمدا أو سهوا أو جهلا) .
# PageV01P305
# (وهي) - أي: شروط الصلاة - تسعة: (إسلام، وعقل، وتمييز) ، وهذه شروط لكل
~~عبادة غير الحج فيصح ممن لم يميز، ويأتي (و) الرابع: (طهارة مع قدرة) ،
~~لحديث «لا يقبل الله صلاة بغير طهور» ، و (الخامس: دخول الوقت) لصلاة
~~مؤقتة، وهذا المقصود هنا، وعبر عنه بعضهم بالمواقيت.
# قال تعالى: {أقم الصلاة لدلوك الشمس} [الإسراء: 78]
# قال ابن عباس: دلوكها: إذا فاء الفيء، قال عمر: الصلاة لها وقت شرطه الله
~~- تعالى - لها لا تصح إلا به، وهو حديث «جبريل حين أم النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - في الصلوات الخمس، ثم قال: يا محمد: هذا وقت الأنبياء من قبلك»
~~فإن قيل: الخمس لم تجتمع لغير نبينا - صلى الله عليه وسلم - فكيف قال: هذا
~~وقت الأنبياء من قبلك؟ فالجواب: أن هذه الأوقات إنما هي للنبي - صلى الله
~~عليه وسلم - وأما كل فرد على حدته فلا ينافي أنه كان لغيره، لما ورد «إن
~~الصبح كان لآدم، والظهر لداود، والعصر لسليمان، والمغرب ليعقوب، والعشاء
~~ليونس» صلوات الله على نبينا وعليهم أجمعين.
# (وتجب) صلاة (مكتوبة بدخول أوله) - أي: الوقت - في حق من هو من أهل
~~الوجوب وجوبا موسعا بمعنى أنها تثبت في ذمته يفعلها إذا قدر، لأن الوقت سبب
~~وجوب الصلاة؛ لأنها تضاف إليه ms0229 وتتكرر بتكرره، وهو سبب نفس الوجوب؛ إذ سبب
~~وجوب الأداء الخطاب، (وهو) - أي: الوقت - (لظهر) ، واشتقاقه من الظهور؛ لأن
~~فعلها يكون ظاهرا في وسط النهار، والظهر لغة: الوقت بعد الزوال، وشرعا:
~~صلاة هذا الوقت (وهي أولى الصلوات) لبداءة جبريل - عليه الصلاة والسلام -
~~لما صلى بالنبي - صلى الله عليه وسلم - وفي البداءة بها إشارة إلى أن هذا
~~الدين ظهر أمره، وسطع نوره من غير
# PageV01P306
# خفاء، ولأنه لو بدأ بالفجر لختم بالعشاء في ثلث الليل، وهو وقت خفاء
~~فلذلك ختم بالفجر، لأنه وقت ظهور، فيه ضعف إشارة إلى أن هذا الدين يضعف في
~~آخر الأمر (وتسمى) أيضا: (الهجير) ، لفعلها في وقت الهاجرة (من الزوال)
~~يعني: أن ابتداء وقت صلاة الظهر من الزوال (وهو) - أي: الزوال (ابتداء طول
~~الظل بعد تناهي قصره) ، لأن الظل أولا يكون طويلا عند ابتداء طلوع الشمس،
~~وكلما صعدت قصر إلى أن تنتهي إلى وسط السماء، وهي حالة الاستواء فينتهي
~~نقصانه فإذا أخذت في النزول مغربة طال الظل لابتداء المسافة، ومحاذاة
~~المنتصب قدحها، فهذا أول وقت الظهر، ويقصر الظل جدا في كل بلد بحسب وسط
~~الفلك، فيقصر في الصيف لارتفاعها إلى الجو، ويطول في الشتاء (لكن لا يقصر)
~~الظل (في بعض بلاد خراسان لسير الشمس ناحيته عنها) .
# قال ابن حمدان وغيره: فصيفها كشتاء غيرها، ولذلك أنيط الحكم بالزوال دون
~~زيادة الظل (أو) ابتداء (حدوثه) - أي: الظل من جهة المشرق - (إن فقد) من
~~البلاد التي تحت وسط قبة الفلك (كصنعاء اليمن) وما والاها، فإن ظل الشخص
~~هناك يتداخل في بنيانه حال قيام الشمس حتى لا يبقى للشخص ظل، فيعرف الزوال
~~هناك بأن يظهر للشخص فيء من نحو المشرق، فيعلم أن الشمس زالت إلى نحو
~~المغرب، وذلك (في سابع عشر حزيران) بخلاف غيرها من البلاد، وإليه الإشارة
~~بقوله: (ويختلف ظل) الزوال (باختلاف - شهر وبلد) ، فيقصر في الصيف، ويطول
~~في الشتاء (فأقله) - أي: أقل ظل آدمي تزول عليه الشمس - (بإقليم الشام
~~والعراق: قدم وثلث) تقريبا بقدم ذلك الآدمي (في نصف حزيران) ، وسابع ms0230 عشرة
~~أطول أيام السنة (وقدم ونصف وثلث في نصف تموز وأيار، وثلاثة) أقدام (في نصف
# PageV01P307
# آب ونيسان، وأربعة) أقدام (ونصف في نصف آذار) - بالذال المعجمة -
~~(وأيلول، وستة) أقدام (في نصف سباط) - بضم السين المهملة
# - (و) نصف (تشرين الأول وتسعة) أقدام (في نصف كانون الثاني و) نصف (تشرين
~~الثاني، وعشرة) أقدام (وسدس في نصف كانون الأول) ، وذلك مقارب لأقصر أيام
~~السنة، وأقصرها السابع عشر كانون الأول (ويكون) الزوال (على أقل) من ذلك
~~(و) على (أكثر) منه (في غير ذلك) الوقت والإقليم، فإذا أردت معرفة ذلك فقف
~~على مستو من الأرض، وعلم الموضع الذي انتهى إليه ظلك، ثم ضع قدمك اليمنى
~~بين يدي قدمك اليسرى، وألصق عقبك بإبهامك، فإذا بلغت مساحتك هذا القدر بعد
~~انتهاء النقص فهو وقت زوال الشمس، قاله في " المبدع " وغيره.
# (وطول كل إنسان بقدمه: ستة) أقدام (وثلثان تقريبا) ، وقد ينقص في بعض
~~الناس يسيرا أو يزيد يسيرا.
# (ويمتد وقتها) - أي: الظهر - (من الزوال إلى أن يصير ظل كل شيء مثله سوى
~~ظل الزوال) ، فإذا ضبطت الظل الذي زالت عليه الشمس، وبلغت الزيادة عليه قدر
~~الشاخص فقد انتهى وقت الظهر (والأفضل تعجيلها) - أي: الظهر - لحديث أبي
~~برزة «كان رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يصلي الهجير التي تدعونها
~~الأولى حين تدحض الشمس» وقال جابر «كان رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~يصلي الظهر بالهاجرة» متفق عليهما (إلا) لمتيمم يرجو وجود الماء، وإلا (مع
~~شدة حر فيسن تأخير) الصلاة (حتى ينكسر) الحر، (ولو صلى وحده أو) صلى
~~(ببيته) ، لحديث أبي هريرة مرفوعا «إذا اشتد الحر فأبردوا بالصلاة فإن شدة
~~الحر من فيح جهنم» متفق عليه.
# وفي لفظ
# PageV01P308
# «أبردوا بالظهر» وفيحها: هو غليانها، وانتشار لهبها ووهجها.
# لا يقال: ترك الواجب لأجل السنة، لأن الجماعة ليست واجبة عليه حينئذ،
~~كمدافع أحد الأخبثين.
# (و) إلا (مع غيم لمصل جماعة فيسن) له تأخيرها (لقرب وقت عصر) طلبا
~~للسهولة؛ لأنه يخاف فيه العوارض من مطر وريح فيشق الخروج بتكرره، فاستحب
~~تأخير الأولى ليقرب وقت الثانية، ms0231 فيخرج لهما خروجا واحدا (غير جمعة فيسن
~~تعجيلها بزوال مطلقا) ، أي: في الحر والغيم لحديث سهل بن سعد " ما كنا نقيل
~~ولا نتغدى إلا بعد الجمعة. "
# وقول سلمة بن الأكوع: «كنا نجمع مع النبي - صلى الله عليه وسلم - ثم نرجع
~~فنتتبع الفيء» متفق عليهما.
# (وتأخيرها) - أي: الظهر - (لمن لا جمعة عليه) كعبد (أو) لمن (يرمي
~~الجمرات حتى يفعلا) - أي: تصلى الجمعة، وترمى الجمرات - (أفضل) من فعلها
~~قبلهما لما يأتي في الجمعة والحج.
# (ثم يليه) - أي: وقت الظهر - (الوقت المختار للعصر) من غير فصل بينهما،
~~ولا اشتراك والعصر: العشي.
# قال الجوهري: والعصران الغداة والعشي، ومنه سميت العصر وذكر الأزهري
~~مثله، تقول: فلان يأتي فلانا العصرين والبردين: إذا كان يأتيه طرفي النهار،
~~فكأنها سميت باسم وقتها.
# (وهي) - أي: العصر - الصلاة (الوسطى) ، قال في " الإنصاف ": نص عليه
~~الإمام أحمد، وقطع به الأصحاب، ولا أعلم عنه ولا عنهم فيها خلافا.
# انتهى.
# وفي الصحيحين «شغلونا عن الصلاة الوسطى حتى غابت الشمس» ولمسلم «شغلونا
~~عن الصلاة الوسطى صلاة العصر» وعن ابن مسعود وسمرة قالا: قال رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم -: «الصلاة الوسطى: صلاة العصر» قال الترمذي: حسن صحيح.
~~وقاله أكثر العلماء من الصحابة وغيرهم.
# والوسطى
# PageV01P309
# مؤنث الأوسط، وهو والوسط: الخيار «وفي صفة النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~أنه من أوسط قومه» أي: خيارهم، وليست بمعنى متوسطة لكون الظهر هي الأولى،
~~بل بمعنى الفضلى.
# (ويمتد) الوقت المختار للعصر (حتى يصير ظل الشيء مثليه سوى ظل الزوال) ،
~~أي: ظل الشاخص الذي زالت عليه الشمس إن كان هذا هو المذهب، وعليه الجمهور
~~منهم: الخرقي وأبو بكر والقاضي وأكثر أصحابه، وجزم به ابن عقيل و " التلخيص
~~" و " البلغة " و " الإفادات " و " نظم النهاية " و " المحرر " و "
~~الرعايتين " و " الحاويين " وابن تميم وابن رزين و " الفائق " و " الفروع "
~~و " إدراك الغاية " و " تجريد العناية " وصححه في " المذهب " والنظم "؛ لأن
~~جبريل صلاها بالنبي - صلى الله عليه وسلم -، حين صار ظل كل شيء مثله في
~~اليوم الأول، وفي اليوم الثاني حين صار ms0232 ظل كل شيء مثليه، وقال: الوقت فيما
~~بين هذين " (ثم هو) - أي: الوقت - بعد أن يصير ظل كل شيء مثله سوى ظل
~~الزوال (وقت ضرورة إلى الغروب) - مصدر غربت الشمس: بفتح الراء وضمها -
~~فتكون الصلاة فيها أداء، لحديث «من أدرك من العصر ركعة قبل أن تغرب الشمس
~~فقد أدركها» متفق عليه.
# ولا فرق بين المعذور وغيره إلا بالإثم وعدمه، فيحرم التأخير إليه بلا
~~عذر. (وعنه) - أي: الإمام أحمد - هو (وقت اختيار إلى اصفرار شمس، اختاره) -
~~أي: هذا القول - (الشيخان) : الموفق والمجد (وجمع) منهم: ابن عبدوس، وصاحب
~~" الوجيز " و " المنتخب، لحديث عبد الله بن عمرو أن رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - قال: «وقت العصر ما لم تصفر الشمس» رواه مسلم.
# وما بعد ذلك وقت ضرورة إلى غروبها فتقع الصلاة فيه أداء ويأثم فاعلها
~~بالتأخير إليه لغير عذر (وتعجيلها
# PageV01P310
# أفضل مع حر أو غيم) أو غيرهما للإخبار.
# (وسن جلوسه بعدها) - أي: العصر - (في مصلاه لغروب) شمس (وبعد فجر لطلوع
~~شمس) لحديث مسلم «أنه - صلى الله عليه وسلم - كان يقعد في مصلاه بعد صلاة
~~الفجر حتى تطلع الشمس» (ولا يستحب ذلك في بقية الصلوات) نص عليه ذكره ابن
~~تميم، واقتصر عليه في " المبدع " وغيره.
# (ثم يليه) ، أي: يلي وقت الضرورة للعصر (وقت مغرب) ، وهو في الأصل: مصدر
~~غربت الشمس: بفتح الراء وضمها، غروبا ومغربا، ويطلق في اللغة على وقت
~~الغروب ومكانه، فسميت هذه الصلاة باسم وقتها كما تقدم (وهي الوتر) أي: وتر
~~النهار لاتصالها به، فكأنها فعلت فيه، وليس المراد الوتر المشهور بل إنها
~~ثلاث ركعات (ولا يكره تسميتها بالعشاء) على الصحيح من المذهب (و) تسميتها
~~(بمغرب أولى) ، قال المجد وغيره: الأفضل تسميتها بالمغرب (ويمتد وقتها
~~لمغيب شفق أحمر) لحديث ابن عمر مرفوعا «وقت المغرب: ما لم يغب الشفق» رواه
~~مسلم.
# ولحديث ابن عمر مرفوعا أيضا «الشفق الحمرة، فإذا غاب الشفق وجبت العشاء»
~~رواه الدارقطني (وكره تأخيرها لظهور نجوم) .
# قال الآجري: من أخر حتى يبدو النجم أخطأ، وعلم منه أن لها وقتين: ms0233 وقت
~~فضيلة، ووقت جواز مع الكراهة (والأفضل تعجيلها) إجماعا، لما روى جابر «أن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - كان يصلي المغرب إذا وجبت» وعن رافع بن خديج
~~قال: «كنا نصلي المغرب مع النبي - صلى الله عليه وسلم - فينصرف أحدنا، وإنه
~~ليبصر مواقع نبله» متفق عليهما، ولما فيه من الخروج من الخلاف.
# (إلا ليلة جمع) ، أي: مزدلفة، سميت بذلك لاجتماع الناس فيها، وهي ليلة
~~يوم النحر (لمحرم) يباح له الجمع (قصد مزدلفة) .
# قال في
# PageV01P311
# الفروع ": إجماعا (إن لم يوافها) - أي مزدلفة - (وقت غروب) ، فإن وافاها
~~وقت غروبها صلاها في وقتها، ولا يؤخرها، وإلا (في غيم لمصل جماعة) فيسن
~~تأخيرها لقرب وقت العشاء (و) إلا (في جمع) تأخير (إن كان) التأخير (أرفق)
~~لمن يباح له.
# (ثم يليه) - أي: وقت المغرب - (الوقت المختار للعشاء) : بكسر العين
~~والمد: اسم لأول الظلام، سميت الصلاة بذلك، لأنها تفعل فيه، ويقال لها:
~~العشاء الآخرة، وأنكره الأصمعي، وغلطوه في إنكاره.
# (ولا يكره تسميتها بالعتمة) ، لقول عائشة «كانوا يصلون العتمة فيما بين
~~أن يغيب الشفق إلى ثلث الليل» رواه البخاري، والعتمة في اللغة: شدة الظلمة،
~~والأفضل أن تسمى العشاء، قاله في " المبدع ".
# (وكره نوم قبلها) ولو كان له من يوقظه (وحديث بعدها) ، لحديث أبي برزة
~~الأسلمي «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - كان يستحب أن تؤخر العشاء التي
~~تدعونها العتمة، وكان يكره النوم قبلها، والحديث بعدها» متفق عليه.
# وعلله القرطبي بأن الله تعالى جعل الليل سكنا، وهذا يخرجه عن ذلك (غير)
~~حديث (يسير أو لشغل وأهل وضيف) ، أو في أمر المسلمين فلا يكره، لأنه خير
~~ناجز، فلا يترك لتوهم مفسدة.
# ويمتد وقتها المختار (إلى ثلث الليل) الأول، هذا المذهب نص عليه «لأن
~~جبريل - عليه الصلاة والسلام - صلاها بالنبي - صلى الله عليه وسلم - في
~~اليوم الأول حين غاب الشفق، وفي اليوم الثاني حين كان ثلث الليل الأول، ثم
~~قال: الوقت فيما بين هذين» رواه مسلم.
# وعن عائشة قالت: «كانوا يصلون العتمة فيما بين أن يغيب الشفق إلى ثلث
~~الليل» رواه ms0234 البخاري.
# (وعنه) - أي: الإمام أحمد - يمتد وقت العشاء المختار إلى (نصفه) - أي:
~~الليل - (اختاره الشيخان) : الموفق
# PageV01P312
# والمجد (وجمع) ، منهم: القاضي وابن عقيل، وغيرهما، لما روى أنس «أن النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - أخرها إلى نصف الليل، ثم صلى، ثم قال: ألا صلى
~~الناس وناموا، أما إنكم في صلاة ما انتظرتموها» متفق عليه.
# (وصلاتها) - أي: العشاء - (آخر الثلث) الأول من الليل (أفضل) ، لقوله -
~~صلى الله عليه وسلم - «لولا أن أشق على أمتي لأمرتهم أن يؤخروا العشاء إلى
~~ثلث الليل أو نصفه» رواه الترمذي وصححه. (ما لم يؤخر المغرب) حيث جاز
~~تأخيرها لنحو جمع، فتقدم العشاء (ويكره) التأخير (إن شق ولو على بعض
~~مأمومين) لأنه - صلى الله عليه وسلم - «كان يأمر بالتخفيف رفقا بالمأمومين»
~~(ثم هو) - أي: الوقت - بعد ثلث الليل (وقت ضرورة لطلوع فجر ثان) ، لحديث
~~«ليس في النوم تفريط إنما التفريط في اليقظة أن يؤخر صلاة إلى أن يدخل وقت
~~صلاة أخرى» رواه مسلم
# ولأنه وقت للوتر، وهو من توابع العشاء.
# (وهو) ، أي: الفجر الثاني: المستطيل (البياض المعترض بالمشرق، ولا ظلمة
~~بعده) ، ويقال له: الفجر الصادق، (و) الفجر (الأول) - ويقال له: الكاذب -
~~(مستطيل) بلا اعتراض (أزرق له شعاع، ثم يظلم) ، ولدقته يسمى: ذنب السرحان،
~~وهو: الذئب.
# (ثم يليه) - أي: وقت الضرورة للعشاء - (وقت فجر) سمي به لانفجار الصبح،
~~وهو ضوء النهار إذا انشق عنه الليل، وقال الجوهري: هو في آخر الليل كالشفق
~~في أوله، تقول: قد أفجرنا كما تقول: قد أصبحنا من الصبح: مثلث الصاد، حكاه
~~ابن مالك، وهو ما جمع بياضا وحمرة، والعرب تقول: وجه صبيح، لما فيه من بياض
~~وحمرة.
# ويمتد وقت الفجر (لطلوع شمس) ، لما روى ابن عمر " أن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم -
# PageV01P313
# قال: «وقت الفجر ما لم تطلع الشمس» رواه مسلم.
# (وتسمى: الصبح، ولا يكره تسميتها بالغداة) ، قال في " المبدع ": في
~~الأصح، وهي من صلاة النهار نص عليه (وتعجيلها) أول الوقت (أفضل ولو قل
~~الجمع) في أوله، لقول عائشة «كن نساء المؤمنات يشهدن مع رسول ms0235 الله - صلى
~~الله عليه وسلم - صلاة الفجر متلفعات بمروطهن، ثم ينقلبن إلى بيوتهن حين
~~يقضين الصلاة ما يعرفهن أحد من الغلس» متفق عليه.
# وعن ابن مسعود الأنصاري «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - غلس بالصبح ثم
~~أسفر، ثم لم يعد إلى الإسفار حتى مات» رواه أبو داود وابن خزيمة في صحيحه.
# قال الحارثي: إسناده ثقات، والزيادة من الثقة مقبولة، قال ابن عبد البر:
~~صح عن النبي - صلى الله عليه وسلم - وأبي بكر وعمر وعثمان أنهم كانوا
~~يغلسون، ومحال أن يتركوا الأفضل، وهم النهاية في إتيان الفضائل، وحديث
~~«أسفروا بالفجر فإنه أعظم للأجر» رواه أحمد وغيره.
# حكى الترمذي عن الشافعي وأحمد وإسحاق أن معنى الإسفار أن يضيء الفجر فلا
~~يشك فيه، قال الجوهري: أسفر الصبح، أي: أضاء قال: أسفرت المرأة عن وجهها
~~إذا كشفته وأظهرته.
# (وكره حديث بعدها) - أي: صلاة الفجر - (بأمر دنيا حتى تطلع شمس) ، ويأتي
~~له تتمة في صلاة التطوع.
# ووقت المغرب في الطول والقصر يتبع النهار، فيكون في الصيف أطول، ووقت
~~الفجر يتبع الليل فيكون في الشتاء أطول؛ لأن النورين تابعان للشمس، هذا
~~يتقدمها، وهذا يتأخر عنها، فإن كان الشتاء طال زمن مغيبها، فيطول زمن الضوء
~~التابع لها، وإذا كان الصيف طال زمن ظهورها فيطول زمن النور التابع لها.
# قال الشيخ تقي الدين: ومن زعم أن وقت العشاء بقدر حصة
# PageV01P314
# الفجر في الشتاء والصيف فقد غلط غلطا بينا باتفاق الناس.
# (وتأخير الكل مع أمن فوت لمصلي كسوف ومعذور، كحاقن وتائق) حتى يزيل ذلك
~~إن أمن فوتها (أفضل) ليأتي بالصلاة على أكمل الأحوال
# (ولو أمره به) - أي: بتأخير الصلاة - (والده ليصلي به أخر) نصا إلى أن
~~يبقى من الوقت الجائز فعلها فيه بقدر ما يسعها.
# (ويتجه) أن تأخير من أمره والده الصلاة استحبابا (لا وجوبا خلافا لبعضهم)
~~، وهو صاحب " المنتهى " فإنه استظهر في شرحه وجوب التأخير لطاعة والده،
~~والنفس تميل إليه؛ لأنه لا محذور فيه.
# (و) يؤخذ من نص الإمام أنه (لا يكره أن يؤم أباه) ، لأن الكراهة تنافي ms0236 ما
~~طلب فعله شرعا.
# (ويجب) (تأخير) إلى أن يضيق الوقت على من لا يحسن الفاتحة أو واجب ذكر
~~(لتعلم فاتحة، وذكر واجب) في الصلاة حيث أمكنه التعلم ليأتي بالصلاة تامة
~~من غير محذور بالتأخير (و) يجب تأخيرها كذلك (لذي سلس اعتيد انقطاعه آخره)
~~- أي: الوقت -
# (ويجب تعجيل) الصلاة (لمن ظن مانعا) عن فعلها في الوقت (كموت وقتل وحيض
~~كما هو) في كتاب الصلاة.
# (وتحصل فضيلة تعجيل) الصلاة (بتأهب) لها (أول وقت) بأن يشتغل بالطهارة
~~ونحوها عند دخوله، لأنه لا إعراض منه.
# (ويقدر للصلاة أيام الدجال) الطوال (قدر) الزمن (المعتاد) ، فيقدر للصلاة
~~في تلك الأيام بقدر ما كان في الأيام المعتادة، لا أنه للظهر مثلا بالزوال،
~~وانتصاف النهار، ولا للعصر بمصير ظل الشيء مثله،
# PageV01P315
# بل يقدر الوقت بزمن يساوي الزمن الذي كان في الأيام المعتادة.
# قال ابن قندس: أشار إلى ذلك - يعني: الشيخ تقي الدين في الفتاوى المصرية،
~~(من نحو ليل وشتاء) فالليلة في ذلك كاليوم، فإذا كان الطول يحصل في الليل
~~كان للصلاة في الليل ما يكون لها في النهار.
# (ويتجه حج وصوم وزكاة وعدة) ، أي: فيقدر أياما للحج في اليوم الأول،
~~ويصوم فيه ويزكي ماله كذلك، وكذلك يقدر لمعتدة صغيرة وآيسة ومتوفى عنها،
~~بخلاف حامل وذات أقراء كما لا يخفى، وهو متجه
# (وأيامه) - أي: الدجال -: (أربعون) يوما، منها (يوم كسنة) ، فيصلي فيه
~~صلاة سنة (ويوم كشهر) ، فيصلي فيه صلاة شهر (ويوم كجمعة) فيصلي فيه صلاة
~~جمعة (والباقي) من أيامه كأيامنا هذه، كما وردت الأخبار بذلك.
# PageV01P316
### | [فصل يدرك الصلاة وقت بتكبيرة إحرام]
# (فصل) (يدرك وقت بتكبيرة إحرام) في وقت مكتوبة سواء أخرها لعذر كحائض
~~تطهر، ومجنون يعتق أو لغيره لحديث عائشة: أن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~قال: «من أدرك سجدة من العصر قبل أن تغرب الشمس أو من الصبح قبل أن تطلع
~~الشمس فقد أدركها» رواه مسلم والبخاري.
# فليتم صلاته وكإدراك المسافر صلاة المقيم وإدراك الجماعة (فتقع كلها
~~أداء، ولو) كانت المكتوبة (جمعة) ، وأدرك منها تكبيرة الإحرام في وقتها ms0237 فقد
~~أدركها أداء كباقي المكتوبات (أو) كان الوقت الذي كبر فيه للإحرام (آخر وقت
~~ثانية في جمع) ، فتكون التي أحرم بها فيه أداء، كما لو لم يجمع، (ولا تبطل)
~~الصلاة التي أحرم بها (بخروجه) - أي: وقتها - (وهو فيها) - أي: الصلاة -
~~فيتمها أداء (ولو) كان (أخرها عمدا) لعموم ما سبق، (و) قال المجد: (معنى)
# PageV01P317
# إدراك (أدائها) بتكبيرة الإحرام (بناء ما خرج) منها (عن وقتها على تحريمة
~~الأداء) في الوقت، وأنها لا تبطل بل تقع الموقع في الصحة والإجزاء، وتبعه
~~في مجمع البحرين " وابن عبيدان.
# (ومن جهل الوقت) فلم يدر أدخل أو لا؟ (ولا تمكنه مشاهدة) ما يعرف به
~~الوقت لعمى أو مانع ما، (ولا مخبر عن يقين) بدخول الوقت: (صلى إذا ظن
~~دخوله) - أي: الوقت - بدليل من اجتهاد، أو تقدير الزمن بصنعة أو قراءة
~~ونحوه، لأنه أمر اجتهادي فاكتفى به بغلبة الظن كغيره، ويستحب تأخيره حتى
~~يتيقن دخول الوقت، قاله ابن تميم وغيره. (لا إن شك) في دخول الوقت فلا يصلي
~~حتى يغلب على ظنه دخوله؛ لأن الأصل عدم دخوله، فإن صلى مع الشك فعليه
~~الإعادة، وإن وافق الوقت لعدم صحة صلاته، كما لو صلى من اشتبهت عليه القبلة
~~من غير اجتهاد.
# (ويعيد إن) اجتهد، وتبين له أنه (أخطأ ظنه) الوقت فصلى قبله، لوقوعها
~~نفلا وبقاء فرضه عليه، ولا يعيد إن تبين له أنه أصاب الوقت، أي: صلى فيه
~~(أو) أصاب (ما بعده) ، أي: الوقت ومضت صلاته على الصحة لوقوعها موقعها
# (ولو نوى إن كان دخل الوقت ف) هذه الصلاة (فرض وإلا) يكن دخل الوقت (ف)
~~هي (نفل لم تنعقد) صلاته، لعدم جزمه بالنية
# (والأولى تأخير) الصلاة (احتياطا) حتى يتيقن دخول الوقت، ويزول الشك (إلا
~~أن يخشى خروج وقت) ، أو (إلا) في وقت (غيم) لصلاة (عصر فيسن تبكير) ، لحديث
~~بريدة قال: «كنا مع رسول الله - صلى الله عليه وسلم - في غزوة فقال: بكروا
~~لصلاة العصر في اليوم الغيم فإنه من فاتته صلاة العصر حبط عمله» رواه
~~البخاري.
# قال الموفق: ومعناه، والله ms0238 أعلم: التبكير بها إذا حل فعلها ليقين أو غلبة
~~ظن، وذلك لأن وقتها المختار في زمن الشتاء ضيق
# PageV01P318
# فنخشى خروجه، وقال في الإنصاف ": فعلى المذهب يستحب التأخير حتى يتيقن
~~دخول الوقت، قاله ابن تميم وغيره.
# (ويعيد أعمى عاجز) عن معرفة الوقت (عدم مقلدا) - أي: من يقلده - (ولو
~~أصاب) ، لأن فرضه التقليد، ولم يوجد (ويتجه إلا) إذا صلى الأعمى العاجز عن
~~معرفة الوقت، وهو في (سفر مع تحر فلا) يعيد، من اجتهد في (قبلة) وصلى، ثم
~~ظهر خطؤه فلا إعادة عليه كما يأتي وهو متجه.
# (ويعمل بأذان وإخبار ثقة عارف) بأوقات الصلاة بالساعات، لأن الأذان شرع
~~للإعلام بدخول الوقت، فلو لم يجز العمل به لم تحصل فائدته، ولم تزل الناس
~~يعملون بالأذان من غير نكير، وكذا يعمل بأذانه إذا كان يقلد عارفا، قاله
~~المجد وغيره، وفي " المبدع " يعمل بالأذان بدارنا، وكذا بدار الحرب إن علم
~~إسلامه (ولا) يعمل بإخباره (عن ظن) بل يجتهد مريد الصلاة حيث أمكنه، فإن
~~تعذر عليه الاجتهاد عمل بقوله، ذكره ابن تميم وغيره (كما) لو سمع الأذان
~~(في غيم، فإن كان) المؤذن أذن (عن اجتهاد) فلا يقبله إذا لم يتعذر عليه
~~الاجتهاد (واجتهد هو) - أي: مريد الصلاة - إن قدر، لقدرته على
# PageV01P319
# العمل باجتهاد نفسه (وإن كان المؤذن يعرف الوقت بساعات) ، وهو العالم
~~بالتسيير والساعات والدقائق والزوال (أو) كان يؤذن (بتقليد عارف بالساعات)
~~عمل به - أي: بأذانه - إن كان ثقة في الغيم وغيره
# (وإذا دخل وقت صلاة) مكتوبة (بقدر) تكبيرة (إحرام) كما لو زالت الشمس
~~(ثم) بعد مضي قدر تكبيرة فأكثر (طرأ مانع) من الصلاة (بجنون وحيض ونفاس
~~وردة) ، ثم زال المانع: (قضيت) تلك الصلاة التي أدرك وقتها، لوجوبها بدخوله
~~على مكلف لا مانع به وجوبا مستقرا، فإذا قام به مانع بعد ذلك لم يسقطها
~~فوجب قضاؤها عند زواله (فقط) ، فلا يلزمه قضاء ما بعدها، ولو جمع إليها
# (وإن طرأ) على غير مكلف (تكليف كبلوغ) صغير (وعقل) مجنون (وزوال حيض، و)
~~رجوع عن (ردة وقد بقي) من وقت ms0239 مكتوبة (بقدرها) - أي: التكبيرة - (قضيت) تلك
~~الصلاة (مع مجموعة إليها) قبلها، فلو طرأ ذلك (قبل غروب) شمس (تقضى ظهر
~~وعصر) وجوبا؛ لأنهما تجمعان في وقت إحداهما (و) لو كان طريانه (قبل طلوع)
~~شمس (تقضى فجر) فقط؛ لأن التي قبلها لا تجمع إليها، ولو كان قبل طلوع فجر؛
~~لزم قضاء المغرب والعشاء، لما روى الأثرم وابن المنذر وغيرهما عن عبد
~~الرحمن بن عوف وابن عباس أنهما قالا في الحائض " تطهر قبل طلوع الفجر بركعة
~~تصلي المغرب والعشاء " فإذا طهرت قبل غروب الشمس صلت الظهر والعصر جميعا؛
~~لأن وقت الثانية وقت الأولى حال العذر، فإذا أدركه المعذور لزم قضاء فرضها،
~~كما يلزمه فرض الثانية، وإنما تعلق الوجوب بقدر تكبيرة، لأنه إدراكي،
~~فاستوى فيه القليل والكثير كإدراك المسافر صلاة المقيم، وإنما اعتبرت
~~الركعة في الجمعة للمسبوق؛ لأن الجماعة شرط لصحتها فاعتبر إدراك الركعة
~~لئلا يفوت في معظمها.
# PageV01P320
### | [فصل قضاء مكتوبة فائتة من الخمس مرتبا]
# (فصل) (ويجب) على مكلف لا مانع به (قضاء مكتوبة فائتة) من الخمس (مرتبا)
~~نصا لحديث أحمد «أنه - صلى الله عليه وسلم - عام الأحزاب صلى المغرب، فلما
~~فرغ قال: هل علم أحد منكم أني صليت العصر؟ قالوا: يا رسول الله ما صليتها،
~~فأمر المؤذن فأقام الصلاة فصلى العصر، ثم أعاد المغرب وقد قال: صلوا كما
~~رأيتموني أصلي» وكالمجموعتين.
# (ولو كثرت) الفوائت كما لو قلت، فإن ترك ترتيبها بلا عذر لم يصح؛ لأنه
~~شرط كترتيب الركوع والسجود، هذا المذهب، وعليه جمهور الأصحاب (إلا إذا خشي
~~فوات) صلاة (حاضرة، ولو) كان ما خشي فواته (بعضها) فيقدمها؛ لأنها آكد،
~~وترك الترتيب أيسر من ترك الصلاة في الوقت (أو) إلا إذا خشي (خروج وقت
~~اختيار) لصلاة ذات وقتين (فيجب تقديم حاضرة) في وقتها المختار؛ لأنه كالوقت
~~الواحد في أنه لا يجوز التأخير إليه بلا عذر.
# (وتصح فائتة إذن) ، أي: مع خشية فوات الوقت نصا
# (ولا) يصح (نفل) عند ضيق وقت الاختيار (ولو) كان النفل (راتبة) ،
~~لتحريمها كأوقات النهي
# (أو) إلا إذا (نسي الترتيب بين ms0240 فوائت حال قضائها) : بأن كان عليه ظهر
~~وعصر مثلا، فنسي الظهر حتى فرغ من العصر سقط وجوبه بالنسيان؛ لأنه لا أمارة
~~على المنسية تعلم بها فجاز أن يؤثر فيها النسيان كالصائم، بخلاف
~~المجموعتين، فإنه لا بد من نية الجمع، وذلك متعذر مع النسيان
# (أو) إلا إذا نسي الترتيب بين (حاضرة وفائتة حتى فرغ) من الحاضرة فلا
~~يلزمه إعادتها نصا، وأما حديث «صلى النبي - صلى الله عليه وسلم - عام
~~الأحزاب» السابق: فيحتمل أنه ذكرها في الصلاة
# (أو) إلا إذا (اعتقد) حال قضائها (أن
# PageV01P321
# لا صلاة عليه) ، ثم بان بخلاف اعتقاده فلا يلزمه إعادتها (فلو صلى الظهر،
~~ثم الفجر) جاهلا وجوب الترتيب (ثم) صلى (العصر في وقتها صحت عصره) مع عدم
~~صحة ظهره (لاعتقاده) حال صلاة العصر (أن لا صلاة عليه، كمن صلاها) - أي:
~~العصر - (ثم تبين أنه صلى الظهر بلا وضوء) ، أو أنه كان ترك منه ركنا أو
~~شرطا آخر؛ لأنه في معنى الناسي.
# ولا يسقط الترتيب (إن جهل وجوبه) ، لقدرته على التعلم فلا يعذر بالجهل
~~لتقصيره، بخلاف الناسي (أو) أي: ولا يسقط الترتيب إن (خشي فوت جماعة) بل
~~يصلي الفائتة، ثم الحاضرة ولو وحده، ويسقط وجوب الجماعة للعذر (وعنه) - أي:
~~الإمام - (يسقط) الترتيب (بخوف فوتها) - أي: الجماعة - (اختاره جمع) ،
~~منهم: صاحب " الحاويين " والرعاية الصغرى " (لكن عليه فعل الجمعة) في الأصح
~~إن خشي فوتها لو اشتغل بالفائتة فتترك فجر فائتة لخوف فوت الجمعة، إذ خوف
~~فوت الجمعة كضيق الوقت في سقوط الترتيب، نص عليه، فيصلي الجمعة قبل القضاء
~~(ويتجه) سقوط الترتيب عنه (في الكل) ، أي: في الجمعة وغيرها جاهلا كان أو
~~ناسيا؛ فلو أم جماعة فذكر بعد شروعه في الصلاة قبل فراغه منها أن عليه
~~فوائت مضى في تلك الصلاة ولا يقطعها (حيث خاف إمام بقطعها) - أي: الصلاة -
~~(ضررا) ، فإن أمن الضرر، وكان الوقت متسعا قطعها كما يأتي وهو متجه.
# PageV01P322
# (ويجب) قضاء فائتة فأكثر (فورا) ، لحديث «من نام عن صلاة أو نسيها
~~فليصلها إذا ذكرها» متفق عليه.
# (ما لم ينضر في ms0241 بدنه) بضعفه (أو) ما لم ينضر في (معيشة يحتاجها) له أو
~~لعياله دفعا للحرج والمشقة.
# (أو) ما لم (يحضر لصلاة عيد) فيكره له قضاء الفوائت بموضعها لئلا يقتدى
~~به (ولا يصح نفل مطلق إذن) ، أي: حيث جاز التأخير لشيء مما تقدم، كصوم نفل
~~ممن عليه قضاء رمضان (لتحريمه، ك) ما لا يصح في (أوقات نهي) لتعين الوقت
~~للفائتة، وكما لو ضاق وقت الحاضرة (وتصح رواتب) ووتر؛ لأنها تتبع الفرائض
~~فلها شبه بها
# (ويجوز تأخير قضاء لفرض صحيح، كانتظار رفقة أو) انتظار (جماعة لها) ، أي:
~~الفائتة «لفعله - صلى الله عليه وسلم - ذلك بأصحابه لما فاتتهم صلاة الصبح،
~~وتحولوا من مكانهم، فصلى بهم الصبح» متفق عليه، من حديث أبي هريرة،
~~والظاهر: أن منهم من فرغ من الوضوء قبل غيره، فإن قلت الفوائت قضى سننها
~~الرواتب معها «لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - لما قضى الصلوات الفائتة
~~يوم الخندق لم ينقل أنه - صلى الله عليه وسلم - صلى بينها سنة» ولأن الفرض
~~أهم فالاشتغال به أولى، إلا سنة فجر فيقضيها، ولو كثرت الفوائت، لتأكدها،
~~وحث الشارع عليها.
# PageV01P323
### | [فرع لا تسقط فائتة بحج]
# (فرع: ولا تسقط فائتة بحج، و) لا يسقط شيئا من الفوائت (تضعيف صلاة
~~بالمساجد الثلاث) : المسجد الحرام، ومسجده - صلى الله عليه وسلم - والمسجد
~~الأقصى.
# (وإن ذكر فائتة إمام أحرم) بمكتوبة (حاضرة لم يضق وقتها) ، أي: الحاضرة
~~عنها، وعن الفائتة بأن اتسع لهما (قطعها) ، أي: قطع الإمام الحاضرة التي
~~أحرم بها وجوبا؛ لأنه لو لم يقطعها كانت نفلا، والمأمومون مفترضون خلفه، ثم
~~يستأنفها المأمومون (مع سعته) - أي: الوقت - فإن ضاق وقت الحاضرة أتمها
~~الإمام وغيره لسقوط الترتيب إذن (واستثنى جمع الجمعة) ، فلا يقطعها الإمام
~~إذا ذكر الفائتة في أثنائها، وإن ذكر الإمام الفائتة قبل إحرامه بالجمعة
~~استناب فيها، وقضى الفائتة، فإن أدرك الجمعة مع نائبه، وإلا صلى ظهرا
~~(كغيره) ، أي: غير الإمام، وهو: المأموم والمنفرد إذا أحرم بحاضرة، ثم ذكر
~~فائتة فيقطعها (إذا ضاق) الوقت (عنها) بأن لم يسع الصلاة التي أحرم بها، ms0242 أو
~~ضاق عنها (وعن) جميع (المستأنفة) أي: صاحبة الوقت التي يستأنفها بعد أن
~~يصلي الفائتة؛ لأنها تنقلب نفلا، ولا يصح النفل إذن (وإلا) ، أي: وإن لم
~~يضق الوقت عن التي أحرم بها غير الإمام، وعن المستأنفة بأن اتسع لذلك
~~(أتمها) ، أي: التي أحرم أربعا أو ركعتين (نفلا) استحبابا، ليحصل له
~~ثوابها، ثم يقضي الفائتة، ثم يصلي الحاضرة.
# (ومن شك في) قدر (ما عليه) من فوائت (وتيقن قدر زمنه) التي وجبت عليه فيه
~~الصلاة: بأن علم أنه بلغ من سنة كذا، وصلى البعض وترك البعض منها (أبرأ
~~ذمته) ، أي: قضى ما تبرأ به ذمته (يقينا) ؛ لأن ذمته اشتغلت بيقين فلا تبرأ
~~إلا بمثله (وإلا) بأن لم يتيقن قدر زمن الوجوب بأن لم يدر متى بلغ، ولا ما
~~صلى بعد بلوغه، فيلزمه أن يقضي حتى يعلم أن ذمته برئت (مما)
# PageV01P324
# أي: من الفرض الذي - (تيقن وجوبه) فيقضي منذ تيقن أنه بلغ؛ لأن ما زاد
~~عليه الأصل عدم وجوب أدائه فضلا عن قضائه بخلاف المسألة قبلها، فإنه تحقق
~~الوجوب، وشك في الفعل، والأصل عدمه
# (فلو ترك) مكلف (عشر سجدات من صلاة شهر) مكتوبة: (قضى) صلاة (عشرة أيام)
~~، لاحتمال أن تكون كل سجدة من يوم
# (ومن نسي صلاة) واحدة من يوم (أو) نسي (سجدة) واحدة (من يوم) وليلة
~~(وجهلها) ، أي: عين المنسية: (قضى خمسا بنية فرض) ؛ لأن التعيين شرط في صحة
~~المكتوبة، ولا يتوصل إليه إلا بذلك، فلزمه خروجا من العهدة بيقين، غير أنه
~~لا يلزمه ترتيب الخمس في هذه الحال؛ لأن الذي يلزمه في نفس الأمر صلاة
~~واحدة لا ترتيب فيها فما فعله قبلها أو بعدها نفل.
# (و) من نسي (ظهرا وعصرا من يومين، وجهل السابقة) منهما بأن لم يدر الظهر
~~من اليوم الأول والعصر من اليوم الثاني أو بالعكس (تحرى بأيهما يبدأ) ، أي:
~~اجتهد أيتهما نسي أولا؟ فيبدأ بها، ثم يقضي الأخرى نصا، كما لو اشتبهت عليه
~~القبلة (فإن استويا) بأن تحرى فلم يظهر له شيء (ف) إنه يبدأ (بما شاء)
~~منهما؛ ms0243 لأن الترتيب يسقط للعذر كما تقدم، وهذا منه.
# (و) لو ترك (ظهرا من يوم، و) ترك صلاة (أخرى) منه - أي: من ذلك اليوم -
~~(لا يعلم أمغرب) هي (أم فجر لزمه أولا صلاة فجر فظهر فمغرب) ، ولا يجوز أن
~~يبدأ بالظهر؛ لأنه لم يتحقق براءته مما قبلها
# (ولو) صلى مكلف (ظهرا) بعد أن توضأ، (ثم أحدث، ثم توضأ وصلى العصر، ثم
~~ذكر ترك فرض، أو) شرط (من أحد الوضوءين) لا بعينه (لزمه إعادة وضوء) ،
~~لاحتمال أن يكون المتروك من الوضوء الثاني (و) إعادة (صلاتين)
# PageV01P325
# ليخرج من العهدة بيقين (ولو كان) لم يحدث بين الوضوءين بل (توضأ لثانية
~~تجديدا أعاد الأولى فقط) لاحتمال أن يكون المتروك من الوضوء الأول، ولا
~~يعيد الثانية؛ لأنها صحيحة بكل حال؛ لأن المتروك إن كان من التجديد لم يضره
~~ترك، وإن كان من الوضوء أولا فالحدث ارتفع بالتجديد (بلا إعادة وضوء) لما
~~ذكر.
# (و) لو صلى (ظهرا فائتة و) صلى ظهرا (حاضرة) ، ثم ذكر أنه (ترك من
~~إحداهما شرطا أو فرضا صلى ظهرا واحدة، ينوي بها ما عليه) من غير تعيين أداء
~~ولا قضاء (ولو كانتا) - أي: الظهران - (فائتتين) وأراد قضاءهما (فنوى ظهرا
~~منهما) لا بعينها (لم يجزئه عن إحداهما حتى يعين سابقة لأجل ترتيب، بخلاف
~~منذورتين) فإنه يجزئه نية منذورة منه لا بعينها.
# (ويتجه إعادة) صلاة (عصر فقط لماس أحد فرجي خنثى ظهرا) - أي: وقت الظهر -
~~(و) فرجه (الآخر عصرا) ، لأن أحدهما أصلي يقينا، واعتبار النقض في العصر مع
~~أن الاحتياط اعتباره في الظهر؛ لأن الطهارة متيقنة، والنقض مشكوك فيه، ولا
~~يترك يقين لشك بخلاف العصر، فإن النقض متيقن فيه، ولا يؤثر مس أحد الفرجين
~~في الوضوء (إن توضأ) ماس (بين المسين) ، بأن كان مس وصلى الظهر، ثم توضأ،
~~ومس الفرج الآخر، وصلى العصر فلا إعادة عليه للعصر كما ذكرنا.
# (وإن كانت إحداهما) - أي: الصلاتين - وقعت (بحدث) قطعا دفعا للحرج
~~(كصلاتي مجتهد) أداه اجتهاده فصلاهما (لجهتين) كل واحدة لجهة فلا إعادة
~~عليه، مع أن إحداهما لغير ms0244 جهة القبلة يقينا، لكن مجهولة.
# (ولو شك مأموم صلى الظهر هل صلى إمامه الظهر أو العصر؟ اعتبر بالوقت) :
~~فإن كان وقت ظهر فهي ظهر، وإن كان وقت عصر فهي عصر، لأن الظاهر وقوع كل
~~صلاة في وقتها (فإن أشكل) الوقت لنحو غيم
# PageV01P326
# ولم يوجد عارف به (فلا إعادة) ؛ لأن الأصل براءة ذمته بتلك الصلاة وهو
~~متجه.
# (وسن لمسافر نام) عن الصلاة (حتى خرج وقتها انتقال من مكان نومه) ، لحضور
~~الشيطان له فيه (ليقضي) الصلاة (في غيره) ، أي: غير المكان الذي نام فيه "
~~لفعله - صلى الله عليه وسلم - لما نام عن صلاة الصبح ".
### | [باب ستر العورة]
# الستر: بفتح السين: مصدر ستره، أي: غطاه، وبكسرها: ما يستر به. والعورة
~~لغة: النقصان، والشيء المستقبح، ومنه كلمة عوراء، أي: قبيحة (مع قدرة) عليه
~~(من أعلى و) من (جوانب لا من أسفل) ، فلا يجب سترها منه، ولو تيسر النظر
~~إليها بأن كان يصلي
# PageV01P327
# على مكان مرتفع بحيث لو رفع رأسه من تحته لرأى عورته (بما) - أي: ساتر -
~~(لا يصف لون بشرة) من سواد وبياض (حتى عن نفسه) - متعلق بستر العورة، وهو:
~~مبتدأ خبره قوله -: (من شروط الصلاة) ، فلا تصح صلاة مكشوفها مع القدرة على
~~سترها، لقوله تعالى: {خذوا زينتكم عند كل مسجد} [الأعراف: 31]
# وقوله - صلى الله عليه وسلم - «لا يقبل الله صلاة حائض إلا بخمار» وحديث
~~«سلمة بن الأكوع قال: قلت: يا رسول الله: إني أكون في الصيد وأصلي في
~~القميص الواحد؟ قال: نعم، وازرره ولو بشوكة» رواه ابن ماجه والترمذي، وقال
~~فيهما: حسن صحيح. وحكى ابن عبد البر الإجماع عليه. فلو صلى عريانا خاليا أو
~~في قميص، ولم يزرره، ولم يشدد عليه وسطه، وكان بحيث يرى عورة نفسه منه في
~~قيامه أو ركوعه ونحوه: لم تصح صلاته، كما لو رآها غيره. وهي - أي: العورة -
~~شرعا: (سوأة الإنسان) ، أي: قبله أو دبره (وكل ما يستحيي منه إذا نظر إليه)
~~أي: ما يجب ستره في الصلاة، أو يحرم النظر إليه في الجملة، سمي بذلك لقبح
~~ظهوره ms0245 (ويجب سترها) - أي: العورة - (حتى خارجها) - أي: الصلاة - (و) حتى
~~(في ظلمة، و) حتى في (خلوة) ، لحديث بهز بن حكيم عن أبيه عن جده قال: «قلت:
~~يا رسول الله: عوراتنا ما نأتي منها وما نذر؟ قال: احفظ عورتك إلا من زوجتك
~~أو ما ملكت يمينك، قال: قلت: فإذا كان القوم بعضهم في بعض؟ قال: إن استطعت
~~أن لا يراها أحد فلا يرينها، قلت: فإذا كان أحدنا خاليا؟ قال: الله تعالى
~~أحق أن يستحيي منه» رواه أحمد وأبو داود والترمذي وحسنه (ولو بنحو نبات)
~~كورق وخوص مظفور
# ؛ لأن المقصود سترها، وقد حصل، ولأن الأمر
# PageV01P328
# بسترها غير مقيد بساتر، فيكفي أي ساتر كان ولو مع وجود ثوب (و) يكفي في
~~سترها أيضا (متصل به كيده ولحيته) ، فإذا كان جيبه واسعا ترى منه عورته،
~~فضمه بيده، أو غطته لحيته فمنعت رؤية عورته كفاه ذلك، لحصول الستر، وكذا لو
~~كان بثوبه ونحوه خرق محاذيا لفخذه ونحوه فوضع يده عليه، و (لا) يلزمه ستر
~~عورته (بنحو بارية) ، وهي: ما يصنع على هيئة الحصير من قصب (وحصير) ،
~~ونحوهما (مما يضره) إذا لم يجد غيره دفعا للضرر والحرج (ولا) يلزمه أيضا
~~ستر عورته (بحفيرة وطين وماء كدر لعدم) غيره؛ لأن ذلك لا يثبت، وفي الحفيرة
~~حرج
# (ويباح كشفها) - أي: العورة - (لنحو تداو وتخل وختان ومعرفة بلوغ وبكارة
~~وثيوبة وعيب) وولادة، ويجوز نظر الغير إليها حينئذ كحلق عانة من لا يحسنه؛
~~لأنه ضرورة (و) يباح كشفها (لمباح) كزوج وسيد (ومباحة) كزوجة وأمة مباحة لا
~~مزوجة ومجوسية ونحوها كمعتدة ومستبرأة من غيره
# (ولا يحرم عليه نظر عورته حيث جاز كشفها) لتداو ونحوه مما تقدم، لكن يكره
~~كما يأتي في الأنكحة (وعورة ذكر وخنثى) حرين كانا أو رقيقين أو مبعضين
~~(بلغا) - أي: استكملا - (عشرا) من السنين: ما بين سرة وركبة، لحديث علي
~~مرفوعا «لا تبرز فخذك، ولا تنظر إلى فخذ حي ولا ميت» رواه أبو داود وغيره.
# ولحديث أبي أيوب الأنصاري يرفعه «أسفل السرة وفوق الركبتين من العورة»
~~وعن عمرو ms0246 بن شعيب عن أبيه عن جده مرفوعا «ما بين السرة والركبة عورة»
~~رواهما الدارقطني.
# (و) عورة (أمة مطلقا) - أي: مدبرة كانت أو مكاتبة - (وأم ولد ومبعضة) -
~~أي: بعضها حر وبعضها رقيق - ما بين سرة وركبة؛ لأنها دون الحرة فألحقت
~~بالرجل.
# (و) عورة (حرة مميزة ومراهقة) قاربت البلوغ: (ما بين سرة وركبة) ، لمفهوم
~~حديث «لا يقبل الله صلاة حائض إلا بخمار»
# PageV01P329
# وعلم منه أن السرة والركبة ليسا من العورة، وهذا كله في الصلاة.
# (وسن استتارها) ، أي: الأمة وأم الولد والمعتق بعضها والمدبرة والمكاتبة
~~والمعلق عتقها على صفة، والحرة المراهقة والمميزة والخنثى المشكل (كحرة
~~بالغة) احتياطا.
# (وعورة ابن سبع) سنين ذكرا كان أو خنثى (إلى عشر) سنين: (الفرجان فقط) ؛
~~لأنه دون البالغ
# (والحرة البالغة كلها عورة في الصلاة حتى ظفر) ها (وشعر) ها، لقول النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - «المرأة عورة» رواه الترمذي، وقال: حسن صحيح.
# وعن أم سلمة «أنها سألت النبي - صلى الله عليه وسلم -: أتصلي المرأة في
~~درع وخمار وليس عليها إزار؟ قال: إذا كان الدرع سابغا يغطي ظهور قدميها»
~~رواه أبو داود، وصحح عبد الحق وغيره أنه موقوف على أم سلمة.
# (إلا وجهها) ، لا خلاف في المذهب أنه يجوز للمرأة الحرة كشف وجهها في
~~الصلاة، ذكره في " المغني " وغيره.
# هذا المذهب، وعليه الجمهور.
# (قال جموع: وكفيها) ، اختاره المجد، وجزم به في " العمدة " و " الوجيز "
~~لقوله تعالى: {ولا يبدين زينتهن إلا ما ظهر منها} [النور: 31]
# قال ابن عباس وعائشة: وجهها وكفيها.
# رواه البيهقي، وفيه ضعف، وخالفهما ابن مسعود.
# (وفي النظر) إلى الحرة البالغة (تفصيل يأتي) في النكاح مستوفى.
# (وسن صلاة رجل بالغ سيما إمام) ؛ لأنه يقتدى به وبين يدي المأمومين،
~~وتتعلق صلاتهم بصلاته (في ثوبين قميص ورداء أو إزار وسراويل) ذكره بعضهم
~~إجماعا.
# قال ابن تميم وغيره: (مع ستر رأسه) بعمامة وما في معناها لأنه - صلى الله
~~عليه وسلم - كان كذلك يصلي، قاله المجد في شرحه، وقال إبراهيم: كانوا
~~يستحيون إذا وسع الله عليهم أن لا يصلي أحدهم في أقل ms0247 من ثوبين ولأحمد عن
~~أبي أمامة قال «قلنا:
# PageV01P330
# يا رسول الله: إن أهل الكتاب يتسرولون، ولا يأتزرون، فقال: تسرولوا
~~واتزروا وخالفوا أهل الكتاب» .
# (ولا تكره) الصلاة (في ثوب واحد يستر ما يجب ستره) من العورة، وأحد
~~العاتقين في الفرض (والقميص أولى من رداء مع اقتصار على ثوب) واحد؛ لأنه
~~أبلغ ثم الرداء ثم المئزر أو السراويل، قاله في " الشرح ".
# (وسن أن يزر) - بالبناء للمفعول - (جيب قميص واسع ولو بشوكة) ، لحديث
~~سلمة بن الأكوع وتقدم (فإن رئيت عورته منه بطلت) صلاته لفوات شرطها،
~~والمراد: إن أمكن رؤية عورته، وإن لم تر لعمى أو ظلمة أو خلوة ونحوه كما
~~تقدم (ويجزئ) من لم يزر جيبه شد وسطه عليه بما يستر العورة، أو (سده) - أي:
~~الجيب - (بلحيته) لوجود الستر المأمور به، فإن اقتصر الرجل والخنثى على ستر
~~عورته، وأعرى العاتقين في نفل أجزأه؛ لأن مبنى النفل على التخفيف، ولذلك
~~يسامح فيه بترك القيام والاستقبال في السفر مع القدرة، ولأن عادة الإنسان
~~في بيته وخلواته تخفيف اللباس، وغالب نفله يقع فيه فسومح فيه لذلك يؤيده
~~حديث عائشة «رأيت رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يصلي في ثوب واحد بعضه
~~علي» رواه أبو داود.
# والثوب الواحد لا يتسع لذلك مع ستر المنكبين.
# (وشرط في فرض رجل بالغ مع ستر عورته ستر جميع أحد عاتقيه بلباس) لحديث
~~أبي هريرة «لا يصلي الرجل في الثوب الواحد ليس على عاتقه منه شيء» رواه
~~البخاري.
# والنهي يقتضي فساد المنهي عنه، والمراد بالعاتق: موضع الرداء من المنكب،
~~وقوله: بلباس، أي: سواء كان من الثوب الذي ستر به عورته أم من غيره، ومحل
~~ذلك إذا قدر عليه، فأي شيء ستر به عاتقه أجزأه
# (ولا) يجزئ ستر (بحبل)
# PageV01P331
# وشبكة ونحوها؛ لأن ذلك لا يسمى لباسا (ولو وصف) اللباس (البشرة) لرقته،
~~لعموم قوله - صلى الله عليه وسلم - «ليس على عاتقه منه شيء» وهو يعم ما
~~يصف، وما لا يصف.
# (وسن صلاة حرة) بالغة (في درع، وهو: القميص، وخمار، وهو: غطاء رأسها)
~~الذي يدار ms0248 تحت حلقها (وملحفة) - بكسر الميم - (وهي: الجلباب) ، لما روى
~~سعيد عن عائشة " أنها كانت تقوم إلى الصلاة في الخمار والإزار والدرع،
~~فتسبل الإزار فتجلبب، وكانت تقول: ثلاثة أثواب لا بد للمرأة منها في الصلاة
~~إذا وجدتها: الخمار والإزار والدرع " ولأن المرأة أوفى عورة من الرجل (ولا
~~تضم ثيابها) ، قال السامري: (حال قيامها)
# (وتكره) صلاتها (في نقاب وبرقع) ؛ لأنه يخل بمباشرة المصلى بالجبهة
~~والأنف ويغطي الفم، وقد " نهى النبي - صلى الله عليه وسلم - الرجل عنه "
~~(ويجزئ) امرأة (ستر عورتها) ، قال أحمد: اتفق عامتهم على الدرع والخمار،
~~وما زاد فهو خير وأستر
# (وإذا انكشف لا عمدا) في صلاة (من عورة) ذكر أو خنثى أو أنثى (يسير لا
~~يفحش عرفا) ؛ لأنه لا تحديد فيه شرعا فرجع فيه للعرف كالحرز، فإن فحش وطال
~~الزمن بطلت، ولا فرق بين الفرجين وغيرهما، لكن يعتبر الفحش في كل عضو
~~بحسبه، إذ يفحش من المغلظة ما لا يفحش من غيرها (في النظر) - متعلق ب يفحش
~~- أي: لو نظر إليه (ولو) كان الانكشاف زمنا (طويلا) لم تبطل، لحديث عمرو بن
~~سلمة الجرمي قال: «انطلق أبي وافدا إلى رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~في نفر من قومه يعلمهم الصلاة، وقال: يؤمكم أقرؤكم فكنت أقرأهم، فقدموني
~~فكنت أؤمهم، وعلي بردة لي صفراء صغيرة، فكنت إذا سجدت انكشفت عني، فقالت
~~امرأة من النساء: واروا عنا عورة قارئكم،
# PageV01P332
# فاشتروا لي قميصا عمانيا فما فرحت بعد الإسلام فرحي به وفي لفظ فكنت
~~أؤمهم في بردة موصلة فيها فتق فكنت إذا سجدت فيها خرجت استي» رواه أبو داود
~~والنسائي وانتشر، ولم ينقل أنه - عليه الصلاة والسلام - أنكره، ولا أحد من
~~أصحابه، ولأنه يشق الاحتراز منه إذ ثياب الفقراء لا تخلو غالبا من خرق،
~~وثياب الأغنياء من فتق.
# (أو) انكشف من العورة (كثير في زمن قصير لم تبطل) صلاته قياسا على ما
~~تقدم، فإن تعمد ذلك بطلت؛ لأنه لا عذر له، (فمن كشفت ريح كل عورته، فسترها
~~سريعا بلا عمل كثير لم تبطل) صلاته؛ لأن ms0249 التحرز منه ممكن من غير مشقة، أشبه
~~سائر العورة، وكذا لو فحش، وطال الزمن، ولو بلا قصد.
# (ومن صلى في غصب) - أي: مغصوبا - عينا أو منفعة، ومثله مسروق ونحوه (ولو)
~~كان المغصوب (بعضه) مشاعا أو معينا، ذكره ابن عقيل ومقتضى كلامهم: ولو لم
~~ير العورة؛ لأن بعضه يتبع بعضا (أو) صلى فيما (ثمنه المعين حرام أو بعضه) -
~~أي: بعض ثمنه المعين حرام - أو الذي نوى الانتقاد منه غصب لم تصح إن كان
~~عالما ذاكرا، ويأتي في الغصب - إذا كان الثمن في الذمة، وبذله من الحرام
~~(ثوبا) كان المغصوب كله أو بعضه (ولو) كان الثوب (للكعبة) لم تصح به؛ لأنه
~~محترم (أو بقعة) مغصوبة لم تصح، ويلحق به لو صلى في ساباط لا يحل إخراجه،
~~أو غصب راحلة وصلى عليها، أو لوحا فجعله سفينة
# (ولو كان على مصل) في ثوب مغصوب ثوب (مباح غيره) - أي: غير المغصوب -
~~سواء كان تحته أو فوقه بحيث لو انفرد المغصوب لكان ساترا لم تصح صلاته، لأن
~~المباح لم يتبين ساترا
# (و) صلى (في) منسوج ب (ذهب أو فضة، أو) في (حرير) كله (أو غالبه) حرير
~~(حيث حرم) الذهب والفضة والحرير بأن كان
# PageV01P333
# على ذكر، (ولو) كان الذكر (صبيا) ، ولم يكن الحرير لحاجة لم تصح
# (أو حج بغصب) ، أي: بمال مغصوب أو على حيوان مغصوب (عالما) بأن ما صلى
~~فيه أو حج (به) محرم (ذاكرا له وقت عبادة لم تصح) صلاته؛ لحديث عائشة
~~مرفوعا «من عمل عملا ليس عليه أمرنا فهو رد» أخرجه الجماعة ولأحمد «من صنع
~~أمرا على غير أمرنا فهو مردود» ولأن الصلاة والحج قربة وطاعة، وقيامه
~~وقعوده ومسيره بمحرم منهي عنه، فلا يكون متقربا بما هو عاص به، ولا مأمورا
~~بما هو منهي عنه (وإلا) يكن عالما ذاكرا (صحت) صلاته وحجه ذكره المجد
~~إجماعا.
# (ويتجه لو تاب) من تلبس (في حج) بمال مغصوب، أو على راحلة مغصوبة، وكانت
~~توبته عن فعل العبادة في المغصوب (قبل دفع من عرفة أو بعده) - أي: الدفع -
~~(إن ms0250 عاد) إلى عرفة (فوقف) بها (مع) بقاء وقت وقوف (وتجديد إحرام: الصحة) ،
~~أي: صحة حجه (لتلبسه بالمباح حال فعل الأركان) ، بشرط بقائه على ذلك إلى
~~الفراغ منها وهو متجه.
# PageV01P334
# (ولو صلى على أرض غيره، ولو مزروعة) بلا غصب أو ضرر جاز (أو) صلى (على
~~مصلاه) - أي: الغير - (بلا غصب أو ضرر جاز وصحت) صلاته، لرضاه بذلك عرفا.
# قال في " الفروع ": ويتوجه احتمال فيما إذا كانت لكافر لعدم رضاه بصلاة
~~مسلم في أرضه وفاقا لأبي حنيفة.
# (وإن غير هيئة مسجد) غصبه (فكغصب) لمكان غيره لصلاته فيه، قاله في
~~الرعاية ": وعلم منه أنه لا تصح صلاته فيه، وأما الغير فصلاته فيه صحيحة؛
~~لأنه ليس بغاصب له، ومنه يؤخذ صحة الصلاة بمساجد حريم النهر؛ إذ المصلي فيه
~~غير غاصب للبقعة؛ إذ له الصلاة فيها لو لم تبن، كما كان له الصلاة في
~~المسجد قبل أن يغير (لا إن منعه) أي: المسجد (غيره) بأن منع الصلاة فيه،
~~وأبقاه على هيئته فليس
# PageV01P335
# كغصبه فتصح صلاته فيه، ويحرم عليه المنع، وكذا لو زحمه وصلى مكانه ويأتي
~~في الجمعة إذا أقام غيره وصلى مكانه.
# (ولا يبطلها) - أي: الصلاة - (لبس عمامة وخاتم منهي عنهما) كعمامة حرير
~~وخاتم ذهب أو غصب (أو خف حرير) وتكة (أو وضع ثوب نحو غصب بنحو كمه) ؛ لأن
~~النهي لا يعود إلى شرط الصلاة فلا يؤثر فيها، ويصح الأذان والصوم والوضوء
~~والبيع ونحوه بغصب، وكذا صلاة من طولب برد وديعة ونحوها قبله، وعبادة من
~~تقوى عليها بمحرم.
# (وتصح) الصلاة (بلا إعادة فمن حبس بغصب) به ما لم يكن حبس بحق؛ لأنه قادر
~~على استخلاص نفسه، وفعل العبادة على الوجه المشروع، وكذا إذا كان المحبوس
~~هو الغاصب؛ لأنه قادر على رفع يد نفسه عنها، أو استئذان ربها في صلاته فيها
# (وكذا) ممن حبس (ب) بقعة (نجسة) ويركع (ويسجد) بيابسة (وجوبا) ؛ لأن
~~السجود مقصود في نفسه، ومجمع على فرضيته، وعدم سقوطه، بخلاف ملاقاة النجاسة
~~(ويومئ برطبة غاية ما يمكنه، ويجلس على قدميه) تقليلا للنجاسة لحديث «إذا ms0251
~~أمرتكم بأمر فأتوا منه ما استطعتم» (فلا يضع على الأرض) عضوا من أعضاء
~~الصلاة (غيرهما) - أي: القدمين - لأنه عاجز عن تحصيل شرط الصلاة، وهو إباحة
~~البقعة وطهارتها فلم يلزمه، كالوضوء في حق من عدم الماء.
# (ويتجه كغصب إكراه دام لآخر وقت) الصلاة، قال الشيخ تقي الدين: وكذا كل
~~مكره على الكون بالمكان النجس والغصب بحيث يخاف ضررا من الخروج في نفسه أو
~~ماله ينبغي أن يكون كالمحبوس من أنه تصح
# PageV01P336
# صلاته فيه
# (و) يتجه أيضا (أنه إن سجد) المحبوس بمحل نجس (برطبة تبطل) صلاته
~~لمخالفته ما أمر به شرعا وهو متجه.
# (ويصلي) عاجز عن سترة مباحة (عريانا مع) ثوب (غصب) ، لأنه يحرم استعماله
~~بكل حال في حالة الضرورة وغيرها، لعدم إذن الشارع في التصرف فيه مطلقا،
~~ولأن تحريمه بحق آدمي، أشبه من لم يجد إلا ماء مغصوبا
# (و) يصلي (في) ثوب (حرير لعدم) غيره ولو معارا؛ لأنه مأذون في لبسه في
~~بعض الأحوال كالحكة، وضرورة البرد، وعدم سترة غيره، فقد زالت علة تحريم
~~الصلاة فيه (ولا إعادة) على من صلى عريانا مع غصب أو في حرير لعدم غيره كما
~~تقدم
# (و) يصلي (في) ثوب (نجس لعدم) غيره مع عجز عن تطهيره في الوقت؛ لأن الستر
~~آكد من إزالة النجاسة لوجوبه في الصلاة وخارجها، وتعلق حق الآدمي به،
~~(ويعيد) من صلى في ثوب نجس لعدم، لأنه قادر على كل من حالتي الصلاة عريانا،
~~والصلاة في الثوب النجس على تقدير ترك الحالة الأخرى، وقد قدم حالة التزاحم
~~آكدها، فإذا زال التزاحم بوجوده ثوبا طاهرا أوجبنا عليه الإعادة، استدراكا
~~للخلل الحاصل بترك الشرط الذي كان معذورا عليه من وجه، بخلاف المحبوس بمكان
~~نجس، فإنه عاجز عن الانتقال عنه بكل حال.
# (ويصلي) من عنده ثوبان نجسان (في أقل الثوبين نجاسة) ، وإن كان طرف الثوب
~~نجسا، وأمكنه الستر بالطاهر منه لزمه
# (ولا
# PageV01P337
# يصح نفل) صلاة (آبق) ، لحديث جابر مرفوعا: «ثلاثة لا تقبل لهم صلاة، ولا
~~تصعد لهم حسنة: العبد الآبق حتى يرجع إلى مواليه فيضع ms0252 يده في أيديهم،
~~والمرأة الساخط عليها زوجها، والسكران حتى يصحو» وإنما لم يصح نفل الآبق؛
~~لأن زمنه مغصوب، بخلاف فرضه، فإن زمنه مستثنى شرعا.
# (ويتجه صحة نفل نحو صوم وحج) من آبق لاختصاص عدم الصحة بنفل الصلاة دون
~~فرضها، ومنذورتها، وأما الصوم والحج، فلا مانع من صحته نفلا كان أو فرضا
~~وهو متجه.
### | [فصل لم يجد إلا ما يستر عورته أو منكبه فقط وأراد الصلاة]
# (فصل) (ومن لم يجد إلا ما يستر عورته) أو منكبه فقط، وأراد الصلاة، سترها
~~لحديث ابن عمر مرفوعا «من كان له ثوبان فليأتزر، وليرتد، ومن لم يكن له
~~ثوبان فليأتزر، ثم ليصل» رواه أحمد.
# ولحديث جابر «إذا كان الثوب واسعا فخالف بين طرفيه وإن كان ضيقا فاشدده
~~على حقوك» رواه أبو داود.
# ولأن ستر العورة واجب خارج الصلاة ففيها أولى، (أو) لم يجد إلا ما يستر
~~(فرجيه) سترهما لأنهما عورة بلا خلاف وأفحش في النظر، (أو) لم يجد إلا ما
~~يستر (أحدهما ستره والدبر أولى) من القبل؛ لأنه أفحش وينفرج في الركوع
~~والسجود، (إلا إذا كفت) السترة عورته فقط، أو (منكبه وعجزه فقط) ، بأن كانت
~~إذا تركها على كتفيه وسدلها من ورائه تستر عجزه دون قبله، (فيسترهما) - أي:
~~المنكب والعجز - وجوبا؛ لأن ستر المنكب لا بدل له، وصح الحديث بالأمر به،
~~فمراعاته أولى.
# PageV01P338
# (ويصلي جالسا ندبا) لستر العورة المغلظة.
# (ويلزم) عريانا (تحصيل سترة بثمن) مثلها في مكانها مع القدرة (أو) وجدها
~~تؤجر وقدر على الأجرة لزمه استئجارها (بأجرة مثلها) حيث كانت فاضلة عن
~~حاجته، (فإن زاد) ثمنها عن قيمة مثلها في مكانها، (فكماء وضوء) إن كانت
~~يسيرة لزمته وإلا فلا، (ويلزمه قبولها عارية) إن بذلت له؛ لأنه قادر على
~~ستر عورته بما لا تكثر فيه المنة، (لا) قبولها (هبة) لعظم المنة فيه، (ولا)
~~يلزمه (طلبها عارية، كذا في " المبدع ") ، لأن فيه عارا عليه (فإن عدم)
~~السترة فلم يقدر عليها ببيع ولا إجارة، ولم تبذل له عارية (صلى جالسا ندبا:
~~يومئ) بركوع وسجود إيماء، (ندبا) في ms0253 الجلوس والإيماء
# روي عن ابن عمر " أن قوما انكسر بهم مركبهم فخرجوا عراة، قال: يصلون
~~جلوسا يومئون إيماء برءوسهم " ولم ينقل خلافه.
# ويجعل السجود أخفض من الركوع، (ولا يتربع) في جلوسه (بل ينضام) ، نقله
~~الأثرم والميموني. (فيقيم إحدى فخذيه على الأخرى) ؛ لأنه أقل كشفا، (وإن
~~صلى قائما لزمه أن) يركع ثم (يسجد بالأرض) ، لعموم قوله: - صلى الله عليه
~~وسلم - «صل قائما» وإنما قدم الجلوس على القيام؛ لأن الجلوس فيه ستر
~~العورة، وهو قائم مقام القيام، فلو صلى قائما لسقط الستر إلى غير بدل، مع
~~أن الستر آكد من القيام؛ لأنه يجب في الصلاة وغيرها، ولا يسقط مع القدرة
~~بحال، والقيام يسقط في النافلة، ولأن القيام سقط عنهم لحفظ العورة، وهي في
~~السجود أفحش، فكان سقوطه أولى، لا يقال: الستر كله لا يحصل، وإنما يحصل
~~بعضه، فلا يفي ذلك بترك ثلاثة أركان: القيام والركوع والسجود؛ لأن العورة
~~إن كانت الفرجين فقد حصل سترهما، وإلا حصل ستر أغلظهما وأفحشهما، (خلافا
~~له) - أي: للإقناع " - فإنه قال:
# PageV01P339
# وإن صلى قائما أو جالسا، وركع وسجد بالأرض جاز، مع أنه قدم كالمصنف أنه
~~إذا صلى جالسا يومئ إيماء، ولعله سهو منه.
# (ولا يعيد) العريان إذا قدر على الستر بعد الفراغ من الصلاة سواء صلى
~~قائما أو جالسا كفاقد الطهورين، (وإن وجدها) - أي: السترة - (مصل) عريانا
~~(قريبة) منه (عرفا) ، أي: بحيث تعد في العرف قريبة، (ستر) بها ما وجب عليه
~~ستره، (وبنى) على ما مضى من صلاة قياسا على فعل أهل قباء لما علموا تحويل
~~القبلة استداروا إليها وأتموا صلاتهم. (وإلا) : بأن كانت بعيدة لا يمكنه
~~الستر بها إلا بعمل كثير وزمن طويل، ستر (وابتدأ) صلاتها لبطلانها. (وكذا
~~من عتقت فيها) - أي: الصلاة - (واحتاجت إليها) - أي: السترة - بأن لم تكن
~~مستترة كحرة، فإن كان الخمار قريبا تخمرت وبنت، وإلا تخمرت وابتدأت، وكذا
~~إن أطارت الريح ثوبه فيها. (فلو جهلت عتقها، أو) جهلت (وجوب ستر أو) جهلت
~~(قدرة عليه) - أي: الستر - (أعادت) صلاتها مع كشف ما يجب ستره ms0254 وقدرتها عليه
# (وتصلي العراة جماعة صفا واحدا، وإمامهم وسطا) ، أي: لا يتقدمهم (وجوبا
~~فيهن) ، أي: في صلاة الجماعة.
# وكونهم صفا واحدا، وكون إمامهم وسطا لوجوب الجماعة مع القدرة من غير ضرر
~~أشبهوا المستترين وكحال الخوف، وأولى ولا تسقط الجماعة بفوت سنة الموقف،
~~ولأنهم لو صلوا صفوفا لنظر المتأخر عورة المتقدم، وهو محرم إجماعا، ولأن
~~وقوف الإمام وسطهم أستر من تقدمه عليهم، (فإن تقدمهم) الإمام (بطلت)
~~صلاتهم، (إلا) أن يكونوا (في ظلمة) ، فيجوز أن يتقدم عليهم للأمن من رؤيتهم
~~عورته
# PageV01P340
# (ويتجه: أو) إلا أن يكونوا (عميا) ، فيجوز كذلك تقدمه عليهم، وجعلهم
~~صفوفا لعدم رؤية بعضهم عورة بعض، وهو متجه. (ومع ضيق مكان يصلون جماعتين)
~~فأكثر بحسب ما يسع المكان (و) إذا كان المصلون نوعين (يتباعد نساء) عراة
~~(عن رجال، ويصلي كل نوع جانبا) لئلا يرى بعضهم عورة بعض، (فإن شق) ذلك لنحو
~~ضيق صلى الفاضل، وهم الرجال، (واستدبرهم مفضول) ، وهو النساء، (ثم عكس) ،
~~يعني: يصلي النساء ويستدبرهن الرجال؛ لأن النساء إن وقفن مع الرجال صفا
~~أخطأن سنة الموقف، وإن صلين خلفهم شاهدن عوراتهم، وربما افتتن بهم. (ويتجه)
~~اعتبار ما ذكر من الاستقبال والاستدبار: (إن لم يضق وقت) الصلاة عن فعلها
~~كلها فيه، فإن ضاق الوقت صلوا على حسب الإمكان مع التحري على عدم رؤية
~~بعضهم عورة بعض حسب الطاقة، وهو متجه
# (ومن أعار) ونحوه (سترته) لمن يصلي فيها، (وصلى) - أي: صاحبها - عريانا،
~~(لم تصح صلاته) ، لتركه السترة مع القدرة. (ويتجه) محل عدم صلاة معير سترته
~~(مع قدرة على استردادها) من مستعير، أما مع عجزه فتصح صلاته؛ لأن عجزه عن
~~استردادها بمنزلة عادمها، وهو متجه. (وتسن إعارتها) - أي: السترة - للصلاة
~~(إذا صلى) ربها،
# PageV01P341
# لتكمل صلاة المستعير، (وإن صلح) ربها أن يكون (إماما، صلى بهم ندبا)
~~تحصيلا لفضيلة الجماعة، وإن كانت الجماعة واجبة في نفسها، لكن لا يجب عليه
~~أن يؤم فيها، بل الأفضل في حقه فعلها تحصيلا لثوابها. (وإن كان) مالك
~~السترة (أميا) لا يحسن الفاتحة، (صلى فيها) - أي: السترة - وجوبا؛ لأنه ms0255
~~واجد لها، (ثم بذلها لهم) ندبا (فصلوا بها واحدا بعد واحد) ؛ لقدرتهم على
~~الصلاة بشروطها، إلا مع ضيق وقت عن فعلها واحدا بعد واحد، (فيصلي بها أحدهم
~~إماما) لاستتار عورته، ويكون وقوفه (إماما) - أي: متقدما عليهم كإمام
~~المستورين، (و) يصلي (الباقون عراة) خشية خروج الوقت، هذا معنى كلامه في "
~~الشرح " وغيره. (ويقرع إن تشاحوا) ، فيقدم من خرجت له القرعة لترجحه بها،
~~(ويتعين من عينه ربها) بالعارية؛ لأن الحق له وقد خص به من عينه (فإن
~~أعارها) لغير صالح للإمامة جاز،؛ لأنها ملكه، (وحكمه) - أي: حكم معار غير
~~صالح للإمامة - (كصاحبها) - أي: السترة - لملكه الانتفاع بها، فيصلي وحده،
~~ويصلون جماعة لأنفسهم، (فإن كان ثم نساء فهن أولى بها) من الإمام وغيره؛
~~لأن عورتهن أفحش وسترها أبعد من الفتنة، (فإذا صلين فيها) - أي: السترة -
~~(دفعت لهم) ، أي: الرجال، وصلوا فيها إن اتسع الوقت، وإلا صلوا عراة، (فإن
~~كان ثم) - أي: في العراة - (ميت صلى فيها) ، أي: السترة المبذولة لهم (حي)
~~فرضه، لا على الميت، (ثم كفن) بها الميت جمعا بين الحقين. (وحرم انتظار
~~سترة) ليصلي فيها (مع ضيق وقت) فيصلي عريانا إذا خاف خروجه. (ويتجه) إنما
~~تجوز الصلاة عريانا (لمسافر) خشي خروج الوقت، وظاهره: أن الحاضر يلزمه
~~انتظار السترة، ولو خرج الوقت، وهذا أحد
# PageV01P342
# وجهين، قال في " المغني ": وهذا أقيس لكن قدم ابن تميم، والشارح وابن
~~عبيدان، وابن رزين، عدم لزوم انتظارها، قال في " الإنصاف ": وهو الصحيح
~~والصواب، وجزم به في الكافي.
### | [فصل في جملة من أحكام اللباس في الصلاة وغيرها]
# (فصل في جملة من أحكام اللباس في الصلاة وغيرها) (كره في صلاة) فقط (سدل
~~وهو: طرح ثوب على كتفيه) ، أي: المصلي، (ولا يرد طرفه) - أي: الثوب - (على
~~الكتف الأخرى) سواء كان تحته ثوب أو لا، والنهي فيه صحيح عن علي وخبر أبي
~~هريرة، نقل مهنا: ليس بصحيح لكن رواه أبو داود بإسناد جيد لم يضعفه أحمد.
~~(فإن رد) طرفه على الكتف الأخرى لم يكره، لزوال معنى السدل، زاد في " الشرح
~~": (أو ms0256 ضم طرفيه بيديه لم يكره) ، وهو رواية، ومقتضى ما قدمه في " الفروع "
~~وغيره وجزم بمعناه في المنتهى ": يكره لبقاء معنى السدل (فإن طرح على كتفيه
~~قباء) - بفتح القاف - (من غير إدخال كميه فلا بأس بذلك باتفاق الفقهاء،
~~وليس من السدل المكروه، قاله الشيخ) تقي الدين. (وكره) في الصلاة (اشتمال
~~الصماء) ، لحديث أبي هريرة
# PageV01P343
# وأبي سعيد «أن النبي - صلى الله عليه وسلم -، نهى عن اشتمال الصماء» رواه
~~البخاري. (وهو) - أي: اشتمال الصماء - (أن يضطبع بثوب) واحد (ليس عليه
~~غيره) ، والاضطباع: أن يجعل وسط الرداء تحت عاتقه الأيمن وطرفيه على عاتقه
~~الأيسر، وجاء ذلك مفسرا في حديث أبي سعيد، من رواية إسحاق بن عبد الرزاق،
~~عن معمر عن الزهري عن عطاء بن يزيد عنه مرفوعا «نهي عن لبستين، وهو: اشتمال
~~الصماء، وهو أن يضع ثوبه على عاتقيه فيبدو أحد شقيه ليس عليه ثوب.»
~~والاحتباء: هو أن يحتبي به ليس على فرجه منه شيء وعلم منه أنه إذا كان عليه
~~ثوب آخر لم يكره؛ لأنها لبسة المحرم، وفعلها النبي، - صلى الله عليه وسلم
~~-، وأن صلاته صحيحة إلا أن تبدو عورته. (و) يكره في الصلاة (تغطية وجه) ،
~~لما روى أبو هريرة " أن النبي، - صلى الله عليه وسلم -، «نهى أن يغطي الرجل
~~فاه» رواه أبو داود بإسناد حسن.
# ففيه تنبيه على كراهة تغطية الوجه لاشتماله على تغطية الفم، ولأن الصلاة
~~لها تحليل وتحريم، فشرع لها كشف الوجه كالإحرام (و) كره فيها أيضا (تلثم
~~على فم وأنف) ، روي ذلك عن ابن عمر، ولقوله، - صلى الله عليه وسلم - «أمرت
~~أن أسجد على سبعة أعظم» متفق عليه. (ولف كم وتشميره) ، قاله في الرعاية "
~~لقوله - صلى الله عليه وسلم -،: «ولا أكف شعرا ولا ثوبا» متفق عليه.
# ومحل كراهة تغطية وجه، وما بعده إن كان (بلا سبب) ، قال أحمد: لا بأس
~~بتغطية الوجه لحر أو برد، وقياسه كف الكم ونحوه، فإن كان السدل وما بعده في
~~غير صلاة لم يكره.
# (وكره ولو في غير صلاة، تشبه بكفار، وحرمه الشيخ) تقي ms0257 الدين لحديث ابن
~~عمر مرفوعا «من تشبه بقوم فهو منهم» رواه أحمد وأبو داود
# PageV01P344
# وقال الشيخ: أقل أحواله - أي: هذا الحديث - أن يقتضي تحريم التشبه، وإن
~~كان يقتضي ظاهره كفر المتشبه بهم، وقال: ولما صارت العمامة الصفراء
~~والزرقاء من شعارهم حرم لبسها. (و) أيضا مطلقا جعل صفة (صليب في نحو ثوب)
~~كعمامة وخاتم؛ لأنه من التشبه بالنصارى، وظاهر نقل صالح: تحريمه، وصوبه في
~~الإنصاف (و) كره أيضا مطلقا (شد وسط) - بفتح السين - (ب) شيء (مشبه شد
~~زنار) - بوزن تفاح - لما فيه من التشبه باليهود، وقد نهى - صلى الله عليه
~~وسلم - عن التشبه بهم، فقال: «لا تشتملوا اشتمال اليهود» رواه أبو داود.
~~(ولا بأس) بشد وسط (بما لا يشبه) كذلك (لرجل) .
# قال أحمد: لا بأس به، أليس قد روي عن النبي، - صلى الله عليه وسلم - أنه
~~قال: «لا يصلي أحدكم إلا وهو محتزم» فعلم منه أنه لا يكره لرجل، (بل يستحب)
~~له شد وسطه (بنحو منديل) ، قال أبو طالب: سألت أحمد عن الرجل يصلي، وعليه
~~القميص يأتزر بالمنديل قال: نعم فعل ذلك ابن عمر.
# (وكره لأنثى) شد وسط (ولو في غير صلاة) ، هكذا أطلقه في " التنقيح " و "
~~المبدع " و " المنتهى " وتبعهم المصنف؛ لأنه يبين به حجم عجيزتها، وتبين به
~~عكنها وتقاطيع بدنها، (خلافا له) - أي: لصاحب " الإقناع " - حيث حمل كراهته
~~شد وسطها على ما إذا كانت في الصلاة فقط دون خارجها.
# وكره أيضا (مشي بنعل واحدة) لقوله، - صلى الله عليه وسلم - «لا يمش أحدكم
~~في نعل واحدة» متفق عليه، من حديث أبي هريرة، ونصه: ولو يسيرا لإصلاح
~~الأخرى، لحديث مسلم «إذا انقطع شسع نعل أحدكم فلا يمشي في الأخرى حتى
~~يصلحها» رواه أيضا عن جابر
# PageV01P345
# وفيه «ولا خف واحد» ؛ لأنه من الشهرة (أو) كون النعلين (مختلفين) ؛ لأنه
~~خلاف عادة الناس.
# (وسن كون نعل صفراء وخف أحمر أو أسود) ذكره أبو المعالي عن أصحابنا، وسن
~~تعاهد النعل عند باب المسجد لحديث أبي سعيد «فإذا جاء أحدكم المسجد فليقلب
~~نعله، ولينظر فيهما، فإن ms0258 رأى خبثا فليمسحه بالأرض، ثم ليصل فيهما» رواه أبو
~~داود.
# «وكان لنعله، - صلى الله عليه وسلم -، قبالان» بكسر القاف، وهو: السير
~~بين الوسطى والتي تليها، وهو حديث صحيح.
# واستحب الشيخ تقي الدين وغيره، الصلاة في النعل الطاهر، لحديث أبي سلمة
~~قال: «سألت أنسا: أكان النبي، - صلى الله عليه وسلم -، يصلي في نعليه؟ قال:
~~نعم» متفق عليه.
# (وكره لبس معصفر) للرجل لا للمرأة لما روى علي قال: «نهاني رسول الله، -
~~صلى الله عليه وسلم -، عن التختم بالذهب، وعن لباس القسي، وعن القراءة في
~~الركوع والسجود، وعن لباس المعصفر» رواه مسلم.
# وعن عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده «أن النبي، - صلى الله عليه وسلم -، رأى
~~عليه ريطة مضرجة بالعصفر، فقال: ما هذه؟ قال: فعرفت ما كره، فأتيت أهلي وهم
~~يسجرون تنورهم فقذفتها فيها، ثم أتيته فأخبرته، فقال: ألا كسوتها بعض أهلك:
~~فإنه لا بأس بذلك للنساء» رواه أبو داود
# والريطة: كل ثوب رقيق لين.
# والمضرجة: التي ليس صبغها بالمشبع (في غير إحرام) ، فلا يكره للرجل لبس
~~المعصفر فيه نصا، ويباح للنساء لتخصيص الرجل بالنهي. (و) كره للرجل دون
~~المرأة لبس (مزعفر) لقول أنس " إن النبي، «- صلى الله عليه وسلم - نهى أن
~~يتزعفر الرجل» متفق عليه. (و) كره للرجل لبس (أحمر مصمتا) لحديث ابن عمر
~~قال: «مر
# PageV01P346
# على النبي - صلى الله عليه وسلم - رجل عليه ثوبان أحمران فسلم فلم يرد
~~النبي، - صلى الله عليه وسلم - عليه» رواه أبو داود قال أحمد: يقال أول من
~~لبسه آل قارون أو آل فرعون.
# و (لا) يكره لبس (أسود ولو لجند) ، لدخوله، - صلى الله عليه وسلم -، مكة
~~عام الفتح بعمامة سوداء. (و) كره للرجل أيضا لبس (طيلسان، وهو: المقور) على
~~شكل الطرحة يرسل من فوق الرأس؛ لأنه يشبه لبس رهبان الملكيين من النصارى،
~~وقال بعضهم: يرسل من وراء الظهر والجانبين من غير إدارة تحت الحنك، ولا
~~إلقاء طرفيه على الكتفين، أو يقور من أحد طرفيه ما يخرج الرأس منه، ويرخى
~~الباقي خلفه وفوق منكبيه؛ لأنه شعار ms0259 اليهود.
# وأما المدور الذي يدار تحت الحنك، ويغطي الرأس وأكثر الوجه، ويجعل طرفيه
~~على الكتفين: فهذا لا خلاف في أنه سنة. (و) كره أيضا لبسه (جلدا مختلفا في
~~نجاسته وافتراشه) ، مع الحكم بطهارته، خروجا من الخلاف، ومع الحكم بنجاسته
~~يحرم إلا ما نجس بموته ودبغ، فيستعمل في يابس كما سبق.
# و (لا) يكره (إلباسه) - أي: الجلد المختلف في نجاسته - (دابته) لأن
~~حرمتها ليس كحرمة الآدمي، ويحرم إلباسها ذهبا وفضة وحريرا، قاله الشيخ تقي
~~الدين.
# (و) كره (كون ثيابه) - أي: الرجل - (فوق نصف ساقه) نصا، ولعله لئلا تبدو
~~عورته (أو تحت كعبه بلا حاجة) ، نصا للخبر، فإن كان ثم حاجة، كحموشة ساقه -
~~أي: دقته - لم يكره إن لم يقصد التدليس على النساء، فإنه من الغش، وعنه:
~~«ما تحتهما فهو في النار» و (لا) يكره جعل ثوبه (ما بين ذلك) ، أي: بين نصف
~~الساق وفوق الكعب.
# (و) يباح (لامرأة زيادة) ذيلها على ذيل الرجل (إلى ذراع) ،
# PageV01P347
# ولو من نساء المدن لحديث أم سلمة، قالت: «يا رسول الله: كيف تصنع النساء
~~بذيولهن؟ قال: يرخين شبرا، قالت إذن تنكشف أقدامهن، قال: فيرخين ذراعا لا
~~يزدن عليه» رواه أحمد، والنسائي، والترمذي وحسنه.
# والظاهر: أن المراد بذراع اليد، وهو شبران؛ لما في سنن ابن ماجه عن ابن
~~عمر قال: «رخص رسول الله، - صلى الله عليه وسلم - لأمهات المؤمنين شبرا، ثم
~~استزدنه فزادهن شبرا» .
# (وحرم) ، - وهو (كبيرة) للوعيد الآتي بيانه في الخبر - (في غير حرب
~~إسبال) شيء من (ثيابه خيلاء ولو عمامة وسراويل) ؛ لما روي «أن النبي، - صلى
~~الله عليه وسلم - حين رأى بعض أصحابه يمشي بين الصفين يختال في مشيته قال:
~~إنها لمشية يبغضها الله إلا في هذا الموطن» وذلك؛ لأن الخيلاء مذموم في غير
~~الحرب لحديث «من جر ثوبه خيلاء لم ينظر الله إليه» متفق عليه.
# (فإن أسبل) ثوبه (لحاجة: كستر) ساق (قبيح، ولا خيلاء ولا تدليس) على
~~النساء: (أبيح) .
# قال أحمد في رواية حنبل: جر الإزار وإسبال الرداء في الصلاة، إذا لم يرد
~~الخيلاء ms0260 فلا بأس، وكذلك إذا لم يرد التدليس، فإن أراده، (ك) امرأة (قصيرة)
~~لم يرغب فيها، ف (اتخذت رجلين من خشب) ، فلم تعرف: حرم عليها ذلك؛ لأنه من
~~الغش، وفي الخبر «من غشنا فليس منا» .
# (ويحسن) - وقال في الإنصاف " عن جماعة من الأصحاب: يسن - (تطويل كم) رجل
~~(لرأس أصابع أو أكثر قليلا) لحديث أسماء بنت يزيد، قالت: «كانت يد كم قميص
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم -،، إلى الرسغ» رواه أبو داود.
# وعن ابن عباس، قال: «كان رسول الله، - صلى الله عليه وسلم -، يلبس قميصا
~~قصير اليدين والطول» رواه ابن ماجه.
# PageV01P348
# (وتوسيعه) باعتدال من غير إفراط، فلا تتأذى اليد بحر ولا برد، ولا يمنعها
~~خفة الحركة والبطش.
# قال ابن القيم: وأما هذه الأكمام الواسعة الطوال التي هي كالأخراج،
~~وعمائم كالأبراج، فلم يلبسها، - صلى الله عليه وسلم -، هو ولا أحد من
~~أصحابه، وهي مخالفة للسنة، وفي جوازها نظر فإنها من جنس الخيلاء. (و) يحسن
~~(قصر كمها) - أي: المرأة - قال ابن حمدان: دون رءوس أصابعها، (وتوسيعه بلا
~~إفراط) لما تقدم.
# (وكره لهما) - أي: الرجل والمرأة - (لبس ما يصف البشرة) ، أي: مع ستر
~~العورة بما يكفي في الستر. (و) كره (لها) - أي: المرأة - لبس (ما يصف
~~الحجم) لما روي عن أسامة بن زيد، قال: «كساني رسول الله، - صلى الله عليه
~~وسلم -، قبطية كثيفة كانت مما أهدى له دحية الكلبي، فكسوتها امرأتي، فقال
~~رسول الله، - صلى الله عليه وسلم -: مالك لا تلبس القبطية؟ قلت: يا رسول
~~الله كسوتها امرأتي، فقال: مرها فلتجعل تحتها غلالة، فإني أخاف أن تصف حجم
~~عظامها» رواه أحمد. (ويتجه تحريم) لبس المرأة (ما) - أي: ثوبا ونحوه كمنديل
~~على وجهها - (يصف البشرة) ، أي: يحكي هيئتها من بياض أو سواد إذا كانت
~~يراها أجنبي في الصلاة، وخارجها وكان (مفردا) عن ساتر تحته، (كما مر) أول
~~الباب وهو متجه.
# PageV01P349
# (وحرم لبسهن) - أي: النساء - (عصائب كبارا يتشبهن) بلبسها (برجال، بل حرم
~~تشبه أنثى برجل، كعكسه) - أي: كما يحرم تشبه رجل بامرأة - (في لباس وغيره)
~~لحديث ms0261 أبي هريرة، قال: «قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: " صنفان من
~~أهل النار لم أرهما بعد، نساء كاسيات عاريات، مائلات مميلات، على رءوسهن
~~أمثال أسنمة البخت المائلة، لا يرين الجنة ولا يجدن ريحها، ورجال معهم
~~أسياط كأذناب البقر يضربون بها الناس» رواه مسلم. (وكره لرجل لبس ثياب
~~المرأة، وعكسه) - أي: يكره للمرأة لبس ثياب الرجل - (نصا) ، إذا لم يكن فيه
~~تشبه وأما معه فيحرم، كما تقدم.
# (و) كره لرجل لا امرأة (زيق عريض) ، وهو: لبنة الجيب، (ولبس زي الأعاجم
~~كعمامة صماء ونعل صرارة لزينة) للنهي عن التشبه بهم. (ولبس ما فيه شهرة) ،
~~أي: ما يشتهر به عند الناس، ويشار إليه بالأصابع لئلا يكون ذلك سببا إلى
~~حملهم على غيبته، فيشاركهم في إثم الغيبة، (ويدخل فيه) - أي: في ثوب الشهرة
~~- (خلاف) زي (معتاد، و) خلاف (زي بلد) هو فيه. (و) كره أيضا (لبس ثوب مقلوب
~~كفعل بعض أهل السخافة) ، لحديث أبي هريرة، قال: «نهى رسول الله، - صلى الله
~~عليه وسلم -، عن الشهرتين، فقيل: يا رسول الله وما الشهرتان؟ قال: رقة
~~الثياب وغلظها، ولينها وخشونتها، وطولها وقصرها، ولكن سدادا بين
# PageV01P350
# ذلك واقتصادا» وعن ابن عمر مرفوعا «من لبس ثوب شهرة ألبسه الله ثوب مذلة
~~يوم القيامة» حديث حسن رواه أحمد وأبو داود وابن ماجه
# وكان الحسن يقول: إن قوما جعلوا خشوعهم في لباسهم، وشهروا أنفسهم بلباس
~~الصوف، حتى إن أحدهم بما يلبس من الصوف، أعظم كبرا من صاحب المطرف بمطرفه،
~~قال في " القاموس " المطرف: المال المستحدث.
# وقال ابن رشد المالكي: كان العلم في صدور الرجال فانتقل إلى جلود الضأن.
# قال في " شرح الإقناع ": قلت: والآن إلى جلود السمور. (فإن قصد به) - أي:
~~لبس ثوب الشهرة - (إظهار تواضع حرم؛ لأنه رياء) .
# و «من راءى راءى الله به، ومن سمع سمع الله به» (قال ابن عقيل: لا ينبغي
~~الخروج من عادات الناس) مراعاة لهم وتأليفا لقلوبهم، (إلا في الحرام إذا)
~~جرت عادتهم بفعله، أو عدم المبالاة به، فتجب مخالفتهم، رضوا بذلك أو سخطوا. ms0262
# تتمة: كره الإمام أحمد الكلة بالكسر، وهي قبة، أي: ستر رقيق يخاط شبه
~~البيت لها بكر تجر بها، وقال: هي من الرياء، لا ترد حرا ولا بردا
# انتهى.
# ويشبهها البشنخانة، والناموسية لغير حاجة، إلا أن تكون من حرير، أو منسوج
~~بذهب، أو فضة، فتحرم.
# (وسن تواضع في لباس) لحديث أبي أمامة مرفوعا «البذاذة من الإيمان» قال
~~أحمد: هو التواضع في اللباس. (و) سن (بياضه) - أي: اللباس - لحديث «البسوا
~~من ثيابكم البيض، فإنها من خير ثيابكم، وكفنوا فيها موتاكم» رواه أبو داود
~~(و) سن (نظافة نحو: ثوب، وبدن ومجلس) لخبر «إن الله نظيف يحب النظافة» .
~~(و) سن (إرخاء ذؤابة خلفه) نصا، (وتحنيكها)
# PageV01P351
# أي: العمامة -؛ لأن عمائم المسلمين كانت كذلك على عهده - صلى الله عليه
~~وسلم -، روى ابن حبان في أخلاقه، - صلى الله عليه وسلم -، من حديث ابن عمر
~~«كان رسول الله، - صلى الله عليه وسلم -، يعتم يدير كور العمامة على رأسه،
~~ويغرزها من ورائه، ويرخي لها ذؤابة بين كتفيه» .
# (وكره ترك وسخ في يد وثوب) لما تقدم، ولخبر «أما كان يجد هذا ما يغسل به
~~ثوبه؟» (و) كره (لبس سراويل) قائما خشية انكشاف العورة، (و) لبس (خف) قائما
~~لما قيل: إنه يورث الفقر، (و) لبس (إزار قائما) خشية أن يبدو منه ما يجب
~~ستره.
# و (لا) يكره (انتعال) قائما جريا على العادة.
# (ولا بأس بلبس فراء طاهرة) بأن تكون من جلد مذكاة مأكولة، (ولا) بأس بلبس
~~ما نسج من (صوف ووبر وشعر من) حيوان (طاهر) حي أو ميت، لقوله تعالى {ومن
~~أصوافها وأوبارها وأشعارها أثاثا ومتاعا إلى حين} [النحل: 80] (و) تباح
~~(صلاة عليها كحصر ومعمول من نحو قطن) كليف، لما روي عن المغيرة بن شعبة،
~~قال: «كان رسول الله، - صلى الله عليه وسلم -، يصلي على الحصير والفروة
~~المدبوغة» وفي حديث أنس مرفوعا: «ونضح بساط لنا فصلى عليه» صححه الترمذي.
# قال: والعمل عليه عند أكثر أهل العلم من أصحاب النبي، - صلى الله عليه
~~وسلم -، ومن بعدهم لم يروا بالصلاة على البساط، والطنفسة ms0263 بأسا.
### | [تتمة الصلاة بجلد السباع غير المأكولة]
# تتمة: ولا تصح الصلاة بجلد ثعلب وسنور، وفنك وفاقم، وسمور وسنجاب، وذئب
~~ونمر ونحوها من السباع غير المأكولة، ولو ذكي أو دبغ على المذهب؛ لأنه لا
~~يطهر بالتذكية كلحمه.
# (و) يباح لبس (نعل خشب) لحاجة، قال أحمد. (وسن لمن لبس ثوبا جديدا قول:
# PageV01P352
# الحمد لله كساني هذا ورزقنيه من غير حول مني ولا قوة) لحديث أبي سعيد،
~~قال: «كان رسول الله، - صلى الله عليه وسلم -، إذا استجد ثوبا سماه باسم:
~~عمامة أو قميصا أو رداء، ثم يقول: اللهم لك الحمد أنت كسوتنيه، أسألك خيره
~~وخير ما صنع له، وأعوذ بك من شره وشر ما صنع له» رواه الترمذي. (و) سن
~~(تصدق بعتيق نافع) . قال عبد الله بن محمد الأنصاري: ينبغي للفقيه أن تكون
~~له ثلاثة أشياء جديدة: سراويله ومداسه، وخرقة يصلي عليه.
### | [فصل حرم على ذكر وأنثى لبس ما فيه صورة حيوان]
# (فصل) (وحرم على ذكر وأنثى لبس ما فيه صورة حيوان) لحديث أبي طلحة قال: "
~~سمعت رسول الله، - صلى الله عليه وسلم - يقول: «لا تدخل الملائكة بيتا فيه
~~صورة أو كلب» متفق عليه. (وتعليقه) أي: ما فيه صورة. (وستر جدر به) لما
~~تقدم. (وتصويره، ولو بستر، وسقف وحائط) على الصحيح من المذهب، (وهو) - أي:
~~تصوير ذي الروح - (كبيرة) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «إن أصحاب هذه
~~الصور يعذبون يوم القيامة، ويقال لهم: أحيوا ما خلقتم» .
# و (لا) يحرم (افتراشه، وجعله) - أي: المصور - (مخدا) بل يجوز بلا كراهة
~~"؛ لأنه - صلى الله عليه وسلم - اتكأ على مخدة فيها صورة " رواه أحمد.
~~(وكره صلاة على مصور) ولو على ما يداس، (وسجود) عليه (أشد) كراهة لحديث أبي
~~طلحة، وتقدم. (ولا تدخل الملائكة بيتا فيه كلب و) لا (صورة) للخبر السابق.
# قال في " المبدع ": والمراد به: كلب منهي عن اقتنائه. (ولا) تدخل
# PageV01P353
# بيتا فيه (جرس) لحديث: «لا تدخل الملائكة بيتا فيه جرس» رواه أبو داود.
~~(ولا جنب) ، لحديث «لا تدخل الملائكة بيتا فيه صورة ولا كلب، ولا ms0264 جنب» .
# قال في " المبدع ": إسناده حسن. (بلا وضوء) ، لما تقدم أنه: «رخص رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - له أن ينام إذا توضأ» .
# (ولا تصحب) الملائكة (رفقة فيها جرس) أو كلب لخبر أبي هريرة مرفوعا «لا
~~تصحب الملائكة رفقة فيها كلب أو جرس» رواه مسلم.
# قال في " الآداب ": ولو اجتمع في الطريق اتفاقا بمن معه كلب أو جرس، ولم
~~يقصد رفقته، فلا بأس. (وإن أزيل من صورة ما لا تبقى معه حياة كرأس أو لم
~~يكن لها رأس: فلا بأس) به، أي: فلا كراهة في المنصوص.
# ولا بأس بلعب الصغيرة بلعب غير مصورة، أو مقطوع رأسها، أو مصورة بلا رأس
~~ولا بشرائها نصا للتمرين.
# (وجاز تصوير غير حيوان كشجر) ، وكل ما لا روح فيه، إلا الصليب فيكره
~~تصويره في لباس، ودراهم ودنانير، وخواتيم وغيرها، على الصحيح من المذهب
~~لقول عائشة «إن رسول الله، - صلى الله عليه وسلم - كان لا يترك في بيته
~~شيئا من تصليب إلا فضه» رواه أبو داود.
# قال في " الإنصاف ": ويحتمل تحريمه، وهو ظاهر نقل صالح، قلت: وهو الصواب
~~انتهى.
# (وحرم على ذكر، ولو كافرا) - لما تقدم أنه مخاطب بفروع الشريعة، (أو
~~صبيا) ،؛ لأنه يحرم إلباسه ما يحرم على البالغ (أو خنثى) تغليبا لجانب
~~الحظر، (لا أنثى) ؛ لأنها محل للزينة لأجل الزوج، (لبس) - فاعل حرم - (ما
~~كله حرير أو غالبه حرير) (ظهورا) كالخالص،؛ لأن الأكثر ملحق بالكل في أكثر
~~الأحكام لحديث عمر، قال: قال رسول الله، - صلى الله عليه وسلم -: «لا
~~تلبسوا الحرير، فإنه من لبسه في الدنيا
# PageV01P354
# لم يلبسه في الآخرة» متفق عليه. (ولو) كان الحرير (بطانة) لعموم الخبر،
~~(و) لو (تكة) سراويل (وشرابة) ، نص عليه. قال في الفروع ": والمراد: شرابة
~~(مفردة) كشرابة البريد، وهو رسول السلطان، فإنه كان يتخذ له شرابة ليعرف
~~بها، والمراد بالمفردة: المخاطة في غيرها، وغير المفردة التي تكون من بقية
~~السدى، وإليها الإشارة بقوله: (لا تبعا) فإنها كزر فتباح، وما روي " أن عمر
~~بعث بما أعطاه النبي - صلى الله عليه وسلم ms0265 - إلى أخ له مشرك " متفق عليه،
~~ليس فيه أنه أذن له بلبسها.
# «وقد بعث النبي، - صلى الله عليه وسلم -، إلى عمر وعلي وأسامة - رضي الله
~~عنهم -، ولم يلزم منه إباحة لبسه» . (و) حرم أيضا على غير أنثى (افتراشه) ،
~~أي: الحرير لما روى حذيفة «أن النبي، - صلى الله عليه وسلم -، نهى أن يلبس
~~الحرير والديباج، وأن يجلس عليه» رواه البخاري.
# و (لا) يحرم افتراشه (تحت) حائل (صفيق) فيجوز الجلوس على الحائل وحرم على
~~غير أنثى (استناد إليه، وتوسده، وتعليقه) أي: الحرير، (وستر جدر به لغير
~~ضرورة) كبرد أو حكة أو مرض أو قمل.
# قال ابن عبد القوي: ويدخل في ذلك شرابة الدواء، وسلك المسبحة، كما يفعله
~~جهلة المتعبدة؛ لأنه استعمال له أشبه لبسه (غير الكعبة المشرفة) زادها الله
~~تشريفا وتعظيما، فلا يحرم سترها بالحرير (وفاقا) .
# قاله أبو المعالي، وتبعه في " المبدع ". (و) حرم أيضا (كتابة مهر) في
~~حرير في الأقيس.
# قاله في الرعاية الكبرى " وتبعه في الإقناع " و " المنتهى " وقيل: يكره،
~~وعليه العمل قال في " الإنصاف ": على الصحيح من المذهب. (ومنسوج) من (مشاقة
~~حرير) ، وسقط حرير، وما يلقيه الصانع من فمه من تقطيع الطاقات إذا دق وغزل
~~ونسج (كهو) ، أي: كحرير خالص، وإن سمي
# PageV01P355
# خزا فيحرم على غير أنثى؛ لأنه حرير.
# وظاهر كلامهم: يحرم الحرير، ولو كان مبتذلا، بحيث يكون القطن والكتان
~~أعلى قيمة منه للنص.
# (و) حرم على غير أنثى بلا حاجة (لبس منسوج بذهب أو فضة أو مموه بهما) أو
~~بأحدهما لما فيه من الخيلاء وكسر قلوب الفقراء، وتضييق النقدين، وكالآنية.
# و (لا) يحرم (مستحيل) ، أي: متغير (لونه، ولم يحصل منه) بعرضه على النار
~~(شيء) لزوال علة التحريم.
# و (لا) يحرم (حرير ساوى ما نسج معه) من قطن، أو كتان أو صوف أو وبر
~~(ظهورا) ؛ بأن كان ظهورهما على السواء، (ولو كان) الحرير (أكثر وزنا) فلا
~~يحرم؛ لأن الحرير ليس بأغلب.
# وإذا انتفى دليل الحرمة بقي أصل الإباحة.
# (ولا) يحرم (خز) ، أي: ثوب يسمى الخز (وهو: ما سدي بإبريسم) ms0266 ، أي حرير
~~(وألحم بنحو قطن) كوبر (وصوف) وكتان لقول ابن عباس: «إنما نهى النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - عن الثوب المصمت من الحرير، أما السدي والعلم فلا نرى به
~~بأسا» رواه أحمد وأبو داود بإسناد حسن.
# قال في " الاختيارات ": المنصوص عن أحمد وقدماء الأصحاب: إباحة الخز دون
~~الملحم وغيره، ويلبس الخز ولا يلبس الملحم، ولا الديباج
# انتهى.
# والملحم ما سدي بغير الحرير وألحم به.
# والحاصل: أن ما نسج بالحرير وغيره فيه ثلاثة أوجه: إحداها: أن يسدى
~~بالحرير وغيره، ويلحم كذلك.
# الثانية: أن يسدى بغير الحرير ويلحم به.
# الثالثة: أن يسدى بغير الحرير ويلحم به وبغيره.
# فهذه الثلاث صور يعتبر فيها أغلبية الظهور؛ فإن كان الغالب ظهور الحرير
~~حرم، وإلا فلا.
# وأما الخز، فجعله الأصحاب مسألة مستقلة بنفسها من غير اعتبار الظهور
~~فيها، بل أطلقوا إباحة ما سدي بالحرير
# PageV01P356
# وألحم بغيره، ولو كان الظهور فيها معتبرا لبينوه، فلما فصلوا مسألة الخز
~~وأخروها عن قيد الظهور، علمنا أنهم غير معتبرين هذا القيد، وأيضا: فأي
~~فائدة في التنصيص على هذه المسألة، مع ملاحظة هذا القيد، فإنها لم تفدنا
~~شيئا؛ إذ هي نسج حرير وغيره، فيكون ذكرها بعد ما ذكروه أولا، تكرارا بلا
~~فائدة، إذ لا اختلاف بينهما معنى، ولا حكما مع اعتنائهم بالاختصار.
# ألا ترى أنهم حذفوا مسألة الملحم لما شملته العبارة الأولى، وهذا ظاهر
~~لمن تأمل بالإنصاف، فقد تقرر أن ما يصنعه أهل الشام وغيرهم الآن من البرود
~~التي يسمونها بالقطني والكرمسون والأطاليس ونحوها يسدونها بالحرير
~~ويلحمونها بنحو القطن، لكن يكون الظهور للحرير دون غيره مباح على المذهب
# (ولا) يحرم (خالص) من حرير (لمرض أو حكة ولو لم يؤثر) لبسه (في زوالها)
~~لحديث أنس «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - رخص لعبد الرحمن بن عوف
~~والزبير في قميص الحرير في سفر من حكة كانت بهما» وما ثبت في حق صحابي، ثبت
~~في حق غيره، ما لم يقم دليل على اختصاصه به. (أو قمل) لما روى أنس «أن عبد
~~الرحمن بن عوف والزبير ms0267 شكيا إلى النبي، - صلى الله عليه وسلم -، القمل،
~~فرخص لهما في ثياب الحرير، فرأيته عليهما في غزاة» رواه البخاري. (أو حرب
~~مباح، ولو في غير حالة قتال) وكذا لغير حاجة على أرجح الروايتين
# PageV01P357
# في المذهب، صححه في " تصحيح الفروع " وجزم به في " الوجيز " و " الإفادات
~~" و " المنتخب " و " إدراك الغاية " وغيرهم؛ لأن المنع من لبسه لما فيه من
~~الخيلاء، وهو غير مذموم في الحرب.
# (ولا) يحرم (الكل) وهو ما فيه صورة، والحرير والمنسوج بذهب أو فضة
~~(لحاجة) بأن عدم غيره.
# قال ابن تميم: إذا احتاج إلى لبس الحرير لحر أو برد أو تحصن من عدو ونحوه
~~أبيح.
# وقال غيره: يجوز مثل ذلك، من الذهب، (كدرع مموه) به (احتيج للبسه وما حرم
~~استعماله من حرير كله) أو غالبه (ومذهب) ومفضض منسوج أو مموه (ومصور حرم
~~بيعه ونسجه وخياطته وتمليكه وتملكه وأجرته والأمر به) لذلك الاستعمال،
~~لقوله تعالى {ولا تعاونوا على الإثم والعدوان} [المائدة: 2] " ولأن الوسائل
~~لها حكم المقاصد، فإن باعه أو نسجه أو خاطه أو ملكه أو تملكه لتجارة أو
~~كراء لمن يباح له: فلا يحرم. (ويتجه بطلان عقد) ما بيع ونحوه لمن لا يباح
~~له للنهي عنه، والنهي يقتضي الفساد وهو متجه.
# PageV01P358
# وكره نظر ملابس حرير وآنية ذهب وفضة إن رغبه) النظر إليها (في التزين بها
~~والمفاخر) ذكر في الرعاية " وغيرها.
# (و) كره (التنعم) ؛ لأنه من الإرفاه. (ويباح من حرير كيس مصحف) تعظيما
~~له، ولأنه يسير. (ويباح) أيضا (أزرار وخياطة به) أي: الحرير. (و) يباح أيضا
~~من حرير: (حشو جياب وفرش) ؛ لأنه لا فخر فيه، ولا عجب، ولا خيلاء، وليس
~~لبسا له، ولا افتراشا. (و) يباح أيضا من حرير (علم ثوب وهو طرازه) كالحاشية
~~التي تنسج من حرير في طرف الثوب، بشرط أن لا تزيد على أربع أصابع، لحديث
~~ابن عباس، وتقدم. (و) يباح من حرير أيضا (لبنة جيب، وهي: الزيق) المخيط
~~بالعنق. (والجيب: ما يفتح على نحر، أو طوق) بالرفع عطفا على ما قال في "
~~القاموس ". وجيب القميص ونحوه: ms0268 بالفتح طوقه. وفسر صاحب " المصباح ": بما
~~انفتح على النحر. (و) يباح من حرير أيضا (رقاع وسجف نحو فراء) ونحوها قدر
~~أربع أصابع فما دون. (ولا) يباح (من ذلك فوق أربع أصابع مضمومة) لحديث ابن
~~عمر «نهى النبي، - صلى الله عليه وسلم -، عن الحرير إلا موضع إصبعين، أو
~~ثلاث، أو أربع» رواه مسلم.
# (ولو لبس ثيابا بكل ثوب قدر يحل) من سجف، أو رقاع ونحوها، (ولو جمع) ما
~~فيها من الحرير (صار ثوبا؛ لم يكره) ذلك؛ لأن كل ثوب يعتبر بنفسه غير تابع.
# هذا المذهب، وقال أبو بكر الجراعي في " الغاية ": يباح، وإن كان مذهبا.
# واختاره المجد وحفيده، وهو رواية، ولأنه يسير أشبه الحرير (والإسراف في
~~المباح مكروه) لعدم الفائدة فيه. (وقال الشيخ) تقي الدين: (والإسراف هو
~~مجاوزة الحد وهو من العدوان المحرم) ، لقوله تعالى {ولا تسرفوا إنه لا يحب
~~المسرفين} [الأنعام: 141] والصحيح من المذهب: الكراهة.
# PageV01P359
### | [باب اجتناب النجاسة والمواضع التي لا تصح فيها الصلاة]
# (باب اجتناب النجاسة) والمواضع التي لا تصح فيها الصلاة، وما تصح فيه في
~~بعض، وما يصح فيه النفل دون الفرض، وما يتعلق بذلك.
# وهذا الشرط السابع للصلاة، واجتنابها (بدن مصل وثوبه وبقعتهما) أي: الثوب
~~والبدن. (وعدم حملها) ، أي: النجاسة (شرط) لصحة (الصلاة مع قدرة) على
~~اجتنابها (حيث لم يعف عنها) لقوله، - صلى الله عليه وسلم - «تنزهوا من
~~البول، فإن عامة عامة عذاب القبر منه» «وقوله - صلى الله عليه وسلم - حين
~~مر بالقبرين " إنهما ليعذبان، وما يعذبان في كبير؛ أما أحدهما: فكان لا
~~يستنثر من البول» بالمثلثة قبل الراء.
# قاله في " شرح المنتهى ".
# والصواب: أنه بالتاء المثناة، كما في " نهاية ابن الأثير " وفي رواية «لا
~~يستنزه» .
# وقال تعالى: {وثيابك فطهر} [المدثر: 4] قال ابن سيرين، وابن زيد: أمر
~~بتطهير الثياب من النجاسة التي لا تجوز الصلاة معها، وذلك لأن المشركين
~~كانوا لا يتطهرون، ولا يطهرون ثيابهم.
# وهذا أظهر الأقوال فيها، وهو حمل اللفظ على حقيقته، وهو أولى من المجاز.
# قاله في " المبدع " لكن صح «أن النبي، - صلى الله ms0269 عليه وسلم -، كان يصلي
~~قبل الهجرة في ظل الكعبة فانبعث أشقى القوم، فجاء بسلا جزور بني فلان،
~~ودمها وفرثها، فطرحه بين كتفيه وهو ساجد، حتى أزالته فاطمة» . رواه البخاري
~~من حديث ابن مسعود.
# قال المجد: لا نسلم أنه أتى بدمها، ثم الظاهر أنه منسوخ؛ لأنه كان بمكة
~~قبل ظهور الإسلام، ولعل الخمس لم تكن فرضت، والأمر بتجنب النجاسة مدني
~~متأخر، بدليل خبر النعلين، وصاحب القبرين، والأعرابي الذي بال في طائفة
~~المسجد، وحديث جابر بن سمرة «أن رجلا سأل النبي، - صلى الله عليه وسلم -
# PageV01P360
# أصلي في الثوب الذي آتي فيه أهلي؟ قال: نعم، إلا أن ترى فيه شيئا فتغسله»
~~رواه أحمد، وابن ماجه، وإسناده ثقات إلى غير ذلك من الأحاديث فثبت بها أنه
~~مأمور باجتنابها، ولا يجب ذلك في غير الصلاة، فتعين أن يكون فيها والأمر
~~بالشيء نهي عن ضده، وهو يقتضي الفساد. وكطهارة الحدث، وعلم منه أن النجاسة
~~المعفو عنها: كأثر الاستجمار بمحله، ويسير الدم، ونحوه.
# ونجاسة بعين، ليس اجتنابها شرطا لصحة الصلاة.
# (وهي) أي: النجاسة: (كل مستقذر) عينا كان؛ كالميتة والدم، أو صفة، كأثر
~~بول بمحل طاهر. (يمنع صحتها حيث لا مرخص) لمباشرتها، أو حملها. (فتصح)
~~الصلاة (من حامل مستجمر) ؛ لأن أثر الاستجمار معفو عنه في محله. (و) من
~~حامل (حيوان طاهر) كالهر؛ لأن ما به من نجاسة في معدتها فهي كالنجاسة في
~~جوف المصلي «وصلى النبي، - صلى الله عليه وسلم -، حاملا أمامة» . (و) تصح
~~(ممن مس ثوبه ثوبا) نجسا (أو حائطا نجسا لم يستند إليه) ؛ لأنه ليس محلا
~~لثوبه ولا بدنه.
# فإن استند إليه، فسدت صلاته؛ لأنه يصير كالبقعة له: (أو) أي: وتصح ممن
~~(قابلها راكعا أو ساجدا ولم يلاقها) ؛ لأنه ليس بموضع لصلاته، ولا محمولا
~~فيها.
# وكذا لو كانت بين رجليه، ولم يصبها.
# فإن لاقاها بطلت صلاته. (أو سقطت) النجاسة (عليه فزالت أو أزالها سريعا)
~~، فتصح صلاته، لحديث أبي سعيد «بينا رسول الله، - صلى الله عليه وسلم -،
~~يصلي بأصحابه، إذ خلع نعليه فوضعهما عن يساره، فخلع الناس ms0270 نعالهم، فلما قضى
~~رسول الله، - صلى الله عليه وسلم -، صلاته قال: ما حملكم على إلقائكم
~~نعالكم؟ قالوا: رأيناك ألقيت نعلك، فألقينا نعالنا. قال: إن جبريل أتاني،
~~فأخبرني أن
# PageV01P361
# فيها قذرا» رواه أبو داود. ولأن من النجاسة ما يعفى عن يسيرها، فعفي عن
~~يسير زمنها، ككشف العورة. (أو صلى على) محل (طاهر) من ثوب، أو حصير، أو
~~بساط (طرفه متنجس) فتصح. (ولو تحرك) المتنجس (بحركته أو) وضع (حبلا تحت
~~قدمه بطرفه) الخالي من مباشرة قدمه (نجاسة) فتصح صلاته،؛ لأنه ليس بحامل
~~للنجاسة، ولا مصل عليها. وإنما اتصل مصلاه بها، أشبه ما لو صلى على أرض
~~طاهرة متصلة بأرض نجسة. (غير متعلق) بمصل، وهو مشدود بنجس (ينجر) النجس
~~(به) أي: معه إذا مشى، (فإن انجر) معه (كحبل بيده أو وسطه مشدود بنجس أو
~~بسفينة صغيرة فيها نجاسة) ويمكن أن تنجر به إذا مشى، فلا تصح صلاته، ولو
~~كان محل الترابط طاهرا. (أو) كان في يده أو وسطه حبل مشدود في (حيوان نجس،
~~ككلب وبغل وحمار) وكل ما (ينجر معه إذا مشى لم تصح) صلاته؛ لأنه مستتبع
~~للنجاسة، أشبه ما لو كان حاملها. وكذا لو أمسك حبلا أو غيره ملقى على
~~نجاسة، فلا تصح صلاته.
# ذكر في " في الإنصاف " وتبعه في الإقناع " قال ابن تميم: ومثله: لو سقط
~~طرف ثوبه على نجاسة. (وإن كان) المشدود فيه الحبل ونحوه (لا ينجر) معه إذا
~~مشى: (كسفينة كبيرة وحيوان كبير لا يقدر على جره إذا استعصى) عليه، (صحت)
~~صلاته، سواء كان الشد في موضع نجس أو طاهر؛ لأنه لا يقدر على استتباع ذلك،
~~أشبه ما لو أمسك غصنا من شجرة على بعضها نجاسة لم تلاق يده. قال في شرح
~~الإقناع ": قلت: وإذا تعلق بالمصلي صغير به نجاسة لا يعفى عنها، وكان له
~~قوة بحيث إذا مشى انجر معه، بطلت صلاته إن لم يزله سريعا وإلا فلا.
# (وتبطل) صلاته (بعجز عن إزالة ما) أي: نجاسة (سقطت عليه
# PageV01P362
# سريعا) لإفضائه إلى استصحاب النجاسة في الصلاة زمنا طويلا، أو ms0271 لعمل كثير
~~إن أخذ يطهرها. (أو جهل عينها) بأن أصابه شيء لا يعلمه طاهرا أو نجسا، ثم
~~علم نجاسته (أو) جهل (حكمها) بأن لم يعلم أن إزالتها شرط للصلاة (أو نسيها)
~~، أي: النجاسة. (أو) جهل (أنها كانت في الصلاة ثم علم) فلا تصح صلاته على
~~المذهب، وجزم به في " الإفادات " وقال في " الفروع ": إنه الأشهر، وجعله في
~~" الحاويين " أصح الروايتين.
# وقطع به في المنتهى؛ لأن اجتناب النجاسة شرط للصلاة فلا يسقط بالجهل، ولا
~~بالنسيان، كطهارة الحدث. (خلافا له) ، أي: لصاحب " الإقناع " حيث قال: ومتى
~~وجد عليه نجاسة جهل كونها في الصلاة صحت. (أو حمل قارورة) باطنها نجس وصلى
~~لم تصح صلاته (أو) حمل (آجرة) : واحدة الآجر، وهو: الطوب المشوي (باطنها
~~نجس أو) حمل (بيضة مذرة) أو بها فرخ ميت (أو) حمل (عنقودا) من عنب (حباته
~~مستحيلة خمرا) لم تصح صلاته، لحمله نجاسة في غير معدنها، أشبه ما لو حملها
~~في كمه.
# (وتصح) الصلاة (بكراهة إن طين) أرضا (نجسة) وصلى عليها (أو بسط عليها) ،
~~أي: الأرض النجسة، طاهرا صفيقا، ولو رطبة، ولم تنفذ إلى ظاهره (أو) بسط
~~(على حيوان نجس) طاهرا صفيقا (أو) بسط على (حرير طاهرا صفيقا) لا خفيفا، أو
# PageV01P363
# مهلهلا (مباحا) لا مغصوبا (أو غسل وجه آجر) ، معجون بالنجاسة (وصلى عليه)
~~؛ لأن النار، وإن كانت لا تطهر، لكنها تأكل أجزاء النجاسة الظاهرة، ويبقى
~~الأثر فيطهر بالغسل، كظاهر الأرض النجسة، ويبقى الباطن نجسا؛ لأن الماء لا
~~يصل إليه.
# ذكره في " الشرح بمعناه (أو) صلى (على بساط باطنه فقط نجس) وظاهره الذي
~~صلى عليه طاهر (أو) صلى على (علو مباح له) بأن كان بناؤه قبل الغصب أو
~~بعده، لكن كان الباني هو مالك السفل، وصلى بالعلو بعد غصب السفل منه صحت أو
~~كان (سفله غصب لغيره) وصلى في العلو؛ صحت مع الكراهة.
# بخلاف ما إذا غصب محلا وبنى عليه، ثم صلى في العلو لم تصح؛ لأن الهواء.
~~تابع للقرار. (أو) صلى على (سرير تحته نجس) كرهت صلاته؛ لاعتماده على ما لا ms0272
~~تصح عليه، وصحت؛ لأنه ليس حاملا للنجاسة، ولا مباشرا لما لا تصح عليه.
# (وإن خيط جرح أو جبر عظم) من آدمي (بخيط) نجس، (أو عظم نجس، فصح) الجرح
~~أو العظم؛ (لم تجب إزالته) ، أي: النجس منهما (مع) خوف (ضرر) على نفس أو
~~عضو، أو حصول مرض؛ لأن حراسة النفس وأطرافها واجب، وأهم من مراعاة شرط
~~الصلاة.
# ولهذا لا يلزمه شراء ماء ولا سترة بزيادة كثيرة على ثمن المثل.
# وإذا جاز ترك شرط مجمع عليه لحفظ ماله، فترك شرط مختلف فيه لحفظ بدنه
~~أولى. فإن لم يخف ضررا لزمه. (و) حيث لم تجب إزالته، ف (لا يتيمم له) أي:
~~للخط أو العظم النجس، (إن غطاه لحم) لإمكان الطهارة بالماء في جميع محلها.
~~(وإلا) بأن لم يغطه اللحم (تيمم) له لعدم إمكان غسله بالماء.
# قال في شرح الإقناع ": قلت: ويشبه ذلك الوشم إن غطاه اللحم، غسله بالماء،
~~وإلا تيمم له. (وتصح إمامته) ، أي: من خيط
# PageV01P364
# جرحه، أو جبر عظمه بنجس (بمثله) قطعا (ويتجه) ب (احتمال) قوي (و) كذلك
~~تصح إمامته (بغيره حيث صح تيمم لنجاسة) على بدن لعدم ماء، كما لو تضرر ما
~~وضع على غير طهارة؛ إذ لا فرق بينهما، وهو متجه. (ومع عدم ضرر) بإزالته
~~(تجب إزالته) ؛ لأنه قادر على إزالته من غير ضرر، فلو صلى معه لم تصح. (فلو
~~مات) من تلزمه إزالته لعدم خوف الضرر (إذن) أي: قبل إزالته (أزيل) وجوبا
~~(إلا مع مثلة) بإزالته، فلا تلزم إزالته،؛ لأنه يؤذي الميت ما يؤذي الحي
~~(ولا يلزم شارب خمر قيء) للخمر،؛ لأنه وصل إلى محل يستوي فيه الطاهر
~~والنجس.
# وكذا سائر النجاسات تحصل بالجوف. (وسؤره) أي: شارب الخمر (نجس) لنجاسة
~~فمه (بخلاف طفل) تنجس فمه فسؤره طاهر، وتقدم.
# (وإن أعيد نحو أذن) آدمي قطعت، أو أعيد سن منه قلعت، فطاهر. (و) كذا لو
~~أعيد (سن) قلعت (من حيوان طاهر) أو عضو من أعضائه فأعاده بحرارته (فثبت كما
~~كان فطاهر) ؛ لأنه جزء من جملة، فحكمه حكمها؛ (كما) لو كان ذلك ms0273 (من نحو
~~آدمي) كسمك (وإن لم يثبت) لطهارته حيا وميتا.
# وكذلك لو جعل موضع سن قلعت سن شاة، ونحوها
# PageV01P365
# مذكاة، وصلى به، صحت صلاته، بخلاف سن شاة ونحوها، قلع وهي حية أو ميتة،
~~فإنه نجس، إذ ما أبين من حي كميتة.
### | [فصل في المواضع التي لا تصح الصلاة فيها مطلقا]
# (فصل)
# في بيان المواضع التي لا تصح الصلاة فيها مطلقا، وما يصح فيه النفل دون
~~الفرض، وما يتعلق بذلك.
# (ولا تصح تعبدا صلاة غير جنازة في مقبرة قديمة، أو لا تقلبت أولا) وهي:
~~مدفن الموتى، لحديث سمرة بن جندب مرفوعا «لا تتخذوا القبور مساجد، فإني
~~أنهاكم عن ذلك» رواه مسلم. (ولا يضر) أي: لا يمنع صحة الصلاة مكان فيه
~~(قبران) فقط، (ولو كثر مدفون بهما) ؛ لأنه لا يتناوله اسم المقبرة، وإنما
~~المقبرة ثلاثة قبور فصاعدا نقله في " الاختيارات " عن طائفة من الأصحاب.
# وبني لفظها من القبر،؛ لأن الشيء إذا كثر بمكان جاز أن يبنى له اسم من
~~اسمه، كمسبعة ومضبعة، لما كثر فيه السباع والضباع. وأما الخشخاشة وتسمى
~~الفسقية، فيها أموات كثيرون، فهي قبر واحد، اعتبارا بها لا بمن فيها.
# قاله في " الفروع " (ولا) يضر ما أعد للدفن فيه ولم يدفن فيه، ولا (ما
~~دفن بداره ولو) كان (قبورا) كثيرة؛ لأنه ليس بمقبرة (ولا) تصح الصلاة (في
~~حمام) داخله وخارجه وأتونه (و) كل، (ما يتبعه في بيع مما يغلق عليه بابه)
~~لشمول الاسم لذلك كله، وذلك لحديث أبي سعيد مرفوعا قال «جعلت لي الأرض كلها
~~مسجدا إلا المقبرة والحمام» رواه أحمد وأبو داود والترمذي وصححه وابن حبان
~~والحاكم وقال أسانيده صحيحة، وقال ابن حزم: خبر صحيح (ولا) تصح الصلاة (في
~~حش) بفتح الحاء وضمها (وهو: محل قضاء حاجة مما هو
# PageV01P366
# داخل بابه) ولو مع طهارته من النجاسة، وهو لغة: البستان، ثم أطلق على محل
~~قضاء الحاجة؛ لأن العرب كانوا يقضون حوائجهم في البساتين، وهي الحشوش،
~~فسميت الأخلية في الحضر حشوشا. (ولا) تصح أيضا في (أعطان إبل) واحدها: عطن
~~- بفتح الطاء ms0274 - وهي: المعاطن، جمع: معطن، بكسرها. (وهي: ما تقيم فيها وتأوي
~~إليها) لحديث البراء بن عازب: أن النبي، - صلى الله عليه وسلم -، قال:
~~«صلوا في مرابض الغنم، ولا تصلوا في مبارك الإبل» رواه أحمد، وأبو داود،
~~وصححه أحمد وإسحاق،
# وقال ابن خزيمة: لم نر خلافا بين علماء الحديث أن هذا الخبر صحيح. (فلا
~~يضر) فعل صلاة (موضع ورودها) أي: الإبل الماء (و) : لا موضع (مناخ علفها و)
~~لا (موضع نزولها في سيرها) ؛ لأن اسم الأعطان لا يتناولها، فلا تدخل في
~~النهي. (ويتجه) ب (احتمال) قوي (زوال) حكم (عطن) اتخذ مأوى للإبل مدة ثم
~~ترك، فيزول عنه اسم العطن (ب) مجرد (رحيل) نحو (عرب) عن ذلك الموضع.
# وتصح الصلاة فيه لزوال الاسم عنه برحيلهم، فإن عادوا لتلك المنزلة عاد
~~عطنا مدة استقامتهم،؛ لأن الحكم يدور مع علته، وهو متجه، (ولا) تصح الصلاة
~~أيضا (في مجزرة، وهي ما) أي: مكان (أعد لذبح فيه ولا) في (مزبلة، وهي مرمى
~~الزبالة، ولو طاهرة، ولا) في (قارعة الطريق وهي: ما كثر سلوكه، سواء كان
~~فيه سالك أو لا) لما
# PageV01P367
# روى ابن عمر " أن رسول الله، - صلى الله عليه وسلم -، قال: «سبع مواطن لا
~~تجوز فيها الصلاة: ظهر بيت الله، والمقبرة، والمزبلة، والمجزرة، والحمام،
~~ومعطن الإبل، ومحجة الطريق.» رواه ابن ماجه والترمذي، وقال: ليس إسناده
~~بالقوي.
# وقد رواه الليث بن سعد عن عبد الله بن عمر العمري عن نافع عن ابن عمر
~~مرفوعا. (ولا بأس) بالصلاة (بطريق أبيات قليلة، وبما علا عن جادة مسافر
~~يمنة ويسرة) نصا فتصح الصلاة فيه بلا كراهة؛ لأنه ليس بمحجة. (وأسطحه ما
~~مر) من هذه المواضع التي لا تصح الصلاة فيها (كهي) ؛ لأن الهواء تابع
~~للقرار، لمنع الجنب من اللبث بسطح المسجد.
# وحنث من حلف لا يدخل دارا بدخول سطحها. (فلا تصح) الصلاة (بساباط حدث على
~~طريق) لتبعية الهواء للقرار، بخلاف طريق أو غيره من مواضع النهي حدث تحت
~~مسجد بعد بنائه فتصح الصلاة في ذلك المسجد،؛ لأنه لم يتبع ما حدث ms0275 بعده.
~~(ويتجه) أنه (يصح عد اجتناب أماكن نهي شرطا مستقلا) للصلاة، (وكذا) يصح عد
~~اجتناب (مكان) غصب، (وثوب غصب مع الذكر) شرطا مستقلا لها، (كما) يصح عد
~~(التسمية) مع الذكر شرطا (لوضوء) كذا قال.
# وفيه نظر؛ لأنه قد تقرر أن الشرط لا يسقط سهوا ولا جهلا، والصلاة فيما
~~ذكر تصح من جاهل وناس، فافترقا.
# . (وتصح) الصلاة (على سطح نهر) كبير أو صغير، (لعدم ورود نهي) في حديث
~~ابن عمر المتقدم ولا غيره، وهو مبني على رواية
# PageV01P368
# ذكره أبو المعالي، واختاره (خلافا " للمنتهى ") فإنه جزم بعدم صحة الصلاة
~~في سطح النهر، تبعا لابن عقيل القائل بعدم الصحة. معللا ذلك بأن الماء لا
~~يصلى عليه. وقيد القاضي ومن تابعه عدم صحة الصلاة على سطح نهر تجري فيه
~~سفينة، وقالوا: كالطريق، وعللوه بما يأتي. (و) قول المصنف: (التعليل) أي:
~~تعليل القاضي ومتابعيه (بأن الهواء تابع للقرار؛ يرده سفينة، وراحلة، وبيت)
~~مبني (على بركة) لصحة الصلاة فيها.
# أجيب عنه: بأن الفرق بين سطح النهر وبين السفينة ونحوها بأنها مظنة حاجة،
~~ولا حاجة هنا. (ولو جمد الماء فكسطحه) قال أبو المعالي: إنه كالطريق، أي:
~~فلا تصح الصلاة فيه.
# قدمه في " الإنصاف " خلافا لابن تميم، وصاحب الإقناع (وتصح) الصلاة (على
~~ثلج) بحائل أو لا، (إذا وجد حجمه) لاستقرار أعضاء السجود.
# وكذا حشيش، وقطن، وصوف منتفش إذا وجد حجمه.
# و (لا) تصح الصلاة في بقعة (غصب من أرض وحيوان) بأن يغصب ما ذكر من الأرض
~~والحيوان، ويصلي عليه الغاصب أو غيره؛ لأنها عبادة أتي بها على الوجه
~~المنهي عنه فلم تصح كصلاة الحائض (وغيره) كما لو غصب سفينة أو لوحا، فنجره
~~سفينة لم تصح الصلاة فيها. (ولو) كان المغصوب (جزءا مشاعا) من بقعة، فإن
~~كان المغصوب جزءا معينا تعلق الحكم به وحده، فإن صلى فيه؛ لم تصح وإن صلى
~~في غيره: صحت (أو) أي: ولا تصح الصلاة على مغصوب، ولو (بسط عليه مباح ا) أو
~~بسط غصبا على مباح، جزم به في " المبدع " وغيره، بخلاف ما لو ms0276 بسط طاهرا
~~صفيقا على حرير. والفرق أنه لا يعد مستعملا للحرير إذن، بخلاف البقعة، فإنه
~~حال فيها، وإن كان تحته مباح.
# ولا فرق
# PageV01P369
# بين غصبه لرقبة الأرض ونحوها (سواء غصب ذلك أو ادعى ملكه) بغير حق، وبين
~~وضع يده على المغصوب مدة ظلما (أو) غصب المنافع، بأن يدعي (إجارته ظالما،
~~أو أخرج ساباطا بموضع لا يحل) إخراجه؛ كأن يخرجه في درب غير نافذ بلا إذن
~~أهله، فإن أذنوا، صحت.
# أو في نافذ بغير إذن إمام أو نائبه أي: فلا تصح ولو أذن، كما تقدم.
# . (ويصح وضوء وصوم وأذان وإخراج زكاة وعقود) كبيع ونكاح وغيرهما، وفسوخ:
~~كطلاق، وخلع وعتق (بمكان غصب) ؛ لأن البقعة ليست شرطا فيها، بخلاف الصلاة.
~~(و) تصح (صلاة في بقعة أبنيتها غصب، ولو استند) إلى الأبنية لإباحة البقعة
~~المعتبرة في الصلاة.
# ومقتضى كلامه في " المبدع ": وتكره. وفي معنى ذلك ما يبنى لحريم الأنهار
~~من مساجد وبيوت؛ لأن المحرم البناء بها، وأما البقعة فعلى أصل الإباحة،
~~(أو) أي: وتصح صلاة من (طولب برد وديعة أو) رد (غصب ولم يفعل) ولو بلا عذر؛
~~لأن التحريم لا يختص الصلاة.
# وتصح صلاة (قن خالف سيده بإقامة بمكان) أو ذهاب إلى غيره.
# وتصح صلاة ونحوها من (متقو على أداء عبادة بأكل حرام) ؛ لأن النهي لا
~~يعود إلى العبادة، ولا إلى شروطها، بل إلى خارج عنها، وذلك لا يقتضي
~~فسادها.
# لكن لو حج بغصب عالما ذاكرا، لم يصح حجه على المذهب. (و) تصح صلاة (نحو
~~عيد وجمعة وجنازة وكسوف) واستسقاء (لضرورة بطريق) بأن ضاق المسجد أو
~~المصلى، واضطروا للصلاة في الطريق للحاجة. (و) تصح صلاة عيد وجمعة وجنازة
~~ونحوها بموضع (غصب) أي: مغصوب نص عليه في الجمعة؛ لأنه إذا صلاها الإمام في
~~الغصب، وامتنع الناس من الصلاة معه، فاتتهم.
# ولذلك صحت الجمعة خلف الخوارج، والمبتدعة، وفي الطريق لدعاء الحاجة
~~إليها،
# PageV01P370
# وكذا الأعياد والجنازة. (بل و) تصح الصلاة (في الكل) أي: كل الأماكن
~~المتقدمة (مطلقا) أي: سواء خشي فوت الوقت أو لا.
# نص عليه. قال ms0277 في " المبدع ": هو المذهب (لعذر) كما لو حبس فيها، ولم
~~يمكنه الخروج منها، فيصلي ولا إعادة كالمتيمم يجد الماء بعد الصلاة. (ويتجه
~~الأصح) أن (منه) أي: من العذر المبيح للصلاة في أماكن النهي، (خوف خروج
~~وقت) ، وهذا الاتجاه نصوصهم تأباه. (وتكره صلاة إليها) لحديث أبي مرثد
~~الغنوي مرفوعا «لا تصلوا إلى القبور ولا تجلسوا إليها» رواه الشيخان.
# قال القاضي: ويقاس على ذلك جميع مواضع النهي إلا الكعبة.
# وفيه نظر؛ لأن النهي عنده تعبد، وشرط القياس فهم المعنى.
# فإن بعض الأصحاب منع صحة الصلاة إلى المقبرة، وبعضهم وإلى الحش، والمذهب
~~الصحة مع الكراهة.
# نص عليه في رواية أبي طالب وغيره، وعليه الجمهور، وجزم به في " الوجيز "
~~و " الإفادات " وقدمه غيرهما.
# ومحل الخلاف: إذا كانت الصلاة إلى ذلك (بلا حائل) فإن كان حائل لم تكره
~~الصلاة، (ولو) كان (كمؤخرة رحل) كسترة المتخلي، لا كسترة صلاة.
# فلا يكفي الخط ونحوه، ولا ما دون مؤخرة رحل، بل (ولا يكفي حائط المسجد
~~نصا) جزم به جماعة، منهم: المجد، وابن تميم، والناظم، وغيرهم.
# وقدمه في " الرعايتين "، و " الحاويين " وغيرهم، لكراهة السلف الصلاة في
~~مسجد قبلته حش (خلافا لابن عقيل)
# PageV01P371
# حيث اعتبر أن حائط المسجد كاف في السترة، وتأول النص على سراية النجاسة
~~تحت مقام المصلي.
# (ولو غيرت أماكن نهي غير) أماكن (غصب بما يزيل اسمها، كجعل حمام دارا،
~~ومقبرة مسجدا) ، أو نبش الموتى وحولت عظامهم، (وصلى فيها) (صحت) الصلاة؛
~~لأنها خرجت بذلك عن كونها من مواضع النهي (وكمقبرة مسجد حدث بها) أي:
~~المقبرة، فلا تصح الصلاة فيه سوى صلاة جنازة، أو لعذر.
# قال الآمدي: لا فرق بين المسجد القديم والحديث (لا إن حدثت هي) أي:
~~القبور، (حوله) أي: المسجد وكذا (لو) حدثت (في قبلته ف) تكره (كصلاة إليها)
~~بلا حائل (ولو وضع قبر) أي: مقبرة، (ومسجد معا، لم يجز) وضع ذلك، (ولم يصح
~~وقف، و) لا (صلاة) به. (قاله) ابن القيم (في " الهدي) النبوي " (وتصح)
~~الصلاة (بطريق حدثت بمسجد) وكذا لو حدث غيره من مواضع النهي، ms0278 كحش بعد بناء
~~المسجد، فالصلاة فيه صحيحة؛ لأنه ليس بتابع لما حدث بعده. (وتكره) الصلاة
~~(بأرض خسف، وما نزل بها عذاب) من الأراضي المسخوط عليها، (ك) أرض (بابل)
~~وأرض الحجر (وديار ثمود) " لأنه - صلى الله عليه وسلم -، «نهى عن الصلاة في
~~أرض بابل وقال: إنها ملعونة» ولأنها مواضع مسخوط عليها، وقد «قال النبي، -
~~صلى الله عليه وسلم -، يوم مر بالحجر " لا تدخلوا على هؤلاء المعذبين إلا
~~أن تكونوا باكين، أن يصيبكم مثل ما أصابهم» (و) تصح الصلاة مع الكراهة
~~(بمسجد الضرار) إذا لم تكن أرضه مغصوبة. (و) تصح أيضا في (مدبغة ورحى و)
~~تصح (عليها) أي: الرحى مع الكراهة. (و) تصح أيضا (بأرض سبخة) . نص عليه،
~~قال في الرعاية ": مع الكراهة. (و)
# PageV01P372
# تصح أيضا مع الكراهة وتصح أيضا في (مقصورة مسجد تحمى لأكابر) من أمراء
~~(وسلاطين) نصا. (ولا تكره) الصلاة (ببيع) وهي: معبد النصارى (وكنائس) :
~~معبد اليهود، (ولو مع) وجود (صور) على الصحيح من المذهب، وهو مخالف "
~~للإقناع "، وكان عليه الإشارة إلى ذلك قال الشيخ تقي الدين: (وليست) البيع
~~والكنائس (ملكا لأحد، فليس لهم منع من يعبد الله فيها؛ لأنا صالحناهم عليه)
~~.
# نقله في " الفروع " في الوليمة. (فرع: يثاب على ما كره لا لذاته بل
~~لعارض، كما مر) من الصلاة إلى أماكن النهي، وأرض الخسف وما نزل بها عذاب،
~~ومسجد الضرار، والمدبغة، والرحى، والأرض السبخة، والمقصورة المحمية،
~~(وكوضوء بما كره) استعماله لشدة حره أو برده (بخلاف ما كره لذاته؛ كسواك
~~صائم بعد الزوال.
# ولا يعد) ما كره لذاته (عبادة) ، بخلاف ما كره لعارض.
### | [فصل الصلاة في الكعبة المشرفة]
# (فصل) (ولا يصح فرض في الكعبة) المشرفة، (ولا على ظهرها) لقوله تعالى
~~{وحيث ما كنتم فولوا وجوهكم شطره} [البقرة: 144] والشطر: الجهة.
# ومن صلى فيها، أو على سطحها غير مستقبل لجهتها؛ ولأنه يكون مستدبرا من
~~الكعبة، ما لو استقبله منها، وهو خارجها، صحت صلاته؛ ولأن النهي على ظهرها
~~قد ورد صريحا في حديث عبد الله بن عمر السابق، وفيه تنبيه على النهي عن ms0279
~~الصلاة فيها؛ لأنهما سواء في المعنى.
# والجدار لا أثر له؛ إذ المقصود البقعة، بدليل: أنه يصلى للبقعة حيث لا
~~جدار، (إلا إذا وقف على منتهاها) ، أي: الكعبة (بحيث لم يبق وراءه شيء)
# PageV01P373
# منها، (أو) وقف (خارجها) ، أي: الكعبة، (وسجد فيها) فيصح فرضه؛ لأنه
~~مستقبل لطائفة من الكعبة، غير مستدبر لشيء منها، كما لو صلى إلى أحد
~~أركانها.
# (وتصح نافلة) في الكعبة، وعليها. (و) تصح (منذورة فيها وعليها، ولو لم
~~يكن بين يديه شاخص متصل بها) ، على المذهب.
# اختاره الموفق في " المغني "، والمجد في شرحه "، وابن تميم، وصاحب "
~~الحاوي الكبير "، والفائق.
# قال في " الإنصاف ": وهو المذهب على ما أسلفناه في الخطبة، وهو معنى ما
~~قطع به في المنتهى ". (خلافا له) أي: لصاحب الإقناع " فإنه قال: ولو صلى
~~لغير وجاهة إذا دخل جاز، إذا كان بين يديه شيء منها شاخص متصل بها كالبناء،
~~والباب ولو مفتوحا، أو عتبته المرتفعة، فلا اعتبار بالآجر المعبأ من غير
~~بناء، ولا بالخشب غير المسمور، ونحو ذلك.
# فإن لم يكن شاخص، وسجوده على منتهاها، لم تصح.
# انتهى. (ما لم يسجد على منتهاها) أي: الكعبة، وليس بين يديه شاخص متصل
~~بها، فلا تصح صلاته قولا واحدا؛ لأنه لم يستقبلها فيه. (ويسن نفله فيها،
~~والأفضل) أن يتنفل (وجاهه، إذا - دخل) لحديث ابن عمر قال: «دخل رسول الله،
~~- صلى الله عليه وسلم -، البيت وأسامة بن زيد، وبلال، وعثمان بن طلحة،
~~فأغلقوا عليهم، فلما فتحوا كنت أول من ولج، فلقيت بلالا فسألته: هل صلى
~~رسول الله، - صلى الله عليه وسلم -، في الكعبة؟ قال: ركعتين بين الساريتين
~~عن يسارك إذا دخلت، ثم خرج فصلى في وجه الكعبة ركعتين» ، رواه الشيخان.
# ولفظه للبخاري.
# وأما ما روى الشيخان عن أسامة أيضا، والبخاري عن ابن عباس «أن النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - لم يصل في الكعبة» فجوابه أن الدخول كان مرتين، فلم
~~يصل في الأولى، وصلى في الثانية.
# كذا رواه أحمد في مسنده "، وابن حبان في صحيحه
# PageV01P374
# (ويجوز) التنفل (لغير وجاهة) إذا دخل؛ لأن كل ms0280 جهة من جهاته قبلة. (ونفل
~~سن جماعة) فعله (خارجها) ، أي: الكعبة، (بها) أي: بالجماعة، (أفضل منه) ،
~~أي: من فعله (داخل بدونها) ، أي: الجماعة. (إذ المحافظة على فضيلة تتعلق
~~بنفس العبادة أولى من المحافظة على فضيلة تتعلق بمكانها) إذا تقرر هذا
~~(فنفل ببيته أفضل منه بمسجد، ولو الحرام) ، لما فيه من اتباع السنة، وبعده
~~من الرياء، وقربه من الإخلاص. (وسن تنفل في الحجر) بكسر الحاء، (وهو) أي:
~~الحجر (منها) أي: من الكعبة، لخبر عائشة (وقدره ستة أذرع) بذراع اليد
~~(وشيء) .
# قال الشيخ تقي الدين: الحجر جميعه ليس من البيت: وإنما الداخل في حدود
~~البيت ستة أذرع وشيء، فمن استقبل ما زاد على ذلك، لم تصح صلاته ألبتة
~~انتهى.
# وهذا بالنسبة لغير الطواف، وإلا فلا بد من خروجه جميعه احتياطا، ويأتي.
# (ويصح التوجه إليه) أي: إلى ذلك القدر من البيت، أشبه سائره (ولو لمكي) ،
~~سواء كانت الصلاة فرضا أو نفلا. (والفرض فيه) ، أي: الحجر، (كداخلها) ، أي:
~~لا يصح إلا إذا وقف على منتهاه، أو لم يبق وراءه منه شيء أو وقف خارجه وسجد
~~فيه قال أحمد: الحجر من البيت. (ولو نقض بناء الكعبة) أو سقط (وجب استقبال
~~موضعها، وهوائها دون أنقاضها) ؛ لأن المقصود البقعة لا الأنقاض. (ولو على
~~جبل يخرج عن مسامتة بنيانها) كأبي قبيس (صحت) الصلاة (لهوائها) وكذا لو حفر
~~حفيرة في الأرض بحيث ينزل عن مسامتة بنيانها صحت إلى هوائها؛ إذ المقصود
~~البقعة لا الجدار.
# (ولا بأس بتغير حجارتها) ، أي: الكعبة، وإبدالها بحجارة أقوى
# PageV01P375
# منها (إن احتاجت لمرمة) ، ولم تمكن بدون التغيير، وإلا فلا. (لا الحجر
~~الأسود، فيحرم) تغييره (لعدم قيام غيره مقامه) ، بل يجب بقاؤه على حال.
# ولو تشعث أو تكسر يلصق في محله، ولا ينقل إلى غيره. (ولا ينتقل النسك
~~معه) أي: الحجر الأسود، إذا نقل من مكانه؛ لأن النسك إنما هو الطواف بجملة
~~البيت، لا بالحجر على انفراده. (وكره نقل حجارتها) ، أي: الكعبة، (عند
~~عمارتها إلى غيرها) من الأماكن. (وفي " الفنون ": لا يجوز أن تعلى أبنيتها
~~زيادة ms0281 على ما وجد من علوها) زمنه - صلى الله عليه وسلم -، (وفي " الفروع ":
~~يتوجه جواز البناء على قواعد إبراهيم - عليه الصلاة والسلام -) ، (يعني
~~إدخال الحجر في البيت انتهى) كلام صاحب الفروع ". (وقد فعله) أي: البناء،
~~على قواعد إبراهيم - عليه الصلاة والسلام -، (عبد الله بن الزبير) - رضي
~~الله عنهما -، ثم أعادها الحجاج على ما كانت عليه من بناء قريش، وأخرج
~~الحجر منها، وهي باقية إلى الآن. (ورأى) الإمام (الشافعي، و) الإمام (مالك)
~~- رضي الله عنهما - (تركه) ، أي: البناء على ما هو عليه (لئلا يصير البيت
~~ملعبة للمملوك) فيسقط تعظيمه من أعين الجهال.
### | [باب استقبال القبلة]
# وبيان أدلتها، وما يتعلق بذلك.
# قال الواحدي: القبلة: الوجهة، وهي: الفعلة من المقابلة، والعرب تقول: ما
~~له قبلة، ولا دبرة، إذا لم يهتد لجهة أمره. وأصل القبلة في اللغة: الحالة
~~التي يقابل الشيء غيره عليها، كالجلسة للحالة التي يجلس عليها، إلا أنها
~~صارت كالعلم للجهة التي يستقبلها. وسميت قبلة لإقبال الناس عليها، أو لأن
~~المصلي يقابلها، وهي تقابله.
# PageV01P376
# واستقبالها (في جميع الصلاة شرط لها) ، أي الصلاة، لقوله تعالى {وحيث ما
~~كنتم فولوا وجوهكم شطره} [البقرة: 144] وهو الشرط الثامن لصحة الصلاة. (مع
~~قدرة) عليه (لا مع عذر) كعجز عن الاستقبال؛ كالتحام حرب، وهرب من سيل أو
~~نار أو سبع ونحوه (ولو) كان العذر (نادرا، كمريض) ، ومصلوب (ومربوط عجز عن
~~استقبال) وعمن يديره إلى القبلة، فتصح صلاتهم إلى غيرها بلا إعادة، لعجزهم
~~عن الشرط فيسقط، كالقيام، وستر العورة.
# (وصلى النبي - صلى الله عليه وسلم -، لبيت المقدس عشر سنين بمكة) .
# جزم به القاضي في " شرح الخرقي الصغير " والسامري في " المستوعب " وهي
~~المدة التي أقامها بمكة بعد البعثة بناء على حديث أنس قال: «بعثه الله على
~~رأس أربعين سنة، فأقام بمكة عشر سنين وبالمدينة عشر سنين» الحديث.
# وما ذكره أنه كان يصلي بمكة قبل الهجرة إلى بيت المقدس هو أحد أقوال
~~ثلاثة.
# قال الفخر الرازي في تفسيره: اختلفوا في صلاته إلى بيت المقدس، فقال قوم:
~~كان بمكة يصلي إلى الكعبة، فلما ms0282 صار إلى المدينة أمر بالتوجه إلى بيت
~~المقدس سبعة عشر شهرا، وقال قوم: بل كان بمكة يصلي إلى بيت المقدس، إلا أنه
~~يجعل القبلة بينه وبينها، وقال قوم: بل كان يصلي إلى بيت المقدس فقط بمكة
~~وبالمدينة أولا سبعة عشر شهرا، ثم أمره الله - تعالى - بالتوجه إلى الكعبة،
~~لما فيه من الصلاح. (و) صلى أيضا، - صلى الله عليه وسلم -، إلى بيت المقدس
~~(سبعة عشر شهرا بالمدينة) ، وقيل ستة عشر شهرا.
# روي عن البراء قال «قدم رسول الله، - صلى الله عليه وسلم -، فصلى نحو بيت
~~المقدس ستة عشر شهرا
# PageV01P377
# ثم إنه وجه إلى الكعبة، فمر رجل كان صلى مع النبي - صلى الله عليه وسلم
~~-، على قوم من الأنصار، فقال: إن رسول الله، - صلى الله عليه وسلم - قد وجه
~~إلى الكعبة، فانحرفوا إلى الكعبة» أخرجه النسائي، وجزم به في " الإقناع "،
~~ولم يشر إلى خلافه.
# وقد ورد (بالسنة) قولان، كما يعلم من كتب الحديث. (و) ورد في (القرآن)
~~أيضا (قولان) قيل عن أحدهما: إنه نزل به قرآن ونسخ، والثاني: قوله تعالى
~~{ولله المشرق والمغرب فأينما تولوا فثم وجه الله} [البقرة: 115] . (ثم أمر)
~~- صلى الله عليه وسلم - (بالتوجه للكعبة) بقوله تعالى {قد نرى تقلب وجهك في
~~السماء فلنولينك قبلة ترضاها} [البقرة: 144] الآية. (فلا تصح) الصلاة
~~(لقادر) على الاستقبال (بدون استقبالها) أي: القبلة، (إلا في نفل وراتبة
~~مسافر، فقبلته جهة سيره) على ما يأتي تفصيله للخبر في الراكب، ويأتي. (ولو)
~~كان المسافر (ماشيا) لمساواته له في خوف الانقطاع عن القافلة في السفر
~~(سفرا مباحا) كالتجارة، (ولو قصيرا) كدون المسافة (لا مكروها) كسياحة، ولا
~~محرما؛ لأن نفله كذلك رخصة، ولا تناط بالمعاصي.
# (أو) تنفل (حضرا) كالراكب السائر في مصره، أو قريته، فلا يسقط عنه
~~الاستقبال؛ لأنه ليس بمسافر. (ولا) يسقط الاستقبال في نفل (راكب تعاسيف
~~وهو) ، أي: التعاسيف: (ركوب فلاة وقطعها على غير صوب) ، ومنه الهائم،
~~والتائه، كما لا يقصر ولا يفطر برمضان. (ولا) يسقط الاستقبال عن (راكب محفة
~~واسعة) أو عمارية وهودج، فيلزمه ذلك لقدرته ms0283 عليه بلا مشقة. (ولا)
# PageV01P378
# عن راكب (نحو سفينة) كزورق، إذا كان (غير ملاح) ، أما الملاح فمعذور
~~لانفراده بتدبيرها. (وإن لم يعذر من عدلت به دابته) إلى غير القبلة؛ بأن
~~علم بعدولها، وقدر على ردها، ولم يفعل؛ بطلت، (أو عدل) هو (إلى غيرها) أي:
~~القبلة، (عن جهة سيره مع علمه) بعدوله
# بطلت؛ لأنه ترك قبلته عمدا.
# وسواء طال عدوله، أو لا، (أو عذر) من عدلت به دابته لعجزه عنها كجماحها،
~~أو نحوه، أو عذر من عدل إلى غيرها لغفلة، أو نوم، أو جهل أو ظنها جهة سيره،
~~(وطال) عدول دابته أو عدوله عرفا (بطلت) صلاته؛ لأنه بمنزلة العمل اليسير
~~(و) إن حصل العدول (بعذر سهو قصير) زمنه، فإنه (يسجد له) .
# فإن لم يسجد، بطلت؛ لأنه لا يعفى عن يسير السهو، بخلاف الغفلة النوم.
~~(وإن وقف) المسافر المتنفل لجهة سيره (لتعب دابته، أو) وقف (منتظرا رفقة
~~أو) وقف لكونه (أيسر لسيرهم) أي: الرفقة، استقبل القبلة. (أو نوى النزول
~~ببلد دخله، أو نزل في أثنائها) أي الصلاة، (استقبل) القبلة حال كونه
~~(نازلا) في، الأخيرة (ويتمها) لانقطاع سيره كالخائف يأمن. (ويتجه وجوب نزول
~~راكب) وقف لتعب دابته، أو منتظرا رفقة أو لم يسر لسيرهم، أو نوى النزول
~~ببلد دخله إن كان (لا يتمكن) وهو راكب (من نحو سجود) ، وركوع وطمأنينة،
~~واعتدال (سيما مفترض) وهذا الاتجاه في المفترض ظاهر، ويأتي.
# وأما المتنفل فغير مسلم؛ لأنه يكتفي بالإيماء بالركوع والسجود حيث لم
~~يتمكن من فعلهما.
# PageV01P379
# (وإن نذر صلاة على دابة، جاز وصحت) الصلاة (عليها) أي: على الدابة. (وشرط
~~طهارة محل راكب) ، من بردعة، وسرج، ونحوه، (وعدم ملاقاته) أي: الراكب
~~(لنجس، كحمار) وبغل، وفيل، ونحوه، لما تقدم من اعتبار طهارة المكان. (ولا
~~يضر وطء دابة نجاسة) .
# قال ابن حمدان: إن أمكن رده عنها ولم يفعل، بطلت. (بل) يضر (وطء ماش)
~~نجاسة (عمدا) كغير المسافر. (ويتجه) أنه لا يضر وطء دابة نجاسة إذا كانت
~~غير رطبة؛ لأنه لا يعلق منها بها شيء، بخلاف الرطبة، فتبطل الصلاة بوطء
~~الدابة ms0284 لها؛ لأنها لا تخلو عن أثر يصحب يد الدابة أو رجلها منها، فيكون كمن
~~صلى بمحل نجس ولا يرد أن جميع أعضاء الدابة نجسة كما لو كانت بغلا، أو
~~حمارا؛ لأن الدابة لا غناء عنها في السفر.
# وأما النجاسة فيمكن اجتنابها والتحرز منها، وهو متجه. (وإن ركب ماش)
~~متلبس (في نفل، أتمه) راكبا، كما لو نزل في أثناء الصلاة عن الدابة، فيتمها
~~من غير قطع ولا استئناف.
# نص عليه. (ويتجه: و) كذا لو ركب بعد شروعه (في فرض) ماشيا، فله
# PageV01P380
# أن يتمه راكبا، (حيث جاز) الشروع فيه ماشيا، كخائف على نفسه من سبع، أو
~~نار أو ماء، أو فوت وقت وقوف بعرفة ونحوه؛ لأن المحافظة على هذه الأشياء
~~واجبة شرعا، وهو متجه. (وتبطل) النافلة (بركوب قاعد وقائم) ؛ لأن حالته
~~حالة إقامة، فركوبه فيها بمنزلة العمل الكثير. (و) يجب (على) مسافر (ماش
~~إحرام) إلى القبلة، (وركوع وسجود إليها) بالأرض (إن أمكن) لتيسر ذلك عليه،
~~(ويفعل ما سواه إلى جهة سيره) .
# (وكذا) (راكب) متنفل، يستقبل القبلة في كل صلاته، ويركع، ويسجد وجوبا إن
~~(أمكنه) ذلك (بلا مشقة) كراكب المحفة الواسعة، والسفينة والراحلة الواقفة؛
~~لأنه كالمقيم في عدم المشقة، (وإلا) يمكنه ذلك بلا مشقة، كراكب نحو بعير
~~مقطور تعسر عليه الاستدارة بنفسه، أو راكب حرون تعسر عليه إدارته، ولا
~~يمكنه ركوع ولا سجود (ف) يحرم (إلى جهة سيره، ويومئ) بركوع وسجود. (ويلزم
~~قادرا جعل سجوده أخفض) من ركوعه، لحديث جابر «، قال " بعثني رسول الله، -
~~صلى الله عليه وسلم - في حاجة، فجئت وهو يصلي على راحلته نحو المشرق،
~~والسجود أخفض من الركوع» رواه أبو داود. (و) تلزمه (طمأنينة) ؛ لأنها ركن
~~في الصلاة قدر على الإتيان به فلزمه، كما لو كان بالأرض.
### | [فصل في بيان ما يجب استقباله وأدلة القبلة]
# (فصل)
# في بيان ما يجب استقباله، وأدلة القبلة وما يتعلق بها. (وفرض من قرب من
~~قرب من الكعبة) ، وهو من يمكنه المشاهدة، أو من يخبره عن يقين، إصابة العين
~~ببدنه، بحيث لا يخرج منه شيء ms0285 عنها.
# فإن كان
# PageV01P381
# بالمسجد الحرام أو على ظهره، فظاهر، وإن كان خارجه، فإنه يتمكن من ذلك
~~بنظره، أو علمه، أو خبر عالم به، فلو خرج ببعض بدنه عن مسامتتها؛ لم تصح
~~صلاته. (أو) أي: وفرض من قرب (من مسجده، - صلى الله عليه وسلم -، إصابة
~~العين بكل بدنه) ، قاله الأصحاب.
# لأن قبلته متيقنة الصحة؛ لأنه - عليه الصلاة والسلام - لا يقر على الخطأ.
# وروى أسامة بن زيد «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - ركع ركعتين قبل
~~القبلة. وقال: هذه القبلة» .
# قال في " الشرح ": في قول الأصحاب نظر؛ لأن صلاة الصف المستطيل في مسجد
~~النبي، - صلى الله عليه وسلم -، صحيحة، مع خروج بعضهم عن استقبال عين
~~الكعبة، لكون الصف أطول منها.
# وقولهم إنه، - صلى الله عليه وسلم -، لا يقر على الخطأ صحيح، لكن إنما
~~الواجب عليه استقبال الجهة، وقد فعله، وهذا الجواب عن الحديث المذكور
~~انتهى.
# وقد يجاب: أن المراد بقوله: فرضه استقبال العين، أي: أنه لا يجوز في
~~مسجده، - صلى الله عليه وسلم -، وما قرب منه، الانحراف عنه يمنة ولا يسرة،
~~كمن بالمسجد الحرام؛ لأن قبلته بالنص، فلا تجوز مخالفته.
# قال الناظم: وفي معناه، أي: مسجده - صلى الله عليه وسلم -، كل موضع ثبت
~~أنه، - صلى الله عليه وسلم -، صلى فيه إذا ضبطت جهته. (ولا يضر علو) عن
~~الكعبة، كالمصلي على جبل أبي قبيس. (و) لا يضر (نزول) عنها، كمن في حفيرة
~~في الأرض تنزل عن مسامتها؛ لأن العبرة بالبقعة لا بالجدران كما تقدم. (أو)
~~أي: ولا يضر (حائل حادث) ، كالأبنية (حيث أمكن تيقن) إصابة عينها (بنظر أو
~~خبر ثقة عن يقين) .
# فإن من نشأ بمكة، أو أقام بها كثيرا تمكن من الأمر اليقيني في ذلك.
# (فإن تعذر) عليه إصابة العين (بحائل أصلي كجبل) صلى خلفه،
# PageV01P382
# (اجتهد إلى عينها) ، أي: الكعبة؛ لتعذر اليقين عليه.
# ومع حائل غير أصلي كالمنازل، لا بد من محاذاتها ببدنه بيقين، إما بنظر أو
~~إخبار ثقة.
# والأعمى المكي والغريب إذا أراد الصلاة بدار أو نحوها من مكة، ففرضه
~~الخبر ms0286 عن يقين، أو عن مشاهدة، ككونه من وراء حائل، وعلى الحائل من يخبره،
~~أو أخبره أهل الدار أنه متوجه إلى عين الكعبة، فيلزمه الرجوع إلى قولهم،
~~ولا يجوز له الاجتهاد كالحاكم إذا وجد النص.
# (وفرض من بعد) عن الكعبة ومسجده، - صلى الله عليه وسلم - (وهو من لم يقدر
~~على المعاينة) لذلك، (ولا) يقدر (على من يخبره) بالعين (عن يقين إصابة
~~الجهة) أي: جهة الكعبة (بالاجتهاد) ، لما روى أبو هريرة «أن النبي، - صلى
~~الله عليه وسلم -، قال: ما بين المشرق والمغرب قبلة» رواه ابن ماجه،
~~والترمذي وصححه.
# ولأن الإجماع انعقد على صحة صلاة الاثنين المتباعدين يستقبلان قبلة
~~واحدة، وعلى صحة صلاة الصف الطويل على خط مستو، لا يقال مع البعد يتسع
~~المحاذي،؛ لأنه إنما يتسع مع التقوس، لا مع عدمه. (ويعفى عن انحراف يسير)
~~يمنة ويسرة للخبر، وإصابة العين بالاجتهاد متعذرة، فسقطت، وأقيمت الجهة
~~مقامها للضرورة (فإن أمكنه ذلك) أي: معرفة فرضه من عين أو جهة (بخبر مكلف
~~ولو أنثى عدل، ظاهرا باطنا) حرا كان أو عبدا (عن يقين، ك) قوله: (رأيت
~~القطب هنا) ، أو: رأيت النجم الذي تجاهه الجدي، فيعلم القبلة منه، (أو)
~~قوله: رأيت (الجم الغفير يصلي إلى كذا) كخط بحائط، أو عمود ونحوه، (لزمه
~~العمل به) ، ولا يجتهد كالحاكم يقبل النص من الثقة ولا يجتهد.
# وعلم منه أنه لا يقبل كافر، ولا غير مكلف، ولا فاسق، لكن قال ابن تميم:
~~(ويصح توجه لقبلة فاسق في بيته) .
# ذكره في " الإشارات "
# PageV01P383
# وجزم به في " المبدع ".
# فلو شك في حاله قبل قوله في الأصح، وإن شك في إسلامه، فلا.
# وإنه إذا أخبره عن اجتهاد، لا يجوز تقليده في الأصح. (تتمة) : وإن أمكنه
~~استدلال بمحاريب المسلمين، لزمه العمل به، إذا علمها للمسلمين، عدولا كانوا
~~أو فساقا؛ لأن اتفاقهم عليها مع تكرار الأعصار إجماع عليها، ولا تجوز
~~مخالفتها.
# قال في " المبدع ": ولا ينحرف؛ لأن دوام التوجه إليه كالقطع. انتهى.
# قلت: إلا أن تكون كمحاريب غالب الصعيد، والفيوم، فإن قبلتهم كثيرة
~~الانحراف، كما شوهد ms0287 بأخبار الثقات، وامتحن بالأدلة.
# ففي هذه الحالة لا يلزمه التوجه إليها، لتحقق خطئها بل يجتهد إن كان
~~أهلا، وإلا قلد عدلا.
# وإن وجد محاريب ببلغد خراب لا يعلمها للمسلمين، لم يلتفت إليها؛ لأنها لا
~~دلالة فيها؛ لاحتمال كونها لغير المسلمين، وإن كان عليها آثار الإسلام؛
~~لجواز أن يكون الباني لها مشركا، عملها ليغر بها المسلمين.
# قال في " الشرح ": إلا أن يكون لا يتطرق إليه هذا الاحتمال، ويحصل له
~~العلم أنه من محاريب المسلمين، فيستقبله. (ومتى اشتبهت) القبلة (سفرا) ،
~~وحان وقت الصلاة، اجتهد في طلبها وجوبا (بدلائلها) ، جمع: دليل بمعنى دال.
~~(وسن تعلمها) أي: أدلة القبلة، (مع أدلة وقت) ولم يجب لندرة التباسه.
# والمكلف يجب عليه تعلم ما يعم، لا ما يندر. (فإن دخل) الوقت، (وخفيت
~~عليه) أدلة القبلة، (لزمه) تعلمها؛ لأن الواجب لا يتم إلا به مع قصر زمنه،
~~فإن صلى قبله، لم تصح.
# ذكره في " الشرح ". (ويقلد) جاهل (غيره لضيقه) ، أي: الوقت، عن تعلم
~~الأدلة،
# PageV01P384
# ولا يعيد لجواز ترك الاستقبال للضرورة، كشدة الخوف، بخلاف الطهارة.
# (وأصح الأدلة النجوم) ، قال تعالى: {وبالنجم هم يهتدون} [النحل: 16] ،
~~وقال: {جعل لكم النجوم لتهتدوا بها} [الأنعام: 97] ، وقال عمر: " تعلموا من
~~النجوم ما تعرفون به القبلة والطريق ".
# وقال الأثرم: قلت لأحمد: ما ترى في تعلم هذه النجوم التي يعلم بها كم مضى
~~من النهار، وكم يبقى؟ فقال: ما أحسن تعلمها. (وأثبتها القطب) بتثليث القاف.
~~حكاه ابن سيده؛ لأنه لا يزول عن مكانه، ويمكن كل أحد معرفته، (ثم الجدي)
~~نجم نير ما حكاه جماعة من أصحابنا وغيرهم خلافا لأبي الخطاب (والفرقدان.
~~فالقطب: نجم خفي حوله أنجم دائرة كفراشة رحى، أو كسمكة في أحد طرفيها أحد
~~الفرقدين. و) في " الشرح " وشرح المنتهى ": في أحد طرفيها الفرقدان، (وفي)
~~الطرف (الآخر الجدي) ، قالوا: وبين ذلك أنجم صغار منقوشة كنقوش الفراشة،
~~ثلاثة من فوق، وثلاثة من تحت، تدور هذه الفراشة حول القطب دوران فراشة
~~الرحى حول سفودها، في كل يوم وليلة دورة نصفها بالليل ونصفها بالنهار، في
~~الزمان المعتدل، فيكون ms0288 الفرقدان عند طلوع الشمس في مكان الجدي عند غروبها،
~~ويمكن الاستدلال بها على أوقات الليل، وساعاته، وغيره من الأزمنة لمن
~~عرفها، وفهم كيفية دورانها. (والقطب وسط الفراشة لا يبرح من مكانه دائما) .
~~قدمه في " الشرح " وفي " شرح المنتهى " إلا قليلا. قال في " الشرح " وقيل
~~إنه يتغير تغيرا يسيرا لا يؤثر (ينظره حديد بصر في غير ليالي قمر) فإذا قوي
~~نور القمر، خفي (ويستدل عليه) ، أي: على القطب، إذا
# PageV01P385
# خفي (بجدي، وفرقدين، فإنه بينهما، وعليه تدور بنات نعش) الكبرى قال
~~الحجاوي في حاشيته ": بنات نعش: أربعة كواكب: وثلاثة تتبعها الأربعة،
~~والثلاثة بنات. (فيكون) القطب (وراء ظهر مصل بشام، وما حاذاها من عراق،
~~وحران) وقيل: أعدل القبل قبلتها (وسائر الجزيرة، لكن ينحرف بعراق قليلا
~~لمغرب) لانحرافها عن مسامتة القبلة للقطب إلى المشرق، فينحرف المصلي فيها
~~إلى المغرب بقدر انحرافها. (وكلما قرب من مشرق انحرف أكثر) إلى المغرب وإذا
~~جعله الإنسان وراء ظهره، كان مستقبلا وسط السماء في كل بلد.
# ثم إن كان في بلد لا انحراف له عن مسامتة القبلة للقطب مثل آمد، وما كان
~~على خطها؛ فهو مستقبل القبلة. (و) إن كان البلد منحرفا عنها إلى جهة
~~المغرب، انحرف المصلي إلى المشرق بقدر انحراف بلده. (ففي دمشق وما قاربها
~~ينحرف) المصلي (قليلا لمشرق) ؛ لأن انحرافها لمغرب نحو نصف سدس الفلك، يعرف
~~ذلك الفلكية.
# (وكلما قرب من مغرب انحرف أكثر) لمشرق بقدره.
# وعكس ذلك بعكسه كما تقدم. (حتى إن قبلة مصر مطلع الشمس شتاء) لكثرة
~~انحرافها لجهة المغرب. (و) يجعل القطب (بيمن قبالته مما يلي جانبه) أي:
~~المصلي، (الأيسر.
# و) يجعله (بمصر على عاتقه الأيسر.
# و) يجعله (بمشرق خلف أذنه اليمنى) ، وبمغرب خلف أذنه اليسرى. (وإذا جعل
~~الشامي القطب بين أذنه اليسرى ونقرة القفا، فقد استقبل ما بين الركن الشامي
~~والميزاب.
# قاله الشيخ) تقي الدين في شرح العمدة ".
# وإن جعله وراء ظهره في الشام وما حاذاها، وانحرف قليلا إلى المشرق، كان
~~مستقبلا القبلة.
# (ومطلع سهيل) ، وهو نجم صغير مضيء يطلع من مهب ms0289 الجنوب،
# PageV01P386
# ثم يسير حتى يصير في قبلة المصلي، ثم يتجاوزها فيسير حتى يغرب بقرب محل
~~الدبور، (قبلة لأهل الشام) .
# ومن استدبر الفرقدين والجدي في حال علو أحدهما وهبوط الآخر، فهو كاستدبار
~~القطب، وإن استدبر أحدهما في غير هذه الحالة فهو مستقبل للجهة، لكنه إن
~~استدبر الشرقي منهما، انحرف إلى المشرق قليلا، وإن استدبر الغربي، انحرف
~~قليلا إلى المغرب، ليتوسط الجهة، ويكون انحرافه المذكور لاستدبار الجدي أقل
~~من انحرافه لاستدبار الفرقدين؛ لأنه أقرب إلى القطب منهما.
# وإن استدبر بنات نعش، كان مستقبلا للجهة أيضا لكنه عن وسطها أبعد، فيجعل
~~انحرافه إليه أكثر.
# قاله في " شرح الهداية ".
# ومما يستدل به أيضا المجرة، فإنها تكون في الشتاء في أول الليل في ناحية
~~السماء، ممتدة شرقا وغربا على الكتف الأيسر من الإنسان، إذا كان متوجها إلى
~~المشرق، ثم تصير من آخره ممتدة شرقا وغربا أيضا على كتفه الأيمن، وأما في
~~الصيف فإنها تتوسط السماء.
# (ومنها) أي الأدلة، (الشمس والقمر، ومنازلهما وما يقترن بها) ، أي:
~~بمنازل الشمس والقمر (ويقاربها) ، كلها (تطلع من مشرق على يسرة مصل بشام،
~~وتغيب بمغرب عن يمنته) .
# ومنازل القمر ثمانية وعشرون منزلا: أربعة عشر شامية، تطلع من وسط المشرق
~~مائلة عنه إلى الشمال.
# وأربعة عشر يمانية تطلع من المشرق مائلة إلى اليمين ولكل نجم من الشامية
~~رقيب من اليمانية، إذا طلع أحدهما غاب رقيبه.
# ثم ينتقل في الليلة الثانية إلى المنزل الذي يليه.
# قال تعالى: {والقمر قدرناه منازل حتى عاد كالعرجون القديم} [يس: 39] ،
~~والشمس تنزل بكل منزل منها ثلاثة عشر يوما، فيكون عودها إلى المنزل الذي
~~نزلت به
# PageV01P387
# عند تمام حول كامل من أحوال السنة الشمسية (والهلال) يبدو (عن يمنته) ،
~~أي: المصلي (عند غروب شمس) أول ليلة من الشهر إلى ثلاثة (وفي ثامن ليلة) من
~~الشهر يكون (عند غروب شمس على قبلته) ، أي: المصلي (وفي) ليلة (عاشرة) يكون
~~(على سمت قبلته) وقت العشاء، (بعد مغيب شفق) أحمر.
# (وفي) ليلة (ثنتين وعشرين) يكون (على سمتها وقت طلوع فجر) تقريبا فيهن
~~بالشام.
# والشمس ms0290 تطلع من المشرق، وتغرب في المغرب، وتختلف مطالعها ومغاربها.
# وتكون في الشتاء في حال توسطها في قبلة المصلي، وفي الصيف محاذية لقبلته.
# (ومنها) ، أي: الأدلة، (الرياح. ويعسر استدلال بها، بصحاري، وبين جبال،
~~وبنيان، تدور فتختلف، وتبطل) دلالتها، ولهذا قال أبو المعالي: الاستدلال
~~بها ضعيف. انتهى. (وأصولها) أي: الرياح، (أربع: الجنوب، تهب بقبلة شام من
~~مطلع سهيل لمطلع شمس بشتاء) ، أي: في زمنه، (و) تهب (بعراق لبطن كتف مصل
~~يسرى مارة ليمينه. والشمال مقابلتها: تهب من قطب لمغرب شمس بصيف. و) ريح
~~(الصبا، وتسمى: القبول) ، تهب (من يسرة مصل بشام؛ لأنه من مطلع شمس صيفا
~~لمطلع: عيوق. و) تهب (بعراق خلف أذنه اليسرى مارة ليمينه والدبور مقابلتها؛
~~لأنها تهب) بالشام، (بين قبلة ومغرب، و) تهب (بالعراق مستقبلة شطر وجه
~~المصلي الأيمن) .
# وبين كل ريحين من الأربع المذكورات ريح تسمى النكباء لتنكبها طريق الرياح
~~المعروفة.
# ولكل من هذه الرياح صفات وخواص، تميز بعضها عن بعض عند ذوي الخبرة بها.
# (ومنها) أي: الأدلة، (الجبال الكبار، فكلها ممتدة عن يمنة مصل ليسرته.
# ودلالتها قوية) تدرك بالحس، (لكنها تضعف من حيث اشتباه
# PageV01P388
# على مصل.
# هل يجعل ممتدها خلفه أو قدامه؟) والاشتباه على جهتين.
# هذا (إذا لم يعرف وجه الجبل) .
# فإن عرفه.
# استقبله (فإن وجوهها) أي: الجبال (للقبلة) وهو ما فيه مصعده. (كذا) قاله
~~(في " الخلاصة ") فهذا أصح ما يستدل به على القبلة.
# (ومنها) أي: الأدلة (الأنهار الكبار) ، فلا اعتبار بالأنهار المحدثة
~~فإنها تحدث بحسب الحاجات إلى الجهات المختلفة، ولا بالسواقي والأنهار
~~الصغار، فإنها لا ضابط لها.
# والأنهار الكبار (كدجلة، والفرات والنهروان) ، وهو جيحون، (وغيرها)
~~كالنيل؛ (فتجري) هذه الأنهار (عن يمنة مصل ليسرته، إلا نهرا بخراسان وهو
~~المقلوب) .
# ويسمى سيحون، (وإلا نهر العاصي بالشام فيجريان من يسرته) ، أي: المصلي
~~(ليمنته) .
# قال في " المغني ": وهذا الذي ذكروه لا ينضبط بضابط، فإن كثيرا من أنهار
~~الشام تجري على غير السمت الذي ذكروه.
# فالأردن يجري نحو القبلة، وكثير منها يجري نحو البحر، حيث كان منها، حتى
~~يصب فيه.
# وإن ms0291 اختصت الدلالة بما ذكره، فليس شيء منها في الشام " سوى العاصي،
~~والفرات حد الشام من ناحية المشرق.
# انتهى.
# قال في الإقناع ": قلت: والاستدلال بالأنهار فرع على الاستدلال بالجبال،
~~فإنها تجري في الخلال التي بين الجبال ممتدة مع امتدادها.
### | [فصل لا يتبع مجتهد مجتهدا خالفه في معرفة القبلة]
# (فصل) (ولا يتبع مجتهد مجتهدا خالفه) ، بأن ظهر لكل منهما جهة غير التي
~~ظهرت للآخر؛ لأن كلا منهما معتقد خطأ الآخر، فأشبها المجتهدين في الحادثة
~~إذا اختلفا فيها.
# والمجتهد هنا: العالم بأدلة القبلة، وإن جهل أحكام الشرع. (يقتدي) أي: لا
~~يأتم مجتهد (به) أي: بمجتهد
# PageV01P389
# خالفه جهة، كما لو خرجت ريح من أحد اثنين واعتقد كل منهما أنه من الآخر،
~~(إلا إن اتفقا على جهة) واحدة. (ولا يضر) بعد اتفاقهما (انحراف واحد يمينا
~~وآخر شمالا) ، لاتفاق اجتهادهما في الجهة.
# والواجب الاجتهاد إلى الجهة، وقد اتفقا عليه، وهذا الانحراف معفو عنه.
~~(فإن اتفقا) على جهة، وائتم أحدهما بالآخر (فبان يقينا) ، لا إن شك أو ظن
~~ولم يظهر له جهة أخرى، فيبني على صلاته، ولا يلتفت إلى ذلك الشك أو الظن؛
~~لأنه لا يساوي غلبة الظن التي دخل بها في الصلاة. (لأحدهما) : متعلق ببان
~~(الخطأ) : فاعل بان، في اجتهاده وهو إمام أو مأموم، (انحرف) إلى الجهة التي
~~تغير اجتهاده إليها؛ لأنها ترجحت في ظنه، فتعينت عليه. (وأتم) صلاته، ولا
~~يلزمه الاستئناف؛ لأن الاجتهاد لا ينقض الاجتهاد.
# ويتبعه مقلده إلى الجهة التي بانت له وجوبا؛ لأن فرضه التقليد.
# (وينوي مؤتم منهما المفارقة) لإمامه للعذر المانع له من اقتدائه به.
~~(وكذا إمام بقي منفردا) فيتمها لنفسه. (ويتبع وجوبا جاهل) بأدلة القبلة،
~~عاجز عن تعلمها قبل خروج وقت (الأوثق) عنده. (و) ويتبع وجوبا (أعمى لا
~~يمكنه اجتهاد. الأوثق) من المجتهدين (عنده) .
# لأنه أقرب إصابة في نظره.
# ولا مشقة عليه في متابعته،
# بخلاف تكليف العامي تقليد الأعلم في الأحكام، فإن فيه حرجا وتضييقا، ثم
~~ما زال عوام كل عصر يقلد أحدهم لهذا المجتهد في مسألة، ولآخر في أخرى،
~~والثالث ms0292 في ثالثة، وكذلك إلى ما لا يحصى.
# ولم ينقل إنكار ذلك عليهم.
# ولا أنهم أمروا بتحري الأعلم والأفضل.
# في نظرهم.
# تتمة: قال المصنف في تعليقة له: اعلم أنه قد ذهب كثير من العلماء إلى منع
~~جواز التقليد، حيث أدى إلى التلفيق من كل مذهب،؛ لأنه حينئذ كل من المذهبين
~~أو المذاهب يرى البطلان، كمن توضأ مثلا ومسح
# PageV01P390
# شعرة من رأسه مقلدا للشافعي، ثم لمس ذكره بيده مقلدا لأبي حنيفة، فلا يصح
~~التقليد حينئذ.
# وكذا لو مسح شعرة، وترك القراءة خلف الإمام مقلدا للأئمة الثلاثة، أو
~~افتصد مخالفا للأئمة الثلاثة، ولم يقرأ مقلدا لهم.
# وهذا وإن كان ظاهرا من حيث العقل، والتعليل فيه واضح، لكنه فيه حرج ومشقة
~~خصوصا على العوام، الذي نص العلماء على أنه ليس لهم مذهب معين.
# وقد قال غير واحد: لا يلزم العامي أن يتمذهب بمذهب معين، كما لم يلزم في
~~عصر أوائل الأمة.
# والذي أذهب إليه وأختاره: القول بجواز التقليد في التلفيق، لا بقصد تتبع
~~ذلك؛ لأن من تتبع الرخص فسق، بل حيث وقع ذلك اتفاقا، خصوصا من العوام الذين
~~لا يسعهم غير ذلك.
# فلو توضأ شخص، ومسح جزءا من رأسه مقلدا للشافعي، فوضوءه صحيح بلا ريب.
# فلو لمس ذكره بعد ذلك مقلدا لأبي حنيفة، جاز ذلك؛ لأن وضوء هذا المقلد
~~صحيح، ولمس الفرج غير ناقض عند أبي حنيفة، فإذا قلده في عدم نقض ما هو صحيح
~~عند الشافعي، استمر الوضوء على حاله بتقليده لأبي حنيفة، وهذا هو فائدة
~~التقليد.
# وحينئذ فلا يقال: الشافعي يرى بطلان هذا الوضوء بسبب مس الفرج، والحنفي
~~يرى البطلان لعدم مسح ربع الرأس فأكثر،؛ لأنهما قضيتان منفصلتان؛ لأن
~~الوضوء قد تم صحيحا بتقليد الشافعي، ويستمر صحيحا بعد اللمس بتقليد الحنفي،
~~فالتقليد لأبي حنيفة إنما هو في استمرار الصحة لا في ابتدائها، وأبو حنيفة
~~ممن يقول بصحة وضوء هذا المقلد قطعا، فقد قلد أبا حنيفة فيما هو حاكم
~~بصحته.
# وكذا لو قلد العامي مالكا وأحمد في طهارة بول وروث ما يؤكل لحمه، ms0293 وكان قد
~~ترك التدليك في وضوئه الواجب عند مالك أو مسح جميع الرأس مع الأذنين الواجب
~~عند أحمد،؛ لأن الوضوء صحيح عند
# PageV01P391
# أبي حنيفة، والشافعي، والتقليد في ذلك صحيح، والروث المذكور طاهر عند
~~مالك وأحمد.
# وذلك في الجواز نظير ما لو حكم الحاكم في مختلف فيه، غاية ما هناك أن حكم
~~الحاكم يرفع الخلاف من حيث لا يسوغ للمخالف نقضه سدا للنزاع، وقطعا
~~للخصومات.
# وهنا التقليد نافع عند الله تعالى، منج لصاحبه، ولا يسع الناس غير هذا.
# واعلم أن التلفيق كما يتأتى في العبادات، كذلك يتأتى في غيرها، فلو
~~استأجر مكانا موقوفا تسعين سنة من غير رؤية، مقلدا في المدة للشافعي وأحمد،
~~وفي عدم الرؤية لأبي حنيفة، جاز له ذلك، وقال: هذا من حيث التقليد المنجي
~~لصاحبه.
# وأما من حيث النزاع، فالأمر بحاله، بمعنى أن الأمر لو رفع إلى حاكم يرى
~~البطلان، فإنه يعمل بذلك في مذهبه، بخلاف ما إذا وجد الحكم.
# انتهى ملخصا.
# ثم قال: فتدبر ما قلته فإنه الحق إن شاء الله تعالى.
# (ويخير) جاهل وأعمى وجدا مجتهدين فأكثر (مع تساو عنده) ، بأن لم يظهر له
~~أفضلية واحد على غيره، فيتبع أيهما شاء (ك) ما يخير (عامي في الفتيا) لما
~~تقدم. (ومن) عجز عن الاجتهاد، (وقلد اثنين) مجتهدين، (لم يرجع برجوع
~~أحدهما) عن الجهة التي اتفقا عليها أولا.
# (وإن صلى بصير حضرا فأخطأ، أو) صلى (أعمى مطلقا) حضرا كان أو سفرا (بلا
~~دليل، أعادا) ، أي: البصير المخطئ ولو اجتهد، والأعمى ولو لم يخطئ القبلة؛
~~لأن الحضر ليس محلا للاجتهاد؛ لقدرة من فيه على الاستدلال بالمحاريب
~~ونحوها، لوجود من يخبره عن يقين غالبا.
# وإنما وجبت الإعادة عليهما لتفريطهما بعدم الاستخبار أو الاستدلال
~~بالمحاريب، كما مع القدرة عليه. (و) إن صلى الأعمى (بدليل، كلمس محراب،
~~وباب مسجد، فلا)
# PageV01P392
# إعادة عليه (إن أصاب) .
# وعلم منه أنه لو صلى بلا دليل ولا مخبر، يعيد؛ لأن فرضه التقليد، أو
~~الاستدلال، ولم يفعل واحدا منهما. (فإن لم يظهر لمجتهد جهة) في السفر، بأن
~~تعادلت ms0294 عنده الأمارات، وكذا لو منعه من الاجتهاد رمد ونحوه، صلى على حسب
~~حاله، ولا إعادة، لحديث عامر بن ربيعة، قال: «كنا مع رسول الله، - صلى الله
~~عليه وسلم -، في سفر في ليلة مظلمة، فلم ندر أين القبلة، فصلى كل رجل
~~حياله، فلما أصبحنا، ذكرنا ذلك للنبي، - صلى الله عليه وسلم -، فنزل:
~~{فأينما تولوا فثم وجه الله} [البقرة: 115] » رواه ابن ماجه، والترمذي
~~وحسنه.
# ولأن خفاء القبلة في الأسفار لوجود نحو غيم يكثر، فيشق إيجاب الإعادة.
~~(أو لم يجد أعمى) من يقلده، (أو) لم يجد (جاهل) بأدلة القبلة من يقلده،
~~(أو) لم يجد (محبوس من يقلده، فتحروا) وصلوا، فلا إعادة لإتيانهم بما أمروا
~~به على وجهه، فسقطت عنهم الإعادة كالعاجز عن الاستقبال. (أو أخطأ مجتهد)
~~فلا إعادة عليه. (أو قلد) جاهل مجتهدا (فأخطأ مقلده) : بفتح اللام، (سفرا)
~~فصلى إلى غير القبلة، (فلا إعادة) عليه؛ لأن حكمه حكم من قلده، فإن كان ذلك
~~حضرا، وجبت الإعادة،؛ لأنه ليس بمحل للاجتهاد.
# (ويجب) على عالم بأدلة القبلة (تحر لكل صلاة) مفروضة دخل وقتها؛ لأنها
~~واقعة متجددة، فتستدعي طلبا جديدا.
# وهذا في المجتهد.
# وأما المقلد، فلا يلزمه أن يجدد تقليدا لكل صلاة (كحادثة في فتيا) لمفت
~~ومستفت، وكطلب الماء في التيمم. (فإن تغير) اجتهاده (ولو فيها) ، أي: في
~~الصلاة، (عمل) باجتهاد (ثان) لترجحه في ظنه، فوجب العمل به، ويستدير إلى
~~الجهة التي أداه اجتهاده إليها ثانيا، (وبنى) على ما عمل بالأول نصا، لم
~~يعد ما صلاه بالاجتهاد الأول،
# PageV01P393
# لئلا ينقض الاجتهاد بالاجتهاد.
# والعمل بالثاني ليس نقضا للأول، بل لما أداه اجتهاده إلى جهة امتنع عليه
~~أن يصلي إلى غيرها.
# ولهذا قال عمر، لما قضى في المشركة في العام الثاني بخلاف ما قضى به في
~~الأول: ذلك على ما قضيناه، وهذا على ما نقضي. (وإن ظن الخطأ) بأن ظهر له
~~أنه يصلي إلى غير القبلة (فقط) ، بأن لم يظهر له جهة القبلة، (بطلت) صلاته؛
~~لأنه لا يمكنه استدامتها إلى غير القبلة، ولم يظهر له جهة يتوجه إليها، ms0295
~~فتعذر إتمامها. (ومن أخبر) بالبناء للمفعول (فيها) ، أي: الصلاة (بخطأ)
~~للقبلة، وكان الإخبار (يقينا لا ظنا) ، والمخبر ثقة، (لزم قبوله) ، أي:
~~الخبر، فيعمل به، ويترك الاجتهاد، كما لو أخبر قبله. (ويتجه) أنه يجب على
~~من تيقن خطأ نفسه بإخبار ثقة يقينا ترك اجتهاده، (ويستأنف) الصلاة لتبين
~~عدم انعقادها.
# وهو متجه.
### | [باب النية في الصلاة وما يتعلق بها]
# (باب النية وما يتعلق بها) وهي: الشرط التاسع، وبها تمت شروط الصلاة. وهي
~~لغة: القصد، يقال: نواك الله بخير، أي: قصدك به. و (حقيقتها) شرعا: (العزم
~~على فعل الشيء) من عبادة، وغيرها. (ويزاد في حد) نية (عبادة تقربا إلى الله
~~تعالى) بأن يقصد بعمله الله تعالى دون شيء آخر، من تصنع لمخلوق، أو اكتساب
~~محمدة عند الناس، أو محبة مدح منهم، أو نحوه.
# وهذا هو الإخلاص. وقال بعضهم: هو تصفية الفعل عن ملاحظة المخلوقين وقال
~~آخر: هو التوقي عن ملاحظة الأشخاص. وهو قريب من الذي قبله. وقال آخر: هو أن
~~يأتي بالفعل لداعية واحدة، ولا يكون لغيرها
# PageV01P394
# من الدواعي تأثير في الدعاء إلى ذلك الفعل. وفي الخبر: «الإخلاص سر من
~~سري أستودعه قلب من أحببته من عبادي» .
# ودرجات الإخلاص ثلاثة: عليا: وهي أن يعمل العبد لله وحده امتثالا لأمره،
~~وقياما بحق عبوديته.
# ووسطى: أن يعمل لثواب الآخرة.
# ودنيا: وهي أن يعمل للإكرام في الدنيا، والسلامة من آفاتها.
# وما عدا الثلاث من الرياء، وإن تفاوتت أفراده، ولهذا قال أهل السنة:
~~العبادة ما وجبت لكونها مفضية إلى ثواب الجنة، أو إلى البعد من عقاب النار،
~~بل لأجل أنك عبد وهو رب هذا ملخص كلام الشمس العلقمي في حاشية الجامع
~~الصغير ".
# (وهي) أي: النية (شرط) للصلاة، لقوله تعالى: {وما أمروا إلا ليعبدوا الله
~~مخلصين له الدين} [البينة: 5] والإخلاص عمل القلب، وهو محض النية، وذلك بأن
~~يقصد بعمله أنه لله وحده، ولقوله، - صلى الله عليه وسلم - «إنما الأعمال
~~بالنيات» ؛ ولأنها قربة محضة، فاشترطت لها النية. (لا ركن) أي: ليست النية
~~ركنا خلافا للقاضي وغيره. (ولو) قيل: إن ms0296 النية قبل الصلاة شرط، و (داخلها)
~~ركن، كما قاله الشيخ عبد القادر، للزم أن يقول في بقية الشروط كذلك، ولا
~~قائل به. (ولا تسقط) النية (بحال) ؛ لأن محلها القلب، فلا يتأتى العجز عنها
~~(كإسلام، وعقل، وتمييز ودخول وقت) ، فلا تصح بدونها (وشرط صحتها إسلام،
~~وعقل وتمييز) فلا تصح من كافر ومجنون وغير مميز وتقدم. (و) شرط صحتها أيضا
~~(علم بمنوي) ، قال في " الاختيارات ": النية تتبع العلم، فمن علم ما يريد
~~فعله، قصده ضرورة.
# ويحرم خروجه لشكه في النية، لعلمه أنه ما دخل إلا بها (ومحلها) أي:
~~النية: (القلب) وجوبا، واللسان استحبابا. (وزمنها أول عبادة أو
# PageV01P395
# قبيله بيسير) وكيفيتها: الاعتقاد، وإن لم يتلفظ بها.
# ولا يضر سبق لسانه بغير قصده، وتلفظ بما نواه تأكيد (سوى صوم) ، فتصح نية
~~من أول الليل، ويأتي.
# (ولا يمنع صحتها) ، أي: صحة الصلاة (بعد إتيان بها) أي: بنية (معتبرة،
~~قصد تعليمها) ، أي: تعليم الصلاة، لفعله، - صلى الله عليه وسلم -، في صلاته
~~على المنبر، وغيره، (أو) قصد (خلاصا من خصم، أو إدمان سهر) .
# قال في " الفروع ": كذا وجدت ابن الصيرفي نقله. (وينقص أجر) قاصد ذلك
~~(كنية هضم طعام مع صوم) .
# ذكره ابن الجوزي. (و) مثله (رؤية بلاد) نائية مع حج.
# (أو) قصد (متجر مع حج) ؛ لأنه قصد ما يلزم ضرورة. (و) كذا قصد (تبرد
~~ونظافة مع وضوء) ، وتقدم. (وإن تمحضت) العبادة (لذلك) المذكور، من تعليمه،
~~أو خلاص من خصم، ونحوه، (فعبادة باطلة كقصد رياء، ويأثم) فاعلها كذلك،
~~لتلبسه بعبادة فاسدة. (قال الحافظ زين الدين بن رجب) : الرياء المحض لا
~~يكاد يصدر من مؤمن في فرض صلاة وصوم، وقد يصدر في نحو صدقة وحج، وهذا العمل
~~لا يشك مسلم أنه حابط.
# وتارة تكون العبادة لله، ويشاركها الرياء. (فإن شارك الرياء العمل من
~~أصله، فالنصوص الصحيحة) تدل على (بطلانه) ، وإن كان فيه خلاف لبعض
~~المتأخرين. (وإن كان أصل العمل لله، ثم) بعد الشروع فيه (طرأ عليه خاطر
~~الرياء ودفعه، لم يضر) في عبادته، ويتمها صحيحة (بلا خلاف) بين العلماء ms0297 في
~~ذلك. (وإن استرسل) خاطر الرياء (معه ف) هل يحبط به عمله أو لا يضره، في ذلك
~~(خلاف) بين السلف حكاه ابن جرير. (ورجح) الإمام (أحمد أن عمله لا يبطل
~~بذلك) لبناء عبادته على أصل صحيح، فلا يقدح فيه طروء ذلك الخاطر عليه.
# PageV01P396
# (وذكر غيره) ، أي: غير الإمام أحمد: (لا إثم في) عمل (مشوب برياء، إذا
~~غلب قصد الطاعة) ؛ لأن الحسنات يذهبن السيئات. (وعكسه) بأن غلب عليه قصد
~~الرياء: (يأثم) للأخبار الواردة بالنهي عنه. (فإن تساوى الباعثان، فلا)
~~ثواب (له، ولا) إثم (عليه) لقوله تعالى: {وآخرون اعترفوا بذنوبهم خلطوا
~~عملا صالحا وآخر سيئا عسى الله أن يتوب عليهم} [التوبة: 102] . (ولا تترك
~~عبادة خوف) نسبة إلى (رياء) إذا أصلحت نيته؛ لأن تركها لأجل الناس شرك كما
~~أن فعلها لأجلهم رياء. (ونرجو الثواب لمن تلا) القرآن ونحوه (بلا نية)
~~خصوصا في هذه الأزمنة التي أدهشت نوائبها العقول.
# (وفي " المبدع ": لا ثواب في غير منوي بالإجماع) مع أن اختيار جماعة
~~خلافه، وهو اللائق بفضله سبحانه وتعالى، فإنه وعد أن لا يضيع أجر من أحسن
~~عملا.
# (والأفضل قرنها) ، أي: النية (بأول عبادة فهنا) ، أي: في الصلاة، الأفضل
~~قرنها (بتكبير) إحرام لتقارن العبادة، وخروجا من الخلاف. (فإن تقدمته) ،
~~أي: تقدمت النية التكبير (ب) زمن (يسير بعد دخول وقت أداء) مكتوبة (وراتبة،
~~صحت) الصلاة؛ لأن تقدم نية الفعل عليه لا تخرجه عن كونه منويا كالصوم،
~~وكبقية الشروط؛ ولأن في اعتبار المقارنة حرجا، ومشقة، فوجب سقوطه، لقوله
~~تعالى: {وما جعل عليكم في الدين من حرج} [الحج: 78] .
# فإن تقدمت النية الوقت، لم تعتبر للاختلاف في كونها ركنا، وهو لا يتقدم
~~الوقت كبقية الأركان ومحل صحة النية في الوقت (ما لم يفسخها، أو) ما لم
~~(يرتد) فإن فسخها، أو ارتد - والعياذ بالله - بطلت صلاته. (ويجب استصحاب
~~حكمها) ، أي: النية (لآخر عبادة) ، بأن
# PageV01P397
# لا ينوي قطعها دون ذكرها.
# فلو ذهل عنها، أو عزبت عنه في أثناء الصلاة، لم تبطل؛ لأن التحرز منه غير
~~ممكن، وكالصوم.
# وقد روى مالك في الموطأ ms0298 " عن النبي، - صلى الله عليه وسلم -، قال: «إذا
~~أقيمت الصلاة أدبر الشيطان وله حصاص فإذا قضي التثويب أقبل حتى يخطر بين
~~المرء ونفسه، يقول: اذكر كذا، اذكر كذا، حتى يضل أحدكم أن يدري كم صلى» وإن
~~أمكنه استصحاب ذكرها، فهو أفضل قال في الصحاح " والحصاص، بضم الحاء: شدة
~~العدو.
# (فتبطل) النية أو الصلاة (بفسخ) النية (في صلاة) قبل تلبسه بها.
# كذلك فإن في " الشرح "؛ لأن النية شرط في جميعها، وقد قطعها.
# والفرق بينها وبين الحج أنه لا يخرج منه بمحظوراته بخلاف الصلاة، فإن
~~فسخها بعد الصلاة، لم تبطل. (و) تبطل أيضا (بتردد فيه) ، أي: الفسخ؛ لأنه
~~يبطل استدامتها، فهو كقطعها. (و) تبطل أيضا (بعزم عليه) ، أي: الفسخ، (ولو)
~~كان العزم على الفسخ (معلقا) على حدوث شيء؛ لأن النية عزم جازم، ومع العزم
~~على فسخها، أو تعليقها على شرط، لا جزم. (ويتجه: وكذا وضوء) فيبطل بالتردد
~~في فسخ نيته في أثنائه، وبالعزم عليه، منجزا كان أو معلقا، وهو متجه. (و)
~~تبطل النية (بشكه) أي: المصلي، (هل نوى) الصلاة، (أو كبر) لها؟ فعمل معه
~~عملا. (أو) شكه: هل (عين) ظهرا، أو عصرا أو مغربا، أو عشاء، (فعمل مع) شكه
~~(عملا) فإن كان قوليا (كقراءة) ثم ذكر أنه كان نوى أو عين، لم تبطل، كتعمد
~~زيادته، ولا يعتد به.
# PageV01P398
# قاله المجد. وصححه في " الإنصاف " وحينئذ فيتمها نفلا (و) إن عمل مع الشك
~~عملا فعليا (كركوع ثم ذكر) أنه كان نوى أو عين، بطلت صلاته؛ لأن ما عمله
~~خلا عن نية جازمة، فهو كتعمده عملا في غير
# PageV01P399
# موضعه. (و) إن شك (أنوى الصلاة فرضا أو نفلا؟ ولم يعمل) عملا من أعمال
~~الصلاة الفعلية والقولية (أتم) ذلك (فرضا) .
# إن ذكر أنه نوى الفرض؛ لأنه لم يخل عمل من أعمالها عن النية الجازمة
~~(وإلا) بأن عمل عملا من أعمالها، (ف) يتمها (نفلا) ؛ لأنه أتى فيها بما
~~يفسد الفرض، وكذا إن لم يذكر أنه نوى الفرض، فيتمها نفلا لخلو ما عمله عن
~~نية الفرضية الجازمة.
# و
# (لا) ms0299 تبطل النية (بعزم على) فعل (محظور) في الصلاة، (ك) ما لو عزم على
~~(كلام فيها) ولم يتكلم، (أو) عزم على فعل (حدث، أو) أي: ولا ب (نية قطع
~~قراءة) ونحوه، ولم يفعله، لعدم منافاته الجزم المتقدم؛ لأنه قد يفعل
~~المحظور، وقد لا يفعله، ولا مناقض للحال في النية المتقدمة، فتستمر إلى أن
~~يوجد مناقض.
# (وشرط) ، بالبناء للمفعول (مع نية صلاة) ، أي: نية كون العبادة صلاة
~~(تعيين معينة من نحو ظهر أو عصر فرض عين أو نذر أو) فرض (كفاية) .
# كعيد وجنازة (أو راتبة، أو نحو وطر) ، كاستسقاء (وكسوف) ، لتمتاز كل عن
~~غيرها. فلو كانت عليه أربع صلوات، وصلى أربع ركعات ينويها مما عليه، لم
~~تصح. (وإلا) تكن الصلاة معينة، بأن كانت نفلا مطلقا (أجزأته نية صلاة) .
# و (لا) تشترط (نية قضاء في فائتة) ؛ لأن كلا منهما يستعمل بمعنى الآخر،
~~يقال: قضيت الدين، وأديته.
# وقال تعالى: {فإذا قضيتم مناسككم} [البقرة: 200] أي: أديتموها؛ ولأن حاصل
~~ذلك يرجع إلى تعيين الوقت، وهو غير معتبر، بدليل أنه لا يلزم منه عليه
~~فائتة تعيين يومها.
# بل يكفيه كونها السابقة، أو الحاضرة فلو كان عليه ظهران: فائتة،
# PageV01P400
# وحاضرة، وصلاهما، ثم ذكر أنه ترك شرطا من إحداهما وجهلها، لزمه ظهر
~~واحدة، ينوي بها عليه.
# وإن كان عليه ظهران فائتتان، اعتبر تعيين السابقة للترتيب، بخلاف
~~المنذورتين، فلا يحتاج إلى تعيين السابقة من اللاحقة؛ لأنه لا ترتيب
~~بينهما.
# (و) لا تشترط نية (أداء في) صلاة (حاضرة) ؛ لأنه لا يختلف المذهب، أنه لو
~~صلاها ينويها أداء، فبان أن وقتها قد خرج، أن صلاته صحيحة، وتقع قضاء.
# وكذا لو نواها قضاء، فبان فعلها في وقتها وقعت أداء. (و) لا نية (فرضية)
~~في صلاة (فرض) فلا يعتبر أن يقول: أصلي الظهر فرضا (ولا إضافة فعل لله)
~~تعالى، بأن يقول: أصلي لله في كل عبادة؛ لأن العبادات لا تكون إلا لله
~~تعالى، (بل تستحب) إضافته لله خروجا من خلاف من أوجب ذلك. (ولا) يشترط في
~~النية أيضا تعيين (عدد ركعات) بأن ينوي الفجر ms0300 ركعتين، والظهر أربعا، لكن إن
~~نوى الظهر مثلا ثلاثا، أو خمسا، لم تصح، (أو) أي: ولا تشترط (نية استقبال)
~~بأن يقول: أصلي العصر مستقبل القبلة.
# ولا يشترط نية إعادة في معادة، كما في " مختصر المقنع ".
# (ويصح قضاء بنية أداء) إذا بان خلاف ظنه. (و) يصح (عكسه) ، أي: الأداء
~~بنية القضاء، (إذا بان خلاف ظنه) ، كما تقدم.
# و (لا) يصح ذلك (إن علم) أو قصد معناه المصطلح عليه، (لتلاعبه) بغير خلاف
~~نعلمه.
# (وإن أحرم) مصل (بفرض) ، كظهر (في وقته المتسع له) ولغيره، (ثم قلبه
~~نفلا) بأن فسخ نية الفرضية دون نية الصلاة، (صح) ، سواء كان صلى الأكثر
~~منها، أو الأقل.
# فإن كان الوقت ضيقا، لزمه استئناف فرضه. (ويتجه) صحة قلب الفرض نفلا:
~~(ولو) كانت صلاته (بوقت نهي) ؛ لأنه ليس ابتداء
# PageV01P401
# للصلاة بذلك الوقت، وإنما هو استدامة لها.
# وقد يغتفر فيها ما لا يغتفر في غيرها.
# ومقتضى " شرح الهداية " عدم الصحة، ويأتي.
# (أو) كان قلبه نفلا (لغير غرض صحيح) ، فيصح على المذهب، (ك) ما يصح ذلك
~~لغرض صحيح، مثل إحرام (منفرد) ، ثم (يريد) أن يصلي (جماعة) ؛ لأن نية النفل
~~تضمنتها نية الفرض، فإذا قطع نية الفرض، بقيت نية النفل. (بل هو) أي: قلب
~~الفرض من المنفرد نفلا ليصليه في جماعة (أفضل) من إتمامه منفردا، ثم أقيمت؛
~~لأنه إكمال في المعنى، كنقض المسجد، للإصلاح.
# وعن أحمد، فيمن صلى ركعة من فرض منفردا، ثم أقيمت الصلاة: أعجب إلي بقطعه
~~ثم يدخل معهم.
# فعلى هذا يكون قطع النفل أولى. (وكره) قلب الفرض نفلا (بدونه) ، أي: بدون
~~غرض صحيح، لكونه أبطل عملا. (وإن انتقل) من فرض أحرم به كالظهر (لفرض آخر)
~~كالعصر، بمجرد النية من غير تكبيرة إحرام للثاني، (بطل فرضه) الأول الذي
~~انتقل عنه، لقطعه نيته، (وصار نفلا إن استمر) على نية الصلاة؛ لأنه قطع نية
~~الفرضية بنية انتقاله عن الفرض الذي نواه أولا دون نية الصلاة، فتصير نفلا.
~~(و) لا يصح الفرض الذي انتقل إليه إن (لم ينو) الفرض (الثاني من أول
~~بتكبيرة إحرام) ms0301 ، لخلو أوله عن نية تعينه. (فإن نواه) من أوله بتكبيرة
~~إحرام، (صح) كما لو لم يتقدم إحرام بغيره.
# (ولو ظن) مصل أن عليه (ظهرا فائتة، فقضاها، ثم بان عدمه) ، أي: أنه لم
~~يكن عليه فائتة، (لم تجزئه) الظهر التي صلاها (عن)
# PageV01P402
# ظهر (حاضرة) ؛ لأنه لم ينوها.
# وكذا لو نوى ظهر اليوم، وعليه فائتة، لم تجزئه عنها. (ومن أتى بمفسد فرض
~~فقط) ، أي: دون النفل، (جهلا، كترك) رجل (ستر أحد عاتقيه، و) كترك، (قيام
~~مع قدرة) بلا عذر يسقطه، (و) ك (صلاة بكعبة، وشرب يسير عمدا وائتمام بصبي،
~~ومتنفل انقلب نفلا) ؛ لأنه كقطع نية الفرضية مع بقاء نية الصلاة.
# وعلم من قوله " جهلا " أنه لو فعل ذلك عالما عدم جوازه، لم تنعقد صلاته
~~فرضا، ولا نفلا، لتلاعبه. (ويتجه: ولو) كان إتيانه بمفسد فرض (مع ضيق وقت)
~~، أي: فينقلب فرضه نفلا؛ إذ لا فرق بينهما، لكن قال في " شرح الهداية ":
~~المراد إذا كان النفل يصح في ذلك الوقت.
# فإن كان وقت كراهة، كوقت الغروب أو الاستواء لم يصح نفلا أيضا، فمقتضاه
~~عدم انعقادها مع ضيق الوقت، لعدم صحة النفل حينئذ، (وينقلب نفلا ما) أي:
~~فرض (بان عدمه، ك) ما لو أحرم ب (فائتة) يظنها
# PageV01P403
# عليه، فتبين أنه (لم تكن) عليه فائتة. (أو) أحرم بفرض، ثم تبين أنه (لم
~~يدخل وقته) ؛ لأن الفرض لم يصح، ولم يوجد ما يبطل النفل. (وإن علم) أن لا
~~فائتة، أو أن الفرض لم يدخل وقته، ونواه (لم تنعقد) صلاته؛ لأنه متلاعب،
~~كمن أحرم بفرض قبل وقته عالما.
### | [فصل يشترط لصلاة جماعة نية كل من إمام ومأموم]
# (فصل) (يشترط ل) صلاة (جماعة نية كل) من إمام ومأموم () ؛ لأن الجماعة
~~تتعلق بها أحكام من وجوب الاتباع، وسقوط نحو السهو والفاتحة عن المأموم،
~~وفساد صلاته بفساد صلاة إمامه، وإنما يتميز الإمام عن المأموم بالنية،
~~فكانت شرطا لانعقاد الجماعة. (وإن) كانت الصلاة (نفلا) كالتراويح والوتر،
~~فلا بد من نية كل منهما كالفرض، (من أول صلاة، غير ما يأتي) من أن أحد ms0302
~~المسبوقين له نية الإمامة، وللباقي نية الائتمام بعد سلام إمامهم (فينوي
~~إمام إمامة) عند دخوله في الصلاة. (أو) ينوي إمام (أنه مقتدى به، و) ينوي
~~(مأموم ائتماما، أو) ينوي مأموم (أنه مقتد.
# فإن اعتقد كل) من المصليين (أنه إمام الآخر، أو) اعتقد كل منهما أنه
~~(مأمومه) - أي: الآخر - لم تصح لهما نصا؛ لأنه أم من لم يؤتم به في الأولى،
~~وائتم بمن ليس إماما في الثانية. (أو نوى مصل الائتمام أو الإمامة بمن لا
~~يصح أن يؤمه، كأمي) لا يحسن الفاتحة (بقارئ) يحسنها، (وامرأة برجل) ، لم
~~تصح لهما لفساد الإمامة والائتمام (أو ائتم، بأحد إمامين لا بعينه) ، لم
~~تصح صلاته لعدم التعيين. (أو) نوى الائتمام (بهما) ، أي: بالإمامين، لم تصح
~~صلاته، لعدم إمكان الاقتداء بهما. (أو) نوى
# PageV01P404
# الائتمام (بمأموم أو منفرد) لم تصح صلاته؛ لأنه ائتم بغير إمام. (أو شك)
~~مصل (في كونه إماما أو مأموما) ، لم تصح صلاته لعدم الجزم بالنية. (أو عين
~~إماما) ، بأن نوى أنه يصلي خلفه زيد، فأخطأ، لم تصح صلاته. (أو) عين
~~(مأموما) بأن نوى أنه يصلي إماما بعمرو، (وإن كان) تعيين الإمام والمأموم
~~(غير واجب) على الأصح، (فأخطأ) ، لم تصح صلاته.
# وعلم من قوله: عين إماما أو مأموما، أنه لو ظنه من غير تعيين له، لصحت
~~صلاته، وهو الصحيح (أو نواها) ، أي: الإمامة (شاكا حضور مأموم) يأتم به؛
~~(لم تصح) صلاته، كما لو علم عدم مجيئه؛ لأنه الأصل.
# وتصح صلاة من نوى الإمامة (فلأن حضوره) أي: المأموم فحضر، ودخل معه
~~(وتبطل صلاته، إن لم يحضر) ؛ لأنه نوى الإمامة بمن لم يأتم به، (أو) أي:
~~وكذلك لو (حضر) ، ولم يدخل معه، (أو كان حاضرا ولم يدخل معه قبل رفعه
~~ركوعا) قولا واحدا. و (لا) تبطل (إن دخل) معه من ظن حضوره، (ثم انصرف) قبل
~~إتمامه صلاته ويتمها الإمام منفردا؛ لأنها لا في ضمنها. ولا متعلقة بها،
~~بدليل سهوه وعلمه بحدثه.
# (ومن) أحرم منفردا، ثم (نوى إمامة) في أثناء الصلاة، لم يصح. (أو) أحرم
~~منفردا، ثم ms0303 نوى (ائتماما في أثناء) الصلاة، (لم يصح، ولو) فعل ذلك في
~~(إمامة نفل) .
# كالتراويح والوتر.
# قال في " الإنصاف "، هذا المذهب، وعليه الجمهور (خلافا له) أي: لصاحب "
~~الإقناع " في تصحيحه القولين.
# وعبارته: وإن أحرم منفردا، ثم نوى الائتمام أو الإمامة، لم يصح فرضا كان
~~أو نفلا، والمنصوص صحة الإمامة في النفل، وهو الصحيح.
# انتهى. (إلا إذا
# PageV01P405
# أحرم) مصل (إماما لغيبة إمام الحي) ، أي: الإمام الراتب، (ثم حضر) إمام
~~الحي، فأحرم، (وبنى) صلاته (على صلاة) الإمام (الأول) الذي أحرم لغيبته،
~~(فيصير) هذا (الإمام مأموما) بالإمام الراتب، سواء كان الإمام الأعظم أو
~~غيره، لما روى سهل بن سعد، قال: «ذهب رسول الله - صلى الله عليه وسلم -،
~~إلى بني عمرو بن عوف ليصلح بينهم، فحانت الصلاة، فصلى أبو بكر، فجاء رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم -، والناس في الصلاة، فتخلص حتى وقف في الصف،
~~فاستأخر أبو بكر حتى استوى في الصف، فتقدم النبي - صلى الله عليه وسلم -،
~~فصلى، ثم انصرف» متفق عليه.
# و (إلا إذا أم مقيم) مقيما (مثله) فيما بقي من صلاتهما، (إذا سلم إمام
~~مسافر) قصر الصلاة. وكانا قد ائتما به صح ذلك؛ لأنه انتقال من جماعة إلى
~~جماعة أخرى لعذر، فجاز كالاستخلاف. (أو) أم (مسبوق) مسبوقا (مثله) وافقه في
~~عدد ما بقي عليهما، أو خالفه بزيادة أو نقص، (في قضاء ما فاتهما) بعد سلام
~~إمامهما (في غير جمعة) ، صح ذلك لعذر السبق.
# فإن ائتم مسبوق بإمام جماعة أخرى في قضاء ما فاته، أو كانا في جمعة، لم
~~يصح.
# قال القاضي: لأنها إذا أقيمت بمسجد لم تقم فيه مرة ثانية.
# وفيه نظر، إذ ليس في ذلك إقامة ثانية، وإنما هو تكميل لها بجماعة، وغايته
~~أنها فعلت بجماعتين، وهذا: لا يضر، كما لو صليت الأولى منها بستين، ثم
~~فارقه عشرون، وصليت الثانية بأربعين.
# وقيل: لعله لاشتراط العدد لها، فيلزم لو ائتم تسعة وثلاثون بالآخر، تصح.
# PageV01P406
# (ويتجه: و) لو ائتم مسبوق بمثله (فيها) ، أي: الجمعة: (لا تبطل) ، حيث
~~كان اقتداؤه (جهلا) منه بعدم صحة ms0304 الاقتداء من المسبوق بمثله، إذ الجهل
~~مفتقر عنه في هذه الصورة وهو متجه. (أو) أي: ولا يصح أن يؤم من لم ينو
~~الإمامة أولا بلا عذر السبق والقصر السابقين، إلا إذا (استخلفه إمام لحدوث
~~مرض) للإمام (أو) حدوث خوف (أو) حدوث (حصر) له (عن قول واجب) ، كقراءة،
~~وتشهد وتسميع، وتكبير ركوع وسجود، ونحوه، لوجود العذر الحاصل للإمام مع
~~بقاء صلاته، بخلاف ما لو سبق الإمام الحدث لبطلان صلاة الكل، (فيصير
~~المأموم إماما، ويبني) خليفة الإمام (على ترتيب) الإمام (الأول) ؛ لأنه
~~فرعه؛ ولئلا يخلط على المأمومين (لكن يبتدئ الفاتحة مسبوق) استخلفه الإمام
~~(يسر ما) كان (قرأه مستخلفه) بكسر اللام، (ثم يجهر بباق) ، صححه المجد.
# فإن شك كم صلى الإمام بنى على اليقين، فإن سبح به المأموم، رجع.
~~(ويستخلف) ذلك المسبوق (من يسلم بهم) ، أي: المأمومين الذين دخلوا مع
~~الإمام من أول الصلاة. (فإن لم يفعل) ، أي: فإن لم يستخلف من يسلم بهم،
~~(فلهم سلام، و) لهم (انتظار) له حتى يتم صلاته، ويسلم بهم نصا.
# (ولا استخلاف بعد بطلان) صلاة إمام سبقه الحدث، أو فعل ما يبطلها، لحديث
~~علي بن طلق مرفوعا «إذا فسا أحدكم في صلاته،
# PageV01P407
# فلينصرف، فليتوضأ، وليعد الصلاة» رواه أبو داود بإسناد جيد.
# وحينئذ، فتبطل صلاة الإمام والمأمومين معا، لارتباطها بها. (وصح) لمصل
~~جماعة (لعذر يبيح ترك جماعة أن ينفرد بنية) الانفراد (إمام وكذا) يصح أن
~~ينفرد (مأموم) لعذر كذلك، كتطويل إمام، وغلبة نعاس، ومرض، وخوف فساد صلاته
~~بمدافعته أحد الأخبثين إن (عجل) أي: استفاد بتعجيله إدراك بغيته. (فإن لم
~~يتميز انفراده) أي: المأموم (عن إمامه) أو لم يتميز انفراد الإمام عن
~~الجماعة (بنوع تعجيل لم يصح) الانفراد، لعدم الفائدة فيه، إلا إن عذر
~~بإخراجه من الصف مغلوبا، فله المفارقة.
# وإنما صح الانفراد للعذر، لحديث جابر، قال: «صلى معاذ بقوم: فقرأ سورة
~~البقرة، فتأخر رجل فصلى وحده، فقيل له: نافقت. فقال: ما نافقت، ولكن لآتين
~~رسول الله، - صلى الله عليه وسلم -، فأخبره. فأتى النبي، - صلى الله عليه
~~وسلم -، فذكر ms0305 ذلك فقال: أفتان أنت يا معاذ؟ مرتين» متفق عليه.
# فإن لم يكن عذر بطلت صلاته بمفارقته (فإن زال عذره) أي: المأموم المفارق،
~~وهو (في) ال (الصلاة، فله دخول مع إمامه) فيما بقي من صلاته، ويتمه معه،
~~ولا يلزمه الدخول معه، خلافا " للفصول ".
# (ويقرأ مأموم فارق في قيام) قبل قراءة الإمام الفاتحة، لصيرورته منفردا
~~قبل سقوط فرض القراءة عنه بقراءة الإمام، (أو يكمل) ما بقي من الفاتحة (و)
~~إن فارقه (بعدها) ، أي: بعد قراءة الفاتحة، فإنه (يركع في الحال) ؛ لأن
~~قراءة الإمام أجزأت عنه، وعن المأموم (وإن ظن) مأموم فارق إمامه (في صلاة
~~سر) كظهر (أن إمامه قرأ) الفاتحة (لم يقرأ) أي: لم تلزمه القراءة إجراء
~~للظن مجرى اليقين. (و) إن فارق (في ثانية جمعة) وأدرك معه الأولى ل (يتم)
~~مفارق صلاته (جمعة) ؛ لأنه أدرك مع إمامه منها ركعة.
# PageV01P408
# (ويتجه) صحة المفارقة لعذر، ويتمها جمعة.
# (لو نقص به) أي: بمن فارق، (العدد) المعتبر للجمعة (إذ كأنه لم ينقص)
~~العدد بهذه المفارقة (حكما) ؛ لأنها قد، تمت جمعة بالإحرام، فلا تبطل
~~بمفارقة بعض المأمومين.
# لكن يأتي في الجمعة أنه يشترط حضور أربعين من أهل وجوبها، وسماعهم
~~الخطبة، واستمرارهم بعد إحرامهم مع الإمام إلى فراغ الصلاة، فإن نقصوا قبل
~~ذلك، بطلت جمعتهم؛ لأن العدد شرط، فاعتبر في جميعها كالطهارة.
# ولا يرد صحتها من المسبوق مع كونه لم يسمع الخطبة؛ لأنها قد تمت بدونه،
~~فصحت منه بالتبعية لمن حضر الخطبة وسمعها. (و) يتجه (أنه لا يصح دخول مسبوق
~~بعده) أي: بعد نقص العدد بمفارقة بعض المأمومين، إذ لو فرضنا بقاء الجمعة
~~على الصحة، فهذا لا يصلح مكملا للعدد؛ لأنه لم يسمع الخطبة، وأما على
~~المعتمد من أن الجمعة بطلت بمجرد المفارقة، والأمر ظاهر لا غبار عليه.
# PageV01P409
# (وتبطل صلاة مأموم ببطلان صلاة إمامه) فلا استخلاف إن سبقه الحدث.
# و (لا) تبطل صلاة مأموم ببطلان صلاة إمامه (مطلقا) ، بل في بعض الصور
~~(لما يأتي في) باب سجود ال (سهو) ، أن الإمام إذا قام لزائدة، ونبهه
~~المأمومون، فلم ms0306 يرجع؛ وجبت مفارقته، وبطلت صلاته وحده. (و) كذلك يأتي في
~~صلاة ال (خوف) في آخر الوجه الثاني: أن الإمام إذا فرق المأمومين أربعا،
~~وصلى بكل طائفة ركعة؛ صحت صلاة الأوليين لا الإمام، والأخريين، إلا إن
~~جهلوا البطلان.
# وصرح في المنتهى " ببطلان صلاة المأموم بمجرد بطلان صلاة إمامه، أي: سواء
~~كان لعذر أو غيره.
# وكان على المصنف أن يشير إلى خلافه. (لا عكسه) أي: لا تبطل صلاة إمام
~~ببطلان صلاة مأموم، ما لم يكن من العدد المعتبر في الجمعة، لما تقدم أنها
~~ليست في ضمنها، ولا متعلقة
# PageV01P410
# بها.
# (ويتمها) الإمام (منفردا بنيته) ، أي: الانفراد، وإن لم يكن معه غير من
~~بطلت صلاته. (ومن خرج من صلاته يظن أنه أحدث، ف) ظهر أنه (لم يكن) أحدث،
~~(بطلت) صلاته لفسخه نية الصلاة بخروجه منها (ك) ما تبطل صلاة (رباعية) كظهر
~~(ظنها فجرا، أو) ظنها (جمعة فسلم) لما تقدم. (فرع: سئل) الإمام (أحمد عن
~~إمام صلى العصر، فظن أنها الظهر، فطول القراءة، ثم ذكر) أنها العصر؟ (فقال:
~~يعيد) الإمام صلاته لبطلان فرضه بتطويل القراءة مع الشك، (ويعيدون) ، أي:
~~المقتدون به، لانقلاب فرض إمامهم نفلا، وهم مفترضون، واقتداء المفترض
~~بالمتنفل في الفرض باطل.
# PageV01P411
### | [باب صفة الصلاة وما يكره فيها وأركانها وواجباتها وسننها]
# (باب صفة الصلاة) وما يكره فيها، وأركانها، وواجباتها، وسننها، وما يتعلق
~~بها (سن خروج إليها) أي: الصلاة (بسكينة) : بفتح السين وكسرها، وتخفيف
~~الكاف، أي: طمأنينة، وتأن في الحركات، واجتناب العبث (ووقار) ، كسحاب، أي:
~~رزانة، كغض الطرف وخفض الصوت وعدم الالتفات، (وخضوع) أي: تواضع، لحديث أبي
~~هريرة «إذا سمعتم الإقامة فامشوا وعليكم السكينة، فما أدركتم فصلوا، وما
~~فاتكم فأتموا» . ولمسلم: «فإن أحدكم إذا كان يعمد إلى الصلاة فهو في صلاة»
~~. (مقاربا بين خطاه لتكثر حسناته) ، فإن كل خطوة يكتب له بها حسنة، لحديث
~~زيد بن ثابت قال: «أقيمت الصلاة فخرج رسول الله، - صلى الله عليه وسلم -،
~~يمشي وأنا معه، فقارب في الخطا، ثم قال: تدري لم فعلت هذا؟ لتكثر خطاي في
~~طلب الصلاة» . (قائلا) ms0307 ما روى أبو سعيد، قال: قال رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم -، «من خرج من بيته إلى الصلاة فقال: (اللهم إني أسألك بحق
~~السائلين عليك وبحق ممشاي هذا، فإني لم أخرج أشرا ولا بطرا) » - قال
~~الجوهري: البطر: الأشر، وهو: شدة المرح، والمرح: شدة الفرح والنشاط - «
~~(ولا رياء ولا سمعة) » - الرياء: إظهار العمل للناس ليروه، ويظنوا به خيرا.
# والسمعة: إظهار العمل ليسمعه الناس.
# - « (خرجت اتقاء سخطك) » أي: غضبك « (وابتغاء مرضاتك، فأسألك أن تنقذني
~~من النار، وأن تغفر لي ذنوبي، إنه لا يغفر الذنوب
# PageV01P412
# إلا أنت) ؛ أقبل الله عليه بوجهه، واستغفر له سبعون ألف ملك» رواه أحمد،
~~وابن ماجه. وسن أن يقول: «اللهم اجعلني من أوجه من توجه إليك، وأقرب من
~~توسل إليك، وأفضل من سألك ورغب إليك اللهم اجعل في قلبي نورا، وفي قبري
~~نورا، وفي لساني نورا، وفي سمعي نورا وفي بصري نورا، وعن يميني نورا وعن
~~شمالي نورا وأمامي نورا وخلفي نورا، وفوقي نورا، وتحتي نورا، وفي عصبي نورا
~~وفي لحمي نورا، وفي دمي نورا، وفي شعري نورا، وفي بشري نورا، وفي نفسي
~~نورا، وأعظم لي نورا، واجعلني نورا، اللهم أعطني نورا، وزدني نورا» ، روى
~~مسلم بعضه.
# (و) سن أن يقول إذا خرج من بيته، ولو لغير صلاة: " بسم الله، آمنت بالله،
~~واعتصمت بالله، توكلت على الله، لا حول ولا قوة إلا بالله، اللهم إني أعوذ
~~بك أن أضل أو أضل، أو أزل أو أزل، أو أظلم أو أظلم، أو أجهل أو يجهل علي "
~~وما دعا به مما ورد فحسن
# وسن أن يقول في دخول مسجد: " بسم الله " مقدما رجله اليمنى؛ لأنه، - صلى
~~الله عليه وسلم -، كان يحب التيامن في شأنه كله، والسلام على رسول الله، -
~~صلى الله عليه وسلم -، اللهم اغفر لي ذنوبي، وافتح لي أبواب رحمتك.
# ويقول ما ذكر في خروج من المسجد، إلا أنه يقول: أبواب فضلك بدل أبواب
~~رحمتك، لحديث فاطمة، رواه أحمد.
# وغيره: « (اللهم إني أعوذ بك من إبليس وجنوده) » لما روى ابن السني ms0308 عن
~~أبي أمامة مرفوعا، قال: «إن أحدكم إذا أراد أن يخرج من المسجد، تداعت جنود
~~إبليس، واجتلبت، كما تجتمع النحل على يعسوبها، فإذا قام أحدكم على باب
~~المسجد، فليقل: اللهم إني أعوذ بك من إبليس وجنوده، فإنها لم تضره» .
# واليعسوب: ذكر النحل، وقيل: أميرها.
# PageV01P413
# وكره (لمن سمع) الإقامة إسراع مشي، لأنه يذهب السكينة والوقار، إلا لخوفه
~~فوت جماعة، فلا يكره.
# قال الإمام أحمد: إن طمع في إدراك تكبيرة أولى، فلا بأس بإسراعه لذلك، ما
~~لم تكن عجلة تقبح، فلا يرتكبها لأنه قد يعثر فينضر.
# (وإذا دخل المسجد) لم يجلس حتى يركع ركعتين تحية المسجد، إن كان في غير
~~وقت نهي، لحديث أبي قتادة: «إذا دخل أحدكم المسجد، فلا يجلس حتى يركع
~~ركعتين» متفق عليه.
# ثم جلس مستقبل القبلة، و (اشتغل بنحو ذكر) كقراءة، (أو سكت) إن لم يشتغل
~~بذلك (وكره خوض بأمر دنيا) ، فإنه يأكل الحسنات كما تأكل النار الحطب، كما
~~في الخبر. (و) كره (فرقعة أصابع) ؛ لأنها من الشيطان. (فما دام كذلك) ، أي:
~~مشتغلا بالذكر أو ساكنا منتظرا للصلاة (فهو في صلاة، والملائكة تستغفر له
~~ما لم يؤذ أو يحدث) ، للخبر.
# (وسن قيام إمام، ف) قيام (مأموم) غير مقيم، (لصلاة إذا قال مقيم: قد قامت
~~الصلاة) ، " لأن النبي - صلى الله عليه وسلم -، كان يفعل ذلك "، رواه ابن
~~أبي أوفى: ولأنه دعي إلى الصلاة، فاستحب المبادرة إليها عنده.
# قال ابن المنذر: أجمع على هذا أهل الحرمين. (إن رأى) المأموم (الإمام،
~~وإلا) بأن لم ير المأموم الإمام عند قول المقيم: قد قامت الصلاة، (ف) إنه
~~يقوم (عند رؤيته) لإمامه، فلا يقوم حتى يرى الإمام، على الصحيح من المذهب،
~~وعليه جمهور الأصحاب، وصححه المجد وغيره، لقول أبي قتادة، قال رسول الله، -
~~صلى الله عليه وسلم - «إذا أقيمت الصلاة، فلا تقوموا حتى تروني قد خرجت»
~~رواه مسلم.
# والمقيم يأتي بالإقامة كلها قائما.
# ولا يحرم الإمام حتى تفرغ الإقامة.
# نص عليه، وهو قول جل أئمة الأمصار.
# PageV01P414
# (ويتجه هذا) أي: قيام المأموم إذا رأى الإمام ms0309 معتبر (فيمن) ، أي: مأموم
~~(يمكنه رؤية إمام) ، بأن كان قريبا منه، أو في المسجد
# جزم به الموفق، والشارح، فلا حاجة إلى اتجاهه (ثم يسوي إمام الصفوف ندبا
~~بمنكب وكعب) ، دون أطراف الأصابع، (فليلتفت يمينا وشمالا قائلا: اعتدلوا
~~وسووا صفوفكم، أو) يقول كما في " المغني " وغيره، وتبعه في " شرح المنتهى
~~": (استووا رحمكم الله) ، وفي " الرعاية ": اعتدلوا رحمكم الله، لحديث محمد
~~بن مسلم، قال: «صليت إلى جنب أنس بن مالك يوما فقال: هل تدري لم صنع هذا
~~العود؟ فقلت: لا والله، فقال: إن رسول الله، - صلى الله عليه وسلم -، كان
~~إذا قام إلى الصلاة أخذه بيمينه، فقال: اعتدلوا، وسووا صفوفكم» ، رواه أبو
~~داود، قال أحمد: ينبغي أن تقام الصفوف قبل أن يدخل الإمام.
# (وسن تكميل صف، أول فأول) ، حتى تنتهي إلى الآخر، (فيكره تركه) ، أي: ترك
~~تكميله (لقادر) عليه، لحديث: «لو يعلم الناس
# PageV01P415
# ما في النداء والصف الأول، ثم لم يجدوا إلا أن يستهموا على ذلك لاستهموا
~~عليه» .
# وظاهره: حتى بمسجد النبي، - صلى الله عليه وسلم -، وإن كان الصلاة في
~~محراب زيادة عثمان.
# (و) سن (مراصة) ، أي: التصاق بعض المأمومين ببعض، وسد خلل الصفوف.
~~(ويمينه) ، أي: الإمام لرجال أفضل من يساره (مطلقا) ، أي: سواء قرب من على
~~اليسار من الإمام أو بعد. (و) صف (أول لرجال) مأمومين (لا نساء وصبيان
~~أفضل) مما بعده، وكذلك كل صف أفضل من الصف الذي بعده من صفوف الرجال.
# وصفوف النساء عكس ذلك، لحديث: «خير صفوف الرجال أولها، وشرها آخرها، وخير
~~صفوف النساء آخرها، وشرها أولها» .
# رواه مسلم، والترمذي، من حديث أبي هريرة.
# قال ابن هبيرة: وله ثوابه وثواب من وراءه، أي: للإمام ثواب نفسه وثواب من
~~وراءه، ما اتصلت الصفوف لاقتدائهم به. (و) الصف (الأول) : هو (ما يقطعه
~~المنبر) ، يعني: ما يلي الإمام ولو قطعه المنبر فلا يعتبر أن يكون تاما.
# (و) قال (في " الفروع " ظاهر كلامهم) ، أي: الأصحاب: (أن بعيدا عن يمين)
~~الإمام (أفضل من) مأموم (قريب عن يساره) ، لإطلاقهم أن يمينه لرجال أفضل.
# قال ms0310 ابن نصر الله: وهو أقوى عندي، لخصوصية جهة اليمين بمطلق الفضل، كما
~~أن من وقف وراء الإمام أفضل، ولو كان في آخر الصف ممن هو على يمين الإمام
~~ملتصقا به.
# (و) ظاهر كلامهم أيضا: (أنه يحافظ على) الصف (الأول، وإن فاتته ركعة) ،
~~أي: بسبب مشيه إلى الصف الأول، ويتوجه من نصه يسرع إلى الأولى للمحافظة
~~عليها، لا إن خاف فوت (جماعة) .
# قال في " الفروع ": والمراد من إطلاقهم المحافظة على الصف الأول: إذا لم
~~تفته الجماعة، أما إذا خشي من اشتغاله بإدراك الصف الأول سلام
# PageV01P416
# الإمام، فالمحافظة على الجماعة متعينة؛ لأن إدراكها أكثر فضلا من إدراك
~~الصف الأول. (وما قرب من) ال (إمام ف) هو (أفضل) مما هو أبعد منه.
# ومقتضاه: أفضلية الأقرب ممن على يساره على الأبعد، ممن على يمينه، لمزية
~~القرب.
# وهذا توجيه احتمال ذكره في " الفروع " وتقدم أن بعد يمينه أفضل من قرب
~~يساره، لامتياز اليمين على الشمال.
# (وخير صفوف الرجال أولها، وشرها آخرها، عكس صفوف نساء) للخبر وتقدم.
~~(فيسن تأخيرهن) ، أي: النساء خلف صفوف الرجال، لقوله، - صلى الله عليه وسلم
~~-: «أخروهن من حيث أخرهن الله» .
# (ويتجه) محل تأخير نساء (إن صلين خلف رجال، لا مع بعضهن) فإن صلين مع
~~بعضهن فكالرجال وهو متجه.
# (وتكره صلاة رجل بين يديه امرأة تصلي) لما تقدم من الخبر (وإلا) تكن تصلي
~~(فلا) كراهة. (وليس بين إقامة وتكبير دعاء مسنون) نصا، قيل لأحمد: قبل
~~التكبير نقول شيئا؟ قال: لا.
# إذ لم ينقل عن النبي، - صلى الله عليه وسلم -، ولا عن أصحابه (وإن دعا)
~~بينهما؛ (فلا بأس، فعله) الإمام، (أحمد) ، ورفع يديه، وهو رواية، المقدم
~~خلافها.
### | [فصل قول مصل إماما أو غيره قائما لفرض الله أكبر]
# (فصل) (ثم يقول) : مصل إماما كان أو غيره، (قائما مع قدرة) على قيام
~~(لفرض: الله أكبر، لا يجزئه غيره) ، لحديث أبي حميد الساعدي، قال: «كان
~~رسول الله، - صلى الله عليه وسلم -، إذا استفتح الصلاة استقبل القبلة، ورفع
~~يديه، وقال: الله أكبر» .
# رواه ابن ماجه، وصححه ابن حبان. ms0311
# PageV01P417
# وحديث علي، قال: «مفتاح الصلاة الطهور، وتحريمها التكبير، وتحليلها
~~التسليم» رواه أحمد وأبو داود، والترمذي، وروي مرسلا، قال الترمذي: هذا أصح
~~شيء في هذا الباب، والعمل عليه عند أهل العلم من الصحابة ومن بعدهم.
# وقال، - صلى الله عليه وسلم -، للمسيء في صلاته: «إذا قمت فكبر» متفق
~~عليه. (مرتبا متواليا) وجوبا. (ويتجه) : اشتراط التوالي بين هذين الاسمين
~~الجليلين، (ولو حكما) .
# فلو غلبه سعال، أو عطاس بينهما، لم يكن مانعا من التوالي وهو متجه (فإن
~~أتى به) ، أي: بتكبير الإحرام كله، غير قائم، بأن قاله وهو قاعد، أو راكع
~~ونحوه: الله أكبر، (أو ابتدأه) ، أي: التكبير، غير قائم، كأن ابتدأه قاعدا
~~وأتمه قائما، (أو أتمه) ، أي: التكبير، (غير قائم) ، بأن ابتدأه قائما،
~~وأتمه راكعا مثلا، (صحت) صلاته (نفلا) ؛ لأن ترك القيام يفسد الفرض فقط دون
~~النفل، فتنقلب به صلاته نفلا (إن اتسع وقت) لإتمام النفل والفرض كله قبل
~~خروجه ولم يكن وقت نهي.
# وإن لم يتسع الوقت لما ذكر، استأنف الفرض قائما. (وإذا زاد بعد) قوله:
~~الله (أكبر كبيرا، أو) قال: الله أكبر و (أعظم، أو) الله أكبر و (أجل،
~~ونحوه كره) له ذلك؛ لأنه محدث والحكمة في افتتاح الصلاة بهذا اللفظ كما قال
~~القاضي عياض: استحضار المصلي عظمة من تهيأ لخدمته، والوقوف بين يديه ليمتلئ
~~هيبة، فيحضر قلبه، ويخشع ولا يغيب. وسميت
# PageV01P418
# التكبيرة التي يدخل بها في الصلاة تكبيرة الإحرام؛ لأنه يدخل بها في
~~عبادة، يحرم فيها أمور. والإحرام: الدخول في حرمة لا تنتهك. (وتنعقد)
~~الصلاة (إن مد اللام) ، أي: لام الجلالة؛ لأنها ممدودة، فغايته زيادتها من
~~غير إتيانه بحرف زائد و (لا) تنعقد إن مد (همزة الله، أو) مد همزة (أكبر) ؛
~~لأنه يصير استفهاما، فيختل المعنى (أو قال: إكبار) ؛ لأنه جمع كبر - بفتح
~~الكاف - وهو: الطبل، (أو) قال: الله (الأكبر) ، لحديث أبي حميد وغيره،
~~وتقدم.
# وكذلك لو قال: الله الكبير أو الجليل ونحوه، أو قال: الله أقبر أو: الله،
~~فقط، أو أكبر فقط. (وحذف) زيادة (مد لام أولى؛ لأنه يكره ms0312 تمطيطه) أي:
~~التكبير
# (ويلزم جاهلا تكبيرة إحرام تعلمها) إن قدر عليه في مكانه، أو ما قرب منه
~~فلا يلزمه السفر لتعلمه. (فإن عجز) عن تعلم التكبير، (أو ضاق وقت) عنه،
~~(كبر بلغته) ؛ لأنه عجز عن اللفظ، فلزمه الإتيان بمعناه، كلفظة النكاح.
~~(فإن عرف لغات فيها أفضل، كبر به، فيقدم سرياني) بعد العربي (ففارسي) بعد
~~السرياني (وإلا خير) من يعرف لسانين (كتركي وهندي) بالتكبير بأيهما شاء
~~لتساويهما.
# فإن عجز عن التكبير بالعربية وغيرها، سقط عنه كالأخرس، لقوله تعالى: {لا
~~يكلف الله نفسا إلا وسعها} [البقرة: 286] . (وكذا كل ذكر واجب كتحميد،
~~وتسبيح، وتشهد) فيلزمه تعلمه إن قدر.
# فإن عجز عنه بالعربية أتى به بلغته. (وإن علم البعض) من التكبير، أو
~~الذكر الواجب؛ بأن أحسن لفظ الله، أو أكبر، أو سبحان دون الباقي، (أتى به)
~~لحديث «إذا أمرتكم بأمر فأتوا منه ما استطعتم» . (وإن ترجم) بغير العربية
~~(عن) ذكر (مستحب، بطلت) صلاته؛ لأنه كلام أجنبي.
# PageV01P419
# (ويتجه) ب (احتمال) قوي، لو ترجم بغير العربية عن قول من أقوال الصلاة
~~غير المستحب، فيجب اقتصاره على ما يجزئ، ويمتنع عليه الإتيان بشيء من
~~المستحبات والواجبات (حتى) لو أتى (بزائد عن مرة في واجب) بطلت صلاته،
~~كالمصلي على حسب حاله وأولى، وهو متجه.
# (ويحرم أخرس ونحوه) كمقطوع اللسان، (بقلبه) لعجزه عنه بلسانه، (ولا يحرك
~~لسانه ولو أمكنه) لأنه عبث، ولم يرد الشرع به، كالعبث بسائر جوارحه، وإنما
~~لزم القادر ضرورة. (وكذا حكم نحو قراءة) كتحميد، (وتسبيح) وتسميع، وتشهد،
~~وسلام، يأتي به الأخرس ونحوه بقلبه، ولا يحرك لسانه.
# (وسن جهر إمام بتكبير) ، ليتمكن المأموم من متابعته فيه، لقوله - صلى
~~الله عليه وسلم -: «فإذا كبر فكبروا» (وتسميع) أي: قول: سمع الله لمن حمده،
~~(وتسليمة أولى) ليقتدي به المأموم بخلاف التسليمة الثانية، والتحميد. (و)
~~سن جهره أيضا ب (قراءة في) صلاة (جهرية، بحيث يسمع) الإمام بالتكبير،
~~والتسميع، والتسليمة الأولى، والقراءة في الجهرية (من خلفه) ليتابعوه،
~~ويحصل لهم
# PageV01P420
# استماع قراءته (وأدناه) أي: أدنى جهر الإمام بذلك (سماع غيره) من
~~المأمومين. (ويتجه) ms0313 أنه (لا يضر قصد جهر) مصل بذكر (واجب) كتكبير، وتسميع
~~(ل) أجل (تبليغ) المأمومين، ليتابعوا إمامهم.
# ويجوز الإخفات (إذا الجهد ليس بواجب) اتفاقا، وإنما هو مسنون إن أتيح
~~إليه كما يأتي.
# وهذا متجه. (و) يتجه (أنه يضر) جهره (إن قصد) بجهره (ب) الذكر (الواجب
~~التبليغ) فقط، أي: دون قصده به الانتقال، (أو) أي: ويضر لو كان القصد (ولو)
~~، أي: الذكر، (والتبليغ) ؛ لأنه خطاب آدمي بالتبليغ؟ فتفسد صلاته على
~~رواية، وقد علل أحمد الفساد بالخطاب، لكن قد يفرق بين الخطاب والتبليغ، بأن
~~ذلك ليس لمصلحة الصلاة، وهذا لمصلحتها؛ فلا يبطل الصلاة، وإن قصد به
~~الإعلام على المذهب.
# وقياسه - قصد الإعلام على قوله: (كحمد) أي: كما لو عطس بعد أن أحرم قبل
~~شروعه في القراءة، فحمد الله جاعلا حمده (لعطاس و) ل (قراءة) فلا يجزئه
~~نصا.
# ويأتي في الفصل الذي بعد الآتي - غير مسلم: إذ الحمد للعطاس ليس لمصلحة
~~الصلاة، والتبليغ لمصلحتها، فافترقا.
# (وكره جهر مأموم) في الصلاة بقول
# PageV01P421
# من أقوالها (إلا بتكبير، وتحميد، وسلام لحاجة) بأن لم يكن الإمام أسمع
~~جميعهم، لنحو: بعد، وكثرة (فيسن) جهر بعض المأمومين
# PageV01P422
# بذلك، ليسمع من لا يسمع الإمام، لحديث جابر قال: «صلى بنا رسول الله، -
~~صلى الله عليه وسلم -، وأبو بكر خلفه، فإذا كبر رسول الله، - صلى الله عليه
~~وسلم -، كبر أبو بكر، ليسمعنا» متفق عليه.
# قال في " شرح الفروع ": إلا المرأة إذا كانت مع الرجال، فلا تجهر هي، بل
~~أحدهم (وإلا) تكن حاجة للجهر (سن إسراره) ، أي: المأموم بالتكبير، ونحوه.
~~(قال الشيخ) تقي الدين: (إذا كان الإمام يبلغ صوته المأمومين، لم يستحب
~~لأحد منهم التبليغ باتفاق المسلمين) لأنه عبث.
# (وجهر كل مصل) إمام، أو مأموم، أو منفرد (في ركن) كتكبيرة إحرام وتشهد
~~أخير، وسلام (و) في (واجب) كتسميع، وتحميد، وباقي تكبير، وتشهد أول (فرض
~~بقدر ما يسمع نفسه) حيث لا مانع. (ومع مانع بحيث يحصل سماع مع عدمه) ، أي:
~~المانع؛ لأنه لا يعد آتيا بذلك بدون صوت، والصوت يسمع، وأقرب السامعين إليه
~~نفسه.
# (وسن) ms0314 لمن أراد الإحرام بصلاة (رفع يديه) معا مع قدرة.
# قال في " الشرح " و " المبدع ": بغير خلاف نعلمه
# وذلك (إشارة لرفع الحجاب بينه وبين ربه) كما أن رفع السبابة إشارة
~~للوحدانية.
# قال ابن شهاب. (أو) رفع (إحداهما عجزا) عن رفع اليد الأخرى لمرضها
# فلو قطعت يده من الكوع، رفع الساعد، أو من المرفق، رفع العضد.
# قال في " شرح الفروع ": وكذا لو عجز عن رفعهما لمانع، يتوجه أن ينوي
~~رفعهما لو كانا؛ لحديث: «إذا أمرتكم بأمر فأتوا منه ما استطعتم» .
# فيكون ابتداء رفع (مع ابتداء تكبير) .
# فإن لم يمكن الرفع إلا بزيادة على القدر المسنون؛ رفعهما لإتيانه بالسنة
~~وزيادة هو مغلوب عليها.
# والأفضل كون يديه (مكشوفتين هنا، وفي دعاء)
# PageV01P423
# لأنه أدل على المقصود، وأظهر في الخضوع، وتكون اليدان حال الرفع (مبسوطتي
~~الأصابع) ، لخبر أبي هريرة، ويأتي (مضمومتيها) لأن الأصابع إذا ضمت تمتد
~~(مستقبلا ببطونها القبلة) .
# ويكون الرفع (إلى حذو) بالذال المعجمة (منكبيه) ، بفتح الميم وكسر الكاف:
~~مجمع عظم العضد والكتف، (برءوسهما) ، أي: يقابل برءوس أصابعه منكبيه.
# ومحل ذلك، (إن لم يكن) للمصلي (عذر) يمنعه من ذلك، فإن كان عذر، رفع أقل،
~~أو أكثر بحسب الحاجة. (وينهيه) أي: الرفع (معه) أي: التكبير، لحديث وائل بن
~~حجر: " أنه «رأى النبي، - صلى الله عليه وسلم -، يرفع يديه مع التكبير» ،
~~وللبخاري عن ابن عمر أيضا: «رأيت رسول الله، - صلى الله عليه وسلم -، كان
~~يرفع يديه حين يكبر» ، وفي المتفق عليه عن ابن عمر أيضا: " رأيت رسول الله،
~~- صلى الله عليه وسلم -، «إذا افتتح الصلاة رفع يديه حتى يحاذي بهما
~~منكبيه» ، وروى أبو هريرة: «أنه - صلى الله عليه وسلم -، كان إذا دخل في
~~الصلاة رفع يديه مدا» .
# وأما خبره الآخر: «كان ينشر أصابعه للتكبير» ، فقال الترمذي: خطأ، ثم لو
~~صح فمعناه المد.
# قال أحمد: أهل العربية قالوا: هذا الضم، وضم أصابعه، وهذا النشر، ومد
~~أصابعه، وهذا التفريق، وقذف أصابعه.
# ولأن النشر لا يقتضي التفريق كنشر الثوب.
# (ويسقط استحباب رفعهما) ، أي: يديه (بفراغ تكبير) لفوات محله.
# فإن ذكره ms0315 في أثناء التكبير، رفع فيما بقي لبقاء محله، (ومن رفع) يديه،
~~فهو (أتم صلاة ممن لم يرفع) لإتيانه بها على الوجه الأكمل. (ثم) بعد فراغ
~~التكبير (يحطهما) أي: يديه (بلا ذكر) . لعدم وروده. (ثم يضع كف) يد (يمنى
~~على كوع) يد (يسرى) ، لما
# PageV01P424
# روى قبيصة بن هلب، عن أبيه، قال: «كان رسول الله، - صلى الله عليه وسلم -
~~يؤمنا، فيأخذ شماله بيمينه» . رواه الترمذي وحسنه، وقال: وعليه العمل عند
~~أهل العلم من أصحاب رسول الله، - صلى الله عليه وسلم -، والتابعين ومن
~~بعدهم (ويجعلهما) أي: يديه (تحت سرته) ، 9 لقول علي " من السنة وضع اليمين
~~على الشمال، تحت السرة ". رواه أحمد، وأبو داود.
# (ومعناه ذل بين يدي عز.
# ويكره) جعلهما (على صدره) ، نقله أحمد عن يحيى الرقي
# (وسن نظره لموضع سجوده) في سائر حالات الصلاة، لقول أبي هريرة: «كان
~~أصحاب رسول الله - صلى الله عليه وسلم -، يرفعون أبصارهم إلى السماء في
~~الصلاة، فلما نزل {الذين هم في صلاتهم خاشعون} [المؤمنون: 2] ، رمقوا
~~بأبصارهم إلى موضع سجودهم» ؛ ولأنه أخشع للمصلي، وأكف لبصره، (إلا) إذا كان
~~المصلي (في نحو صلاة خوف) إذا كان العدو في جهة القبلة، فينظر إلى العدو
~~للحاجة.
# وكذا إذا اشتد الخوف، أو كان خائفا من سيل، أو سبع، أو فوات وقت وقوف
~~بعرفة، أو ضياع ماله، وشبه ذلك ما يحصل له به ضرر إذا نظر إلى موضع سجوده.
# قال في " المبدع ": وحال إشارته في التشهد، فإنه ينظر إلى سبابته، لخبر
~~ابن الزبير.
# وصلاته تجاه الكعبة، فإنه ينظر إليها.
# وفي " الغنية "، يكره إلصاق الحنك بالصدر، وعلى الثوب، وإنه يروى عن
~~الحسن أن العلماء من الصحابة كرهته.
# PageV01P425
### | [فصل ما يستفتح به ندبا للصلاة]
# (فصل) (ثم يستفتح ندبا فيقول) ما روت عائشة، قالت: «كان رسول الله، - صلى
~~الله عليه وسلم -، إذا استفتح الصلاة قال: سبحانك اللهم، وبحمدك، وتبارك
~~اسمك، وتعالى جدك، ولا إله غيرك» . رواه أبو داود، والترمذي، وابن ماجه.
# وعن أبي سعيد مثله، رواه الترمذي، والنسائي، ورواه أنس أيضا، وعمل به عمر
~~بين ms0316 يدي أصحاب رسول الله - صلى الله عليه وسلم -؛ فلذلك اختاره إمامنا،
~~وجوز الاستفتاح بغيره مما ورد، وقول: سبحانك، أي: تنزيها لك عما لا يليق بك
~~من النقائص والرذائل وبحمدك، أي: وبحمدك سبحتك.
# وتبارك اسمك، أي: كثرت بركاته، وهو مختص به تعالى؛ ولذلك لم يتصرف منه
~~مستقبل، ولا اسم فاعل، وتعالى جدك: ارتفع قدرك وعظم.
# وقال الحسن: الجد: الغنى، فالمعنى ارتفع غناك عن أن يساوي غنى أحد من
~~خلقك، ولا إله غيرك، أي: لا إله يستحق أن يعبد، ويرجى رحمته، وتخاف سطوته
~~غيرك. (ويتجه) : أنها تنبغي المحافظة على الإتيان بدعاء الاستفتاح في أول
~~كل صلاة مفروضة أو منذورة. (وفي استفتاح أول راتبة) : كسنة فجر، وظهر،
~~ومغرب، وعشاء، (و) في أول ركعتي (نفل) : كتراويح، وضحى، ووتر أراد فعلها
~~كلها؛ فيستفتح في أول ركعة منها، و (لا) يستفتح في (كله) أي: النفل، طلبا
~~لليسر، والسهولة، وعدم السآمة، وفيه نظر؛ لأن ما ورد عنه، - صلى الله عليه
~~وسلم -، فعله في عبادة لا يقتصر فيه على نوع منها، بل يؤتى به في سائر
# PageV01P426
# أنواعها؛ لئلا يكون تاركا لبعض السنن في بعض الحالات دون بعض، وهذا لا
~~نظير له. (ثم يستعيذ، فيقول: أعوذ بالله من الشيطان الرجيم) ، لقوله تعالى:
~~{فإذا قرأت القرآن فاستعذ بالله} [النحل: 98] ،، أي: إذا أردت القراءة
~~«وكان النبي - صلى الله عليه وسلم -، يقولها قبل القراءة» (وكيفما تعوذ مما
~~ورد فحسن) ، لحديث أبي سعيد مرفوعا: «أعوذ بالله السميع العليم من الشيطان
~~الرجيم» ، قال الترمذي: هو أشهر حديث في الباب.
# وهو متضمن للزيادة، والأخذ بها أولى، لكن ضعفه أحمد. (ثم يقرأ البسملة) ،
~~أي: يقول: بسم الله الرحمن الرحيم (ندبا) ، لما روى أبو نعيم، قال: «صليت
~~وراء أبي هريرة، فقرأ: بسم الله الرحمن الرحيم، ثم قرأ بأم القرآن حتى بلغ:
~~ولا الضالين. الحديث. ثم قال: والذي نفسي بيده، إني لأشبهكم صلاة برسول
~~الله، - صلى الله عليه وسلم -» . رواه النسائي. (وليست) بسم الله الرحمن
~~الرحيم (من الفاتحة) ، أي: ولا من غيرها، لحديث أبي هريرة، قال: سمعت رسول ms0317
~~الله، - صلى الله عليه وسلم - يقول: «قال الله: قسمت الصلاة بيني وبين عبدي
~~نصفين، فإذا قال العبد: الحمد لله رب العالمين، قال الله: حمدني عبدي» .
# PageV01P427
# الحديث " رواه مسلم.
# ولو كانت آية لعدها وبدأ بها، ولما تحقق التنصيف؛ لأن ما هو ثناء وتمجيد
~~أربع آيات ونصف، وما هو لآدمي آيتان ونصف؛ لأنها سبع آيات إجماعا.
# ونظيره قول عائشة: «كان النبي، - صلى الله عليه وسلم -، يفتتح الصلاة
~~بالتكبير، والقراءة، بالحمد لله رب العالمين» ، ويتعين حمله على هذا، لحديث
~~أنس قال: «صليت خلف النبي، - صلى الله عليه وسلم - وأبي بكر وعمر وعثمان،
~~فكانوا يستفتحون الصلاة بالحمد لله رب العالمين» . (بل) البسملة بعض آية من
~~النمل إجماعا، و (آية فاصلة بين كل سورتين، سوى براءة، فيكره ابتداؤها بها)
~~لنزولها بالسيف، وقيل: لأنها مع الأنفال سورة واحدة.
# وتستحب في ابتداء جميع الأفعال المشروعة، وكتابتها أوائل الكتب ولا تكتب
~~أمام الشعر، ولا معه، نقله ابن الحكيم. وذكر الشعبي: أنهم كانوا يكرهونه؛
~~قال القاضي: لأنه يشوبه الكذب والهجو غالبا.
# ويجوز الجهر بها خارج الصلاة. (ولا يسن جهر بما مر) من الاستفتاح والتعوذ
~~والبسملة في الصلاة، لحديث أنس: «كان النبي، - صلى الله عليه وسلم -، وأبو
~~بكر، وعمر، يفتتحون الصلاة بالحمد لله رب العالمين» متفق عليه.
# ومعناه: أن الذي يسمعه منهم: الحمد لله رب العالمين، كما يدل عليه قوله
~~فيما رواه عنه قتادة: «فلم أسمع أحدا منهم يجهر ببسم الله الرحمن الرحيم» .
# وفي لفظ: «فكلهم يخفي بسم الله الرحمن الرحيم» ، وفيه «أن رسول الله، -
~~صلى الله عليه وسلم -: " كان يسر بسم الله الرحمن الرحيم، وأبو بكر، وعمر»
~~. رواه ابن شاهين.
# (ويسقط) كل (أول) من استفتاح، وتعوذ، وبسملة (بشروع بثان) فلو ترك
~~الاستفتاح ولو عمدا حتى تعوذ،
# PageV01P428
# أو ترك التعوذ حتى بسمل، أو البسملة حتى شرع في القراءة، سقط؛ لأنه سنة
~~فات محلها. (ثم يقرأ الفاتحة) تامة بتشديداتها، وهي ركن في كل ركعة، لحديث
~~أبي قتادة مرفوعا: «كان يقرأ في الظهر في الركعتين الأوليين بأم الكتاب
~~وسورتين، ويطول الأولى ويقصر ms0318 الثانية، ويسمع الآية أحيانا، وفي الركعتين
~~الأخيرتين بأم الكتاب» .
# وقال: «صلوا كما رأيتموني أصلي» . متفق عليه.
# ولحديث أبي سعيد مرفوعا: «لا صلاة لمن لم يقرأ في كل ركعة بفاتحة الكتاب»
~~.
# وعنه، وعن عبادة، قالا: «أمرنا رسول الله، - صلى الله عليه وسلم - أن
~~نقرأ بفاتحة الكتاب في كل ركعة» ، رواهما إسماعيل بن سعيد الشالنجي.
# (وفيها) أي: الفاتحة (إحدى عشرة تشديدة) ، أولها اللام في الله، وآخرها
~~تشديدتا الضالين.
# ويكره الإفراط في التشديد والمد. (فإن ترك) غير مأموم (واحدة) من
~~تشديداتها، لزمه استئناف الفاتحة، لتركه حرفا منها؛ لأن الحرف المشدد أقيم
~~مقام حرفين.
# هذا إذا فاته محلها وبعد عنه، بحيث يخل بالموالاة، أما لو كان قريبا منه،
~~فأعاد الكلمة، أجزأه ذلك، كمن نطق بالكلمة على غير الصواب، ثم أتى بها على
~~وجهه.
# وهذا كله يقتضي عدم بطلان صلاته، ومقتضى ذلك أن يكون ترك التشديد سهوا أو
~~خطأ، أما لو تركها عمدا، فقاعدة المذهب تقتضي بطلان صلاته، إن انتقل عن
~~محلها كغيرها من الأركان. أما ما دام في محلها وهو حرفها، لم تبطل صلاته.
# قال في " شرح الفروع "، قال في " شرح الإقناع ": وفيه نظر، فإن الفاتحة
~~ركن واحد محله القيام، لا أن كل حرف ركن، وهو كما قال: (أو) ترك (ترتيبها)
~~أي: الفاتحة (غير مأموم) ، بأن كان إماما، أو منفردا
# PageV01P429
# (بسكوت طويل) عرفا، (أو بذكر) كثير، (أو دعاء) كثير غير مشروع، لزمه
~~استئنافها لقطعه موالاتها. (أو) قطعها غير مأموم ب (قرآن كثير) عرفا، (لزمه
~~استئنافها) ، أي: أن يبتدئها من أولها (إن تعمد) القطع المبطل (بخلاف نحو
~~سهو ونوم) فيعفى عنه.
# قال ابن تميم لو سكت كثيرا نسيانا أو نوما، أو انتقل إلى غيرها غلطا،
~~فطال، بنى على ما قرأ منها، (وكان) القطع (غير مشروع) .
# فإن كان القطع مشروعا كسكوته لاستماع قراءة إمامه بعد شروعه هو في قراءة
~~الفاتحة، وكسجوده لتلاوة، وسؤاله الرحمة عند آية رحمة، وتعوذه عند آية
~~عذاب، فلا يضر ذلك، ولو كان كثيرا، لأنه ليس بإعراض عن القراءة.
# (ولا تبطل) القراءة (بنية ms0319 قطعها) ؛ لأن نية القطع حديث النفس، وهو معنوي.
~~وإنما جعلنا نية قطع الصلاة مؤثرة فيها؛ لأن النية شرط في الصلاة تجب
~~استدامتها فيها حكما، والقراءة لا تفتقر إلى نية خاصة، فلا تؤثر فيها نية
~~القطع. (ولو سكت يسيرا) فبنى على ما قرأه؛ لأن القراءة باللسان فلم تنقطع،
~~بخلاف نية الصلاة. (ولا) تبطل (إن غلط) بانتقاله عن الفاتحة إلى قراءة
~~غيرها، ولو طال (فرجع وأتم) ، فلا يلزمه استئنافها لما تقدم.
# (وسن قراءتها) ، أي: الفاتحة، (مرتلة معربة) ، لقوله تعالى {ورتل القرآن
~~ترتيلا} [المزمل: 4] ، (يقف) فيها (عند كل آية) كقراءته - صلى الله عليه
~~وسلم -، (ولو تعلقت) الآية الثانية (بما بعدها) ، أي: بالأولى، تعلق الصفة
~~بالموصوف، ك: " الرحمن الرحيم " بعد " الحمد لله رب العالمين ".
# أو كانت متعلقة تعلق البدل بالمبدل منه
# PageV01P430
# ك: " صراط الذين أنعمت عليهم " بعد " اهدنا الصراط المستقيم ". (ويمكن
~~حروف مد ولين) .
# وهي: الألف اللينة، والواو المضموم ما قبلها، والياء المكسور ما قبلها،
~~(ما لم يؤد) التمكين (لتمطيط) فيتركه. (وهي) ، أي: الفاتحة (أعظم سورة في
~~القرآن) .
# وقال الشيخ تقي الدين: أفضل سورة. وذكر ابن شهاب وغيره معناه، لقوله، -
~~صلى الله عليه وسلم - فيها: «أعظم سورة في القرآن، وهي السبع المثاني
~~والقرآن العظيم الذي أوتيه» . رواه البخاري من حديث أبي سعيد بن المعلى.
~~(وأعظم آية فيه) ، أي: القرآن: (آية الكرسي) ، كما رواه أحمد، ومسلم عنه -
~~صلى الله عليه وسلم -، ومنه يؤخذ أن بعض القرآن قد يكون أفضل من بعض،
~~باعتبار متعلقه من المعاني، والبلاغة، وغير ذلك.
# ولا يمنع من ذلك كون الجميع صفة لله تعالى، لما ذكرنا من أن التفضيل
~~باعتبار المتعلق لا بالذات. وللترمذي وغيره أنها - أي: آية الكرسي - سيدة
~~آي القرآن.
# (وكره إفراط بتشديد ومد) ؛ لأنه إخراج للقراءة عن موضوعها. (و) كره (قول
~~مع إمامه: {إياك نعبد وإياك نستعين} [الفاتحة: 5] ونحوه) ؛ لأن المأموم
~~مأمور بالاستماع والإنصات. (فإذا فرغ) من الفاتحة (قال: آمين، بقصر)
~~الهمزة، (ومد) ها (أولى، بعد سكتة لطيفة، ليعلم أنها ليست من الفاتحة) ،
~~وإنما هي طابع الدعاء ومعناه: اللهم ms0320 استجب، وقيل: اسم من أسمائه تعالى.
~~(وحرم وبطلت) الصلاة (إن شدد ميمها) ؛ لأنه يصير بمعنى قاصدين (يجهر بها
~~إمام ومأموم معا) ، لحديث أبي هريرة مرفوعا: «إذا أمن الإمام فأمنوا، فإنه
~~من وافق تأمينه تأمين الملائكة غفر له» متفق عليه.
# وروى أبو وائل
# PageV01P431
# أن النبي، - صلى الله عليه وسلم -، «كان يقول: آمين، يمد بها صوته» رواه
~~أحمد، وأبو داود، والدارقطني، وصححه.
# وقال عطاء: " كان ابن الزبير يؤمن ويؤمنون، حتى إن للمسجد للجة ". رواه
~~الشافعي. (و) يجهر بها (منفرد فيما يجهر فيه) من القراءة تبعا لها، (فإن
~~تركه) ، أي: التأمين (إمام) في جهرية، (أو أسره) الإمام فيها، (أتى مأموم
~~جهرا) ؛ لأن جهر المأموم به سنة، فلا يسقط بترك الإمام له، كترك التعوذ،
~~ولأنه ربما نسيه الإمام فيجهر به المأموم ليذكره، فيأتي به.
# (وسن سكوت إمام بعدها) ، أي: بعد قراءة الفاتحة، (بقدر قراءة مأموم)
~~الفاتحة في الصلاة الجهرية، لحديث أبي داود، وابن ماجه عن سمرة، ليتمكن
~~المأموم من قراءة الفاتحة مع الإنصات لقراءة الإمام
# و (لا) يسن (قول) مصل: (آمين رب العالمين) ، لما تقدم في التكبير، ذكره
~~القاضي.
# (ويلزم جاهلا تعلم الفاتحة) ؛ لأنها واجبة في الصلاة، فلزم تحصيلها إذا
~~أمكنه كشروطها. (فإن) لم يقدر على تعلمها، أو (ضاق وقت) عن التعلم، سقط
~~كسائر ما يعجز عنه، و (لزمه قراءة قدرها حروفا وآيات) من غيرها من أي سورة
~~شاء من القرآن، لمشاركته لها في القرآنية.
# وإنما اعتبر عدد الحروف لأنها مقصودة، بدليل اعتبار تقدير الحسنات بها،
~~فاعتبرت كالأمي.
# (فإن لم يعرف) من القرآن (إلا آية) واحدة (منها) ، أي: الفاتحة، (كررها)
~~، أي: الآية التي يحسنها من الفاتحة (بقدرها) لأنها بدل عنها، فتعتبر
~~المماثلة حسب الإمكان.
# وإن أحسن آية فأكثر من الفاتحة، وآية فأكثر من غيرها كرر الذي من الفاتحة
~~بقدرها. (ولا يجزئه آية من غيرها) . ذكره القاضي، لأنه أقرب
# PageV01P432
# إليها من غيرها، (بخلاف) من عرف (بعض آية) فلا يكرره ويعدل إلى الذكر.
# (فإن لم يحسن قرآنا) ، أي: آية فيه، (حرم ترجمته) ، أي: تعبير عنه بلغة ms0321
~~أخرى، (إذ) الترجمة (لا تسمى قرآنا) ، بل هي تفسير للقرآن؛ لأن القرآن هو
~~اللفظ العربي المنزل على محمد، - صلى الله عليه وسلم -، قال تعالى {بلسان
~~عربي مبين} [الشعراء: 195] (فلا تحرم) الترجمة (على جنب، ولا يحنث بها من
~~حلف لا يقرأ) .
# وأما قوله تعالى {وأوحي إلي هذا القرآن لأنذركم به ومن بلغ} [الأنعام:
~~19] والإنذار بالترجمة يحصل بالمفسر الذي هو القرآن لا بالتفسير. (وتحسن)
~~ترجمة القرآن (لحاجة تفهيم) بها، وتكون تلك الترجمة عبارة عن معنى القرآن،
~~وتفسيرا له بتلك اللغة، لا قرآنا، ولا معجزا (ولزمه) ، أي: من لم يحسن آية
~~من القرآن (قول: سبحان الله، والحمد لله، ولا إله إلا الله، والله أكبر)
~~وذكر جماعة: ولا حول ولا قوة إلا بالله، لخبر أبي داود، عن ابن أبي أوفى،
~~قال: «جاء رجل إلى النبي، - صلى الله عليه وسلم -، فقال: إني لا أستطيع أن
~~آخذ شيئا من القرآن، فعلمني ما يجزئني منه، فقال: سبحان الله، والحمد لله،
~~ولا إله إلا الله، والله أكبر، ولا حول ولا قوة إلا بالله» . الحديث، ومن
~~أسقط: لا حول ولا قوة إلا بالله، اعتمد على حديث رفاعة ابن رافع «أن رسول
~~الله، - صلى الله عليه وسلم -، علم رجلا الصلاة، فقال: إن كان معك قرآن
~~فاقرأ، وإلا فاحمد الله وكبره وهلله، ثم اركع» . رواه أبو داود، والترمذي.
# تنبيه: الحديث يدل على أن الذكر السابق يجزئه وإن لم يكن
# PageV01P433
# بقدر الفاتحة، بخلاف القراءة من غيرها، خلافا لابن عقيل حيث اعتمد أن
~~يكرر الذكر، أو يضيف إليه ذكرا آخر حتى يصير بقدر الفاتحة؛ لأن هذا بدل من
~~غير الجنس، فأشبه التيمم. (فإن عرف بعضه) أي: بعض الذكر المذكور (كرره) أي:
~~ذلك البعض (بقدره) مراعيا لعدد الحروف والجمل، كمن عرف آية فأكثر من
~~الفاتحة. (ويتجه جواز ترجمة هنا) أي: فيما إذا عرف بعض الذكر، وعجز عن بيان
~~باقيه فيأتي بما عرفه منه، ويترجم عن الباقي بلغته، ليستوعب جميع الذكر
~~المأمور به، بعضه بلفظه، وبعضه بمعناه وهذا الاتجاه تميل النفس إليه، لكن
~~يعكر عليه ms0322 أن الذكر بدل عن القرآن، ولا ريب أنه أضعف منه، والترجمة عن
~~الذكر بدل عنه، وهي أضعف من الأضعف، فلا تقوم مقام مبدلها.
# (وإلا) يعرف شيئا من الذكر، (وقف بقدر قراءة) الفاتحة (كأخرس) ومقطوع
~~لسان؛ لأن القيام ركن مقصود في نفسه؛ لأنه لو ترك مع القدرة عليه، لم
~~تجزئه، فمع القدرة تجب القراءة والقيام بقدرها؛ فإذا عجز عن أحدهما، لزمه
~~الآخر، لحديث «إذا أمرتكم بأمر فأتوا منه
# PageV01P434
# ما استطعتم» .
# (ولا يلزم) عاجزا عن الفاتحة إتيانه (بصلاة خلف قارئ) ، لأنه - صلى الله
~~عليه وسلم -، لم يأمر السائل به في حديث ابن أبي أوفى، وتأخير البيان عن
~~وقت الحاجة لا يجوز. (ويسن له) أن يصلي خلف قارئ لتكون قراءة الإمام قراءة
~~له، وخروجا من خلاف من أوجبه.
# (ومن صلى وتلقف القراءة من غيره، صحت صلاته) ، لأنه أتى بفرض القراءة،
~~أشبه القارئ من حفظه، أو من مصحف.
# والتلقف: التناول بسرعة.
# وإنما اعتبر سرعة التناول لئلا تفوت الموالاة.
# (ثم يقرأ) المصلي بعد الفاتحة حال كونه (مبسملا) نصا (سورة كاملة ندبا) .
# قال في " شرح الفروع ": لا خلاف بين أهل العلم في استحباب قراءة سورة مع
~~الفاتحة في الركعتين الأوليين من كل صلاة (من طوال المفصل) ، أي: المبين
~~قال تعالى: {كتاب فصلت آياته} [فصلت: 3] ، أي: جعلت تفاصيل في معان مختلفة
~~من حكم، وأمثال، ومواعظ، ووعد ووعيد، وحلال وحرام.
# وقيل: سمي بذلك لكثرة الفصول فيه بين السور.
# وقيل: لقلة المنسوخ فيه. (في) صلاة (فجر، و) من (قصاره في) صلاة (مغرب،
~~وفي الباقي) من الخمس، وهي: الظهر والعصر والعشاء (من أوساطه) أي: المفصل،
~~لكن يأتي في باب سجود السهو أنه يطيل في الظهر أكثر من العصر، لحديث سليمان
~~بن يسار، عن أبي هريرة قال: «ما رأيت رجلا أشبه صلاة برسول الله، - صلى
~~الله عليه وسلم -، من فلان، قال سليمان: فصليت خلفه فكان يقرأ في الغداة
~~بطوال المفصل، وفي المغرب بقصاره، وفي العشاء بوسط المفصل» . رواه أحمد
~~والنسائي، ولفظه له، ورواته ثقاة.
# PageV01P435
# (ولا يكره) أن يقرأ مصل (لعذر: كمرض، ms0323 وسفر) وخوف، وغلبة نعاس، ولزوم غريم
~~(بأقصر من ذلك) في فجر، وغيرها للعذر (وإلا) يكن عذر (كره بقصاره في فجر) .
# نص عليه لمخالفة السنة.
# و (لا) تكره القراءة (بطواله في مغرب) .
# نص عليه للخبر. «أنه - صلى الله عليه وسلم -، قرأ فيها بالأعراف» ،
~~والسورة وإن قصرت أفضل من بعض سورة. (وأوله) أي: المفصل: سورة (ق) ، لحديث
~~أوس بن حذيفة قال: «سألت أصحاب رسول الله، - صلى الله عليه وسلم -، كيف
~~يحزبون القرآن» . (ولا يعتد بالسورة قبل الفاتحة) لعدم وقوعها موقعها.
~~(وتجوز) أي: تجزئ (آية) ، إلا أن الإمام (أحمد استحب أن أول المفصل: السورة
~~التاسعة والأربعون من أول البقرة) ، لا من الفاتحة، وهي: ق.
# قاله ابن نصر الله. (وآخر طواله: إلى) سورة (عم، وأوساطه منها) أي: من
~~سورة عم (للضحى، وقصاره منها) أي: الضحى (لآخره) أي: القرآن. (ولا يعتد
~~بالسورة قبل الفاتحة) لعدم وقوعها موقعها.
# (وتجوز) أي: تجزئ (آية، إلا أن) الإمام (أحمد استحب: أن تكون طويلة كآية
~~الدين، وآية الكرسي) لتشبه بعض السور القصار
# قال في: " شرح الإقناع ": قلت: والظاهر: عدم إجزاء آية لا تستقل بمعنى أو
~~حكم، نحو: {ثم نظر} [المدثر: 21] ، و {مدهامتان} [الرحمن: 64] .
# (فإن قرأ من أثناء سورة فلا بأس أن يبسمل نصا) .
# قال في الرعاية ": ويجوز قراءة آخر سورة، وأوسطها، فيسمي إذن. انتهى.
# وظاهره حتى براءة، ولبعض القراء فيه تردد.
# وإن كان يقرأ في غير صلاة؛ فإن شاء جهر بالبسملة، وإن شاء خافت، كما يخير
~~في القراءة.
# ويكره اقتصار مصل على سورة الفاتحة، لأنه خلاف السنة.
# PageV01P436
# (وحرم تنكيس الكلمات) القرآنية؛ لإخلاله بنظمها. (وتبطل) الصلاة (به
~~عمدا) ؛ لأنه يصير بإخلاله نظمه كلاما أجنبيا يبطل الصلاة عمده وسهوه.
# و (لا) يحرم تنكيس (السور) ولا تنكيس (الآيات) ، ولا تبطل به؛ لأنه يخل
~~بنظم القرآن، لكن الفاتحة يعتبر ترتيبها. (ويكره) تنكيس السور والآيات في
~~ركعة أو ركعتين، واحتج أحمد بأن النبي، - صلى الله عليه وسلم -، تعلم على
~~ذلك.
# (ك) ما تكره القراءة (بكل القرآن في) صلاة (فرض) ، للإطالة، وعدم نقله.
# وعلم منه أنها ms0324 لا تكره القراءة بكله في نفل، (أو) أي: وتكره القراءة
~~(بالفاتحة فقط) ظاهره: في الفروض، والنفل و (لا) يكره (تكرار سورة) في
~~ركعتين، لحديث زيد بن ثابت: «أن النبي، - صلى الله عليه وسلم -، قرأ في
~~المغرب بالأعراف في الركعتين كلتيهما» رواه سعد.
# (أو) أي: ولا يكره (تفريقها) أي: السورة (في ركعتين) ؛ لحديث عائشة
~~مرفوعا: «كان يقرأ البقرة في الركعتين» . رواه ابن ماجه. (ولا) يكره أيضا
~~(جمع سور في ركعة، ولو في فرض) ، لما في الصحيحين: «أن رجلا من الأنصار كان
~~يؤمهم، فكان يقرأ قبل كل سورة: {قل هو الله أحد} [الإخلاص: 1] ثم يقرأ سورة
~~أخرى معها، فقال له النبي، - صلى الله عليه وسلم -، ما يحملك على لزوم هذه
~~السورة؟ فقال: إني أحبها، فقال: حبك إياها أدخلك الجنة» .
# وفي الموطإ عن ابن عمر: " أنه كان يقرأ في المكتوبة سورتين في كل ركعة ".
# (ولا) يكره أيضا (قراءة آخر السور وأوساطها) ، لعموم {فاقرءوا ما تيسر
~~منه} [المزمل: 20] .
# ولحديث ابن عباس «كان يقرأ في
# PageV01P437
# الأولى من ركعتي الفجر قوله تعالى {قولوا آمنا بالله وما أنزل إلينا}
~~[البقرة: 136] ، وفي الثانية الآية في آل عمران: {قل يا أهل الكتاب تعالوا
~~إلى كلمة سواء بيننا وبينكم} [آل عمران: 64] » . رواه أحمد ومسلم.
# (أو) أي: ولا يكره لمصل (ملازمة) قراءة (سورة) بعد الفاتحة في كل صلاته
~~(مع اعتقاد جواز غيرها) ومع اعتقاد صحة الصلاة بغيرها للخبر. وإلا حرم
~~اعتقاده لفساده.
# (وقال الشيخ) تقي الدين: (ترتيب الآيات واجب؛ لأن ترتيبها بالنص إجماعا،
~~وترتيب السور بالاجتهاد لا بالنص في قول جمهور العلماء منهم: المالكية،
~~والشافعية) فيجوز قراءة هذه السورة قبل هذه.
# واختاره صاحب " المحرر " وغيره.
# وكذا تجوز كتابة هذه قبل هذه، ولهذا تنوعت مصاحف الصحابة في كتابتها
# فعلى هذا يحرم تنكيس الآيات. والمذهب يكره كما تقدم. (ولما اتفقوا) أي:
~~الصحابة، (على المصحف زمن عثمان) بن عفان - رضي الله عنهم - (صار هذا مما
~~سنه الخلفاء الراشدون، وقد دل الحديث) أي: حديث العرباض بن سارية الذي من
~~جملته: «فعليكم بسنتي وسنة الخلفاء الراشدين، ms0325 المهديين، عضوا عليها
~~بالنواجذ» .
# الحديث (أن لهم سنة يجب اتباعها) للخبر.
# (ولا تصح) الصلاة (بقراءة تخرج عن مصحف عثمان) كقراءة ابن مسعود: فصيام
~~ثلاثة أيام متتابعات؛ لعدم تواترها. (ويتجه هنا) أي: عدم الصحة، إنما يكون
~~(في قراءة تبدل الحروف) بغيرها (كقراءة يعبد: بالياء) المثناة التحتية (و)
~~في
# PageV01P438
# قراءة (من أنعمت) بفتح الميم (بدل الذين) لأنها من الشواذ، وهو متجه.
~~(ويحرم) على قارئ أن يقرأ بما خرج عن مصحف عثمان (لعدم تواتره)
# (وتصح) الصلاة (بما وافق المصحف) العثماني، (وإن لم يكن من العشرة نصا)
~~أو لم يكن في مصحف غيره من الصحابة؛ كسورة المعوذتين، وزيادة بعض الكلمات.
# قال الشيخ تقي الدين: لم نعلم أحدا من أئمة المسلمين منع القراءة
~~بالثلاثة الزائدة على السبع، ولكن من لم يكن عالما، أو لم يثبت عنده، ليس
~~له أن يقرأ بما لم يعلم، ولا أن ينكر على من علم ما لم يعلمه
# والعشرة هم قراء الإسلام المشهورون: فمن أهل المدينة اثنان: أبو جعفر
~~ونافع بن عبد الرحمن.
# ومن أهل مكة: عبد الله بن كثير.
# ومن أهل الشام: عبد الله بن عامر.
# ومن البصرة: أبو عمرو، ويعقوب بن إسحاق الحضرمي.
# ومن الكوفة: عاصم بن أبي النجود، وحمزة بن حبيب الزيات القسملي وأبو
~~الحسن علي بن حمزة الكسائي، وخلف بن هشام البزار.
# نص عليه.
# وفي " الرعاية " قيد آخر: مع موافقة مصحف عثمان، وهو: صحة سنده عن صحابي،
~~ولا بد من اعتبار ذلك.
# قال في " شرح الفروع ": وحاصله أن القرآن على ثلاثة أنواع، ما وافق مصحف
~~عثمان، وصح سنده، ولم يخرج عن قراءة العشرة؛ فهذا تصح الصلاة به، وتتعلق به
~~الأحكام رواية واحدة.
# والثاني: ما وافقه، وصح سنده عن صحابي، ولكنه خرج عن قراءة العشرة، فهذا
~~على روايتين، أصحهما تصح الصلاة به أيضا، ولو لم يكن من قراءة العشرة،
~~وتتعلق به الأحكام أيضا.
# والثالث: ما خرج عن مصحف
# PageV01P439
# عثمان، فلا تصح الصلاة به. (وكره) الإمام (أحمد قراءة حمزة، والكسائي)
~~وإن كانتا متواترتين لما يأتي.
# و (لا) تكره الصلاة ms0326 بقراءة (غيرهما) ، أي: غير حمزة والكسائي (من العشرة)
~~المذكورين. (و) عنه: يكره (الإدغام الكبير لأبي عمرو) للإدغام الشديد.
~~(وإنما كره) الإمام (قراءة حمزة والكسائي لزيادة المد، وللكسر والإدغام
~~الشديدين، فيتضمن إسقاط حرف بعشر حسنات) ولهذا يعتمد: أن الحرف الذي تترتب
~~عليه العشر حسنات، هو الحرف من الكلمة، لا الكلمة كلها (واختار) الإمام
~~(قراءة نافع من رواية إسماعيل بن جعفر) ؛ لأن إسماعيل قرأ على شيبة شيخ
~~نافع. (ثم) المختار بعد قراءة نافع (قراءة عاصم من رواية أبي بكر بن عياش)
~~؛ لأنه قرأ على أبي عبد الرحمن السلمي، وقرأ أبو عبد الرحمن على عثمان وعلى
~~زيد وأبي بن كعب، وابن مسعود وظاهر كلام أحمد أنه اختارها من رواية أبي بكر
~~بن عياش عنه؛ لأنه أضبط من أخذها عنه، مع علم وعمل وزهد. (ومالك أحب إلى)
~~الإمام (أحمد من ملك) .
# وكل قراءة فيها زيادة حرف مثل: فأزالهما، وأزلهما وأوصى ووصى، فهي أولى
~~لأجل زيادة العشر حسنات، نقله حرب.
# PageV01P440
# (وقال ابن الجوزي: كان) الإمام (أحمد لا يدغم شيئا في القرآن إلا اتخذتم،
~~وبابه) لأنها قراءة أهل الحجاز. (و) كان (يمد) المتصل والمنفصل والبدل (مدا
~~متوسطا) من غير إفراط فيجعل المتصل والمنفصل ثلاث ألفات والبدل ألفا واحدا.
# (وسن جهر إمام بقراءة) الفاتحة والسورة (في صبح بروك وعيد، وكسوف
~~واستسقاء وتراويح ووتر بعدها، وفي أولتي مغرب، وعشاء ويسر فيما عدا ذلك)
~~لثبوت ذلك بنقل الخلف عن السلف عنه، - صلى الله عليه وسلم -، وإجماع
~~العلماء عليه في غير كسوف. (وكره لمأموم) جهر بقراءة؛ لأنه مأمور باستماع
~~قراءة إمامه، والإنصات لها، وإسماعه القراءة لغيره غير مقصود.
# (و) كره (لكل مصل) جهر بقراءة (نهارا في نفل) غير كسوف، واستسقاء (ويخير
~~منفرد) في جهر بقراءة، وإخفات في جهرية. (و) يخير أيضا (قائم لقضاء ما
~~فاته) من صبح، وأوليي مغرب وعشاء.
# وترك الجهر أفضل؛ لأن المقصود منه إسماع نفسه، وجاز له الجهر لشبهه
~~بالإمام في عدم الأمر بالإنصات. (ويسر) مصل بقراءة (في قضاء صلاة جهر) كصبح
~~(نهارا مطلقا) ، أي: في جماعة ms0327 أو منفردا، اعتبارا بزمن القضاء (ويجهر بها)
~~أي: القراءة، في صلاة جهر قضاها (ليلا في جماعة) اعتبارا بزمن القضاء
~~وشبهها بالأداء، لكونها في جماعة.
# فإن قضاها منفردا أسرها لفوات شبهها بالأداء (وفي) قراءة صلاة (نفل) ليلا
~~(يراعي المصلحة) فإن كان بحضرته، أو قريبا منه، من يتأذى بجهره، أسر وإن
~~كان من ينتفع بجهره، جهر.
# (قال) المحب (بن نصر الله الكتاني: والأظهر أن النهار هنا من طلوع شمس)
~~لا من طلوع فجر، والليل من غروبها إلى طلوعها، وتقدم في الأذان معناه.
# PageV01P441
### | [فصل بعد فراغ الإمام من القراءة]
# (فصل) ثم بعد فراغه من القراءة يثبت قائما، ويسكت حتى يرجع إليه نفسه قبل
~~أن يركع، ولا يصل قراءته بتكبيرة الركوع.
# قال أحمد، لحديث سمرة في بعض رواياته: «فإذا فرغ من القراءة سكت» رواه
~~أبو داود.
# ثم (يركع مكبرا) أي: قائلا في هويه لركوعه: الله أكبر، (رافعا يديه مع
~~ابتدائه) ، أي: التكبير، إلى حذو منكبيه كرفعه الأول عند افتتاح الصلاة،
~~لما روى ابن عمر قال: «رأيت النبي، - صلى الله عليه وسلم -، إذا استفتح
~~الصلاة رفع يديه حتى يحاذي منكبيه، وإذا أراد أن يركع، وبعد ما يرفع رأسه
~~من الركوع» متفق عليه.
# وروى أحمد بإسناد جيد عن الحسن أن أصحاب النبي، - صلى الله عليه وسلم -،
~~كانوا يفعلون ذلك.
# وكان ابن عمر إذا رأى رجلا لا يرفع يديه حصبه، وأمره أن يرفع " ومضى عمل
~~السلف على هذا. (فيضع) راكع (يديه مفرجتي الأصابع على ركبتيه) ملفا كل يد
~~على ركبته، لما في حديث رفاعة عن النبي، - صلى الله عليه وسلم -، قال:
~~«وإذا ركعت فضع راحتيك على ركبتيك» رواه أبو داود. وروى أحمد من حديث ابن
~~مسعود «أنه، - صلى الله عليه وسلم -، فرج أصابعه من وراء ركبتيه» . (ويمد
~~ظهره مستويا ويجعل رأسه حياله) ، أي: حيال ظهره، لا يرفعه ولا يخفضه، لما
~~روت عائشة قالت: «كان النبي، - صلى الله عليه وسلم -، إذا ركع لم يرفع
~~رأسه، ولم يصوبه، ولكن بين ذلك» متفق عليه.
# وروي: «أنه، - صلى الله عليه وسلم ms0328 -، كان إذا ركع لو كان قدح ماء على
~~ظهره ما تحرك لاستواء ظهره» . ذكره في " المغني " و " الشرح ".
# قال في " المبدع ": والمحفوظ ما رواه ابن ماجه عن وابصه بن معبد، قال:
~~«رأيت النبي، - صلى الله عليه وسلم -، يصلي، وكان إذا ركع سوى ظهره
# PageV01P442
# حتى لو صب عليه الماء لاستقر» . (ويجافي مرفقيه عن جنبيه) لما روى أبو
~~حميد: «أن النبي، - صلى الله عليه وسلم - ركع فوضع يديه على ركبتيه كأنه
~~قابض عليهما، ووتر يديه فنحاهما عن جنبيه» رواه أبو داود والترمذي، وصححه.
# (والمجزئ) في الركوع انحناؤه (بحيث يمكن) من كان (وسطا) في الخلقة (مس
~~ركبتيه بكفيه نصا؛ لأنه) لا يسمى راكعا بدونه، و (لا يخرج عن حد قيام لركوع
~~إلا به) أي: بالمس (أو قدره) أي: قدر هذا الانحناء (من غير وسط) كطويل
~~اليدين، وقصيرهما، فينحني حتى يكون بحيث لو كان من أوساط الناس، لأمكنه مس
~~ركبتيه بيديه. (و) قدر المجزئ (من قاعد مقابلة وجهه) بانحنائه (ما أمام
~~ركبتيه من الأرض أدنى) ، أي: أقل (مقابلة) ؛ لأنه ما دام قاعدا معتدلا، لا
~~ينظر ما أمام ركبتيه من الأرض، فإذا انحنى بحيث يرى ما قدام ركبتيه منها،
~~أجزأه ذلك من الركوع.
# (وتتمتها) أي: تتمة مقابلة ما أمام ركبتيه من الأرض، (الكمال) في ركوع
~~قاعد.
# وقال المجد: ضابط الإجزاء: الذي لا يختلف أن يكون انحناؤه إلى الركوع
~~المعتدل أقرب منه إلى القيام المعتدل. (وينويه) ، أي: الركوع، (أحدب لا
~~يمكنه) ركوع كسائر الأفعال التي يعجز عنها.
# فإن أمكنه بعضه، كعاجز عن الانحناء المجزئ للصحيح، أو كان به عذر يمنعه
~~من الانحناء إلا على أحد جانبيه، فإنه يلزمه أن يأتي بما قدر عليه، لحديث
~~«إذا أمرتكم بأمر فأتوا منه ما استطعتم» .
# (ومن انحنى لتناول شيء، ولم يخطر ركوع بباله، لم يجزئه) لعدم نيته. (ولو
~~سقط) راكع إلى الأرض (لعلة) طرأت عليه، أو
# PageV01P443
# كانت به وسقط منها (قبل رفعه منه) ، أي: الركوع، (عاد) ، أي: لزمه العود
~~إلى الركوع، ليأتي بالرفع بعده، ثم يسجد هذا (إن زالت) العلة ms0329 التي سقط
~~منها.
# و (لا) يلزمه العود إلى الركوع إن كان زوالها (بعد سجوده) لفوات محل
~~الركوع بالسجود، فتلغو تلك الركعة، وتقوم التي تليها مقامها.
# (فإن عاد منه) أي: من السجود إلى الركوع (عالما) عمدا، (بطلت صلاته) .
~~وإن كان سهوا، أو جهلا، وجب السجود لذلك؛ لأنه إذا لم يجزه فهو كمن تركه.
# ولو سقط على جنبه بعد اعتداله، وانقلب ساجدا، لم يجزه حتى ينويه؛ لأنه
~~خرج عن هيئة الصلاة.
# فإن سقط ساجدا، أجزأه بلا نية؛ لأنه على هيئته، قاله في " المبدع ".
~~(ويتجه: لو سقط) مصل (قبل ركوع) لعلة (فركع جالسا) ، ثم زالت العلة، (لا
~~يعود) أي: لا يلزمه القيام ليركع قائما، ولو كان زوال علة (قبل سجود) كذا
~~قال والذي جزم به ابن قندس: عدم سقوط القيام والحالة هذه، ما لم يتلبس
~~بالسجود، فتفطن لذلك
# PageV01P444
# (ويقول) في ركوعه: (سبحان ربي العظيم) لما روى حذيفة قال: «صليت مع
~~النبي، - صلى الله عليه وسلم -، فكان يقول في ركوعه سبحان ربي العظيم، وفي
~~سجوده: سبحان ربي الأعلى» رواه الجماعة إلا البخاري.
# وعن عقبة بن عامر، قال: «لما نزلت: {فسبح باسم ربك العظيم} [الواقعة: 74]
~~قال النبي - صلى الله عليه وسلم - " اجعلوها في ركوعكم " فلما نزلت: {سبح
~~اسم ربك الأعلى} [الأعلى: 1] قال: " اجعلوها في سجودكم» رواه أحمد، وأبو
~~داود.
# والأفضل الاقتصار عليها من غير زيادة: وبحمده، والواجب مرة كما يأتي.
# والسنة (ثلاثا، وهو أدنى الكمال) لما روى أبو داود، وابن ماجه عن ابن
~~مسعود: " أن النبي - صلى الله عليه وسلم -، قال: «إذا ركع أحدكم فليقل:
~~سبحان ربي العظيم، ثلاث مرات» وذلك أدناه. (وأعلاه) أي: الكمال (لإمام عشر)
~~لما روي عن أنس بن مالك قال «ما رأيت أحدا أشبه بصلاة رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - من هذا الغلام يعني عمر بن عبد العزيز، قال فحزرنا في الركوع
~~عشر تسبيحات وفي السجود عشر تسبيحات» (و) أعلى الكمال في التسبيح (لمنفرد:
~~العرف) أي: المتعارف في موضعه، وسكت عن المأموم؛ لأنه تبع لإمامه (وكذا:
~~سبحان ربي
# PageV01P445
# الأعلى، في ms0330 سجوده) أي: حكمها حكم تسبيح الركوع فيما تقدم. (والكمال في:
~~رب اغفر لي بين السجدتين ثلاث) ، إماما كان أو منفردا (في غير صلاة كسوف في
~~الكل) لما فيها من استحباب التطويل. (وتكره قراءة فيه) أي: الركوع (وفي
~~سجود) لنهيه، - صلى الله عليه وسلم -، ولأنهما حال ذل وانخفاض، والقرآن
~~أشرف الكلام. (ثم يرفع رأسه مع يديه) إلى حذو منكبيه، لما تقدم من حديث ابن
~~عمر المتفق عليه (قائلا إمام ومنفرد: سمع الله لمن حمده ومعناه: أجاب) حال
~~كونه (مرتبا وجوبا) لحديث بريدة «أن النبي - صلى الله عليه وسلم -، قال يا
~~بريدة إذا رفعت رأسك من الركوع، فقل: سمع الله لمن حمده، ربنا ولك الحمد» .
~~رواه الدارقطني فلو قال: من حمد الله سمع له، لم يجزئه، لتغير المعنى، فإن
~~الأول صيغة تصلح للدعاء، والثاني صيغة شرط وجزاء لا تصلح لذلك، فافترقا.
# ومعنى سمع، أي: تقبله وجازاه عليه. (ثم إن شاء وضع يمينه على شماله أو
~~أرسلهما) بجانبه، فيخير نصا.
# (فإذا قام) أي: استوى قائما، حتى رجع كل عضو إلى موضعه، لقول أبي حميد في
~~صفة صلاته، - صلى الله عليه وسلم -: «وإذا رفع رأسه استوى قائما حتى يعود
~~كل فقار مكانه» . (قال: ربنا لك الحمد) بلا واو، لورود الخبر به (وبواو
~~أفضل) نص عليه، لما روى أبو هريرة قال: «كان النبي، - صلى الله عليه وسلم
~~-، يقول سمع الله لمن حمده حين يرفع صلبه من الركوع، ثم يقول وهو قائم:
~~ربنا ولك الحمد» .
# ولكونه أكثر حروفا، ويتضمن الحمد مقدرا ومظهرا، فإن التقدير حمدناك ربنا
~~ولك الحمد، لأن الواو للعطف، ولما لم يكن في الظاهر ما يعطف عليه، دل على
~~أن في الكلام مقدرا (ومع تركها) أي: الواو؛ (فالأفضل) قول: (اللهم ربنا لك
~~الحمد) نقله ابن منصور لوروده في خبر ابن أبي أوفى وأبي سعيد الخدري.
# PageV01P446
# (ثم يزيد غير مأموم ندبا بعد رفع) من ركوع، وقول: ربنا ولك الحمد أو:
~~اللهم ربنا لك الحمد (ملء السماء وملء الأرض، وملء ما شئت من شيء بعد) أي: ms0331
~~بعد السماء والأرض، كالكرسي وغيره مما لا يعلم سعته إلا الله، لحديث ابن
~~أبي أوفى: «أن النبي، - صلى الله عليه وسلم -، كان إذا رفع رأسه قال: سمع
~~الله لمن حمده، ربنا لك الحمد ملء السماء وملء الأرض، وملء ما شئت من شيء
~~بعد» متفق عليه. والمعنى حمدا لو كان أجساما لملأ ذلك. (و) نقل أبو الحارث:
~~(إن شاء زاد) على ذلك (أهل الثناء والمجد) قال أحمد: وأنا أقوله، فظاهره
~~يستحب، واختاره أبو حفص، وصححه في " المغني " و " الشرح " وغيرهما.
# وأهل منصوب على النداء أو مرفوع على الخبرية لمحذوف، أي: أنت أهلهما (أحق
~~ما قال العبد، وكلنا لك عبد، لا مانع لما أعطيت ولا معطي لما منعت، ولا
~~ينفع ذا الجد منك الجد) لحديث ابن عمر قال: سمعت أبا جحيفة يقول: «ذكرت -
~~الحدود عند رسول الله، - صلى الله عليه وسلم -، وهو في الصلاة، فقال رجل:
~~جد فلان في الخيل، وقال آخر: جد فلان في الإبل، وقال آخر: جد فلان في
~~الغنم، وقال آخر: جد فلان في الرقيق. فلما قضى رسول الله، - صلى الله عليه
~~وسلم -، صلاته رفع رأسه من آخر الركعة، فقال: اللهم ربنا لك الحمد، ملء
~~السماوات والأرض، وملء ما شئت من شيء بعد، اللهم لا مانع لما أعطيت ولا
~~معطي لما منعت، ولا ينفع ذا الجد منك الجد» رواه ابن ماجه، قال " وطول رسول
~~الله، - صلى الله عليه وسلم -، صوته بالجد ليعلموا أنه ليس كما يقولون "
~~هكذا ذكره بلفظ السماوات بالجمع، والجد: الحظ، أي: لا ينفع ذا الحظ حظه من
~~الدنيا بذلك، أي: بدل طاعتك أو بدل حظك، أي: بدل حظه منك، قاله، في مغني
~~اللبيب " (أو) يقول (غيره مما ورد) ، ومنه: " اللهم طهرني بالثلج
# PageV01P447
# والبرد والماء البارد، اللهم طهرني من الذنوب والخطايا كما ينقى الثوب
~~الأبيض من الوسخ ". (ومأموم يحمد) بالتشديد، أي: يقول: ربنا ولك الحمد
~~ونحوه (فقط حال رفعه) من الركوع، لما روى أنس، وأبو هريرة: أن رسول الله، -
~~صلى الله عليه وسلم -، قال: «إذا قال الإمام: ms0332 سمع الله لمن حمده، فقولوا
~~ربنا ولك الحمد» متفق عليه فأما قول: ملء السماء وما بعده فلا يسن للمأموم
~~(وإن عطس) المصلي (إذن) أي: طال رفعه من الركوع (فحمد) الله (لهما جميعا)
~~بأن قال: ربنا ولك الحمد، أو نحوه مما ورد ناويا العطاس وذكر الانتقال (لم
~~يجزه، نصا) هذا هو المنقول عن أحمد جوابا عن السؤال المذكور وظاهره أنه لا
~~يجزئه عن التحميد؛ لأن الإجزاء إنما يكون في الواجب والحمد للعاطس ليس
~~بواجب. (ولا تبطل) الصلاة (به) أي الحمد لهما؛ لأنه ذكر مشروع، والأذكار
~~الواجبة في الصلاة إذا قصد بها مع واجب الصلاة أمرا آخر مشروعا، أو غيره،
~~لم يجزئه عن الواجب في الجملة، ففي مسألتنا يعيد الحمد ثانيا قبل هويه إلى
~~السجود، ويمضي في صلاته (ومثله) لو عطس، فحمد الله لعطاسه، و (لشروع) في
~~(فاتحة) لم يجزه لما تقدم.
# PageV01P448
# وإذا رفع رأسه من الركوع، فذكر أنه لم يسبح في ركوعه، لم يعد إلى الركوع
~~إذا ذكره بعد اعتداله؛ لأنه انتقل إلى ركن مقصود، فلا يعود إلى واجب.
# فإن عاد إلى التسبيح بعد اعتداله، فقد زاد ركوعا تبطل الصلاة بعمده، فإن
~~فعله ناسيا، أو جاهلا، لم تبطل صلاته بذلك، ويسجد للسهو وجوبا؛ لأنه زيادة
~~فعلية.
# (ثم) بعد الاعتدال من الركوع (يخر) ساجدا (مكبرا ولا يرفع يديه) لقول ابن
~~عمر «وكان لا يفعل ذلك في السجود» متفق عليه ولم يذكره أبو حميد في وصف
~~صلاته، - صلى الله عليه وسلم - (فيضع ركبتيه) أولا بالأرض، لحديث وائل بن
~~حجر قال: «رأيت رسول الله،
# PageV01P449
# - صلى الله عليه وسلم -، إذا سجد وضع ركبتيه قبل يديه، وإذا نهض رفع يديه
~~قبل ركبتيه» رواه أبو داود والنسائي وابن ماجه والترمذي، وقال: حسن غريب،
~~وأخرجه ابن خزيمة، وابن حبان في صحيحيهما " والحاكم في مستدركه " قال
~~الخطابي: هو أصح من حديث أبي هريرة أي: الذي فيه وضع اليدين قبل الركبتين،
~~ورواه الأثرم عنه «إذا سجد أحدكم فليبدأ بركبتيه، ولا يبرك بروك البعير» .
# وعن سعد قال: «كنا نضع اليدين قبل ms0333 الركبتين، فأمرنا بوضع الركبتين قبل
~~اليدين» لكنه من رواية يحيى بن سلمة بن كهيل، وقد تكلم فيه البخاري، وغيره.
~~(ثم) يضع (يديه) ، أي: كفيه (ثم) يضع (جبهته وأنفه ويكون) في سجوده (على
~~أطراف أصابعه) أي: أصابع رجليه، مثنية إلى القبلة، لحديث «أمرت أن أسجد على
~~سبعة أعظم» وروي «أن رسول الله، - صلى الله عليه وسلم -: سجد غير مفترش،
~~ولا قابضهما» (ويسبح) في سجوده فيقول: سبحان ربي الأعلى (والسجود بالمصلى
~~على هذه الأعضاء) السبعة أي: مع الأنف: (فرض لقادر) لحديث ابن عباس: «أمر
~~النبي، - صلى الله عليه وسلم -، أن يسجد على سبعة، ولا يكف شعرا ولا ثوبا:
~~الجبهة، واليدين، والركبتين، والرجلين» متفق عليه.
# وللأثرم، وسعيد في سننهما " عن عكرمة مرفوعا: «لا تجزئ صلاة لا يصيب
~~الأنف منها ما يصيب الجبهة» . وللدارقطني عن ابن عباس مرفوعا: «لا صلاة لمن
~~لم يضع أنفه على الأرض» . (ويتجه) وجوب السجود على هذه الأعضاء السبعة (في
~~آن واحد) ، بحيث لا يجعل بين وضع عضو وآخر فاصلا طويلا، فلو وضع ركبتيه، ثم
~~صبر مقدار جلسة الاستراحة لغير عذر، ثم وضع
# PageV01P450
# يديه؛ لم تصح صلاته، وهو متجه.
# و (لا) تجب (مباشرتها له) أي: للمصلي، (بشيء منها) ، أي: من أعضاء
~~السجود.
# أجمعوا عليه في القدمين والركبتين، ويشهد له في الجبهة حديث أنس: «كنا
~~نصلي مع رسول الله، - صلى الله عليه وسلم -، في شدة الحر، فإذا لم يستطع
~~أحدنا أن يمكن جبهته في الأرض، بسط ثوبه من الأرض، فصلى عليه» ، رواه
~~الجماعة وروى ابن أبي حاتم، عن ابن عمر: «أنه كان يسجد على كور عمامته» ،
~~(وكره تركها) أي: مباشرة المصلي باليدين والجبهة والأنف، (بلا عذر) من (نحو
~~حر) ، أو برد، أو مرض، خروجا من الخلاف، وأخذا بالعزيمة (سوى ركبتين، فيكره
~~كشفهما) ؛ لأنه مظنة كشف العورة، (فلو سجد على متصل به، غير أعضاء، سجود
~~ككور عمامته، وكمه وذيله، صحت)
# PageV01P451
# صلاته. (ويجزئ بعض كل عضو) في السجود عليه؛ لأنه لم يقيد في الحديث في
~~الكل.
# ويجزئه (ولو) كان سجوده على (ظهر كف، ms0334 و) ظهر (قدم) ، وأطراف أصابع يدين،
~~لظاهر الخبر «أنه قد سجد على يديه، أو قدمه» و (لا) يجزئه السجود (إن كان
~~بعضها فوق بعض) كوضع يديه تحت ركبتيه، أو جبهته على يديه؛ لأنه يفضي إلى
~~تداخل أعضاء السجود.
# (ومن عجز) عن السجود (بجبهته، لم يلزمه) سجود (بغيرها) من أعضاء السجود؛
~~لأنهم جعلوها أصلا في وجوب السجود عليها، وجعلوا غيرها من بقية الأعضاء
~~(تبعا لها) ، لما روى ابن عمر رفعه: «أن اليدين يسجدان كما يسجد الوجه،
~~فإذا وضع أحدكم وجهه فليضع يديه وإذا رفعه فليرفعهما» . رواه أحمد وأبو
~~داود والنسائي
# وليس المراد أن اليدين يوضعان بعد وضع الوجه، لما تقدم، وإنما المراد أن
~~السجود بهما تبع للسجود به.
# وإذا ثبت ذلك في اليدين، فبقية أعضاء السجود مثلهما لعدم الفارق. (ويومئ)
~~عاجز عن السجود على جبهته، غاية (ما يمكنه) وجوبا، لحديث: «إذا أمرتكم بأمر
~~فأتوا منه ما استطعتم» .
# (وسن أن يجافي) رجل في سجوده (عضديه عن جنبيه، و) أن يجافي (بطنه عن
~~فخذيه، وهما) أي: فخذاه (عن ساقيه) ، لحديث عبد الله بن بحينة: «كان رسول
~~الله، - صلى الله عليه وسلم -، إذا سجد تجنح في سجوده حتى يرى وضح إبطيه»
~~متفق عليه. (ما لم يؤذ جاره) بذلك، (ف) يجب تركه، و (يحرم) عليه فعله لحصول
~~الإيذاء المنهي عنه.
# (و) سن له أن يضع (يديه حذو منكبيه مضمومتي الأصابع)
# PageV01P452
# لحديث أبي حميد الساعدي مرفوعا: «كان إذا سجد أمكن أنفه وجبهته من الأرض،
~~ونحى يديه عن جنبيه، ووضع يديه حذو منكبيه» رواه أبو داود، ورواه الترمذي
~~وصححه. وفي حديث وائل بن حجر: «كان رسول الله - صلى الله عليه وسلم - إذا
~~سجد ضم أصابعه» رواه البيهقي.
# (وله) أي: المصلي، (أن يعتمد بمرفقيه على فخذيه إن طال) سجوده ليستريح؛
~~لقوله - صلى الله عليه وسلم - وقد شكوا إليه مشقة السجود عليهم: «استعينوا
~~بالركب» رواه أحمد.
# (و) سن له أن (يفرق ركبتيه) لما في حديث أبي حميد: «وإذا سجد فرج بين
~~فخذيه غير حامل بطنه على شيء من فخذيه» ms0335 (و) سن له أن يفرق (أصابع رجليه) إن
~~أمكن، و (لا) يفرقها (إن تعذر) عليه تفريقها، كما لو كانت (بنحو خف) كجورب
~~(ويوجهها لقبلة) لما في البخاري: «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - سجد غير
~~مفترش، ولا قابضهما، واستقبل بأطراف رجليه القبلة» .
# وفي رواية: «وفتخ أصابع رجليه» . يقال: فتخ: بالخاء المعجمة، وأصل الفتخ:
~~اللين، أي: نصبهما، وغمز المفاصل منهما، وثناها إلى باطن الرجل.
# (وإن علا موضع رأسه على) موضع (قدميه، فلم تستعل أسافله بلا حاجة فلا بأس
~~بيسيره) صححه في " المبدع " وغيره، (وكره كثيره) أي: يكره الكثير من ذلك.
~~(ولا يجزئ) سجوده مع عدم استعلاء الأسافل (إن خرج عن صفة سجود) ؛ لأنه لا
~~يعد ساجدا.
### | [فصل رفع الرأس من السجود وصفة الجلوس في الصلاة]
# (فصل) (ثم يرفع رأسه) من سجوده (مكبرا) لحديث أبي هريرة وفيه «ثم يكبر
~~حين يهوي ساجدا، ثم يكبر حين يرفع رأسه» متفق
# PageV01P453
# عليه. (ويجلس مفترشا على يسراه) ، بأن يبسط رجله اليسرى ويجلس عليها
~~(وينصب يمناه) أي: يمنى رجليه، ويخرجها من تحته، (ويثني أصابعها نحو
~~القبلة) فيجعل بطون أصابعها على الأرض معتمدا عليها، لقول أبي حميد: «ثم
~~ثنى رجله اليسرى، وقعد عليها، ثم اعتدل حتى رجع كل عظم إلى موضعه» قال
~~الأثرم: تفقدت أبا عبد الله فوجدته يفتح أصابع رجله اليمنى، ويستقبل بها
~~القبلة. (ويبسط يديه على فخذيه مضمومتي الأصابع) كجلوس التشهد، ولفعل الخلف
~~عن السلف، (ثم يقول: رب اغفر لي) وإن قال: رب اغفر لنا، أو: اللهم رب اغفر
~~لي، فلا بأس.
# قال في " المبدع ": ولا يكره في الأصح، لما ورد عن ابن عباس، قال: «كان
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - يقول بين السجدتين، اللهم اغفر لي وارحمني،
~~واهدني وارزقني، وعافني» رواه أبو داود. (ثم يسجد) سجدة أخرى (كالأولى) في
~~الهيئة والتكبير، والتسبيح (ثم يرفع) من السجدة الثانية (مكبرا قائما على
~~صدور قدميه، معتمدا على ركبتيه) بيديه نصا، لحديث ابن عمر قال: «نهى النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - أن يعتمد الرجل على يديه إذا نهض في ms0336 الصلاة» رواه
~~أبو داود؛ ولأنه أشق، فكان أفضل كالتجافي. (فإنه شق) عليه الاعتماد على
~~ركبتيه لكبر أو ضعف، أو سمن، ونحوه (ف) يعتمد (بالأرض) ، لما روى الأثرم عن
~~علي قال: " من السنة في الصلاة المكتوبة إذا نهض ألا يعتمد بيديه على
~~الأرض، إلا أن يكون شيخا كبيرا لا يستطيع ". (وكره إذن) أي: حين قيامه،
~~(تقديم إحدى رجليه) .
# ذكره في " الغنية "، وكذا في " رسالة أحمد "
# (ولا تسن جلسة الاستراحة، وهي جلسة يسيرة) صفتها (كجلوس بين سجدتين) بعد
~~السجدة الثانية من كل ركعة بعدها
# PageV01P454
# قيام. والاستراحة: طلب الراحة، كأنه حصل له إعياء فيجلس ليزول عنه.
# والقول بعدم استحبابها مطلقا هو المذهب المنصور عند الأصحاب، وما روى
~~مالك بن الحويرث: «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - كان يجلس إذا رفع رأسه
~~من السجود قبل أن ينهض» متفق عليه؛ أجيب بأنه كان في آخر عمره عند كبره
~~جمعا بين الأخبار.
# (ثم يأتي بركعة كالأولى) ؛ لأنه - عليه الصلاة والسلام - وصف الركعة
~~الأولى للمسيء في صلاته، ثم قال: «افعل ذلك في صلاتك كلها» .
# (إلا في تجديد نية) فيكفي استصحاب حكمها، قال جمع: ولا حاجة لاستثنائه؛
~~لأن النية شرط لا ركن. (و) إلا في (تحريمه) فلا تعاد (و) إلا في (استفتاح)
~~فلا يشرع في غير الأولى، لما روى أبو هريرة قال: «كان النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - إذا نهض إلى الركعة الثانية استفتح القراءة ب الحمد لله رب
~~العالمين، ولم يسكت» . رواه مسلم.
# ولفوات محله. (و) إلا في (تعوذ إن) كان (تعوذ في الأولى) للخبر، ولأن
~~الصلاة جملة واحدة، فاكتفى بالاستعاذة في أولها.
# وأما البسملة فيأتي بها في كل ركعة؛ لأنه يستفتح بها السورة، فأشبه أول
~~ركعة. فإن لم يكن تعوذ في الأولى ولو عمدا، أتى به فيما بعدها.
# (ثم بعد فراغها) أي: الركعة الثانية (يجلس مفترشا) كجلوسه بين السجدتين
~~(ويضع يديه على فخذيه) ولا يلقمهما ركبتيه، (ويقبض من) أصابع (يمناه خنصرا،
~~فبنصرا ويحلق إبهامها بوسطى، بأن يجمع بين رأسيهما) فشبه الحلقة من حديد
~~ونحوه (ويبسط أصابع ms0337 يسراه مضمومة لقبلة) ليستقبلها بأطراف أصابعه، وروي عن
~~ابن عمر: " أنه إذا صلى استقبل القبلة بكل شيء حتى بنعله " رواه الأثرم.
# وعن وائل بن حجر في صفة صلاته - صلى الله عليه وسلم -: «أنه وضع
# PageV01P455
# مرفقه الأيمن على فخذه اليمنى، ثم عقد من أصابعه الخنصر، والتي تليها،
~~وحلق حلقة بأصبعه الوسطى على الإبهام، ورفع السبابة يشير بها» . رواه أحمد
~~وأبو داود. (ثم يتشهد وجوبا سرا وندبا) لقول ابن مسعود: " من السنة إخفاء
~~التشهد " رواه أبو داود. (كتسبيح) ركوع وسجود (وسؤال مغفرة) بين السجدتين،
~~لعدم الداعي للجهر به. (ولا تكره تسمية أوله) أي: التشهد. (وترك) التسمية
~~(أولى) ؛ لأن ابن عباس سمع رجلا يقول: بسم الله فانتهره. (فيقول: التحيات)
~~جمع: تحية، أي: العظمة، روي عن ابن عباس: أو: الملك، أو: البقاء. وعن ابن
~~الأنباري: السلام وجمع؛ لأن ملوك الأرض يحيون بتحيات مختلفة (لله،
~~والصلوات) قيل: الخمس، وقيل: المعلومة في الشرع، وقيل الرحمة، وقال
~~الأزهري: العبادات كلها، وقبل الأدعية، أي: هو المعبود بها، (والطيبات) أي:
~~الأعمال الصالحة، روي عن ابن عباس. أو: من الكلام، قاله ابن الأنباري.
~~(السلام عليك أيها النبيء) بالهمز: من النبأ، وهو: الخبر؛ لأنه ينبئ الناس
~~بالوحي، وبترك الهمزة تسهيلا، أو من النبوة، وهي: الرفعة، لرفعة منزلته عن
~~الخلق. (ورحمة الله وبركاته) جمع: بركة، وهي النماء والزيادة. (السلام
~~علينا) أي: الحاضرين من إمام ومأموم وملائكة، (وعلى عباد الله الصالحين)
~~الصالح: القائم بحقوق الله، وحقوق عباده، أو الإكثار من العمل الصالح، بحيث
~~لا يعرف منه غيره. ويدخل فيه النساء ومن لم يشاركه في صلاته؛ لقوله - صلى
~~الله عليه وسلم - «فإنكم إذا قلتموها أصابت كل عبد صالح لله في السماء
~~والأرض» .
# قال أبو علي الدقاق: ليس شيء أشرف، ولا
# PageV01P456
# اسم أتم للمؤمن من الوصف بالعبودية. (أشهد أن لا إله إلا الله) ، أي:
~~أخبر بأني قاطع بالوحدانية، ومن خواص الهيللة أن حروفها كلها جوفية ليس
~~فيها حرف شفوي؛ لأن المراد بها الإخلاص، فيأتي بها من خالص جوفه، وهو
~~القلب، لا من الشفتين وكل حروفها ms0338 مهملة دالة على التجرد من كل معبود سوى
~~الله تعالى.
# (وأشهد أن محمدا عبده ورسوله) لحديث ابن مسعود، قال: «كنا إذا جلسنا مع
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - في الصلاة قلنا: السلام على الله من عباده
~~السلام على جبريل، السلام على فلان. فسمعنا رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~- فقال: إن الله هو السلام، فإذا جلس أحدكم فليقل: التحيات لله إلى آخره،
~~قال: ثم ليتخير من الدعاء أعجبه إليه فيدعو» ، وفي لفظ «علمني رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - التشهد، كفي بين كفيه، كما يعلمني السورة من القرآن»
~~. قال الترمذي: هو أصح حديث في التشهد، والعمل عليه عند أكثر أهل العلم من
~~الصحابة والتابعين، وليس في المتفق عليه حديث غيره، ورواه أيضا: ابن عمر
~~وجابر، وأبو هريرة، وعائشة، ويرجح بأنه اختص بأنه - صلى الله عليه وسلم -
~~أمر بأن يعلمه الناس. رواه أحمد. (وبأي تشهد تشهد بما صح عنه - صلى الله
~~عليه وسلم - جاز) كتشهد ابن عباس، وهو: " التحيات المباركات، الصلوات
~~الطيبات لله. إلخ " ولفظ مسلم: " وأشهد أن محمدا رسول الله ". وكتشهد عمر:
~~" التحيات لله، الزاكيات والطيبات، الصلوات لله، سلام عليك إلخ ". (وذكر
~~جماعة: ولا بأس وبزيادة وحده لا شريك له) لفعل ابن عمر. (والأولى تخفيف)
~~التشهد (وعدم زيادة عليه) ، لحديث
# PageV01P457
# أبي عبيد، عن أبيه ابن مسعود، ولقول مسروق: " كنا إذا جلسنا إلى أبي بكر
~~كأنه على الرضف، حتى يقوم " رواه أحمد
# وقال حنبل: رأيت أبا عبد الله يصلي، فإذا جلس في الجلسة بعد الركعتين أخف
~~الجلوس، ثم يقوم كأنه على الرضف. أي: الحجارة المحماة بالنار.
# قال: وإنما قصد الاقتداء برسول الله - صلى الله عليه وسلم - وصاحبه.
~~(ويشير بسبابة يمنى لا غيرها) من الأصابع. (ولو عدمت) فيرفعا (من غير
~~تحريك) لها، سميت بذلك، لأنها يشار بها للسب، وسباحة؛ لأنها يشار بها
~~للتوحيد، (في تشهده، ودعائه ولو في غير صلاة عند ذكر الله تعالى) لحديث عبد
~~الله بن الزبير مرفوعا: «كان يشير بأصبعه ولا يحركها إذا دعا» رواه أبو
~~داود والنسائي
# وعن ms0339 سعد بن أبي وقاص، قال: «مر علي النبي - صلى الله عليه وسلم - وأنا
~~أدعو بأصابعي، فقال: أحد أحد، وأشار بالسبابة» رواه النسائي. (ثم ينهض)
~~قائما في صلاة (مغرب، ورباعية) كظهر (مكبرا) ؛ لأنه انتقال إلى قيام، فأشبه
~~القيام من سجود الأولى. (ولا يرفع يديه) لأنه لم ينقل في كثير من الروايات،
~~ولكنه صح في بعض الطرق. (ويصلي الباقي) من صلاته، وهو ركعة من مغرب،
~~وركعتين من رباعية (كذلك) أي: كالركعة الثانية (إلا أنه يسر) القراءة
~~إجماعا. (ولا يزيد على الفاتحة) ؛ لأن عليا كان يأمر بذلك، وكتب عمر إلى
~~شريح يأمره به.
# وروى الشالنجي بإسناده، عن ابن سيرين، قال: لا أعلمهم يختلفون أنه يقرأ
~~في الركعتين الأوليين بفاتحة الكتاب وسورة، وفي الأخريين بفاتحة الكتاب
~~(فإن زاد) عليها (لم يكره)
# PageV01P458
# إلا الإمام في صلاة الخوف، إذا قلنا ينتظر الطائفة الثانية في الركعة
~~الثالثة، فيقرأ سورة معها.
# (ثم يجلس) للتشهد الثاني (متوركا، ولا يتورك في ثنائية) بل يفترش،
~~والتورك: هو أن (يفرش) رجله (اليسرى، وينصب) رجله (اليمنى ويخرجهما) أي:
~~رجليه من تحته (عن يمينه، ويجعل أليتيه على الأرض) لقول أبي حميد في صفة
~~صلاته - صلى الله عليه وسلم -: «فإذا كان في الرابعة أفضى بوركه اليسرى إلى
~~الأرض، وأخرج قدميه من ناحية واحدة» رواه أبو داود.
# وخص التشهد الأول بالافتراش، والثاني بالتورك؛ خوف السهو؛ ولأن الأول
~~خفيف، والمصلي بعده يبادر للقيام، بخلاف الثاني فليس بعده عمل، بل يسن مكنة
~~لنحو تسبيح ودعاء. (ثم يتشهد) سرا (التشهد الأول، ثم يقول) سرا: (اللهم صل
~~على محمد، وعلى آل محمد، كما صليت على إبراهيم وعلى آل إبراهيم) أي:
~~إبراهيم وآله (إنك حميد) أي: محمود ومستحق على السراء والضراء، والشدة،
~~والرخاء (مجيد) أي: كامل في الشرف والكرم (وبارك على محمد) أي: أثبت له
~~دوام ما أعطيته.
# قال الجوهري: يقال: بارك الله لك وفيك وعليك، وباركك. (وعلى آل محمد، كما
~~باركت على آل إبراهيم، إنك حميد مجيد) لحديث كعب بن عجرة قال: «قلنا: يا
~~رسول الله، قد علمنا، أو عرفنا ms0340 كيف السلام، فكيف الصلاة؟ قال: قولوا:
~~فذكره» . متفق عليه. (أو) يقول: (كما صليت على إبراهيم وآل إبراهيم، وكما
~~باركت على إبراهيم وآل إبراهيم) لوروده أيضا. (و) الوجه (الأول أولى) لكون
~~حديثه متفقا عليه.
# وقد يضاف آل الشخص إليه ويكون داخلا فيهم، كقوله تعالى:
# PageV01P459
# {أدخلوا آل فرعون أشد العذاب} [غافر: 46] ، {وإذ نجيناكم من آل فرعون}
~~[البقرة: 49] ، {وأغرقنا آل فرعون} [البقرة: 50] .
# فإن فرعون داخل في ذلك كله، ويرجح أيضا بأن تشبيه الصلاة على آل محمد
~~بالصلاة على آل إبراهيم أولى من تشبيهها بالصلاة على إبراهيم وآله، إذ لا
~~يليق كون آل محمد مساوين لإبراهيم في ذلك لجلالة رتبته. (ويتجه) أولوية
~~الوجه الأول (لأنه أقرب إشعارا بتشبيه صلاة الآل بالآل) ، أي: اجعل صلاة
~~منك وبركة على آل محمد كما جعلتها على آل إبراهيم؛ لأن الكلام قد تم عند
~~قوله على محمد، ثم استأنف: وعلى آل محمد؛ فالتشبيه للصلاة المطلوبة للآل،
~~لا المطلوبة لمحمد - صلى الله عليه وسلم -.
# وقال ابن عبد السلام: القاعدة: أن المشبه أدنى من المشبه به، أو مساو له.
# فالتشبيه بين الآل والآل فقط، وآل إبراهيم أنبياء، بخلاف آل محمد (وألا)
~~نجعل التشبيه بين الآل والآل، بل قابلنا الجملة بالجملة. (فمحمد) - صلى
~~الله عليه وسلم - (أفضل) من إبراهيم - عليه الصلاة والسلام - بل ومن سائر
~~الخلق، فلا يطلب له صلاة كالصلاة على إبراهيم.
# وقد أجاب القرافي عن تشبيه الصلاة عليه بالصلاة على إبراهيم وآله: أن
~~التشبيه وقع بين عطية تحصل له - عليه الصلاة والسلام - لم تكن حصلت له قبل
~~الدعاء؛ لأنه إنما يتعلق بمعدوم مستقبل، فهما كرجلين، أعطي أحدهما ألفا،
~~والآخر ألفين، ثم طلب لصاحب الألفين مثل ما أعطي صاحب الألف، فيحصل له
~~ثلاثة آلاف، فلا يرد السؤال من أصله.
# وهو متجه.
# PageV01P460
# (وآله: أتباعه على دينه) - صلى الله عليه وسلم - وإن لم يكونوا من
~~أقاربه، فهو داخل فيهم كما تقدم في الآيات. (ولا يجزئ إبدال آل بأهل) ؛ لأن
~~أهل الرجل أقاربه، أو زوجته، وآل أتباعه على دينه، فتغايرا (ولا) يجزئه
~~التشهد (إن ms0341 لم يرتبه) ، كما لو قدم الصلاة عليه، لم يعتد به، لفوات الترتيب
~~بينهما.
# (وتجوز صلاة على غيره - صلى الله عليه وسلم - منفردا، نصا) ، واحتج بقول
~~علي لعمر " صلى الله عليك " واختاره الشيخ تقي الدين، وذكره القاضي، وابن
~~عقيل، وعبد القادر.
# قال: وإذا جازت، جازت أحيانا على كل أحد من المؤمنين، فأما أن يتخذ شعارا
~~لذكر بعض الناس، أو يقصد الصلاة على بعض الصحابة دون بعض، فهذا لا يجوز،
~~وهو معنى قول ابن عباس، قال: والسلام على غيره باسمه جائز من غير تردد.
# (وتسن صلاة عليه - صلى الله عليه وسلم - في غير صلاة) فإنها ركن في
~~التشهد الأخير، وكذا في خطبة الجمعة، (بتأكد) لقوله تعالى {إن الله
~~وملائكته يصلون على النبي} [الأحزاب: 56] .
# الآية، والأحاديث بها شهيرة. (وتتأكد) الصلاة عليه (عند ذكره) - صلى الله
~~عليه وسلم -، وأوجبها ابن بطة من الحنابلة، والحليمي من الشافعية، واللخمي
~~من المالكية والطحاوي من الحنفية. (و) في (يوم جمعة وليلتها) للخبر.
# وأما الصلاة على الأنبياء؛ فقال ابن القيم في جلاء الأفهام ": هي مشروعة.
# وقد حكى الإجماع على ذلك غير واحد، منهم: النووي، وغيره، ذكرها النووي في
~~أذكاره ". وذكر أن الملائكة مع الأنبياء في جواز الصلاة عليهم استقلالا،
~~وذكر أن الصلاة على الأنبياء مستحبة.
# PageV01P461
### | [فرع وقع خلف كبير بين العلماء في جواز الدعاء للنبي بالرحمة]
# (فرع: وقع خلف كبير) بين العلماء (في جواز الدعاء له) - صلى الله عليه
~~وسلم - (بالرحمة، واختار) الحافظ جلال الدين (السيوطي من الشافعية الجواز
~~تبعا للصلاة والسلام) كقول: اللهم صل على محمد وآل محمد وارحم محمدا وآل
~~محمد، وقوله في التشهد: السلام عليك أيها النبي ورحمة الله وبركاته
# و (لا) يجوز الدعاء بالرحمة (انفرادا ك: قال النبي - رحمه الله - وهو)
~~أي: اختيار السيوطي: (حسن؛ لأنه) أي: انفراد الترحم عليه - صلى الله عليه
~~وسلم - (خلاف الأدب) في مقامه الرفيع (وغير المأمور به عند ذكره) إذ
~~المأمور به الصلاة، لا الدعاء بالرحمة.
# (ثم يقول ندبا: أعوذ بالله من عذاب جهنم، ومن عذاب القبر، ومن فتنة
~~المحيا ms0342 والممات) أي: الحياة والموت.
# وأصل الفتنة: الاختبار، ثم استعمل فيما أخرجته الأخبار إلى المكروه، ثم
~~استعمل في المكروه، فجاءت بمعنى الكفر في قوله تعالى: {والفتنة أشد من
~~القتل} [البقرة: 191] ، وبمعنى الإثم كقوله تعالى: {ألا في الفتنة سقطوا}
~~[التوبة: 49] ، وبمعنى الإحراق، كقوله تعالى: {إن الذين فتنوا المؤمنين
~~والمؤمنات} [البروج: 10] ، ومنه: أعوذ بك من فتنة النار، وبمعنى: الإزالة
~~والصرف، كقوله تعالى: {وإن كادوا ليفتنونك} [الإسراء: 73] وفتنة المحيا
~~كثيرة، والجمع بين فتنة المحيا والممات، وفتنة الدجال، وعذاب القبر من باب
~~ذكر الخاص مع العام. (ومن فتنة المسيح) : بالحاء المهملة على المعروف، وهو:
~~فعيل، بمعنى مفعول؛ لأنه
# PageV01P462
# ممسوح إحدى العينين، والمسيح بن مريم - عليهما السلام -: بمعنى: فاعل؛
~~لأنه كان إذا مسح ذا عاهة عوفي، (الدجال) لحديث أبي هريرة قال: قال رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم -: «إذا فرغ أحدكم من التشهد الأخير، فليتعوذ
~~بالله من أربع: من عذاب جهنم، ومن عذاب القبر، ومن فتنة المحيا والممات،
~~ومن فتنة المسيح الدجال» . رواه مسلم، وغيره. (اللهم إني أعوذ بك من المأثم
~~والمغرم) للآثار الواردة بذلك.
# (ولا بأس إن دعا بما ورد في كتاب) نحو: {ربنا آتنا في الدنيا حسنة وفي
~~الآخرة حسنة وقنا عذاب النار} [البقرة: 201] ، (أو) دعا بما ورد في (سنة)
~~نحو: «اللهم إني ظلمت نفسي ظلما كثيرا، ولا يغفر الذنوب إلا أنت، فاغفر لي
~~مغفرة من عندك، وارحمني، إنك أنت الغفور الرحيم» متفق عليه. (أو) دعا بما
~~ورد (عن صحابة) كحديث ابن مسعود موقوفا، وذهب إليه أحمد، قال ابنه عبد الله
~~سمعت أبي يقول في سجوده: " اللهم كما صنت وجهي عن السجود لغيرك، فصن وجهي
~~عن المسألة لغيرك "، (أو) دعا بما ورد عن (سلف) صالح، (أو) دعا (بأمر آخرة)
~~ك: اللهم أحسن خاتمتي، (ولو لم يشبه ما ورد) مما سبق، لحديث أبي هريرة
~~مرفوعا: «ثم يدعو لنفسه بما بدا له» . (كدعاء برزق حلال، ورحمة، وعصمة من
~~فواحش) وكل ما يتعلق بأمر آخرته، وحوائج دنياه أيضا: لقوله - صلى الله عليه
~~وسلم -: «ثم ليتخير من المسألة ms0343 ما شاء» . (أو عوذ نفسه بقرآن لنحو حمى) فلا
~~بأس.
# لما ذكرناه؛ لأنه قرآن قصد به معنى يليق به لا ينافي
# PageV01P463
# الصلاة، فلم يبطلها، كمن قصد بقراءة الفاتحة فرضها في الصلاة مع التبرك
~~بها؛ ولأنه ثناء بصيغة، فلا يتغير بعزيمته؛ لأن مفسدها اللفظ، لا القصد
~~والعزم، إذ لو تفكر فتذكر كلاما مرتبا، لم تفسد صلاته إن لم يتلفظ بلسانه،
~~(أو لدغته) : بمهملة فمعجمة، أو بالعكس، ولا يجمع بين معجمتين، (عقرب)
~~ونحوها، (فقال: بسم الله) ، ووافق أكثرهم على قول: بسم الله، لوجع مريض عند
~~قيام وانحطاط. (أو) دعا (لشخص معين) في النفل والفرض على الأصح.
# قال الميموني: سمعت أبا عبد الله يقول لابن الشافعي: أنا أدعو لقوم منذ
~~سنين في صلاتي، أبوك أحدهم.
# وقد روي ذلك عن علي، وأبي الدرداء، واختاره ابن المنذر، لقول النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - في قنوته: «اللهم أنج الوليد، وعياش بن أبي ربيعة، وسلمة
~~بن هشام، والمستضعفين من المؤمنين» .
# ولأنه دعاء لبعض المؤمنين، أشبه ما لو قال: رب اغفر لي ولوالدي. (ويتجه،
~~أو) أي: ولا بأس أن يدعو في الصلاة (عليه) ، أي: على شخص معين، (حيث جاز)
~~كدعائه - صلى الله عليه وسلم - في قنوته على الكفار المعينين، وهو اتجاه
~~حسن. (بغير كاف خطاب) نحو: عافاك الله، وغفر لك، ونحو ذلك، كما صرح به
~~جماعة. (وتبطل) الصلاة (به) أي: بالدعاء بكاف الخطاب، كما لو خاطب آدميا
~~بغير دعاء.
# وأما قوله - صلى الله عليه وسلم - لإبليس: «ألعنك بلعنة الله» ؛ فمؤول،
~~أو كان قبل تحريم الكلام في الصلاة، أو من خصائصه، ومحل بطلانها بالدعاء
# PageV01P464
# بكاف الخطاب، حيث كان (في غير الله) ك: إياك نعبد (ورسوله) - صلى الله
~~عليه وسلم - ك: السلام عليك أيها النبي، فلا تبطل به. (و) تبطل الصلاة
~~(بدعاء بأمر دنيا) وملاذها (ك) قول مصل: اللهم (ارزقني جارية حسناء وحلة
~~خضراء، أو دابة هملاجة) ، أو دارا وسيعة؛ لأنه من كلام الآدميين (ما لم
~~يشق) إمام بالدعاء (على مأموم) ، أو على نفسه، أو يخشى فوات الوقت الذي هو ms0344
~~فيه بتطويله، (أو) ما لم (يخف سهوا) بإطالة دعائه، فيتركه، ولو كان منفردا.
~~(وكذا) أي: الدعاء في التشهد الأخير، (دعاء في ركوع، وسجود) ، واعتدال،
~~وجلوس بين السجدتين، لعموم حديث أبي هريرة السابق، وقوله - صلى الله عليه
~~وسلم -: «أما السجود فأكثروا فيه الدعاء» (وقنوت) للأخبار الواردة بذلك.
### | [فصل كيفية التسليم من التشهد]
# (فصل) (ثم يلتفت ندبا) وهو جالس بلا نزاع، (عن يمينه وعن يساره) .
# ويلتفت (أكثر) من التفاته عن يمينه، لحديث عمارة مرفوعا: «كان يسلم عن
~~يمينه حتى يرى بياض خده الأيمن، وإذا سلم عن يساره يرى بياض خده الأيمن
~~والأيسر» رواه يحيى بن محمد بن صاعد بإسناده. (قائلا: السلام عليكم ورحمة
~~الله) ، روي ذلك عن أبي بكر، وعمر، وعلي، وعمار. وابن مسعود، لقول ابن
~~مسعود: «إن النبي - صلى الله عليه وسلم - كان يسلم عن يمينه. وعن يساره:
~~السلام عليكم ورحمة الله، السلام عليكم ورحمة الله، حتى يرى بياض خديه» .
~~رواه أبو داود، والنسائي والترمذي، وقال: حسن صحيح. (مرتبا، معرفا بأل
~~وجوبا) ،
# PageV01P465
# لأن الأحاديث قد صحت أنه - صلى الله عليه وسلم - كان يقوله كذلك، ولم
~~ينقل عنه خلافه، وقال: «صلوا كما رأيتموني أصلي» . (فإن نكره) بأن قال:
~~سلام عليكم، (أو نكسه) بأن قال: عليكم السلام، (أو قال: عليكم بإسقاط ميم)
~~بأن قال: السلام عليك، (لم يجزه) وكذا لو قال: سلامي عليكم، أو: سلام الله
~~عليكم، أو: السلام عليهم، (وكذا تنكيسه) أي: السلام (في تشهد) كقوله: عليكم
~~السلام ورحمة الله وبركاته، فإن تعمد قولا مما ذكر، بطلت صلاته على الصحيح
~~من المذهب. (ولا يجزئ في غير) صلاة (جنازة إن لم يقل: ورحمة الله) لأنه -
~~صلى الله عليه وسلم - كان يقوله، وقال: «صلوا كما رأيتموني أصلي» ، وهو
~~سلام في صلاة ورد مقرونا بالرحمة، فلم يجزئه بدونها، كالسلام في التشهد،
~~(والأولى أن لا يزيد: وبركاته) كما في أكثر الأحاديث، لكن لا يضر: " لفعله
~~- عليه الصلاة والسلام - " رواه أبو داود. (وسن) أيضا (حذف سلام) لقول أبي
~~هريرة: «حذف السلام سنة» وروي مرفوعا، رواه الترمذي، وصححه. ms0345 (وهو) أي: حذف
~~السلام: (أن لا يطوله، ولا يمده، لا في الصلاة؛ ولا على الناس) إذا سلم
~~عليهم، لعموم ما سبق. (و) سن أيضا (جزمه) أي: السلام، بأن يقطع إعراب آخر
~~الجلالة بحذف الحركة من الهاء، ومن راء أكبر في التكبير، لقول النخعي:
~~السلام جزم، والتكبير جزم (بأن يقف على آخر كل تسليمة) والمراد بالجزم هنا:
~~معناه اللغوي، وهو: قطع الإعراب. (و) سن (نيته به) ، أي: السلام (الخروج من
~~الصلاة) ، لتكون النية شاملة لطرفي الصلاة فإن لم ينوه جاز؛ لأن نية الصلاة
~~قد شملت جميعها،
# PageV01P466
# والسلام من جملتها كتكبيرة الإحرام (فإن نوى معه) أي: مع الخروج من
~~الصلاة، السلام (على حفظة وإمام ومأموم، جاز) .
# نص عليه، لما روى سمرة بن جندب قال: «أمرنا رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - أن نرد على الإمام، وأن يسلم بعضنا على بعض» رواه أبو داود وإسناده
~~ثقات.
# (وأنثى كرجل فيما مر) في صفة الصلاة، لشمول الخطاب لها في قوله - صلى
~~الله عليه وسلم -: «صلوا كما رأيتموني أصلي» . (حتى في رفع يدين) قبل ركوع،
~~وبعده. (لكن تجمع نفسها في ركوع وسجود، فلا تتجافى) ، لما روى زيد بن أبي
~~حبيب: «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - مر على امرأتين تصليان، فقال: إذا
~~سجدتما فضما بعض اللحم إلى بعض، فإن المرأة ليست في ذلك كالرجل» رواه أبو
~~داود في مراسيله.
# ولأنها عورة، فكان الأليق بها الانضمام. (وتجلس مسدلة رجليها عن يمينها،
~~وهو أفضل) من تربعها؛ لأنه غالب جلوس عائشة، وأشبه بجلسة الرجل، وأبلغ في
~~الإكمال والضم، وأسهل عليها. (أو) تجلس (متربعة) ؛ لأن عمر كان يأمر النساء
~~أن يتربعن في الصلاة (وتسر بقراءة وجوبا إن سمعها أجنبي) خشية الفتنة بها.
# (وإلا) يسمعها أجنبي، (فلا بأس بجهرها) لعدم المحذور (وخنثى كأنثى)
~~لاحتمال أن يكون امرأة.
# (ثم يسن بعد تسليم) من مكتوبة (أن يستغفر ثلاثا، ويقول: اللهم أنت
~~السلام) السلام: من أسمائه تعالى، ومعناه: سلامته مما يلحق الخلق من العيب
~~والفناء، (ومنك السلام) أي: ومنك حصول السلام للخلق.
# ولعل مناسبة ms0346 ذكر السلام عقب الصلاة
# PageV01P467
# إشارة إلى أن سلامة المصلي من نقص صلاته إنما يحصل منه تعالى (تباركت)
~~من: البركة، أو: من البروك، وهو: الدوام والثبوت. (يا ذا الجلال والإكرام)
~~، الجلال: العظمة، والإكرام: الإعزاز، والمراد: أنه تعالى متصف بالعظمة
~~والعزة اتصافا ذاتيا لا انفكاك له، ولا نقص فيه.
# روى ثوبان: «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - كان إذا سلم استغفر
~~ثلاثا، ويقول: اللهم أنت السلام، ومنك السلام، تباركت يا ذا الجلال
~~والإكرام» رواه مسلم.
# قال ابن نصر الله والظاهر: أن مراده أن يقول ذلك وهو قاعد، ولو قاله بعد
~~قيامه، وفي ذهابه، فالظاهر أنه مصيب للسنة أيضا، إذ لا تحجير في ذلك.
# ولو شغل عن ذلك ثم تذكره، فذكره، فالظاهر: حصول أجره الخاص له أيضا إذا
~~كان قريبا للعذر.
# أما لو تركه عمدا، ثم استدركه بعد زمن طويل، فالظاهر فوات أجره الخالص،
~~وبقاء أجر الذكر المطلق له.
# انتهى.
# ومما ورد من الذكر: ما روي عن عبد الله بن الزبير: «أنه كان يقول دبر كل
~~صلاة حين يسلم: لا إله إلا الله وحده لا شريك له، له الملك، وله الحمد، وهو
~~على كل شيء قدير، لا حول ولا قوة إلا بالله، لا إله إلا الله، ولا نعبد إلا
~~إياه مخلصين له الدين ولو كره الكافرون. قال ابن الزبير: وكان النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - يهلل بهن دبر كل صلاة» رواه مسلم، والتهليل: رفع الصوت
~~بما تقدم.
# وعن المغيرة بن شعبة أنه كتب إلى معاوية: سمعت رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - يقول في دبر كل صلاة مكتوبة - أي: بعد ما تقدم -: «اللهم لا مانع
~~لما أعطيت، ولا معطي لما منعت، ولا ينفع ذا الجد منك الجد» ) متفق عليه.
~~والجد: بفتح الجيم على
# PageV01P468
# المشهور هو الغنى، والحظ، أي: لا ينفع ذا الغنى والحظ من الدنيا بذلك،
~~أي: بدل طاعتك، أو بدل حظك، أي: بدل حظه منك. قاله ابن هشام. وبكسر الجيم
~~ضعيف، وعليه: لا ينفع ذا الاجتهاد في العبادة منك اجتهاده، إنما ms0347 ينفعه
~~رحمتك. وقيل: المراد الجد والسعي التام في الحرص على الدنيا، وقيل: معناه:
~~الإسراع في الهرب، أي: ذا الإسراع في الهرب منك هربه، فإنه في قبضتك
~~وسلطانك. (و) يقول: (ثلاثا وثلاثين: سبحان الله، والحمد لله، والله أكبر)
~~لما في الصحيحين من رواية أبي صالح السمان، عن أبي هريرة مرفوعا «تسبحون،
~~وتكبرون، وتحمدون دبر كل صلاة ثلاثا وثلاثين» (فإن زاد في العد؛ فلا بأس) ،
~~لأنه لم يرد نهي عن الزيادة هنا كالزكاة، (ويفرغ من عدد الكل معا) لقول أبي
~~صالح راوي الحديث: «تقول: الله أكبر، وسبحان الله، والحمد لله حتى تبلغ من
~~جميعهن ثلاثا وثلاثين» (ويعقده) ، أي: العدد المتقدم بيده، ويعقد
~~(الاستغفار بيده) ، أي: يضبط عدده بأصابعه، لحديث بسرة مرفوعا: «واعقدن
~~بالأنامل؛ فإنهن مسئولات مستنطقات» رواه أحمد، وغيره. (وتمام المائة: لا
~~إله إلا الله وحده لا شريك له، له الملك، وله الحمد وهو على كل شيء قدير
~~قال الشيخ) تقي الدين: (ويستحب الجهر بذلك) ، أي: بالتسبيح، والتحميد،
~~والتكبير عقب الصلاة، لقول ابن عباس: «كنت أعلم إذا انصرفوا بذلك إذا
~~سمعته» وفي رواية: «كنت أعرف انقضاء صلاة رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~بالتكبير» متفق عليه:
# (و) يقول (بعد كل من)
# PageV01P469
# صلاتي (صبح ومغرب، وهو ثان رجليه، قبل أن يتكلم) بما يبطل الصلاة (عشر
~~مرات: لا إله إلا الله وحده لا شريك له، له الملك، وله الحمد، يحيي ويميت،
~~وهو على كل شيء قدير) ، لخبر أحمد عن شهر بن حوشب، عن عبد الرحمن بن غنم
~~مرفوعا. ولهذا مناسبة، ويكون الشارع شرعه أول النهار والليل لتحترس به من
~~الشيطان فيهما، والخبر رواه الترمذي
# أيضا، وقال: حسن صحيح، والنسائي، ولم يذكر المغرب، فلهذا اقتصر في المذهب
~~وغيره على الفجر فقط.
# قال في " الفروع ": وشهر متكلم فيه جدا انتهى.
# ويقول أيضا: وهو على الصفة المذكورة: (اللهم أجرني من النار، سبع مرات)
~~لما روي عن عبد الرحمن بن حسان، عن مسلم بن الحارث التميمي، عن أبيه، وقيل:
~~الحارث بن مسلم، عن أبيه: «أن رسول الله - صلى ms0348 الله عليه وسلم - أسر إليه
~~فقال: إذا انصرفت من صلاة المغرب فقل: اللهم أجرني من النار، سبع مرات وفي
~~رواية قبل أن تكلم أحدا، فإنك إذا قلت ذلك، ثم مت في ليلتك؛ كتب لك جوار
~~منها، وإذا صليت الصبح فقل مثل ذلك، فإنك إذا مت في يومك، كتب لك جوار
~~منها. قال الحارث: أسر بها رسول الله - صلى الله عليه وسلم - ونحن نخص بها
~~إخواننا» رواه أبو داود. وعبد الرحمن تفرد عن هذا الرجل؛ فلهذا قال
~~الدارقطني: لا يعرف، وكذلك رواه أحمد، وفي لفظه: " قبل أن تكلم أحدا من
~~الناس ".
# (و) يقرأ (بعد كل صلاة) مكتوبة (آية الكرسي والإخلاص) ، لخبر أبي أمامة:
~~«من قرأ آية الكرسي، وقل هو الله أحد، دبر كل صلاة مكتوبة، لم يمنعه من
~~دخول الجنة إلا الموت» . إسناده
# PageV01P470
# جيد. وقد تكلم فيه، ورواه الطبراني، وابن حبان في صحيحه ".
# (و) يقرأ (المعوذتين) ، لما روي عن عقبة بن عامر، قال: «أمرني رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم - أن أقرأ المعوذات دبر كل صلاة» . له طرق، وهو حديث
~~حسن، أو صحيح، رواه أحمد وأبو داود، والنسائي، والترمذي، وقال: غريب.
# قال بعض أصحابنا: وفي هذا سر عظيم في دفع الشر من الصلاة إلى الصلاة،
~~قاله في " الفروع ".
# (ويدعو) مصل استحبابا (بعد كل) صلاة (مكتوبة) لقوله تعالى {فإذا فرغت
~~فانصب} [الشرح: 7] (سيما) بعد (فجر وعصر، لحضور الملائكة فيهما) ، فيؤمنون
~~على الدعاء، فيكون أقرب للإجابة، (سيما الإمام) ليقتدي به غيره. (ولا يكره)
~~للإمام (أن يخص نفسه بدعاء نصا) لما في حديث أبي بكرة، ولحديث أم سلمة،
~~وحديث سعد بن أبي وقاص؛ إذ أولها: «اللهم إني أعوذ بك، وأسألك» وذلك يخص
~~نفسه الكريمة - صلى الله عليه وسلم -.
# والمراد بالدعاء الذي لا يكره أن يخص به نفسه (إن لم يؤمن مأموم) كدعاء
~~المنفرد، وفي التشهد والسجود، ونحوه (وإلا) بأن أمن مأموم على دعائه (فيعم)
~~بالدعاء. (وإلا) بأن كان يؤمن عليه المأموم، ولم يعم، فقد (خانه وكدعاء
~~قنوت) ، فإذا لم يعم به؛ كان خائنا للمأموم، ms0349 لخبر ثوبان، فإن فيه: «لا يؤم
~~رجل قوما فيخص نفسه بالدعاء دونهم، فإن فعل؛ فقد خانهم» . (ويستحب أن
~~يخففه) أي: الدعاء؛ لأنه - صلى الله عليه وسلم - «نهى عن الإفراط في
~~الدعاء» ، والإفراط: كثرة الأسئلة. (ويبدأ) الدعاء (بالحمد لله والثناء
~~عليه) لقوله - صلى الله عليه وسلم -: «إذا صلى أحدكم فليبدأ بتحميد ربه
~~والثناء عليه، ثم يصلي على النبي،
# PageV01P471
# - صلى الله عليه وسلم - ثم يدعو بما شاء» رواه أبو داود، والنسائي،
~~والترمذي وصححه. (ويختم) دعاءه (به) أي: بالحمد لقوله تعالى {وآخر دعواهم
~~أن الحمد لله رب العالمين} [يونس: 10] . (كالصلاة عليه - صلى الله عليه
~~وسلم - أوله وآخره) .
# قال الآجري: ووسطه، لخبر جابر، قال: قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~-: «لا تجعلوني كقدح الراكب، يملأ قدحه ثم يضعه، ويرفع متاعه، فإن احتاج
~~إلى شراب شربه، أو الوضوء توضأ، وإلا أهراقه، ولكن اجعلوني في أول الدعاء،
~~وأوسطه وآخره» . (ولا يكره رفع بصره إلى السماء فيه) ، أي: في الدعاء،
~~خلافا للغنية " لحديث المقداد: «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - رفع رأسه
~~إلى السماء، فقال: اللهم أطعم من أطعمني، واسق من سقاني» . (وكره رفع صوت
~~به) ، أي: الدعاء (في صلاة وغيرها) لحديث: «إنكم لا تنادون أصم» ، (لغير
~~حاج) أما له فيسن، لحديث: «أفضل الحج: العج، والثج» . (و) كره الدعاء
~~(لإمام) حال كونه (مستقبل قبلة بل يستقبل مأموما) حال دعائه، لأن انحرافه
~~إلى المصلين مطلوب إذا سلم (ويلح) الداعي في الدعاء (رافعا يديه إلى صدره
~~مبسوطتين، ويدعو بدعاء معهود) ، أي: مأثور من الكتاب، أو السنة، أو عن
~~السلف الصالح، ويكرره ثلاثا؛ لأنه من الإلحاح.
# وفي الحديث: «إن الله يحب الملحين في الدعاء» .
# (ويجتنب السجع) في الدعاء، كما يدعو بعض جهلة المتعبدة،
# PageV01P472
# يلتزمون السجع غالبا والأدعية غير المأثورة ك: اللهم اكشف غبن قلبي،
~~وافتح عين بصيرتي ولبي، وأشباه ذلك، فإنه غير معهود، ولا مأثور.
# وأما الذي ورد مسجعا، كدعاء القنوت ونحوه، فالدعاء به مطلوب.
# ويكون الدعاء جامعا (بتأدب) في هيئته وألفاظه، فيكون جلوسه إن كان جالسا
~~كجلوس أقل ms0350 العبيد بين يدي أعظم الموالي (وخشوع) وخضوع (وعزم ورغبة، وحضور
~~قلب ورجاء) لحديث «لا يستجاب من قلب غافل» رواه أحمد، وغيره.
# ويتملق، ويتوسل إليه بأسمائه وصفاته وتوحيده، ويقدم بين يدي دعائه صدقة.
# (وشرط) في الدعاء (إخلاص، واجتناب حرام) من مطعم، ومشرب، وملبس، وغيره.
# ويتحرى أوقات الإجابة، وهي: الثلث الأخير من الليل، وعند الأذان، وبين
~~الأذان والإقامة، وأدبار الصلوات المكتوبة، وعند صعود الإمام يوم الجمعة
~~على المنبر حتى تنقضي الصلاة، وآخر ساعة بعد العصر من يوم الجمعة. (وينتظر
~~الإجابة) ، لحديث: «ادعوا الله وأنتم موقنون بالإجابة» . (ولا يعجز فيقول:
~~دعوت فلم يستجب لي) ، لما في الصحيح مرفوعا «يستجاب لأحدكم ما لم يعجل،
~~قالوا: وكيف يعجل يا رسول الله؟ قال: يقول قد دعوت، وقد دعوت، فلم أر يستجب
~~لي فيستحسر عند ذلك» .
# ويدعو الدعاء وينتظر الفرج، فهو عبادة أيضا قال ابن عيينة: لم يؤمر
~~بالمسألة إلا ليعطى. وروى الترمذي، وصححه من حديث عبادة: «ما على الأرض
~~مسلم يدعو الله بدعوة إلا آتاه الله إياها، أو صرف عنه من السوء مثلها، ما
~~لم يدع بإثم أو قطيعة رحم. فقال رجل من القوم: إذن نكثر، قال: الله أكثر» .
# ولأحمد من حديث أبي سعيد مثله، وفيه: «إما أن يعجلها، أو يدخرها له في
~~الآخرة، أو يصرف عنه من السوء مثلها» .
# ويبدأ في دعائه بنفسه.
# PageV01P473
### | [فصل فيما يكره في الصلاة وما يباح وما يستحب فيها وما يتعلق بذلك]
# (فصل) فيما يكره في الصلاة، وما يباح، وما يستحب فيها وما يتعلق بذلك
~~(يكره في صلاة التفات) يسير، لحديث عائشة قالت «سألت رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - عن الالتفات في الصلاة، فقال: هو اختلاس يختلسه الشيطان من
~~صلاة العبد» رواه البخاري. (بلا حاجة) فإن كان لحاجة (كخوف) على نفسه، أو
~~ماله (ونحوه) أي: نحو الخوف، كمرض، لم يكره، لحديث سهل بن الحنظلية قال:
~~«ثوب بالصلاة فجعل رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يلتفت إلى الشعب» رواه
~~أبو داود قال: وكان أرسل فارسا إلى الشعب يحرس وعليه يحمل ما ms0351 روى ابن عباس:
~~«كان رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يلتفت يمينا وشمالا، ولا يلوي عنقه»
~~رواه النسائي (ولا تبطل) الصلاة بالتفات، (ولو التفت بصدره ووجهه) لأنه لم
~~يستدر بجملته. (وتبطل إن استدار) عن القبلة (بجملته أو استدبرها) أي:
~~القبلة، لتركه الاستقبال بلا عذر.
# و (لا) تبطل الصلاة لو استدبر تجاهه (في الكعبة) لأنه إذا استدبر جهة،
~~فقد استقبل أخرى (أو) في (شدة خوف) ، فلا تبطل إن التفت بجملته أو استدبر
~~القبلة لسقوط الاستقبال إذن (و) كذا لا تبطل (إذا تغير اتجاهه) ، لأنه لم
~~يستدبر القبلة، بل استدار إليها، لأنها صارت قبلته.
# (و) يكره في الصلاة (رفع بصره) إلى السماء لحديث أنس قال: قال رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم -: «ما بال أقوام يرفعون أبصارهم إلى السماء في
~~صلاتهم؟ فاشتد قوله في ذلك حتى قال: لينتهن عن ذلك أو أو لتخطفن أبصارهم»
~~رواه البخاري.
# و (لا) يكره رفع بصره إلى السماء (حال جشاء، وظاهره: ولو في غير جماعته
# PageV01P474
# خلافا له) ، أي: لصاحب " الإقناع " حيث قيد كراهة الجشاء، حيث كان في
~~جماعة، قال في " الإنصاف ": إذا تجشأ وهو في الصلاة، ينبغي أن يرفع وجهه
~~إلى فوق، لئلا يؤذي من حوله بالرائحة.
# ونقل أبو طالب: إذا تجشأ وهو في الصلاة، فليرفع رأسه إلى السماء حتى يذهب
~~الريح، وإذا لم يرفع آذى من حوله من ريحه.
# انتهى.
# فمقتضى تعليل " الإنصاف " وصنيع غيره يؤيد ما قاله صاحب " الإقناع ".
# (و) يكره في الصلاة (تغميضه) نص عليه واحتج بأنه فعل اليهود، ومظنة النوم
~~(بلا حاجة، كخوف) محذور (من نظر عورة) يحرم نظره إليها.
# وأما نظره لمباحة له، فيكره.
# نقل أبو داود: إن نظر امرأته عريانة غمض.
# (و) يكره أيضا فيها (حمل مشغل) عنها، لأنه يذهب الخشوع
# (و) يكره أيضا (افتراش ذراعيه ساجدا) ، لحديث جابر مرفوعا: «إذا سجد
~~أحدكم فليعتدل، ولا يفرش ذراعيه افتراش الكلب» رواه الترمذي، وقال " حسن
~~صحيح.
# (و) يكره (إقعاؤه) في جلوسه (بأن يفرش قدميه ويجلس على عقبيه) كذا فسره
~~به أحمد. قال أبو ms0352 عبيد: هو قول أهل الحديث، (أو) أن يجلس (بينهما) أي: بين
~~عقبيه على أليتيه، (ناصبا قدميه) قال أبو عبيد: وأما الإقعاء عند العرب،
~~فهو جلوس الرجل على أليتيه ناصبا فخذيه مثل إقعاء الكلب.
# قال في " شرح المنتهى ": وكل من الجنسين مكروه، لما روى الحارث عن علي
~~قال: قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «لا تقع بين السجدتين» .
# وعن أنس مرفوعا: «إذا رفعت رأسك من السجود، فلا تقع كما يقعي الكلب»
~~رواهما ابن ماجه.
# (و) يكره أيضا فيها (عبث) لأنه - صلى الله عليه وسلم - «رأى
# PageV01P475
# رجلا يعبث في الصلاة، فقال: لو خشع قلب هذا لخشعت جوارحه» . (و) يكره
~~أيضا (مس لحيته) لأنه من العبث. (و) كذا (عقص شعر) أي: ليه وإدخال أطرافه
~~في أصوله، (وكف ثوب) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «ولا أكف شعرا ولا ثوبا»
~~(وجمعه بيده إذا سجد) ، لأن أحمد نهى رجلا كان إذا سجد جمع ثوبه بيده
~~اليسرى.
# ونقل عبد الله: لا ينبغي أن يجمع ثيابه، واحتج بالخبر.
# ونقل ابن القاسم: يكره أن يشمر عن ثيابه، لقوله: «ترب ترب» ، وذكر بعض
~~العلماء حكمة النهي أن الشعر ونحوه يسجد معه (و) يكره أيضا (تشمير كم) قاله
~~في الرعاية ". (ولو) كان عقص الشعر، وكف الثوب، وتشمير الكم، قد فعله لأجل
~~عمل (قبل دخول فيها) ، فيكره له إبقاؤه كذلك، لحديث ابن عباس: «أنه رأى عبد
~~الله بن الحارث يصلي، ورأسه معقوص من ورائه، فقام فجعل يحله، فلما انصرف
~~أقبل إلى ابن عباس، فقال: ما لك ولرأسي؟ قال: سمعت رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - يقول: إنما مثل هذا مثل الذي يصلي وهو مكتوف» رواه مسلم.
# (و) يكره أيضا (مس حصى) وتقليبه لحديث أبي ذر مرفوعا: «إذا قام أحدكم إلى
~~الصلاة فلا يمسح الحصى، فإن الرحمة تواجهه» رواه أبو داود.
# (وتسوية تراب بلا عذر) لحديث معيقيب: «أن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~قال في الرجل يسوي التراب حيث يسجد، قال: إن كنت فاعلا فواحدة» متفق عليه.
~~(ونفخه) ، أي: التراب لأنه عبث. ms0353
# (و) يكره أيضا (تروح بمروحة بلا حاجة) إليه، كغم شديد، فلا يكره للحاجة.
~~(و) يكره أيضا (فرقعة أصابع، وتشبيكها) ، أي: الأصابع.
# PageV01P476
# (وتبطل) الصلاة (إن كثر) فعل (ذلك) فيها.
# وكان (متواليا عرفا) لما روى الحارث عن علي يرفعه، قال: «لا تقعقع أصابعك
~~وأنت في الصلاة» رواه ابن ماجه.
# وعن كعب بن عجرة: أن النبي - صلى الله عليه وسلم - «رأى رجلا قد شبك
~~أصابعه في الصلاة، ففرج بين أصابعه» رواه الترمذي، وابن ماجه، وإسناده
~~ثقات.
# وقال ابن عمر في الذي يصلي وقد شبك أصابعه: " تلك صلاة المغضوب عليهم "
~~رواه ابن ماجه. (و) يكره (تخصر وتمط) لقول أبي هريرة: «نهى أن يصلي الرجل
~~متخصرا» متفق عليه، ولفظه للبخاري. ولفظ مسلم: " نهى رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - ".
# (و) يكره فيها: (إخراج لسان) لأنه عبث. (و) يكره فيها (فتح فم) ه (ووضع
~~شيء فيه) لأنه يذهب الخشوع، ويمنع إكمال الحروف.
# و (لا) يكره وضع شيء (في يد) نصا، ولا في كم.
# (و) يكره فيها (استقبال صورة) حيوان محرمة إذا كانت منصوبة، نص عليه، لما
~~فيه من التشبيه بعبادة الأوثان والأصنام.
# وظاهره: ولو صغيرة لا تبدو لناظر إليها، وأنه لا يكره إلى غير منصوبة،
~~ولا كونها خلفه في البيت، ولا فوق رأسه في سقف، أو عن أحد جانبيه. (و) يكره
~~(سجود عليها) أي: الصورة.
# قاله الشيخ تقي الدين، وجزم به في " الإقناع ".
# (و) يكره فيها استقبال (وجه آدمي) نصا، وإلى امرأة تصلي بين يديه، لا
~~حيوان غير آدمي، «؛ لأنه - صلى الله عليه وسلم - كان يعرض راحلته ويصلي
~~إليها» .
# وظاهره: لا فرق بين الحيوان النجس كالبغل، والطاهر كالبعير
# (و) تكره الصلاة إلى (كافر) ، لأنه نجس الاعتقاد، (و) إلى
# PageV01P477
# (متحدث و) إلى (نائم) «لنهيه - صلى الله عليه وسلم - عن الصلاة إلى
~~النائم والمتحدث» رواه أبو داود.
# (و) يكره أيضا استقباله (ما يلهيه) لحديث عائشة «أن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - صلى في خميصة لها أعلام، فنظر إلى أعلامها نظرة، فلما انصرف
~~قال: اذهبوا بخميصتي هذه إلى أبي ms0354 جهم، وأتوني بأنبجانية أبي جهم، فإنها
~~ألهتني آنفا عن صلاتي» متفق عليه. والخميصة: كساء مربع. والأنبجانية: كساء
~~غليظ.
# (و) يكره فيها استقبال (نار مطلقا) ، أي: سواء كانت نار حطب أو سراج، أو
~~قنديل أو شمعة، نصا؛ لأنه تشبه بالمجوس. (أو) ، أي: ويكره أن يصلي و (بين
~~يديه نجاسة) خشية أن يلاقيها طرف ثوبه، فتبطل صلاته. (و) يكره أيضا (تعليق،
~~وكتابة شيء في قبلته) ، لا وضعه بالأرض، قال أحمد: كانوا يكرهون أن يجعلوا
~~في القبلة شيئا حتى المصحف (و) تكره (صلاته مكتوفا) ، لأنه لا يتمكن من
~~الأفعال على الوجه الأكمل. (و) يكره فيها (اعتماده على يده جالسا) لقول ابن
~~عمر: «نهى النبي - صلى الله عليه وسلم - أن يجلس الرجل في الصلاة وهو معتمد
~~على يده» رواه أحمد وأبو داود. (و) يكره أيضا لمصل (حمل فص أو ثوب) ونحوه
~~(فيه صورة) وفاقا. (ويتجه: المراد) إنما يكره حمل ما فيه صورة حيث كان (بلا
~~لبس، وإلا) فلو لبس خاتما في فصه صورة، أو لبس ثوبا فيه صورة حيوان يعيش،
~~(حرم) عليه ذلك لما فيه من التشبه التام بأهل الكتاب، ولحديث: «من تشبه
~~بقوم فهو منهم» وهو متجه.
# PageV01P478
# (و) يكره لمصل (خص جبهته بما يسجد عليه، من شعار روافض) أو جلهم، فيجتنب؛
~~لأنه بدعة، وقد قال - صلى الله عليه وسلم -: «عمل قليل في سنة خير من العمل
~~الكثير في بدعة» (و) يكره له فيها (مسح أثر سجود) لحديث أبي هريرة أن رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - قال: «إن من الجفاء أن يكثر الرجل مسح جبهته
~~قبل الفراغ من صلاته» رواه ابن ماجه.
# وكذلك ذكر في " المغني ": يكره إكثاره منه، ولو بعد التشهد. (وتكرار) ال
~~(فاتحة) ؛ لأنه لم ينقل، وخروجا من خلاف من أبطلها به؛ لأنها ركن، والفرق
~~بين الركن القولي والفعلي: أن تكرار القولي لا يخل بهيئة الصلاة. (واقتصار
~~عليها) أي: الفاتحة.
# (و) يكره لمصل فيها (حمده) لفظا (إذا عطس أو) إذا (وجد ما يسره و) مثله
~~(استرجاعه) ، أي: قول: إنا لله وإنا ms0355 إليه راجعون (إذا وجد ما يغمه) وكذا
~~قول: بسم الله إذا لسع، أو: سبحان الله إذا رأى ما يعجبه، ونحوه خروجا من
~~خلاف من أبطل الصلاة به.
# وكذا لو خاطب بشيء من القرآن، كقوله لمن دق عليه: {ادخلوها بسلام آمنين}
~~[الحجر: 46] ولمن اسمه يحيى {يا يحيى خذ الكتاب بقوة} [مريم: 12]
# (و) يكره (لإمام قراءة مخالفة عرف بلده) لما في حصره بها من التنفير
~~للجماعة. (و) يكره لمصل (استناده) إلى نحو جدار؛ لأنه يزيل مشقة القيام
~~(بلا حاجة) إليه «؛ لأنه - صلى الله عليه وسلم - لما أسن، وأخذه اللحم اتخذ
~~عمودا في مصلاه يعتمد عليه» رواه أبو داود. واللخم الفتور. (فإن سقط) مستند
~~(لو أزيل) ما استند إليه، (لم
# PageV01P479
# تصح) صلاته؛ لأنه كغير قائم.
# (و) يكره (ابتداؤها) أي: الصلاة، (فيما) أي: حال (يمنع كمالها، كحر)
~~مفرط، (وبرد) مفرط، (وعطش مفرط) ؛ لأنه يقلقه، ويشغله عن حضور قلبه فيها.
~~(أو) أن يبتدئها (حاقنا) : بالنون، أي: محتبس بول، (أو حاقبا) : بالباء
~~الموحدة، أي: محتبس غائط، (أو) يبتدئها (مع ريح محتبسة أو تائقا) ، أي:
~~مشتاقا (لطعام ونحوه) كجماع، وشراب، لحديث عائشة مرفوعا: «لا صلاة بحضرة
~~طعام، ولا وهو يدافعه الأخبثان» رواه مسلم.
# وظاهره: ولو خاف فوت الجماعة، لما في البخاري: " كان ابن عمر يوضع له
~~الطعام، وتقام الصلاة، فلا يأتيها حتى يفرغ، وإنه يسمع قراءة الإمام ". (ما
~~لم يضق وقت) عن فعل جميع المكتوبة فيه، (فتجب) المكتوبة (وحرم إذن) أي: إذا
~~ضاق وقتها (اشتغال بغيرها) ، لتعين الوقت لها
# (ومن صلى على وجه مكروه سن) له (إعادتها على وجه غير مكروه، ما دام بقاء
~~وقت) . وظاهره: ولو منفردا (لأن الإعادة مشروعة لخلل في) فعل الصلاة
~~(الأولى) ، والإتيان بها على وجه مكروه خلل في كمالها، ومنه تعلم أن
~~العبادة إذا كانت على وجه مكروه لغير ذاتها، كالصلاة التي فيها سدل، أو من
~~حاقن ونحوه، فيها ثواب، بخلاف ما إذا كانت مكروهة لذاتها، كالسواك بعد
~~الزوال للصائم، فإنه نفسه مكروه، فلا ثواب فيه، بل يثاب على تركه أشار إليه ms0356
~~صاحب الفروع " في شروط الصلاة.
# (وسن) لمصل (تفرقته) بين قدميه، (ومراوحته بين قدميه) بأن يقوم على
~~إحداهما مرة، وعلى الأخرى أخرى إذا طال قيامه، قال الأثرم: رأيت أبا عبد
~~الله يفرج بين قدميه، ورأيته يراوح بينهما.
# PageV01P480
# وروى الأثرم بإسناده، عن أبي عبيدة: " أن عبد الله رأى رجلا يصلي صافا
~~بين قدميه، فقال: لو راوح هذا بين قدميه كان أفضل " ورواه النسائي، وفيه
~~قال: " أخطأ السنة لو راوح بينهما كان أعجب ".
# و (لا) تسن مراوحته (كثيرا) بل تكره؛ لأنه يشبه تمايل اليهود
# وروى النجاد بإسناده مرفوعا: «إذا قام أحدكم في صلاته فليسكن أطرافه، ولا
~~يميل ميل اليهود» .
# (و) سن (صلاته عليه - صلى الله عليه وسلم - عند قراءته ذكره) نحو: " محمد
~~رسول الله " لتأكد الصلاة عليه كلما ذكر اسمه (في نفل) نص عليه. (ويتجه: و)
~~إذا قرأ مصل (في) صلاة (فرض) آية فيها ذكره - صلى الله عليه وسلم -، كقوله
~~تعالى: {وما محمد إلا رسول} [آل عمران: 144] .
# فإنها (تباح) صلاته عليه، لإطلاق بعض الأصحاب الصلاة عليه كلما ذكر.
# قال في " الإقناع ": ولا يبطل الفرض به، أي: بذكره الصلاة عليه، لأنه قول
~~مشروع في الصلاة، وهو متجه.
# (و) سن (كظم عند غلبة تثاؤب، وإلا) يقدر على الكظم (وضع يده على فيه)
~~لحديث «إذا تثاءب أحدكم في الصلاة، فليكظم ما استطاع، فإن الشيطان يدخل في
~~فمه» رواه مسلم.
# (و) سن (رد مار بين يديه) كبيرا أو صغيرا فرضا كانت الصلاة، أو نفلا.
~~(ولو) كان المار (غير آدمي) ، فيرده بلا عنف، لحديث أبي سعيد
# PageV01P481
# قال: «سمعت رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يقول: إذا صلى أحدكم إلى
~~شيء يستره من الناس، فأراد أحد أن يجتاز بين يديه، فليدفعه، فإن أبى
~~فليقاتله، فإنما هو شيطان» متفق عليه.
# وعن عمرو بن شعيب، عن أبيه عن جده «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - صلى
~~إلى جدار اتخذه قبلة، ونحن خلفه، فجاءت بهيمة تمر بين يديه، فما زال
~~يداريها حتى لصق بطنه بالجدار، فمرت من ورائه» . (ما لم يغلبه) المار، ms0357
~~لحديث أم سلمة: «كان رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يصلي في حجرة أم
~~سلمة، فمر بين يديه عبد الله، أو عمرو بن أبي سلمة، فقال بيده فرجع، فمرت
~~بين يديه زينب بنت أم سلمة، فقال بيده هكذا، فمضت، فلما صلى رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - قال: هن أغلب» رواه ابن ماجه. (أو يكن المار محتاجا)
~~إلى المرور لضيق الطريق، (أو) يكن (بمكة) المشرفة، فلا يرد المار بين يديه
~~نصا.
# قال أحمد: لأن مكة ليست كغيرها، أي: لأن الناس يكثرون بها ويزدحمون،
~~فمنعهم تضييق عليهم «ولأنه - صلى الله عليه وسلم - صلى بمكة والناس يمرون
~~بين يديه وليس بينهما ستر» رواه أحمد، وغيره (وألحق بها) ، أي: بمكة
~~(الموفق سائر الحرم) .
# قال في " المغني ": والحرم كهي لمشاركته لها في الحرمة (ويتجه) : إنما
~~يتمشى كلام الموفق (في زمن حاج) لكثرة الناس واضطرارهم إلى المرور، وأما في
~~غير أيام الحج، فلا حاجة للمرور بين يدي المصلي، للاستغناء عنه.
# وكلام أحمد يمكن حمله على الصلاة في المطاف، أو قريبا منه، وهو متجه.
~~(فإن أبى المار) إلا المرور بين يدي المصلي (دفعه بعنف وتنقض
# PageV01P482
# صلاته إن لم يرده) ، أي: المار بين يديه، نص عليه. (مع قدرة) على رده.
# روي عن ابن مسعود " إن ممر الرجل ليضع نصف الصلاة " وهو محمول على من
~~أمكنه الرد، أما إذا لم يمكنه الرد فصلاته تامة؛ لأنه لم يوجد منه ما ينقص
~~الصلاة، ولا يؤثر فيها ذنب غيره. (فإن أصر) على إرادة المرور، ولم يندفع
~~بالدفع، (فله) أي: المصلي: (قتاله) لا بسيف، ولا بما يهلكه، (ولو مشى) له
~~قليلا، ولا تبطل الصلاة به، لقوله - صلى الله عليه وسلم -: «إذا كان أحدكم
~~يصلي، فلا يدع أحدا يمر بين يديه، وليدرأ ما استطاع، فإن أبى فليقاتله،
~~فإنما هو شيطان» ، أي: فعله فعل الشيطان، أو: هو يحمله عليه، وقيل: معه
~~شيطان. (بدفع، ووكز بيده) ، ونحو ذلك قال الشيخ تقي الدين: (ولا يضمنه)
~~لفعله ما هو مأذون فيه شرعا.
# قال الشيخ تقي الدين: فإن ms0358 مات من ذلك؛ فدمه هدر. (ولا يكرره) ، أي: الدفع
~~(إن خاف فسادها) ، أي: الصلاة، لأنه يؤدي إلى إفسادها. (ويحرم) عليه
~~التكرار المؤدي إلى إفساد الصلاة. (ويضمنه) أي: يضمن مصل مارا بين يديه إن
~~قتله (إذن) ، أي: مع تكرار الدفع، مع خوف الفساد، لعدم الإذن فيه حينئذ،
~~وعلم منه أنه لا يضمنه بدونه.
# (وتكره صلاة بموضع يحتاج فيه لمرور) ذكره في المذهب وغيره. (وله) أي:
~~المصلي (عد آي، و) عد (تسبيح بأصابعه) بلا كراهة فيهما، لما روى أنس قال:
~~«رأيت النبي - صلى الله عليه وسلم - يعقد الآي بأصابعه» رواه محمد بن خلف.
# وعد التسبيح في معنى عد الآي.
# (ك) عد (تكبير عيد) وصلاة استسقاء، فيباح.
# (و) لمصل (قراءة بمصحف، ونظر فيه) ، أي: المصحف قال
# PageV01P483
# أحمد: لا بأس أن يصلي بالناس القيام، وهو ينظر في المصحف قيل له:
~~الفريضة؟ قال: لم أسمع فيها شيئا. وسئل الزهري عن رجل يقرأ في رمضان في
~~المصحف، فقال: كان خيارنا يقرءون في المصاحف.
# (و) لمصل (سؤال) الله الرحمة (عند) قراءته أو سماعه (آية رحمة، و) له
~~(تعوذ) ، أي: أن يستعيذ بالله (عند) مروره على (آية عذاب) لحديث حذيفة:
~~«صليت مع النبي - صلى الله عليه وسلم - ذات ليلة، فافتتح البقرة، فقلت:
~~يركع عند المائة، ثم مضى، إلى أن قال: إذا مر بآية فيها تسبيح، سبح، وإذا
~~مر بسؤال؛ سأل، وإذا مر بتعوذ، تعوذ» . مختصر، رواه مسلم.
# ولأنه دعاء بخير فاستوى فيه الفرض والنفل.
# (و) لمصل (قول: سبحانك فبلى) ، إذا قرأ: {أليس ذلك بقادر على أن يحيي
~~الموتى} [القيامة: 40] نصا، فرضا كانت، أو نفلا، للخبر.
# وأما {أليس الله بأحكم الحاكمين} [التين: 8] ، ففي الخبر فيها نظر ذكره
~~في " الفروع ".
# (وله رد سلام إشارة) لحديث ابن عمر، وأنس «أن النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- كان يشير في الصلاة» . حديث أنس رواه الدارقطني، وأبو داود وحديث ابن عمر
~~رواه الترمذي، وقال: حسن صحيح.
# فإن رده لفظا؛ بطلت، وعلم منه أنه لا يجب عليه رده إشارة، فإن رده عليه
~~بعد السلام، فحسن؛ ms0359 لحديث ابن مسعود.
# ولا يرده في نفسه، بل يستحب بعدها، «لرده - صلى الله عليه وسلم - على ابن
~~مسعود بعد السلام» .
# (وله) أيضا (قتل حية، وعقرب، وقملة) ، «لأنه - صلى الله عليه وسلم - أمر
~~بقتل الأسودين في الصلاة: الحية،
# PageV01P484
# والعقرب» رواه أبو داود، والترمذي، وقال: حسن صحيح. وابن عمر، وأنس، كانا
~~يقتلان القملة فيها. (ويباح) قتلها، و (دفنها بمسجد) إن لم يكن مبلطا، لأنه
~~لا تقذير فيه، وهي طاهرة، وفي معناها البرغوث.
# (و) له أيضا (لبس ثوب وعمامة) ، ولفها، لحديث وائل بن حجر «أنه - صلى
~~الله عليه وسلم - التحف بإزاره في الصلاة» . (و) له (إشارة بنحو يد، كوجه)
~~، وعين، وحك جسده إن احتاج إليه، لما روى أنس: «أن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - كان يشير في الصلاة» رواه الدارقطني بإسناد صحيح، وأبو داود، ورواه
~~الترمذي من حديث ابن عمر، وقال: حسن صحيح. (ما لم يطل) .
# قال في " المبدع ": راجع إلى قوله: وله رد المار بين يديه، إلى آخره.
# ولا يتقدر الجائز منه بثلاث، ولا بغيرها من العدد، بل اليسير ما عده
~~العرف يسيرا؛ لأنه لا توقيف فيه، فيرجع للعرف كالحرز، والقبض، «وما شابه
~~فعل النبي - صلى الله عليه وسلم - في حمل أمامة، وفتحه الباب لعائشة،
~~وتأخره في صلاة الكسوف، وتقدمه» فهو يسير لا تبطل الصلاة بمثله؛ لأنه
~~مشروع.
# (و) لمأموم (فتح على إمامه) إذا (أرتج) بالبناء للمفعول، أي: ألبس، وأغلق
~~(عليه) تقول: أرتجت الباب إذا أغلقته، (أو غلط) في الفرض، والنفل.
# روي عن عثمان، وعلي وابن عمر لحديث عمر: «أن النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- صلى صلاة، فلبس عليه، فلما انصرف قال لأبي: أصليت معنا؟ قال: نعم، قال:
~~فما منعك أن تنبه علينا» رواه أبو داود، وقال الخطابي: إسناده جيد.
# وكالتنبيه بالتسبيح، (ويجب) فتحه على إمامه إذا أرتج عليه، أو غلط
~~(بفاتحة،
# PageV01P485
# كنسيان) إمامه (سجدة) ، فيلزمه تنبيهه عليها، لتوقف صحة صلاته عليها، فإن
~~عجز عن إتمام الفاتحة، فسدت صلاته - صححه الموفق - لقدرته على الصلاة بها،
~~كأمي يقدر على تعلمها قبل خروج الوقت. ms0360
# فإن كان إماما، فله أن يستخلف من يصلي بهم، وإن عجز في أثناء الصلاة عن
~~ركن يمنع الائتمام به، كالركوع، فإنه يستخلف من يتم بهم
# وكذا لو حصر عن قول من الواجبات.
# (وكره) لمصل (افتتاحه على غير إمامه) مصليا كان المرتج عليه أو لا لعدم
~~الحاجة إليه.
# ولا تبطل الصلاة به؛ لأنه قول مشروع فيها.
# (وإذا نابه) ، أي: عرض (له شيء) وهو في الصلاة (كاستئذان) إنسان (عليه،
~~أو سهو إمامه) عن واجب، أو بفعل في غير محله، (سبح رجل، ولا تبطل) الصلاة
~~بالتسبيح (إن كثر) ؛ لأنه قول من جنس الصلاة، وكذا لو كلمه إنسان بشيء فسبح
~~ليعلمه أنه في صلاة، أو خشي على إنسان الوقوع في شيء، وأن يتلف شيئا، فسبح
~~به ليتركه، أو ترك إمامه ذكرا فرفع صوته به ليذكره، أو نحوه، لما روى سهل
~~بن سعد قال: قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «إذا نابكم شيء في
~~صلاتكم فلتسبح الرجال، ولتصفق النساء» . متفق عليه.
# وعن علي قال: «كنت إذا استأذنت على النبي - صلى الله عليه وسلم - فإن كان
~~في صلاة سبح، وإن كان في غير صلاة أذن» . (وصفقت امرأة ببطن كفها على ظهر
~~أخرى) ، لما تقدم.
# والخنثى كامرأة. (وتبطل به) ، أي: التصفيق (إن كثر) لأنه عمل من غير جنس
~~الصلاة، فأبطلها كثيره، عمدا كان، أو سهوا.
# (وكره) تنبيهه (بنحنحة) ، للاختلاف في الإبطال بها، وهذا إذا
# PageV01P486
# لم يبن حرفان، وإلا بطلت. (و) كره ب (صفير) لقوله تعالى {وما كان صلاتهم
~~عند البيت إلا مكاء وتصدية} [الأنفال: 35] .
# والمكاء: الصفير، والتصدية: التصفيق.
# (و) كره (تصفيقه) لتنبيه أو غيره، للآية. (و) كره (تسبيحها) للتنبيه،
~~لأنه خلاف ما أمرت به.
# و (لا) يكره التنبيه (بقراءة، وتكبير، وتهليل، ونحوه) ، كتحميد،
~~واستغفار، كما لو أتى به لغير تنبيه.
# (ومن بدره بصاق، أو مخاط) وهو في المسجد، (أو نخامة؛ أزاله في ثوبه) ،
~~وحك بعضه ببعض، إذهابا لصورته، لحديث أنس: أن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~قال: «إذا قام أحدكم في صلاته، فإنه يناجي ربه، فلا ms0361 يبزقن قبل قبلته، لكن
~~عن يساره، أو تحت قدمه، ثم أخذ طرف ردائه، فبزق فيه ثم رد بعضه على بعض»
~~رواه البخاري. ولمسلم معناه من حديث أبي هريرة.
# ولما فيه من صيانة المسجد عن البصاق فيه. (ويباح) بصاق ونحوه (بغير مسجد
~~عن يساره، وتحت قدمه) .
# قال بعض الأصحاب: اليسرى؛ لأن بعض الأحاديث مقيد بذلك. والمطلق يحمل على
~~المقيد، وإكراما للقدم اليمنى، للحديث الصحيح، وتقدم.
# (و) بصقه (في ثوب أولى) إن كان في صلاة. (ويكره) بصقه ونحوه (يمنة
~~وأماما) لخبر أبي هريرة: «وليبصق عن يساره، أو تحت قدمه فيدفنها» رواه
~~البخاري. (ولزم) من رأى نحو بصاق في مسجد (حتى غير باصق، إزالته من مسجد) ،
~~لخبر أبي ذر: «وجدت في مساوئ أعمالنا النخامة تكون في المسجد لا تدفن» .
~~رواه مسلم.
# (والبصاق فيه) ، أي: المسجد (خطيئة؛ فيأثم) لحديث حذيفة مرفوعا «من تفل
~~تجاه القبلة؛ جاء يوم القيامة
# PageV01P487
# وتفله بين عينيه» رواه أبو داود بإسناد جيد. (وكفارتها دفنها) لقوله -
~~صلى الله عليه وسلم -: «البزاق في المسجد خطيئة، وكفارتها دفنها» . (قال
~~بعضهم) أي: الأصحاب. (فإن قصد الباصق) في المسجد (الدفن ابتداء؛ فلا إثم)
~~عليه، أشار إليه صاحب " المحرر ". (وسن تخليق محل بصاق) ، أي: طلي محل
~~البصاق ونحوه بالخلوق، وهو: نوع من الطيب، لفعله - صلى الله عليه وسلم -.
# (وسن لغير مأموم صلاة إلى سترة) مع القدرة عليها، بغير خلاف نعلمه، قاله
~~في " المبدع ". (مرتفعة قريب ذراع فأقل) ، ولو لم يخش مارا، أي: حضرا كان
~~أو سفرا، لحديث أبي سعيد يرفعه: «إذا صلى أحدكم فليصل إلى سترة، وليدن
~~منها» رواه أبو داود، وابن ماجه.
# وليس ذلك بواجب، لحديث ابن عباس: «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - صلى
~~في فضاء ليس بين يديه شيء» رواه أحمد، وأبو داود، والسترة: ما يستتر به (من
~~جدار، أو بهيم) ، أو شيء شاخص، كحربة ونحوها، يعرضه، ويصلي إليهم. (أو آدمي
~~غير كافر) ، لأنه يكره استقباله (و) يستحب (قربه) ، أي: المصلي (منها) ،
~~أي: السترة، (نحو ثلاثة أذرع من قدميه) لحديث سهل بن أبي ms0362 حثمة مرفوعا: «إذا
~~صلى أحدكم فليدن منها لا يقطع الشيطان عليه صلاته» رواه أبو داود.
# وعن سهل بن سعد: «كان بين النبي - صلى الله عليه وسلم - وبين السترة ممر
~~الشاة» رواه البخاري. «وصلى في الكعبة وبين يديه الجدار نحو من ثلاثة أذرع»
~~، ولأنه أصون لصلاته، فإن كان في مسجد قرب من الجدار، أو السارية نحو ذلك،
~~وإن كان في الفضاء، فإلى شيء شاخص مما
# PageV01P488
# سبق (و) يستحب (انحرافه عنها) أي: السترة (يسيرا) ؛ «لفعله - صلى الله
~~عليه وسلم -» . رواه أحمد، وأبو داود من حديث المقداد بإسناد لين، لكن عليه
~~جماعة من العلماء على ما قال ابن عبد البر. (ويحرم مرور بينه) ، أي:
~~المصلي، (وبين سترته، ولو) كانت السترة (بعيدة) من المصلي، لقوله - صلى
~~الله عليه وسلم -: «لأن يقف أحدكم مائة عام، خير من أن يمر بين يدي أخيه،
~~وهو يصلي» . (وإلا) تكن سترة، فيحرم المرور (في) مقدار (ثلاثة أذرع بذراع
~~يد من قدم مصل) ، لما روى أبو جهم قال: قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~-: «لو يعلم المار بين يدي المصلي ماذا عليه، لكان يقف أربعين خيرا له من
~~أن يمر بين يديه» . قال أبو النصر - أحد رواته -: لا أدري، أقال: أربعين
~~يوما، أو شهرا، أو سنة؟ . متفق عليه.
# (وليس وقوفه) بين يدي مصل (كمروره) ؛ لأن النهي ورد عن المرور لا عن
~~الوقوف. (وعرض سترة أعجب إلى) الإمام (أحمد) ، قال: ما كان أعرض فهو أعجب
~~إلي.
# انتهى.
# لحديث سمرة: «استتروا في الصلاة ولو بسهم» رواه الأثرم
# فقوله: ولو بسهم؛ يدل على أن غيره أولى منه، ولا حد لغلظها، فقد تكون
~~غليظة، كالحائط، أو دقيقة، كالسهم وروي عن طلحة بن عبيد الله مرفوعا «إذا
~~وضع أحدكم بين يديه مثل مؤخرة الرحل، فليصل، ولا يبالي من مر وراء ذلك»
~~رواه مسلم (وإن تعذر) على مصل (غرز عصا؛ وضعها) بين يديه، نقله الأثرم.
~~(ويصح) تستر (ولو بخيط، أو ما يعتقده سترة) ، سواء كان الواضع لها المصلي،
~~أو غيره.
# PageV01P489
# (ويتجه: ولو صلى لشاخص) بين ms0363 يديه؛ (صح) اعتبار ذلك الشاخص (سترة بلا نية)
~~من المصلي، فعليه: لو مر من ورائه حيوان؛ لم يؤثر في صلاته، لكن قواعدهم
~~تأباه. (فإن لم يجد) المصلي شيئا مما تقدم؛ (خط) خطا.
# نص عليه، لقوله - صلى الله عليه وسلم -: «إذا صلى أحدكم فليجعل تلقاء
~~وجهه شيئا، فإن لم يجد فلينصب عصا، فإن لم يكن معه عصا فليخط خطا، ولا يضر
~~ما مر بين يديه» . رواه أحمد، وأبو داود من حديث أبي هريرة، وذكر الطحاوي
~~أن فيه رجلا مجهولا، وقال البيهقي: لا بأس به في مثل هذا
# وصفته (كالهلال) لا طولا، لكن قال في " الشرح ": وكيف ما خط أجزأه. (فإذا
~~مر من ورائها) ، أي: السترة (شيء؛ لم يكره) لما تقدم (وإن لم يكن) له سترة
~~(فمر بين يديه) قريبا منه نحو ثلاثة أذرع فأقل (كلب أسود بهيم) ، أي: لا
~~يخالطه لون آخر؛ (بطلت) صلاته.
# وكذا لو مر بينه وبين سترته، ولو بعيدا؛ لحديث أبي ذر مرفوعا: «إذا قام
~~أحدكم يصلي، فإنه يستره مثل آخرة الرحل، فإن لم يكن بين يديه مثل آخرة
~~الرحل؛
# PageV01P490
# فإنه يقطع صلاته المرأة، والحمار، والكلب الأسود. قال عبد الله بن
~~الصامت: يا أبا ذر، ما بال الكلب الأسود، من الكلب الأحمر، من الكلب
~~الأصفر؟ قال يا ابن أخي، سألت رسول الله - صلى الله عليه وسلم - كما
~~سألتني، فقال: الكلب الأسود شيطان» رواه مسلم وأبو داود، وغيرهما. والمذهب:
~~أنه (لا) يقطع الصلاة (امرأة، وحمار أهلي، وشيطان) ، «لأن زينب بنت أبي
~~سلمة مرت بين يدي رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فلم يقطع صلاته» رواه
~~أحمد، وابن ماجه بإسناد حسن.
# وعن الفضل بن عباس: «أتانا رسول الله - صلى الله عليه وسلم - ونحن في
~~بادية، فصلى في الصحراء ليس بين يديه سترة، وحمارة لنا، وكلبة، يعبثان بين
~~يديه، فما بالى بذلك» . رواه أحمد، وأبو داود، ولكنه مخصوص بحديث أبي ذر.
# وأما حديث أبي سعيد: «لا يقطع الصلاة شيء» رواه أبو داود، فيرويه مجاهد،
~~وهو ضعيف. (وتجزئ سترة نجسة) صوبه في ms0364 " الإنصاف " و (لا) تجزئ سترة
~~(مغصوبة) ؛ فتكره الصلاة إليها، كما تكره الصلاة إلى القبر؛ لأنها كالبقعة
~~المغصوبة، وسترة الذهب والفضة كذلك، قياسا على السترة المغصوبة. (وسترة
~~الإمام سترة لمن خلفه) روي عن أنس، سواء صلوا خلف الإمام، كما هو الغالب،
~~أو عن جانبيه، أو قدامه حيث صحت.
# ومنه تعلم أنه لو مر الكلب بين الإمام وسترته، وكان لا يرى بطلان الصلاة
~~به، والمأموم يراه؛ فإن صلاة المأموم صحيحة، كما لو ترك الإمام ستر أحد
~~عاتقيه، أو مسح جميع رأسه نظرا إلى اعتقاد الإمام، (فلا يضر صلاتهم) ، أي:
~~المأمومين (مرور شيء بين أيديهم) لما
# PageV01P491
# روى عمرو بن شعيب، عن أبيه، عن جده، قال: «هبطنا مع النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - من ثنية إلى أخرى، فحضرت الصلاة، فعمد إلى جدار فاتخذه قبلة،
~~ونحن خلفه، فجاءته بهيمة تمر بين يديه، فما زال يداريها حتى لصق بطنه
~~بالجدار، فمرت من ورائه» رواه أبو داود.
# فلولا أن سترته سترة لهم، لم يكن بين مرورها بين يديه وخلفه فرق. (وإن مر
~~ما يقطعها) ، أي: الصلاة؛ وهو: الكلب الأسود البهيم (بين إمام وسترته؛ قطع
~~صلاته وصلاتهم) ، لأنه مر بينهم وبين سترتهم (وهل لهم) ، أي: المأمومين (رد
~~مار) بين أيديهم؟ (وهل يأثم) المار، أو لا؟ فيه احتمالان: (مال صاحب الفروع
~~" إلى أن لهم رده، وأنه يأثم، وتبعه في " المبدع ") .
# وقال صاحب " النظم ": لم أر أحدا تعرض لجواز مرور الإنسان بين يدي
~~المأمومين، فيحتمل جوازه اعتبارا بسترة الإمام له حكما، ويحتمل اختصاص ذلك
~~بعدم الإبطال، لما فيه من المشقة على الجميع. (ويتجه) : أنه يباح للمأمومين
~~رده إن كان مروره (في) ممر (قريب منهم) ، كثلاثة أذرع، فما دونها، أما إذا
~~كان بينهم وبين الإمام، أو كان الممر بين الصفوف فوق ذلك، فليس لهم رده،
~~لأنه غير آثم بمروره، وهو متجه. (وفي: " المستوعب ": إن احتاج لمرور ألقى
~~شيئا، ثم مر) من ورائه، ليكون مروره من وراء السترة، وإن وجد فرجة في الصف
~~قام فيها إن كانت بحذائه فإن مشى إليها عرضا؛ ms0365 كره، قاله ابن تميم.
# PageV01P492
### | [فصل تنقسم أفعال الصلاة وأقوالها إلى ثلاثة أقسام]
# (فصل) تنقسم أفعال الصلاة وأقوالها إلى ثلاثة أقسام الأول: ما لا يسقط
~~عمدا، ولا سهوا، ولا جهلا، وهي: الأركان؛ لأن الصلاة لا تتم إلا بها، فشبهت
~~بركن البيت الذي لا يقوم إلا به.
# وبعضهم سماها فروضا، والخلاف لفظي.
# الثاني: ما تبطل بتركه عمدا، ويسقط سهوا، وجهلا، ويجبر بالسجود، وسموه
~~واجبا اصطلاحا.
# الثالث: ما لا تبطل بتركه ولو عمدا، وهو السنن. (أركان صلاة، وتسمى فروضا
~~ما كان فيها) احترازا عن الشروط، (ولا تسقط عمدا) ، خرج السنن، (أو سهوا أو
~~جهلا) ، خرج الواجبات (وهي أربعة عشر) ، ركنا بالاستقراء: (أحدها: قيام
~~قادر في فرض) ، ولو على الكفاية لقوله تعالى {وقوموا لله قانتين} [البقرة:
~~238] «وقوله - صلى الله عليه وسلم -: صل قائما، فإن لم تستطع فقاعدا» . إلى
~~آخره رواه البخاري.
# وخص بالفرض، لحديث عائشة مرفوعا: «كان يصلي ليلا طويلا قاعدا» . الحديث
~~رواه مسلم. (والقدرة شرط في الجميع) ، أي: في جميع الأركان، (سوى خائف به)
~~، أي: بالقيام، كمن بمكان له حائط يستره جالسا لا قائما، ويخاف بقيامه لصا
~~أو عدوا، فيصلي جالسا للعذر، (و) سوى (عريان) لا يجد سترة؛ فيصلي جالسا
~~ندبا، وينضم (و) سوى مريض يمكنه قيام، لكن لا تمكنه مداواته قائما، فيسقط
~~عنه القيام (لمداواة) ، ويصلي جالسا دفعا للحرج. (و) كذا يعفى عن قيام
# PageV01P493
# مع (قصر سقف لعاجز عن خروج) لحبس ونحوه، بمكان قصير السقف. (و) كذا يصلي
~~جالسا مع قدرته على القيام (خلف إمام حي) أي: راتب، (عاجز) عن القيام
~~(بشرطه) ، وهو أن يرجى زوال علته، ويأتي تفصيله في الجماعة. (وحد قيام: ما
~~لم يصر راكعا) ، أي: أن لا يصير إلى الركوع المجزئ، (فلا يضر) في القيام
~~(خفض رأس) على هيئة الإطراق (وانحناء قليلا) ؛ لأنه لا يخرجه عن كونه يسمى
~~قائما. (ولو وقف على إحدى رجليه لغير عذر؛ كره، وأجزأ) ذلك في ظاهر كلام
~~الأكثر. (والركن منه) أي: القيام، (الانتصاب بقدر تكبير إحرام، وقراءة
~~فاتحة) في الركعة الأولى، وفيما بعدها بقدر ms0366 قراءة الفاتحة فقط، لما تقدم أن
~~من عجز عن القراءة، وبدلها من الذكر، وقف بقدرها. (وقعود) ، أو اضطجاع
~~(عاجز) عن القيام، أو عنه وعن القعود ركن؛ لأنه يقوم مقام القيام. (و) كذلك
~~القعود ل (متنفل ركن في حقه) لقيام القعود مقام الركن.
# وإن أدرك المأموم الإمام في الركوع، فالركن من القيام بقدر التحريمة.
# و (الثاني: تكبيرة إحرام) ، لحديث أبي سعيد مرفوعا: «إذا قمتم إلى الصلاة
~~فاعدلوا صفوفكم، وسددوا الفرج، وإذا قال إمامكم: الله أكبر، فقولوا: الله
~~أكبر» رواه أحمد. ولم ينقل أنه - عليه الصلاة والسلام - افتتح الصلاة
~~بغيرها. وقال: «صلوا كما رأيتموني أصلي» .
# (ومر) ذكر (شروطها) في أول الفصل بعد باب صفة الصلاة وليست تكبيرة
~~الإحرام بشرط بل هي من الصلاة، لحديث: «إنما هي التسبيح، والتكبير، وقراءة
~~القرآن» رواه مسلم.
# و (الثالث: قراءة الفاتحة، أو) قراءة (ما قام مقامها) من الذكر (لعاجز
~~عنها في كل ركعة لإمام، ومنفرد) لحديث: «لا صلاة لمن
# PageV01P494
# لم يقرأ بفاتحة الكتاب» وأما المأموم فيتحملها الإمام عنه للخبر.
# قال ابن قندس: الذي يظهر أن قراءة الإمام إنما تقوم عن قراءة المأموم،
~~إذا كانت صلاة الإمام صحيحة، احترازا عن الإمام إذا كان محدثا أو نجسا، ولم
~~يعلم ذلك.
# وقلنا بصحة صلاة المأموم، فإنه لا بد من قراءة المأموم لعدم صحة صلاة
~~الإمام، فتكون قراءته غير معتبرة بالنسبة إلى ركن الصلاة، فلا يسقط عن
~~المأموم، وهذا ظاهر.
# قال في " شرح الإقناع ": لكن لم أجد من أعيان مشايخ المذهب من استثناه،
~~نعم وجدته في كلام بعض المتأخرين انتهى.
# وقال: وظاهر كلام الأشياخ والأخبار خلافه، للمشقة.
# (الرابع: الركوع، وهو فرض بإجماع) المسلمين لقوله تعالى: {يا أيها الذين
~~آمنوا اركعوا} [الحج: 77] ، وحديث المسيء في صلاته، وهو ما رواه أبو هريرة
~~«أن رجلا دخل المسجد، فصلى، ثم جاء فسلم على النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~فرد عليه، ثم قال: ارجع فصل فإنك لم تصل؛ فعل ذلك ثلاثا، ثم قال: والذي
~~بعثك بالحق ما أحسن غيره، فعلمني، فقال: إذا قمت إلى الصلاة فكبر، ms0367 ثم اقرأ
~~ما تيسر معك من القرآن، ثم اركع حتى تطمئن راكعا، ثم ارفع حتى تعتدل قائما،
~~ثم اسجد حتى تطمئن ساجدا، ثم ارفع حتى تطمئن جالسا، ثم افعل ذلك في صلاتك
~~كلها» رواه الجماعة.
# فدل على أن المسماة في الحديث لا تسقط بحال، فإنها لو سقطت، لسقطت عن
~~الأعرابي لجهله بها.
# و (الخامس: الرفع منه) ، أي: من الركوع للخبر، (لا ما) ، أي: ركوعا (بعد)
~~ركوع، (أول منهما) ، أي: من الركوعين (في
# PageV01P495
# صلاة كسوف) ، فإنه سنة، وكذا الرفع منه، والاعتدال عنه، ولو أخر قوله: لا
~~ما بعد إلى آخره، حتى يذكر الاعتدال، لكان أولى، لأن الرفع، والاعتدال في
~~الركوع الأول ركن في صلاة الكسوف أيضا، وغيره سنة. (وإذا رفع) من الركوع،
~~(وشك: هل أتى منه بقدر إجزاء، أم لا؟ وجب عليه أن يعود، فيركع حتى يطمئن،)
~~ليخرج من العهدة بيقين.
# و (السادس: الاعتدال) بعد الركوع الركن لقوله - صلى الله عليه وسلم -:
~~«ثم ارفع حتى تعتدل قائما» . (ويتجه) ب (احتمال) قوي (وأقله) أي: الاعتدال
~~(عوده) ، أي: المصلي (لهيئته المجزئة) أي: التي تجزئه من القيام (قبل ركوع)
~~فلا يضر بقاؤه منحنيا يسيرا حال اعتداله، واطمئنانه؛ لأن هذه الهيئة لا
~~تخرجه عن كونه قائما.
# وتقدم أن حد القيام ما لم يصر راكعا، والكمال منه الاستقامة حتى يعود كل
~~عضو إلى محله، وهو متجه. (ولا تبطل) الصلاة (بطول اعتدال) .
# قال محمد بن حسن الأنماطي: رأيت أبا عبد الله يطيل الاعتدال، والجلوس بين
~~السجدتين؛ لأن في حديث البراء المتفق عليه «أنه - صلى الله عليه وسلم -
~~طوله قريب قيامه، وركوعه» . (ويتجه المراد بطوله) ، أي: القيام (نحو قرب
~~قيامه) ، أي: وركوعه فقط، (لا مطلقا) ، أي: فلا يزيد على ذلك لحديث البراء
~~المتقدم آنفا وهو متجه.
# PageV01P496
# (وأدخل في " الإقناع " الرفع في الاعتدال) لاستلزامه له
# (السابع: السجود) إجماعا في كل ركعة مرتين لقوله تعالى: {واسجدوا} [الحج:
~~77] لحديث المسيء في صلاته، وتقدم. (ومر أكمله، وأقله، مع ذكر ركوع) في صفة
~~الصلاة.
# و (الثامن: الرفع منه) ، أي: السجود.
# و (التاسع: الجلوس ms0368 بين السجدتين) لقوله - صلى الله عليه وسلم - للمسيء في
~~صلاته: «ثم ارفع حتى تطمئن جالسا» . (وشرط في نحو ركوع وسجود ورفع منهما:
~~أن لا يقصد غيره) .
# فلو ركع، أو سجد أو رفع خوفا من شيء، لم يجزئه.
# و (لا) يشترط (أن يقصده) ، أي: المذكور، من نحو ركوع إلى آخره، (اكتفاء
~~بنية الصلاة المستصحب حكمها) بل لا بد من قصد ذلك وجوبا.
# PageV01P497
# و (العاشر: الطمأنينة في كل ركن فعلي) من الركوع، والاعتدال عنه،
~~والسجود، والجلوس بين السجدتين، لحديث حذيفة «أنه رأى رجلا لا يتم ركوعه،
~~ولا سجوده، فقال له: ما صليت، ولو مت؛ مت على غير الفطرة التي فطر الله
~~عليها محمدا - صلى الله عليه وسلم -» رواه البخاري. (وهي) أي: الطمأنينة:
~~(السكون وإن قل) . قال الجوهري: اطمأن الرجل اطمئنانا، وطمأنينة، أي: سكن.
~~(وما فيه) ذكر (واجب) وعلم منه أن ما زاد عن هذا السكون، كذكر واجب من عالم
~~ذلك، فواجب.
# ولا يبعد اجتماع الركن والواجب، كما لا يبعد اجتماع أحدهما، أو مع مسنون.
~~(ف) الطمأنينة فيه (بقدر إتيانه) به (لذاكر) إذا ذكره
# قال في " الإقناع ": والطمأنينة في هذه الأفعال بقدر الذكر الواجب
~~لذاكره، ولناسيه بقدر أدنى سكونه.
# وكذا لمأموم بعد انتصابه من الركوع؛ لأنه لا ذكر فيه.
# قال شارحه: هذه التفرقة لم أجدها في " الفروع " ولا " المبدع " ولا "
~~الإنصاف " ولا غيرها، مما وقفت عليه، وفيها نظر؛ لأن الركن لا يختلف
~~بالذاكر والناسي، بل في كلام " الإنصاف " ما يخالفها، فإنه حكى في
~~الطمأنينة وجهين، أحدهما: هي السكون وإن قل، وقال: على الصحيح من المذهب
~~والثاني: بقدر الذكر الواجب.
# قال المجد في شرحه ": وتبعه في " الحاوي الكبير " وهو الأقوى، وجزم به في
~~المذهب.
# ثم قال
# PageV01P498
# في " الإنصاف ": وفائدة الوجهين: إذا نسي التسبيح في ركوعه، أو سجوده، أو
~~التحميد في اعتداله، وسؤال المغفرة في جلوسه، أو عجز عنه لعجمة أو خرس، أو
~~تعمد تركه، وقلنا هو سنة، واطمأن قدرا لا يتسع له؛ فصلاته صحيحة على الوجه
~~الأول، ولا تصح على الثاني
# و (الحادي عشر: ms0369 التشهد الأخير) لحديث: «إذا قعد أحدكم في صلاته، فليقل:
~~التحيات لله» الخبر متفق عليه. وقال عمر: " لا تجزئ صلاة إلا بتشهد " رواه
~~سعيد، والبخاري في تاريخه. (بعد) الإتيان ب (أقل مجزئ من) التشهد (الأول) ،
~~وتقدم.
# (والركن منه) ، أي: من التشهد الأخير: (اللهم صل على محمد) فقط.
# قال في " الإنصاف ": على الصحيح من المذهب.
# و (الثاني عشر: الجلوس له) ، أي: التشهد الأخير، (و) الجلوس (للتسليمتين)
~~«لمداومته - صلى الله عليه وسلم - على الجلوس لذلك وقوله: صلوا كما
~~رأيتموني أصلي» . (قال ابن حامد: فإن زحم) مصل (عن الجلوس للتشهد، أتى به)
~~.
# أي: بالتشهد (قائما، وأجزأه) إتيانه به قائما للعجز، عن القعود (ويتجه) :
~~إنما يجزئه الإتيان به قائما، إن زحم (في تشهد أول) ، لا مطلقا؛ لأن الجلوس
~~للتشهد الثاني ركن، بخلافه للأول، فإنه واجب وهو أخف من الركن، فلا يعطى
~~حكمه من كل وجه.
# وهو متجه.
# PageV01P499
# و (الثالث عشر: التسليمتان) لحديث: «وتحليلها التسليم» .
# وقالت عائشة: «كان النبي - صلى الله عليه وسلم - يختم صلاته بالتسليم» ،
~~وثبت ذلك من غير وجه ولأنهما نطق مشروع في أحد طرفيها، فكان ركنا كالطرف
~~الآخر. (فلا يخرج من) صلاة (فرض) . (ويتجه: ولو نذرا) ، وهو متجه.
# (إلا بهما) ، أي: التسليمتين، (سوى) صلاة (جنازة) ، وسجود تلاوة، وشكر،
~~فيخرج منها بتسليمة واحدة، ويأتي (ويخرج من نفل ب) تسليمة (واحدة، و)
~~التسليمة (الثانية سنة) ، ويأتي.
# قال في " المغني " و " الشرح ": لا خلاف أنه يخرج من النفل بتسليمة
~~واحدة.
# قال القاضي: الثانية سنة في الجنازة، والنافلة، رواية واحدة
# PageV01P500
# وظاهر " المنتهى ": أن النفل كالفرض.
# وكان على المصنف أن يشير إلى خلافه.
# و (الرابع عشر: ترتيب الأركان كما ذكرنا) هنا، وفي صفة الصلاة؛ لأنه -
~~صلى الله عليه وسلم - كان يصليها مرتبة، وعلمها للمسيء في صلاته مرتبا بثم،
~~ولأنها عبادة تبطل بالحدث، فكان الترتيب فيها ركنا كغيره. (فمن سجد مثلا
~~قبل ركوع عمدا، بطلت) صلاته، لإخلاله بالترتيب (وسهوا يرجع) وجوبا، (ليركع
~~ثم يسجد) ليأتي بالترتيب على وجهه.
### | [فرع اعتقد مصل الأركان المذكورة سنة وأدى الصلاة بهذا الاعتقاد]
# (فرع: ms0370 لو اعتقد مصل هذه الأركان) المذكورة (سنة) ، وأدى الصلاة بهذا
~~الاعتقاد، فصلاته صحيحة، (أو اعتقد السنة فرضا) فصحيحة أيضا (أو لم يعتقد
~~شيئا) مسنونا، ولا واجبا، ولا غيره، (وأداها عالما أن ذلك كله من الصلاة،
~~ف) صلاته (صحيحة) .
# وكذلك إذا لم يعرف الشرط من الركن، والفرض من السنة.
# قاله أبو الخطاب ورد المجد على من لم يصحح الائتمام بمن يعتقد أن الفاتحة
~~نفل بفعل الصحابة، فمن بعدهم، مع شدة اختلافهم فيما هو الفرض والسنة، ولأن
~~اعتقاد الفرضية والنفلية يؤثر في جملة الصلاة، لا تفاصيلها؛ لأن من صلى
~~يعتقد الصلاة فريضة يأتي بأفعال تصح منها بعضها فرض، وبعضها نفل، وهو يجهل
~~من السنة، أو يعتقد فرضا، صحت صلاته إجماعا.
# قاله في " المبدع ". (ويتجه: وعلى قياسه) ، أي: قياس فعل الصلاة، (نحو
~~وضوء) : كغسل، وتيمم، وزكاة وحج، فعلها معتقدا أركانها فروضا، أو سننا أو
~~فعلها، ولم يعتقد شيئا، فعبادته صحيحة لما تقدم، اكتفاء بعلمه أن ذلك كله
~~منها، وهو متجه.
# PageV01P501
### | [فصل الضرب الثاني من أقوال الصلاة وأفعالها وواجباتها]
# (فصل) (و) الضرب الثاني من أقوال الصلاة، وأفعالها (واجباتها) ، وهي: (ما
~~كان فيها) خرج الشروط. (وتبطل) الصلاة (بتركها عمدا) خرج السنن. (وتسقط
~~سهوا وجهلا) خرج الأركان. (ويجب السجود لذلك) ، أي: لتركها. (وهي) ثمانية:
~~الأول: (تكبير بعد إحرام) ، لحديث أبي موسى الأشعري: «فإذا كبر الإمام
~~وركع، فكبروا واركعوا، وإذا كبر وسجد، فكبروا واسجدوا» رواه أحمد، وغيره.
~~وهذا أمر، وهو يقتضي الوجوب.
# (سوى تكبيرة ركوع مسبوق أدرك إمامه راكعا) ، فكبر للإحرام، ثم ركع معه،
~~فإن تكبيرة الإحرام ركن، وتكبيرة (الركوع سنة) ، للاجتزاء عنها بتكبيرة
~~الإحرام. (فإن نواها) ، أي: تكبيرة الركوع (مع تكبيرة إحرام لم تنعقد)
~~صلاته. (و) الثاني: (تسميع) ، أي: قول: سمع الله لمن حمده (لإمام ومنفرد لا
~~لمأموم) لأنه - صلى الله عليه وسلم - «كان يأتي به، وقال: صلوا كما
~~رأيتموني أصلي» . (و) الثالث (تحميد) ، أي: قول: ربنا ولك الحمد، لإمام
~~ومأموم، ومنفرد، لقوله - صلى الله عليه وسلم -: «إذا قال الإمام سمع الله
~~لمن حمده؛ فقولوا: ربنا ms0371 ولك الحمد» . (و) الرابع: (تسبيحة أولى في ركوع) .
~~(و) الخامس: تسبيحة أولى في (سجود) ، وتقدم دليله. (و) السادس: (رب اغفر
~~لي) إذا جلس (بين السجدتين) مرة
# PageV01P502
# (للكل) ، أي: الإمام والمأموم، والمنفرد، لثبوته عنه - صلى الله عليه
~~وسلم - وقوله: «صلوا كما رأيتموني أصلي» . (ومحل تكبير) الانتقال، والتسميع
~~وكذا، التحميد لمأموم (بين ابتداء انتقال وانتهائه) ؛ لأنه مشروع له، فاختص
~~به. (فلو) كمله في جزء منه أجزأه؛ لأنه لم يخرج عن محله، وإن (شرع فيه) ،
~~أي: المذكور (قبله) أي: قبل شروعه في الانتقال، بأن كبر لسجود قبل هويه
~~إليه، أو سمع قبل رفعه من ركوع، لم يجزئه، (أو كمله بعد) انتهائه، كأن أتم
~~تكبير الركوع فيه، (لم يجزئه) ؛ لأنه في غير محله.
# وكذا لو شرع في تسبيح ركوع، أو سجود قبله، أو كمله بعده.
# وكذا سؤال المغفرة لو شرع فيه قبل الجلوس، أو كمله بعده، وكذا تحميد إمام
~~ومنفرد لو شرع فيه قبل اعتداله، أو كمله بعد هويه منه، (كتكميله واجب قراءة
~~راكعا، أو شروعه في تشهد قبل قعود) للتشهد الأول، أو الأخير، لم يجزئه، على
~~الصحيح من المذهب. (و) السابع: (تشهد أول) لمداومته - صلى الله عليه وسلم -
~~على فعله، وأمره به.
# وسجوده للسهو حين نسيه، وهذا هو الأصل المعتمد عليه في سائر الواجبات،
~~لسقوطها بالسهو، وانجبارها بالسجود، كواجبات الحج (و) الثامن (جلوس له) ،
~~أي: للتشهد الأول (على غير من قام إمامه سهوا، ولم ينبه) : بالبناء
~~للمفعول، فيتابعه وجوبا، ويسقط عنه التشهد الأول، ويسجد للسهو. (والمجزئ
~~منه) ، أي: من التشهد الأول: (التحيات لله، سلام عليك أيها النبي ورحمة
~~الله، سلام علينا وعلى عباد الله الصالحين، أشهد أن لا إله إلا الله، وأن
~~محمدا رسول الله) أو أن محمدا عبده ورسوله، فمن ترك حرفا من ذلك
# PageV01P503
# عمدا، لم تصح صلاته، للاتفاق عليه في كل الأحاديث.
# (ومن ترك واجبا عمدا لشك في وجوبه) ، بأن تردد: أواجب أو لا؟ (لم يسقط)
~~وجوبه، (وأعاد، لأنه بتردده في وجوبه كان الواجب عليه فعله احتياطا) كمن
~~تردد في عدد ms0372 الركعات، فلم يبن على اليقين، وتشهد وسلم (بخلاف من جهله) ،
~~أي: جهل حكمه، بأن لم يخطر بباله أن عالما قال بوجوبه، فهو كالساهي، فيسجد
~~للسهو إن علم قبل فوات محله، وإلا فلا، وصلاته صحيحة.
### | [فصل من أقوال الصلاة وأفعالها سننها]
# (فصل) (و) الثالث من أقوال الصلاة، وأفعالها: (سننها) ، وهي: (ما كان
~~فيها مما سوى ركن، وواجب ولا تبطل) الصلاة (بتركها ولو عمدا) بخلاف الأركان
~~والواجبات. (ويباح سجود لسهوه) ، أي: تركه سهوا، فلا يجب، ولا يستحب.
# (وهي) ، أي: السنن ضربان: الأول: (قولية: كاستفتاح، وتعوذ) قبل القراءة
~~في الأولى، (وقراءة بسملة) في أول الفاتحة وكل سورة في كل ركعة (و) قراءة
~~(سورة في نحو فجر وجمعة وعيد، وأولتي مغرب، ورباعية، وكل تطوع وتأمين،
~~وقول: ملء السماء إلى آخره، بعد تحميد لغير مأموم) .
# وأما المأموم، فلا يزد على ربنا ولك الحمد. (وما زاد على مرة في تسبيح)
~~ركوع وسجود، (و) ما زاد على مرة في (سؤال مغفرة) بين السجدتين، (ودعاء في
~~تشهد أخير، وقنوت) في (وتر، وما زاد على مجزئ من تشهد أول، أو أخير) . (و)
~~الضرب الثاني: (فعلية، وتسمى) هذه السنن: (هيئة) ،
# PageV01P504
# لأن الهيئة صفة في غيرها (كجهر) في محله (وإخفات وترتيل قراءة، وتخفيف
~~صلاة) الإمام، للخبر (وتطويل) الركعة الأولى، (وتقصير) الركعة الثانية في
~~غير صلاة الخوف في الوجه الثاني، (ورفع يدين وكونهما مكشوفتين) ، مبسوطتين،
~~(مضمومتي أصابع) ، مستقبل القبلة ببطونهما إلى حذو منكبيه (عند إحرام و)
~~عند (ركوع و) عند (رفع منه) ، أي: الركوع (وحطهما) ، أي: اليدين (بعد ذلك)
~~، أي: عقب الفراغ من الإحرام، أو الركوع، أو الرفع منه.
# (ووضع يمين على شمال تحت سرة، ونظر لموضع سجود) في غير صلاة خوف، (وقبض
~~ركبتين بيدين مفرجتي أصابع) في ركوع، (ومد ظهر) مستويا، (وجعل رأس حياله) ،
~~فلا يخفضه، ولا يرفعه. (ومجافاة عضدين) في ركوع (عن جنبين، وبداءة بوضع
~~ركبتين فيدين، فجبهة فأنف، وتمكين جبهة وأنف من محل سجود، ومجافاة عضدين عن
~~جنبين، وبطن عن فخذين وفخذين عن ساقين، وتفريق بين ركبتين، وإقامة قدمين، ms0373
~~وجعل بطون أصابعهما على أرض) مفرقة في السجود، والجلوس بين السجدتين،
~~والتشهد على ما سبق. (ووضع يدين حذو منكبين مبسوطتين) ، أي: أصابعهما حال
~~السجود، (وتوجيه أصابع) يديه (لقبلة مضمومة، ومباشرة مصل بأعضاء سجود) بأن
~~لا يجعل حائلا بينها وبين مصلاه، (وقيام لركعة ثانية على صدور قدمين) ،
~~وكذا إلى الثالثة والرابعة، (واعتماد) بيدين (على ركبتين في قيام) إلا إن
~~شق، فبالأرض. (وافتراش في جلوس بين سجدتين، و) افتراش (في تشهد أول، وتورك)
~~بتشهد (ثان، ووضع يد يمنى على فخذ يمنى، و) يد (يسرى على) فخذ (يسرى على
~~صفة ما مر) ، أي: مبسوطتين، مضمومتي الأصابع، مستقبلا بهما القبلة، (فيهما)
~~، أي:
# PageV01P505
# بين سجدتين، وتشهد مطلقا لكنه يستحب له قبض خنصر وبنصر اليمنى، وتحليق
~~إبهامها مع الوسطى، (وإشارة بسبابة) عند ذكر الله، (وإشارة بوجه لقبلة في
~~ابتداء سلام، والتفات يمينا، فشمالا فيه) ، أي: في السلام، (وتفضيل يمين
~~على شمال في التفات) ، ونية الخروج من الصلاة بالسلام، وتقدم دليل كل من
~~ذلك في موضعه.
# (وسن خشوع) لقوله تعالى: {الذين هم في صلاتهم خاشعون} [المؤمنون: 2] .
~~(وهو) ، أي: الخشوع: (حضور القلب، وسكون الجوارح) وفي الإقناع ": هو معنى
~~يقوم في النفس. يظهر منه سكون الأطراف. وقال الجوهري: الخشوع: الخضوع،
~~والإخبات: الخشوع. وقال البيضاوي {الذين هم في صلاتهم خاشعون} [المؤمنون:
~~2] ، أي: خائفون من الله، متذللون له، ملزمون أبصارهم مساجدهم.
### | [باب سجود السهو]
# (باب سجود السهو) قال الحجاوي في حاشيته سها عن الشيء سهوا: ذهل وغفل
~~قلبه عنه حتى زال عنه، فلم يتذكره. وفرقوا بين الساهي والناسي: أن الناسي
~~إذا ذكرته تذكر، بخلاف الساهي انتهى. وفي النهاية: السهو في الشيء: تركه من
~~غير علم، والسهو عن الشيء تركه مع العلم به.
# انتهى.
# وبه يظهر الفرق بين السهو في الصلاة الذي وقع من النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - غير ما مرة، والسهو عن الصلاة الذي ذم فاعله، كما أشار إليه بعضهم.
# ولا مرية في مشروعية سجود السهو.
# قال الإمام أحمد: نحفظ عن النبي - صلى الله عليه وسلم - خمسة أشياء، «سلم
~~من ms0374 اثنتين فسجد
# PageV01P506
# سلم من ثلاث فسجد، وفي الزيادة والنقصان، وقام من اثنتين ولم يتشهد» .
# وقال الخطابي: المعتمد عليه عند أهل العلم هذه الأحاديث الخمس، يعني:
~~حديثي ابن مسعود، وأبي سعيد، وأبي هريرة، وابن بحينة.
# (سببه) ، أي: السهو: (زيادة) في الصلاة، (أو نقص) منها سهوا، (أو لحن
~~محيل) للمعنى، (أو شك في الجملة) ، أي: في بعض المسائل كما يأتي تفصيله،
~~فلا يشرع لكل شك ولا لكل زيادة، أو نقص، كما ستقف عليه.
# و (لا) يشرع سجود السهو (إذا كثر) الشك، (حتى صار كوسواس، فيطرحه وكذا)
~~لو كثر الشك (في وضوء وغسل وإزالة نجاسة) ، وتيمم، فيطرحه؛ لأنه يخرج به
~~إلى نوع من المكابرة، فيفضي إلى زيادة في الصلاة مع تيقن إتمامها، فوجب
~~إطراحه، واللهو عنه لذلك. (وهو) ، أي: سجود السهو (مشروع بنفل وفرض) ،
~~لعموم قوله - صلى الله عليه وسلم -: «إذا نسي أحدكم فليسجد سجدتين» ولأن
~~النفل صلاة ذات ركوع وسجود، أشبه الفريضة. (سوى) صلاة (جنازة) ، فلا سجود
~~لسهو فيها؛ لأنه لا سجود في صلبها، ففي جبرها أولى. (و) سوى (سجود تلاوة،
~~و) سجود (شكر) ، لئلا يلزم زيادة الجابر على الأصل. (و) سوى سجود (سهو) ،
~~كما لو سها في سجدتيه.
# حكاه إسحاق إجماعا، لئلا يفضي إلى التسلسل.
# وكذا لو سها بعد سجود السهو، لم يسجد لذلك.
# (وكذا) لا سجود لسهو في (صلاة خوف قاله في الفائق) واقتصر عليه. (وهو)
~~أي: سجود السهو (إما مباح، كترك سنة) قولية، كاقتصاره على مرة في التسبيح،
~~أو فعلية كالهيئات، (أو
# PageV01P507
# مسنون، كإتيان) مصل (بقول مشروع في غير موضعه، سهوا كقراءته سورة في)
~~الركعتين (الأخيرتين) من رباعية، أو في ثالثة مغرب، (أو) قراءته (قاعدا) أو
~~راكعا، (أو ساجدا، وتشهده قائما) لعموم: «إذا نسي أحدكم فليسجد سجدتين»
~~رواه مسلم.
# وكالسلام من نقصان فإن لم يكن مشروعا ك: آمين رب العالمين، و: الله أكبر
~~كبيرا؛ لم يشرع له سجود؛ «لأنه - صلى الله عليه وسلم - لم يأمر به من سمعه
~~يقول في صلاته: الحمد لله حمدا كثيرا طيبا مباركا فيه كما ms0375 يحب ربنا ويرضى»
~~.
# (أو واجب فيما إذا زاد سهوا فعلا، وإن قل، من جنسها) ، أي: الصلاة (قياما
~~أو قعودا، ركوعا أو سجودا) ولو قدر جلسة الاستراحة، فيسجد له وجوبا؛ لقوله
~~- صلى الله عليه وسلم - في حديث ابن مسعود: «فإذا زاد الرجل أو نقص في
~~صلاته، فليسجد سجدتين» رواه مسلم. (أو ترك واجبا) سهوا (أو سلم قبل إتمام)
~~صلاته (أو لحن) في الفاتحة أو السورة (لحنا يحيل المعنى سهوا أو جهلا) ؛
~~سجد للسهو، لينجبر النقص.
# (أو شك في زيادة وقت فعلها) ، بأن شك في الأخيرة: هل هي زائدة أو لا؟ أو
~~وهو ساجد؛ هل سجوده زائد أو لا؟ فيسجد لذلك جبرا للنقص الحاصل بالشك. (أو)
~~شك (في إدراك ركعة) سهوا، سجد وجوبا.
# (أو نوى القصر) حيث أبيح (فأتم سهوا) ، سجد للإتمام استحبابا؛ لحديث «إذا
~~زاد الرجل أو نقص فليسجد سجدتين» رواه مسلم (ولا يعتد به) ، أي:
# PageV01P508
# بما زاده من نوى القصر على الركعتين سهوا (مسبوق) ؛ لأنه يصير حينئذ من
~~اقتداء المفترض بالمتنفل؛ لخلوه عن النية.
# ولهذا: لو أراد الإمام الإتمام لم يعتد به أيضا فيأتي بما بقي من
~~الرباعية سوى ما سها عنه، فإنه يلغو (وإن فعل شيئا مما مر) ، وكان فعله ذلك
~~(عمدا؛ بطلت) صلاته؛ لأنه يخل بهيئتها (إلا في الإتمام) ، أي: إذا نوى
~~القصر، فأتم عمدا. (ويكره) له الإتمام، لكن لا تبطل صلاته به؛ لأنه رجع إلى
~~الأصل.
# ومقتضى كلامهم: عدم الكراهة.
# وبعضهم كصاحب الفروع صرح بالجواز؛ لأنها زيادة على وجه مباح، فلا أثر
~~لها. (ويعتد) بالإتمام عمدا (لمسبوق) ، بخلاف من أتم سهوا كما تقدم.
# (ويتجه وإلا) ، أي: فلا تبطل الصلاة (فيما إذا سجد) ، عمدا (لتلاوة) ؛
~~لأنه أتى بفعل مشروع لا يبطل الصلاة. (أو سبق) : بالبناء للمفعول، أي: تخلف
~~عن إمامه حتى سبقه إلى ركن فأقل، لا بركن فإنها تبطل، كما يعلم مما يأتي
~~(فتابع) مسبوق إمامه قبل انسلاخه عن ذلك الركن، ولحقه، ولو بعد تلبسه
~~بغيره؛ فلا تبطل؛ لأنه لم يخرج بذلك عن الائتمام.
# (أو تعمد سبق إمامه) ms0376 إلى ركن (ثم رجع) قبل أن يلحقه إمامه، وهو متلبس به
~~(فوافقه) بأن أتى به معه أو بعده، فلا تبطل أيضا، ولا سجود عليه؛ لأن تعمد
~~ذلك محرم، والسجود لا يشرع فيه، وهو متجه.
# PageV01P509
# (وتشهده قبل سجدتي) ركعة (أخيرة) زيادة فعلية (أو بعد سجدتي) ركعة (أولى
~~زيادة فعلية) يجب السجود لسهوها، ويبطل الصلاة عمدها؛ لأنه ليس محلا
~~للجلوس. (و) تشهده (قبل سجدة ثانية) زيادة (قولية) ، يسن السجود لها سهوا،
~~ولا يبطل عمدها الصلاة؛ لأنه ذكر مشروع في الصلاة في الجملة، والجلوس له
~~ليس بزيادة؛ لأنه بين السجدتين، فهو في محل الجلوس.
# (ومن قام لركعة زائدة) سهوا كثالثة في فجر، أو رابعة في مغرب، أو خامسة
~~في رباعية (جلس) بلا تكبير (متى ذكر) أنها زائدة وجوبا؛ لئلا يغير هيئة
~~الصلاة. (ولا يتشهد إن) كان (تشهد) قبل قيامه؛ لوقوعه موقعه.
# وإن كان تشهد، ولم يصل على النبي - صلى الله عليه وسلم - صلى عليه (وسجد)
~~للسهو (وسلم) .
# وإن لم يكن تشهد قبل قيامه، تشهد، وسجد وسلم، فإن لم يذكر حتى فرغ منها؛
~~سجد لها، لحديث ابن مسعود قال: «صلى لنا رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~خمسا، فلما انفتل توشوش القوم بينهم، فقال ما شأنكم؟ فقالوا: يا رسول الله،
~~هل زيد في الصلاة؟ فقال: لا. قالوا: فإنك صليت خمسا، فانفتل ثم سجد سجدتين،
~~ثم سلم، ثم قال: إنما أنا بشر مثلكم، أذكر كما تذكرون، وأنسى كما تنسون، ثم
~~سجد سجدتين للسهو» . وفي رواية قال: «وإذا زاد الرجل أو نقص، فليسجد
~~سجدتين» . رواه بطرقه مسلم.
# (ومن نوى) صلاة (ركعتين) نفلا (فقام لثالثة نهارا، فالأفضل) له (أن يتم
~~أربعا، ولا يسجد لسهو) لإباحة ذلك.
# وإن شاء رجع،
# PageV01P510
# وسجد للسهو.
# وإن قام إلى خامسة فأكثر رجع وسجد، وإلا بطلت، وإن نوى صلاة ركعتين نفلا،
~~فقام إلى ثالثة (ليلا، فالأفضل) له (أن يرجع) ، ويسجد للسهو. (ويتجه) : وهو
~~(الأصح و) يتجه أن من قام سهوا إلى ثالثة ليلا (لا تبطل) صلاته (بعدمه) ،
~~أي: الرجوع، غير أنه يكون تاركا ms0377 للأفضل، وترك فعل ما هو أفضل لا يقتضي
~~البطلان، وهذا الاتجاه مبني على أحد وجهين في المسألة، أحدهما: تبطل،
~~والثاني: لا.
# والمنصوص عن الإمام أحمد خلاف الثاني، وقوله (خلافا لهما) ، أي: للمنتهى
~~والإقناع، غير مسلم؛ لأنهما جزما بما جزم به صاحب المغني والشرح، وغيرهما.
# وقال في الإنصاف: إنه المذهب، فعليه: إن لم يرجع عالما عمدا بطلت صلاته
~~لقوله - صلى الله عليه وسلم -: «صلاة الليل مثنى مثنى» ، ولأنها صلاة شرعت
~~ركعتين، فأشبهت صلاة الفجر، وهذا معنى قول المنتهى، وغيره.
# وليلا، فكقيامه إلى ثالثة في فجر.
# قال في الشرح: نص عليه أحمد، ولم يحك فيه خلافا في المذهب قال في شرح
~~الإقناع: فإن قيل الزيادة على اثنتين ليلا مكروهة فقط، وذلك لا يقتضي
~~بطلانها، قلت: هذا إذا نواه ابتداء، وأما هنا فلم ينو إلا على الوجه
~~المشروع لمجاوزته زيادة غير مشروعة.
# ومن هنا يؤخذ أن من نوى عددا نفلا، ثم زاد عليه إن كان على وجه مباح، فلا
~~أثر لذلك، وإلا كان مبطلا له.
# وقوله: (و) يتجه (أن مثله) ، أي: مثل من قام سهوا إلى ثالثة ليلا (ناو
~~أربعة نهارا، فقام) سهوا (لخامسة) ، أي: فالأفضل له الرجوع، ولا تبطل صلاته
~~بعدمه،
# PageV01P511
# مبني على الوجه الثاني، وهو ضعيف والصحيح من المذهب: بطلانها لإتيانه
~~بزيادة غير مشروعة.
# (ومن) سها عليه (فنبهه ثقتان فأكثر ولو امرأتين) ، سواء شاركوه في
~~العبادة بأن كانوا (مأمومين، أو غير مأمومين، ويلزمهم تنبيهه) ليرجع للصواب
~~(لزمه الرجوع) إلى تنبيههم؛ لأنه - صلى الله عليه وسلم - قبل قول القوم في
~~قصة ذي اليدين
# فإن نبهه واحد لم يرجع؛ لأنه - صلى الله عليه وسلم - لم يرجع لذي اليدين
~~وحده. (ولو ظن) مصل (خطأهما) أي: المنبهين له، كما يلزم الحاكم الرجوع إلى
~~شهادة العدلين (وكما) لو نبهه ثقتان فأكثر (في طواف) ، بأن قالا له: طفت
~~كذا، عمل بقولهما. (ما لم يتيقن) المصلي (صواب نفسه) ، فلا يجوز رجوعه،
~~كالحاكم إذا علم كذب البينة.
# (أو) ما لم (يختلف عليه من ينبهه) ، فيسقط قولهم كبينتين تعارضتا
# و ms0378 (لا) يلزم رجوع (إلى فعل مأمومين) من نحو قيام، وقعود بلا تنبيه، لأمر
~~الشارع بالتنبيه بتسبيح الرجال، وتصفيق النساء.
# (ويتجه: لا تبطل) صلاة الإمام (لو رجع لفعلهم) ، أي: المأمومين من غير
~~تنبيه منهم، استئناسا بفعلهم، وتقوية لظنه، يؤيده ما نقل
# PageV01P512
# أبو طالب: إذا صلى بقوم تحرى ونظر إلى من خلفه، فإن قاموا تحرى، وقام،
~~وهو متجه. (فإن أباه) ، أي: الرجوع (إمام) ، وجب عليه الرجوع، و (قام
# PageV01P513
# ل) ركعة (زائدة) ، مثلا (وجبت مفارقته، وبطلت صلاته) ؛ لتعمده ترك ما وجب
~~عليه، (ك) صلاة (متبعه) ، أي: مأموم تابعه في الزائدة (عالما) بزيادتها
~~(ذاكرا) لها؛ لأنه إن قيل ببطلان صلاة الإمام، لم يجز اتباعه فيها.
# وإن قيل بصحتها، فهو يعتقد خطأه.
# وأن ما قام إليه ليس من صلاته، فإن تبعه جاهلا، أو ناسيا، أو فارقه؛ صحت
~~له؛ لأن الصحابة تابعوا في الخامسة لتوهم النسخ، ولم يؤمروا بالإعادة.
# وفي الإقناع: إن كان عمدا، بطلت صلاته وصلاة المأمومين، قولا واحدا، قاله
~~ابن عقيل.
# وحينئذ لا مفارقة؛ لأن الصلاة بطلت، فكان على المصنف أن يقول خلافا له.
~~(ولا يعتد) ، أي: لا يحسب (بها) أي: بالركعة الزائدة (مسبوق) دخل مع الإمام
~~فيها، أو قبلها؛ لأنها زيادة لا يعتد بها الإمام، ولا يجب على من علم
~~بالحال متابعته فيها، فلم يعتد بها للمأموم
# (ولا يصح أن يدخل معه) ، أي: مع الإمام القائم لزائدة (فيها من علم أنها
~~زائدة) ، لأنها سهو، وغلط.
# وعلم منه أنه لو دخل معه فيها مسبوق يجهل أنها زائدة أنه تنعقد صلاته،
~~وهو الصحيح من المذهب، ثم متى علم في أثناء صلاته أنها زائدة، لم يعتد بها
~~لما تقدم، وإن علم بعد الصلاة، فكترك ركعة على ما يأتي. (ويسلم) مأموم
~~(مفارق) لإمامه بعد قيامه لزائدة، وتنبيهه، وإبائه الرجوع إذا أتم التشهد
~~الأخير. (ولا تبطل) صلاة إمام (إن أبى أن يرجع لجبران نقص) ، كما لو نهض عن
~~تشهد أول، ونحوه، ونبهوه بعد أن قام، ولم يرجع (ومن نبهه ثقة لم يرجع
~~لقوله) نص عليه «؛ لأنه - صلى الله ms0379 عليه وسلم - لم يرجع إلى قول ذي اليدين
~~وحده» (إلا إن غلب على
# PageV01P514
# ظنه صدقه فيعمل ب) غلبة (ظنه، لا بتنبيهه) .
# والمرأة المنبهة كالرجل في ظاهر كلامهم، وإلا لم يكن في تنبيهها فائدة،
~~ولما كره تنبيهها بالتسبيح، ونحوه، وفي المميز خلاف قاله في الفروع. (ومن
~~نهض عن ترك تشهد أول مع) ترك (جلوس له، أو) ترك التشهد (دونه) ، أي:
~~الجلوس، بأن جلس ونهض ولم يتشهد (ناسيا) لما تركه (لزم رجوعه) إن ذكر قبل
~~أن يستقيم قائما ليتدارك الواجب، ويتابعه مأموم، ولو اعتدل. (ويتجه احتمال،
~~وتبطل) صلاته (إن) ذكر ذلك حال نهوضه، و (لم يرجع) ، لتعمده ترك الجلوس
~~الواجب في محله.
# وهذا معلوم من تصريحهم بأنه إذا مضى في موضع يلزمه فيه الرجوع، أو رجع في
~~موضع يلزمه فيه المضي، عالما ذاكرا، بطلت صلاته.
# وقد جزموا بوجوب رجوعه إذا نهض تاركا للتشهد الأول، ناسيا إذا لم يستتم
~~قائما، فعلم أنه متى لم يرجع، والحالة هذه، بطلت صلاته جزما، فما بقي للبحث
~~مدخل، فضلا عن الاحتمال، إلا أن يكون ذكره له تشحيذا للأذهان، فيكون متجها.
# PageV01P515
# (وكره) رجوعه (إن استتم قائما) لحديث المغيرة بن شعبة مرفوعا: «إذا قام
~~أحدكم من الركعتين، فلم يستتم قائما، فليجلس فإن استتم قائما، فلا يجلس،
~~وليسجد سجدتين» رواه أبو داود وابن ماجه.
# وأقل أحوال النهي: الكراهة.
# ولم يمتنع عليه الرجوع؛ لأن القيام غير مقصود في نفسه لتركه عند العجز،
~~لا إلى بدل، بخلاف غيره.
# (وحرم) رجوعه (إن شرع في القراءة) ؛ لأنه شرع في ركن مقصود، وهو:
~~القراءة، فلم يجز له الرجوع، كما لو شرع في الركوع. (وبطلت) صلاته إن رجع؛
~~لأنه تلبس بركن مقصود في نفسه (ويتجه: لا) تبطل (صلاة مأموم فارق) إمامه
~~فيتم صلاته لنفسه، ويسلم على قول والمنصوص أن المأموم إذا سبح لإمامه قبل
~~أن يعتدل، فلم يرجع، تشهد لنفسه وتبعه.
# PageV01P516
# و (لا) تبطل صلاة الإمام برجوعه بعد شروعه في القراءة (إن نسي أو جهل)
~~تحريم رجوعه؛ لحديث: «عفي لأمتي عن الخطأ والنسيان» .
# ومتى علم ذلك، ms0380 وهو في التشهد، نهض ولم يتمه. (وحيث رجع) الإمام (قبل
~~شروع) في القراءة (لزم مأموما متابعته) ، كما يلزمه متابعته في قيامه
~~ناسيا؛ لحديث: «إنما جعل الإمام ليؤتم به. ولما قام - عليه الصلاة والسلام
~~- عن التشهد، قام الناس معه» ، وفعله جماعة من أصحابه.
# ولا يلزمه الرجوع إن سبحوا به بعد قيامه (ولو) كان رجوع الإمام (بعد
~~شروعه) ، أي: المأموم في القراءة؛ لوجوب متابعته إذن، لا إن رجع الإمام بعد
~~شروعه في القراءة، فلا يتابع لخطئه. (وكذا) أي: كترك تشهد أول ناسيا (كل
~~واجب) تركه مصل ناسيا (فيرجع لتسبيح ركوع و) تسبيح (سجود قبل اعتدال) عن
~~ركوع، (و) قبل (جلوس) من سجود.
# ومتى رجع إلى الركوع حيث جاز وهو إمام، فأدركه فيه مسبوق (أدرك الركعة) ،
~~بخلاف ما لو ركع ثانيا ناسيا و (لا) يرجع إلى تسبيحهما (بعده) ، أي:
~~الاعتدال أو الجلوس؛ لأن محل التسبيح ركن وقع مجزئا صحيحا، ولو رجع إليه
~~لكان زيادة في الصلاة، وتكرارا للركن. (فإن رجع) بعد اعتدال، أو جلوس
~~(عالما، عمدا، بطلت) صلاته.
# و (لا) تبطل برجوعه (سهوا أو جهلا) ؛ لأنه معذور (وعليه السجود) للسهو
~~(للكل) من الصور المذكورة.
# PageV01P517
# (ومن سلم قبل إتمامها) ، أي: صلاته (عمدا؛ بطلت) صلاته؛ لأنه تكلم فيها،
~~والباقي منها إما ركن أو واجب، وكلاهما تبطل الصلاة بتركه تعمدا.
# وإن سلم قبل إتمامها (سهوا) ، لم تبطل به، رواية واحدة، قاله في المغني
~~(أو) سلم (ظن أنها قد تمت) صلاته؛ لم تبطل؛ لأنه - صلى الله عليه وسلم -
~~فعله هو وأصحابه، وبنوا على صلاتهم، ولأن جنسه مشروع فيها، أشبه الزيادة
~~فيها من جنسها. (ثم) إن (ذكر قريبا) عرفا أتمها (ولو خرج من مسجد) ،
~~فيتمها، ويسجد للسهو؛ لما روى ابن سيرين عن أبي هريرة قال: «صلى بنا رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - إحدى صلاتي العشي - قال ابن سيرين: قد سماها
~~أبو هريرة لكن نسيت أنا - فصلى بنا ركعتين، ثم سلم، فقام إلى خشبة معروضة
~~في المسجد فاتكأ عليها كأنه غضبان، ووضع يده اليمنى على اليسرى، وشبك بين ms0381
~~أصابعه، ووضع خده الأيمن على ظهر كفه اليسرى، وخرجت السرعان من باب المسجد،
~~فقالوا: قصرت الصلاة، وفي القوم أبو بكر وعمر، فهابا أن يكلماه، وفي القوم
~~رجل في يده طول، يقال له: ذو اليدين، فقال: يا رسول الله، أنسيت أم قصرت
~~الصلاة؟ فقال: لم أنس، ولم تقصر. فقال: أكما يقول ذو اليدين؟ فقالوا: نعم،
~~فتقدم فصلى ما ترك، ثم سلم، ثم كبر وسجد مثل سجوده، أو أطول، ثم رفع رأسه
~~وكبر. فربما سألوه، فيقول: أنبئت أن عمران بن حصين قال: ثم سلم» متفق عليه،
~~ولفظه للبخاري. (ويتجه) ب (احتمال) قوي: (أو انحرف عن قبلة) ، أي: فينفتل
~~ويتمها، ويسجد للسهو، وصرح به في حواشي الكافي،
# PageV01P518
# والفروع وشرح الإقناع، وكأن المصنف لم يطلع على ذلك، (أو) لم يذكر من سلم
~~قبل إتمامها حتى (شرع في) صلاة (أخرى، فيقطعها) مع قرب الفصل (ويتم الأولى)
~~لتحصل الموالاة بين أركانها (ويسجد للسهو) وجوبا.
# (ويتجه) : إنما يجب عليه أن يقطع التي شرع فيها، ويعود إلى الأولى
~~ليتمها؛ (إن كان صلى الأخرى بدون إقامة) ؛ إذ الإقامة تبطل صلاته بقوله: حي
~~على الصلاة، حي على الفلاح؛ لأنه دعاء آدمي. (و) كذلك يبطل صلاته (تلفظ)
~~بكل كلام أجنبي، حتى تلفظه (ب: نويت) ، بخلاف ما لو شرع في الثانية بدون
~~إقامة ولا تلفظ بنية، ولا غيرها، فيعود إلى الأولى ويتمها؛ لأنه لم يأت
~~بمناف لها وهو متجه.
# (وعلى من) سلم قبل إتمامها سهوا، ثم (ذكر بعد قيام) من مصلاه؛ (أن يجلس
~~لينهض) عن جلوس (للإتيان بما بقي) من صلاته (مع نية) ؛ لأن هذا القيام واجب
~~للصلاة، ولم يأت به لها.
# وإن كان سلامه قبل إتمامها (ظانا) أن صلاته قد انقضت، فيعود ويتمها إذا
~~ذكر قريبا عرفا.
# (وإن سلم من رباعية) ، كظهر (ظنها نحو فجر) ، كجمعة، وتراويح؛ بطلت
~~صلاته؛ لتركه استصحاب حكم النية، وهو واجب (أو طال فصل عرفا) ؛ بطلت؛ لأنها
~~صلاة واحدة، فلم يجز بناء بعضها على بعض مع طول الفصل؛ لتعذر البناء معه.
# قال في المغني والشرح: والمقاربة
# PageV01P519
# كمثل ms0382 حاله - صلى الله عليه وسلم - في خبر ذي اليدين، إذ لم يرد بتحديده
~~نص (أو أحدث) بطلت؛ لأن استمرار الطهارة شرط وقد فات.
# (أو تكلم) مصل إماما كان، أو غيره طائعا، أو مكرها، فرضا، أو نفلا (ولو
~~لمصلحة) بها عمدا (أو سهوا) ، في صلبها، أو بعد سلامه سهوا، لتحذير نحو
~~ضرير، أو لا؛ بطلت.
# هذا المذهب، وعليه أكثر الأصحاب، منهم أبو بكر الخلال وأبو بكر عبد
~~العزيز والقاضي وأبو الحسين، واستظهره المجد، وصححه الناظم، وجزم به في
~~الإيضاح لحديث: «إن هذه الصلاة لا يصلح فيها شيء من كلام الناس، إنما هي
~~التسبيح، والتكبير، وقراءة القرآن» رواه مسلم.
# وفي الإقناع: وإن تكلم يسيرا لمصلحتها؛ لم تبطل.
# وكان على المصنف أن يقول: خلافا له. (أو ضحك) في صلبها، أو بعد سلامه
~~سهوا، وكان ضحكه (قهقهة؛ بطلت) حكاه ابن المنذر إجماعا.
# ولو لم يبن حرفان؛ لما روى جابر: أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال:
~~«القهقهة تنقض الصلاة ولا تنقض الوضوء» رواه الدارقطني بإسناد فيه ضعف.
# ولأنه تعمد فيها ما ينافيها، أشبه خطاب الآدمي.
# ولا تبطل (إن نام) يسيرا قائما، أو جالسا (فتكلم أو سبق) الكلام (على
~~لسانه حال قراءته) لأنه مغلوب عليه، أشبه ما لو غلط في القراءة، فأتى بكلمة
~~من غيره، ولأن النائم مرفوع عنه القلم. (وككلام) .
# في الحكم: (إن تنحنح بلا حاجة) ، فبان حرفان (أو نفخ فبان حرفان) ؛ فتبطل
~~به صلاته لقول ابن عباس: من نفخ في صلاته فقد تكلم رواه سعيد.
# وعن أبي هريرة نحوه، وقال ابن المنذر: لا يثبت عنهما، والمثبت مقدم على
~~النافي.
# فإن كانت
# PageV01P520
# النحنحة لحاجة؛ لم تبطل صلاته، ولو بان حرفان.
# قال المروذي: كنت آتي أبا عبد الله، فيتنحنح في صلاته لأعلم أنه يصلي.
# و (لا) تبطل (إن انتحب) مصل (خشية) من الله تعالى، لكونه غير داخل في
~~وسعه. (أو غلبه نحو سعال) ، كبكاء. (أو عطاس، أو تثاؤب) ، ولو بان منه
~~حرفان نص عليه، فيمن غلبه البكاء.
# وقال مهنا: صليت إلى جنب أبي عبد الله، ms0383 فتثاءب خمس مرات، وسمعت لتثاؤبه:
~~هاه، هاه. وذلك لأنه لا ينسب إليه، ولا يتعلق به حكم من أحكام الكلام.
# تقول: تثاءبت على تفاعلت، ولا تقل تثاوبت.
# قاله في الصحاح.
# ويكره استدعاء بكاء، كضحك؛ لئلا يظهر حرفان، فتبطل صلاته.
# تتمة: علم مما سبق: أن الكلام المبطل للصلاة ما انتظم منه حرفان فصاعدا؛
~~لأن الحرفين يكونان كلمة: كأب، وأخ، وكذلك الأفعال والحروف، لا تنتظم كلمة
~~في أقل من حرفين، قال في الشرح.
# ولا يرد عليه: ق، و: ع؛ لأنه قد يراعى المحذوف كالثابت، ويجيب مصل والديه
~~في نفل، وتبطل به، ويجوز إخراج زوجة من نفل لحق زوجها.
### | [فصل ترك ركنا غير تكبيرة إحرام سهوا]
# (فصل) (ومن ترك ركنا غير تكبيرة إحرام) سهوا؛ كركوع أو سجود، أو رفع من
~~أحدهما، أو طمأنينة (و) غير (قيام فذكره) ، أي: الركن المتروك (بعد شروعه
~~في قراءة ركعة أخرى) ، غير التي تركه منها (بطلت) الركعة (التي تركه منها)
~~، وقامت التي تليها مقامها؛ لأنه لا يمكنه استدراك المتروك لتلبسه بفرض
~~قراءة الركعة
# PageV01P521
# الأخرى، فلغت ركعته.
# قال الأثرم: سألت أبا عبد الله عن رجل صلى ركعة ثم قام إلى أخرى، فذكر
~~أنه سجد سجدة واحدة في الركعة الأولى؛ فقال: إن كان ذلك أول ما قام قبل أن
~~يحدث عملا للثانية؛ فإنه ينحط ويسجد ويعتد بها، وإن كان قد أحدث عملا لها؛
~~جعل هذه الأولى، وألغى ما قبلها.
# قلت: فيستفتح، أو يجتزئ بالاستفتاح الأول؟ قال: يجزئه الأول.
# قلت: فنسي سجدتين من ركعتين؟ قال: لا يعتد بتلك الركعتين.
# وأما تكبيرة الإحرام؛ فلا تنعقد بتركها، وكذا النية إن قيل: هي ركن (فلو
~~رجع) من ترك ركنا إليه بعد شروعه في قراءة ركعة أخرى (عالما) بتحريم الرجوع
~~(عمدا؛ بطلت صلاته) ؛ لأن رجوعه بعد شروعه في مقصود القيام، وهو القراءة،
~~يحصل به إلغاء عمل من ركعتين.
# و (لا) تبطل برجوع إلى المتروك بعد أن شرع في قراءة الركعة الأخرى إن كان
~~رجوعه (سهوا أو جهلا) ؛ لأنه معذور في ذلك. (ويتجه: ولا يعتد برجوعه) ؛
~~لأنه ms0384 لما شرع في القراءة بطل سائر ما فعله قبل ذلك.
# والباطل لا ينقلب صحيحا، فلا يعتد بما يفعله في الركعة التي تركه منها
~~لفساده، وهو متجه، مصرح به في الشرح، وغيره. (و) إن ذكر ما تركه (قبل شروع)
~~في قراءة ركعة أخرى؛ لزمه أن يعود إلى الركن المتروك ليأتي به؛ لأنه ركن لا
~~يسقط بسهو ولا غيره، ويأتي بما بعده؛ لأنه قد أتى به في غير محله؛ لأن محله
~~بعد الركن المنسي، فلو ذكر الركوع وقد جلس؛ عاد فأتى به وبما بعده.
# وإن سجد سجدة ثم قام؛ فإن جلس للفصل سجد الثانية ولم يجلس، وإلا جلس، وإن
~~كان جلس للاستراحة لم يجزئه عن جلسة
# PageV01P522
# الفصل، ف (إن لم يعد) إلى الركن المتروك من ذكره قبل شروعه في قراءة
~~الأخرى (عمدا؛ بطلت) صلاته؛ لأنه ترك ركنا أمكنه الإتيان به في محله عالما
~~عمدا، أشبه ما لو ترك سجدة من ركعة أخيرة وسلم، ثم ذكر، ولم يسجدها في
~~الحال (و) إن لم يعد (سهوا أو جهلا؛ بطلت الركعة) المتروك ركنها فقط بشروعه
~~في قراءة ما بعدها؛ لأنه فعل غير متعمد، أشبه ما لو مضى قبل ذكر المتروك
~~حتى شرع في القراءة. (و) إن لم يذكر ما ترك إلا (بعد السلام ف) ذلك (كترك
~~ركعة كاملة) ؛ لأن الركعة التي لغت بترك ركنها غير معتد بها، فوجودها
~~كعدمها، فإذا سلم قبل ذكرها فقد سلم عن نقص (يأتي بها) ، أي: بالركعة (مع
~~قرب فصل) عرفا (كما مر) ، ولو انحرف عن القبلة، أو خرج من المسجد نص عليه.
# ويسجد له قبل السلام، نقله حرب، بخلاف ترك الركعة بتمامها، قاله في
~~المبدع.
# وإن طال الفصل، أو أحدث بطلت لفوات الموالاة (ما لم يكن) المتروك (تشهدا
~~أخيرا) ؛ فيأتي به، ويسجد ويسلم. (أو) ما لم يكن (سلاما؛ فيأتي به ويسجد)
~~للسهو (ويسلم) بعد التشهد لسجود السهو كما يأتي، ولم يكن كترك ركعة وظاهره،
~~أو صريحه: أن السجود هنا بعد السلام، مع أنه ليس من المسألتين الآتي
~~استثناؤهما.
# (وإن نسي ms0385 من أربع ركعات أربع سجدات) من كل ركعة سجدة (وذكر وقد قرأ في)
~~ركعة (خامسة؛ فهي أولاه) ؛ لأن الثانية صارت أولاه بشروعه في قراءتها قبل
~~تمام الأولى، ثم صارت الثالثة أولاه أيضا لذلك، ثم الرابعة، ثم الخامسة
~~كذلك؛ لأن كل ركعة غير تامة تبطل بشروعه في قراءة التي بعدها. (و) إن ذكر
~~المنع من السجدات (قبله) ، أي: الشروع في قراءة الخامسة، فإنه يعود ف (يسجد
~~سجدة
# PageV01P523
# فتصح له ركعة) ، وهي: الرابعة؛ لأنه لم يشرع في قراءة ما بعدها، وتصير
~~أولاه، (ويأتي بثلاث) ركعات؛ لأن الثلاث قبل الرابعة كما تقدم. (و) إن ذكر
~~أنه ترك من أربع ركعات أربع سجدات (بعد السلام بطلت) صلاته لما تقرر أن من
~~ترك ركنا من ركعة، ولم يذكره حتى سلم، كتارك ركعة، فيكون هذا كتارك أربع
~~ركعات، فلم يبق شيء يبني عليه؛ فتبطل. (و) إن نسي من رباعية (سجدتين، أو)
~~نسي (ثلاثا) من السجدات (من ركعتين جهلهما) فلم يدر أهما من الأولى
~~والثانية، أو الأولى والثالثة، أو الأولى والرابعة، أو الثانية والثالثة،
~~أو الثانية والرابعة، أو الثالثة والرابعة (وقد قرأ؛ أتى بركعتين) ؛
~~لاحتمال أن يكون المتروك من ركعتين قبل الرابعة، فيصح له ركعتان يبني
~~عليهما، ويأتي بركعتين.
# (و) إن نسي (ثلاثا أو أربعا) من السجدات (من ثلاث) ركعات من رباعية،
~~وجهلها؛ (أتى بثلاث) ركعات وجوبا؛ لاحتمال أن تكون من غير الأخيرة، فتلغو
~~بشروعه في قراءة الرابعة، وتصير أولاه، فيبني عليها. (و) إن نسي (خمسا) من
~~السجدات (من أربع ركعات أو) نسي خمس سجدات من (ثلاث) ركعات من أربع، وجهلها
~~(ولم يقرأ؛ أتى بسجدتين) ، فتتم له ركعة في الصورتين (ثم أتى بثلاث ركعات)
~~إن كان الترك من أربع ركعات (أو) أتى (بركعتين) إن كان الترك من ثلاث
~~ركعات. (و) من نسي (من) الركعة (الأولى سجدة، و) نسي (من) الركعة (الثانية
~~سجدتين، و) نسي (من) الركعة (الرابعة سجدة، و) أتى بالثالثة تامة؛ جعلها
~~أولاه إن (لم يشرع في قراءة) ركعة (خامسة) ، فإن شرع في قراءتها لغا ما ms0386
~~قبلها، إن لم يشرع في قراءتها (أتى
# PageV01P524
# بسجدة) ليتم له ركعتان، وهما الثالثة والرابعة، وتكون الرابعة ثانية (ثم)
~~يأتي (بركعتين) فتتم له الأربع.
# (ومن ذكر) في صلاته (ترك ركن، وجهل) بأن لم يعلم (أركوع هو) ، أي:
~~المتروك، أم رفع منه (أم سجود) ، أم رفع منه (أم قراءة، أو) علم الركن
~~المتروك، لكنه جهل (محله) ، أي: محل الركن المتروك (ك) كونه (من) ركعة
~~(أولى، أو من) ركعة (ثانية؛ عمل) وجوبا (بأسوأ التقديرين، وهو) أن يجعل
~~الركن المجهول في الصورة الأولى ركوعا، فيقوم ويركع، ويرفع، ويعتدل ويسجد،
~~ويجعل السجدة التي نسي محلها مما قبل الركعة الرابعة في الصورة الثانية
~~سجودا، فيأتي بركعة كاملة.
# وكذلك إذا كان المتروك (قراءة) ؛ فيقوم، ويأتي بها (و) يجعلها (من) ركعة
~~(أولى) ، فيأتي بركعة بدلها؛ ليحصل له تأدية فرضه يقينا.
# وعلى قياس هذا يأتي بكل ما تيقن به إتمام صلاته؛ لئلا يخرج منها وهو شاك
~~فيها، فيكون مغررا بها.
# وقد قال النبي - صلى الله عليه وسلم -: «لا غرار في صلاة ولا تسليم» .
~~رواه أبو داود.
# قال الأثرم: سألت أبا عبد الله عن تفسير هذا الحديث، فقال: أما أنا؛ فأرى
~~أن لا يخرج منها إلا على يقين أنها قد تمت. (وإن) ذكر أنه (ترك آيتين)
~~متواليتين (من الفاتحة، ف) يجعلهما (من ركعة) عملا بالظاهر. (وإن لم يعلم
~~تواليهما) ، فيجعلهما (من ركعتين) احتياطا لما تقدم، وعليه السجود للكل.
# PageV01P525
### | [فصل مصل شاك في ترك ركن بأن تردد في فعله]
# (فصل) (ويبني على اليقين، وهو الأقل) مصل شاك في ترك ركن، بأن تردد في
~~فعله، فيجعل كمن تيقن تركه؛ لأن الأصل عدمه.
# وكما لو شك في أصل الصلاة (أو) شك في (عدد ركعات) ، كما لو شك: أصلى
~~ركعة، أو ركعتين؛ بنى على ركعة، واثنتين أو ثلاثا؛ بنى على اثنتين، وهكذا
~~(ولو) كان الشاك (إماما) ، روي عن. عمر، وابنه وابن عباس؛ لما روى أبو سعيد
~~أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: «إذا شك أحدكم في صلاته، فلم يدر كم
~~صلى؛ فليطرح الشك، ms0387 وليبن على ما استيقن، ثم يسجد سجدتين قبل أن يسلم» رواه
~~مسلم.
# وكطهارة وطواف، ذكره ابن شهاب.
# ولأن الأصل عدم ما شك فيه، وكما لو شك في أصل الصلاة، وسواء تكرر ذلك
~~منه، أو لا.
# (فمن شك) في أثناء صلاة (في ترك ركعة) فهو كتركها، (أو) شك في ترك (ركن
~~فهو كتركه) ، أي: الركن لحديث ابن مسعود مرفوعا «إذا شك أحدكم في صلاته
~~فليتحر الصواب وليتم عليه، ثم ليسلم، ثم ليسجد سجدتين» رواه الجماعة إلا
~~الترمذي.
# فتحري الصواب فيه هو استعمال اليقين؛ لأنه أحوط. (ولا أثر لشك بعد سلام،
~~أو) بعد (فراغ كل عبادة) ؛ لأن الظاهر أنه أتى بها على وجهها. (ويأخذ مأموم
~~عند شكه بفعل إمامه مع تعدد مأموم غيره) ؛ لأنه يبعد خطأ اثنين، وإصابة
~~واحد.
# قال في المبدع: وأما المأموم فيتبع إمامه مع عدم الجزم بخطئه.
# (و) المأموم (في فعل نفسه يبني على اليقين) لما تقدم.
# (فلو شك)
# PageV01P526
# المأموم؛ (هل دخل معه) ، أي: مع الإمام (ب) ركعة (أولى، أو ثانية؛ جعله)
~~، أي: الدخول معه (بثانية) ؛ فيقضي ركعة إذا سلم إمامه احتياطا. (ولو أدرك)
~~المأموم (الإمام راكعا، فشك بعد أن أحرم، هل رفع الإمام رأسه قبل إدراكه
~~راكعا؛ لم يعتد بتلك الركعة) ، لاحتمال رفعه من الركوع قبل إدراكه فيه.
~~(وإن كان المأموم واحدا، لم يرجع لفعل إمامه) ؛ لأن قول الإمام لا يكفي في
~~مثل ذلك؛ بدليل ما لو شك إمام، فسبح به واحد، بل يبني على اليقين كالمنفرد،
~~ولا يفارقه قبل سلام إمامه؛ لأنه لم يتيقن خطأه.
# (فإذا سلم إمامه أتى) مأموم (بما شك فيه) مع إمامه، ليخرج من الصلاة
~~بيقين (وسجد) للسهو (وسلم) .
# فإن كان مع إمام غيره، وشك؛ رجع إلى فعل إمامه، ومن معه من المأمومين،
~~كمن نبهه اثنان فأكثر. (ويتجه وجوب مفارقته) ، أي: مفارقة المأموم؛ لإمامه
~~(مع تيقن خطأ إمامه) ، كذا قال.
# وفي المبدع وإن جزم بخطئه لم يتبعه، ولم يسلم قبله.
# انتهى، وذكر مثله ابن نصر الله في حواشي الكافي والمجد وابن تميم؛
~~فمقتضاه: أنه ms0388 لا يفارقه، وإنما يكرر التشهد إلى أن يفرغ إمامه، ويسلم معه.
# PageV01P527
# (ولا) يشرع (سجود) سهو (لشك في) ترك (واجب) ؛ لأنه شك في سبب وجوب السجود
~~والأصل عدمه. (أو) ، أي: ولا يشرع سجود لشك في (سهو) ؛ لأن الأصل عدمه (أو
~~زيادة) فلا يشرع سجود؛ لشكه في حصولها، كما لو شك هل زاد ركوعا، أو سجودا؟
~~لأن الأصل عدم الزيادة؛ فلحق بالمعدوم يقينا. (إلا إذا شك) في الزيادة (وقت
~~فعلها) كما لو شك في سجدة، وهو فيها، هل هي زائدة، أو لا.
# أو في الركعة الأخيرة كذلك؛ فيسجد؛ لأنه أدى جزءا من صلاته، مترددا في
~~كونه منها، أو زائدا عليها، فضعفت النية، واحتاجت للجبر بالسجود.
# ومن شك في عدد الركعات أو غيره، فبنى على يقينه، ثم زال شكه، وعلم أنه
~~مصيب فيما فعله؛ لم يسجد، إماما كان، أو غيره.
# صححه في الإنصاف، وتبعه في الإقناع خلافا لشرح المنتهى.
# (فلو شك في تشهد) أخير؛ (هل صلى أربعا أو خمسا؛ لم يسجد) لذلك الشك؛ لأنه
~~شك في زيادة في غير وقت فعلها، فلا أثر له. (ومن سجد لشك) ظنا أنه يسجد له
~~(ثم تبين) له (أنه لم يكن عليه سجود) لذلك الشك؛ (سجد) وجوبا (لذلك) ،
# PageV01P528
# أي: لكونه زاد في صلاته سجدتين غير مشروعتين.
# ومن علم سهوا، ولم يعلم أيسجد له، أم لا؛ لم يسجد؛ لأنه لم يتحقق سببه،
~~والأصل عدمه. (ومن شك؛ هل سجد لسهوه) المتيقن (أو لا) ، أي: أو أنه لم يسجد
~~له؛ (سجد) للسهو وجوبا، وكفاه سجدتان. (وليس على مأموم غير مسبوق سجود سهو)
~~سهاه المأموم دون إمامه؛ لما روى ابن عمر: أن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~قال: «ليس على من خلف الإمام سهو، فإن سها الإمام، فعليه وعلى من خلفه» .
# رواه الدارقطني.
# وظاهره: ولو أتى بما محل سجوده بعد السلام (إلا أن يسهو إمامه؛ فيسجد)
~~المأموم (معه) ، سواء سها المأموم، أو لا.
# حكاه إسحاق وابن المنذر إجماعا؛ لعموم قوله - صلى الله عليه وسلم -:
~~«إنما جعل الإمام ليؤتم به، فإذا سجد ms0389 فاسجدوا» . (ولو لم يتم) المأموم (ما
~~عليه من) واجب؛ (تشهد، ثم يتمه) بعد سلام إمامه، لما تقدم. (ولو) كان
~~المأموم (مسبوقا) ، وسها الإمام (فيما لم يدركه) المسبوق فيه، بأن كان
~~الإمام سها عليه في الأولى، وأدركه في الثانية مثلا؛ فيسجد معه متابعة له؛
~~لأن صلاته نقصت حيث دخل مع الإمام في صلاة ناقصة، وكذا لو أدركه فيما لا
~~يعتد له به؛ لأنه لا يمنع من وجوب المتابعة في السجود، كما لم يمنعه في
~~بقية الركعة. (فلو قام) مسبوق (بعد سلام إمامه) ظانا عدم سهو إمامه، فسجد
~~إمامه؛ (رجع) المسبوق (فسجد معه) ؛ لأنه من تمام صلاة الإمام، أشبه السجود
~~معه قبل السلام، فيرجع وجوبا قبل أن يستتم، فإن استتم فالأولى ألا يرجع،
~~كمن قام عن التشهد الأول.
# و (لا) يرجع (إن شرع في القراءة) ؛ لأنه تلبس بركن مقصود، فلا يرجع إلى
~~واجب. (وإن
# PageV01P529
# أدركه) ، أي: أدرك مسبوق إمامه (في آخر سجدتي السهو؛ سجد) مسبوق (معه) ،
~~أي: مع إمامه السجدة التي أدركه فيها متابعة له (فإذا سلم) الإمام؛ (أتى)
~~المسبوق (ب) السجدة (الثانية) ، ليوالي بين السجدتين (ثم قضى صلاته) نصا؛
~~لعموم «فما أدركتم فصلوا، وما فاتكم فاقضوا» . (وإن أدركه) المسبوق
~~(بعدهما) ، أي: سجدتي السهو (وقبل السلام؛ لم يسجد) المسبوق لسهو إمامه؛
~~لأنه لم يدرك معه بعضا، فيقضي الفائت، وبعد السلام لا يدخل معه؛ لأنه خرج
~~من الصلاة. (ويتجه: وكذا مسبوق) نوى الإمامة بمثله، فجاء مسبوق آخر، و (دخل
~~معه) ، أي: مع المسبوق الذي أدرك إمامه (إذن) ، أي: بعد سجدتي السهو، وقبل
~~السلام في أنه لا يجب عليه سجود السهو إذن؛ لأنه لم يحصل منه، ولا من إمامه
~~سهو، والإمام الأول انجبرت صلاته بسجوده قبل دخول المسبوق الأول معه، وهو
~~متجه بهذا الاعتبار.
# PageV01P530
# (ويسجد مسبوق إن سلم معه) ، أي: مع إمامه (سهوا) بعد قضاء ما فاته؛ لأنه
~~صار منفردا. (و) يسجد أيضا مسبوق (لسهوه) ، أي: المسبوق، دون إمامه (معه) ،
~~أي: مع إمامه
# PageV01P531
# فيما أدركه معه، ولو فارقه لعذر. (و) يسجد مسبوق أيضا إذا ms0390 سها (فيما
~~انفرد به) ، وهو ما يقتضيه بعد سلام إمامه؛ لأنه صار منفردا، فلم يتحمل عنه
~~سجوده. (فإن لم يسجد إمام) سها سهوا يجب، السجود له؛ لم يسقط عن المأموم،
~~مسبوقا كان أو غير مسبوق؛ لأن صلاته نقصت بنقصان صلاة إمامه.
# و (سجد مسبوق إذا فرغ) من قضاء ما فاته مع الإمام (و) يسجد (غيره) ، أي:
~~غير المسبوق، وهو من دخل مع الإمام من أول صلاته (بعد إياسه) ، أي: إياس
~~المأموم (من سجوده) ، أي: سجود الإمام؛ لأنه ربما ذكر قريبا فسجد، وربما
~~يكون ممن يرى السجود بعد السلام، فلا يعلم أنه تارك للسجود إلا بعد الإياس
~~منه، وهذا فيما إذا كان الإمام لا يرى وجوبه، أو ترك السجود سهوا.
# وأما إذا كان يعتقد وجوبه، وترك ما قبل السلام منه عمدا؛ فتبطل صلاته،
~~وتبطل صلاة المأموم ببطلان صلاة إمامه.
### | [فصل سن سجود لكل سهو قبل سلام بشرط فراغ تشهد]
# (فصل) (وسن سجود لكل سهو قبل سلام بشرط فراغ تشهد) ، وفراغ دعاء بعده
~~(إلا إذا سلم قبل إتمامها) ، أي: الصلاة (مطلقا) ، أي: سواء كان سلامه عن
~~نقص ركعة أو أكثر (ف) يسجد (بعد سلام) ؛ لقصة ذي اليدين.
# وقوله: وسن سجود. . . إلخ، هذه السنية في محله لا في ذاته، وإلا فهو لما
~~يبطل عمده، وللحن يحيل المعنى سهوا، أو جهلا؛ واجب، ثم اختلف الأصحاب؛ هل
~~محله قبل السلام، أو بعده أو فيه التفصيل؟ .
# قال القاضي: ولا خلاف في جواز السجود قبل السلام، وبعده، وإنما الكلام في
~~الأولى
# PageV01P532
# والأفضل، فلا معنى لادعاء النسخ، وقال في المقنع: ومحله قبل السلام، إلا
~~في السلام قبل إتمام صلاته، وفيما إذا بنى الإمام على غالب ظنه.
# قال في الإنصاف: وهذا المذهب في ذلك كله، وهو المشهور والمعروف عند
~~الأصحاب. (ولا تبطل) الصلاة (بتعمد تركه) ، أي: السجود الذي محله بعد
~~السلام؛ لأنه جبر للصلاة، خارج عنها، فلا يؤثر في إبطالها. (ك) ما لا تبطل
~~(بترك) سجود (غير واجب) ؛ كمسنون (لأنه) ، أي: السجود الذي محله بعد السلام
~~(منفرد عنها) ، أي: ms0391 الصلاة، فلم تبطل بتركه، كجبرانات الحج، ولأنه (واجب
~~لها كأذان) ، يعني: أنه يفرق بين الواجب في الصلاة، والواجب لها؛ لأن
~~الأذان واجب للصلاة كالجماعة، ولا تبطل بتركه، بخلاف الواجبات في الصلاة
~~إذا ترك منها شيئا. (وتبطل) الصلاة (بتعمد ترك) سجود (واجب سن) فعله (قبل
~~سلام) ، لتعمد ترك واجب في الصلاة. (ويتجه لا) تبطل (صلاة مأموم سجد) بعد
~~سلام إمام ترك السجود عمدا؛ لكونه لا يرى وجوبه، وأما إذا كان الإمام يرى
~~وجوبه، وتركه عمدا، فلا ريب ببطلان صلاته وصلاة المأموم؛ لارتباطها بها صحة
~~وفسادا كما تقدم قبيل الفصل، وهو متجه بهذا الاعتبار.
# PageV01P533
# (وإن نسيه) أي السجود، وقد ندب (قبله) ، أي: قبل السلام ثم ذكر؛ أتى به
~~بعده ما لم يطل الفصل؛ لما روى ابن مسعود «أن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~سجد بعد السلام والكلام» رواه مسلم. (أو) نسيه (بعده) ، أي: بعد السلام،
~~(ثم ذكر، أتى به مع قصر فصل) عرفا (ولو تكلم أو انحرف عن قبلة) لما تقدم
~~(أو) ، أي: ولو نسي سجود السهو، و (شرع في) صلاة (أخرى) ، ثم ذكره (ف)
~~يقضيه (بعد فراغها) إذا سلم منها إن لم يطل الفصل (ولا يصير به) ، أي
~~السجود المقضي (عائد الصلاة) ، على الصحيح من المذهب؛ لحصول التحلل
~~بالسلام، فلا يجب عليه نية العود للصلاة.
# إذا تقرر هذا (فلا تبطل) الصلاة المنسي سجودها (بوجود مفسر فيه) أي:
~~السجود من حدث، أو غيره.
# ولا يصح اقتداء مسبوق أدرك الإمام فيه (وإن طال فصل عرفا، أو أحدث أو خرج
~~من مسجد، سقط) عنه السجود لفوات محله (وصحت) صلاته كسائر الواجبات إذا
~~تركها سهوا.
# (ويكفي لجميع السهو سجدتان، ولو اختلف محلهما) ، أي: السهوين، بأن كان
~~محل أحدهما قبل السلام، كترك تشهد أول، والآخر بعده، كما لو سلم قبل إتمام
~~صلاته، ثم ذكر قريبا، وأتمها وكذا لو كان أحدهما جماعة، والآخر منفردا؛
~~لقوله - صلى الله عليه وسلم -: «إذا نسي أحدكم فليسجد سجدتين» وهو يتناول
~~السهو في موضعين فأكثر، كما لو اتحد الجنس: وأما حديث «لكل ms0392 سهو سجدتان» ففي
~~إسناده مقال.
# ثم المراد لكل سهو في صلاة.
# والسهو وإن كثر داخل في لفظ السهو؛ لأنه اسم جنس، فالتقدير: لكل صلاة
~~فيها سهو سجدتان. (و) إذا اجتمع ما محله قبل السلام، وما
# PageV01P534
# محله بعده (يغلب ما قبل السلام) فيسجد للسهو سجدتين قبل السلام؛ لأنه
~~أسبق وآكد، وقد وجد سببه، ولم يوجد قبله ما يقوم مقامه، فإذا سجد له سقط
~~الثاني (وإن شك في محله) هل السجود له قبل السلام أو بعده؟ (ف) يجعله
~~(قبله) ، أي: السلام؛ لأنه الأصل.
# له قبل السلام أو بعده؟ (ف) يجعله (قبله) ، أي: السلام؛ لأنه الأصل.
~~(ومتى سجد) لسهو (بعد سلام لا قبله، جلس) بعد رفعه من السجدة الثانية
~~(فتشهد وجوبا التشهد الأخير ثم سلم) سواء كان محل السجود قبل السلام أو
~~بعده لحديث عمران بن حصين «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - صلى بهم، فسها،
~~فسجد سجدتين، ثم تشهد، ثم سلم» ، رواه أبو داود والترمذي وحسنه.
# ولأن السجود بعد السلام في حكم المستقل بنفسه من وجه، فاحتاج إلى التشهد،
~~كما احتاج إلى السلام إلحاقا له بما قبله، بخلاف سجود تلاوة وشكر، فليس
~~قبلهما ما يلحقان به، وبخلاف ما قبل السلام، فهو جزء من الصلاة بكل وجه،
~~وتابع، فلم يفرد له تشهد، كما لا يفرد بسلام.
# (ولا يتورك فيه) ، أي: في التشهد الذي بعد سجدتي السهو (في) صلاة
~~(ثنائية) ، بل يجلس مفترشا كتشهد نفس الصلاة.
# فإن كانت ثلاثية، أو رباعية؛ تورك لما ذكر، (وهو) ، أي: سجود السهو، قبل
~~السلام وبعده. (وما يقال فيه) من تكبير وتسبيح (و) ما يقال فيه من تكبير
~~(عند هوي) إليه (و) بعد (رفع) منه، كقول: رب اغفر لي، بين السجدتين (كسجود
~~صلب) الصلاة؛ لأنه أطلق في الإخبار، فلو كان غير المعروف لبينه.
# PageV01P535
### | [باب مبطلات الصلاة]
# (باب مبطلات الصلاة) (تبطل الصلاة بمبطل طهارة) من حدث ونحوه: (و) تبطل
~~أيضا (بترك واجب) من تكبير وتسبيح وتسميع وتحميد، وطلب مغفرة، ونحوها،
~~(عمدا) لا سهوا، أو جهلا. (و) تبطل أيضا بترك (ركن) ms0393 ، كتكبيرة إحرام وركوع،
~~وسجود (مطلقا) ، أي: سواء كان عمدا، أو سهوا، أو جهلا. (و) تبطل أيضا ب
~~(اتصال نجاسة) غير معفو عنها (به) ، أي: بالمصلي (إن) قدر على إزالتها، و
~~(لم يزلها حالا) ، وإلا فلا. (و) تبطل أيضا (باستدبار قبلة حيث شرط
~~استقبالها) بأن كانت على غير راحلة، ولا تبطل في نحو خوف.
# والاستدبار حقيقة: أن يجعل القبلة خلف دبره، وليس مرادا؛ بل المراد عدم
~~الاستقبال؛ ليشمل ما إذا كان مجانبا لها. (و) تبطل أيضا (بكشف) كثير من
~~(عورة) إن لم يستره في الحال. (و) تبطل أيضا ب (زيادة ركن فعلي) ؛ كركوع،
~~وسجود عمدا (و) تبطل أيضا ب (تقديم بعض الأركان على بعض) ، كسجود قبل ركوع.
~~(و) تبطل أيضا ب (سلام قبل إتمامها) ، أي: الصلاة.
# (و) تبطل أيضا ب (إحالة معنى قراءة) ؛
# PageV01P536
# كضم تاء أنعمت، أو كسرها.
# وإنما تبطل بفعل ذلك (عمدا في الكل) ، أي: كل ما تقدم. (و) تبطل أيضا
~~(بوجود سترة بعيدة لعريان و) تبطل أيضا ب (استناد) مصل استنادا (قويا بلا
~~عذر و) تبطل أيضا ب (رجوعه) ، أي: المصلي (عالما ذاكرا لتشهد أول بعد)
~~استواء قائما (وشروع في قراءة) لا قبله وتقدم مفصلا. (و) تبطل أيضا برجوع
~~مصل ل (تسبيح ركوع و) تسبيح (سجود بعد اعتدال) من ركوع (و) بعد (جلوس) من
~~سجود لفوات محله. (و) تبطل أيضا برجوعه (لسؤال مغفرة بعد سجود) ثان. (و)
~~تبطل أيضا (بفسخ نية) في أثناء الصلاة (وتردد فيه) ، أي: الفسخ لاشتراط
~~استدامة النية في الصلاة، ولا استدامة مع التردد. (و) تبطل أيضا ب (عزم
~~عليه) ، أي: الفسخ وتقدم. (و) تبطل أيضا (بشكه؛ هل نوى، أو) هل (عين) صلاة
~~بعينها، أو لا؟ (فعمل مع الشك عملا) من أعمالها؛ كركوع أو سجود أو قراءة أو
~~تسبيح، ونحوه. (و) تبطل أيضا (بمرور كلب أسود بهيم) ؛ لا لون فيه سوى
~~السواد (بين يديه) في ثلاثة أذرع فما دونها. (و) تبطل أيضا (بدعاء بملاذ
~~الدنيا) ؛ ك: اللهم ارزقني جارية حسناء، ونحو ذلك. (و) تبطل أيضا (بنطق) ms0394
~~مصل (بكاف الخطاب لغير الله) ؛ ك: إياك نعبد (و) لغير (رسوله أحمد) - صلى
~~الله عليه وسلم -
# PageV01P537
# ك: السلام عليك أيها النبي. (و) تبطل أيضا (بقهقهة و) ب (كلام، ولو قل)
~~الكلام، إذ لا فرق بين قليله وكثيره (أو) كان تكلم وهو فيها (سهوا أو مكرها
~~أو لتحذير) عن (مهلكة) وتقدم. (و) تبطل أيضا (بتقدم مأموم على إمامه) عمدا
~~مطلقا وسهوا إن بقي إلى رفعه من ركوع. (و) تبطل أيضا (ببطلان صلاة إمامه)
~~في الجملة (لا مطلقا)
# إذ قد تبطل صلاة الإمام مع بقاء صحة صلاة المأموم في بعض الصور، منها لو
~~قام إلى خامسة سهوا فنبهوه، ولم يرجع، ثم تبين له أنه مخطئ، فاستمر على
~~ذلك؛ فتبطل صلاته، وتصح صلاتهم إن فارقوه وأتموا لأنفسهم. (و) تبطل أيضا
~~(بسلامه) ، أي: المأموم (عمدا قبل) سلام (إمامه أو سهوا، ولم يعده) ، أي:
~~السلام (بعده) ، أي: بعد إمامه.
# (و) تبطل أيضا (بأكل وشرب) في فرض عمدا قل ذلك أو كثر، لأنه ينافي
~~الصلاة.
# وأما في النفل فيعفى عن يسير الشرب؛ لأنه قد يطيل القيام فيه فيحتاج إلى
~~جرعة ماء.
# و (لا) تبطل بأكل وشرب (يسير عرفا لساه وجاهل) فرضا كانت الصلاة أو نفلا،
~~فيسجد له، لبطلان الصلاة بتعمده.
# فتلخص أن كثير الأكل والشرب يبطل الصلاة مطلقا، وأن يسيرهما عمدا يبطل
~~الفرض، وأن يسير الأكل عمدا يبطل النفل والفرض، خلافا للإقناع.
# وكان على المصنف أن يشير إلى ذلك بخلاف يسير
# PageV01P538
# الشرب ويأتي.
# وإن يسيرهما سهوا لا يبطل فرضا ولا نفلا. (و) يبطلها أيضا (بلع نحو سكر
~~ذوب) كفالوذج، وحلوى (بفم كأكل) لحصول التغذية، أو التلذذ في كل.
# (و) تبطل أيضا (بعمل متوال مستكثر عادة من غير جنسها، ولو سهوا أو جهلا)
~~لأنه يذهب الخشوع، ويقطع الموالاة، ويمنع المتابعة، وكل ذلك مناف لها (إن
~~لم تكن ضرورة كخوف وهرب من عدو، ونحوه) ، كسيل وسبع ونار، فإن كانت ضرورة
~~لم تبطل. (ومن علم ببطلانها ومضى فيها أدب) لاستخفافه بحرمتها. (ولا تبطل)
~~الصلاة (بعمل يسير) مطلقا (أو) ، أي: ms0395 ولا بعمل (كثير غير متوال) عرفا.
# (وكره) العمل اليسير أو الكثير غير المتوالي (بلا حاجة) ، كحكة ونحوها.
~~(ولا يشرع له سجود) سهو، ولو فعله سهوا. (وإشارة أخرس) مفهومة، أو لا
~~(كفعله) ، فلا تبطل بها الصلاة إلا إذا كثرت عرفا. (ولا يقدر) عمل (يسير
~~بثلاث) حركات (ولا بغيرها من العدد) إذ الاعتبار بالعرف قلة وكثرة.
# (ولا) تبطل (ببلع ما بين أسنان) من بقايا الطعام (عمدا بلا مضغ ولو لم
~~يجر به ريق) ، جزم في التنقيح والإنصاف وتبعه في المنتهى (خلافا له) ، أي:
~~لصاحب الإقناع، فإنه قال: وما لا يجري به ريقه بل يجري بنفسه، وهو ما له
~~جرم، تبطل به.
# انتهى.
# (ولا) يبطل (نفل بيسير شرب عمدا) لما تقدم (ولا بإطالة نظر لشيء ولو)
~~كانت إطالة النظر (لكتاب) أو مصحف،
# PageV01P539
# (وقرأ ما فيه) ، أي: الكتاب (بقلبه) دون لسانه، روي عن أحمد أنه فعله.
~~(ولا) تبطل أيضا (بعمل قلب ولو طال) ؛ لعموم البلوى به؛ (فلا تبطل صلاة من
~~غلب وسواس على أكثرها) فيجتهد من ابتلي به على رفضه حسب الإمكان؛ لئلا يؤدي
~~إلى إفساد عبادته.
### | [باب صلاة التطوع وما يتعلق بها]
# والتطوع في الأصل: فعل الطاعة، وشرعا، وعرفا: طاعة غير واجبة. والنفل،
~~والنافلة: الزيادة، والتنفل: التطوع.
# (صلاة التطوع أفضل تطوع بدن لا قلب) .
# لما روى سالم بن أبي الجعد عن ثوبان، أن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~قال: «استقيموا ولن تحصوا، واعلموا أن خير أعمالكم الصلاة» . رواه ابن
~~ماجه، وإسناده ثقات إلى سالم. قال أحمد: سالم لم يلق ثوبان، بينهما شعبان
~~بن أبي طلحة، وله طرق فيها ضعف.
# ولأن فرضها آكد الفروض، فتطوعها آكد التطوعات، ولأنها تجمع أنواعا من
~~العبادة: الإخلاص والقراءة، والركوع والسجود، ومناجاة الرب، والتوجه إلى
~~القبلة، والتسبيح والتكبير، والصلاة على النبي - صلى الله عليه وسلم -.
# قال في الاختيارات: التطوع تكمل به صلاة الفرض يوم القيامة إن لم يكن
~~أتمها.
# وفيه حديث مرفوع رواه أحمد في المسند وكذلك الزكاة، وبقية الأعمال.
~~انتهى.
# PageV01P540
# إذا تقرر هذا، فصلاة التطوع أفضل تطوعات البدن ms0396 (بعد جهاد) لقوله تعالى:
~~{فضل الله المجاهدين بأموالهم وأنفسهم على القاعدين درجة} [النساء: 95]
~~وحديث: «وذروة سنامه الجهاد» .
# وقال أحمد: لا أعلم شيئا بعد الفرائض أفضل من الجهاد (فتوابعه من نحو
~~نفقة فيه) لقوله تعالى: {مثل الذين ينفقون أموالهم في سبيل الله} [البقرة:
~~261] الآية.
# وحديث: «من أنفق نفقة في سبيل الله كتبت بسبعمائة ضعف» رواه أحمد
~~والنسائي والترمذي، وحسنه. (فعلم تعلمه وتعليمه من نحو حديث وفقه) كتفسير
~~وأصول لحديث: «فضل العالم على العابد كفضلي على أدناكم» الحديث.
# قال أبو الدرداء: العالم والمتعلم في الأجر سواء، وسائر الناس همج لا خير
~~فيهم. (قال الشيخ) تقي الدين: (تعلم العلم وتعليمه نوع من الجهاد) ، أي: من
~~حيث إنه من فروض الكفاية، وأما من حيث إقامة الحجج على المعاند، وإقامة
~~الأدلة فهو كالجهاد بالرأي. (وقال) الإمام (أحمد: العلم لا يعدله شيء. و)
~~نقل مهنا: (طلب العلم أفضل الأعمال لمن صحت نيته) قيل: فأي شيء تصحيح
~~النية؟ قال: يطلب (بنية تواضع به ونفي جهل: عنه) .
# وقال لأبي داود: شرط النية شديد، حبب إلي فجمعته.
# وسأله ابن هانئ: يطلب الحديث بقدر ما يظن أنه قد انتفع به؛ قال: العلم لا
~~يعدله شيء.
# (ونقل ابن منصور: أن تذاكر بعض ليلة) في مسائل العلم (أحب إلى) الإمام
~~(أحمد من إحيائها) ، وأنه العلم الذي ينتفع به الناس في أمر دينهم قلت:
~~الصلاة والصوم والحج والطلاق، ونحو
# PageV01P541
# هذا؟ قال: نعم.
# قال الشيخ تقي الدين: من فعل هذا أو غيره مما هو خير في نفسه لما فيه من
~~المحبة له، لا لله، ولا لغيره من الشركاء ليس مذموما، بل قد يثاب بأنواع من
~~الثواب، إما بزيادة فيها وفي أمثالها فيتنعم بذلك في الدنيا، قال: وقد يكون
~~من فوائد ذلك وثوابه في الدنيا أن يهديه الله إلى أن يتقرب بها إليه، وهو
~~معنى قول بعضهم: طلبنا العلم لغير الله، فأبى أن يكون إلا لله.
# وقول الآخر: طلبهم له نية، يعني: نفس طلبه حسن ينفعهم.
# قال أحمد: ويجب أن يطلب من العلم ما يقوم ms0397 به دينه، قيل له: فكل العلم
~~يقوم به دينه، قال: الفرض الذي يجب عليه في نفسه لا بد له من طلبه.
# قيل: مثل أي شيء؟ قال: الذي لا يسعه جهله: صلاته وصيامه ونحو ذلك.
# ومراد أحمد: ما يتعين وجوبه، وإن لم يتعين ففرض كفاية، ذكره الأصحاب.
# فمتى قامت طائفة بعلم لا يتعين وجوبه قامت بفرض كفاية، ثم من تلبس به
~~فنفل في حقه ووجوبه، مع قيام غيره به، دعوى تفتقر إلى دليل، وليحذر العالم
~~ويجتهد، فإن ذنبه أشد.
# نقل المروذي: العالم يقتدى به، ليس العالم مثل الجاهل، ومعناه لابن
~~المبارك، وغيره.
# وقال الفضيل بن عياض: يغفر لسبعين جاهلا قبل أن يغفر لعالم واحد. وقال
~~الشيخ تقي الدين: أشد الناس عذابا يوم القيامة عالم لم ينفعه الله بعلمه،
~~فذنبه من جنس ذنب اليهود، والله أعلم.
# وفي آداب عيون المسائل: العلم أفضل الأعمال، وأقرب العلماء إلى الله
~~وأولاهم به، أكثرهم له خشية. (وذكر بعضهم: أفضل العلم: العلم بالله وصفاته)
~~فظاهره: أن العلم بالله وصفاته أفضل من العلم بالأحكام الشرعية.
# قال في
# PageV01P542
# الفروع: (لأن العلم يشرف بشرف معلومه) وثمراته.
# وقال ابن عقيل: إنما تشرف العلوم بحسب مؤدياتها، ولا أعظم من البارئ،
~~فيكون العلم المؤدي إلى معرفته، وما يجب له، وما يجوز، أجل العلوم.
# (وقال الشيخ) تقي الدين: (استيعاب عشر ذي الحجة بالعبادة ليلا ونهارا
~~أفضل من جهاد لم تذهب فيه نفسه وماله، وهي) ، أي: العبادة (في غير العشر
~~تعدل الجهاد انتهى) .
# لحديث أبي هريرة مرفوعا: «الساعي على الأرملة والمسكين كالمجاهد في سبيل
~~الله وأحسبه قال -: وكالقائم لا يفتر، وكالصائم لا يفطر» . متفق عليه. وفي
~~لفظ البخاري: «وكالذي يصوم النهار، ويقوم الليل» .
# (ونص) الإمام (أحمد أن الطواف لغريب أفضل منها) ، أي: الصلاة (بالمسجد
~~الحرام) .
# نقل حنبل: نرى لمن قدم مكة أن يطوف؛ لأن الطواف أفضل من العبادة والصلاة
~~لأهل مكة.
# وكذا عطاء، وذلك لأن الصلاة لا تختص بمكان، فيمكن التنفل بها في أي مكان
~~أراد، بخلاف الطواف.
# (قال المنقح: والوقوف بعرفة أفضل منه) ، أي: ms0398 من الطواف؛ لأنه لا يتأتى
~~سوى مرة في السنة.
# ولا كذلك الطواف (خلافا لبعضهم) هو صاحب الفروع، حيث جعل الطواف أفضل من
~~الوقوف. (ثم سائر ما تعدى نفعه من نحو عيادة مريض) ، وذب عن معصوم، وتخليص
~~من مظلمة (وقضاء حاجة مسلم، وإصلاح) بين الناس، وإبلاغ حاجة من لا يستطيع
~~إبلاغها إلى ذي سلطان؛ لأن نفعه متعد، أشبه الصدقة.
# وعن أبي الدرداء مرفوعا: «ألا أخبركم بأفضل من درجة الصلاة والصيام
~~والصدقة؟ قالوا: بلى. قال: إصلاح ذات البين، فإن فساد ذات البين هي
~~الحالقة» رواه أحمد وأبو داود والترمذي
# PageV01P543
# وصححه.
# ونقل حنبل: اتباع الجنازة أفضل من الصلاة، ولهذا حمل صاحب المحرر وغيره
~~أفضلية الصلاة على النافع القاصر كالحج، وإلا فالمتعدي أفضل. (ويتفاوت) ما
~~يتعدى نفعه (فصدقة على قريب محتاج أفضل من عتق) أجنبي؛ لأنها صدقة وصلة
~~(وهو) ، أي: العتق (أفضل منها) ، أي: الصدقة (على أجنبي) لما فيه من تخليصه
~~من أسر الرق (إلا زمن غلاء وحاجة) فالصدقة حتى على الأجنبي أفضل من العتق؛
~~لمسيس الحاجة إليها. (ثم حج) ؛ لحديث: «الحج جهاد كل ضعيف» . رواه ابن
~~ماجه، وغيره.
# وفي الباب أحاديث كثيرة.
# قال في الفروع: وظهر من ذلك أن نفل الحج أفضل من صدقة التطوع، ومن العتق،
~~ومن الأضحية.
# قال: وعلى ذلك؛ إن مات في الحج مات شهيدا.
# قال: وعلى هذا؛ فالموت في طلب العلم أولى بالشهادة على ما سبق، وفي
~~الترمذي، وقال: حسن غريب، عن أنس مرفوعا: «من خرج في طلب العلم؛ فهو في
~~سبيل الله حتى يرجع» .
# وظاهر كلام أحمد والأصحاب، وبقية العلماء: أن المرأة كالرجل في استحباب
~~التطوع بالحج لما سبق.
# ونقل أبو طالب: ليس يشبه الحج شيء؛ للتعب الذي فيه، ولتلك المشاعر، وفيه
~~مشهد ليس في الإسلام مثله عشية عرفة، وفيه إنهاك المال والبدن، وإن مات من
~~عرفة؛ فقد طهر من ذنوبه. (فصوم) ؛ لحديث: «كل عمل ابن آدم له إلا الصوم؛
~~فإنه لي، وأنا أجزي به» وإنما أضاف الله تعالى الصوم إليه؛ لأنه لم يعبد به
~~غيره في جميع ms0399 الملل، بخلاف غيره.
# وإضافة عبادة إلى غير الله قبل الإسلام لا يوجب عدم أفضليتها في الإسلام،
~~فإن الصلاة في الصفا والمروة أعظم منها في مسجد من مساجد قرى الشام إجماعا،
~~وإن
# PageV01P544
# كان ذلك المسجد ما عبد فيه غير الله قط، وقد أضافه الله إليه بقوله: {وأن
~~المساجد لله} [الجن: 18] ، فكذا الصلاة مع الصوم، وقيل: أضاف الصوم إليه
~~لأنه لا يطلع عليه غيره، وهذا لا يوجب أفضليته. «وسأله: - عليه الصلاة
~~والسلام -؛ رجل: أي العمل أفضل؟ قال: عليك بالصوم، فإنه لا مثل له» .
~~إسناده حسن، رواه أحمد والنسائي من حديث أبي أمامة
# فإن صح؛ فما سبق أصح، ثم يحمل على غير الصلاة، أو بحسب السائل.
# قاله في الفروع، وكذا اختار الشيخ تقي الدين أن كل واحد بحسبه، وقال في
~~الرد على الرافضي.
# وقد يكون كل واحد أفضل في حال، كفعل النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~وخلفائه - رضي الله عنهم - بحسب الحاجة والمصلحة، ويوافقه قول أحمد
~~لإبراهيم بن جعفر: انظر ما هو أصلح لقلبك فافعله.
# (وأفضل صلاة تطوع ما سن) أن يصلى (جماعة) ؛ لأنه أشبه بالفرائض، ثم
~~الرواتب (وآكدها) ، أي: آكد ما يسن جماعة: كسوف لأنه - صلى الله عليه وسلم
~~- فعلها، وأمر بها في حديث ابن مسعود متفق عليه. (فاستسقاء) ؛ لأنه - صلى
~~الله عليه وسلم - كان يستسقي تارة، ويترك أخرى، بخلاف الكسوف؛ فلم يترك
~~صلاته عنده فيما نقل عنه، لكن ورد ما يدل على الاعتناء بالاستسقاء، كحديث
~~أبي داود عن عائشة: «أمر بمنبر فوضع له، ووعد الناس يوما يخرجون فيه» .
~~(فتراويح) لأنها تسن لها الجماعة (فوتر لأنه يسن) فعله (جماعة بعد تراويح)
~~وهو سنة مؤكدة.
# روي عن أحمد: من ترك الوتر عمدا فهو رجل سوء، لا ينبغي أن تقبل له شهادة.
~~(وليس) الوتر (بواجب) .
# قال في رواية حنبل: الوتر ليس
# PageV01P545
# بمنزلة الفرض، فإن شاء قضى الوتر، وإن شاء لم يقضه؛ وذلك لحديث طلحة بن
~~عبد الله: «أن أعرابيا قال: يا رسول الله، ماذا فرض الله علي من الصلاة؟
~~قال: خمس صلوات في اليوم ms0400 والليلة، قال: هل علي غيرها؟ قال: لا، إلا أن
~~تطوع» متفق عليه.
# وعن علي «قال: الوتر ليس بحتم كهيئة الصلاة المكتوبة؛ ولكنه سنة سنها
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم -» . رواه أحمد والترمذي وحسنه.
# ولأنه يجوز فعله على الراحلة من غير ضرورة أشبه السنن.
# وأما حديث أحمد وأبي داود مرفوعا: «من لم يوتر فليس منا» ففيه ضعف.
# وحديث أبي أيوب: «الوتر حق؛ فمن أحب أن يوتر بخمس فليفعل، ومن أحب أن
~~يوتر بثلاث فليفعل، ومن أحب أن يوتر بواحدة فليفعل» رواه أحمد وأبو داود
~~وابن ماجه، ورواته ثقات، والنسائي، وقال: الموقوف أولى بالصواب، فمحمول على
~~تأكيد الاستحباب. (إلا على النبي - صلى الله عليه وسلم -) فكان الوتر واجبا
~~عليه؛ لحديث: «ثلاث كتبن علي ولم تكتب عليكم: الضحى، والأضحى، والوتر»
~~واعترض بأنه - صلى الله عليه وسلم - كان يوتر على الراحلة، كما ثبت في
~~الصحيحين.
# وأجيب بأنه يحتمل أنه من عذر، أو خصائصه، أو أنه كان واجبا عليه في الحضر
~~دون السفر، جمعا بين الدليلين.
# وليس بواجب على أمته لحديث الأعرابي المتقدم. (وأفضل رواتب سنة فجر) ؛
~~لقول عائشة: «لم يكن النبي - صلى الله عليه وسلم - على شيء من النوافل أشد
~~تعاهدا منه على ركعتي الفجر» متفق عليه.
# وقال - صلى الله عليه وسلم -: «صلوا ركعتي الفجر ولو طردتكم الخيل» رواه
~~أحمد، وأبو داود. (وسن
# PageV01P546
# تخفيفها) ، أي: ركعتي الفجر
# لحديث عائشة «كان النبي - صلى الله عليه وسلم - يخفف الركعتين اللتين في
~~صلاة الصبح. حتى إني لأقول: هل قرأ بأم الكتاب؟» متفق عليه. (واضطجاع بعدها
~~على جنب أيمن) قبل صلاة الفرض نصا لقول عائشة «كان النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - إذا صلى ركعتي الفجر اضطجع» متفق عليه. (فيلي سنة فجر في الأفضلية
~~سنة مغرب) .
# لحديث عبيد مولى النبي - صلى الله عليه وسلم - سئل: «أكان النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - يأمر بصلاة بعد المكتوبة سوى المكتوبة؟ فقال: نعم، بين
~~المغرب والعشاء» . (ثم) باقي الرواتب (سواء) في الفضيلة. (والرواتب المؤكدة
~~عشر) ركعات: (ركعتان قبل فجر، و) ركعتان قبل ms0401 (ظهر، وركعتان بعد ظهر،
~~وركعتان بعد مغرب، و) ركعتان بعد (عشاء) ، لحديث ابن عمر: «حفظت عن النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - عشر ركعات: ركعتين قبل الظهر، وركعتين بعدها، وركعتين
~~بعد المغرب في بيته، وركعتين بعد العشاء في بيته، وركعتين قبل الصبح. وكانت
~~ساعة لا يدخل على النبي - صلى الله عليه وسلم -. فيها أحد» .
# حدثتني حفصة «أنه إذا أذن المؤذن. وطلع الفجر صلى ركعتين» متفق عليه.
~~وللترمذي مثله عن عائشة مرفوعا، وقال: صحيح.
# (وسن قراءة) : {قل يا أيها الكافرون} [الكافرون: 1] في) ركعة (أولى) من
~~(راتبة فجر، و) في ركعة أولى من راتبة (مغرب و) قراءة (الإخلاص في
~~ثانيتهما) ، أي: الفجر والمغرب. لحديث أبي هريرة: «أن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم -. قرأ في ركعتي الفجر: {قل يا أيها الكافرون} [الكافرون: 1] ،
~~وفي الثانية: {قل هو الله أحد} [الإخلاص: 1] » رواه مسلم.
# PageV01P547
# (وكره ترك رواتب بلا عذر وتسقط عدالة) مواظب على تركها (إلا في سفر،
~~فيخير بين فعل وترك) للمشقة (إلا سنة فجر ووتر فيفعلان) ، أي: فيحافظ على
~~فعلهما حضرا وسفرا لما تقدم في ركعتي الفجر ولحديث ابن عمر مرفوعا: «كان -
~~صلى الله عليه وسلم - يسبح على راحلته قبل أي وجهة توجه، ويوتر عليها، غير
~~أنه لا يصلي عليها المكتوبة» ، متفق عليه. (وسن قضاؤها) ، أي: الرواتب؛
~~لأنه - صلى الله عليه وسلم - «قضى ركعتي الفجر مع الفجر حين نام عنهما،
~~وقضى الركعتين بعد الظهر بعد العصر» ، وقيس الباقي. (و) سن أيضا قضاء (وتر)
~~لحديث أبي سعيد الخدري مرفوعا: «من نام عن الوتر أو نسيه؛ فليصله إذا أصبح،
~~أو ذكر» . رواه أبو داود والترمذي.
# (إلا ما فات) من رواتب (مع فرضه وكثر، فالأولى تركه) لحصول المشقة به
~~(إلا سنة فجر) ، فيقضيها مطلقا، لتأكدها (وهي) ، أي: سنة الفجر (وسنة ظهر
~~أولى بعدهما) ، أي: بعد الفجر، والظهر (قضاء) ، فيبدأ بسنة الظهر التي
~~قبلها إذا قضاها قبل السنة التي بعد الظهر ندبا؛ مراعاة للترتيب، ولأن
~~السنة قبل الصلاة، وقتها من دخول وقت الصلاة إلى فعل تلك الصلاة، فإذا
~~فعلت، بعدها ms0402 كانت قضاء، وأما السنة بعد الصلاة؛ فوقتها من فعل تلك الصلاة
~~إلى خروج وقتها.
# (ولزوجة، وأجير) خاص (وولد) صغير أو كبير (وقن) بسائر أحواله (فعل رواتب
~~مع فرض) لأنها تابعة له. (وحرم منعهم) من فعلها؛ لأن زمنها مستثنى شرعا
~~كالفرائض.
# (والسنن غير الرواتب) أربع وعشرون ركعة، وهي: (أربع
# PageV01P548
# قبل ظهر، و) أربع قبل (عصر، و) أربع قبل (جمعة، وأربع بعد ظهر، و) أربع
~~بعد (مغرب و) أربع بعد عشاء لحديث أم حبيبة مرفوعا: «من حافظ على أربع
~~ركعات قبل الظهر، وأربع بعدها؛ حرمه الله - تعالى - على النار» . صححه
~~الترمذي
# ، وحديث علي في صفة صلاته - صلى الله عليه وسلم - ذكر فيه «أنه كان يصلي
~~أربعا قبل العصر» رواه ابن ماجه.
# وحديث أبي هريرة: «من صلى بعد المغرب ست ركعات لم يتكلم فيهن بسوء عدلن
~~له عبادة اثنتي عشرة سنة» رواه الترمذي، وفي إسناده عمرو بن أبي خثعم،
~~وضعفه البخاري.
# وعن عائشة: «ما صلى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قط إلا صلى أربع
~~ركعات، أو ست ركعات» . رواه أبو داود.
# (ويباح اثنتان بعد أذان مغرب) قبل صلاتها لحديث أنس: «كنا نصلي على عهد
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - ركعتين بعد غروب الشمس قبل صلاة المغرب.
~~قال المختار بن فلفل: فقلت له: أكان رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~صلاهما؟ قال: كان يرانا نصليهما، فلم يأمرنا، ولم ينهنا» متفق عليه. (وكذا)
~~يباح صلاة ركعتين (بعد وتر جالسا) .
# قال الأثرم: سمعت أبا عبد الله يسأل عن الركعتين بعد الوتر، فقال: أرجو
~~إن فعله إنسان أن لا يضيق عليه، ولكن تكون وهو جالس كما جاء الحديث.
# قلت: تفعله أنت؟ قال: لا، ما أفعله، أي: لأنه لم يذكره أحد من الواصفين
~~لتهجده - صلى الله عليه وسلم -. (وفعل) السنن (الكل) الرواتب، والوتر
~~وغيرها (ببيت أفضل) من فعلها بالمسجد، ولو الحرام (كصلاة تطوع) ؛ لحديث:
~~«عليكم بالصلاة في بيوتكم، فإن خير صلاة المرء في بيته إلا
# PageV01P549
# المكتوبة» رواه مسلم.
# لكن ما تشرع له الجماعة مستثنى أيضا، وكذا ms0403 ينبغي أن يستثنى نفل المعتكف.
~~(وإن فعلها) ، أي: الرواتب (بمسجد، ف) فعلها ب (مكانه) من المسجد الذي صلى
~~فيه (أفضل) نصا، وفيه نظر مع الحديث السابق.
# وهذه العبارة لم يذكرها في الإقناع، ولا في المنتهى، وربما سرى إليه ذلك
~~من عبارة الإقناع حيث قال: وفعلها، أي: سنة الجمعة في المسجد مكانه أفضل
~~نصا.
# وجعل في المبدع ركعتي الجمعة كغيرها من صلاة البيوت.
# (وسن فصل بين فرض وسنة بقيام) ، أي: انتقال (أو كلام) ؛ لقول معاوية: «إن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - أمرنا أن لا نوصل صلاة حتى نخرج، أو نتكلم»
~~رواه مسلم. (وتجزئ سنة) صلاة (عن تحية مسجد) ؛ لأن القصد منهما أن يبدأ
~~لداخل بالصلاة، وقد وجد. (ولا عكس) ؛ فلا تجزئ تحية عن سنة؛ لأنه لم ينوها،
~~وإنما لكل امرئ ما نوى. (وإن نوى بركعتين التحية والسنة) حصلا؛ لأنه
~~نواهما. (أو نوى) بصلاة (التحية والفرض حصلا) ، أي: التحية، وما نواه معها،
~~أما التحية؛ فلبدئه بالصلاة مع نيتها، وأما ما نواه معها: فلأنه لم يوجد ما
~~يقدح في صحته، كما لو اغتسل ينوي الجنابة والجمعة. (لا إن نوى نفلا غيرها)
~~، أي: التحية (مع فرض) ؛ فلا تحصل به التحية، ولا يصح فرضه، ولا تحصل تحية
~~بركعة، ولا بصلاة جنازة، وسجود تلاوة، وشكر.
# PageV01P550
### | [فصل وقت الوتر]
# (فصل) (ووقت وتر: ما بين صلاة عشاء ولو) كانت صلاة العشاء (مع جمع تقديم)
~~بأن جمعها مع المغرب في وقتها (و) بين (طلوع فجر) ثان، لقوله - صلى الله
~~عليه وسلم -: «لقد أمركم الله بصلاة هي خير لكم من حمر النعم؛ هي: الوتر
~~فيما بين العشاء إلى طلوع الفجر» . رواه أحمد وغيره وفيه ضعف.
# وقوله. - صلى الله عليه وسلم -: «أوتروا قبل أن تصبحوا» رواه مسلم.
# ولا يصح قبل صلاة العشاء.
# لعدم دخول وقته. (و) فعله (آخر ليل لمن يثق بنفسه أن يقوم فيه أفضل) ،
~~لحديث جابر عن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: «أيكم خاف أن لا يقوم من
~~آخر الليل؛ فليوتر، ثم ليرقد. ومن وثق بقيام من آخر ms0404 الليل؛ فليوتر من آخره،
~~فإن قراءة آخر الليل محضورة» . وذلك أفضل. رواه مسلم.
# (وأقله ركعة، ولا يكره) الإيتار (بها) مفردة (ولو بلا عذر) من مرض أو سفر
~~أو نحوها.
# وهو قول كثير من الصحابة. (وأكثره) ، أي: الوتر، (إحدى عشرة: يسلم من كل
~~ركعتين ويوتر بركعة عقب الشفع بلا تأخير) لها عنه (ندبا) .
# نص عليه.
# لقول النبي - صلى الله عليه وسلم -: «صلاة الليل مثنى مثنى. فإذا خشيت
~~الصبح فأوتر بواحدة» . متفق عليه.
# وعن عائشة: «كان النبي. - صلى الله عليه وسلم -. يصلي فيما بين أن تفرغ
~~العشاء إلى الفجر إحدى عشرة ركعة. يسلم من كل ركعتين. ويوتر بواحدة» رواه
~~مسلم. (وإن صلى الكل) ، أي: كل الوتر الإحدى عشرة ركعة
# PageV01P551
# (بسلام واحد) ، بأن سرد عشرا (وجلس بعد عاشرة فتشهد) التشهد الأول، (ثم
~~قام) فأتى بركعة؛ جاز. (أو) سرد الإحدى عشرة، و (لم يجلس إلا في أخيرة؛
~~جاز) ، لكن الصفة الأولى أولى، لأنها فعله - صلى الله عليه وسلم -.
# (وكذا ما دونها) ، أي: دون الإحدى عشرة؛ بأن أوتر بثلاث أو بخمس أو سبع
~~أو تسع. (وإن أوتر بتسع، تشهد بعد ثامنة) التشهد الأول، (ثم) قام وصلى
~~(تاسعة) وتشهد (وسلم) لما روت عائشة: «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - كان
~~يفعل ذلك» رواه مسلم. (و) إن أوتر (بسبع أو خمس؛ سردهن، فلا يجلس ندبا إلا
~~في آخرهن) ، لحديث أم سلمة قالت: «كان رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~يوتر بسبع، أو خمس، لا يفصل بتسليم» ، رواه النسائي.
# وعن عائشة قالت: «كان رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يصلي من الليل
~~ثلاث عشرة ركعة، يوتر من ذلك بخمس لا يجلس في شيء إلا في آخرها» رواه مسلم.
# (وأدنى الكمال: ثلاث) ركعات؛ لأن الركعة الواحدة اختلف في كراهتها،
~~والأفضل أن يتقدمها شفع، فلذلك كانت الثلاث أدنى الكمال. (بسلامين) ، لحديث
~~ابن عمر مرفوعا «أفصل بين الواحدة والثنتين بالتسليم» . رواه الأثرم.
# (وهو) ، أي: جعل الثلاث بسلامين (أفضل) من جعلها بسلام واحد لما سبق.
~~(وسن كلام بين شفع ووتر) ليفصل بينهما. ms0405 (وتجوز) أن تصلى الثلاث ركعات (ب)
~~سلام (واحد سردا) فلا يجلس إلا في آخرهن. (وتجوز كمغرب) جزم به في المستوعب
~~وغيره. (وقيل:) إذا جلس عقب الثانية (لا) يجوز؛ لأنه يكون وترا، وهو وجه
~~للأصحاب، اختاره القاضي، والمذهب الجواز.
# PageV01P552
# ، (ومن أدرك مع إمام ركعة) من الثلاث، (فإن كان) الإمام (يسلم من ثنتين؛
~~أجزأ) ه ما أدركه؛ لأن أقل الوتر ركعة، (وإلا) يكن الإمام يسلم من ثنتين،
~~كما لو كان أحرم بثلاث، وأدركه في الأخيرة؛ (قضى) كصلاة الإمام، لحديث: «ما
~~أدركتم فصلوا، وما فاتكم فاقضوا» ، ولأن القضاء يحكي الأداء. (ويتجه: ولو
~~نوى) المأموم ركعة (واحدة هنا) ، أي: فيما إذا كان الإمام أحرم بثلاث، ولم
~~يسلم حتى دخل المأموم معه ناويا واحدة؛ قضى المأموم إذا سلم إمامه تتمة
~~الثلاث. (و) كذلك لو نوى المأموم (ثلاثا في) الصورة (الأولى) ، وهي لو كان
~~الإمام أحرم بثنتين وسلم منهما؛ فيقضي المأموم الباقي بعد سلام الإمام. (و)
~~يتجه: (أن من أحرم بعدد فله زيادته ونقصه بالنية) ، أما النقص في النفل؛
~~فظاهر، وأما الزيادة؛ فصريح كلامهم فيمن نوى ركعتين ليلا، فقام إلى ثالثة
~~عمدا تبطل صلاته. .
# PageV01P553
# (وسن) لمن أوتر بثلاث (قراءة: سبح بأولى، و:) {قل يا أيها الكافرون}
~~[الكافرون: 1] ، بثانية، و) سورة: (الصمد، بثالثة) ؛ لقول ابن عباس: «كان
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - يقرأ ذلك» رواه أحمد والترمذي، ورواه أبو
~~داود، وغيره من حديث أبي بن كعب.
# (ويقنت) في الركعة الثالثة (بعد) رفع من (ركوع ندبا) في جميع السنة، لأن
~~ما شرع في رمضان شرع في غيره كعدده، وأما ما رواه أبو داود، والبيهقي: أن
~~أبيا كان يقنت في النصف الأخير من رمضان حين يصلي التراويح؛ ففيه انقطاع،
~~ثم هو رأي أبي.
# ومحله (إذا فرغ من تحميد واعتدال) ، روي عن الخلفاء الراشدين، لحديث أبي
~~هريرة، وأنس «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قنت بعد الركوع» متفق عليه.
~~(وإن كبر ورفع يديه وقنت قبل ركوع؛ جاز) ؛ لأنه روي عن جمع من الصحابة.
# قال الخطيب: الأحاديث التي جاء فيها قبل ms0406 الركوع كلها معلولة. (وسن رفع
~~يديه لصدره، يبسطهما وبطونهما نحو السماء، ولو) كان (مأموما) ، نص على ذلك،
~~لقوله - صلى الله عليه وسلم -: «إذا دعوت الله، فادع ببطون كفيك، ولا تدع
~~بظهورهما، فإذا
# PageV01P554
# فرغت فامسح بهما وجهك» رواه أبو داود وابن ماجه. (ويدعو جهرا ولو منفردا)
~~نصا، وقياس المذهب يخير المنفرد بالجهر وعدمه كالقراءة، وظاهر كلام جماعة:
~~أن الجهر يختص بالإمام فقط.
# قال في الخلاف، وهو أظهر (بسورتي القنوت وكانتا) ، أي: سورتا القنوت (في
~~مصحف أبي) بن كعب. (الأولى) منهما: (اللهم) : أصله: يا الله، حذفت يا من
~~أوله، وعوض عنها الميم في آخره، ولذلك لا يجمع بينهما إلا في ضرورة الشعر،
~~ولحظوا في ذلك أن يكون الابتداء بلفظ اسم الله تعالى تبركا وتعظيما، أو
~~طلبا للتخفيف بتصيير اللفظين لفظا واحدا. (إنا نستعينك ونستهديك ونستغفرك)
~~، أي: نطلب منك المعونة والهداية والمغفرة. (ونتوب إليك) .
# التوبة لغة: الرجوع عن الذنب، وشرعا: الندم على ما مضى من الذنب،
~~والإقلاع في الحال، والعزم على ترك العود في المستقبل تعظيما لله، فإن كان
~~الحق لآدمي؛ فلا بد أن يحلله، ذكره في المبدع. (ونؤمن بك) .
# أي: نصدق بوحدانيتك، (ونتوكل عليك) .
# قال الجوهري: التوكيل: إظهار العجز والاعتماد على الغير، والاسم:
~~التكلان. وقال ذو النون المصري هو ترك تدبير النفس، والانخلاع من الحول
~~والقوة. وقال سهل بن عبد الله: هو الاسترسال مع الله على ما يريد.
# (ونثني عليك الخير كله) ، أي: نمدحك ونصفك بالخير.
# والثناء: بالخير خاصة، والنثاء بتقديم النون: في الخير والشر، (ونشكرك
~~ولا نكفرك) أصل الكفر: الجحود والستر.
# قال في المطالع والمراد هنا: كفر النعمة، لاقترانه بالشكر. (و) السورة
~~(الثانية: اللهم إياك نعبد) .
# قال الجوهري:
# PageV01P555
# معنى العبادة: الطاعة والخضوع والتذلل، ولا يستحقه إلا الله تعالى. وقال
~~الفخر إسماعيل، وأبو البقاء: العبادة: ما أمر به شرعا من غير اطراد عرفي،
~~ولا اقتضاء عقلي، وسمي العبد عبدا لذلته، وانقياده لمولاه.
# (ولك نصلي ونسجد) لا لغيرك، (وإليك نسعى) يقال: سعى يسعى سعيا: إذا عدا.
~~وقيل إذا كان بمعنى الجري؛ عدي بإلى، ms0407 وإذا كان بمعنى العمل؛ فباللام لقوله
~~تعالى {وسعى لها سعيها} [الإسراء: 19] .
# (ونحفد) : بفتح النون، ويجوز ضمها، يقال: حفد بمعنى: أسرع، وأحفد لغة
~~فيه، فمعنى نحفد نسرع، أي: نبادر بالعمل والخدمة. (نرجو) ، أي: نؤمل
~~(رحمتك) ، أي: سعة عطائك (ونخشى) : نخاف، (عذابك) ، أي: عقوبتك، (إن عذابك
~~الجد) : بكسر الجيم: الحق، لا اللعب، (بالكفار ملحق) : بكسر الحاء، أي:
~~لاحق بهم، ويجوز فتحها لغة، على معنى أن الله تعالى يلحقه بهم، وهو معنى
~~صحيح.
# قال في الشرح والمبدع: غير أن الرواية هي الأولى، وهذا الدعاء قنت به عمر
~~- رضي الله عنه - وفي أوله: بسم الله الرحمن الرحيم، وفي آخره: اللهم عذب
~~كفرة أهل الكتاب الذين يصدون عن سبيلك.
# وهاتان سورتان في مصحف أبي، قال ابن سيرين: كتبهما أبي في مصحفه إلى
~~قوله: ملحق.
# زاد غير واحد: ونخلع ونترك من يكفرك. (ويزيد) مصل في قنوته: (اللهم اهدني
~~فيمن هديت) أصل الهدى: الرشاد والبيان، قال تعالى: {وإنك لتهدي إلى صراط
~~مستقيم} [الشورى: 52] فأما قوله تعالى:
# PageV01P556
# {إنك لا تهدي من أحببت ولكن الله يهدي من يشاء} [القصص: 56] فهي من الله
~~تعالى التوفيق والإرشاد. وطلب الهداية من المؤمنين مع كونهم مهتدين بمعنى
~~طلب التثبت عليها. أو بمعنى المزيد منها (وعافنا فيمن عافيت) من الأسقام
~~والبلايا.
# والمعافاة: أن يعافيك الله من الناس ويعافيهم منك (وتولنا فيمن توليت)
~~الولي: ضد العدو من تليت الشيء: إذا اعتنيت به، ونظرت إليه، كما ينظر الولي
~~في مال اليتيم، لأن الله تعالى ينظر في أمر وليه بالعناية. ويجوز أن يكون
~~من: وليت الشيء: إذا لم يكن بينه وبينه واسطة، بمعنى أن الولي يقطع الوسائط
~~بينه وبين الله تعالى حتى يصير في مقام المراقبة والمشاهدة، وهو مقام
~~الإحسان (وبارك لنا) البركة: الزيادة، وقيل: هي حلول الخير الإلهي في الشيء
~~(فيما أعطيت) ، أي: أنعمت به (وقنا شر ما قضيت إنك) سبحانك (تقضي، ولا يقضى
~~عليك) لا راد لأمره، ولا معقب لحكمه، فإنه يفعل ما يشاء، ويحكم ما يريد
~~(إنه لا يذل من واليت، ولا يعز من ms0408 عاديت، تباركت ربنا وتعاليت) رواه أحمد،
~~ولفظه له، وتكلم فيه، وأبو داود والترمذي وحسنه، من حديث الحسن بن علي قال:
~~«علمني النبي - صلى الله عليه وسلم - كلمات أقولهن في قنوت الوتر: اللهم
~~اهدني. . . إلى وتعاليت وليس فيه: ولا يعز من عاديت» ورواه البيهقي،
~~وأثبتها فيه، وتبعه المؤلف وغيره.
# والرواية إفراد الضمير، وجمعها المؤلف؛ لأن الإمام يستحب له أن يشارك
~~المأموم في الدعاء.
# وفي الرعاية: لك الحمد على ما قضيت، نستغفرك اللهم ونتوب إليك، لا ملجأ
~~ولا منجى منك إلا إليك، (اللهم إنا نعوذ برضاك من سخطك، وبعفوك من عقوبتك،
~~وبك منك) قال الخطابي:
# PageV01P557
# في هذا معنى لطيف.
# وذلك أنه سأل الله أن يجيره برضاه من سخطه.
# وهما ضدان ومتقابلان.
# وكذلك المعافاة والمؤاخذة بالعقوبة لجأ إلى ما لا ضد له، وهو الله أظهر
~~العجز والانقطاع، وفرغ منه إليه.
# فاستعاذ به منه، قال ابن عقيل: لا ينبغي أن يقول في دعائه: أعوذ بك منك؛
~~إذ حاصله أعوذ بالله من الله، وفيه نظر، إذ هو ثابت في الخبر (لا نحصي ثناء
~~عليك) ، أي: لا نحصي نعمك، والثناء بها عليك.
# ولا نبلغه، ولا نطيقه، ولا تنتهي غايته.
# والإحصاء: العد والضبط والحفظ. قال تعالى {علم أن لن تحصوه} [المزمل: 20]
~~. أي: تطيقوه.
# (أنت كما أثنيت على نفسك) : اعتراف بالعجز عن تفصيل الثناء.
# ورد إلى المحيط علمه بكل شيء جملة وتفصيلا، كما أنه تعالى لا نهاية
~~لسلطانه وعظمته.
# لا نهاية للثناء عليه، لأنه تابع للمثنى عليه.
# روى علي أن النبي. - صلى الله عليه وسلم -. كان يقول في آخر وتره: «اللهم
~~إني أعوذ برضاك من سخطك. وبمعافاتك من عقوبتك، وأعوذ بك منك لا أحصي ثناء
~~عليك أنت كما أثنيت على نفسك» رواه الخمسة ورواته ثقات.
# قال في الشرح: ويقول في قنوت الوتر، ما روي عن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - وأصحابه.
# وهو معنى ما نقله أبو الحارث: يدعو بما شاء.
# واقتصر جماعة على دعاء: اللهم اهدنا وظاهره أنه يستحب وإن لم يتعين.
# واختاره أحمد.
# ونقل المروذي أنه كان ms0409 يستحب بالسورتين. وأنه لا توقيت. (ثم يصلي على
~~النبي - صلى الله عليه وسلم -) ، نص عليه. (ولا بأس) أن يقول: و (على آله)
~~، ولا بأس أن يدعو في قنوته بما شاء غير ما تقدم نصا. (ويؤمن مأموم) على
~~قنوت إمامه إن سمعه، وإلا فيقنت لنفسه.
# PageV01P558
# (ويفرد منفرد) ، أي: مصل وحده (الضمير) فيقول: اللهم إني أستعينك، اللهم
~~اهدني إلى آخره.
# (وتحصل سنة قنوت بكل دعاء) ، ك: اللهم اغفر لي (وبآية فيها دعاء) ، ك:
~~{ربنا اغفر لنا ذنوبنا وإسرافنا في أمرنا} [آل عمران: 147] الآية. (إن
~~قصده) ، أي: الدعاء (قال أبو بكر) في روايته عن الإمام أحمد: (مهما دعا به؛
~~جاز) ما لم يكن من ملاذ الدنيا، (ثم يمسح وجهه بيديه هنا) ، أي: بعد قنوته،
~~لما روى السائب بن يزيد عن أبيه أن النبي - صلى الله عليه وسلم - «كان إذا
~~دعا رفع يديه، ومسح بهما وجهه» رواه أبو داود من رواية ابن لهيعة.
# و (كخارج صلاة) إذا دعا، لعموم حديث عمر «كان رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - إذا رفع يديه في الدعاء لم يحطهما حتى يمسح بهما وجهه» رواه
~~الترمذي، ولقوله - صلى الله عليه وسلم - في حديث ابن عباس «فإذا فرغت فامسح
~~بهما وجهك» رواه أبو داود وابن ماجه. (ويرفع يديه إذا أراد السجود) نصا؛
~~لأنه مقصود في القيام، فهو كالقراءة، ذكره القاضي.
# (وكره قنوت في غير وتر) حتى فجر روي ذلك عن: ابن مسعود، وابن عباس وابن
~~عمر، وأبي الدرداء، لما روى مسلم عن أنس «أن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~قنت شهرا يدعو على حي من أحياء العرب، ثم تركه» وروى أبو هريرة وابن مسعود
~~نحوه مرفوعا.
# وعن سعد بن طارق الأشجعي قال: «قلت لأبي: إنك قد صليت
# PageV01P559
# خلف النبي - صلى الله عليه وسلم - وأبي بكر وعمر وعثمان، وخلف علي ههنا
~~بالكوفة نحو خمس سنين؛ أكانوا يقنتون في الفجر؟ فقال: أي بني محدث» رواه
~~أحمد بإسناد صحيح والترمذي، وقال: العمل عليه عند أهل العلم، وليس فيه في
~~الفجر.
# وأما حديث أنس ms0410 - «ما زال رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يقنت في الفجر
~~حتى فارق الدنيا» رواه أحمد وغيره - فيحمل على أنه أراد طول القيام، فإنه
~~يسمى قنوتا، أو أنه كان يقنت إذا دعا لقوم، أو دعا عليهم، للجمع بينهما،
~~يؤيده ما روى سعد عن أبي هريرة «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - كان لا
~~يقنت في الفجر إلا إذا دعا لقوم، أو دعا عليهم» وكذلك ما روي عن عمر - أنه
~~كان يقنت في الفجر بمحضر من الصحابة وغيرهم - يحمل على أنه كان في أوقات
~~النوازل، ولأنها صلاة مفروضة، فلم يسن فيها كبقية الصلوات (إلا أن ينزل
~~بالمسلمين نازلة) ، أي: شدة من الشدائد، (غير طاعون) ؛ لأنه لم يثبت القنوت
~~في طاعون عمواس، ولا في غيره، ولأنه شهادة للإخبار، فلا يسأل رفعه، (فيسن
~~لإمام الوقت خاصة) القنوت، هذا المذهب؛ لأنه - صلى الله عليه وسلم - هو
~~الذي قنت، فيتعدى الحكم إلى من يقوم مقامه.
# (ويتجه: ويباح) القنوت في النازلة (لغيره) أي: غير الإمام، كنوابه، على
~~ما اختاره جماعة لقيامهم مقامه فيقنتون بما يناسب تلك النازلة في كل مكتوبة
~~لفعل النبي - صلى الله عليه وسلم - في حديث ابن عباس رواه مسلم وأبو داود.
# وعليه: فيقول في قنوته: نحو ما روي عن ابن عمر أنه كان يقول: اللهم اغفر
~~للمؤمنين والمؤمنات، والمسلمين والمسلمات، وألف بين قلوبهم، وأصلح ذات
~~بينهم،
# PageV01P560
# وانصرهم على عدوك وعدوهم، اللهم العن كفرة أهل الكتاب الذين يكذبون رسلك،
~~ويقاتلون أولياءك، اللهم خالف بين كلمتهم، وزلزل أقدامهم، وأنزل بهم بأسك
~~الذي لا يرد عن القوم المجرمين. (فيما عدا الجمعة) من الصلوات، لرفع تلك
~~النازلة، وأما الجمعة؛ فيكفي الدعاء في آخر الخطبة (ويجهر به) ، أي: القنوت
~~للنازلة (في) صلاة (جهرية) كالقراءة، وإن قنت في النازلة كل إمام جماعة، أو
~~كل مصل؛ لم تبطل صلاته؛ لأنه من جنس الصلاة، كما لو قال: آمين رب العالمين
~~(واستحب) الإمام (أحمد أن يدع) ، أي: يترك (الإمام) فعل (الأفضل عنده) أي:
~~في مذهبه (تألفا للمأموم) (ك) ما لو أم جماعة ms0411 في تراويح، وكانوا لا يرون
~~القنوت في الوتر في النصف الأول من رمضان كالشافعية، فيترك (قنوت وتر)
~~استعطافا لهم، (وقاله) ، أي: قال (الشيخ) تقي الدين: إنه مستحب، وكذلك لو
~~أم جماعة يرون القنوت في الفجر قنت بهم أو أم بمن يرى القنوت في الوتر قبل
~~الركوع فيقنت بهم كذلك تأليفا لهم (وقال) الشيخ تقي الدين (إلا أن يكون
~~الإمام مطاعا) كالسلطان والأمير (ف) إتيانه بما هو (السنة) عنده (أولى -) ،
~~سواء رآه المأمومون أم لا.
# PageV01P561
# (ومن ائتم) وهو لا يرى القنوت في فجر (بقانت في فجر، تابع) إمامه، لحديث.
# «إنما جعل الإمام ليؤتم به» (وأمن) على دعاء إمامه (إن سمع) صوته كما لو
~~قنت لنازلة، لحديث ابن عباس: «قنت رسول الله - صلى الله عليه وسلم -. شهرا
~~متتابعا في الظهر والعصر، والمغرب والعشاء، والصبح في دبر كل صلاة، إذا
~~قال: سمع الله لمن حمده في الركعة الأخيرة؛ يدعو على أحياء من بني سليم على
~~رعل وذكوان وعصية، ويؤمن من خلفه» رواه أبو داود والحاكم، وقال: صحيح على
~~شرط البخاري. (وإلا) يسمع صوت إمامه (دعا) كقراءة. (وسن قوله إذا سلم من
~~وتر سبحان الملك القدوس؛ ثلاثا) زاد الشيخ تقي الدين وغيره: رب الملائكة
~~والروح، (ويرفع صوته بثالثة) للخبر، رواه أحمد عن عبد الرحمن بن أبزى.
### | [فصل وقت التراويح وعددها]
# (فصل) (ووقت) ال (تراويح: ما بين صلاة عشاء ووتر) على الصحيح من المذهب.
~~(والأفضل) فعل التراويح (بعد سنتها) أي: العشاء.
# قال المجد في شرحه: لأن سنة العشاء يكره تأخيرها عن وقت العشاء المختار
~~فكان إتباعها لها أولى، وأما التراويح؛ فلا يكره مدها وتأخيرها بعد نصف
~~الليل، فهي بالوتر أشبه.
# فلا تصح التراويح قبل صلاة العشاء، فمن صلى العشاء، ثم التراويح، ثم ذكر
~~أنه صلى العشاء محدثا؛ أعاد التراويح لأنها سنة تفعل بعد مكتوبة، فلم تصح
~~قبلها كسنة العشاء، وإن طلع الفجر فات وقتها، وظاهر كلامهم: لا تقضى.
# وإن صلى التراويح بعد العشاء، وقبل سنتها.
# صح
# PageV01P562
# جزما.
# قال في شرح الإقناع: قلت: وكذا لو صلاها ms0412 بعد الوتر، وقبل الفجر. (وهي)
~~سنة مؤكدة سنها رسول الله - صلى الله عليه وسلم - وليست محدثة لعمر، ففي
~~المتفق عليه من حديث عائشة: «أن النبي: - صلى الله عليه وسلم - صلاها
~~بأصحابه، ثم تركها خشية أن تفرض» وهي من أعلام الدين الظاهرة، سميت بذلك؛
~~لأنهم كانوا يجلسون بين كل أربع يستريحون، وقيل: هي مشتقة من المراوحة،
~~وهي: التكرار في الفعل.
# (عشرون ركعة برمضان) ، لما روى مالك عن يزيد بن رومان قال: كان الناس
~~يقومون في زمن عمر في رمضان بثلاث وعشرين ركعة والسر فيه؛ أن الراتبة عشر،
~~فضوعفت في رمضان؛ لأنه وقت جد وهذا في مظنة الشهرة بحضرة الصحابة فكان
~~إجماعا.
# وروى أبو بكر عبد العزيز في كتابه الشافي عن ابن عباس «أن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - كان يصلي في شهر رمضان عشرين ركعة» (ولا بأس بزيادة) على
~~العشرين نصا.
# قال عبد الله بن أحمد: رأيت أبي يصلي في رمضان ما لا أحصي، وكان عبد
~~الرحمن بن الأسود يقوم بأربعين ركعة، ويوتر بعدها بسبع. (وتسن) صلاة
~~التراويح (جماعة) ؛ لأن عمر جمع الناس على أبي بن كعب، فصلى بهم التراويح،
~~(يسلم من كل ثنتين) بنية التراويح في أول كل ركعتين.
# (وفي رواية ل) الإمام (أحمد تشعر بالوجوب) ، أي: وجوب نية التراويح، على
~~الصحيح من المذهب. (بنيتها) ، أي: التراويح (في أول كل ركعتين) ،
# PageV01P563
# لحديث «صلاة الليل مثنى مثنى» فينوي أنهما من التراويح، أو من قيام
~~رمضان، (ويستراح بين كل أربع) ركعات بجلسة يسيرة، (ولا بأس بترك استراحة)
~~بينها، (ولا يسن دعاء إذا استراح) لعدم وروده، ولا يكره الدعاء بعد
~~التراويح، خلافا لابن عقيل، لعموم: {فإذا فرغت فانصب} [الشرح: 7] (وفعلها
~~بمسجد) أفضل؛ لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - صلاها مرة ثلاث ليال
~~متوالية، كما روت عائشة، ومرة ثلاث ليال متفرقة، كما رواه أبو ذر، وقال: من
~~قام مع الإمام حتى ينصرف حسب له قيام ليلة وكان أصحابه يفعلونها في المسجد
~~أوزاعا في جماعات متفرقة في عهده، وجمع عمر الناس على أبي، وتابعه الصحابة ms0413
~~على ذلك ومن بعدهم. (و) فعلها (أول ليل أفضل) ؛ لأن الناس كانوا يقومون على
~~عهد عمر أوله (ويوتر بعدها) ، أي: التراويح (في الجماعة ندبا) ، لحديث أبي
~~ذر، وتقدم.
# (والأفضل لمن له تهجد غير إمام) كمأموم ومنفرد (أن يوتر بعده) ، لقوله -
~~صلى الله عليه وسلم -: «اجعلوا آخر صلاتكم بالليل وترا» متفق عليه. (وإن
~~أحب) من له تهجد (متابعة الإمام) في وتره؛ (قام إذا سلم) الإمام (فشفعها)
~~أي: الركعة الوتر (بأخرى) ثم إذا تهجد أوتر، فينال فضيلة الإمام حتى ينصرف،
~~وفضيلة جعل وتره آخر صلاة. (وإن أوتر) وحده أو مع الإمام (ثم أراد التهجد
~~لم ينقض) ، أي: لم يشفع (وتره بركعة وصلى) تهجده، (ولم يوتر) ، لحديث «لا
~~وتران في ليلة» رواه أحمد وأبو داود.
# وصح أنه - صلى الله عليه وسلم - «كان يصلي بعد الوتر ركعتين» وسئلت عائشة
~~عن
# PageV01P564
# الذي ينقض وتره. فقالت: ذاك الذي يلعب بوتره رواه أبو سعيد وغيره.
# (وكره تطوع بين تراويح) نص عليه.
# روي عن جمع من الصحابة.
# وذكر لأبي عبد الله رخصة فيه عن بعض الصحابة.
# فقال: هذا باطل.
# وروى الأثرم عن أبي الدرداء أنه أبصر قوما يصلون بين التراويح، فقال: ما
~~هذه الصلاة أتصلي وإمامك بين يديك؟ ، ليس منا من رغب عنا.
# و (لا) يكره (طواف) بين التراويح.
# ولا بعدها وسكان أهل مكة يطوفون بين كل ترويحتين أسبوعا.
# ويصلون ركعتي الطواف. (ولا) يكره (تعقيب. وهو صلاته بعدها) . أي:
~~التراويح (وبعد وتر جماعة) سواء طال الفصل أو قصر.
# نص عليه في رواية الجماعة، ولو رجعوا إلى ذلك قبل النوم، أو لم يؤخروه
~~إلى نصف الليل، لقول أنس: لا ترجعوا إلا لخير ترجونه، وكان لا يرى به بأسا.
# ولأنه خير وطاعة فلم يكره.
# كما لو أخروه إلى آخر الليل. (وسن أن لا ينقص عن ختمة في تراويح) ليسمع
~~الناس جميع القرآن. (ولا) يسن أن (يزيد) الإمام على ختمة، كراهية المشقة
~~على من خلفه، نقله في الشرح عن القاضي.
# وقال أحمد: يقرأ بالقوم في شهر رمضان ما يخف عليهم ولا ms0414 يشق. سيما في
~~الليالي القصار. (إلا أن يوتروا) زيادة على ذلك. (و) سن أن (يبتدئها) . أي:
~~التراويح (أول ليلة بسورة القلم) يعني: {اقرأ باسم ربك} [العلق: 1] بعد
~~الفاتحة.
# لأنه أول ما نزل من القرآن، (فإذا سجد) للتلاوة (قام فقرأ من البقرة) نص
~~عليه.
# PageV01P565
# والظاهر: أنه بلغه أثر في ذلك، (ويختم آخر ركعة من التراويح ويدعو عقبها)
~~بدعاء القرآن (قبل ركوعه) نص عليه، واحتج بأنه رأى أهل مكة وسفيان بن عيينة
~~يفعلونه. قال العباس بن عبد العظيم: أدركت الناس بالبصرة يفعلونه وبمكة.
~~وذكر عن عثمان، وهو: اللهم ارحمني بالقرآن واجعله لي إماما ونورا وهدى
~~ورحمة، اللهم ذكرني منه ما نسيت وعلمني منه ما جهلت، وارزقني تلاوته آناء
~~الليل والنهار، واجعله لي حجة يا رب العالمين رواه أبو منصور المظفر أبو
~~الحسين في فضائل القرآن وأبو بكر الضحاك في الشمائل. لكن قال ابن الجوزي:
~~حديث معضل. وقال: لا أعلم ورد عن النبي - صلى الله عليه وسلم - في ختم
~~القرآن حديث غيره.
# انتهى.
# ولم أر في كلام الأصحاب ما قيل بدعاء القرآن، بل نقلوا عن الفضل بن زياد
~~أنه سأل الإمام: بم أدعو؟ قال: بما شئت.
# لكن قال البيهقي في شعب الإيمان: قد تساهل أهل الحديث في قبول ما ورد من
~~الدعوات، وفضائل الأعمال، ما لم يكن في رواية من يعرف بوضع الحديث والكذب
~~في الرواية.
# انتهى.
# والمختار: الدعاء بالمأثور، لأنه - صلى الله عليه وسلم - «أوتي جوامع
~~الكلم» ولم يدع حاجة إلى غيره، (ويرفع يديه) إذا دعا، لما سبق، (ويطيل)
~~القيام، نص عليه.
# في رواية الفضل بن زياد، ويعظ بعد الختم نصا.
# وقيل لأحمد: يختم في الوتر ويدعو؟ فسهل فيه.
# وقراءة الأنعام في ركعة كما يفعله بعض الناس؛ بدعة إجماعا.
# PageV01P566
### | [فصل صلاة الليل]
# (فصل) (وصلاة الليل) أي: النفل المطلق فيه (أفضل من صلاة) نفل مطلق ب
~~(نهار) ، لحديث مسلم عن أبي هريرة مرفوعا «أفضل الصلاة بعد الفريضة صلاة
~~الليل» ولأنه محل الغفلة، وعمل السر أفضل من عمل العلانية، وفيه ساعة لا
~~يوافقها رجل ms0415 مسلم يسأل الله خيرا من الدنيا والآخرة إلا أعطاه إياه.
~~(ووقته) أي: النفل (من غروب) شمس (لطلوع فجر) ثان، نص عليه. (و) فعله (بعد
~~نوم أفضل) منه قبله، (والتهجد: ما) كان (بعد نوم، والناشئة) : ما كان (بعد
~~رقدة) .
# قال أحمد: الناشئة لا تكون إلا بعد رقدة، ومن لم يرقد فلا ناشئة له،
~~وقال: هي أشد وطئا، أي: تثبتا، تفهم ما تقرأ، وتعي ذلك. (ونصفه) ، أي:
~~الليل (الآخر: أفضل من) نصفه (الأول) ، لحديث مسلم: «ينزل ربنا تبارك
~~وتعالى كل ليلة إلى سماء الدنيا إذا مضى شطر الليل أو ثلثاه، فيقول: من
~~يدعوني فأستجيب له؟ من يسألني فأعطيه؟ من يستغفرني فأغفر له؟» وفي رواية
~~عمرو بن عبسة قال: قلت: «يا رسول الله، أي الليل أسمع؟ قال: جوف الليل
~~الآخر، فصل ما شئت وفي رواية: حين يبقى ثلث الليل الآخر» قال ابن حبان في
~~صحيحه: يحتمل أن يكون النزول في بعض الليالي هكذا، وفي بعضها هكذا، أو نصفه
~~الآخر أفضل (من الثلث الأوسط) ، للخبر. (والثلث بعد النصف) ، أي: الذي يلي
~~النصف الأول (أفضل مطلقا) ، أي: سواء ضم إليه السدس السادس أو لا، لحديث:
~~«أفضل الصلاة صلاة داود؛ كان ينام نصف الليل، ويقوم ثلثه، وينام سدسه» وأما
~~حديث أبي ذر - وقد سئل: «أي
# PageV01P567
# الليل أفضل؟ فقال: ثلث الليل الأوسط؛ قيل له: ومن يطيق ذلك؟ قال: من خاف
~~أدلج» رواه سعيد -؛ فغيره أصح منه، وهذا موقوف.
# وفي حديث ابن عباس في صفة تهجده - صلى الله عليه وسلم - «أنه نام حتى
~~انتصف الليل أو قبله بقليل، ثم استيقظ فوصف تهجده، وقال: ثم أوتر، ثم اضطجع
~~حتى جاءه المؤذن» .
# (وسن قيام الليل) لحديث «عليكم بقيام الليل فإنه دأب الصالحين قبلكم، وهو
~~قربة لكم إلى ربكم، ومكفرة للسيئات، ومنهاة عن الإثم» رواه الحاكم وصححه،
~~وقال: على شرط البخاري. (و) سن (افتتاحه) ، أي: قيام الليل (بركعتين
~~خفيفتين) ، لحديث أبي هريرة مرفوعا «إذا قام أحدكم من الليل فليستفتح صلاته
~~بركعتين خفيفتين» رواه أحمد ومسلم وأبو داود. (و) سن (نيته) ، أي: ms0416 قيام
~~الليل (عند) إرادة (نومه) ، لحديث أبي الدرداء مرفوعا «من نام ونيته أن
~~يقوم؛ كتب له ما نوى، وكان نومه صدقة عليه» حديث حسن رواه أبو داود
~~والنسائي. (وكان) قيام الليل (واجبا على النبي - صلى الله عليه وسلم -) ،
~~لقوله تعالى: {قم الليل إلا قليلا} [المزمل: 2] الآية، (ولم ينسخ) وجوبه
~~عليه، قال في الإنصاف: على الصحيح من المذهب، ذكره أبو بكر وغيره، قال
~~القاضي: وهو ظاهر كلام أحمد.
# انتهى.
# والوتر غير قيام الليل، استظهره في الإقناع في فصل الخصائص. (وتكره
~~مداومة قيامه) ، أي: الليل كله، لأنه لا بد في قيامه كله من ضرر أو تفويت
~~حق.
# وعن أنس: «ليصل أحدكم نشاطه، فإذا كسل أو فتر فليقعد» كسل: بكسر السين.
# وعن عائشة
# PageV01P568
# مرفوعا «خذوا من العمل ما تطيقون، فوالله لا يسأم الله حتى تسأموا» متفق
~~على ذلك.
# وقال - صلى الله عليه وسلم - لعبد الله بن عمرو بن العاص: «يا عبد الله،
~~ألم أخبر أنك تصوم النهار، وتقوم الليل؟ قلت: بلى يا رسول الله، قال: فلا:
~~تفعل؛ صم وأفطر، وقم ونم، فإن لجسدك عليك حقا، ولزوجك عليك حقا» متفق عليه.
# (ولا يقومه) أي: الليل (كله) لحديث عائشة: ما علمت «رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - قام ليلة حتى الصباح» وظاهره حتى ليالي العشر، واستحبه الشيخ
~~تقي الدين، وقال: قيام بعض الليالي كلها؛ مما جاءت به السنة، (إلا ليلة
~~عيد) فطر أو أضحى، وفي معناها ليلة النصف من شعبان، للخبر.
# (ومن شق عليه عبادة) من صيام أو صلاة أو حج أو غيرها (ففعلها) أي: تلك
~~العبادة؛ (فهو) أي: فعلها مع المشقة، (أفضل) من فعلها (ممن لا تشق عليه،
~~لاعتيادها) إذ من اعتاد شيئا يسهل عليه فعله، وإن كان عسرا على غيره، ولأن
~~للمكره نفسه عملين: جهاد وطاعة، ولذلك كان له أجران في قول النبي - صلى
~~الله عليه وسلم -: «من تعلم القرآن، وهو كبير يشق عليه؛ فله أجران» وهذا
~~قول عطاء وطائفة من الصوفية. (واختار جمع) من أصحابنا (عكسه) منهم: الشيخ
~~تقي الدين، وهو قول ms0417 الجنيد وجماعة من عباد البصرة، فالباذل لذلك طاعته
~~ومحبته أفضل؛ لأن مقامه في طمأنينة النفس أفضل من أعمال متعددة، ولأنه من
~~أرباب المنازل والمقامات، والآخر من أرباب السلوك والبدايات. (وسن تنفل بين
~~العشائين) ، وهو من قيام الليل؛ لأن الليل من
# PageV01P569
# المغرب إلى طلوع الفجر الثاني، لقول أنس بن مالك في قوله تعالى: {تتجافى
~~جنوبهم عن المضاجع} [السجدة: 16] الآية. قال: كانوا يتنفلون بين المغرب
~~والعشاء يصلون رواه أبو داود.
# قال عبد الله: كان أبي ساعة يصلي عشاء الآخرة ينام نومة خفيفة، ثم يقوم
~~إلى الصباح يصلي ويدعو، وقال: ما سمعت بصاحب حديث لا يقوم بالليل. (و) سن
~~(أن يكون له تطوعات يداوم عليها، ويقضيها بفوت) لقول عائشة: كان رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم - إذا عمل عملا أثبته، وكان إذا نام من الليل أو مرض؛
~~صلى من النهار ثنتي عشرة ركعة رواه مسلم.
# واستحب الإمام أحمد أن يكون له ركعات معلومات من الليل والنهار (إذا نشط
~~طولها، وإلا) بأن لم ينشط؛ (خففها) ، لحديث: «أحب العمل إلى الله أدومه وإن
~~قل» . (و) سن أن (يقضي تهجده قبل ظهر) ، لما روى: أحمد، ومسلم، وأهل السنن،
~~عن عمر مرفوعا: «من نام عن حزبه من الليل، أو عن شيء منه، فقرأه ما بين
~~صلاة الفجر وصلاة الظهر؛ كتب له ما كان قرأه من الليل» .
# (و) سن (أن يقول عند صباح ومساء) ما ورد، قال الموفق البغدادي في ذيل
~~فصيح ثعلب: الصباح عند العرب: من نصف الليل الأخير إلى الزوال، ثم المساء:
~~إلى آخر نصف الليل.
# انتهى. ومن الوارد في ذلك: {قل هو الله أحد} [الإخلاص: 1] والمعوذتين؛
~~ثلاث مرات، حين يمسي وحين يصبح، وأنه يكفي من كل شيء.
# وعن عثمان مرفوعا: «ما من عبد يقول في صباح كل يوم، ومساء كل ليلة:
# PageV01P570
# بسم الله الذي لا يضر مع اسمه شيء في الأرض ولا في السماء، وهو السميع
~~العليم: ثلاث مرات؛ لا يضره شيء» رواه أبو داود وغيره.
# وعنه - صلى الله عليه وسلم -: «من قال إذا أصبح ms0418 وإذا أمسى: رضيت، بالله
~~ربا، وبالإسلام دينا، وبمحمد - صلى الله عليه وسلم - نبيا؛ إلا كان حقا على
~~الله أن يرضيه» رواه أبو داود، وابن ماجه، وزاد: يوم القيامة وعنه - صلى
~~الله عليه وسلم -: «من قال حين يصبح: اللهم ما أصبح بي من نعمة؛ فمنك وحدك
~~لا شريك لك، فلك الحمد، ولك الشكر؛ فقد أدى شكر يومه ومن قال مثل ذلك حين
~~يمسي؛ فقد أدى شكر ليلته» ` رواه أبو داود. (و) سن أن يقول عند (نوم
~~وانتباه) منه ما ورد، ومنه: حديث حذيفة «كان رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - إذا أخذ مضجعه من النوم؛ وضع يده تحت خده، ثم يقول: اللهم باسمك
~~أموت وأحيا. واذا استيقظ؛ قال: الحمد لله الذي أحيانا بعدما أماتنا، وإليه
~~النشور» رواه البخاري. (و) سن أن يقول عند (سفر ما ورد) ، ومنه: حديث مسلم
~~عن ابن عمر: «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - كان إذا استوى على بعيره
~~خارجا إلى سفر؛ كبر ثلاثا ثم قال: سبحان الذي سخر لنا هذا، وما كنا له
~~مقرنين، وإنا إلى ربنا لمنقلبون، اللهم إني أسألك في سفري هذا البر
~~والتقوى، ومن العمل ما ترضى، اللهم هون علينا سفرنا هذا، واطو عنا بعده،
~~اللهم أنت الصاحب في السفر، والخليفة في الأهل، اللهم إني أعوذ من وعثاء
~~السفر، وكآبة المنظر، وسوء المنقلب في المال والأهل، وإذا رجع؛ قالهن، وزاد
~~فيهن: آيبون تائبون لربنا حامدون» ومعنى مقرنين: مطيقين.
# PageV01P571
# (ومنه) أي: الوارد (بعد انتباه) من نوم: «لا إله إلا الله، وحده لا شريك
~~له، له الملك، وله الحمد، وهو على كل شيء قدير، الحمد لله، وسبحان الله،
~~ولا إله إلا الله، والله أكبر، ولا حول ولا قوة إلا بالله ثم إن قال: اللهم
~~اغفر لي، أو دعا؛ استجيب له، فإن توضأ وصلى؛ قبلت صلاته» رواه البخاري.
# ومنه: «الحمد لله الذي أحياني بعد ما أماتني وإليه النشور» ) رواه
~~البخاري عن حذيفة بن اليمان.
# وعن أبي ذر مرفوعا: «لا إله إلا أنت، لا شريك لك، سبحانك، ms0419 أستغفرك لذنبي
~~وأسألك رحمتك، اللهم زدني علما، ولا تزغ قلبي بعد إذ هديتني، وهب لي من
~~لدنك رحمة، إنك أنت الوهاب» .
# تتمة: سن أن يقال لمسافر سفرا مباحا: أستودع الله دينك، وأمانتك، وخواتيم
~~عملك، وزودك الله التقوى.
### | [فرع أول ما يحاسب به العبد صلاته]
# (فرع: أول ما يحاسب به العبد صلاته؛ فإن صلحت أفلح) ونجا، (وإلا) تصلح
~~خاب وخسر، (وإذا نقص فرضه) بسبب من الأسباب، كعدم خشوع أو غفلة أو عبث
~~(كمل) نقصه (من نفله) ، ولذلك شرعت النوافل، وندب الإكثار منها، (وكذا باقي
~~أعماله) من زكاة وحج إذا نقص من فرض ذلك كمل من نفله بمحض فضل الله تعالى.
### | [فصل صلاة الليل والنهار مثنى مثنى]
# (فصل) (وصلاة ليل ونهار مثنى) أي: يسلم فيها من كل ركعتين، لحديث ابن عمر
~~مرفوعا «صلاة الليل والنهار مثنى» رواه الخمسة، واحتج به أحمد. ولا يعارضه
~~حديث «صلاة الليل مثنى مثنى»
# PageV01P572
# متفق عليه.
# لأنه وقع جوابا لسؤال سائل عينه في سؤاله، ومثل هذا لا يكون مفهومه حجة
~~باتفاقنا، ولأنه سيق لبيان حكم الوتر، فلذلك خصه بالليل، ولأنها صلاة نفل
~~فكانت سنتها بركعتين، كتحية المسجد والتراويح، ولأن تجاوز الركعتين يتعرض
~~به لكثرة السهو، والاقتصار عليهما أبعد منه فكان أولى، والنصوص الواردة
~~بمطلق الأربع سردا: سنة الظهر القبلية والبعدية، وسنة العصر، لا تنفي فضل
~~الفصل بالسلام. (وإن تطوع بأربع نهارا؛ فلا بأس) لحديث أبي أيوب مرفوعا
~~«كان يصلي قبل الظهر أربعا لا يفصل بينهن بتسليم» رواه أبو داود وابن ماجه.
~~(و) كون الأربع (بتشهدين) كسنة الظهر والعصر (أولى من سردها) ؛ لأنه أكثر
~~عملا. (ويقرأ في كل ركعة) من أربع تطوع بها نهارا (مع الفاتحة سورة) كسائر
~~التطوعات. (وإن زاد على أربع) ركعات (نهارا) ؛ صح، وكره (أو) زاد على
~~(ثنتين ليلا ولو جاوز ثمانيا) نهارا أو ليلا (بسلام واحد؛ صح) ذلك؛ لأنه -
~~صلى الله عليه وسلم - «قد صلى الوتر خمسا وسبعا وتسعا بسلام واحد» وهو،
~~تطوع، فألحق به سائر التطوعات.
# وعن أم هانئ مرفوعا «صلى يوم الفتح الضحى ms0420 ثماني ركعات لم يفصل بينهن» ولا
~~ينافيه ما روي عنها أيضا «أنه سلم من ركعتين» لإمكان التعدد (وكره)
~~للاختلاف فيه، إلا في الوتر والضحى لوروده. (ويصح تطوع بركعة ونحوها) كثلاث
~~وخمس، لقوله - صلى الله عليه وسلم -: «الصلاة خير موضوع استكثر أو أقل»
~~رواه ابن حبان في صحيحه.
# وعن عمر أنه دخل المسجد فصلى ركعة، فتبعه رجل، فقال: يا أمير المؤمنين،
~~إنما صليت ركعة، قال: هو تطوع، فمن
# PageV01P573
# شاء زاد، ومن شاء نقص وصح عن اثني عشر من الصحابة تقصير الوتر ركعة،
~~(وكره) له ذلك.
# جزم به في الإقناع لحديث: «صلاة الليل والنهار مثنى مثنى» والمراد غير
~~الوتر. (و) يصح تطوع (جالسا) ولو غير معذور، و (لا) يصح تنفله (مضطجعا) .
# قاله الشيخ تقي الدين، وجزم به في الرعايتين والإفادات؛ لأنه لم ينقل،
~~ودلت النصوص على افتراض الركوع والسجود عنهما، (غير معذور) ، فإن كان
~~معذورا، صحت صلاته مضطجعا.
# (وأجر) صلاة (قاعد غير معذور نصف) أجر (صلاة قائم) ، لحديث «من صلى قائما
~~فهو أفضل، ومن صلى قاعدا فله أجر نصف القائم» متفق عليه.
# وأما المعذور؛ فأجره قاعدا كأجره قائما للعذر. (وسن تربعه) أي: المصلي
~~جالسا لعذر أو غيره (بمحل قيام) ، لحديث عائشة «رأيت النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - يصلي متربعا» رواه النسائي وغيره، وصححه ابن حبان والحاكم، وقال على
~~شرط الشيخين. (و) إذا فرغ من القراءة (إن شاء) ركع من قعود، وإن شاء (قام
~~فركع) ؛ لأنه - صلى الله عليه وسلم - فعل الأمرين. (و) سن له أيضا (ثني
~~رجليه بركوع) أي: في حال ركوع (وسجود) ، روي عن أنس، (وكثرتهما) ، أي:
~~الركوع والسجود (أفضل من طول قيام) ، وقيل: عكسه، وقال الشيخ تقي الدين:
~~التحقيق أن ذكر القيام، وهو: القراءة أفضل من ذكر الركوع والسجود، وهو
~~الذكر والدعاء، وأما نفس الركوع والسجود؛ فأفضل من نفس القيام، فاعتدلا،
~~وكهذا كانت صلاته - صلى الله عليه وسلم - معتدلة، فكان إذا أطال القيام
~~أطال الركوع والسجود بحسب
# PageV01P574
# ذلك حتى يتقاربا (إلا ما ورد) عنه - صلى الله عليه وسلم - (تطويله) كصلاة ms0421
~~كسوف، (فاتباعه أفضل) ، لحديث: «أقرب ما يكون العبد من ربه وهو ساجد» وأمر
~~- صلى الله عليه وسلم - بالاستكثار من السجود في غير حديث، ولأنه في نفسه
~~آكد وأفضل؛ لأنه يجب في الفرض والنفل، ولا يباح بحال إلا لله تعالى، بخلاف
~~القيام، فإنه يباح للوالدين والعالم وسيد القوم. (ولا بأس بصلاة تطوع
~~جماعة) كما تفعل فرادى لأنه - صلى الله عليه وسلم - فعل الأمرين كليهما،
~~وكان أكثر تطوعاته منفردا، قاله في الشرح.
# قال في الاختيارات وما سن فعله منفردا، كقيام الليل، وصلاة الضحى ونحو
~~ذلك؛ إن فعله جماعة في بعض الأحيان؛ فلا بأس بذلك، لكن لا يتخذ سنة راتبة.
~~(وإسراره) ، أي: التطوع (أفضل) ، ويكره الجهر به نهارا، لحديث «صلاة النهار
~~عجماء» والمراد: غير الكسوف والاستسقاء، بدليل ما يأتي في بابهما. (سيما
~~لخائف) بجهره بالتطوع (رياء) فيسره دفعا للمفسدة.
# (وجاز جلوس لمبتدئ نفلا قائما كعكسه) ، لقول عائشة «إن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - لم يمت حتى كان كثيرا من صلاته، وهو جالس» رواه مسلم.
# وسومح في التطوع ترك القيام ترغيبا في تكثيره. (وسن استغفار بسحر وإكثار
~~منه) ، لقوله تعالى {وبالأسحار هم يستغفرون} [الذاريات: 18] وسيد
~~الاستغفار: «اللهم أنت ربي لا إله إلا أنت، خلقتني وأنا عبدك، وأنا على
~~عهدك ووعدك ما استطعت، أعوذ بك
# PageV01P575
# من شر ما صنعت. أبوء لك بنعمتك علي، وأبوء بذنبي فاغفر لي: فإنه لا يغفر
~~الذنوب إلا أنت» قال في الفروع: وظاهره: يقوله كل أحد، وكذا ما في معناه.
# وقال الشيخ تقي الدين: تقول المرأة أمتك بنت عبدك، أو بنت أمتك: وإن كان
~~قولها عبدك له مخرج في العربية بتأويل شخص.
### | [فصل صلاة الضحى]
# (فصل) (تسن صلاة الضحى) ، لما روى أبو هريرة: «أوصاني خليلي رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - بثلاث: صيام ثلاثة أيام من كل شهر، وركعتي الضحى، وأن
~~أوتر قبل أن أنام» رواه أحمد ومسلم. وعن أبي الدرداء نحوه. متفق عليه.
# (غبا) بأن يصليهما في بعض الأيام دون بعض، نص عليه في رواية المروذي، وهو
~~الصحيح من المذهب، ms0422 وعليه جمهور الأصحاب، قال في الهداية: لا تستحب المداومة
~~عليها عند أصحابنا، لحديث أبي سعيد الخدري «كان النبي. - صلى الله عليه
~~وسلم - يصلي الضحى حتى نقول: لا يدعها، ويدعها حتى نقول: لا يصليها» رواه
~~أحمد والترمذي، وقال: حسن غريب.
# ولأنها دون الفرائض والسنن المؤكدة، فلا تشبه بهما. (واستحب جموع محققون)
~~.
# منهم: الآجري، وابن عقيل وأبو الخطاب وصاحب المذهب، ومسبوك الذهب ومجمع
~~البحرين والمجد وابن حمدان وابن تميم (فعلها كل يوم، واختاره الشيخ) تقي
~~الدين (لمن لم يقم ليلا) حتى لا يفوته كل منهما، وله قاعدة في ذلك. (وأقلها
~~ركعتان) .
# لأنه لم ينقل أنه. - صلى الله عليه وسلم -
# PageV01P576
# صلاها دونها، وفي حديث أبي هريرة «وركعتي الضحى» وصلاها - صلى الله عليه
~~وسلم - أربعا كما في حديث عائشة، رواه أحمد ومسلم.
# وستا كما في حديث جابر بن عبد الله، رواه البخاري في تاريخه. (وأكثرها
~~ثمان) لحديث أم هانئ «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - عام الفتح، صلى
~~ثماني ركعات سبحة الضحى» رواه الجماعة. (ووقتها) ، أي: صلاة الضحى: (من
~~خروج) وقت (نهي) أي: ارتفاع الشمس قيد رمح «قال الله تعالى: ابن آدم اركع
~~أربع ركعات من أول النهار أكفك آخره» رواه الخمسة إلا ابن ماجه. (إلى قبيل
~~الزوال) أي: إلى دخول وقت النهي بقيام الشمس. (وأفضله) أي: وقت صلاة الضحى
~~(إذا اشتد الحر) ، لحديث «صلاة الأوابين حين ترمض الفصال» رواه مسلم. (وصلى
~~الضحى ثماني ركعات لم يفصل بينهما) بسلام (سعد بن أبي وقاص) - رضي الله عنه
~~- (ويروى عنه - صلى الله عليه وسلم -) ، «أنه صلاها كذلك سردا من غير فصل
~~بينها بسلام» . (ويتجه على هذا) أي: فعل سعد، والمروي عنه - صلى الله عليه
~~وسلم - (جواز صلاة الضحى) بتسليمة واحدة (و) جواز صلاة (التراويح بتسليمة
~~واحدة) ، وهو متجه. (و) يعضده (عبارة شرح الهداية صلى) رسول الله، (- صلى
~~الله عليه وسلم - الوتر خمسا وسبعا وتسعا بسلام واحد، وهو) أي: الوتر
~~(تطوع؛ فألحقنا به سائر التطوعات) ، لعدم الفارق.
# PageV01P577
### | [تتمة فضائل صلاة الضحى]
# تتمة: لصلاة الضحى فضائل لا تحصى، ms0423 منها: حديث أنس: أن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - قال: «من قعد في مصلاه حين ينصرف من الصبح حتى يسبح ركعتي
~~الضحى، لا يقول إلا خيرا؛ غفر له خطاياه، وإن كانت أكثر من زبد البحر» رواه
~~أبو داود، وفي الباب غيره.
# (وتسن صلاة الاستخارة) إذا هم بأمر، أطلقه الإمام والأصحاب. (ولو في خير
~~كحج وجهاد) أو غيره من العبادات وغيرها (ويبادر به) ، أي: الخير (بعدها) ،
~~أي: الاستخارة، لحديث جابر: «كان رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يعلمنا
~~الاستخارة في الأمور كلها، كما يعلمنا السورة من القرآن؛ يقول: إذا هم
~~أحدكم بالأمر؛ فليركع ركعتين من غير الفريضة وهي، أي: صلاة الاستخارة:
~~ركعتان يركعهما، ثم يقول بعدهما: اللهم إني أستخيرك بعلمك، وأستقدرك
~~بقدرتك، وأسألك من فضلك العظيم، فإنك تقدر ولا أقدر، وتعلم ولا أعلم، وأنت
~~علام الغيوب. اللهم إن كنت تعلم أن هذا الأمر - ويسميه بعينه - خير لي في
~~ديني ومعاشي، وعاقبة أمري، أو: في عاجل أمري وآجله؛ فاقدره لي، ويسره لي،
~~ثم بارك لي فيه، وإن كنت تعلم أن هذا الأمر شر لي في ديني ومعاشي، وعاقبة
~~أمري، أو: في عاجل أمري وآجله؛ فاصرفه عني، واصرفني عنه، واقدر لي الخير
~~حيث كان، ثم رضني به» رواه البخاري والترمذي، ولفظه: ثم رضني به له. (ويقول
~~فيه: مع العافية ولا يكون مع الاستخارة عازما على الأمر) الذي يستخير فيه،
~~(أو) على (عدمه؛ فإنه خيانة في التوكل ثم يستشير، فإذا ظهرت المصلحة في
~~شيء؛ فعله) ، فينجح مطلوبه.
# PageV01P578
# (وتسن صلاة الحاجة إلى الله تعالى، أو) ل (آدمي، وهما) أي: صلاة الحاجة:
~~(ركعتان) يركعهما، ثم (يثني على الله بعدها، ويصلي على النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - ثم يقول: لا إله إلا الله الحليم الكريم، لا إله إلا الله
~~العلي العظيم، سبحان الله رب العرش العظيم، الحمد لله رب العالمين، أسألك
~~موجبات رحمتك، وعزائم مغفرتك، والغنيمة من كل بر، والسلامة من كل إثم، لا
~~تدع لي ذنبا إلا غفرته، ولا هما إلا فرجته، ولا حاجة هي لك ms0424 رضى إلا قضيتها،
~~يا أرحم الراحمين) .
# لحديث عبد الله بن أبي أوفى رواه ابن ماجه والترمذي، وقال: غريب.
# (وتسن صلاة التوبة ركعتين، ثم يستغفر الله تعالى) ، لحديث: «ما من رجل
~~يذنب ذنبا، ثم يقوم فيتطهر، ثم يصلي ركعتين، ثم يستغفر الله؛ إلا غفر له،
~~ثم قرأ: {والذين إذا فعلوا فاحشة أو ظلموا أنفسهم} [آل عمران: 135] . . .
~~إلى آخر الآية» . رواه أبو داود والترمذي وحسنه، وفي إسناده مقال.
# (وكذا) تسن (ركعتا سنة وضوء عقبه) أي: الوضوء إذا لم يكن وقت نهي، لحديث
~~أبي هريرة مرفوعا «قال لبلال عند صلاة الفجر: يا بلال: حدثني بأرجى عمل
~~عملته في الإسلام، فإني سمعت دف نعليك بين يدي في الجنة؛ فقال: ما عملت
~~عملا أرجى عندي أني لم أتطهر طهورا في ساعة من ليل أو نهار إلا صليت في ذلك
~~الطهور ما كتب الله لي أن أصلي.» متفق عليه، ولفظه للبخاري.
# (ولا تسن صلاة التسبيح قال) الإمام (أحمد) : ما يعجبني؛ قيل لم؟ قال:
~~(ليس فيها شيء يصح) ، ونفض يده، كالمنكر، ولم يرها
# PageV01P579
# مستحبة.
# قال الموفق: (وإن فعلها) إنسان؛ (فلا بأس، لجواز العمل بالحديث الضعيف في
~~فضائل الأعمال) .
# قال الشيخ تقي الدين: العمل بالخبر الضعيف، بمعنى: أن النفس ترجو ذلك
~~الثواب، أو تخاف ذلك العقاب.
# ومثله: الترغيب والترهيب والمنامات، ونحو ذلك مما لا يجوز بمجرده إثبات
~~حكم شرعي، لا استحباب ولا غيره؛ لكن يجوز ذكره في الترغيب والترهيب فيما
~~علم حسنه، وقبحه بأدلة الشرع، فإنه ينفع ولا يضر، واعتقاد موجبه من قدر
~~ثواب وعقاب يتوقف على الدليل الشرعي. (واستحبها جماعة) للخبر، ويأتي.
# (وهي: أربع ركعات، يقرأ في كل ركعة بالفاتحة وسورة، ثم يسبح ويحمد ويهلل
~~ويكبر خمس عشرة مرة قبل أن يركع، ثم يقولها) ، أي: سبحان الله، والحمد لله،
~~ولا إله إلا الله، والله أكبر، (في ركوعه عشرا، ثم) يقولها (بعد رفعه منه)
~~أي: الركوع (عشرا، ثم) يقولها (كذلك) أي: عشرا (في سجوده ثم) يقولها (بعد
~~رفعه منه عشرا ثم) يقولها (في سجوده ثانيا، ثم بعد رفعه ms0425 منه قبل قيامه) ،
~~ثم يأتي بذلك في كل ركعة من الأربع. (يفعلها) أي: صلاة التسبيح، على القول
~~باستحبابها، (كل يوم مرة، فإن لم يفعل) كل يوم مرة؛ (ففي كل جمعة، فإن لم
~~يفعل) في كل جمعة مرة؛ (ففي كل شهر مرة، فإن لم يفعل) في كل شهر مرة؛ (ففي
~~كل سنة مرة، فإن لم يفعل) في كل سنة مرة؛ (ففي العمر مرة) ، لما روى أبو
~~داود والترمذي عن ابن عباس أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال للعباس
~~بن عبد المطلب: «يا عماه: ألا أعطيك؟ ألا أمنحك؟ ألا أفعل بك عشر خصال، إذا
~~أنت فعلت ذلك؛ غفر لك ذنبك: أوله
# PageV01P580
# وآخره، وقديمه وحديثه، خطؤه وعمده، صغيره وكبيره، سره وعلانيته؟ عشر
~~خصال: أن تصلي أربع ركعات.» ذكر ما تقدم.
# (وأما صلاة الرغائب) التي تفعل في ليلة أول جمعة من رجب، (وصلاة ليلة نصف
~~شعبان) الشهيرة: بالألفية؛ (فبدعة لا أصل لهما قاله الشيخ) تقي الدين،
~~(وقال: ليلة النصف من شعبان فيها فضل، وكان في السلف من يصلي فيها، لكن
~~الاجتماع فيها لإحيائها في المساجد بدعة انتهى واستحباب قيامها كليلة العيد
~~ميل) زين الدين عبد الرحمن بن رجب البغدادي ثم الدمشقي في كتابه المسمى ب
~~(اللطائف) فيما في اليوم والليلة من الوظائف، ويعضده حديث «من أحيا ليلتي
~~العيدين، وليلة النصف من شعبان؛ أحيا الله قلبه يوم تموت القلوب» رواه
~~المنذري في تاريخه، بسنده عن ابن كردوس عن أبيه.
# قال جماعة: وليلة عاشوراء، وأول ليلة رجب، وليلة نصف شعبان.
# وفي الرعاية: وليلة نصف رجب، وفي الغنية وبين الظهر والعصر، ولم يذكر ذلك
~~جماعة، وهو أظهر لضعف الأخبار، وهو قياس نصه في صلاة التسبيح وأولى.
# وفي آداب القاضي صلاة القادم، ولم يذكر أكثرهم صلاة من أراد سفرا، قاله
~~في الفروع.
### | [فصل يسن بتأكد سجود تلاوة عقب سجدة التلاوة]
# (فصل) (يسن بتأكد سجود تلاوة عقبها) أي: عقب تلاوة آية السجدة لقوله
~~تعالى {إن الذين أوتوا العلم من قبله إذا يتلى عليهم يخرون للأذقان سجدا}
~~[الإسراء: ms0426 107] وحديث ابن عمر: «كان النبي - صلى الله عليه وسلم - يقرأ
~~علينا السورة فيها السجدة، فيسجد، ونسجد معه حتى
# PageV01P581
# ما يجد أحدنا موضعا لجبهته ولمسلم في غير صلاة» وليس بواجب، لحديث زيد بن
~~ثابت: «قرأت على النبي - صلى الله عليه وسلم - والنجم، فلم يسجد فيها» رواه
~~الجماعة.
# وللدارقطني «فلم يسجد منا أحد» ، وروى البخاري أن عمر قرأ يوم الجمعة على
~~المنبر سورة النحل، حتى إذا جاء السجدة؛ نزل فسجد، فسجد الناس، حتى إذا
~~كانت الجمعة القابلة؛ قرأ بها، حتى إذا جاء السجدة قال: يا أيها الناس إنما
~~نمر بالسجود، فمن سجد فقد أصاب، ومن لم يسجد فلا إثم عليه، ولم يسجد عمر
~~ورواه مالك في الموطإ " وقال فيه: إن الله لم يفرض علينا السجود إلا أن
~~نشاء ولم يسجد، ومنعهم أن يسجدوا، وكان بمحضر من الصحابة، ولم ينكر؛ فكان
~~إجماعا والأوامر به محمولة على الندب.
# وقوله {إنما يؤمن بآياتنا الذين إذا ذكروا بها خروا سجدا} [السجدة: 15]
~~المراد به: التزام السجود واعتقاده، فإن فعله ليس شرطا في الإيمان إجماعا،
~~ولذلك قرنه بالتسبيح. (لقارئ ومستمع) له (وهو من يقصد السماع) في الصلاة
~~وغيرها، حتى في طواف.
# و (لا) يسن السجود ل (سامع) من غير قصد الاستماع، روي عن عثمان وابن عباس
~~وعمران بن حصين، قال عثمان: إنما السجدة على من استمع، وقال ابن مسعود
~~وعمران: ما جلسنا لها وما روي عن ابن عمر إنما السجدة على من سمعها؛ محمول
~~على ما إذا قصد. (وشرط) لاستحباب السجود (كون قارئ يصلح إماما للمستمع) أي:
~~يجوز اقتداؤه به، ولو في نفل، (فلا يسجد)
# PageV01P582
# مستمع (إن لم يسجد) تال، لما روى عطاء «أن رجلا من الصحابة قرأ سجدة، ثم
~~نظر إلى النبي - صلى الله عليه وسلم - فقال: إنك كنت إمامنا، ولو سجدت
~~سجدنا معك» رواه الشافعي مرسلا، وفيه إبراهيم بن يحيى، وفيه كلام.
# وقال ابن مسعود لتميم وهو غلام، فقرأ عليه سجدة، فقال: اسجد فإنك إمامنا
~~رواه البخاري تعليقا. (ولا) يسجد مستمع (قدامه) أي: القارئ، (أو عن ms0427 يساره
~~مع خلو يمينه) ، أي: التالي عن ساجد معه؛ لعدم صحة الائتمام به إذن، فإن
~~سجد عن يمينه معه جاز، وكذا عن يساره مع من عن يمينه. (ويتجه: ولا) يسجد
~~مستمع إذا كان (خلفه) ، أي: القارئ فذا أو خلف الصف (فذا) قياسا على صلاة
~~الجنازة وهو متجه. (ولا) يسجد (رجل) مستمع ولا خنثى (لتلاوة امرأة و) تلاوة
~~(خنثى) ، لعدم صحة ائتمامه بهما. (ويسجد) مستمع من رجل وامرأة وخنثى،
~~(لتلاوة) رجل أمي ولتلاوة (زمن) ؛ لأن قراءة الفاتحة والقيام ليسا ركنا في
~~السجود ولتلاوة مميز، لصحة إمامته في النفل. (ويتجه) أنه (لا) يسجد مستمع
~~لتلاوة (فاسق) ؛ لأنه لا يصح الاقتداء به في الصلاة، لكن قوة التعليل فيما
~~يأتي آنفا تقتضي عدم اعتبار العدالة في القارئ، لعدم تأثير خيانته في شيء،
~~فهو مأمون الغائلة في هذا السجود.
# PageV01P583
# (ولا يضر رفع رأس مستمع) قبل رفع قارئ، (و) كذا لا يضر (سلامه) ، أي:
~~المستمع (قبل) سلام (قارئ) ؛ لأنه ليس إماما له حقيقة، بل بمنزلته، وإلا
~~لما صح ذلك، وأما المأموم في الصلاة، فلا يرفع قبل إمامه كسجود الصلب. (وسن
~~تكرر سجود بتكرار تلاوة) لأنها سببه، فتكرر بتكررها كركعتي الطواف.
# وإن سمع سجدتين معا سجد سجدتين، قال في الفروع: وكذا يتوجه في تحية
~~المسجد إن تكرر دخوله انتهى.
# والمراد غير قيمة، ومثله من يكرر التلاوة للحفظ.
# ويسن السجود للتلاوة (حتى في طواف وصلاة مع قصر فصل) بين التلاوة أو
~~الاستماع والسجود، فإن طال الفصل لم يسجد لفوات محله، (فيتيمم محدث) تلا
~~آية سجدة أو استمعها (بشرط) وهو تعذر الماء لعدم أو ضرر.
# (ويومئ راكب) بالسجود للتلاوة حيث كان وجهه كسائر النوافل، (ويسجد ماش)
~~مسافر بالأرض مستقبلا للقبلة كما يسجد للنافلة. (وكره جمع آيات سجود) في
~~وقت ليسجد لها، (و) كره (حذفها) ، أي: آيات السجود بأن يتركها حتى لا يسجد
~~لها؛ لأن كلا منهما لم ينقل عن السلف، بل نقلت كراهته، وسواء في الصلاة
~~وخارجها (وهي) أي: سجدة التلاوة (أربع عشرة) سجدة في آخر الأعراف، وفي
~~الرعد ms0428 عند {بالغدو والآصال} [الأعراف: 205] وفي النحل، وفي الإسراء عند
# PageV01P584
# {ويزيدهم خشوعا} [الإسراء: 109] وفي مريم {خروا سجدا وبكيا} [مريم: 58] و
~~(في الحج ثنتان) الأولى عند {يفعل ما يشاء} [الحج: 18] والثانية {لعلكم
~~تفلحون} [الحج: 77] وفي الفرقان {وزادهم نفورا} [الفرقان: 60] وفي النمل
~~{رب العرش العظيم} [النمل: 26] وفي الم السجدة {لا يستكبرون} [السجدة: 15]
~~وفي فصلت {وهم لا يسأمون} [فصلت: 38] وفي آخر النجم، وفي الانشقاق {لا
~~يسجدون} [الانشقاق: 21] وآخر اقرأ.
# روى الإمام أحمد عن عمر وعلي وابن عمر وابن عباس وأبي الدرداء وأبي موسى
~~أنهم سجدوا في الحج سجدتين ويؤيده ما روى عقبة بن عامر قال: «قلت: يا رسول
~~الله، أفضلت سورة الحج بأن فيها سجدتين؟ قال: نعم، ومن لم يسجدهما فلا
~~يقرأهما» رواه أحمد وأبو داود، واحتج به أحمد في رواية ابنه عبد الله، مع
~~أن في إسناده ابن لهيعة، وقد تكلم فيه.
# «وسجد - صلى الله عليه وسلم - في النجم، وسجد معه المسلمون والمشركون»
~~رواه البخاري من حديث ابن عباس.
# وعن أبي هريرة، قال: «سجدنا مع النبي - صلى الله عليه وسلم - في:
~~الانشقاق، وفي: اقرأ باسم ربك» رواه مسلم. (وسجدة ص) ليست من عزائم السجود،
~~بل (سجدة شكر) ، لما روى البخاري عن ابن عباس، قال: «ص ليست من عزائم
~~السجود، وقد رأيت رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يسجد فيها» .
# وقال النبي - صلى الله عليه وسلم -: «سجدها داود توبة، ونسجدها شكرا» ،
~~رواه النسائي.
# فعلى هذا يسجد لها خارج الصلاة.
# (تبطل بها صلاة غير جاهل وناس) كسائر سجدات الشكر. (وسجود تلاوة وشكر ك)
~~صلاة (نافلة فيما يعتبر لها من شرط) كطهارة واجتناب نجاسة، واستقبال قبلة
~~وستر عورة (و) من (ركن) وكسجود على
# PageV01P585
# الأعضاء السبعة، وطمأنينة ورفع منه (و) من (واجب) كتسبيح وتكبير، لأنه
~~سجود لله تعالى يقصد به التقرب إليه له تحريم وتحليل، فكان صلاة، كسجود
~~الصلاة والسهو، (سوى تكبيرة إحرام) ؛ فليست بواجبة على المذهب، (وتشهد) ؛
~~لأنهما صلاة لا ركوع فيها، فلم يشرع فيهما التشهد كصلاة الجنازة. (وكذا
~~جلوس) في غير صلاة، أي: إذا رفع ms0429 رأسه من السجود فلا يجب عليه أن يجلس (ل)
~~أجل (تسليم) ، بل يندب له الجلوس (على ما بحثه في الإقناع) تبعا للإنصاف،
~~لكن أصل البحث لصاحب الفروع وعبارته: قال جماعة: ويجلس، ولعل المراد:
~~الندب؛ لأن السلام يعقبه، فشرع ليكون سلامه في حال جلوسه، بخلاف ما إذا كان
~~في الصلاة. (والأفضل سجود عن قيام) ، لما روى إسحاق بن راهويه بإسناده عن
~~عائشة أنها كانت تقرأ في المصحف، فإذا انتهت، إلى السجدة، قامت، فسجدت
~~وتشبيها لها بصلاة النفل. (ويرفع يديه) ندبا إذا أراد السجود، (ولو كان في
~~صلاة) نصا (وإن زاد في سجوده على قول سبحان ربي الأعلى، مما ورد؛ فحسن،
~~ومنه) ، أي: الوارد: (اللهم اكتب لي بها عندك أجرا، وضع) ، أي: امح (عني
~~بها وزرا: أو اجعلها لي عندك ذكرا، وتقبلها مني كما تقبلت من عبدك داود) ،
~~لحديث ابن عباس، رواه أبو داود وابن ماجه والترمذي، وقال: غريب.
# ومنه أيضا: سجد وجهي للذي خلقه وصوره، وشق سمعه وبصره بحوله وقوته. (ولا
~~يسجد مأموم إلا لقراءة إمامه إن سجد) إمامه؛ لأنه مأمور باستماع قراءته فلا
~~تكون قراءة غير قراءة إمامه سببا لاستحباب السجود في حقه.
# و (لا) يسجد مأموم (لقراءة نفسه)
# PageV01P586
# لأنه اختلاف على الإمام، وهو منهي عنه. (أو) أي: ولا يسجد مأموم لقراءة
~~(غير إمامه) سواء كان التالي في صلاة، أو لا؛ لأن المصلي غير المأموم مأمور
~~باستماع قراءة نفسه، والاشتغال بصلاته، والمأموم مشتغل باستماع قراءة
~~إمامه.
# (ولا) يسجد (إمام) أو منفرد (لقراءة غيره) ، لما تقدم، (فإن فعل) عمدا
~~(بطلت) صلاته؛ لأنه زاد فيها سجودا. (ويتجه: لا) تبطل صلاة من سجد لقراءة
~~غير إمامه وهو (ناس) أنه في الصلاة، (وكذا) لا تبطل صلاة (جاهل) الحكم
~~سواء، كان إماما أو مأموما أو منفردا، كما لو زاد فيها ركنا، وهو كذلك؛ لأن
~~صحة العبادة وفسادها مبنيان على الذكر والعمد، وهذا الاتجاه مقيس على ما لو
~~سجد للشكر في الصلاة كذلك بجامع عدم إباحته لهما، ونصهم على عدم بطلان صلاة
~~جاهل وناس سجد لشكر ms0430 فيها، إذ لا فرق بينهما، وهو متجه. (ويلزم مأموما
~~متابعة إمامه) في سجود تلاوة (في صلاة جهر) ، لحديث «إنما جعل الإمام ليؤتم
~~به» (ويتجه) محل لزوم المأموم متابعة إمامه: (إن سمع) قراءته، لولا المانع
~~من السماع؛ كبعد وطرش، لأنه لا يمنع وجوب المتابعة، وكذا لو أحس بهويه إلى
~~السجود، وهو متجه.
# PageV01P587
# و (لا) يلزم مأموما متابعة إمامه إذا سجد للتلاوة في صلاة سر؛ لأنه ليس
~~فيها بتال ولا مستمع، بخلاف الجهرية، (فلو تركها) ، أي: ترك المأموم متابعة
~~إمامه في سجدة التلاوة في الصلاة الجهرية (عمدا؛ بطلت) صلاته، لتعمده ترك
~~الواجب عليه.
# ولغير مصل أن يسجد لسجود تال مصل، إذا استمع له، لعموم ما سبق. (وكره
~~قراءة إمام) آية (سجدة بصلاة سر) كظهر وعصر، لأنه إن سجد لها خلط على
~~المأمومين، وإلا ترك السنة. (و) كره (سجوده) ، أي: الإمام (لها) ، أي:
~~التلاوة لصلاة سر، لما فيه من التخليط على من معه. (ويخير مأموم) سجد إمامه
~~في صلاة سرية بين المتابعة وتركها، (و) كون المأموم (يتابع) إمامه (أولى) ،
~~لعموم «وإذا سجد فاسجدوا» .
# (وإذا سجد مصل) للتلاوة، (ثم قام؛ فإن شاء ركع في الحال) من غير قراءة؛
~~لأن القراءة قد تقدمت، روي عن ابن مسعود، (وإن شاء قرأ ثم ركع) ، ليأتي
~~بالصلاة على الوجه الأكمل.
# (ولا يجزئ ركوع صلاة ولا سجودها عن سجود تلاوة) نصا؛ لأنه سجود مشروع،
~~أشبه سجود الصلاة. (ويتجه: وتبطل) الصلاة بسجود لها ولسجود التلاوة (لعالم)
# PageV01P588
# بالحكم (إن نواهما) ، أي: سجود الصلاة مع سجود التلاوة، لأنه شرك بينهما،
~~وكذا لو جعل مكان السجود ركوعا، فتبطل صلاته، قاله في المذهب. (و) يتجه:
~~أنها (لا تجزئ) سجدة نوى بها ذلك (لناس و) لا (جاهل) فيعيد سجوده إن لم يكن
~~شرع في قراءة الركعة التي بعدها، ويسجد للسهو، وهو متجه. (وسن سجود شكر عند
~~تجدد نعم) عامة أو خاصة، (و)
# PageV01P589
# عند (اندفاع نقم عامة) له وللناس، (أو خاصة به ظاهرة) ؛ كتجدد ولد أو مال
~~أو جاه أو نصرة على عدو، لحديث أبي بكرة ms0431 «أن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~كان إذا أتاه أمر يسر به؛ خر ساجدا» رواه أحمد والترمذي، وقال: حسن غريب.
# والعمل عليه عند أكثر العلماء، وكذلك رواه الحاكم وصححه. «وسجد - صلى
~~الله عليه وسلم - حين قال له جبريل: يقول الله: من صلى عليك صليت عليه، ومن
~~سلم سلمت عليه» رواه أحمد.
# وروى البراء «أنه - صلى الله عليه وسلم - خر ساجدا حين جاءه كتاب علي من
~~اليمن بإسلام همدان» رواه البيهقي في المعرفة وفي السنن وقال: هذا إسناد
~~صحيح.
# «وسجد حين شفع في أمته فأجيب» . رواه أبو داود.
# وسجد الصديق حين جاءه قتل مسيلمة. رواه سعيد.
# وسجد علي حين رأى ذا الثدية من الخوارج رواه أحمد.
# وسجد كعب حين بشر بتوبة الله عليه وقصته متفق عليها. (وإلا) أي: وإن لم
~~نشترط في النعمة الظهور؛ (فنعم الله في كل وقت لا تحصى) ، والعقلاء يهنئون
~~بالسلامة من العارض ولا يفعلونه في كل ساعة.
# (وإن سجد لشكر في صلاة بطلت، لا) من (جاهل وناس) ، كما لو زاد فيها سجودا
~~(وصفته) ، أي: سجود الشكر. (وأحكامه كسجود تلاوة) ، فيكبر إذا سجد وإذا
~~رفع، ويقول فيه: سبحان ربي الأعلى، ويسلم؛ وتجزئ تسليمة واحدة. (ومن رأى
~~مبتلى في دينه) ؛ سجد ندبا بحضوره وغيره، أي: وبغير حضوره، (وقال: الحمد
~~لله الذي عافاني مما ابتلاك به، وفضلني على كثير ممن خلق، تفضيلا وإن كان)
~~مبتلى (في بدنه؛ سجد، وقال ذلك، وكتمه منه، ويسأل الله العافية) ، قال
~~إبراهيم النخعي:
# PageV01P590
# كانوا يكرهون أن يسألوا الله العافية بحضرة المبتلى، ذكره ابن عبد البر.
# وروى الحاكم «أنه - صلى الله عليه وسلم - سجد لرؤية زمن، وأخرى لرؤية
~~قرد، وأخرى لرؤية نغاش» - بالنون، والغين، والشين المعجمتين - قيل: ناقص
~~الخلقة، وقيل: المبتلى، وقيل: مختلط العقل. (ولا يكره سجود) لله تعالى،
~~(وتعفير وجه بتراب، لدعاء) ، أي: لأجل أن يدعو الله على هذه الهيئة، فهذا
~~سجود لأجل الدعاء، ولا شيء يمنعه، (والمكروه) هو (السجود بلا سبب قاله
~~الشيخ) تقي الدين.
### | [فصل أوقات النهي عن الصلاة]
# (فصل) (أوقات النهي) عن ms0432 الصلاة: (خمسة) ، هذا هو المشهور، وظاهر الخرقي،
~~وتبعه بعضهم أنها ثلاثة: بعد الفجر حتى تطلع الشمس، وبعد العصر حتى تغرب
~~وهو يشمل وقتين، وعند قيامها حتى تزول، ولعله اعتمد على أحاديث عمر وأبي
~~هريرة وأبي سعيد، وعلى الأول؛ فالأوقات الخمسة: أحدها: (من طلوع فجر) ثان
~~(لطلوع شمس) ، لحديث «إذا طلع الفجر؛ فلا صلاة إلا ركعتي الفجر» احتج به
~~أحمد، ورواه هو وأبو داود من رواية ابن عمر.
# ولا يعارضه حديث أبي سعيد وغيره «ولا صلاة بعد صلاة الفجر حتى تطلع
~~الشمس» ؛ لأنه دليل خطاب، فالمنطوق أولى منه. (و) الثاني: (من طلوعها) ،
~~أي: الشمس (لارتفاعها قدر رمح) في رأي العين. (و) الثالث: (عند قيامها) ،
~~أي: الشمس (حتى تزول) .
# PageV01P591
# (و) الرابع: (من صلاة العصر، ولو) كانت (مجموعة) مع ظهر في (وقت ظهر، ل)
~~شروعها في (غروب) ، لما روى أبو سعيد أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال:
~~«لا صلاة بعد الفجر حتى تطلع الشمس، ولا صلاة بعد صلاة العصر حتى تغيب
~~الشمس» . متفق عليه.
# وعن عقبة بن عامر: «ثلاث ساعات كان النبي - صلى الله عليه وسلم - ينهانا
~~أن نصلي فيهن، أو أن نقبر فيهن موتانا: حين تطلع الشمس بازغة حتى ترتفع،
~~حين يقوم قائم الظهيرة حتى تميل الشمس، وحين تضيف الشمس للغروب حتى تغرب»
~~رواه مسلم.
# والظهيرة: شدة الحر، وقائمها: البعير يكون باركا فيقوم من شدة حر الأرض،
~~وتضيف: بمثناة من فوق مفتوحة، ثم ضاد معجمة، ثم ياء مشددة، أي: تميل، ومنه:
~~الضيف، تقول: أضفت فلانا إذا أملته إليك وأنزلته عندك. (ولا اعتبار) لمن لم
~~يصل العصر (بصلاة غيره) ، بل الاعتبار بصلاته نفسه، فيجوز له التنفل ولو
~~صلى غيره، وقال في الشرح: لا نعلم فيه خلافا عند من منع الصلاة بعد العصر،
~~(و) الاعتبار بفراغ صلاة العصر، (لا بشروعه) فيها، فلو أحرم بها ثم قلبها
~~نفلا (قبل فراغها) ؛ لم يمنع من التطوع حتى يصليها، لقوله - صلى الله عليه
~~وسلم -: «لا صلاة بعد صلاة العصر» ولا يتحقق ذلك إلا بفراغها. (و) الخامس:
~~(عند ms0433 غروب) شمس (حتى يتم) ، لما تقدم، (فيحرم إيقاع) صلاة (تطوع أو) إيقاع
~~(بعضه) ، أي: التطوع بغير ما استثني (في هذه الأوقات) الخمسة، كما لو شرع
~~في صلاة تطوع، فدخل وقت النهي وهو فيها؛ فيحرم عليه استدامتها، قال
# PageV01P592
# في الإنصاف: على الصحيح من المذهب. (حتى صلاة على قبر) ، ولو كان له دون
~~شهر، (و) حتى صلاة على ميت (غائب) ؛ لأن الصلاة على الجنازة إنما أبيحت وقت
~~النهي خشية الانفجار عليها، وهو منتف في الصلاة على القبر، والغائب. (ولا
~~يقطعها) ، أي: صلاة التطوع (إن دخل وقت نهي وهو) أي: المتطوع (فيها) ، أي:
~~في الصلاة النافلة، (قاله الزركشي) .
# وقال ابن تميم: وظاهر الخرقي: أن إتمام النفل في وقت النهي لا بأس به، بل
~~يخففه.
# (ويتجه) : حيث جاز للمتطوع إتمام ما شرع فيه مع التخفيف؛ فيجب (جلوسه) إن
~~دخل وقت النهي حال تلبسه في سجود الركعة الثانية (فورا، ليتشهد ويسلم) ،
~~ولا يزيد على ما يجزئ من تسبيح وتشهد، ليصدق عليه أنه أتم نفله مع التخفيف،
~~وهذا الاتجاه مبني على قول الزركشي، وظاهر الخرقي، والمذهب: أنه يأثم
~~باستدامته، كما تقدم.
# PageV01P593
# (ولا ينعقد) التطوع (إن ابتدأه) مصل (فيها) ، أي: أوقات النهي، (ولو) كان
~~(جاهلا) بالتحريم أو بكونه وقت نهي، لأن النهي في العبادات يقتضي الفساد.
~~(أو) كان ما تطوع به (له سبب، كسجود تلاوة) وشكر، (وصلاة كسوف) واستسقاء،
~~(وقضاء) سنة (راتبة) كسنة صبح إذا صلاها بعد صلاة الصبح، أو بعد العصر،
~~(وتحية مسجد) ، وسنة وضوء واستخارة، لعموم النهي، وإنما ترجح عمومها على
~~أحاديث التحية وغيرها، لأنها حاضرة، وتلك مبيحة، والصلاة بعد العصر من
~~خصائصه - صلى الله عليه وسلم - و (لا) يحرم إيقاع نافلة (تبعا) كركعتي طواف
~~بعده، ثم استثنى ما يجوز فعله فيها بقوله: (إلا) تحية مسجد ممن دخله (حال
~~خطبة جمعة) ؛ فيفعلها ولو حال قيام الشمس قبل زوالها، لما روى أبو سعيد «أن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - نهى عن الصلاة نصف النهار، إلا يوم جمعة»
~~رواه أبو داود. (و) إلا (سنة فجر حاضرة قبلها) ms0434 ، أي: صلاة الفجر؛ فلا تفعل
~~بعدها حتى ترتفع الشمس قيد رمح. (و) إلا (سنة ظهر مجموعة) مع عصر. (ولو جمع
~~تأخير بعدها) ، أي: بعد العصر، لحديث أم سلمة، «قالت: دخل علي رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - ذات يوم بعد العصر، فصلى ركعتين، فقلت: يا رسول الله؛
~~صليت صلاة لم أكن أراك تصليها، فقال: إني كنت أصلي ركعتين بعد الظهر، وإنه
~~قدم وفد بني تميم فشغلوني عنهما؛ فهما هاتان الركعتان» . متفق عليه.
# لكن ليس فيه أنه كان جمع، فلذلك صحح الشارح أن الراتبة تقضى بعد العصر
~~والمذهب خلافه.
# PageV01P594
# (و) إلا (ركعتي طواف) ، لحديث جبير بن مطعم «يا بني عبد مناف؛ لا تمنعوا
~~أحدا طاف بهذا البيت وصلى فيه في أي ساعة شاء من ليل، أو نهار» رواه
~~الأثرم، والترمذي وصححه. (و) إلا (إعادة جماعة أقيمت وهو بالمسجد بشرطه) ،
~~وهو أن لا يأتي المسجد لأجل الإعادة، لحديث أبي ذر مرفوعا «صل الصلاة
~~لوقتها، فإن أقيمت وأنت في المسجد؛ فصل، ولا تقل: إني صليت، فلا أصلي» .
~~رواه أحمد ومسلم وابن حبان والحاكم. (ويجوز فعل) صلاة (منذورة) نذرا مطلقا
~~فيها، (و) يجوز (نذرها) ، أي: الصلاة (فيها) ، أي: في أوقات النهي، أشبهت
~~الفرائض، (و) يجوز فيها أيضا (قضاء فوائت) لحديث: «من نام عن صلاة أو
~~نسيها؛ فليصلها إذا ذكرها» . متفق عليه.
# ولحديث «إذا أدرك أحدكم ركعة من صلاة العصر قبل أن تغيب الشمس؛ فليتم
~~صلاته، وإذا أدرك ركعة من صلاة الصبح قبل أن تطلع الشمس؛ فليتم صلاته.»
~~متفق عليه.
# و (لا) تجوز (صلاة جنازة لم يخف عليها إلا بعد فجر وعصر) ، لحديث عقبة بن
~~عامر، وتقدم. وذكره للصلاة في الحديث مقرونا بالدفن يدل على إرادة صلاة
~~الجنازة، ولأنها صلاة من غير الخمس، أشبهت النوافل، وإنما أبيحت في الوقتين
~~الطويلين لطول مدتهما، فالانتظار يخاف منه عليها، وكذا إن خيف عليها في
~~الأوقات القصيرة للعذر.
# (ومكة كغيرها في النهي) عن الصلاة في هذه الأوقات، إلا ركعتي الطواف.
~~(وإن) أراد التطوع، و (شك في دخوله) ، أي: وقت ms0435 النهي؛ (فالأصل الإباحة) ،
~~أي: إباحة الصلاة إلى أن يتيقن دخوله.
# PageV01P595
# (ويتجه: وعكسه بعكسه) ، أي: إذا تيقن دخول وقت النهي. وشك في خروجه،
~~فالأصل بقاؤه، وهو متجه.
### | [فصل في مسائل تتعلق بالقرآن]
# (فصل في مسائل تتعلق بالقرآن) (القراءة تباح بكل زمان) من ليل أو نهار
~~وقت نهي أو غيره، (ومكان) في المساجد والبيوت والصحارى وغيرها، (و) بكل
~~(حال) ، أي: قائما كان أو جالسا، مضطجعا أو على جنب، لحديث عائشة: «كان
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - يتكئ في حجري وأنا حائض، ثم يقرأ القرآن» .
~~متفق عليه.
# وعنها أنها قالت: إني لأقرأ القرآن وأنا مضطجعة على سريري رواه الفريابي.
~~(ولو مع نجاسة فم) أو ثوب أو بدن؛ لأنه لا دليل على المنع، (لسوى متخل ومن
~~عليه غسل) ؛ فتحرم عليهما. (وتسن) القراءة (على أكمل أحواله من طهارة)
~~الباطن والظاهر، (واستقبال) قبلة، (ولا بأس بها لمضطجع، وماش ونحوه) كراكب،
~~(ولا تكره بطريق) .
# قال إبراهيم التميمي: كنت أقرأ على أبي موسى وهو يمشي في الطريق. (أو) ،
~~أي: ولا بأس بها (مع حدث أصغر أو مع نجاسة بدن وثوب، ولا حال مس ذكر و) ،
~~حال مس (نحو زوجة) وجارية مباحة له. (وتكره) القراءة (بمواضع قذرة) تعظيما
~~للقرآن. (و) تكره القراءة (حال خروج ريح) من قارئ، فإذا غلبه الريح؛ أمسك
~~عن القراءة حتى يخرجه، ثم يشرع بها. (و) يكره (جهر بها) ، أي: القراءة (مع
~~جنازة) ، ويأتي. (وكرهها) ، أي: القراءة (ابن عقيل بأسواق ينادى فيها ببيع.
~~وحرم رفع صوت) القارئ (بها) ، أي: بالقراءة بأسواق (مع
# PageV01P596
# اشتغالهم) أي أهل الأسواق (بتجارة وعدم استماعهم له) قال في الفنون، قال
~~حنبل: كثير من أقوال وأفعال يخرج مخرج الطاعة عند العامة، وهي مأثم عند
~~العلماء مثل القراءة في الأسواق، يصيح فيها أهل السوق بالنداء والبيع، ولا
~~أهل السوق يمكنهم الاستماع، وذلك (لما فيه من الامتنان) ، وقال في شرح
~~المنتهى: لا يجوز رفع الصوت بالقرآن في الأسواق مع اشتغال أهلها بتجارتهم،
~~وعدم استماعهم له، لما فيه من الامتنان. (وكره رفع صوت بقراءة تغلط
~~المصلين) ms0436 لاشتغالهم. (ويتجه التحريم) : أي: تحريم رفع الصوت بقراءة تغلط
~~المصلين (للإيذاء) قال الشيخ تقي الدين: ليس لهم القراءة إذن، وهو متجه.
# (وكره) الإمام (أحمد السرعة في القراءة، وتأوله القاضي) أبو يعلى: (إذا
~~لم يبين الحروف وتركها) ، أي: السرعة (أكمل) ؛ لأن الترتيل مستحب. (وكره
~~أصحابنا قراءة الإدارة) ، وقال حرب: حسنة، وهي: (بأن يقرأ قارئ، ثم يقطع،
~~ثم يقرأ غيره) بما بعد قراءته، وأما لو أعاد ما قرأه الأول، وهكذا؛ فلا
~~يكره؛ لأن جبريل كان يدارس
# PageV01P597
# النبي - صلى الله عليه وسلم - القرآن برمضان. (وحكى الشيخ) تقي الدين (عن
~~أكثر العلماء أنها) أي: قراءة الإدارة (حسنة، كالقراءة مجتمعين بصوت واحد)
~~.
# ولو اجتمع القوم لقراءة ودعاء وذكر؛ فعنه: وأي شيء أحسن منه، كما قالت
~~الأنصار.
# ونقل ابن منصور: ما أكرهه إذا اجتمعوا على عمل إلا أن يكثروا، قال ابن
~~منصور: يعني: يتخذوه عادة.
# قال في الفنون: أبرأ إلى الله من جموع أهل وقتنا في المساجد والمشاهد
~~ليالي يسمونها إحياء.
# (وكره) الإمام (أحمد) والأصحاب (قراءة الألحان، وقال: هي بدعة) ، لما روي
~~«أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - ذكر في أشراط الساعة: أن يتخذ القرآن
~~مزامير، يقدمون أحدهم ليس بأقرئهم ولا أفضلهم، إلا ليغنيهم غناء» ولأن
~~الإعجاز في لفظ القرآن ونظمه، والألحان تغيره.
# (فإن حصل معها) ، أي: الألحان (تغيير نظم القرآن، كجعل الحركات حروفا:
~~حرم) ذلك. (وسئل) الإمام (أحمد عن ذلك) ، أي: عن تغيير نظم القرآن، (فقال
~~للسائل: ما اسمك؟ فقال: محمد، فقال: أيسرك أن يقال لك: يا مو حامد؟) فقال:
~~لا (وقال الشيخ) تقي الدين: (التلحين الذي يشبه الغناء مكروه) .
# ولا يكره الترجيع، وتحسين القراءة، بل ذلك مستحب لحديث أبي هريرة: «ما
~~أذن الله لشيء كإذنه لنبي يتغنى بالقرآن. يجهر به» رواه البخاري.
# وقال - صلى الله عليه وسلم -: «زينوا القرآن بأصواتكم» وقال: «ليس منا من
~~لم يتغن بالقرآن» قال طائفة: معناه: تحسين قراءته والترنم، ورفع صوته بها.
# وقال أبو عبيدة وجماعة: يتغنى به.
# PageV01P598
# (وسن تعوذ قبل قراءة) لقوله تعالى: {فإذا قرأت القرآن فاستعذ بالله ms0437 من
~~الشيطان الرجيم} [النحل: 98] . (و) سن (حمد الله) تعالى (عند قطعها) ، أي:
~~الفراغ من القراءة، (على توفيقه ونعمته) عليه، لجعله من آل القرآن. (و) سن
~~(سؤال ثبات) عليها، (و) إلهام قصد (إخلاص) في القراءة بأن ينوي به التقرب
~~إلى الله تعالى فقط. (وإن قطعها) ، أي: القراءة (قطع ترك) وإهمال، (ثم
~~أرادها؛ أعاد التعوذ، و) إن قطعها (قطعا لعذر، عازما على إتمامها إذا زال)
~~العذر (كتناول شيء) أو إعطائه، أو أجاب سائلا أو عطس ونحوه؛ (فلا) يعيد
~~التعوذ؛ لأنها قراءة واحدة، وإن ترك الاستعاذة قبل القراءة - قال في الآداب
~~-: فيتوجه أن يأتي بها، ثم يقرأ؛ لأن وقتها قبل القراءة للاستحباب، فلا
~~تسقط بتركها إذن، لأن المعنى يقتضي ذلك، أما لو تركها حتى فرغ؛ سقطت.
# (وتفهم فيه) ، أي: القرآن (وتدبر بقلب أفضل من إدراجه كثيرا بغير تفهم)
~~لقوله تعالى: {كتاب أنزلناه إليك مبارك ليدبروا آياته} [ص: 29] (قال)
~~الإمام (أحمد: يحسن القارئ صوته بالقرآن، ويقرؤه بحزن وتدبر) ، «لقول أبي
~~موسى للنبي - صلى الله عليه وسلم -: لو علمت أنك تسمع قراءتي لحبرته لك
~~تحبيرا» وعلى كل حال، فتحسين الصوت والترنم مستحب إذا لم يفض إلى زيادة حرف
~~فيه أو تغيير لفظه.
# ومن الآداب عند القراءة على ما ذكره الآجري وأبو موسى: البكاء، فإن لم
~~يبك فليتباك وأن يسأل الله عند آية الرحمة، ويتعوذ عند آية العذاب، ولا
~~يقطعها لحديث الناس، ولعل المراد: إلا من
# PageV01P599
# حاجة، وأن تكون قراءته على العدول الصالحين العارفين بمعناها، وأن يتطهر
~~ويستقبل القبلة إذا قرأ قاعدا، ويتحرى أن يعرضه كل عام على من هو أقرأ منه،
~~ويفصل كل سورة مما قبلها بالوقف أو التسمية، ويترك المباهاة، ولا يطلب به
~~الدنيا، بل ما عند الله تعالى، وينبغي أن يكون ذا سكينة ووقار، وقناعة بما
~~قسم الله له.
# زاد الحافظ أبو موسى وغيره: وأن لا يجهر بين مصلين، أو نيام، أو تالين
~~جهرا يؤذيهم. (ويمكن حروف مد ولين من غير تكلف) ، لقوله: {ورتل القرآن
~~ترتيلا} [المزمل: 4] . (وذكر) الإمام (أحمد ما جاء في ms0438 الفكر) من الثواب؛
~~فقال: (وتفكر ساعة خير من قيام ليلة) ، لما فيه من جمع الهمة وترك المثبطات
~~عن السير إلى الله تعالى، (وعنه) ، أي: الإمام أحمد (الإسراع) بالقراءة
~~(أفضل) ، لما فيه من تكثير القراءة، (وقال: أليس قد جاء: بكل حرف كذا وكذا
~~حسنة) ؛ يشير إلى قوله - صلى الله عليه وسلم -: «من قرأ القرآن وأعربه؛ كان
~~له بكل حرف عشرون حسنة» رواه البيهقي.
# وفي الباب غيره.
# (وقال الشيخ) تقي الدين: (قراءة القرآن أول النهار بعد الفجر أفضل من
~~قراءته آخره) ، ولعله لقوله تعالى: {إن قرآن الفجر كان مشهودا} [الإسراء:
~~78] (وقراءة الكلمة الواحدة بقراءة قارئ، يعني: من القراء) السبعة وغيرهم
~~(- رحمهم الله -) تعالى، (و) قراءة (الأخرى بقراءة قارئ آخر) (جائز ولو
~~بصلاة، ما لم يكن في ذلك إحالة) ، أي: تغيير (لمعنى القراءة) فيمتنع،
~~والأولى بقاؤه على الأولى في ذلك المجلس.
# قال ابن الجزري: إن كانت إحدى القراءتين مرتبة على الأخرى؛ فالمنع
# PageV01P600
# تحريم، كقراءة: {فتلقى آدم من ربه كلمات} [البقرة: 37] برفعهما، أو
~~نصبهما، ونحوه مما لا تجيزه العربية، ولا يصلح في اللغة، وأما ما لم يكن
~~كذلك؛ فإنا نفرق بين مقام الرواية وغيرها، فإن قرأ فيه على سبيل الرواية؛
~~لا يجوز أيضا من حيث إنه كذب في الرواية، وتخليط على أهل الدراية، وإن كان
~~على سبيل التلاوة والقراءة؛ فإنه جائز صحيح مقبول لا منع فيه، وإن كنا
~~نعيبه على أئمة القراءات، العارفين بالروايات، لكن من وجه تساوي العلماء
~~بالعوام، لا من وجه أنه مكروه أو حرام؛ إذ كل من عند الله نزل به الروح
~~الأمين تخفيفا على الأمة، فلو أوجبنا عليهم قراءة كل رواية على حدة، لشق
~~عليهم تمييز القراءة الواحدة.
# (وسن تحسين القراءة وترتيلها) ، لقوله تعالى: {ورتل القرآن ترتيلا}
~~[المزمل: 4] وهو قول ابن عباس وابن مسعود وغيرهما، يعني: إن الترتيل
~~والتدبر، مع قلة القراءة، أفضل من السرعة مع كثرتها، لأن المقصود من القرآن
~~فهمه وتدبره.
# قال ابن القيم: المرتل كمن تصدق بجوهرة عظيمة، أو أعتق عبدا قيمته نفيسة
~~جدا، والمسرع كمن تصدق ms0439 بعدد كثير من الدراهم، وأعتق عددا من العبيد قيمتهم
~~رخيصة. (و) سن (إعرابها) ، أي: القراءة، لحديث: «أعربوا القرآن، والتمسوا
~~في إعرابه» ، (وهو) ، أي: الإعراب هنا: (معرفة معاني ألفاظها) ، أي:
~~القراءة. (وأما الإعراب النحوي؛ فيجب، ولا يجوز الإخلال به عمدا، ويؤدب
~~فاعله لتغييره القراءة) ، ذكره بمعناه ابن مفلح في الآداب الكبرى عن بعض
~~الأصحاب.
# PageV01P601
# (وتسن) القراءة (بمصحف) لإشغال حاسة البصر بالعبادة، وكان أبو عبد الله
~~لا يكاد يترك القراءة فيه كل يوم سبعا. (و) يسن (استماع لها) ، أي:
~~القراءة، ليشارك القارئ في أجره. (وكره حديث عندها) ، أي: القراءة (بما لا
~~فائدة فيه) لقوله تعالى {وإذا قرئ القرآن فاستمعوا له وأنصتوا} [الأعراف:
~~204] ولأنه إعراض عن الاستماع الذي يترتب عليه الثواب بما لا طائل تحته.
# (وسن حفظ القرآن إجماعا، وحفظه فرض كفاية إجماعا) قال ابن الصلاح: قراءة
~~القرآن كرامة أكرم الله بها بني آدم، والملائكة لم يعطوا هذه الفضيلة، وهي
~~حريصة على استماعه من الإنس.
# انتهى.
# قال الدميري: وقد يتوقف فيه من جهة جبريل أنه هو النازل بالقرآن على
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - وقال تعالى في وصف الملائكة: {فالتاليات
~~ذكرا} [الصافات: 3] ، أي: تتلو القرآن.
# انتهى.
# قال في شرح الإقناع: قلت: يحتمل أن يكون مراد ابن الصلاح الملائكة غير
~~جبريل، أو يقال: لا يلزم من نزوله بقاء حفظه له جملة؛ لكن يبعده حديث
~~مدارسته - صلى الله عليه وسلم - إياه القرآن إلا أن يقال: كان يلهمه إلهاما
~~عند الحاجة إلى تبليغه، وأما تلاوة الملائكة له؛ فلا يلزم منها حفظه.
# (ويتجه) ب (احتمال) قوي: أنه يحصل فرض الكفاية بحفظ جميع القرآن (من شخص)
~~واحد (لا أن كلا) من جماعة (يحفظ بعضا) من القرآن، بحيث لو جمع ما معهم
~~لاجتمع جميعه؛ فلا
# PageV01P602
# يسقط بهم الفرض، وهو متجه (ويجب حفظ ما) أي: قدر (يجب في صلاة، كفاتحة) ،
~~لتوقف صحة الصلاة عليها. (وهو) ، أي: القرآن (أفضل من سائر الذكر) ، لقوله
~~- صلى الله عليه وسلم -: «يقول الرب سبحانه وتعالى: من شغله القرآن وذكري
~~عن مسألتي؛ أعطيته أفضل ما أعطي ms0440 السائلين. وفضل كلام الله تعالى على سائر
~~الكلام كفضل الله على خلقه» رواه الترمذي، وقال: حديث حسن صحيح.
# لكن الاشتغال بالمأثور من الذكر في محله، كأدبار الصلوات؛ أفضل من تلاوة
~~القرآن في ذلك المحل. (و) القرآن (أفضل من توراة وإنجيل) وزبور، وسائر
~~الصحف، (وبعضه) ، أي: القرآن (أفضل من بعض) إما باعتبار الثواب، أو باعتبار
~~متعلقه، كما يدل عليه ما ورد في: {قل هو الله أحد} [الإخلاص: 1] ،
~~والفاتحة، وآية الكرسي. (ويتجه) أن صرف الزمان في (ما ورد) أن يتلى (فيه)
~~من الأوقات (ذكر خاص) ، كإجابة المؤذن، والمقيم، وما يقال أدبار الصلوات،
~~وفي الصباح والمساء، والصلاة على النبي - صلى الله عليه وسلم - يوم الجمعة
~~(أفضل من) صرفه في (قراءة) القرآن تأدبا أن يفضل شيء عليه، وهو اتجاه حسن،
~~بل مصرح به في مواضع من كلامهم. (ويقدم صبي بتعليمه القرآن كله قبل العلم)
~~؛ لأنه إذا قرأ أولا؛
# PageV01P603
# تعود القراءة، ثم لزمها (إلا أن يعسر) عليه حفظه كله؛ فيقرأ ما تيسر منه.
~~(ويقدم مكلف العلم بعد قراءة ما يجب في صلاة) ؛ لأنه لا تعارض بين الفرض
~~والنفل، (كما يقدم كبير نفل علم على نفل قراءة) في ظاهر كلام الإمام
~~والأصحاب.
# (وسن ختمه) في (كل أسبوع) ، قال عبد الله بن الإمام أحمد: كان أبي يختم
~~القرآن في النهار كل أسبوع، يقرأ كل يوم سبعا، لا يكاد يتركه نظرا، أي: في
~~المصحف، وذلك لقوله - صلى الله عليه وسلم - لعبد الله بن عمرو: «اقرأ
~~القرآن في كل أسبوع، ولا تزيدن على ذلك» رواه أبو داود. (وإن قرأه في ثلاث؛
~~فحسن) ، لما روي عن عبد الله بن عمرو؛ قال: «قلت: يا رسول الله؛ إن لي قوة،
~~قال: اقرأه في ثلاث» رواه أبو داود. (ولا بأس به) ، أي: بالختم (فيما
~~دونها) ، أي: الثلاث (أحيانا) .
# (وسن إكثار قراءة بزمان ومكان فاضل، كرمضان ومكة، اغتناما للزمان
~~والمكان) .
# قال بعض الأصحاب: والأظهر أن ذلك مقدر بالنشاط وعدم المشقة؛ فمن وجد
~~نشاطا في ختمه في أقل من ثلاث؛ لم يكره، وإلا؛ كره؛ لأن ms0441 عثمان كان يختمه في
~~ليلة، وروي ذلك عن جمع من السلف. (وكره تأخير ختم) القرآن (فوق أربعين)
~~يوما (بلا عذر) ، قال أحمد: أكثر ما سمعت؛ أن يختم القرآن في أربعين.
# ولأنه يفضي إلى نسيانه والتهاون به. (وحرم) تأخير الختم فوق أربعين (إن
~~خاف نسيانه قال) الإمام (أحمد: ما أشد ما جاء فيمن حفظه ثم نسيه قال أبو
~~يوسف يعقوب) ، صاحب الإمام أبي حنيفة (في معنى حديث نسيان القرآن: المراد
~~بالنسيان: أن لا يمكنه القراءة في
# PageV01P604
# المصحف) ، وهو من أحسن ما قيل في ذلك. (ونقل ابن رشد المالكي الإجماع على
~~أن من نسي القرآن لاشتغاله بعلم واجب أو مندوب، فهو غير مأثوم) .
# ويستحب أن (يختم بشتاء أول ليل) لطوله، (وبصيف أول نهار) لذلك روي عن ابن
~~المبارك، وكان يعجب أحمد، لما روى طلحة بن مصرف؛ قال: أدركت أهل الخير من
~~صدر هذه الأمة، ويستحبون الختم أول الليل وأول النهار؛ يقولون: إذا ختم في
~~أول النهار؛ صلت عليه الملائكة حتى يمسي، وإذا ختم في أول الليل؛ صلت عليه
~~الملائكة حتى يصبح ورواه الدارمي عن سعد بن أبي وقاص بإسناد حسن.
# (ويجمع أهله وولده عند ختمه) رجاء عود نفع ذلك وثوابه إليهم، وعن ابن
~~عباس أنه كان يجعل رجلا يراقب رجلا يقرأ القرآن، فإذا أراد أن يختم؛ أعلم
~~ابن عباس، فيشهد ذلك وروى ابن أبي داود بإسنادين صحيحين عن قتادة عن أنس:
~~كان أنس إذا ختم القرآن جمع أهله، ودعا " ويستحب إذا فرغ من الختمة أن يشرع
~~في أخرى، لحديث أنس «خير الأعمال: الحل والرحلة؛ قيل وما هما؟ قال: افتتاح
~~القرآن، وختمه» . (ويدعو) عقب الختم نصا، لفعل أنس، وتقدم. (و) يسن أن
~~(يكبر فقط) ، فلا يستحب التهليل والتحميد (لختمه آخر كل سورة من آخر الضحى)
~~إلى آخره؛ لأنه " روي عن أبي بن كعب أنه قرأ على النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - فأمره بذلك " رواه القاضي في " الجامع " بإسناده. (ولا يكرر سورة
~~الصمد، ولا يقرأ الفاتحة، وخمسا) ، أي: خمس آيات (من) أول (البقرة عقب ms0442
~~الختم نصا) ؛ لأنه لم يبلغه فيه أثر صحيح، (فإن فعل) ذلك؛ (فلا بأس) ، لكن
~~تركه أولى.
# PageV01P605
### | [فصل يسن تعلم التأويل]
# (فصل) (يسن تعلم التأويل، وهو) أي: التأويل (هنا: التفسير) لا إخراج
~~اللفظ عن ظاهره.
# (ويجوز تفسير) القرآن (بمقتضى اللغة) العربية؛ لأنه نزل بها، و (لا) يجوز
~~تفسير القرآن (بالرأي) من غير لغة ولا نقل، (فمن قال فيه) ، أي: القرآن،
~~أي: فسره (برأيه أو بما لا يعلم؛ فليتبوأ مقعده) ، أي: لينزل منزله (من
~~النار، وأخطأ ولو أصاب) ، لما روى سعيد بن جبير عن ابن عباس مرفوعا: «من
~~قال في القرآن برأيه، أو بما لا يعلم؛ فليتبوأ مقعده من النار» رواه أبو
~~داود والنسائي والترمذي، وحسنه. وعن سهيل بن حزم عن أبي عمران الجويني عن
~~جندب مرفوعا: «من قال في القرآن برأيه فأصاب؛ فقد أخطأ» رواه أبو داود
~~والنسائي وابن ماجه والترمذي، وقال: غريب، وسهيل ضعفه الأئمة، وقد روي هذا
~~المعنى عن أبي بكر وعمر وغيرهما من الصحابة والتابعين. (ويلزم الرجوع
~~لتفسير صحابي) ؛ لأنهم شاهدوا التنزيل، وحضروا التأويل، فهو أمارة ظاهرة.
# و (لا) يلزم الرجوع لتفسير (تابعي) ؛ لأن قوله ليس بحجة على المشهور، قال
~~بعضهم: ولعله مراد غيره، إلا أن ينقل ذلك عن العرب، قاله في " الفروع " ولا
~~يعارضه ما نقله المروذي: تنظر ما كان عن النبي - صلى الله عليه وسلم -؛ فإن
~~لم يكن فعن الصحابة، فإن لم يكن فعن التابعين، لإمكان حمله على إجماعهم، لا
~~على ما انفرد به أحدهم.
# قاله القاضي
# (وإذا قال الصحابي ما يخالف القياس، فهو توقيف) منه على النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - فيجب العمل به؛ لأنه لا يمكن أن يكون عن اجتهاد، فهو في حكم
~~المرفوع.
# PageV01P606
# (وحرم جعل القرآن بدلا من الكلام، مثل أن يرى رجلا جاء في وقته. فيقول
~~{ثم جئت على قدر يا موسى} [طه: 40] فلا) يجوز أن (يستعمل) القرآن (في غير
~~ما هو له) ، لما فيه من التهاون وعدم المبالاة بتعظيمه واحترامه. (وقال
~~الشيخ) تقي الدين: (إن قرأ عندما يناسبه فحسن، كقول من ms0443 دعي لذنب تاب منه:
~~{ما يكون لنا أن نتكلم بهذا} [النور: 16] ، وكقوله عند إصابته (وعند) ما
~~(أهمه: {إنما أشكو بثي وحزني إلى الله} [يوسف: 86] ، و) كقوله (لمن
~~استعجله) : {خلق الإنسان من عجل} [الأنبياء: 37] فهذا وأمثاله مما هو مناسب
~~لمقتضى الحال جائز؛ لأنه لا تنقيص فيه.
# (ولا يجوز نظر في كتب أهل الكتاب نصا) ؛ لأنه - صلى الله عليه وسلم -
~~«غضب حين رأى مع عمر صحيفة من التوراة. وقال: أفي شك أنت يا ابن الخطاب» .
~~. .؟ ، " الحديث. (ولا) النظر في (كتب أهل بدع، و) لا النظر في (كتب مشتملة
~~على حق وباطل، ولا روايتها) .
# لما في ذلك من ضرر إفساد العقائد. (ويتجه جواز نظر) في كتب أهل البدع:
~~لمن كان متضلعا من الكتاب والسنة مع شدة تثبت. وصلابة دين، وجودة فطنة،
~~وقوة ذكاء واقتدار على استخراج الأدلة، (لرد عليهم) وكشف أسرارهم، وهتك
~~أستارهم، لئلا يغتر أهل الجهالة بتمويهاتهم الفاسدة؛ فتختل عقائدهم
~~الجامدة.
# وقد فعله أئمة من خيار المسلمين، وألزموا أهلها بما لم يفصحوا عنه جوابا.
# وكذلك نظروا في التوراة، واستخرجوا
# PageV01P607
# منها ذكر نبينا من محلات، وهو متجه.
# (وتقدم حكم المصحف) في باب نواقض الوضوء.
### | [تتمة ينبغي لحامل القرآن أن يكون على أكمل الأحوال وأكرم الشمائل]
# ، قال الفضيل بن عياض: حامل القرآن حامل راية الإسلام، لا ينبغي له أن
~~يلهو مع من يلهو، ولا يسهو مع من يسهو، ولا يلغو مع من يلغو تعظيما لحق
~~القرآن.
### | [باب صلاة الجماعة]
# (باب صلاة الجماعة) ومن تجوز إمامته، ومن الأولى بالإمامة، وموقف الإمام
~~والمأموم، وما يبيح ترك الجماعة من الأعذار، وما يتعلق بذلك.
# وهي (واجبة) وجوب عين، (للخمس المؤداة) لقوله تعالى: {وإذا كنت فيهم
~~فأقمت لهم الصلاة فلتقم طائفة منهم معك} [النساء: 102] فأمر بالجماعة حال
~~الخوف، ففي غيره أولى، يؤكده قوله تعالى: {واركعوا مع الراكعين} [البقرة:
~~43] وروى أبو هريرة أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: «أثقل صلاة على
~~المنافقين صلاة العشاء والفجر، ولو يعلمون ما فيهما، لأتوهما ولو حبوا.
~~ولقد هممت أن آمر بالصلاة فتقام، ثم ms0444 آمر رجلا يصلي بالناس، ثم أنطلق معي
~~برجال معهم حزم من حطب إلى قوم لا يشهدون الصلاة؛ فأحرق عليهم بيوتهم
~~بالنار» متفق عليه.
# وروي أيضا «أن رجلا أعمى، قال: يا رسول الله؛ ليس لي قائد يقودني إلى
~~المسجد، فسأل رسول
# PageV01P608
# الله - صلى الله عليه وسلم - أن يرخص له فيصلي في بيته؛ فرخص له، فلما
~~ولى دعاه، فقال: هل تسمع النداء؟ فقال: نعم؛ قال: فأجب» رواه مسلم.
# وعن ابن مسعود قال: " لقد رأيتنا، وما يتخلف عنا إلا منافق معلوم النفاق،
~~ولقد كان الرجل يؤتى به يهادى بين الرجلين حتى يقام في الصف " رواه الجماعة
~~إلا البخاري والترمذي.
# ويعضد وجوب الجماعة أن الشارع شرعها حال الخوف على صفة لا تجوز في الأمن،
~~وأباح الجمع لأجل المطر، وليس ذلك إلا محافظة على الجماعة، ولو كانت سنة؛
~~لما جاز ذلك (على رجال) لا النساء والخناثى (أحرار) دون العبيد والمبعضين،
~~(قادرين) عليها دون ذوي الأعذار، (ولو سفرا في شدة خوف) ، لعموم الآية
~~السابقة.
# (ويقاتل تاركها) ، أي: الجماعة، لحديث أبي هريرة المتفق عليه. (كأذان) ،
~~أي: كما يقاتل تارك الأذان؛ لكن الأذان إنما يقاتل على تركه إذا تركه أهل
~~البلد كلهم، بخلاف الجماعة؛ فإنه يقاتل تاركها وإن أقامها غيره؛ لأن وجوبها
~~على الأعيان بخلافه، (لا شرطا) ، أي: ليست الجماعة شرطا لصحة الصلاة نصا،
~~لحديث ابن عمر مرفوعا «صلاة الجماعة تفضل على صلاة الفذ بسبع وعشرين درجة»
~~رواه الجماعة إلا النسائي، وأبا داود.
# ولا يصح حمله على المعذور؛ لأنه يكتب له من الأجر ما كان يفعله لولا
~~العذر للخبر.
# ولا يمتنع أن يجب للعبادة شيء، وتصح بدونه كواجبات الحج، وكالصلاة في
~~الوقت؛ (فتصح) الصلاة (من منفرد) لا عذر له. (ويأثم، وفي صلاته فضل) ؛ لأنه
~~يلزم من ثبوت النسبة بينهما بجزء معلوم ثبوت الأجر فيهما، وإلا فلا نسبة
~~ولا تقدير.
# (وتفضل الجماعة) على صلاة المنفرد (بسبع وعشرين درجة) ،
# PageV01P609
# لما تقدم، قال ابن هبيرة: لما كانت صلاة الفذ مفردة؛ أشبهت العدد المفرد،
~~فلما جمعت مع غيرها أشبهت ضرب العدد، وكانت ms0445 خمسا، فضربت في خمس؛ فصارت خمسا
~~وعشرين، وهي غاية ما يرتفع إليه ضرب الشيء في نفسه، وأدخلت صلاة المنفرد
~~وصلاة الإمام مع المضاعفة، في الحساب.
# (ولا ينقص أجره) ، أي: المصلي منفردا (مع عذر) ، لما روى أحمد والبخاري
~~أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: «إذا مرض العبد أو سافر؛ كتب له ما
~~كان يعمل، صحيحا مقيما» .
# (وتنعقد) الجماعة (باثنين) ، لحديث أبي موسى مرفوعا «الاثنان فما فوقهما
~~جماعة» رواه ابن ماجه.
# وقوله - صلى الله عليه وسلم - لمالك بن الحويرث: «وليؤمكما أكبركما» (في
~~غير جمعة وعيد) ، لاشتراط العدد فيهما، (ولو) كانت الجماعة (بأنثى) والإمام
~~رجل أو أنثى أو خنثى، (أو) كانت ب (عبد) ، والإمام حر أو عبد، لما سبق.
# و (لا) تنعقد (بصبي) ، والإمام بالغ (في فرض) ؛ لأنه لا يصلح إماما في
~~الفرض، ويصح في النفل،؛ لأنه - صلى الله عليه وسلم - «أم ابن عباس وهو صبي
~~في التهجد» ويصح أن يؤم رجل رجلا متنفلا.
# (وتحصل) الجماعة (ببيته وصحراء) ، لقوله - صلى الله عليه وسلم -: «جعلت
~~لي الأرض مسجدا، وطهورا؛ فأيما رجل أدركته الصلاة؛ فليصل حيث أدركته» متفق
~~عليه.
# (وتسن) الجماعة (بمسجد) ، لحديث زيد بن ثابت مرفوعا «صلوا أيها الناس في
~~بيوتكم؛ فإن أفضل صلاة المرء في بيته، إلا المكتوبة» متفق عليه.
# ولما فيه من إظهار الشعار، وكثرة الجماعة.
# وقريب منه إقامتها بالربط والمدارس ونحوها، قاله بعضهم، وإن
# PageV01P610
# أدى ذهابه إلى المسجد إلى انفراد أهله؛ فالمتجه إقامتها في بيته تحصيلا
~~للواجب.
# ولو كان إذا صلى في المسجد صلى منفردا، وفي بيته صلى جماعة؛ تعين فعلها
~~في بيته، لما تقدم.
# ولو دار الأمر بين فعلها في المسجد في جماعة يسيرة، وفعلها في البيت في
~~جماعة كثيرة؛ كان فعلها في المسجد أولى
# (وتسن الجماعة لمقضية وكسوف، واستسقاء، وتراويح) ، لعموم الأخبار. (و)
~~تسن ل (عبيد وصبيان وخناثى) تحصيلا للفضيلة. (و) تسن أيضا (لنساء منفردات
~~عن رجال في دورهن) ، لفعل عائشة وأم سلمة ذكره الدارقطني. «وأمر - صلى الله
~~عليه وسلم - أم ورقة بأن تجعل لها مؤذنا يؤذن لها، ms0446 وأمرها أن تؤم أهل
~~دارها» رواه أبو داود، والدارقطني.
# وسواء كان (منهن إمامهن أو لا) ؛ لأنهن من أهل الفرض، أشبهن الرجال.
# (ويكره لحسناء) ولو غير شابة (حضور جماعة مع رجال) ، خشية الافتتان بها،
~~(ويباح الحضور لغيرها) ، أي: غير الحسناء، كعجائز لا حسن لهن، فيحضرن
~~الجماعة (تفلات، أي: غير مطيبات) ولا مزينات يقال: تفلت المرأة تفلا، من
~~باب، تعب؛ إذا أنتن ريحها لترك التطيب والادهان، وتفلت: إذا تطيبت؛ فهو من
~~الأضداد، ذكره الحجاوي في " حاشية التنقيح "، (بإذن أزواج) هن؛ لأن النساء
~~كن يحضرن على عهده - صلى الله عليه وسلم - ويأتي أنه يحرم خروج المرأة بغير
~~إذن زوجها. (وكذا مجالس وعظ) وأولى، لكن بيتهن خير لهن، للخبر.
# (وحرم عليهن) ، أي: النساء (تطيب لحضور مسجد أو غيره) مما تجتمع فيه
~~الرجال، كصلاة عيد أو استسقاء، لئلا يفتتن بهن.
# PageV01P611
# (ومن استأذنته امرأته) إلى المسجد، (أو استأذنته أمته إلى المسجد، ليلا
~~أو نهارا؛ كره) له (منعها) منه، لحديث «لا تمنعوا إماء الله مساجد الله» .
~~(وبيتها خير لها، ولو) كن (بمكة) ، لقوله - صلى الله عليه وسلم -: «وبيوتهن
~~خير لهن، وليخرجن تفلات» رواه أحمد وأبو داود.
# (ولأب ثم ولي محرم) لامرأة كأم وعم (منع موليته) من خروج من بيتها (إن
~~خشي) بخروجها (فتنة أو ضررا) استصحابا للحضانة.
# قال أحمد: الزوج أملك من الأب، (و) لمن ذكر منعها (من الانفراد) ؛ لأنه
~~لا يؤمن دخول من يفسدها، ويلحق العار بها وبأهلها.
# (ومن بطريق مسجده منكر، كغناء) ، لم يدع المسجد، بل (يمر وينكره) بحسبه،
~~وكذا لو كان المنكر في المسجد؛ فيحضر؛ وينكره. (قال الشيخ) تقي الدين: (ولو
~~لم يمكنه) إتيان المسجد (إلا بمشيه في ملك غيره؛ فعل) واقتصر عليه في "
~~الفروع ".
# (وتسن لأهل كل ثغر) من ثغور الإسلام (اجتماع بمسجد واحد) ؛ لأنه أعلى
~~للكلمة، وأوقع للهيبة، فإذا جاءهم خبر من عدوهم؛ سمعه جميعهم وتشاوروا في
~~أمرهم، وإن جاءهم عين للكفار؛ رأى كثرتهم، فأخبر بها.
# قال الأوزاعي: لو كان الأمر إلي لسمرت أبواب المساجد التي للثغور ليجتمع
~~الناس في مسجد واحد. ms0447 (والأفضل لوجيه غيرهم) ، أي: غير أهل الثغر (المسجد
~~الذي لا تقام فيه) الجماعة (إلا بحضوره) ؛ لأنه يعمره بإقامة الجماعة فيه،
~~ويحصلها لمن يصلي فيه، وذلك معدوم في غيره، (أو تقام) فيه الجماعة (بدونه)
~~، أي: حضوره؛ (لكن في قصده غيره كسر قلب إمامه أو جماعته) ، فجبر قلوبهم
~~أولى، (قاله جمع) ، منهم: الموفق
# PageV01P612
# والشارح وابن تميم. (ثم) إن استوى حضوره وعدمه، فالمسجد (الأقدم) ؛ لأن
~~الطاعة فيه أسبق، (فالأكثر جماعة) ؛ لأنه أعظم أجرا، (وأبعد) مسجدين قديمين
~~أو جديدين (أولى من أقرب، ولو كثر جمعه) ، أي: الأقرب.
# هذا المذهب، جزم به في " الوجيز " و " المنور " لحديث أبي موسى مرفوعا:
~~«إن أعظم الناس في الصلاة أجرا أبعدهم فأبعدهم ممشى» رواه مسلم.
# ولكثرة حسناته بكثرة خطاه، (خلافا له) ، أي: لصاحب " الإقناع " حيث اعتبر
~~تقديم ما كان أكثر جمعا على الأبعد.
# (وفضيلة أول وقت أفضل من انتظار كثرة جمع) ، قال في تصحيح الفروع ": وهو
~~ظاهر كلام كثير من الأصحاب، ومما يؤيد ذلك قول أكثر الأصحاب: إن صلاة الفجر
~~أول الوقت أفضل ولو قل الجمع، وهو المذهب.
# (وتقدم جماعة مطلقا على أول وقت) ؛ لأنها واجبة، وأول الوقت سنة، ولا
~~تعارض بين واجب ومسنون.
# (وحرم أن يؤم بمسجد له إمام راتب) ، وهو (أهل لها) ، أي: الإمامة بغير
~~إذنه؛ لأنه بمنزلة صاحب البيت، وهو أحق بها، لقوله - صلى الله عليه وسلم -:
~~«لا يؤمن الرجل الرجل في بيته إلا بإذنه» ولأنه يؤدي إلى التنفير عنه،
~~وتبطل فائدة اختصاصه بالتقدم، ومع الإذن هو نائب عنه؛ (فلا تصح) إمامة غير
~~الراتب (قبله) ، أي: الراتب بلا إذنه في ظاهر كلامهم.
# قاله في " الفروع " و " المبدع "، ومعناه في " التنقيح "، وقطع به في
~~المنتهى "، (أو) ، أي: ولا تصح (معه إلا بإذنه) ؛ فيباح للمأذون أن يؤم،
~~وتصح إمامته. (و) قدم (في الرعاية ") أنها (تصح) مع الكراهة، ولا يحرم أن
~~يؤم بعد الإمام الراتب؛ لأنه استوفى حقه،
# PageV01P613
# فلا افتئات عليه.
# وفي " الإقناع ": إلا لمن يعادي الإمام، أي: فليس له أن يؤم بعده لقصده
~~إيذاءه بذلك فيشبه ما لو ms0448 تقدمه.
# (ويراسل) راتب (إن تأخر عن وقت معتاد مع) سعة وقت و (قرب) محله (وعدم
~~مشقة) ، ليحضر أو يأذن أو يعلم عذره، ولا يجوز أن يتقدم غيره قبل ذلك؛ (فإن
~~تأخر) حضوره، (وضاق وقت) ؛ صلوا، (أو بعد) محله، (أو شق) الذهاب، إليه، (أو
~~لم يظن حضوره أو ظن) حضوره. (ولا يكره ذلك) ، أي: أن يصلي غيره مع غيبته؛
~~(صلوا) ، «لصلاة أبي بكر بالناس حين غاب النبي - صلى الله عليه وسلم - في
~~بني عمرو بن عوف، ليصلح بينهم» متفق عليه.
# وفعل ذلك عبد الرحمن بن عوف مرة، فقال النبي - صلى الله عليه وسلم -: "
~~أحسنتم " رواه مسلم.
# (ويتجه: وصاحب بيت أهل لها) ، أي: الإمامة (كراتب) ، فيحرم أن يؤم أحد في
~~بيته بغير إذنه للخبر، وتقدم، وهو متجه.
# (ومن صلى) فرضه (مطلقا) ، أي: منفردا، أو في جماعة، (ثم أقيمت) الصلاة
~~وهو في المسجد (مطلقا) ، أي: سواء كانت
# PageV01P614
# وقت نهي أو لا؛ (سن) له (أن يعيد) مع الجماعة ثانيا مع إمام الحي وغيره،
~~لحديث أبي ذر مرفوعا «صل الصلاة لوقتها، فإن أقيمت وأنت في المسجد؛ فصل ولا
~~تقل: إني صليت فلا أصلي» رواه أحمد ومسلم. (غير مغرب) ، فلا تسن إعادتها؛
~~لأن المعاد تطوع، ولا يكون بوتر، ولو كان صلى وحده - ذكره القاضي وغيره -
~~فيعيد غير المغرب، (ولو) كان (مسبوقا، ويقضي ما فاته) ، فلو أدرك من
~~رباعيته ركعتين؛ قضى ما فاته منها، ولا يسلم مع الإمام نصا، لعموم: «وما
~~فاتكم فأتموا» (والأولى فرضه) ، لما تقدم في الخبر؛ (فينوي الثانية نفلا أو
~~ظهرا معادة مثلا، ولا) ينوي الثانية (فرضا) ؛ لأن الصلاة الأولى أسقطت
~~فرضه.
# (ويتجه: الأولى: التفويض) في النية من غير تقييد بنفل ولا فرض، وإن نواها
~~نفلا مطلقا؛ صح، لمطابقة الواقع، وهو متجه.
# (وكذا إن جاء مسجدا) وقد أقيمت الصلاة فيسن له أن يعيدها، (ولو) كان
~~مجيئه المسجد (بوقت نهي، خلافا لهما) ، أي " للإقناع " " والمنتهى " قال في
~~" الإقناع ": وإن أقيمت وهو خارج المسجد: فإن كان في وقت نهي، لم يستحب له
# PageV01P615
# الدخول، وقال في " المنتهى ms0449 ": وكذا إن جاء مسجدا غير وقت نهي، فيسن له أن
~~يعيد؛ فمفهومه أنه إن جاء إلى المسجد في وقت النهي؛ لا يعيد، ولا يدخل
~~المسجد إذن حتى يصلوا.
# وما ذكره المصنف مبني على جواز فعل ما له سبب في أوقات النهي، مع أنه مشى
~~هناك على منعه موافقة للكتابين، وما قالاه جزم به في " الوجيز " و " المحرر
~~" وغيرهما، وقال في الإنصاف ": إنه المذهب، وعليه جماهير الأصحاب، ومحل
~~استحباب الإعادة: إن جاء المسجد (لغير قصدها) ، أي: الإعادة، (و) إن كان
~~مجيئه المسجد (لقصدها) ؛ فإنه (يكره) ، زاد بعضهم: ولو كان صلى فرضه وحده.
~~(و) جاء المسجد (بوقت نهي، وقصد) الإعادة؛ (فكفعل ما له سبب) في وقت النهي،
~~والمذهب: لا يجوز، فلا إعادة.
# قال في شرح " الإقناع ": قلت: وكذا إن لم يقصد الإعادة.
# (ولا تكره إعادة جماعة في) مسجد له إمام راتب كغيره، (غير مسجدي مكة
~~والمدينة) فقط، فالأقصى كسائر المساجد،
# PageV01P616
# وفيهما تكره، وعلله أحمد بأنه أرغب في توفير الجماعة؛ أي: لئلا يتوانى
~~الناس في حضور الجماعة، مع الراتب في المسجدين إذا أمكنتهم الصلاة في جماعة
~~أخرى قال في شرح " الإقناع ": قلت: فعلى هذا يكره تعدد الأئمة الراتبين
~~بالمسجدين، لفوات فضيلة أول الوقت لمن يتأخر، وفوات كثرة الجمع، وإن اختلفت
~~المذاهب.
# (ولا) تكره صلاة الجماعة (فيهما) ، أي: مسجدي مكة والمدينة، (لعذر) في
~~إقامتها ثانيا؛ لأن إقامتها إذن أخف من تركها.
# (وليس لإمام اعتياد صلاة مرتين، وجعل ثانية عن فائتة) أو غيرها، (والأئمة
~~متفقون على أنه بدعة مكروهة، ذكره الشيخ) تقي الدين.
# وفي " واضح ابن عقيل ": لا يجوز فعل ظهرين في يوم، أي: على اعتقاد
~~فرضيتهما، وإلا فإذا كانت إحداهما معادة أو فائتة؛ فلا مانع.
# ومن نذر أنه متى حفظ القرآن؛ صلى مع كل صلاة أخرى، وحفظه؛ لا يلزمه
~~الوفاء بما نذره، فإنه منهي عنه، ويكفر كفارة يمين.
# (وسن لمن فاتته الجماعة صلاة في جماعة أخرى، فإن لم يجد) جماعة أخرى؛ (سن
~~لبعضهم) ، أي: الحاضرين (أن يصلي معه) ، لحديث «من يتصدق على هذا؟» .
~~(ويتجه) ms0450 : أن (هذا) الفعل مسنون إذا أراد فعل الصلاة (في) موضع (غير مسجد
~~اعتيد بإقامة جماعة بعد) جماعة (أخرى) ، كمسجد دمشق، ونحوه من المساجد
~~المعمورة بالعبادة، (وإلا) يرد فعلها في مسجد هو كذلك، بل أراد فعلها في
~~بيته أو في مسجد لا تقام فيه الجماعة إلا مرة واحدة؛ (فيلزم) تحري الصلاة
~~في جماعة، لئلا تفوته فيأثم، وهو متجه.
# PageV01P617
# (فرع: من أدرك جماعة في الأثناء) ، أي: أثناء الصلاة، (و) يعلم أن
~~(بعدها) تقام (جماعة أخرى؛ فهي) ، أي: الجماعة التي ستقام (أفضل) ؛ لأنه
~~يدخل فيها من أولها، فيحوز فضيلتها على الكمال، (إلا أن تتميز) الجماعة
~~(الأولى بكثرة جمع أو فضل إمام أو راتبة) ، أي: إمامها راتب، (قاله الشيخ)
~~تقي الدين، (وقال: مثل هذه المسألة) ، أي: مسألة تعدد الأئمة في المسجد
~~الواحد في كل وقت (لم يكن يعرف في السلف؛ لأنه لم يكن يصلي في المسجد
~~إمامان راتبان وكانت الجماعة تتوفر مع) الإمام (الراتب) ، فلا يتخلف منهم
~~أحد عن حضور الجماعة في أول الوقت.
### | [فصل الشروع في نافلة بعد الشروع في الإقامة]
# فصل
# (ويمنع شروع في إقامة) صلاة (انعقاد نافلة وراتبة) من (مريد صلاة) لم يكن
~~صلاها (مع إمامها) ، لحديث «إذا أقيمت الصلاة؛ فلا صلاة إلا المكتوبة» متفق
~~عليه.
# وكان عمر يضرب على الصلاة بعد الإقامة، فلو شرع في نافلة بعد الشروع في
~~الإقامة، (ولو
# PageV01P618
# ببيته) ؛ لم تنعقد، (أو) شرع فيها حال كونه (جاهلا) الإقامة، فوافق أنه
~~كان الشروع فيها؛ لم تنعقد، روي عن أبي هريرة. (ويتجه:) أنه (لا يضر) من
~~أحرم بنافلة، ثم أقيمت الصلاة التي لم يرد الدخول فيها (طروء إرادة) الصلاة
~~مع من أقامها (في أثناء) تلك النافلة، أي: فلا تبطل نافلته؛ لأنه لم
~~يقطعها، وهو متجه.
# (ومن) شرع (فيها) أي: في النافلة، ثم أقيمت الصلاة (ولو) كان (خارج مسجد،
~~يتم) ما ابتدأ ولو فاتته ركعة لقوله تعالى: {ولا تبطلوا أعمالكم} [محمد:
~~33] هذا (مع أمن فوت جماعة، ويخفف) صلاته حسب إمكانه، قال ابن تميم وغيره:
~~ولا يزيد على ركعتين، فإن كان ms0451 شرع في ثالثة أتم نافلته أربعا؛ لأنها أفضل
~~من الثلاث.
# (فإن سلم من ثلاث) ركعات (من نوى أربعا؛ جاز نصا) ، قال في " شرح الإقناع
~~": ولعل عدم كراهة الثلاث هنا للعذر.
# (ويتجه: و) إن سلم مريد الاقتداء بجماعة أقيمت (من) ركعة (واحدة) ، وهو
~~(ناو ثنتين) ؛ جاز؛ لأن الشروع في النفل لا يوجب إتمامه، وهو متجه.
# (ومع خوف) من أقيمت الصلاة وهو محرم في نافلة (فوت) ما تدرك به الجمعة أو
~~الجماعة (يقطعها) ، أي: النافلة؛ لأن الفرض أهم، (قاله جماعة) منهم صاحب
~~التلخيص.
# PageV01P619
# (وفضيلة تكبيرة أولى) ، أي: تكبيرة الإحرام (لا تحصل إلا بشهود تحريم
~~إمام) اقتصر عليه في " المبدع " وغيره.
# (ومن كبر قبل تسليمة إمام أولى، أدرك الجماعة، ولو لم يجلس) ؛ لأنه أدرك
~~جزءا من صلاة الإمام، أشبه ما لو أدرك ركعة، وكإدراك المسافر صلاة المقيم،
~~ولأنه يلزم أن ينوي الصفة التي هو عليها، وهو كونه مأموما، فينبغي أن يدرك
~~فضل الجماعة.
# (ومن أدرك الركوع) مع الإمام (بانتهائه لحد أجزأ قبل رفع) رأس (إمام) من
~~الركوع عن حد الإجزاء (غير شاك) في إدراك الإمام راكعا (دون طمأنينته) أي:
~~ولو لم يطمئن معه (اطمأن) المسبوق، (ثم تابع) ، إمامه (وقد أدرك الركعة) ،
~~لحديث أبي هريرة مرفوعا «إذا جئتم إلى الصلاة ونحن سجود؛ فاسجدوا ولا
~~تعدوها شيئا، ومن أدرك الركوع فقد أدرك الركعة» رواه أبو داود بإسناد حسن.
# ولأنه لم يفته من الأركان غير القيام؛ وهو يأتي به مع التكبيرة، ثم يدرك
~~مع الإمام بقية الركعة، وعلم منه أنه لو شك: هل أدركه راكعا أو لا؛ لم يعتد
~~بها، وسجد للسهو، (وأجزأته) أي: من أدرك الإمام راكعا (تكبيرة إحرام عن
~~واجب تكبير ركوع نصا) ، واحتج بأنه فعل زيد بن ثابت وابن عمر، ولا يعرف
~~لهما مخالف في الصحابة، ولأنه اجتمع عبادتان من جنس واحد في محل واحد،
~~فأجزأ الركن عن الواجب كطواف الزيارة والوداع، قال ابن رجب في القاعدة
~~الثانية عشرة: وهذه المسألة تدل على أن تكبيرة الركوع تجزئ في حال القيام
~~خلاف ما يقوله ms0452 المتأخرون.
# (وإن) كبر مسبوق والإمام في الركوع؛ ثم لم يركع حتى (رفع إمام رأسه) عن
~~قدر الإجزاء في الركوع؛ (فاتت الركعة) .
# ولو أدرك ركوع المأمومين، وإن أتم التكبير
# PageV01P620
# في أثناء ركوعه؛ انقلبت نفلا.
# وإن نوى المدرك في الركوع الإحرام والركوع بالتكبيرة؛ لم تنعقد صلاته؛
~~لأنه شرك بين الواجب وغيره في النية، أشبه ما لو عطس عند رفع رأسه، فقال:
~~ربنا ولك الحمد عنهما، وإن نوى بتكبيره الركوع؛ لم يجزئه؛ لأن تكبيرة
~~الإحرام ركن ولم يأت بها.
# (وسن دخول مأموم معه) أي: الإمام (كيف أدركه) ، وإن لم يعتد له بما أدركه
~~فيه، لحديث أبي هريرة، وتقدم.
# (وينحط) مأموم أدرك إمامه غير راكع (بلا تكبير) نصا، (ولو أدركه ساجدا) ،
~~لكن لا يعتد له به وقد فاته محل التكبير.
# (ويقوم مسبوق) سلم إمامه (به) أي: بالتكبير (وجوبا) نص عليه؛ لأنه انتقال
~~يعتد به، أشبه سائر الانتقالات. (و) تجب (عليه المتابعة) لإمامه (قولا
~~وفعلا) ، لقوله - صلى الله عليه وسلم -: «إذا جئتم إلى الصلاة ونحن سجود؛
~~فاسجدوا، ولا تعدوها شيئا» والمراد بمتابعته في الأقوال: أن يأتي بتكبير
~~الانتقال عما أدركه فيه، وما في السجود من التسبيح وما بين السجدتين، وأما
~~التشهد إذا لم يكن محلا لتشهده؛ فلا يجب عليه.
# (ويتجه: وتبطل) صلاة المأموم (بترك متابعة) إمامه في (فعل) ، كركوع
~~(لعالم) عمدا، و (لا) تبطل صلاته بتركه متابعته في (قول، كتسبيح) ، أي: كما
~~لو ركع أو سجد مع إمامه أو بعده، ثم سبح معه أو قبله أو بعده، لتعسر
~~المتابعة عليه في هذه الحال، ويأتي، وهو متجه.
# PageV01P621
# (وإن قام مسبوق) لقضاء ما فاته (قبل تسليمه ثانية ولم يرجع) ، ليقوم بعد
~~سلامها، (ويلزمه) الرجوع؛ (انقلبت) صلاته (نفلا) ، لتركه العود الواجب
~~لمتابعة إمامه بلا عذر، فيخرج من الائتمام، ويبطل فرضه. (ويتجه:) أن صلاة
~~المسبوق تنقلب نفلا بمجرد قيامه قبل تسليمة إمامه الثانية إن لم يرجع،
~~(ولو) كان المسبوق (جاهلا) أن قيامه مضر في فرضه. (و) يتجه أيضا (أنه) أي:
~~المسبوق، له أن (يقوم بإياس) من تسليمة (ثانية) ممن ms0453 لا يرى وجوبها (من نحو
~~شافعي) ، كمالكي؛ لأنه خرج من صلاته بالتسليمة الأولى. (و) يتجه أيضا: (أنه
~~يقوم) وجوبا (فورا بعد) تسليمة (ثانية) ، هذا (إن لم يكن) المسبوق (بموضع
~~جلوس) لأجل (تشهده) ، كما لو أدرك مع الإمام ركعتين من رباعية مثلا، ثم سلم
~~إمامه؛ فله البقاء جالسا إلى أن يتم تشهده الواجب؛ لأن هذا موضع جلوسه
~~للتشهد الأول، (وإلا يكن) فراغ إمامه من ثانية بموضع جلوس المسبوق، ككونه
~~سبقه بركعة من رباعية، ثم سلم الثانية؛ فعلى
# PageV01P622
# المسبوق أن يقوم فورا، ولو لم يتم تشهده، فإن لم يقم فورا؛ (بطلت لعامد)
~~عدم القيام لا جاهل أو ناس، وهو متجه.
# (وما أدرك) مسبوق مع إمامه (فأخرها) ، أي: أخر صلاته، (فلا استفتاح له) ،
~~أي: لما أدركه، سواء قرأ، أو لم يقرأ، (ولا استعاذة إن لم يقرأ) ، فإن أراد
~~القراءة؛ استعاذ وسمى، وقرأ الفاتحة فقط، قال في " المستوعب ": هذا هو
~~المنصوص.
# وفي " الإقناع ": فإن أدركه فيما بعد الركعة الأولى؛ لم يستفتح، ولم
~~يستعذ، وكان على المصنف أن يشير إلى خلافه.
# (ويتورك)
# PageV01P623
# المسبوق (فيه) ، أي: في تشهده الذي أدركه (مع إمامه) ؛ لأنه أخر صلاته
~~وإن لم يعتد له به، كما يتورك للتشهد الثاني فيما يقضيه، فلو أدرك ركعتين
~~من رباعية؛ جلس مع الإمام متوركا للتشهد الأول متابعة له، وجلس بعد قضاء
~~الركعتين أيضا متوركا؛ لأنه يعقبه سلامه، (مكررا التشهد الأول ندبا حتى
~~يسلم إمامه) التسليمتين؛ لأنه تشهد واقع في وسط الصلاة، فلم تشرع فيه
~~الزيادة على الأول، فإن سلم الإمام قبل إتمام مسبوق التشهد الأول؛ قام
~~لقضاء ما فاته، ولم يتم التشهد الذي يكرره إن لم يكن واجبا عليه.
# (وما يقضي) مسبوق (أولها) ، أي: أول صلاته على المذهب (يستفتح له) ، أي:
~~لما يقضيه، (ويتعوذ ويقرأ سورة) ، لما روى أحمد عن ابن عيينة عن الزهري عن
~~سعيد عن أبي هريرة أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: «ما أدركتم الصلاة
~~فصلوا، وما فاتكم فاقضوا» وفي رواية لمسلم: " واقض ما سبقك " والمقضي هو
~~الفائت، فيكون على صفته. ms0454
# (ويأتي) مسبوق (بعدد ما في أولى) صلاة (عيد من تكبير) ، لما تقدم. (و)
~~كذلك مسبوق (ب) صلاة (جنازة يقرأ) بعد صلاة إمامه (الفاتحة، فما بعد مما
~~فاته) ، ويصلي على النبي - صلى الله عليه وسلم - بعد ثاني تكبيرة، ويدعو
~~بعد الثالثة، (ويطول أولى) الركعتين المقضيتين (على ثانية) .
# (لكن لو أدرك ركعة من رباعية أو مغرب؛ تشهد) التشهد الأول (عقب) قضاء
~~ركعة (أخرى) نصا كالرواية الأخرى أن ما أدرك أول صلاته، وما يقضيه آخرها،
~~لحديث «ما أدركتم فصلوا، وما فاتكم فأتموا» متفق عليه، من حديث أبي قتادة
~~وأبي هريرة.
# وأجيب بأن المعنى:
# PageV01P624
# فأتموا قضاء للجمع بينهما، وإنما قلنا: يتشهد من أدرك ركعة عقب أخرى؛
~~لئلا يلزم تغيير هيئة الصلاة؛ لأنه لو تشهد عقب ركعتين؛ لزم عليه قطع
~~الرباعية على وتر الثلاثة شفعا، ومراعاة هيئة الصلاة ممكنة، ولا ضرورة إلى
~~تركها، فلزم الإتيان به.
# (ويتورك) مسبوق (في) التشهد (الأخير) من رباعية ومغرب. (ويتحمل إمام عن
~~مأموم قراءة) فاتحة (وسجود تلاوة) أتى بها المأموم في الصلاة خلفه، (و)
~~سجود (سهو بشرط) ، وهو إذا كان معه في الركعة الأولى (وسترة) ؛ لأن سترة
~~الإمام سترة لمن خلفه، (ودعاء قنوت) فيؤمن إذا سمع الإمام، وإلا فيقنت. (و)
~~يتحمل الإمام (عن) المأموم أيضا (تسميعا) ، أي: قول: سمع الله لمن حمده،
~~(و) قول (ملء السماء إلى آخره) بعد التحميد، (وكذا تشهد أول) وجلوسه له
~~(إذا سبق بركعة) من رباعية، لوجوب المتابعة. (ويتجه: في غير مغرب) ، وأما
~~في المغرب، فلا يتحمل عنه؛ لأن محل تشهده الأول هو محل تشهد الإمام الأخير،
~~فلا عذر له في تركه، (خلافا لهما) ، أي " للإقناع " " والمنتهى " (فيما
~~يوهم) من إطلاقهما، وهو متجه.
# (و) سن (لمأموم استفتاح وتعوذ في) صلاة (جهرية) كالصبح؛ لأن مقصود
~~الاستفتاح والتعوذ لا يحصل باستماع قراءة الإمام، لعدم جهره بهما، بخلاف
~~القراءة. (و) سن لمأموم أيضا (قراءة فاتحة وسورة حيث شرعت) السورة (في
~~سكتاته) يعني: أنه يستفتح ويتعوذ في السكتة الأولى عقب إحرامه، ويقرأ
~~الفاتحة في الثانية
# PageV01P625
# عقب فراغه لها، ويقرأ السورة ms0455 في الثالثة بعد فراغه منها، (وهي) أي: سكتات
~~الإمام ثلاث (قبل فاتحة) في الركعة الأولى فقط، (وبعدها) أي: الفاتحة في كل
~~ركعة. (وتسن) أن: تكون (هنا) أي: بعد الفاتحة (بقدرها) ، ليقرأها المأموم
~~فيها، (وبعد فراغ قراءة) ليتمكن المأموم من قراءة سورة فيها. (و) يسن
~~لمأموم أيضا أن يستفتح ويتعوذ ويقرأ الفاتحة وسورة حيث شرعت (فيما لا يجهر
~~فيه) إمامه كالظهر، وكذا يقرأ الفاتحة في الأخيرة من مغرب، وفي الأخيرتين
~~من العشاء، لحديث جابر " كنا نقرأ في الظهر والعصر خلف الإمام في الركعتين
~~الأوليين بفاتحة الكتاب، وسورة، وفي الأخريين بفاتحة الكتاب " رواه ابن
~~ماجه.
# قال الترمذي: أكثر أهل العلم يرون القراءة خلف الإمام. (أو) ، أي: ويسن
~~لمأموم قبل أن يأتي بما تقدم حيث كان (لا يسمعه) أي: الإمام (لبعد) عنه (أو
~~لطرش إن لم يشغل) مأموم بقراءته (من بجنبه) من المأمومين فإذا شغله تركه.
~~(ويتجه التحريم) : لإيذائه من بجنبه، وهو متجه. (فإن لم يكن له) ، أي:
~~الإمام (سكتات) يتمكن المأموم فيها من القراءة؛ (كره) له (أن يقرأ نصا) ،
~~لما تقدم. (فلو سمع) المأموم (همهمته) ، أي: الإمام، (ولم يفهم قوله؛ لم
~~يقرأ) نصا؛ لأنه سامع لقراءة إمامه.
# PageV01P626
### | [تتمة أدرك المأموم من الرباعية ركعة]
# تتمة: لو أدرك من الرباعية ركعة؛ قرأ في الأوليين بالحمد وسورة، وفي
~~الثالثة بالحمد فقط، وإذا فاتته ركعتان من المغرب أو العشاء؛ جهر في
~~قضائهما.
### | [فصل الأولى لمأموم شروع في فعل صلاة بعد شروع إمام فورا]
# (فصل) (والأولى لمأموم شروع في فعل) صلاة (بعد) شروع (إمام فورا)
~~والمراد: بعد فراغ إمامه مما كان فيه، قاله ابن تميم وغيره، لحديث «فإذا
~~ركع فاركعوا وإذا سجد فاسجدوا ا» إذ الفاء للتعقيب، فلو سبق الإمام المأموم
~~بالقراءة وركع، تبعه المأموم، و (يقطع القراءة) التي شرع بها، (ويركع عقبه)
~~؛ لأن القراءة من المأموم مستحبة والمتابعة واجبة، ولا تعارض بين واجب
~~ومستحب، (بخلاف تشهد) إذا سبق به الإمام وسلم، (ف) لا يتابعه المأموم بل
~~(يتمه) إذا سلم إمامه، ثم يسلم لعموم الأوامر بالتشهد.
# (فإن ms0456 وافقه) ، أي: وافق المأموم الإمام في الأفعال؛ (كره) لمخالفة السنة،
~~ولم تبطل صلاته سواء كانت في الركوع أو غيره، صححه في " الإنصاف ".
# (و) أما موافقة المأموم الإمام في أقوال الصلاة (إن كبر لإحرام معه) أي:
~~مع إمامه، (أو) كبر (قبل إتمامه) الإحرام؛ (لم تنعقد) صلاته عمدا كان أو
~~سهوا؛ لأن شرطها أن يأتي بها بعد إمامه وقد فاته.
# (وإن سلم) مأموم (قبله) أي: قبل إمامه (عمدا بلا عذر) للمأموم؛ بطلت
~~لتركه فرض المتابعة عمدا، (أو) سلم مأموم قبله (سهوا، ولم يعده) ، أي:
~~السلام (بعده) ، أي: بعد إمامه أو معه، إذ البعدية ليست شرطا للصحة (بطلت)
~~صلاته؛ لأنه لا يخرج من صلاته قبل إمامه، فإذا لم يعده بعده؛ فقد ترك فرض
~~المتابعة.
# (و) سلم مأموم (معه) ، أي: الإمام فإنه (يكره)
# PageV01P627
# له ذلك، (ولا يكره سبق) مأموم إمامه (بقول) من أقوال الصلاة (غيرهما) ،
~~أي: غير الإحرام والسلام كالقراءة والتسبيح وسؤال المغفرة والتشهد، وفاقا،
~~قاله في " الفروع "، (والأولى تسليمه) ، أي: المأموم (عقب فراغ إمامه من
~~تسليمتيه) ، فلو سلم المأموم الأولى بعد سلام إمامه الأولى، وقبل سلامه
~~الثانية، وسلم المأموم الثانية بعد سلام إمامه الثانية؛ جاز؛ لأنه لا يخرج
~~بذلك عن متابعة إمامه إلا أن الأول أبلغ في المتابعة لا إن سلم المأموم
~~الثانية قبل سلام الإمام الثانية حيث قلنا بوجوبها؛ فلا يجوز، لتركه متابعة
~~إمامه بلا عذر كالأولى.
### | [تتمة سبق مأموم إمام بفعل]
# تتمة: فإن سبق إمام بالسلام قبل أن يكمل مأموم دعاء التشهد؛ أتمه إن كان
~~يسيرا، ثم سلم، وإن كان كثيرا تابعه بالسلام، ولا يشتغل بإتمام ذلك، نقله
~~أبو داود.
# (ومن ركع أو سجد ونحوه) ، كأن رفع من ركوع أو سجود (قبل إمامه) ولا يعد
~~سابقا بركن حتى يتخلص منه؛ فلا يعد سابقا بالركوع حتى يرفع، ولا بالرفع حتى
~~يهوي إلى السجود (عالما عمدا حرم) ، لحديث «إنما جعل الإمام ليؤتم به؛ فإذا
~~كبر فكبروا، وإذا ركع فاركعوا، وإذا سجد فاسجدوا» وقال البراء: «كان النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - إذا قال: سمع ms0457 الله لمن حمده؛ لم يحن أحد منا ظهره
~~حتى يقع رسول الله - صلى الله عليه وسلم - ساجدا، ثم نقع سجودا بعده» وقال:
~~- صلى الله عليه وسلم -: «أما يخشى أحدكم إذا رفع رأسه قبل الإمام أن يحول
~~الله رأسه رأس حمار، أو يجعل صورته صورة حمار» متفق عليهن. (وعليه) أي: على
~~مأموم تعمد السبق، (وعلى جاهل وناس ذكر أن يرجع ليأتي به) أي: بما سبق به
~~إمامه (معه) أي: عقبه،
# PageV01P628
# وإلا فتقدم تكره موافقته في الأفعال، (فإن أبى) الرجوع ليأتي به مع إمامه
~~عالما عمدا واستمر على حاله (حتى أدركه) إمامه (فيه) أي: في الركن الذي سبق
~~إليه، (بطلت) صلاته؛ لأنه ترك الواجب عمدا، و (لا) تبطل صلاته بركوعه ونحوه
~~قبل إمامه (جاهلا أو ناسيا، ويعتد) له (به) أي: بالذي سبقه إليه؛ لأنه سبق
~~يسير يعسر التحرز منه، ولأنه اجتمع مع إمامه فيه، فلم يخل ذلك باقتدائه
~~للعذر.
# (ومن سبق بركن) فصلى (بأن ركع) قبل ركوع إمامه (ورفع لا ليأتي به مع
~~إمامه) أي: عقبه (قبل ركوعه) أي: الإمام عالما عمدا؛ بطلت صلاته نصا؛ لأنه
~~سبقه بركن كامل: هو معظم الركعة، أشبه ما لو سبقه بالسلام، وإن كان ركوعه
~~ورفعه قبل إمامه جاهلا أو ناسيا بطلت تلك الركعة إذا لم يأت بما فاته عقب
~~إمامه؛ لأنه لم يقتد بإمامه في الركوع، أشبه ما لو لم يدركه، وصلاته صحيحة،
~~لحديث «عفي لأمتي عن الخطإ والنسيان» .
### | [تنبيه تعمد المأموم السبق بركن بين الركوع وغيره]
# تنبيه: لا فرق عند محققي أصحابنا في السبق بركن بين الركوع وغيره في أن
~~تعمده مبطل للصلاة، جزم به في " المغني " و " الكافي " و " المجرد " و "
~~غاية المطلب " و " الإنصاف " و " شرح الوجيز " وغيرهم، ولا سيما مع قولهم
~~بالبطلان بالسبق إليه عمدا حتى أدركه إمامه فيه، والسبق بالركن يستلزم
~~السبق إليه وزيادة، وعدم العذر مفروض فما بقي لعدم البطلان مسوغ، قال في "
~~المحرر ": وإن سبقه بالركن عمدا، ولم يدركه فيه، فسدت صلاته، نص عليه، وقدم
~~في " الشرح ": تبطل الصلاة ms0458 بأي ركن من الأركان ركوعا كان أو سجودا أو قياما
~~أو قعودا، وهذا ظاهر " الإقناع " " والمنتهى " وغيرهما.
# والقول، بعدم البطلان بالسبق بالركن الذي هو غير الركوع، ولو
# PageV01P629
# عمدا، ضعيف مرجوح مخالف للمذهب ولصنيعهم.
# (أو) سبق مأموم إمامه (بركنين بأن ركع) المأموم (ورفع واعتدل) وهوى إلى
~~السجود، إذ الرفع إنما يتم بالهوي لا بالاعتدال، كما هو صريح
# PageV01P630
# كلامهم، (قبل ركوعه) أي: الإمام (أو رفع) المأموم (واعتدل وهوى إلى
~~السجود قبل رفعه) أي الإمام (عالما عمدا، بطلت) صلاته (مطلقا) سواء عاد
~~وأتى به عقب إمامه أو لا؛ لأنه لم يقتد بإمامه في أكثر الركعة.
# (و) سبقه بركن أو ركنين (جاهلا أو ناسيا، بطلت) تلك (الركعة) التي وقع
~~السبق فيها (ما لم يأت بها مع إمامه) ، ولا تبطل صلاته، قاله جمع، وجزم به
~~في " الإقناع " " والمنتهى "
# و (لا)
# PageV01P631
# تبطل (ركعته) سبق إمامه جاهلا أو ناسيا (بركن) غير ركوع كقيام وهوي إلى
~~السجود، وأما الركوع، فتبطل الركعة بالسبق به؛ لأنه تدرك به الركعة وقوله:
~~(ويتجه) : لا تبطل ركعة من سبق إمامه جاهلا أو ناسيا بركن، (أو بركنين غير
~~ركوع) ؛ لأنه معظم الركعة، فالسبق به كالسبق بركنين مخالف لصحيح المذهب، بل
~~لم يحك في " الإنصاف " في ذلك خلافا، وعبارته: الجاهل والناسي تصح صلاتهما،
~~وتبطل تلك الركعة لعدم اقتدائه بإمامه فيها، قال في " الفروع ": وتبطل
~~الركعة ما لم يأت بذلك مع إمامه.
# PageV01P632
# (وإن تخلف) مأموم (عنه) أي: عن إمامه (بركن) فعلى أي: ركن كان (فأكثر بلا
~~عذر) من نوم وسهو وزحام وعجلة، (فكسبق، فتبطل) الصلاة به (لعامد، وتصح
~~لجاهل وناس) ، وقوله: (وتبطل ركعة) جاهل وناس (بركوع) إمامه، (لتخلفه) عنه
~~بما هو معظم الركعة، فيه نظر. إذ لو أتى بما تخلف به عن إمامه، صحت صلاته،
~~(و) إن تخلف عنه (لعذر كنوم وسهو وزحام، إن أتى بما تركه في غير ركوع) ،
~~صوابه: وإن كان ركوعا، (خلافا لجمع) ، منهم: صاحب " الإقناع " " والمنتهى "
~~وغيرهما، بل ما قاله الجمع هو المذهب. (مع أمن فوت آتية ولحقه، صحت) ركعته،
~~ويلزمه ذلك ms0459 حيث
# PageV01P633
# أمكنه استدراكه من غير محذور، (وإلا) أي: وإن لم يفعل ما فاته مع إمامه،
~~ويلحقه لعدم تمكنه من فعل ذلك. (أو خاف فوت) ركعة (آتية لغت الركعة) التي
~~تخلف عنه بركنها (وتابع إمامه، والتي تليها عوضها) ، فيبني عليها ويتم إذا
~~سلم إمامه.
# (فإن ظن) من تخلف بركن فأكثر لعذر، ثم زال عذره قبل رفع إمامه من الركوع
~~(تحريم متابعته إذن) أي: حال خوف فوت آتية، (فسجد جهلا، اعتد به) أي:
~~السجود لعذر الجهل (كسجوده) أي: المأموم (يظن لحوقه) أي: الإمام فلم يلحقه.
### | [تنبيه تخلف المأموم عنه بركن فأكثر بلا عذر]
# تنبيه: عبارة المصنف هنا أعني في قوله: وإن تخلف عنه بركن فأكثر بلا عذر،
~~فكسبق، فتبطل لعامد، وتصح لجاهل وناس، وتبطل ركعته بركوع، ولعذر كنوم وسهو
~~إلى آخره، مع كونها مخالفة للمذهب غير محررة، فليتفطن لها، وكذلك البهوتي
~~وهم في شرح المنتهى
# PageV01P634
# بحله قوله: لا بركن غير ركوع، وتبعه النجدي، فليراجعا. (وإن زال عذر من
~~أدرك ركوع) ركعة (أولى وقد رفع إمامه من ركوع) ركعة (ثانية تابعه في
~~سجودها، وتصح له ركعة ملفقة من ركعتي إمامه تدرك بها الجمعة) إن كانت
~~الصلاة جمعة، ولم نقل بالتلفيق فيمن نسي أربع سجدات من أربع ركعات، لتحصل
~~الموالاة بين ركوع وسجود معتبر.
# (ولو أدركه) المأموم بعد أن فعل ما تخلف به عنه (في ركوع) ركعة (ثانية؛
~~تبعه فيه وتمت جمعته) ؛ لأنه قد أتى بالركعتين. (و) إن أدركه (بعد رفعه
~~منه) أي: من ركوع الثانية، (تبعه) في سجودها (وقضى) أي: أتى بركعة، وتتم
~~جمعته.
# (وإن تخلف) مأموم (بركعة فأكثر لعذر، تابع) إمامه، وقضى ما تخلف
# PageV01P635
# به (كمسبوق) ، في مجرد القضاء فإن كان ما تخلف به أول صلاته؛ فما يقضيه
~~أولها، وإن كان آخرها فهو آخرها، قال أحمد في رجل نعس خلف الإمام حتى صلى
~~ركعتين: كأنه أدرك ركعتين، فإذا سلم الإمام؛ صلى ركعتين.
# PageV01P636
### | [فصل يسن لإمام تخفيف صلاته]
# (فصل) (يسن لإمام تخفيف) صلاته (مع إتمام) ها، لحديث أبي هريرة مرفوعا
~~«إذا صلى أحدكم ms0460 بالناس، فليخفف، فإن فيهم السقيم والضعيف وذا الحاجة، وإذا
~~صلى لنفسه؛ فليطول ما شاء» رواه
# PageV01P637
# الجماعة.
# وعن عقبة بن عامر؛ قال: «جاء رجل إلى النبي - صلى الله عليه وسلم - فقال:
~~إني لأتأخر عن صلاة الصبح من أجل فلان مما يطيل بنا؛ قال: فما رأيت النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - غضب في موعظة قط أشد مما غضب يومئذ؛ فقال: يا أيها
~~الناس؛ إن
# PageV01P638
# منكم منفرين، فأيكم أم بالناس: فليوجز، فإن فيهم الضعيف والكبير وذا
~~الحاجة» متفق عليه.
# قال في " المبدع ": ومعناه أن
# PageV01P639
# يقتصر على أدنى الكمال من التسبيح وسائر أجزاء الصلاة، (ما لم يؤثر مأموم
~~التطويل، فإن آثروا كلهم) التطويل، (استحب) ، لزوال علة الكراهة، وهي:
~~التنفير.
# قال في " المبدع ": وعددهم منحصر، وهو عام في كل الصلوات، مع أنه سبق أنه
~~يقرأ في الفجر بطوال المفصل.
# (وتكره) للإمام (سرعة تمنع مأموما فعل ما يسن) له فعله، (بل يرتل نحو
~~قراءة وتسبيح) ركوع وسجود (بقدر ما يرى أن من خلفه من يثقل لسانه قد أتى
~~به) ، ويتمكن من ركوعه وسجوده، لئلا يفوت على المأموم ما يستحب له فعله من
~~قراءة السورة، والمرة الثانية والثالثة من تسبيح الركوع والسجود، وقول: رب
~~اغفر لي، وإتمام ما تسن له في التشهد الأخير.
# (ويسن) لإمام (تخفيف) الصلاة (إذا عرض لبعض مأمومين) في أثناء الصلاة (ما
~~يقتضي خروجه) منها (كسماع بكاء صبي) ، لقوله - صلى الله عليه وسلم -: «إني
~~لأقوم في الصلاة وأنا أريد أن أطول فيها، فأسمع بكاء الصبي، فأتجوز فيها
~~مخافة أن أشق على أمه» رواه أبو داود. (قال الشيخ) تقي الدين: يلزمه مراعاة
~~المأموم إن تضرر بالصلاة أول الوقت أو آخره ونحوه، وقال: ليس له أن يزيد
~~على القدر المشروع، وأنه ينبغي أن يفعل غالبا ما كان النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - يفعله غالبا، (يزيد وينقص للمصلحة) كما كان النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - ويزيد وينقص أحيانا.
# (و) سن لإمام (انتظار داخل) معه (مطلقا) ، أي: سواء كان ذا حرمة أو لا
~~(في ركوع وغيره) .
# وسن كون ms0461 انتظاره له (بنية تقرب) إلى الله تعالى (لا) بنية (تودد) ؛ لأن
~~الانتظار ثبت عن
# PageV01P640
# النبي - صلى الله عليه وسلم - في صلاة الخوف لإدراك الجماعة، وذلك موجود
~~هنا، ولأن ذلك تحصيل مصلحة بلا مضرة، فكان مستحبا كرفع الصوت بتكبيرة
~~الإحرام (إن لم يشق) انتظاره (على مأموم) بأن كانت الجماعة يسيرة، ولا يشق
~~عليهم، ولا على بعضهم، وإلا (فيكره) ؛ لأن حرمة المأموم الذي معه في الصلاة
~~أعظم من حرمة من يريد الدخول، فلا يشق على من معه لنفع الداخل، (وكذا لو
~~كثرت جماعة) أو كان الداخل من ذوي الهيئات، فيكره انتظاره، (لأنه) ، أي:
~~الحال والشأن (يبعد أن لا يكون فيهم من يشق عليه) ذلك، زاد جماعة أو طال
~~ذلك.
# (وسن تطويل قراءة) ركعة (أولى) لإمام أو غيره (عن) قراءة ركعة (ثانية) ،
~~لما روى أبو قتادة قال: «كان النبي - صلى الله عليه وسلم - يطول في الركعة
~~الأولى» متفق عليه.
# وقال أبو سعيد: «كانت صلاة الظهر تقام، فيذهب الذاهب إلى البقيع، فيقضي
~~حاجته، ثم يتوضأ، ثم يأتي رسول الله - صلى الله عليه وسلم - في الركعة
~~الأولى مما يطولها» رواه مسلم.
# وليلحقه القاصد إليها، لئلا يفوته من الجماعة شيء (إلا في صلاة خوف في
~~الوجه الثاني) كما يأتي في صلاة الخوف، (فثانية أطول) من أولى، لتتم
~~الطائفة الأولى صلاتها، ثم تذهب لتحرس، ثم تأتي الأخرى، فتدخل معه، (أو)
~~إلا إذا كان تطويل قراءة الثانية عن الأولى (بيسير، ك) ما إذا قرأ ب: (سبح،
~~والغاشية) لوروده في نحو الجمعة (وفي " الإقناع ":) و (لعل المراد: لا أثر
~~لتفاوت يسير، وهو) ، أي: ترجي صاحب " الإقناع " (حسن) ؛ فلا كراهة في ذلك،
~~لما تقدم.
# PageV01P641
### | [فصل مسائل من أحكام الجن]
# (فصل) في مسائل من أحكام (الجن) منزلون على مراتب: فإذا أريد ذكر الجن
~~خاصة؛ قيل: جني، فإن أريد أنه ممن يسكن مع الناس؛ قيل: عامر، فإن كان ممن
~~يعرض للصبيان؛ قيل: أرواح، فإن خبث وتعزم؛ قيل: شيطان، فإن زاد على ذلك؛
~~قيل: مارد، فإن قوي على نقل الصخور والأحجار وتفرعن؛ قيل: ms0462 عفريت.
# وهم (مكلفون في الجملة إجماعا) لقوله تعالى: {وما خلقت الجن والإنس إلا
~~ليعبدون} [الذاريات: 56] (يدخل كافرهم النار، إجماعا، و) يدخل (مؤمنهم
~~الجنة) ، لعموم الأخبار، (ولا يصير ترابا، خلافا لأبي حنيفة والليث) ،
~~رحمهما الله تعالى، في أنه يصير ترابا، وأن ثوابه النجاة من النار
~~كالبهائم، (وهم) ، أي: مؤمنو الجن (فيها كغيرهم) من الآدميين (على قدر
~~ثوابهم) ، لعموم الأخبار، (لا أنهم حولها) ، أي: الجنة (خلافا لعمر بن عبد
~~العزيز، ويأكلون ويشربون فيها، خلافا لمجاهد) ، قال ابن حجر: الجن أجسام
~~هوائية أو نارية، أي: يغلب عليهم ذلك فهم مركبون من العناصر الأربعة
~~كالملائكة على قول، وقيل: أرواح مجردة، وقيل: نفوس بشرية مفارقة عن
~~أبدانها، وعلى كل؛ فلهم عقل وفهم، يقدرون على التشكل بأشكال مختلفة، وعلى
~~الأعمال الشاقة في أسرع زمن، وصح خبر أنهم ثلاثة أصناف ذو أجنحة يطيرون
~~بها، وحيات، وآخرون يحلون ويرحلون، ونوزع في قدرتهم على التشكل باستلزامه
~~رفع الثقة بشيء، فإنه من رأى ولو ولده؛ يحتمل أنه جني تشكل به،
# PageV01P642
# ويرد بأن الله تكفل لهذه الأمة بعصمتها عن أن يقع فيها ما يؤذي، كمثل ذلك
~~المترتب عليه الريبة في الدين ورفع الثقة بعالم أو غيره، فاستحال شرعا
~~الاستلزام المذكور، قال الشافعي - رضي الله عنه -: ومن زعم أنه رآهم ردت
~~شهادته، وعزر، لمخالفته القرآن، وحمل بعضهم قول الشافعي على زعم رؤية صورهم
~~التي خلقوا عليها.
# (ويتجه) : أن مؤمني الجن يدخلون الجنة على الصحيح من المذهب، (ويرون الله
~~تعالى هم) ، أي: الجن (والملائكة، قيل لابن عباس: كل من دخل الجنة يرى
~~الله؟ قال: نعم) وحيث ثبت أن مؤمنهم يدخل الجنة؛ فلا مانع من رؤية الله
~~تعالى، بل اللائق بفضله، سبحانه وتعالى، أن لا يحرم من أدخله جنته النظر
~~إلى وجهه الكريم تتميما للمنة، وهو متجه ".
# (قال الشيخ) تقي الدين: (ونراهم فيها) ، أي: الجنة (ولا يروننا) عكس ما
~~في الدنيا،
# (وتنعقد بهم الجماعة) ، على المذهب. (وفي " النوادر ": و) تنعقد بهم
~~(الجمعة) ، وهو موجود زمن
# PageV01P643
# النبوة. (وفي " الفروع ": المراد) بالجمعة: (من لزمته، و) تنعقد ms0463 الجمعة
~~والجماعة أيضا (بالملائكة) كانعقادها بالجن وأولى، لما روي عن سلمان
~~الفارسي مرفوعا، قال: «إذا كان الرجل بأرض - أي: قفر -، فحانت الصلاة؛
~~فليتوضأ، فإن لم يجد؛ فليتيمم، فإن أقام؛ صلى خلفه من جنود الله ما لا يرى
~~طرفاه» رواه عبد الرزاق شيخ الإمام أحمد في كتاب الصلاة له، فظاهره: سواء
~~نوى الإمامة أو لا.
# فإن قيل: هل له أن ينوي الإمامة أو لا؟ قلت: إن كشف له أن ثمة من يقتدي
~~به من جن أو ملائكة؛ جاز له أن ينويها تحصيلا لفضيلة الجماعة، وإلا فلا.
# (ولم يبعث لهم) ، أي: للجن (نبي قبل نبينا) - صلى الله عليه وسلم - (قاله
~~في " المبدع " وليس منهم من رسول) ، وأما قوله تعالى: {يا معشر الجن والإنس
~~ألم يأتكم رسل منكم} [الأنعام: 130] ، فهي كقوله {يخرج منهما اللؤلؤ
~~والمرجان} [الرحمن: 22] وإنما يخرجان من أحدهما، وكقوله {وجعل القمر فيهن
~~نورا} [نوح: 16] ، وإنما هو في سماء واحدة.
# (ويتجه: ولا) ، أي: وليس من الجن (نبي) ، أي: لم يوجد منهم، ولو وجد
~~لنقل، وهو متجه.
# قال ابن حامد: الجن كالإنس في التكليف والعبادات،
# قال: ومذاهب العلماء: إخراج الملائكة من التكليف والوعد والوعيد.
# وقال الشيخ تقي الدين: ليس الجن كالإنس في الحد والحقيقة، فلا يكون ما
~~أمروا به، وما
# PageV01P644
# نهوا عنه مساويا لما على الإنس في الحد والحقيقة، لكنهم شاركوهم في جنس
~~التكليف بالأمر والنهي، والتحليل والتحريم، بلا نزاع أعلم بين العلماء.
~~(ويقبل قولهم: إن ما بيدهم ملكهم مع إسلامهم) ؛ فتصح معاملتهم، إذ لا دليل
~~على المنع.
# قال في مغني ذوي الأفهام ": ويباح فعل دواء لرؤية أرواح الجن وطردهم مع
~~أمن ضررهم، وكذا طاعتهم له.
# (وكافرهم كحربي) يجوز قتله إن لم يسلم. (وظاهره) ، أي: ظاهر ثبوت الملك
~~لهم: أنه (يجزئ التوارث بينهم) ، ويجوز الحكم بينهم كما يجوز بينهم وبين
~~إنسي، ولا تقبل شهادتهم على إنسي، وتقبل على بعضهم، وشهادة إنسي عليهم.
# (ويحرم عليهم ظلم آدمي) ؛ لأنهم مكلفون بالأمر والنهي، والتحليل
~~والتحريم؛ فيحرم عليهم التعدي على الإنس بقتل أو ضرر في نفس أو ms0464 مال، ويجب
~~عليهم القصاص فيما أفسدوه من نفس أو طرف.
# (و) يحرم عليهم (ظلم بعضهم بعضا) .
# لحديث «يا عبادي؛ إني حرمت الظلم على نفسي، وجعلته بينكم محرما فلا
~~تظالموا» فلا يجوز لهم سرقة مال بعضهم، ولا سرقة مال إنسي، ولا يجوز
~~تسليطهم على إنسي في نفس ولا مال، ويضمن من فعل ذلك.
# ويحرم عليهم الزنى بإنسية، كما يحرم ببعضهم، وكذلك يحرم على نسائهم
~~بإنسي، ويقام عليهم الحد في ذلك، وكذلك بسكر وقذف، ولا يجب على إنسي غلبه
~~جني على ذلك.
# ويحرم تعدي إنسي عليهم بقتل أو قطع طرف أو إفساد نفس أو مال من غير موجب
~~لذلك.
# ويحرم زنى بجنية ولواط، ولا يجب بهم قصاص.
# (وتحل ذبيحتهم) ، وأما ما يذبحه الآدمي، لئلا يصيبه أذى من
# PageV01P645
# الجن؛ فمنهي عنه.
# (وبولهم وقيؤهم طاهران) ، لظاهر حديث ابن مسعود قال: «ذكر عند النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - رجل نام ليلة حتى أصبح، قال: رجل بال الشيطان في
~~أذنه» متفق عليه.
# ولحديث «لما سمى الرجل في أثناء طعامه، قال: قاء الشيطان كل شيء أكله»
~~رواه أبو داود والنسائي وصححه الحاكم. (ويتجه: لا روثهم) ، وقوفا مع مورد
~~النص، لكن قال الخلوتي: قوله: وبولهم وقيؤهم، وكذا غائطهم؛ لأنه ليس لنا ما
~~بوله وقيؤه طاهران وغائطه نجس، وإنما نص عليهما لمحل الورود، ثم رأيت فيما
~~علقه الفارضي على متن صحيح البخاري " ما نصه: ومن جعل بول الشيطان في الأذن
~~حقيقة استدل به على طهارة بول الجن وغائطهم وهو مذهب أحمد؛ لأنه لم يأمر
~~بغسل الأذن انتهى.
# (وجرى في جواز مناكحتهم لنا) معشر الإنس (خلاف) بين علمائنا؛ فمنهم من
~~أجازه، ومنهم من منعه، والمذهب عدم جواز مناكحتهم.
# قال في " المغني " وغيره: ولا تصح الوصية لجني؛ لأنه لا يملك بالتمليك
~~كالهبة والزكاة، فيتوجه من انتفاء التمليك انتفاء منافع الوطء؛ لأنه في
~~مقابلة مال، قال الله تعالى: {والله جعل لكم من أنفسكم أزواجا} [النحل: 72]
~~، وقال {ومن آياته أن خلق لكم من أنفسكم أزواجا لتسكنوا إليها} [الروم: 21]
~~، والجن ليسوا من أنفسنا، فلا ms0465 يأمن من تزوج منهم على نفسه؛ لأن لهم قدرة
~~على النفوذ في بواطن البشر، لقوله - صلى الله عليه وسلم -: «إن الشيطان
~~ليجري من ابن آدم مجرى الدم»
# وكان الشيخ تقي الدين إذا أتي بالمصروع
# PageV01P646
# وعظ من صرعه وأمره ونهاه، فإن انتهى وفارق المصروع؛ أخذ عليه العهد أن لا
~~يعود، وإن لم يأتمر ولم ينته ولم يفارقه؛ ضربه حتى يفارقه، والضرب في
~~الظاهر يقع على المصروع، وفي الحقيقة على من صرعه، ولهذا يتألم من صرعه
~~ويصيح، ويخبر المصروع إذا أفاق بأنه لم يشعر بشيء من ذلك.
# (وفي الجنة يتزوجون بحور من جنسهم) ، لحديث «وما في الجنة أعزب» . (وقد
~~أشبعت الكلام فيهم في كتابي بهجة الناظرين ") فليراجع.
# والحاصل: أن وجود الجن ثابت بالكتاب والسنة، واتفاق السلف من الأمة،
~~ودخول الجني في بدن الإنسان ثابت: باتفاق أئمة أهل السنة، وهو أمر مشهود
~~محسوس لمن تدبره يدخل في المصروع، ويتكلم بكلام لا يعرفه، بل ولا يدري به،
~~بل يضرب ضربا لو ضربه جمل لمات، ولا يحس به المصروع، ومعالجته بالرقي،
~~والتعوذ إذا كان معلوما غير شرك جائز، قاله الشيخ تقي الدين في " الفتاوى
~~المصرية ".
### | [باب الإمامة]
# (باب الإمامة) (الأولى بها الأجود قراءة الأفقه) لجمعه بين المزيتين في
~~القراءة والفقه، (ثم) يليه (الأجود قراءة الفقيه) ، لحديث «يؤم القوم
~~أقرؤهم لكتاب الله تعالى» (ثم) يليه (الأقرأ) جودة وإن لم يكن فقيها إن كان
~~يعرف فقه صلاته، حافظا للفاتحة، للحديث المذكور، وحديث ابن عباس: «ليؤذن
~~لكم خياركم. وليؤمكم أقرؤكم» رواه أبو داود.
# وأجاب أحمد عن قضية تقديم أبي بكر؛ لأن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~قدمه على من هو أقرأ منه، لتفهم الصحابة من
# PageV01P647
# تقديمه في الإمامة الصغرى استحقاقه للإمامة الكبرى، وتقديمه فيها على
~~غيره، وقدم الأقرأ جودة على الأكثر قرآنا؛ لأنه أعظم أجرا، لحديث «من قرأ
~~القرآن فأعربه؛ فله بكل حرف عشر حسنات؛ ومن قرأه ولحن فيه فله بكل حرف
~~حسنة» ، رواه الترمذي، وقال: حسن صحيح.
# وقال أبو بكر وعمر: إعراب القرآن أحب إلينا من حفظ ms0466 بعض حروفه. (ثم) مع
~~الاستواء في الجودة يقدم (الأكثر قرآنا الأفقه) ، لجمعه الفضيلتين، (ثم)
~~يليه (الأكثر قرآنا الفقيه، ثم) مع الاستواء في الأكثرية يقدم (قارئ أفقه،
~~ثم) يليه (قارئ فقيه، ثم) قارئ (عالم فقه صلاته) من شروطها وأركانها
~~وواجباتها ومبطلاتها ونحوها، (ثم قارئ لا يعلم) ، أي: فقه صلاته، بل يأتي
~~بها عادة، فتصح إمامته، (ثم) إن استووا في عدم القراءة؛ قدم (أفقه وأعلم
~~بأحكام صلاة) لمزية الفقه. (ومن شرط تقديم الأقرأ أن يكون عالما فقه صلاته)
~~، وما يحتاجه فيها؛ لأنه إذا لم يكن كذلك لا يؤمن أن يخل بشيء مما يعتبر
~~فيها (حافظا للفاتحة) ؛ لأن الأمي لا تصح إمامته إلا بمثله. (ولو كان أحد
~~الفقيهين) المستويين في القراءة (أفقه أو أعلم بأحكام صلاة قدم) ؛ لأن علمه
~~يؤثر في تكميل الصلاة.
# (ويقدم قارئ لا يعلم فقه صلاته بأن لم يميز بين نحو فرض) كواجب (وسنة على
~~فقيه) أمي لا يحسن الفاتحة؛ لأنها ركن في الصلاة بخلاف معرفة أحكامها.
~~(واختار جمع) منهم: ابن عقيل والمجد وصاحب " المحدد " و " الوجيز ": (أن
~~الفقيه إذا أقام الفاتحة، يقدم) على قارئ لا يعلم فقه صلاته، قال في "
~~الإنصاف ": وهو المذهب نص عليه.
# PageV01P648
# (ثم مع تساو في قراءة وفقه) يقدم (أسن) ، «لقوله - صلى الله عليه وسلم -
~~لمالك بن الحويرث إذا حضرت الصلاة، فليؤذن لكم أحدكم، وليؤمكم أكبركم» متفق
~~عليه.
# ولأنه أقرب إلى الخشوع وإجابة الدعاء، ثم إن استووا، (ف) الأولى بالتقديم
~~(أشرف، وهو: القرشي) إلحاقا للإمامة الصغرى بالكبرى، لحديث «الأئمة من
~~قريش» وحديث «قدموا قريشا ولا تقدموها» والشرف يكون بعلو النسب، (فيقدم)
~~منهم (بنو هاشم) ، لقربهم من رسول الله - صلى الله عليه وسلم - (ثم) باقي
~~(قريش، ثم) مع استواء في الشرف أيضا (الأقدم هجرة بنفسه) لا بآبائه، لحديث
~~أبي مسعود البدري مرفوعا «يؤم القوم أقرؤهم لكتاب الله، فإن كانوا في
~~القراءة سواء، فأعلمهم بالسنة فإن كانوا في السنة سواء، فأقدمهم هجرة، فإن
~~كانوا في الهجرة سواء، فأقدمهم سنا، ولا يؤمن الرجل الرجل في سلطانه، ولا
~~يقعد في ms0467 بيته على تكرمته إلا بإذنه» رواه مسلم. (وسبق بإسلام ك) سبق ب
~~(هجرة) ، فيقدم مع الاستواء فيما تقدم السابق إسلاما ممن أسلم بدار إسلام،
~~وإلا فالسابق إلينا هجرة كما في " الشرح " وظاهره: ولو مسبوقا في الإسلام؛
~~لأنه أسبق إلى الطاعة. (وحكمها) أي: الهجرة (باق ليومنا) ، وأما قوله - صلى
~~الله عليه وسلم -: «لا هجرة بعد الفتح» ، فالمعنى: لا هجرة من مكة بعد أن
~~صارت دار إسلام. (وفي " المغني ": يقدم سابق بإسلام على سابق بهجرة) ؛ لأن
~~في بعض ألفاظ حديث ابن مسعود «فإن كانوا في الهجرة سواء، فأقدمهم سلما، أي:
~~إسلاما» ولأنه قربة وطاعة كالهجرة.
# PageV01P649
# (ثم) مع الاستواء فيما تقدم (الأتقى والأورع) لقوله تعالى: {إن أكرمكم
~~عند الله أتقاكم} [الحجرات: 13] ولأن مقصود الصلاة الخضوع ورجاء إجابة
~~الدعاء، والأتقى والأورع أقرب إلى ذلك، لا سيما والدعاء للمؤمنين من باب
~~الشفاعة المستدعية كرامة الشافع عند المشفوع عنده، قال القشيري في رسالته
~~": الورع: اجتناب الشبهات، زاد القاضي عياض في " المشارق ": خوفا من الله
~~تعالى، (وهما) أي: الأتقى والأورع (سواء ثم) إن استووا في ذلك يقدم (من
~~يختاره جيران مصلون، أو كان أعمر لمسجد) هذه طريقة لبعض الأصحاب منهم صاحب
~~الفصول " والشارح، والمذهب كما في " المقنع " " والمنتهى " وغيرهما: يقرع
~~(ثم يقرع) مع التشاح،؛ لأن سعدا أقرع بين الناس يوم القادسية في الأذان،
~~والإقامة أولى، ولأنهم تساووا في الاستحقاق، وتعذر الجمع فأقرع بينهم كسائر
~~الحقوق.
# (وتكره إمامة غير الأولى بلا إذنه) للافتئات عليه، لحديث «إذا أم الرجل
~~القوم، وفيهم من هو خير منه، لم يزالوا في سفال» ذكره الإمام أحمد في
~~رسالته.
# و (لا) يكره (أذان) غير الأولى مع حضوره بلا إذنه (نصا) ؛ لأن الحق في
~~التقدم له وقد أسقطه.
# (وصاحب بيت وإمام مسجد ولو عبدا، أحق) من غيره، (فتحرم) إمامة غيرهما
~~(بلا إذنهما بشرطه) ، وهو كونهما أهلا للإمامة، ولو كان غيرهما أفضل منهما.
# قال في " المبدع ": بغير خلاف نعلمه، لما روي " أن ابن عمر أتى أرضا له
~~عندها مسجد يصلي فيه مولى له، فصلى ابن عمر ms0468 معهم، فسألوه أن يؤمهم، فأبى،
~~وقال: صاحب المسجد أحق " ولأن في تقديم غيره افتئاتا، وكسرا لقلبه، (لغير
~~ذي سلطان) ، وهو الإمام الأعظم، ثم نوابه، كالقاضي (فيهما) ، أي: في صاحب
~~البيت وإمام المسجد،
# PageV01P650
# فيقدم ذو سلطان عليهما "؛ لأنه - صلى الله عليه وسلم - «أم عتبان بن مالك
~~وأنسا في بيوتهما» ولأن ولايته عامة.
# (و) لغير العبد، فليس أولى من (سيده ببيته) بل السيد أولى، لولايته على
~~صاحب البيت.
# (وكل ذي سلطان أولى من جميع نوابه) ، لحديث «لا يؤمن الرجل الرجل في
~~سلطانه»
# (ويستحب لصاحب بيت وإمام مسجد تقديم أفضل منهما) مراعاة لحق الفضل، مع ما
~~فيه من حسن الأدب ومكارم الأخلاق.
# (وحر أولى من عبد و) من (مبعض) ؛ لأنه أكمل في أحكامه وأشرف، ويصلح إماما
~~في الجمعة والعيد
# (ولا تكره إمامتهما) ، أي: العبد والمبعض، (بحر) إذا كان أحدهما إمام
~~مسجد، أو صاحب بيت.
# جزم به غير واحد "؛ لأن ابن مسعود وحذيفة وأبا ذر صلوا خلف أبي سعيد مولى
~~أبي أسيد وهو عبد " رواه صالح في مسائله.
# (ومبعض ومكاتب أولى من عبد) لحصول بعض الأكملية والأشرفية فيهما.
# (وحاضر) ، أي مقيم أولى من مسافر؛ لأنه ربما قصر، فيفوت بعض الصلاة في
~~جماعة على المأمومين.
# (وحضري) وهو: الناشئ في المدن والقرى، أولى من بدوي؛ لأن الغالب على أهل
~~البادية الجفاء، وقلة المعرفة بحدود الله تعالى وأحكام الصلاة، لبعدهم عمن
~~يتعلمون منه، قال تعالى في حق الأعراب: {وأجدر ألا يعلموا حدود ما أنزل
~~الله على رسوله} [التوبة: 97] .
# (وبصير) أولى من أعمى؛ لأنه أقدر على اجتناب النجاسات، واستقبال القبلة
~~باجتهاده.
# (ومتوضئ) أولى من متيمم؛ لأن الوضوء رافع للحدث، بخلاف التيمم فإنه مبيح.
# (ومعير) في البيت المعار أولى من مستعير؛ لأنه مالك العين والمنفعة،
~~والمستعير إنما يملك
# PageV01P651
# الانتفاع. (ومستأجر أولى من ضدهم) كما تقدم، فيكون أولى من المؤجر؛ لأنه
~~مالك المنفعة، وقادر على منع المؤجر من دخوله.
# (وكره أن يتم مسافر) صلى إماما (بمقيم) خروجا من خلاف من منعها، نظرا إلى
~~أن ما زاد على الركعتين نفل.
# فيلزم ms0469 اقتداء المفترض بالمتنفل، وجوابه المنع، وأن الكل فرض، فلو تابعه
~~المقيم، وكان نوى الإتمام، صحت صلاته؛ لأن المسافر إذا نوى الإتمام، لزمه،
~~فيصير الجميع فرضا.
# و (لا) يكره للمسافر (قصره) الصلاة (به) ، أي: بالمقيم، ويتم ما بقي من
~~صلاته كمسبوق.
### | [فصل إمامة الفاسق]
# (فصل) (ولا تصح إمامة فاسق مطلقا) أي: سواء كان فسقه بالاعتقاد أو
~~الأفعال المحرمة، ولو كان مستورا لقوله تعالى: {أفمن كان مؤمنا كمن كان
~~فاسقا لا يستوون} [السجدة: 18] ولما روى ابن ماجه عن جابر مرفوعا «لا تؤمن
~~امرأة رجلا، ولا أعرابي مهاجرا، ولا فاجر مؤمنا إلا أن يقهره بسلطان يخاف
~~سوطه وسيفه» وعن ابن عمر أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: «اجعلوا
~~أئمتكم خياركم، فإنهم وفدكم بينكم وبين ربكم» لكن قال البيهقي عن هذا:
~~إسناده ضعيف؛ ولأن الفاسق لا يقبل خبره لمعنى في دينه، فأشبه الكافر؛ ولأنه
~~لا يؤمن على شرائط. (وإن) صلى (ب) فاسق (مثله) ؛ لأنه يمكنه رفع ما عليه من
~~النقص بالتوبة، (أو) صلى الفاسق إماما (في نفل) ، فلا تصح إمامته على
~~المذهب، (إلا في جمعة وعيد تعذرا خلف غيره) ، أي: الفاسق بأن تعذر أخرى خلف
~~عدل للضرورة.
# ونقل ابن الحكم أنه كان يصلي
# PageV01P652
# الجمعة ثم يصلي الظهر أربعا.
# قال: فإن كانت الصلاة فرضا، فلا تضر صلاتي، وإن لم تكن، كانت تلك الصلاة
~~ظهرا أربعا.
# (وإن خاف) إن لم يصل خلف فاسق (أذى، صلى خلفه،) لما تقدم من قوله - صلى
~~الله عليه وسلم -: «إلا أن يقهره بسلطان» . . . إلى آخره، (وأعاد) نصا.
~~(فإن وافقه) ، أي: الفاسق (في فعل منفردا) بأن لم ينو الاقتداء به، (أو)
~~وافقه في الأفعال (في جماعة خلفه بإمام) عدل، (لم يعد) لأنه لم يقتد بفاسق.
# (ومن صلى بأجرة لا جعل، لم يصل خلفه) ، قاله ابن تميم.
# قال أبو داود: وسمعت أحمد يسأل عن إمام قال: أصلي بكم رمضان بكذا وكذا؟ ؟
~~قال: أسأل الله العافية، من يصلي خلف هذا؟
# (ويتجه) : صحة الصلاة خلف من ظاهره الصلاح، ل (أن الأصل هنا) ، أي: في ms0470
~~الإمامة (العدالة) عملا بالظاهر، وتحسينا للظن بأهل القبلة، وهذا لا يسع
~~الناس غيره، إذ لو اعتبرنا العدالة ظاهرا وباطنا لضاق بنا المجال، وتعذر
~~علينا معرفة من اتصف بهذه الحال، وهو متجه.
# وحينئذ (فتصح) الصلاة (خلف إمام لا يعرفه) أي: يجهل عدالته وفسقه، إذ لم
~~يتبين الحال، ولم يظهر منه ما يمنع الائتمام به؛ لأن الأصل في المسلمين
~~السلامة، (فإن علم فسقه بعد) فراغه من الصلاة، (أعاد) ، وهو المذهب.
# قاله في " المبدع ".
# (والاستحباب) أن يصلي (خلف من يعرفه) عدلا ليتحقق براءة ذمته.
# PageV01P653
# (ولا) تصح (إمامة سكران) ، لأن صلاته لا تصح لنفسه، فلا تصح لغيره، (فإن
~~سكر في أثنائها) ، أي الصلاة، (بطلت) لبطلان طهارته.
# (ولا) تصح (إمامة أخرس ولو بمثله نصا) ؛ لأنه يترك ركنا، وهو القراءة
~~والتحريمة وغيرهما، فلا يأتي به ولا ببدله، بخلاف الأمي ونحوه، فإنه يأتي
~~بالبدل.
# و (لا) تصح الصلاة خلف (كافر) ، ولو كان كفره ببدعة مكفرة، سواء علم كفره
~~أو جهل؛ لأنه لا تصح صلاته لنفسه، فلا تصح لغيره، وسواء كان أصليا أو
~~مرتدا.
# (وإن قال) إمام (مجهول حاله بعد سلامه: هو كافر) والعياذ بالله. (ويتجه)
~~ب (احتمال) قوي: (أو) قال لمن صلى خلفه: هو (فاسق) ، وهو متجه، (وإنما صلى
~~تهزيا، أعاد مأموم) صلاته كمن ظن كفره أو حدثه، فبان بخلافه، لاعتقاده
~~بطلان صلاته.
# (وإن علم له) ، أي: للإمام (حالا ردة وإسلام، أو) حالا (عدالة وفسق، أو)
~~حالا (إفاقة وجنون، وأم) في كل من الحالين (ولم يدر مأموم في أيهما) ، أي
~~الحالين (ائتم) به، (فإن علم) مأموم (قبل صلاة) ائتم به فيها (إسلامه، أو)
~~علم قبلها (إفاقته، وشك) مأموم (في ردته أو جنونه، لم يعد) مأموم؛ لأن
~~الأصل بقاؤه على الإسلام أو الإفاقة (وإلا) يعلم قبل اقتدائه به إسلامه أو
~~إفاقته، وصلى خلفه، (أعاد) ما صلاه خلفه؛ لأن ذمته اشتغلت بالوجوب، ولم
~~يتحقق ما يبرأ به، فبقي على الأصل.
# (وإن) (صلى خلف من يعرف كفره) قبل ذلك.
# PageV01P654
# (ويتجه: أو) يعرف (فسقه) ، وهو متجه، (وقال) معروف بذلك (بعد صلاة: ms0471 كنت
~~أسلمت، أو) كنت (تبت وفعلت ما يجب لصلاة) (أعاد) مأموم، لاعتقاده بطلان
~~صلاته.
# (ولا) تصح (إمامة من به حدث مستمر) كرعاف وسلس، وجرح لا يرقأ دمه، أو
~~دوده إلا بمثله؛ لأن في صلاته خللا غير مجبور ببدل، وإنما صحت لنفسه
~~للضرورة.
# (أو) أي: ولا تصح خلف (عاجز عن نحو ركوع) كرفع منه (أو سجود أو قعود أو
~~قول واجب أو شرط) كاستقبال، واجتناب نجاسة، وعادم الطهورين (إلا بمثله) في
~~العجز عن ذلك الركن أو الواجب أو الشرط، (وكذا) لعاجز (عن قيام) لا تصح
~~إمامته في الفرض إلا بمثله؛ لأنه عاجز عن ركن الصلاة، فلم يصح اقتداء
~~القادر عليه به، كالعاجز عن القراءة. (إلا الراتب بمسجد) إذا عجز عن القيام
~~لعلة (المرجو زوال علته ويجلسون) أي: المأمومون، ولو مع قدرتهم على القيام
~~(خلفه) ، لحديث عائشة «صلى النبي - صلى الله عليه وسلم - في بيته وهو ساكت،
~~فصلى جالسا، وصلى وراءه قوم قياما، فأشار إليهم أن اجلسوا، فلما انصرف،
~~قال: إنما جعل الإمام ليؤتم به، إلى أن قال: وإن صلى جالسا، فصلوا جلوسا
~~أجمعين» متفق عليه. قال ابن عبد البر روي هذا مرفوعا من طرق متواترة.
# (وتصح) صلاتهم خلفه (قياما) ، لأن القيام هو الأصل، ولم يأمر - عليه
~~الصلاة والسلام - من صلى خلفه قائما بالإعادة.
# (ومثله
# PageV01P655
# الإمام الأعظم) إذا مرض ورجي زوال علته وصلى جالسا، فيصلون خلفه جلوسا،
~~لئلا يفضي إلى ترك القيام على الدوام، أو مخالفة الخبر، ولا حاجة إليه،
~~والأصل فيه فعله - صلى الله عليه وسلم - وكان يرجى زوال علته.
# قال في " الخلاف ": هذا استحسان، والقياس لا يصح لأنه - صلى الله عليه
~~وسلم - «صلى في مرض موته قاعدا» ، وصلى أبو بكر والناس خلفه قياما " متفق
~~عليه، من حديث عائشة.
# وأجاب أحمد عنه بأنه لا حجة فيه؛ لأن أبا بكر ابتدأ بهم قائما، فيتمها
~~كذلك، والجمع أولى من النسخ، ثم يحتمل أن أبا بكر كان هو الإمام.
# قال ابن المنذر: روي عن عائشة «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - صلى خلف
~~أبي ms0472 بكر في مرضه في ثوب متوشحا به» ورواه أيضا أنس، وصححهما الترمذي، قال:
~~ولا نعرف أنه - صلى الله عليه وسلم - صلى خلف أبي بكر إلا في هذا الحديث.
# قال مالك: العمل عليه عندنا
# وإن ابتدأ إمام بهم الصلاة قائما، ثم (اعتل، ذكر الحلواني: ولو غير إمام
~~حي) ، أي: راتب حصل له علة (في أثنائها) ، أي: الصلاة (فجلس) عجزا، (أتموا)
~~خلفه (قياما وجوبا) ، لقصة أبي بكر، ولأن القيام هو الأصل، فإذا بدأ به في
~~الصلاة، لزمه في جميعها إذا قدر عليه، كمن أحرم في الحضر ثم سافر.
# قاله في " الشرح ".
# (ويتجه) ب (احتمال) قوي: (أنه لو صلى) إمام (راتب بغير مسجده لا يثبت ما
~~مر) من أنه إذا عجز عن القيام وصلى جالسا يصلون خلفه جلوسا؛ لأن إمام الحي
~~لا غناء لهم عنه، فاغتفر فيه ما لا يغتفر في غيره.
# PageV01P656
# (و) يتجه: (أن راتب أعراب) ، أي: سكان بادية كانوا أو عجما (لا مسجد لهم)
~~حكمه (كراتب مسجد) فيما مر، إذ لا فرق بينه وبينه، وهو متجه.
# (ولا) تصح (إمامة محدث) أكبر أو أصغر يعلم ذلك (ولا) إمامة (نجس) ، أي:
~~من ببدنه أو ثوبه أو بقعته نجاسة غير معفو عنها (يعلم ذلك) ، أي: حدثه أو
~~نجسه؛ لأنه أخل بشرط الصلاة مع القدرة، أشبه المتلاعب. (ويقبل) منه (دعوى
~~علمه) إذا أقر بأنه كان محدثا، أو به نجاسة غير معفو عنها، ويعيد من صلى
~~خلفه، لاقتدائه بمن لا تصح صلاته لنفسه.
# (فإن جهل) إمام حدثه أو نجسه (مع) جهل (مأمومين كلهم) بذلك، (خلافا
~~لبعضهم) وهو ابن قندس، فإنه صرح في " حواشي الفروع " بصحة صلاة المأموم إن
~~قرأ (حتى انقضت) الصلاة، (صحت لمأموم وحده) ، أي: دون إمامه (ولو لم يكن)
~~المأموم (يقرأ الفاتحة) ، لما روى البراء بن عازب قال: " إذا صلى
# PageV01P657
# الجنب بالقوم أعاد صلاته، وتمت للقوم صلاتهم " رواه محمد بن الحسين
~~الحراني، ولما روي " أن عمر صلى بالناس الصبح، ثم خرج إلى الجرف، فأهرق
~~الماء فوجد في ثوبه احتلاما، فأعاد الصلاة، ولم تعد الناس ms0473 " وروي مثل ذلك
~~عن عثمان وابن عمر. وعن علي قال: " إذا صلى الجنب بالقوم، فأتم بهم الصلاة،
~~آمره أن يغتسل ويعيد، ولا آمرهم أن يعيدوا " رواهما الأثرم.
# وهذا في محل الشهرة، ولم ينكر، فكان إجماعا؛ ولأن الحدث مما يخفى، ولا
~~سبيل إلى معرفته من الإمام للمأموم، فكان معذورا في الاقتداء به. (ومع علم
~~مأموم واحد فقط) بأن إمامه كان محدثا أو نجسا حين الصلاة (وادعائه) ، أي:
~~العلم بذلك بعد انقضاء الصلاة، (لا يلزم رجوع) بقية المأمومين (لقوله) ؛
~~لأنه فسق بتلبسه بعبادة يعلم أنه يدعي فسادها، والفاسق لا يقبل خبره، (إلا
~~إن) جهل إمام ومأمومون و (كانوا بجمعة أو عيد وهم بإمام) محدث أو نجس
~~أربعون، فيعيد الكل (أو) كانوا (بمأموم كذلك) ، أي: محدث، أو نجس (أربعون
~~فيعيد الكل) ،
# PageV01P658
# أي: الإمام والمأمومون؛ لأن المحدث أو النجس وجوده كعدمه، فينقص العدد
~~المعتبر للجمعة والعيد
# (ويتجه) : أن (نسيان) الإمام أو بعض المأمومين أن الحدث أو النجس كان قبل
~~الصلاة أو فيها (كجهل) ، أي: فلا تلزمهم الإعادة، مع أنه قدم في باب اجتناب
~~النجاسة عدم الصحة في النسيان وفي الإنصاف ": في هذه الإعادة عند الجمهور،
~~وقطعوا به.
# PageV01P659
# (ويضر) في الصلاة (ترك بقية شروط) كنية واستقبال وطهارة حدث ونحوها، (و)
~~كذلك يضر ترك بعض من (جميع أركان) الصلاة كتكبيرة الإحرام ونحوها، ولو كان
~~المتروك من شرط أو ركن مختلفا فيه، كالاستنجاء والرفع من الركوع. (ونص)
~~الإمام أحمد (عليه فيمن ترك القراءة) ، أي: قراءة الفاتحة (يعيد ويعيدون) ،
~~لتعمدهم ترك ركن مجمع عليه. (وكذا) نص الإمام (فيمن ترك التحريمة) أنه يعيد
~~صلاته، لعدم انعقادها.
# قال الشيخ تقي الدين: لو فعل الإمام ما هو محرم عند المأموم دونه مما
~~يسوغ فيه الاجتهاد، صحت صلاته خلفه، وهو المشهور عن أحمد.
# (ويثاب من) ، أي: مصل (جهل البطلان) ، أي: بطلان صلاته، كما لو صلى محدثا
~~أو قبل دخول الوقت، أو خلف كافر أو امرأة ونحو ذلك؛ لأن ما لا تشترط في
~~صحته الطهارة ولا الوقت، كالتسبيح والتهليل والدعاء والتشهد والسلام على ms0474
~~عباد الله الصالحين، والصلاة والسلام على سيد المرسلين والدعاء لنفسه أو
~~للمؤمنين، والخضوع والخشوع، وملاحظة معاني الأذكار والقراءة والخوف والرجاء
~~والمهابة والإجلال صحيح يثاب عليه، (وإن لزمه القضاء) كما لو فعله في
# PageV01P660
# غير الصلاة.
# وأما ما يقف على الطهارة ودخول الوقت، فلا يثاب عليه؛ لأنه خطأ ولو عمله
~~عالما به، حرم عليه فعله.
# (وإن ترك إمام ركنا) مختلفا فيه، كطمأنينة بلا تأويل أو تقليد، أعاد هو
~~ومأموم (أو) ترك إمام (شرطا مختلفا فيه) كستر أحد العاتقين في فرض (بلا
~~تأويل أو تقليد) لمجتهد، أعادا، (أو) ترك إمام (ركنا) عنده وحده، (أو) ترك
~~(شرطا عنده وحده عالما) بأنه ركن أو شرط، (أعادا) أي: الإمام والمأموم، أما
~~الإمام، فلتركه ما يتوقف عليه صحة صلاته، وأما المأموم، فلاقتدائه بمن لا
~~تصح صلاته.
# وقوله عالما: لا مفهوم له إلا إذا نسي حدثه أو نجسه كما مر، إذ الشروط لا
~~تسقط سهوا ولا عمدا كالأركان.
# (و) إن ترك إمام ركنا أو شرطا أو واجبا (عند مأموم وحده) كحنفي صلى
~~بحنبلي وكشف عاتقيه، أو لم يطمئن، (لم يعيدا) أي: الإمام والمأموم (اعتبارا
~~بعقيدة إمام) ؛ لأن الصحابة كان يصلي بعضهم خلف بعض مع اختلافهم في الفروع.
~~(ويتجه: والمراد) بقولهم: الاعتبار بعقيدة الإمام: (فيما يتعلق بأركان
~~صلاة) ، كترك طمأنينة عند من يراها، (وشروطها) أي: الصلاة: كترك استنجاء أو
~~استجمار عند من لا يراه شرطا (بعد توفر شروط إمامة) من عدالة وغسل رجلين،
~~إذ هما شرطان لصحة الإمامة،
# PageV01P661
# وإن كانت العدالة ليست شرطا عند الغير، وغسل الرجلين في الوضوء ليس شرطا
~~عند بعض أهل القبلة، بل يكتفون بالمسح، فلا يصح الاقتداء بمن حاله كذلك،
~~وهو اتجاه جيد.
# (وإن اعتقده) أي: المتروك من ركن أو شرط أو واجب (مأموم مجمعا عليه فبان
~~خلافه) أي: بان أنه ليس بركن ولا شرط، ولا واجب عند الإمام، (أعاد) مأموم
~~وحده لاعتقاده بطلان صلاة إمامه، (كما لو صلى خلف من يعلمه خنثى، ويجهل
~~إشكاله فبان رجلا) ، فيعيد صلاته لتلبسه بعبادة يعتقد فسادها، وكما لو ms0475 صلى
~~خلف من يظنه محدثا فبان متطهرا.
# PageV01P662
# (وتصح) الصلاة (خلف من خالف) مأمومه (في فرع لم يفسق به بلا كراهة) ،
~~كالصلاة خلف من يرى صحة النكاح بلا ولي أو بلا شهود، لفعل الصحابة فمن
~~بعدهم ذلك، فإن خالف في أصل، كمعتزلة، أو فرع فسق به، كمن شرب من النبيذ ما
~~يسكره مع اعتقاده تحريمه، لم تصح الصلاة خلفه، لفسقه.
# والنبيذ: هو عصير العنب، ونقيع التين والتمر، ونقيع الزبيب والذرة والبر
~~والشعير، ونحوها إذا لم يغل بنفسه ويشتد، أو يمضي عليه ثلاثة أيام، فهو باق
~~على إباحته إجماعا، وإذا غلى واشتد، أو مضى عليه ثلاثة أيام، ولو لم يغل،
~~فهو محرم، وإذا طبخ عصير العنب حتى ذهب ثلثاه، وبقي ثلثه، فهذا هو المراد
~~هنا؛ لأن قليله لا يسكر بخلاف كثيره.
# (ولا إنكار في مسائل الاجتهاد) .
# قال ابن الجوزي في " السر المصون ": رأيت جماعة من المنتسبين إلى العلم
~~يعملون عمل العوام، فإذا صلى الحنبلي في مسجد شافعي، تعصب الشافعية، وإذا
~~صلى الشافعي في مسجد حنبلي، وجهر بالبسملة، تعصب الحنابلة، وهذه مسألة
~~اجتهادية، والعصبية فيها مجرد أهواء يمنع منها العلم، قال ابن عقيل: رأيت
~~الناس لا يعصمهم من الظلم إلا العجز ولا أقول: العوام،
# PageV01P663
# بل العلماء كانت أيدي الحنابلة مبسوطة في أيام ابن يوسف، وكانوا يستطيلون
~~بالبغي على أصحاب الشافعي في الفروع حتى ما يمكنونهم من الجهر والقنوت، وهي
~~مسألة اجتهاد، فلما جاءت أيام النظام، ومات ابن يوسف، وزالت شوكة الحنابلة،
~~استطال عليهم أصحاب الشافعي استطالة السلاطين الظلمة، فاستعدوا عليهم
~~بالسجن، وآذوا العوام بالسعايات والفقهاء بالنبذ بالتجسيم.
# قال: فتدبرت أمر الفريقين، فإذا هم لم تعمل بهم آداب العلم، وهل هذه إلا
~~أفعال الأجناد يصولون في دولتهم، ويلزمون المساجد في بطالتهم.
# (ومن أنكر) شيئا من مسائل الاجتهاد، (فلجهله بمقام المجتهدين) وعدم علمه
~~بأنهم أسهروا أجفانهم، وبذلوا جهدهم ونفائس أوقاتهم في طلب الحق، وهم
~~مأجورون لا محالة أخطئوا أو أصابوا، ومتبعهم ناج لأن الله شرع لكل منهم ما
~~أداه إليه اجتهاده، وجعله شرعا مقررا في ms0476 نفس الأمر، كما جعل الحل في الميتة
~~للمضطر، وتحريمها على المختار حكمين ثابتين في نفس الأمر للفريقين
~~بالإجماع، فأي شيء غلب على ظن المجتهد، فهو حكم الله في حقه وحق من قلده.
# (وحرم قول بإيجاب تقليد مجتهد) من الأئمة (بعينه) بأن تلتزم أقواله فقط،
~~(بل قال الشيخ) تقي الدين: (إن تاب) قائل ذلك، (وإلا قتل) .
# قال ابن القيم: نعلم بالضرورة أنه لم يكن في عصر الصحابة رجل واحد اتخذ
~~رجلا منهم يقلده في جميع أقواله بحيث لم يسقط منها شيئا، وأسقط أقوال غيره
~~فلم يأخذ منها شيئا، ونعلم بالضرورة أن هذا لم يكن في عصر التابعين،
~~فليكذبنا المقلدون برجل واحد سلك سبيلهم الوخيمة في القرون الفضيلة على
~~لسان رسول الله - صلى الله عليه وسلم - وإنما حدثت هذه البدعة في القرن
~~الرابع
# PageV01P664
# المذموم على لسانه - صلى الله عليه وسلم -. (لكن قال غير واحد: يتعين
~~الآن تقليد أحد) الأئمة: (الأربعة) : مالك وأبي حنيفة والشافعي وأحمد رحمهم
~~الله تعالى، (لعدم حفظ مذاهب غيرهم) من المجتهدين، ورد هذا القول ابن القيم
~~في أعلام الموقعين " وخطأه من نحو خمسين وجها، منها: ما الذي خص هؤلاء أن
~~يكونوا أولى بالتقليد من غيرهم فإن قيل: لأنهم أعلم أهل أعصارهم؛ قيل: وما
~~يدريك أنهم أعلم الأمة؟ فإن هذا يعرفه من عرف المذاهب وأدواتها وراجحها،
~~فما للأعمى ونقد الدراهم، وهذا باب آخر من القول على الله بلا علم، ويقال
~~ثانيا: فأبو بكر الصديق، وعمر بن الخطاب وعثمان، وعلي وابن مسعود وأبي بن
~~كعب، ومعاذ بن جبل، وعائشة وابن عباس - رضي الله عنهم -، أعلم من صاحبك بلا
~~شك فهلا قلدتهم وتركته.
# بل سعيد بن المسيب والشعبي وعطاء وطاوس وأمثالهم أعلم وأفضل بلا شك، فلم
~~تركت تقليد الأعلم الأفضل الأجمع لأدوات الخير والعلم والدين، ورغبت عن
~~أقواله ومذهبه إلى من دونه؟ وأطال من إقامة الدليل والتعليل، فليراجع،
~~ومحصل كلامه: أنه إذا وصل إلى أحد قول إمام على وجه الصحة، جاز له تقليده.
# PageV01P665
# (ومن فعل ما يعتقد تحريمه في غير صلاة كنكاح ms0477 بلا ولي وشرب يسير نبيذ، فإن
~~داوم عليه فسق) بالمداومة، (ولم يصل خلفه) لفسقه (وإن لم يداوم) عليه،
~~(فقال الموفق) والشارح: (هو من الصغائر، ولا بأس بها) أي: بالصلاة (خلفه) ،
~~لأن الفسق لا يحصل بالصغيرة،
# PageV01P666
# بل بالمداومة، قال تعالى: {إن تجتنبوا كبائر ما تنهون عنه نكفر عنكم
~~سيئاتكم} [النساء: 31] .
# (ولا) تصح (إمامة امرأة) برجال، لما روى ابن ماجه عن جابر مرفوعا «لا
~~تؤمن امرأة رجلا» ولأنها لا تؤذن للرجال، فلم يجز أن تؤمهم كالمجنون، ولا
~~يجوز أن تؤم خنثى مشكلا لاحتمال أن
# PageV01P667
# يكون رجلا.
# (و) لا تصح أيضا إمامة (خنثى) مشكل (برجال) ، لاحتمال أن يكون امرأة
# (أو) أي: ولا تصح إمامة خنثى ب (خناثى) ، لاحتمال أن يكون امرأة وهم رجال
~~(مطلقا) ، أي: في فرض أو نفل وعلم منه صحة إمامة المرأة والخنثى بالنساء
~~لأن غايته أن يكون امرأة وإمامتها بالنساء صحيحة، لكن تقف المرأة خلف
~~الخنثى.
# PageV01P668
# (ولا) تصح (إمامة مميز ببالغ في فرض) ، لقول ابن مسعود: " ولا يؤمن
~~الغلام حتى تجب عليه الحدود " وقول ابن عباس: " لا يؤمن الغلام حتى يحتلم "
~~رواهما الأثرم.
# ولم ينقل عن غيرهما من الصحابة ما يخالفه؛ ولأن الإمامة حال كمال، والصبي
~~ليس من أهلها، والإمام
# PageV01P669
# ضامن، والصبي ليس من أهل الضمان.
# (وتصح) إمامة صبي لبالغ (في نفل) ، كتراويح ووتر وصلاة كسوف واستسقاء؛
~~لأنه متنفل يؤم متنفلا.
# (و) تصح إمامة صبي (في فرض بمثله) ، أي: صبي؛ لأنها نفل في حق كل منهما.
# PageV01P670
# (ولا) تصح (إمامة أمي) نسبة إلى الأم، كأنه على الحالة التي ولدته أمه
~~عليها، وقيل: إلى أمة العرب، وأصله لغة: من لا يكتب، (وهو) عرفا: (من لا
~~يحسن) ، أي: يحفظ (الفاتحة، أو يدغم فيها ما) أي: حرفا (لا يدغم) كإدغام
~~هاء لله في راء رب، وهو: الأرت:
# PageV01P671
# بالمثناة الفوقية. (أو يبدل منها حرفا) لا يبدل، وهو: الألثغي، لحديث
~~«ليؤمكم أقرؤكم» رواه البخاري، وأبو داود.
# وقال الزهري: مضت السنة أن لا يؤم الناس من ليس معه من القرآن شيء؛ ولأنه
~~بصدد تحمل القراءة عن المأموم. ms0478 (إلا ضاد المغضوب وضاد الضالين
# PageV01P672
# بظاء) فتصح إمامته بمن لا يبدلها ظاء؛ لأنه لا يصير أميا بهذا الإبدال،
~~سواء الفرق بينهما لفظا ومعنى، أو لا. قال في " حاشيته " والمراد بمعرفة
~~الفرق بينهما: أن يتمكن من النطق بكل واحد من مخرجه، لا أن يعرف أن معنى
~~أحدهما غير الآخر، فيكون التكليف به مع القدرة، لا مع
# PageV01P673
# العجز عنه. (أو يلحن) عطف على يبدل (فيها) أي: الفاتحة (لحنا يحيل
~~المعنى) ، أي: يغير المعنى (عجزا عن إصلاحه) ككسر كاف إياك، وضم تاء أنعمت
~~أو كسرها؛ لأنه عاجز عن فرض القراءة، فلا تصح إمامته (إلا بمثله) ، فلا يصح
~~اقتداء عاجز عن نصف الفاتحة
# PageV01P674
# الأول بعاجز عن نصفها الأخير، ولا عكسه، فإن لم يحسنها، لكن أحسن بقدرها
~~من القرآن، لم يجز أن يأتم بمن لا يحسن شيئا منه، ولا اقتداء قادر على
~~الأقوال بعاجز عنها.
# و (لا) يصح أن يؤم (من يبدل منها حرفا) ، أي: الفاتحة (بمن يبدل) حرفا
~~(غيره) ، لعدم
# PageV01P675
# المساواة
# (أو) ، أي: ولا يصح أن يؤم (من لا يحسن) الفاتحة ولا يحسن (قرآنا غيرها
~~بمن يحسنه) ، أي: يحسن شيئا من القرآن بقدر الفاتحة، خلافا للموفق.
# (وإن تعمد) غير الأمي إدغام ما لا يدغم، أو إبدال ما لا يبدل، أو اللحن
~~المحيل للمعنى (أو قدر) أمي (على إصلاحه) ، فتركه (أو زاد) من يبدل أو يدغم
~~أو يلحن كذلك (على فرض قراءة) بأن زاد على قراءة الفاتحة، وهو (عاجز عن
~~إصلاحه عمدا، لم تصح صلاته) ؛ لأنه أخرجه بذلك عن كونه قرآنا، فهو كسائر
~~الكلام،
# PageV01P676
# وحكمه حكم غيره من الكلام.
# (وإن أحاله) ، أي أحال اللحن المعنى (فيما زاد) على فرض القراءة (سهوا أو
~~جهلا أو لآفة صحت) صلاته (و) إن أحاله (عمدا، بطلت) جعلا له كالمعدوم.
# (ويكفر معتقد حل) أي: حل اللحن المحيل المعنى، لإدخاله في القرآن ما ليس
~~منه. (وإن أحاله) ، أي: المعنى (في فرض قراءة سهوا أو جهلا) ومضى فيها،
~~بطلت صلاته.
# و (لا) تبطل صلاته إن أحاله (عجزا) لأن العاجز تصح صلاته لنفسه ms0479 للضرورة.
# وإن ذكر أو علم أنه لحن في فرض القراءة لحنا يحيل المعنى (ولم يصح) بضم
~~أوله (ما أحاله) ، أي لم يأت به فورا بلفظ صحيح، (بطلت) صلاته، لتعمده
~~إحالة المعنى المفسد للصلاة، وحيث أتى به فورا، تمم صلاته، وسجد للسهو
~~وجوبا، وسلم.
# (ومن) اللحن (المحيل) للمعنى (فتح همزة اهدنا) ؛ لأنه من أهدى الهدية، لا
~~من طلب الهداية. (و) منه (ضم تاء: أنعمت، وكسرها، و) منه (كسر كاف إياك) ،
~~وفساده ظاهر.
# (ولا يلزم) من أراد الاقتداء (بحث عن كون إمام قارئا) ؛ لأن الأصل فيمن
~~تقدم للإمامة أن لا يكون إلا قارئا.
# (فإن قال) إمام (بعد سلام سهوت) عن الفاتحة، (أو) قال (نسيت أن أقرأ
~~الفاتحة، لزمه) ، أي: الإمام (مع مأموم الإعادة) ، لحديث «لا صلاة لمن لم
~~يقرأ بفاتحة الكتاب»
# وإن أسر في جهرية سهوا، فلا إعادة عليه ولا سجود.
# (وإن أقيمت) الصلاة (وهو بمسجد، والإمام ممن لا يصلح) للإمامة،
# PageV01P677
# (صلى خلفه إن شاء وأعاد، كذا) في " الشرح "، وتبعه (في " الإقناع " وفيه
~~نظر) .
# قال في " شرح الإقناع " قلت: ولعل المراد إن خاف فتنة أو أذى كما تقدم في
~~الفاسق.
### | [تنبيه شروط صحة إمامة ثمانية]
# (تنبيه: شروط) صحة (إمامة ثمانية) بالاستقراء: (إسلام وعدالة وعقل ونطق
~~وتمييز، وكذا بلوغ إن أم بالغا في فرض، وذكورية إن أم ذكرا، وقدرة على شرط
~~وركن وواجب إن أم بقادر، ومرت) هذه الشروط (مفصلة) ، فلا نطيل بشرحها.
~~(وحيث أم من لا يصلح) مما تقدم من يصلح، (أعادا) ، أي: الإمام والمأموم
~~(ولو جهلا) هذه الشروط.
### | [فصل إمامة كثير لحن غير محيل للمعنى]
# (فصل) (تكره إمامة كثير لحن غير محيل) للمعنى، كجر دال: الحمد، وضم هاء:
~~لله ونحوه، وسواء كان المؤتم به مثله، أو لا.
# وتصح صلاته؛ لأن مدلول اللفظ باق، فإن لم يكن كثير اللحن، لم يكره، كمن
~~سبق لسانه بيسير، إذ قل من يخلو من ذلك، ويحرم تعمده.
# (و) تكره إمامة (الفأفاء) بالمد: (الذي يكرر الفاء، والتمتام: الذي يكرر
~~التاء و) كذلك (من لا يفصح ببعض الحروف) ms0480 كالقاف والضاد (أو) كان (يصرع) في
~~بعض الأحيان (أو) كان ممن (تضحك رؤيته) أو صورته، (و) مثله (أعمى أصم) ؛
~~لأن فقده تلك الحاستين لا يخل بشيء من أركان الصلاة ولا شروطها، كما لو كان
~~أعمى فاقد الشم.
# (و) تكره وتصح إمامة (أقلف) ، أما الصحة، فلأنه ذكر مسلم عدل قارئ، فصحت
~~إمامته كالمختتن، والنجاسة تحت القلفة بمحل
# PageV01P678
# لا تمكنه إزالتها منه معفو عنها لعدم إمكان إزالتها ب.
# وكل نجاسة معفو عنها لا تؤثر في بطلان الصلاة.
# وأما الكراهة، فللاختلاف في صحة إمامته. (ويتجه) : صحة إمامة الأقلف مع
~~الكراهة إن عذر بإبقاء قلفته، (لا إن ترك الختان) إلى أن صار (بالغا، مصرا)
~~على تركه (بلا عذر) ؛ فلا تصح إمامته حينئذ (لفسقه) بذلك، وهو متجه.
# (و) تكره وتصح إمامة (أقطع يدين) أو أقطع إحداهما، (أو) أقطع (رجلين أو)
~~أقطع (إحداهما) ، قال في " شرح المنتهى ": ولا يخفى أن محل الصحة ما إذا
~~أمكن أقطع الرجلين القيام بأن يتخذ له رجلين من خشب أو نحوه، وأما إذا لم
~~يمكنه القيام، فلا تصح إمامته إلا بمثله (أو أنف) ، قاله ابن عقيل، أي:
~~تكره إمامة أقطع أنف وتصح.
# (وكره أن يؤم أجنبية فأكثر لا رجل فيهن) ، «لنهيه - صلى الله عليه وسلم -
~~أن يخلو الرجل بالأجنبية» ، ولما فيه من مخالطة الوسواس ولا بأس أن يؤم
~~بذوات محارمه، أو أجنبيات معهن رجل فأكثر؛ لأن «النساء كن يشهدن مع رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - الصلاة»
# (أو) أي: وكره أن يؤم (قوما أكثرهم لا نصفهم يكرهه بحق) نصا (كخلل في
~~دينه أو فضله) ، لحديث أبي أمامة مرفوعا: «ثلاثة لا تجاوز صلاتهم آذانهم:
~~العبد الآبق حتى يرجع، وامرأة باتت وزوجها عليها ساخط، وإمام قوم وهم له
~~كارهون» رواه الترمذي، وقال: حسن غريب، وهو لين.
# «وأخبر - صلى الله عليه وسلم - أن صلاته لا تقبل» ، رواه أبو داود من
~~رواية الأفريقي، وهو ضعيف عند الأكثر.
# قال القاضي: يستحب أن
# PageV01P679
# لا يؤمهم صيانة لنفسه. (ولا يكره الائتمام به) حيث صلح للإمامة (لأن
~~الكراهة في ms0481 حقه) دونهم للأخبار. (وإن كرهوه لدينه وسنته. فلا كراهة في حقه)
~~وإن كرهه نصفهم بحق، لم يكره أن يؤمهم.
# لمفهوم الخبر، لكن الأولى أن لا يؤمهم إزالة لذلك الاختلاف.
# ذكر في " الشرح ": قال الشيخ تقي الدين: إذا كان بين الإمام والمأمومين
~~معاداة من جنس معاداة أهل الأهواء والمذاهب، لم ينبغ أن يؤمهم، لعدم
~~الائتلاف.
# (ولا بأس بإمامة ولد زنى ولقيط، ومنفر بلعان وخصي وجندي) بضم الجيم
~~(وأعرابي) ، (إذا سلم دينهم وصلحوا لها) ، لعموم قوله.
# - صلى الله عليه وسلم -: «يؤم القوم أقرؤهم» وصلى التابعون خلف ابن زياد،
~~وهو ممن في نسبه نظر.
# وقالت عائشة " ليس عليه من وزر أبويه شيء. قالت: {ولا تزر وازرة وزر
~~أخرى} [الأنعام: 164] ولأن كلا منهم حر مرضي في دينه يصلح لها كغيره.
# (ولا بأس أن يأتم متوضئ بمتيمم) ؛ لأنه أتى بالطهارة على الوجه الذي
~~يلزمه، والعكس أولى.
# (ويصح ائتمام مؤدي صلاة بقاضيها) رواية واحدة، قاله الخلال؛ لأن الصلاة
~~واحدة، وإنما اختلف الوقت (وعكسه) ، أي: يصلح ائتمام من يقضي الصلاة بمن
~~يؤديها.
# (و) يصلح ائتمام (قاضيها) ، أي: الصلاة (من يؤم) كقاض ظهر يوم (بقاضيها)
~~، أي: بقاضي ظهر (من) يوم (غيره)
# و (لا) يصح ائتمام مصلي ظهر (بمصل غيرها) كعصر، لاختلاف الصلاتين.
# (ولا) يصح ائتمام (مفترض بمتنفل) ، لقوله - صلى الله عليه وسلم - «فلا
~~تختلفوا عليه» متفق عليه، وكون صلاة المأموم غير صلاة الإمام اختلاف عليه؛
~~لأن صلاة المأموم لا تتأدى بنية صلاة الإمام.
# لكن تصح العيد خلف من يقول إنها سنة، وإن اعتقد المأموم أنها فرض
# PageV01P680
# كفاية، لعدم الاختلاف عليه فيما يظهر، (إلا إذا صلى) إمام (بهم في صلاة
~~خوف صلاتين) في الوجه الرابع الآتي في صلاة الخوف، لفعله - صلى الله عليه
~~وسلم - رواه أحمد.
# (ويصح عكسه) أي: ائتمام متنفل بمفترض؛ لأن في نية الإمام ما في نية
~~المأموم، وهو نية التقرب، وزيادة على ما في نية المأموم وهي الوجوب، فلا
~~وجه لعدم صحة صلاة المتنفل خلف المفترض، يؤيده قوله - صلى الله عليه وسلم
~~-: «ألا رجل يتصدق على ms0482 هذا، فيصلي معه» .
### | [تتمة صلى الفجر ثم شك هل طلع الفجر أو لا]
# تتمة: لو صلى الفجر، ثم شك: هل طلع الفجر أو لا؛ لزمته الإعادة وله أن
~~يؤم فيها من لم يصل.
# صححه الشارح وغيره؛ لأن الأصل بقاء الصلاة في ذمته، ووجوب فعلها، أشبه ما
~~لو شك: هل صلى، أو لا.
### | [فصل في أحكام موقف الإمام والمأمومين على اختلاف أنواعهم وأحوالهم]
# (فصل)
# في أحكام موقف الإمام والمأمومين على اختلاف أنواعهم وأحوالهم (يصح بلا
~~بأس وقوف إمام وسط مأمومين، والسنة وقوفه) ، أي: الإمام (متقدما عليهم)
~~ووقوفهم خلفه «لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - كان إذا قام إلى الصلاة
~~تقدم، وقام أصحابه خلفه» وروي «أن جابرا وجبارا وقف أحدهما عن يمينه،
~~والآخر عن يساره، فأخذ بأيديهما حتى أقامهما خلفه» رواه مسلم وأبو داود.
# ولا ينقلهما إلا إلى الأكمل، (ولو بعد) الإمام (عنهم) ، أي: المأمومين،
~~(وقربه) منهم (أفضل) من بعده.
# (إلا العراة) إذا صلوا جماعة (ف) إن إمامهم يقف (وسطا وجوبا) ، ويقف
~~المأمومون عن جانبيه. (ويتجه: لا) يجب وقوف إمام عراة وسطهم إذا كانوا
~~عميا، أو (بظلمة) لأمن رؤيتهم عورته، وهو متجه.
# (و) إلا (امرأة
# PageV01P681
# أمت نساء، ف) إنها تقف بينهن (وسطا ندبا) في حق جميعهن.
# (وإن تقدمه) ، أي: تقدم الإمام (مأموم ولو) كان تقدمه (بإحرام) ، ثم رجع
~~بعد إحرامه متقهقرا حتى وقف في موقفه؛ (لم تصح) الصلاة (له) ، أي: للمأموم
~~نصا؛ لأنه يحتاج في الاقتداء به إلى الالتفات في صلاته، فيكون في حال
~~التفاته مستدبرا للقبلة عمدا، وذلك مبطل للصلاة، وإلا أدى إلى مخالفته
~~لإمامه في أفعاله، وهو مبطل أيضا.
# ولا تبطل صلاة الإمام بتقدم مأمومه، فلو جاء غيره فنوى الائتمام، ووقف في
~~موقفه المشروع له؛ صحت جماعة، وإن تقدم بعد دخوله مع الإمام؛ بطلت صلاة
~~المأموم دون الإمام، وجاز أن يتمها الإمام منفردا؛ لأن صلاة الإمام ليست
~~متضمنة لصلاة المأموم ولا متعلقة بها.
# (ولا يضر تقديم رجله) ، أي: المأموم على إمامه (بلا اعتماد عليها) ، أي:
~~حيث كانت رجله مرفوعة عن ms0483 الأرض.
# (ويتجه: لو تقدم) المأموم على إمامه (في أثناء) صلاة (قهرا، ثم رجع فورا
~~لا يضر) تقدمه في صلاته؛ لأنه لا صنع له بذلك، وهو متجه. (كما لو) أم غيره
~~في صلاة نفل، و (تقابلا) ، أي: الإمام والمأموم في الكعبة، (أو تدابرا في
~~الكعبة) بأن جعل كل منهما ظهره للآخر، فلا يضر في صلاتهما لأنه لا يتحقق
~~تقدمه عليه.
# و (لا) تصح صلاة مأموم (إن جعل ظهره لوجه إمامه) داخل الكعبة كخارجها،
~~لتحقق التقدم، (أو استدار صف حولها) ، أي: الكعبة (والإمام عنها) ، أي:
~~الكعبة، (أبعد ممن) أي: من المؤتم به الذي
# PageV01P682
# (هو في غير جهته) بأن كان المأموم أقرب إلى الكعبة من الإمام في الجهة
~~التي عن يمينه، أو شماله، أو مقابلة الجهة التي يصلي الإمام إليها، بدليل
~~قوله: (ولو لم يكن) المأموم متقدما (في الجهة المقابلة للإمام) ، أي: الجهة
~~التي بين يديه.
# أما إذا تقدم المأموم عليه فيها؛ فلا تصح صلاته لتحقق التقدم، بخلاف
~~تقدمه في الجهة المقابلة لما بإزاء الإمام، فهذا لا فرق بينه وبين يمنة
~~الإمام ويسرته، فتصح صلاته في الجهات الثلاث، ولو كان إلى الكعبة أقرب من
~~الإمام؛ لأنه لم يتحقق تقدمه عليه.
# قال في " المبدع ": فإن كان المأموم أقرب في جهته؛ جاز، فإن كان في جهة
~~واحدة بطلت.
# وقال في الإنصاف ": إذا استدار الصف حول الكعبة، والإمام منها على
~~ذراعين، والمقابلون منه على ذراع؛ صحت صلاتهم، نص عليه.
# قال المجد في شرحه ": لا نعلم فيه خلافا.
# قال أبو المعالي ابن منجى: صحت إجماعا، وهذا معنى كلامه في المنتهى "
~~وغيره، (خلافا له) ، أي: لصاحب " الإقناع " حيث قال: وفيما إذا استدار الصف
~~حولها؛ فلا بأس بتقديم المأموم إذا كان في الجهة المقابلة للإمام فقط. (أو
~~في شدة خوف إذا أمكنت متابعته) ، أي: المأموم
# PageV01P683
# لإمامه، فلا يضر تقدمه عليه نصا، لدعاء الحاجة إليه، فإن لم تمكن
~~المتابعة؛ لم يصح الاقتداء.
# (والاعتبار حال قيام في تقدم ومساواة في مؤخر قدم وهو العقب) وتقدم في
~~تسوية الصفوف. (فلو استويا) ، أي: ms0484 الإمام والمأموم (بعقب، وتقدمت أصابع
~~مأموم) لطول قدمه، (أو تقدم) المأموم (عليه) ، أي: على الإمام (برأسه في
~~سجود) لطوله؛ (لم يضر) اعتبارا بالعقب. (وعكسه) ، أي: لو استويا بالأصابع،
~~وتقدم عقب المأموم على عقب إمامه؛ (يضر) ، أي: فلا تصح صلاته لتقدمه على
~~إمامه.
# (وفي جلوس الاعتبار بمحل قعود وهو الألية) حتى لو مد رجليه وقدمهما على
~~إمامه لم يضر، كما لو قدم القائم رجله مرفوعة على الأرض ولم يعتمد عليها،
~~وتقدم؛ فإن كان أحدهما قائما والآخر قاعدا؛ فلكل حكمه: فلا يقدم القائم
~~عقبه على مؤخر ألية الجالس.
# (ويقف) مأموم (واحد) رجل أو خنثى (عن يمينه) ، أي: الإمام «لإدارته - صلى
~~الله عليه وسلم - ابن عباس وجابرا إلى يمينه لما وقفا عن يساره» رواه مسلم.
# وإن كان مع الإمام والخنثى رجل وقف عن يمين الإمام، والخنثى عن يساره، أو
~~يمين الرجل، ولا يقفان خلفه لجواز كون الخنثى امرأة. (ويندر تخلفه) ، أي:
~~المأموم الواحد (قليلا) بحيث لا يخرج عن كونه مصافا له، (قاله في " المبدع
~~") ، وجزم به في " حواشي الفروع "، و " غاية المطلب "، وهو المذهب. (ويتجه:
~~فلا يضر) في صلاة مأموم (عدم مساواة) ، أي: مسامتته لإمامه (بتأخره) عنه
~~قليلا، بحيث يظهر للرائي أنه مأموم، (خلافا له) ، أي: لصاحب " الإقناع "
~~فيما يوهم من عبارته عدم الصحة، وهي قوله: وإن تقدم عقب المأموم عقب الإمام
~~مع
# PageV01P684
# تأخر أصابعه عن أصابع الإمام: لم تصح، وكذا تأخر عقب المأموم، انتهى، وهو
~~متجه.
# و (لا) يصح أن يقف مأموم (واحد فأكثر عن يساره) ، أي: الإمام (مع خلو
~~يمينه) إن صلى ركعة فأكثر؛ لأنه خالف موقفه (ك) ما لا يصح وقوف مأموم (واحد
~~خلفه) لأنه فذ.
# (وإن وقف) أحد (عن يساره) ، أي: الإمام (أحرم) بالصلاة (أو لا؛ أداره)
~~الإمام (ندبا من ورائه إلى يمينه مع بقاء تحريمته) ، لحديث ابن عباس وجابر.
~~(و) محل إدارته من ورائه حيث (لا عمل) كثير، فإن عمل في إدارته عملا كثيرا.
# بطلت صلاته.
# (فإن جاء) مأموم (آخر) فوقف مع الذي قبله خلف الإمام؛ أصابا السنة، ms0485 (و)
~~إن (لم يقفا خلفه أدارهما) الإمام (خلفه) ، لحديث جابر قال: «قام رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم - يصلي، فجئت فقمت عن يساره، فأخذ بيدي فأدارني
~~فأقامني عن يمينه، ثم جاء جابر بن صخر. فقام عن يسار رسول الله. - صلى الله
~~عليه وسلم - فأخذ بأيدينا جميعا، فدفعنا حتى أقامنا خلفه» رواه مسلم وأبو
~~داود. (فإن شق) عليه أو عليهما الإدارة: (تقدم) الإمام (عليهما) ليصيرا
~~خلفه ويصيبوا السنة.
# (وإن أم رجلا وصبيا: سن وقوف رجل يمينا) لكماله. (وصبي شمالا) .
# (و) لو أم (رجلا وامرأة؛ فرجل) يقف (يمينا.
# PageV01P685
# و) تقف (امرأة خلفا) ، لحديث مسلم: عن أنس أن النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- صلى به وبأمه، «فأقامني عن يمينه، وأقام المرأة خلفه» .
# (ومن صلى ولو نفلا يسار إمامه مع خلو يمينه) ولو كان المأموم جماعة؛ لم
~~تصح صلاته إذا صلى ركعة كاملة، لمخالفته موقفه.
# (ولو كان وراءه) ، أي: الإمام (صف، أو) صلى (فذا، ولو) كان الفذ (امرأة
~~خلف امرأة ركعة كاملة؛ لم تصح صلاته) عالما كان أو جاهلا، ناسيا أو عامدا،
~~لحديث وابصة بن معبد «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - رأى رجلا يصلي خلف
~~الصف، فأمره أن يعيد الصلاة» رواه أحمد والترمذي، وحسنه ابن ماجه، ورجاله
~~ثقات قال ابن المنذر: أثبت أحمد وإسحاق هذا الحديث.
# وعن علي بن شيبان مرفوعا: «لا صلاة لفرد خلف الصف» رواه أحمد وابن ماجه؛
~~ولأنه خالف موقفه.
# وظاهره
# ولو زحم في ثانية الجمعة، فخرج من الصف، وبقي منفردا؛ فينوي المفارقة
~~ويتم لنفسه، وإلا بطلت. صححه في " تصحيح الفروع "
# (وإن ركع فذا لعذر، كخوف فوت ركعة، ثم دخل الصف) قبل سجود الإمام؛ صحت،
~~(أو) ركع فذا لعذر، ثم (وقف معه آخر قبل سجود الإمام؛ صحت) صلاته «لأن أبا
~~بكرة واسمه نفيع، ركع دون الصف، ثم مشى حتى دخل الصف، فقال له النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - زادك الله حرصا، ولا تعد» رواه البخاري، وفعله زيد بن
~~ثابت وابن مسعود.
# وكما لو أدرك معه الركوع (و) إن ركع فذا ms0486 (لغير عذر) بأن كان لا يخاف فوت
~~الركعة، فإن دخل الصف، أو وقف معه آخر قبل رفعه وقبل سجود الإمام؛ صحت.
~~وإلا (فلا) ؛ لأن الرخصة وردت في المعذور، فلا يلحق به غيره.
# PageV01P686
# (وإن بطلت صلاة أحد اثنين صفا) بسبق أحدهما الحدث ونحوه، (تقدم الآخر)
~~الذي لم تبطل صلاته (إلى يمينه) ، أي: الإمام، (أو) انضم إلى (صف) آخر إن
~~كان حذرا من أن يصير فذا، أو جاء مأموم آخر فوقف معه، صحت صلاتهما، (وإلا)
~~يمكنه التقدم، ولم يقف معه غيره؛ (نوى المفارقة) للعذر، وأتمها منفردا،
~~وإلا بطلت صلاته.
# (ويتجه) صحة نية المفارقة: في (غير أولى جمعة) أما في أولى ركعتيها؛ فليس
~~له المفارقة؛ لأن الجمعة لا تدرك بأقل من ركعة كاملة، وهو متجه.
# وإن بطلت صلاة مصافه (بثانية جمعة، أو زحم فيها) ، أي: الركعة الثانية،
~~(فأخرج من الصف وبقي فذا) ؛ فإنه (ينوي المفارقة) للعذر، (ويتمها جمعة)
~~لأنه أدرك منها ركعة مع الإمام. (وإن لم يفارق) إمامه، (وأتمها) معه (جمعة)
~~وهو فذ؛ (صحت جمعة) في وجه؛ لأن الجمعة لا تقضى، فاغتفر فيها ذلك.
# وصحح في " تصحيح الفروع " عدم الصحة.
# ذكره في الجمعة، وهو ظاهر " المنتهى " وغيره، وتبعه المصنف هناك، وهو
~~المذهب، وما هنا مبني على ضعيف. (ويتجه) إنما تصح الجمعة (لجاهل) لم يفارق
~~إمامه بناء على الوجه المرجوح، وقد علمت أن المذهب ما يأتي في الجمعة من
~~أنه متى رفع من الركوع فذا بطلت صلاته.
# PageV01P687
# (ومن) (وجد فرجة) بضم الفاء وهي الخلل في الصف، دخل فيها، (أو) وجد (الصف
~~غير مرصوص وقف فيه) نصا؛ لقوله - صلى الله عليه وسلم -: «إن الله وملائكته
~~يصلون على الذين يصلون الصف» .
# (وكره مشيه) ، أي: المصلي إلى الفرجة (عرضا بين يدي مأمومين) ، لما تقدم
~~من حديث: «لو يعلم المار بين يدي المصلي.» الحديث.
# ولعل عدم التحريم هنا، إما لأن سترة الإمام سترة لمن خلفه، أو للحاجة.
~~(وإلا) يجد موضعا في الصف يقف فيه؛ (ف) يقف (عن يمين الإمام) إن أمكنه ذلك؛
~~لأنه موقف الواحد، (فإن لم يمكنه) ms0487 الوقوف عن يمين الإمام؛ (نبه بنحو كلام)
~~كنحنحة (أو إشارة من يقوم معه) ، لما في ذلك من اجتناب الفذية، (ويتبعه) من
~~نبهه (وجوبا) ؛ لأنه من باب ما لا يتم الواجب إلا به. (وكره) تنبيهه
~~(بجذبه) نصا، لما فيه من التصرف فيه بغير إذنه، (ولو) كان (عبده) أو ابنه؛
~~لأنه لا يملك التصرف فيه حال العبادة كالأجنبي. (ويتجه) : أنه يثاب على
~~صنعه المعروف بإجابته من نبهه، وتحصيله له فضل الجماعة (ولا يفوته) ، أي:
~~المجيب للمنبه (ثواب صف كان فيه) ؛ لأنه أعانه على البر والتقوى، وهو متجه.
# (وإن أم رجل امرأة؛ ف) تقف (خلفه) ، لحديث أنس «أن جدته مليكة دعت رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - لطعام صنعته،
# PageV01P688
# فأكل، ثم قال: قوموا لأصلي لكم، فقمت إلى حصير قد اسود من طول ما لبث،
~~فنضحته بماء، فقام عليه رسول الله - صلى الله عليه وسلم - وقمت أنا واليتيم
~~وراءه، وقامت العجوز من ورائنا، فصلى لنا ركعتين، ثم انصرف» رواه الجماعة
~~إلا ابن ماجه. (وإن وقفت) المرأة (بجانبه، فكرجل) ، فإن وقفت عن يمينه، صح،
~~لا عن يساره مع خلو يمينه.
# (ويتجه: لا يصح وقوفها) ، أي: المرأة (خلف خنثى) مشكل، (خلافا لهما) ،
~~أي: " الإقناع " " والمنتهى " حيث جزما بوقوف المرأة خلف الخنثى.
# ووجه عدم الصحة: (لاحتمال كونه) ، أي: الخنثى (امرأة) ، وحينئذ فتقف
~~المرأة بجنب الخنثى احتياطا
# (ولا يصح وقوفه) ، أي: الخنثى (خلف رجل) قطعا، (لاحتمال كونه) ، أي:
~~الخنثى (رجلا) ، خلافا للقاضي وابن عقيل.
# قال المجد في شرحه ": والصحيح عندي على أصلنا: أنه يقف الخنثى عن يمين
~~الرجل؛ لأن وقوف المرأة جنب الرجل غير مبطل، ووقوفه خلفه فيه احتمال كونه
~~رجلا فذا، ولا يختلف المذهب في البطلان به.
# قال: ومن تدبر هذا بفهم؛ علم أن قول القاضي وابن عقيل سهو على المذهب.
# قال الشارح: فالصحيح أنه يقف عن يمينه، وهو اتجاه حسن.
# (وإن) (وقف الخناثى صفا) ؛ لم تصح صلاتهم؛ لأن كل واحد منهم يحتمل أن
~~يكون رجلا، والباقي نساء.
# PageV01P689
# (ويتجه: أو) وقفوا صفا، (ومعهم رجل فقط) ، وهو متجه؛ ms0488 (لم تصح صلاتهم) ،
~~لاحتمال كونهم نساء.
# ، ووجود الرجل معهم كعدمه.
# (وإن وقفت امرأة بصف رجال، كره لها) ذلك، وصحت صلاتها، (ولا تبطل صلاة من
~~يليها) من الرجال، (و) لا صلاة من (خلفها) منهم، كما لو وقفت من غير صلاة.
~~(وصف تام من نساء لا يمنع اقتداء من خلفهن من رجال) ، لما تقدم.
# (وسن أن يقدم) إلى الإمام (من أنواع) مأمومين رجال (أحرار بالغون) الأفضل
~~فالأفضل، (فعبيد) بالغون (الأفضل فالأفضل) ؛ لقوله - صلى الله عليه وسلم -:
~~«ليلني منكم أولو الأحلام والنهى» رواه مسلم.
# لكن لما كان في الحرية فضل على الرق؛ قدمت الأحرار على العبيد. (ويتجه:
~~فإن استويا) في الصفة؛ (ف) يقدم (أسن) ، لمزيته على من دونه في السن، وهو
~~متجه. (فصبيان) لأنه - صلى الله عليه وسلم - «صف الرجال، ثم صف خلفهم
~~الغلمان» رواه أبو داود. (فنساء كذلك) ، أي: البالغات الأحرار، ثم الأرقاء،
~~ثم غير البالغات الأحرار، ثم الأرقاء.
# الفضلى فالفضلى، وقدم الصبيان
# PageV01P690
# على النساء لفضلهم عليهن بالذكورية.
# (فمن انفردت) من النساء عن الصف وصلت وحدها (إذن) ، أي: مع وجود من
~~يصافها، (لم تصح) صلاتها، (كذا في " المبدع ") .
# قال في " الإنصاف " على الصحيح من المذهب، قطع به القاضي في " التعليق "
~~واقتصر عليه في مجمع البحرين "، لعموم قوله - صلى الله عليه وسلم - «لا
~~صلاة لفرد خلف الصف» رواه أحمد وابن ماجه. (وفي " الكافي " تصح) صلاة من
~~انفردت من النساء عن الصف، صححه الموفق والشارح، والمذهب ما في " المبدع ".
# وأما إذا وقفت المرأة خلف الرجل، أو خلف صف الرجال، فتصح صلاتها حتى مع
~~وجود امرأة أخرى فأكثر.
# PageV01P691
# و (لا) يصح وقوف (خناثى صفا) ؛ لأن كل واحد منهم يحتمل أن يكون رجلا،
~~والباقي نساء، قطع به في المنتهى " وغيره، وهو المذهب، (خلافا له) ، أي:
~~لصاحب " الإقناع " حيث قال: ثم صبيان كذلك، ثم خناثى.
# (و) يقدم (من جنائز إلى إمام وإلى قبلة في قبر حيث جاز حر بالغ، فعبد،
~~فصبي) حر، فصبي عبد (فخنثى فامرأة كذلك) لما تقدم.
# (ومن لم يقف معه) في صفه (إلا كافر) ms0489 ، ففذ؛ لأن صلاة الكافر غير صحيحة.
# (أو) لم يقف معه إلا (امرأة أو خنثى) وهو ذكر ففذ؛ لأنهما ليسا من أهل
~~الوقوف معه.
# (أو) لم يقف معه إلا (من يعلم حدثه أو نجاسته أو مجنون) ، ففذ، رجلا كان
~~أو امرأة أو خنثى، لأن وجودهم كعدمهم، وكذا سائر من لا تصح صلاته.
# (أو) لم يقف
# PageV01P692
# مع رجل (في فرض) إلا (صبي، ففذ) أي: فرد، لأنه لا تصح إمامته بالرجل في
~~الفرض، فلا تصح مصافته له. (وتصح) مصافته (إن وقف معه متنفل أو) وقف معه
~~(من لا يصح أن يؤمه، كأمي وأخرس وفاسق وعاجز عن ركن أو شرط) بلا خلاف.
### | [فصل في الاقتداء في الصلاة]
# (فصل في الاقتداء)
# (يصح اقتداء من يمكنه) الاقتداء بإمام أي: متابعته ولو لم يكن بالمسجد،
~~(ولو) كان (بينه وبين إمامه فوق ثلاثمائة ذراع) . قال المجد في شرحه " على
~~الصحيح من المذهب، وجزم به أبو الحسين وغيره. (ولو لم تتصل صفوف) عرفا؛ لأن
~~المسجد بني للجماعة، فكل من حصل فيه حصل في محل الجماعة، بخلاف خارج
~~المسجد، فإنه ليس معدا للاجتماع فيه، فلذلك اشترط الاتصال فيه. (فإن كانا)
~~، أي: الإمام والمأموم (بغير مسجد، أو) كان (مأموم وحده خارجه) ، أي:
~~المسجد (شرط عدم حائل) ، أي: مانع؛ كحائط وطريق (بينهما) ، أي: بين الإمام
~~والمأموم.
# قال الزركشي: لو وقف قوم في طريق وراء المسجد، وبين أيديهم من المسجد أو
~~غيره ما يمكنهم الاقتداء فيه، ولا ضرورة؛ لم تصح صلاتهم
# (و) يشترط لصحة صلاة مأموم خارج المسجد (أن يرى الإمام أو من وراءه) ،
~~فإن لم يره ولا بعض من وراءه؛ لم تصح، لعدم تمكنه من الاقتداء به. (ولو)
~~كانت الرؤية (في بعضها) ، أي: الصلاة، كحال القيام أو الركوع، لحديث عائشة
~~قالت: «كان رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يصلي من الليل وجدار الحجرة
~~قصير، فرأى الناس من شخص رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فقام أناس
# PageV01P693
# يصلون بصلاته» . الحديث، رواه البخاري. (أو) كانت الرؤية (من شباك) ،
~~لتمكنه إذن من متابعته.
# ولا يكتفي ms0490 إذن بسماع التكبير. (ولا يضر حائل) من نحو (ظلمة أو عمى) ،
~~وكان يرى بحيث لولا ذلك صح اقتداؤه حيث أمكنته المتابعة ولو بسماع التكبير،
~~جزم به في " الفروع " وفي " حواشي ابن قندس " عليه، وشرح الهداية " وشرح
~~المنتهى " وغيرهم. (وإن كانا) ، أي: الإمام والمأموم (به) ، أي: المسجد؛
~~(فلا) تشترط رؤيته، (وكفى سماع تكبير) ، لتمكنه من متابعته إذن.
# (وإن كان بينهما) ، أي: الإمام والمأموم (نهر تجري فيه السفن قال أبو
~~المعالي:) إن كان النهر (في غير مسجد) ؛ لم تصح، وإن كان فيه؛ صحت. (أو)
~~كان بينهما (طريق، ولم تتصل فيه صفوف) عرفا (حيث صحت) الصلاة (فيه) ، أي:
~~الطريق (كجنازة وكسوف وجمعة) وعيد واستسقاء لضرورة؛ لم تصح؛ لأن الطريق
~~ليست محلا للصلاة، أشبه ما يمنع الاتصال، فإن اتصلت إذن صحت. (أو كانا) ،
~~أي: الإمام والمأموم (في غير شدة وخوف بسفينتين غير مقرونتين، لم تصح) ؛
~~لأن الماء طريق، وليست الصفوف متصلة.
# وأما في شدة الخوف؛ فيصح الاقتداء للحاجة.
# (وكره علو إمام عن مأموم ذراعا فأكثر) ، لحديث أبي داود عن حذيفة مرفوعا:
~~«إذا أم الرجل القوم؛ فلا يقومن في مكان أرفع من مكانهم» ومحل ذلك: ما لم
~~يكن العلو يسيرا، كدرجة منبر.
# PageV01P694
# لحديث سهل بن سعد «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - جلس على المنبر أول
~~يوم وضع، فكبر وهو عليه ثم ركع، ثم نزل القهقرى فسجد، وسجد الناس معه، ثم
~~عاد حتى فرغ. فلما انصرف: قال: يا أيها الناس، إنما فعلت ذلك لتأتموا بي
~~ولتعلموا صلاتي» متفق عليه.
# (ولا بأس بعلو مأموم) ولو كثيرا نصا، كما لو صلى خلف الإمام على سطح
~~المسجد، لما روى الشافعي عن أبي هريرة " أنه صلى على ظهر المسجد بصلاة
~~الإمام " ورواه سعيد عن أنس؛ لأنه يمكنه الاقتداء فأشبه المتساويين
# (ولا تبطل) الصلاة (بقطع صف مطلقا) ، أي: سواء كان وراء الإمام أو عن
~~يمينه (إلا) أن يكون قطع الصف (عن يساره) ، أي: الإمام (إذا بعد) المنقطع
~~(بقدر مقام ثلاثة رجال) ؛ فتبطل صلاته، قاله ابن حامد، وجزم به في الرعاية ms0491
~~الكبرى (ويتجه: أن المراد) ببطلان صلاة صف انقطع عن يسار الإمام بقدر مقام
~~ثلاثة رجال (ما لم تنو) ، أي: ما لم تنو الطائفة المنقطعة (مفارقة) الإمام،
~~فإن نوت مفارقته؛ صحت، أو اتصل الصف.
# أو أمكن انتقالها إلى غيره من غير عمل كثير؛ صحت، وهذا متجه
# PageV01P695
# (و) يتجه أيضا: (أنه من بعد عن الصف) مع محاذاته له، وكان بعده عنه (قدر
~~ذلك) ، أي: مقام ثلاثة رجال (ففذ) ، أي: فرد لا تصح صلاته.
# وهذا ليس بوجيه، إذ قد تقدم أنه لا بأس بقطع الصف خلف الإمام، وعن يمينه،
~~وهو يشمل الواحد والجماعة.
# (ويباح اتخاذ محراب) نصا، وقيل: يستحب، اختاره جماعة، ليستدل به الجاهل.
~~(وتكره صلاة إمام فيه) ، أي: المحراب (بلا حاجة) كضيق مسجد، وكثرة جمع؛ فلا
~~يكره، لدعاء الحاجة إليه.
# ومحل الكراهة (إن منع مأموما مشاهدته) ، روي عن ابن مسعود وغيره؛ لأنه
~~يستتر به عن بعض المأمومين، أشبه ما لو كان بينه وبينهم حجاب، (بل يقف)
~~الإمام (عن يمين محراب) إذا كان المسجد واسعا نصا، لتميز جانب اليمين.
# (وكره له) ، أي: لإمام، و (لا) يكره (لمأموم تطوعه بلا حاجة بعد مكتوبة
~~موضعها) نص عليه، وقال: كذا قال علي بن أبي طالب، لما روى المغيرة بن شعبة
~~مرفوعا قال: «لا يصلين الإمام في مقامه الذي صلى فيه المكتوبة حتى يتنحى
~~عنه» رواه أبو داود. إلا أن أحمد قال: لا أعرف ذلك عن غير علي، ولأن في
~~تحوله
# PageV01P696
# من مكانه إعلاما لمن أتى المسجد أنه قد صلى، فلا ينتظر ويطلب جماعة أخرى.
# (و) كره (مكثه) ، أي: الإمام (كثيرا) بعد الصلاة (مستقبل القبلة) ، لقول
~~عائشة «كان النبي - صلى الله عليه وسلم - إذا سلم لم يقعد إلا مقدار ما
~~يقول: اللهم أنت السلام ومنك السلام تباركت يا ذا الجلال والإكرام» رواه
~~مسلم. (وليس ثم) بفتح المثلثة (نساء) ، ولا حاجة تدعو إلى إطالة الجلوس
~~مستقبلا، كما إذا لم يجد منصرفا، ولم يمكنه الانحراف. (فإن كن) نساء (سن
~~له) ، أي: الإمام، (ولمأموم أن يثبتوا) في مواضعهم (بقدر ما ms0492 يرون انصرافهن)
~~، " لأنه - صلى الله عليه وسلم - وأصحابه كانوا يفعلون ذلك " قال الزهري:
~~فنرى - والله أعلم - لكي ينفد من ينصرف من النساء - رواه البخاري من حديث
~~أم سلمة.
# ولأن الإخلال بذلك يفضي إلى اختلاط النساء بالرجال.
# (وسن لهن) ، أي: النساء انصراف (عقب سلام إمام، و) سن (لمأموم) أن لا
~~ينصرف إلا (بعد انصراف إمام) إن (استقبله) بعد سلامه (ولم يطل الجلوس) ،
~~فإن أطاله؛ انصرف مأموم إذن، لمخالفة السنة بإطالته.
# (وينحرف إمام) استحبابا بعد سلامه إلى مأموم، لحديث سمرة «كان النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - إذا صلى صلاة أقبل علينا بوجهه» رواه البخاري.
# ويكون انحرافه (جهة قصده) لأنه أسهل عليه، (وإلا) يقصد جهة (ف) ينحرف (عن
~~يمينه) ، أي: الإمام (فتلي يساره القبلة) تمييزا لجانب اليمين.
# (وكره وقوف مأموم بين سوار تقطع الصفوف عرفا) ، رواه
# PageV01P697
# البيهقي عن ابن مسعود. وعن معاوية بن قرة عن أبيه، قال: «كنا ننهى أن نصف
~~بين السواري على عهد رسول الله - صلى الله عليه وسلم - ونطرد عنها طردا»
~~رواه ابن ماجه، وفيه لين.
# وقال أنس: " كنا نتقي هذا على عهد رسول الله - صلى الله عليه وسلم - "
~~رواه أحمد وأبو داود، وإسناده ثقات.
# قال أحمد: لأنه يقطع الصف.
# قال بعضهم: فتكون سارية عرضها مقام ثلاثة.
# ولا يكره وقوف الإمام بين السواري؛ لأنه ليس ثم صف يقطع.
# (و) كره (اتخاذه) ، أي: الإمام (بمسجد مكانا لا يصلي فرضه إلا به) .
# قال المروذي: كان أحمد لا يوطن الأماكن، ويكره إيطانها
# قال في " الفروع ": ولو كانت فاضلة، ثم ذكر احتمالا وأيده بأن «سلمة كان
~~يتحرى الصلاة عند الأسطوانة التي عندها المصحف، وقال: إن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - كان يتحرى الصلاة عندها» متفق عليه.
# قال في " الفروع ": وظاهره أيضا: ولو كان لحاجة، كإسماع حديث، وتدريس
~~وإفتاء ونحوه، ويتوجه: لا.
# وذكره بعضهم اتفاقا؛ لأنه يقصد.
# و (لا) يكره اتخاذه لصلاة (نفله) للجمع بين الأخبار.
# (وحرم بناء مسجد يراد به الضرر لمسجد بقربه فيهدم) ما بني ضررا وجوبا،
~~لحديث «لا ضرر ولا ضرار» فإن ms0493 لم يقصد به الضرر؛ جاز وإن قرب، وظاهره: أنه
~~إذا بعد يجوز، ولو قصد به الضرر لغيره
# (ويتجه: ولا يصح وقف) مسجد أريد به الضرر، ولا الوقف عليه، لأنه ليس
~~بقربة، وهو متجه.
# PageV01P698
# (وكره حضور مسجد وجماعته لآكل نحو بصل أو فجل) أو كراث، وكل ما له رائحة
~~كريهة، (حتى يذهب ريحه) للخبر، ولإيذائه.
# وظاهره: ولو لم يكن بالمسجد أحد، لتأذي الملائكة. (وكذا نحو من به بخر
~~وصنان، وجزار له رائحة منتنة) ، ويستحب إخراجهم دفعا للأذى.
# (ويمنع أبرص ومجذوم يتأذى به) من حضور مسجد وجماعة؛ (فلا يحل لمجذوم
~~مخالطة صحيح بلا إذنه) ، أي: الصحيح.
# فإن أذن بذلك؛ جاز له مخالطته، لحديث «لا طيرة ولا عدوى.» الحديث. (وعلى
~~ولي أمر منعه) ، أي: المجذوم من مخالطة الأصحاء، لحديث «فر من المجذوم
~~فرارك من الأسد» .
# قال الحافظ ابن حجر والجمع بين الحديثين حديث «لا عدوى» ؛ هو المعمول به،
~~والمعمول عليه.
# وحديث: «فر من المجذوم» ، ونحوه؛ فيه النهي عن مخالطته، لئلا يكون قدر
~~الله على المختلط به مثل دائه، فإذا أصابه ظن أنه من العدوى، فربما نسب له
~~تأثيرا.
# (ومن الأدب وضع إمام نعله عن يساره) في حال صلاته إكراما لجهة يمينه، (و)
~~وضع (مأموم) نعله (بين يديه) ، أي: قدامه (لئلا يؤذي غيره) .
# ويستحب تفقده عند دخول المسجد، والأولى تناوله بيساره.
### | [تنبيه شروط قدوة في الصلاة عشرة]
# (تنبيه: شروط قدوة عشرة) : أحدها: (عدم تقدم مأموم) على إمامه (و)
~~الثاني: عدم (تأخره) ، أي: المأموم عن إمامه بحيث يخرج عن مصافته ويصير
~~(فذا، أو) كون المأموم (عن يساره) .
# أي: الإمام (بشرط) ، وهو شغل يمينه بآخر.
# PageV01P699
# (و) الثالث: (نية كل) من إمام ومأموم () ؛ بأن ينوي الإمام الإمامة
~~والمأموم الاقتداء. (و) الرابع: (علم مأموم بانتقالات إمامه) ليتمكن من
~~الاقتداء به. (و) الخامس: (متابعة) مأموم (إمامه بتحريمة) ، أي: تكبيرة
~~إحرام بأن يشرع فيها بعد فراغه منها، فلو تقدم عليه، أو ابتدأ قبل إتمامه؛
~~لا تصح. (و) السادس: (رؤيته) ، أي: المأموم (له) ، أي: لإمامه، (أو) رؤيته
~~ل (من وراءه إن ms0494 كان) المأموم (خارج المسجد) . (و) السابع: (عدم حاجز بينهما
~~من طريق أو نهر) تجري فيه السفن (و) الثامن: (توافق صلاتيهما اسما في فرض)
~~كظهر خلف ظهر، ومغرب خلف مغرب.
# ولا يشترط توافقهما أداء ولا قضاء.
# وأما في النفل فلا يضر التخالف في الاسم، فتصح التراويح خلف الوتر
~~ونحوها. (و) التاسع: (عدم اعتقاد) المأموم (بطلان صلاة إمامه) ، لكونه
~~فاسقا أو محدثا ونحوه. (و) العاشر: (تعيينه) ، أي: الإمام، (فلا تصح)
~~الصلاة (خلف أحد إمامين لا يعينه ومرت) هذه الشروط كلها (مفصلة) ، فلا
~~فائدة بإطالة الكلام عليها هنا.
# PageV01P700
### | [فصل في الأعذار المبيحة لترك الجمعة والجماعة]
# (فصل في الأعذار المبيحة لترك الجمعة والجماعة) (يعذر بترك جمعة وجماعة
~~مريض ليس بمسجد) "؛ لأنه، «- صلى الله عليه وسلم - لما مرض تخلف عن المسجد،
~~وقال: مروا أبا بكر فليصل بالناس» متفق عليه. (و) يعذر بذلك (خائف حدوث
~~مرض) .
# لما روى أبو داود عن ابن عباس «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - فسر
~~العذر بالخوف والمرض» (أو) خائف (زيادته) ، أي: المرض (أو بطء برء) من مرض
~~به. (وتلزم جمعة) لعدم تكررها (لا جماعة من لم يتضرر بإتيانها) ، أي:
~~الجمعة (راكبا أو محمولا) ، نقل المروذي: في الجمعة يكتري ويركب، وحمله
~~القاضي على ضعف عقب المرض، فأما مع المرض فلا يلزمه، لبقاء العذر.
# ومحل سقوط الجمعة والجماعة عن المريض ونحوه: إن لم يكن بالمسجد، فإن كان
~~فيه؛ لزمته الجمعة والجماعة لعدم المشقة، وكذا من منعهما لنحو حبس (أو
~~تبرع) له (أحد به) ، أي: بأن يركبه أو يحمله، (أو) تبرع أحد (بقود أعمى
~~لها) ؛ أي: للجمعة؛ فتلزمه دون الجماعة لتكررها، فتعظم المشقة أو المنة.
~~(أو قدر) على إتيان الجمعة والجماعة (من نفسه) ، أي: بلا قائد، فيلزمه
~~إتيانها؛ لأن العمى ليس عذرا مع القدرة.
# (و) يعذر بترك جمعة وجماعة (محبوس) لقوله تعالى: {لا يكلف الله نفسا إلا
~~وسعها} [البقرة: 286] . (و) يعذر بتركهما (مدافع أحد الأخبثين) : البول أو
~~الغائط؛ لأنه يمنعه من إكمال الصلاة وخشوعها، (و) يعذر بتركهما (محتاج) ،
~~أي: تائق (لطعام بحضرته وله ms0495
# PageV01P701
# الشبع) نصا، لخبر أنس في الصحيحين «ولا تعجلن حتى تفرغ منه» . وأما حديث
~~عمرو بن أمية: «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - دعي إلى الصلاة وهو يحتز
~~من كتف شاة، فأكل منها، وقام يصلي» متفق عليه
# ؛ فيحتمل أنه لا حاجة إليه. (و) يعذر بتركهما (خائف ضياع ماله) كغلة
~~ببيادرها، (أو) خائف (فواته) كشرود دابته، أو إباق عبده، (أو) خائف (تلفه)
~~كإطلاق ماء على نحو زرعه بغيبته. (و) يعذر بتركهما (راج وجود ضائع) ؛ كمن
~~ضاع له كبش، أو أبق له عبد، وهو يرجو وجوده، أو قدم به من سفر إن لم يقف
~~لأخذه ضاع، لكن (قال المجد) عبد السلام بن تيمية: (والأفضل ترك ما يرجو
~~وجوده ويصلي) الجمعة والجماعة؛ لأن ما عند الله خير وأبقى، وربما لا ينفعه
~~حذره.
# و (لا) يترك (ما يخاف تلفه، كخبز بتنور) وطبيخ على نار، بل يترك الجمعة
~~والجماعة ويباشر ذلك حفظا لماليته. (و) يعذر بتركهما (خائف ضرر بمعيشة
~~يحتاجها، أو نحو بستان) كزرع (أفاض عليه الماء) ، وإن تركه فسد، (أو) خائف
~~ضرر في (مال استؤجر لحفظه؛ كنطارة بستان) ، والناطر والناطور: حافظ الكرم
~~والنخل؛ أعجمي، الجمع: نطار ونطراء ونواطير ونطرة، والفعل: النظر والنطارة
~~بالكسر، قاله في " القاموس ".
# (و) يعذر بتركهما (عريان) لم يجد سترة، أو لم يجد إلا ما يستر عورته فقط
~~(في غير) جماعة (عراة، أو وجد ما يستر عورته فقط) دون باقي جسده، فلا يلزمه
~~حضور الجماعة والجمعة لما يلحقه من الخجل، فإن كانوا كلهم عراة؛ صلوا جماعة
~~وجوبا. (و) يعذر بتركهما (خائف موت قريبه أو رفيقه أو تمريضهما) .
# PageV01P702
# يقال: مرضته تمريضا: قمت بمداواته، قاله في المصباح ". (وليس من يقوم
~~مقامه) "؛ لأن ابن عمر استصرخ على سعيد بن زيد وهو يتجمر للجمعة، فأتاه
~~بالعقيق، وترك الجمعة " قال في " الشرح ": ولا نعلم في ذلك خلافا. (أو)
~~خائف (على حريمه) . (ويتجه: أو) خائف على (من يلزمه ذب عنه) ، كحريم غيره
~~وماله، وهو متجه. (أو) على (نفسه من ضرر) لص أو سبع يغتاله، (أو سلطان)
~~يأخذه بغير ms0496 حق، (أو ملازمة غريم ولا شيء معه) يعطيه، أو خائف من حبس بحق لا
~~وفاء له؛ لأن حبس المعسر ظلم.
# وكذا إن كان الدين مؤجلا، وخشي أن يطالبه به قبل محله، وأما إذا قدر على
~~أداء دينه؛ فلا عذر له للنص. (أو) خائف (فوت رفقة بسفر مباح أنشأه أو
~~استدامه) ، لأنه عليه في ذلك ضرر.
# (أو غلبه نعاس يخاف به فوتها) ، أي: الصلاة (بوقت، أو) يخاف بالنعاس
~~فوتها (مع إمام) «لأن رجلا صلى مع معاذ، ثم انفرد، فصلى وحده عند تطويل
~~معاذ، وخوف النعاس والمشقة، فلم ينكر عليه النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~حين أخبره» ذكره في " الشرح " والمبدع "، وفي المذهب والوجيز ": يعذر في
~~الجمعة والجماعة بخوفه نقض الوضوء بانتظارهما (ومدافعة نعاس) والصبر
~~والتجلد عليه ليصلي جماعة (أفضل) ، لما فيه من نيل فضل الجماعة (أو) خائف
~~(أذى بمطر ووحل) بتحريك الحاء، والتسكين
# PageV01P703
# لغة رديئة، (وثلج وجليد وريح باردة بليلة مظلمة) ، لقول ابن عمر «كان
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - ينادي مناديه في الليلة الباردة أو المطيرة
~~في السفر: صلوا في رحالكم» متفق عليه. ورواه ابن ماجه، ولم يقل في السفر.
# وعن ابن عباس «أنه قال لمؤذنه في يوم مطير - زاد مسلم: في يوم جمعة - إذا
~~قلت: أشهد أن محمدا رسول الله فلا تقل: حي على الصلاة، قل: صلوا في بيوتكم.
~~قال: فكأن الناس استنكروا ذلك، فقال ابن عباس: أتعجبون من ذلك،؟ فقد فعل
~~هذا من هو خير مني يعني: النبي - صلى الله عليه وسلم - إن الجمعة عزيمة،
~~وإني كرهت أن أخرجكم في الطين والدحض» متفق عليه.
# والدحض هو: الزلق والثلج والبرد والجليد كذلك. (أو) خائف (تطويل إمام)
~~لما تقدم. (أو عليه قود يرجو العفو عنه) ، وظاهره: ولو على مال حتى يصالح
# و (لا) يعذر بتركهما (من عليه حد) لله تعالى: كحد الزنى وشرب الخمر وقطع
~~السرقة؛ لأن الحدود لا تدخلها المصالحة، بخلاف القصاص.
# (أو) كان (بطريقه) إلى المسجد (منكر أو) كان ب (مسجده) الذي يريد الصلاة
~~به (منكر) كبغاة يدعونه ms0497 ليقاتل معهم أهل العدل، فلا يعذر بترك جمعة ولا
~~جماعة نصا؛ لأن المقصود الذي هو الصلاة في جماعة لنفسه لا قضاء حق لغيره،
~~(وينكره) أي: المنكر (بحسبه) ، أي: بقدر ما يطيقه، للخبر.
# وعلم مما تقدم أنه لا يعذر بترك جمعة أو جماعة من جهل الطريق للمسجد إذا
~~وجد من يهديه، ولا أعمى وجد له من يقوده بملك أو إجارة وفي " الخلاف "
~~وغيره: ويلزمه إن وجد ما يقوم مقام القائد
# PageV01P704
# كمد الحبل إلى موضع الصلاة، ذكره في " الفروع " (وزلزلة؛ عذر عند أبي
~~المعالي) لأنها نوع خوف (وعروس تجلى عليه) عذر (عند ابن عقيل) .
# قال في " الفروع ": في آخر الجمعة، كذا قال.
# (ويتجه من كلامهم: وكذا) يعذر بترك الجمعة والجماعة (آكل نحو بصل) كثوم
~~وكراث وفجل وكل ما له رائحة منكرة، وهو متجه.
### | [فرع لا ينقص أجر تارك جمعة وجماعة لعذر شيئا]
# (فرع: لا ينقص أجر تارك) جمعة و (جماعة لعذر شيئا) ، وثوابه بمحض فضل
~~الله. (ومن مرض أو سافر، كتب الله له ما كان يعمل صحيحا أو مقيما) ، لحديث
~~أبي موسى: «إذا مرض العبد أو سافر كتب له ما كان يعمل مقيما صحيحا» وحديث
~~أبي هريرة: «من توضأ ثم راح فوجد الناس قد صلوا، أعطاه الله مثل أجر من
~~صلاها، لا ينقص ذلك من أجورهم شيئا» رواه أبو داود والنسائي.
# وقال الشيخ تقي الدين: من نوى الخير وفعل ما يقدر عليه منه كان له كأجر
~~الفاعل، واحتج بأحاديث كثيرة.
# تتمة: جميع ما سبق إنما يتجه عده من الأعذار في حق من لا يتأتى له إقامة
~~الجماعة في بيته، فإن تأتى له ذلك كان مأمورا بإقامتها في بيته، لأن
~~الانفراد في حق الرجل مع إمكان الصلاة في جماعة معصية (ومخالطة الناس)
~~وتحمل أذاهم (أولى من اعتزالهم) خصوصا إذا انضم إلى ذلك قضاء حوائجهم (مع
~~أمن فتنة) في دينه، وفي مخالطتهم
# PageV01P705
# (لاكتساب فضائل دينية) كتعلم علم مباح (أو) لاكتساب فضائل (دنيوية) كتعلم
~~الصناعات المباحة، فضل عظيم، وثواب جسيم، لما في ذلك من الكمال، ms0498 وصون ماء
~~الوجه عن الابتذال.
### | [باب صلاة أهل الأعذار]
# (باب صلاة أهل الأعذار) وهم المريض والمسافر والخائف ونحوهم
# والأعذار: جمع عذر، كأقفال: جمع قفل (يلزم فرض) الصلاة (المريض قائما) إن
~~قدر عليه، (ولو) كان (كراكع أو) كان (معتمدا) في قيامه على شيء، (أو) كان
~~(مستندا) إلى شيء (أو) كان (بأجرة يقدر عليها) ، لحديث عمران بن حصين: «صل
~~قائما، فإن لم تستطع، فقاعدا، فإن لم تستطع فعلى جنب» رواه البخاري وغيره.
~~زاد النسائي «فإن لم تستطع فمستلقيا» . وحديث: «إذا أمرتكم بأمر؛ فأتوا منه
~~ما استطعتم» .
# (فإن عجز) عن القيام كذلك (أو شق) عليه القيام (لضرر شديد) يلحقه به (أو)
~~ل (زيادة مرض أو بطء برء ونحوه) كما لو كان القيام يوهنه حيث جاز، ترك
~~القيام، (ف) إنه يصلي (قاعدا) للخبر. (متربعا ندبا، ويثني رجليه في ركوع
~~وسجود كمتنفل) ، وكيف قعد جاز، وأسقط القاضي بضرر متوهم وأنه لو تحمل
~~الصيام والقيام حتى ازداد مرضه، أثم.
# (فإن عجز) عن القعود، (أو شق) عليه القعود (ولو بتعديه بضرب ساقه) أو
~~تعدي الحامل بضرب بطنها حتى نفست، (ف) إنه
# PageV01P706
# يصلي (على جنب) لما تقدم. (و) الجنب (الأيمن أفضل) ، لحديث علي مرفوعا
~~«يصلي المريض قائما، فإن لم يستطع صلى قاعدا، فإن لم يستطع أن يسجد، أومأ
~~وجعل سجوده أخفض من ركوعه، فإن لم يستطع أن يصلي قاعدا صلى على جنبه الأيمن
~~مستقبل القبلة، فإن لم يستطع، صلى مستلقيا رجلاه مما يلي القبلة» رواه
~~الدارقطني
# فإن صلى على الأيسر فظاهر كلام جماعة جوازه، لظاهر خبر عمران.
# وقال الآمدي: يكره مع قدرة على الأيمن.
# (وتكره) صلاة مريض عجز عن قيام وقعود (على ظهره ورجلاه للقبلة مع قدرته)
~~أن يصلي (على جنبه) ، وتصح، (وإلا) أي: وإن لم يقدر مريض أن يصلي على جنبه،
~~(تعين) أن يصلي (على ظهره) ورجلاه إلى القبلة، لحديث علي، وتقدم. (ويومئ
~~بركوع وسجود) عاجز عنهما ما أمكنه نصا، (ويجعله) ، أي: السجود (أخفض) للخبر
~~وللتميز، (وإن سجد من لم يمكنه) السجود بالأرض (على شيء رفع) له، ms0499 وانفصل عن
~~الأرض، (كره) له ذلك للاختلاف في إجزائه، (وأجزأ) نصا؛ لأنه أتى بما أمكنه
~~منه، أشبه ما لو أومأ (قال) الإمام (أحمد: الإيماء أحب إلي) من رفع شيء
~~يسجد عليه.
# (وإن رفع إلى وجهه شيئا فسجد عليه، أجزأه) .
# انتهى. (ولا بأس به) ، أي: السجود (على نحو وسادة) موضوعة بالأرض لم ترفع
~~عنها، واحتج أحمد بفعل أم سلمة وابن عباس وغيرهما.
# قال: ونهى عنه ابن مسعود وابن عمر، ولا يلزمه السجود عليها، ويومئ غاية
~~ما يمكنه. (فإن عجز) عن إيماء برأسه (أومأ بطرفه) ، أي: عينه (ناويا
~~مستحضرا) تفسير له (الفعل) عند إيمائه (بقلبه، وكذا) ناويا (القول) إذا
~~أومأ له (إن عجز عنه بلسانه) ، لحديث «إذا أمرتكم بأمر فأتوا منه
# PageV01P707
# ما استطعتم» (يجدد لكل فعل وركن قصدا) ، لتمييز الأفعال والأركان (كأسير
~~خائف) أن يعلموا بصلاته.
# قال أحمد لا بد من شيء مع عقله، وفي " التبصرة ": صلى بقلبه أو طرفه، وفي
~~" الخلاف ": أومأ بعينه وحاجبه أو قلبه.
# (ولا تسقط) الصلاة عن مكلف (ما دام عقله ثابتا) ، لقدرته على الإيماء مع
~~النية بقلبه، ولعموم أدلة وجوب الصلاة.
# (ولا ينقص أجر نحو مضطجع عن أجر صحيح) ، لحديث أبي موسى، وتقدم.
# (ومن قدر على واجب أو ركن من نحو قيام أو قعود) في أثناء الصلاة، (انتقل
~~إليه) لتعينه عليه - والحكم يدور مع علته - وأتمها.
# ؛ لأن المبيح العجز وقد زال، وما صلاه قبل كان العذر موجودا فيه.
# وما بقي يجب أن يأتي بالواجب فيه، (فيقوم) العاجز عن القيام، (أو يقعد)
~~من كان عجز عن القعود، (ويركع بلا قراءة من) كان (قرأ) حال عجزه لحصولها في
~~محلها، (وإلا) بأن لم يقرأ حال عجزه؛ (قرأ) بعد قيامه أو قعوده، ليأتي
~~بفرضها.
# وإن كان قرأ البعض، أتى بالباقي.
# (وإن أبطأ متثاقلا) حال من (من) فاعل أبطأ (أطاق القيام) في أثناء صلاته
~~بعد عجزه عنه (فعاد العجز) في الصلاة. (ويتجه: أو لم يعد) ، شمول الحكم لمن
~~لم يعد عجزه (أولى) ممن عاد عجزه، وهو متجه. (فإن كان) إبطاؤه (بمحل قعود) ms0500
~~من صلاته (كتشهد، صحت) صلاته، لأن جلوسه بمحله، (وإلا) بأن لم يكن بمحل
~~قعود: (بطلت صلاته) لزيادته فعلا في غير محله، (و) بطلت (صلاة من خلفه
# PageV01P708
# ولو جهلوا) ، لارتباط صلاتهم بصلاته، وكما لو سبقه الحدث.
# (ويتجه: ومصل مضطجعا) أبطأ متثاقلا بعد أن أطاق الجلوس أو القيام (تبطل)
~~صلاته (بلا تفصيل) ؛ لأن الاضطجاع ليس له محل من الصلاة، وهو متجه.
# (ويبني من) ابتدأها قائما أو قاعدا، ثم (عجز فيها) ، أي: الصلاة على ما
~~فعله، لوقوعه صحيحا كالآمن يخاف.
# (وتجزئ الفاتحة) من كان يصلي قائما، ثم عجز عنه، (إن أتمها في) حال
~~(انحطاطه) ؛ لأنه أعلى من القعود الذي صار فرضه، و (لا) تجزئ الفاتحة (من)
~~صلى قاعدا عجزا، ثم (صح) في أثناء الصلاة، (فأتمها) ، أي: الفاتحة (في) حال
~~(ارتفاعه) ، أي: نهوضه، كقراءة الصحيح حال نهوضه.
# (ومن قدر على قيام وقعود دون ركوع وسجود أومأ وجوبا بركوع قائما) ؛ لأن
~~الراكع كالقائم في نصب رجليه، (و) أومأ ب (سجود قاعدا) ؛ لأن الساجد
~~كالجالس في جمع رجليه، وليحصل الفرق بين الإيماءين.
# ومن قدر أن يحني رقبته دون ظهره حناها، وإذا سجد قرب وجهه من الأرض، ولو
~~قدر على سجود على صدغيه؛ لم يلزمه.
# (ومن قدر) أن (يقوم) في الصلاة (منفردا، و) قدر أن (يجلس في جماعة؛ خير)
~~بين الصلاة قائما منفردا وبين الصلاة جالسا في جماعة
# PageV01P709
# على الصحيح من المذهب، قطع به في " الكافي "، والمجد في شرحه " و " مجمع
~~البحرين " والرعاية الصغرى " و " الحاوي الصغير " وغيرهم.
# قال في " الشرح ": لأنه يفعل في كل منهما واجبا ويترك واجبا (واختار جمع)
~~منهم أبو المعالي (يصلي منفردا قائما، وصوبه في " الإنصاف ") وقال: لأن
~~القيام ركن لا تصح الصلاة إلا به مع القدرة عليه، وهذا قادر، والجماعة
~~واجبة تصح الصلاة بدونها، وقعودهم خلف إمام الحي لدليل خاص.
# انتهى.
# (ولمريض وأرمد يطيق قياما الصلاة مستلقيا لمداواة بقول طبيب) سمي به
~~لحذقه وفطنته (مسلم ثقة) وهو: العدل الضابط (حاذق فطن) ، لأنه أمر ديني،
~~فلا يقبل فيه كافر، ولا فاسق كغيره من ms0501 أمور الدين، وذلك؛ لأنه - صلى الله
~~عليه وسلم - «صلى جالسا حين جحش شقه» والظاهر أنه لم يكن لعجزه عن القيام،
~~بل فعله إما للمشقة، أو لوجود الضرر، وكلاهما حجة.
# وأم سلمة تركت السجود لرمد بها. (ويكفي منه) ، أي: الطبيب (غلبة ظن)
~~لتعذر اليقين.
# (و) للمريض أن (يفطر بقوله) ، أي: الطبيب المسلم الثقة (إن الصوم مما
~~يمكن العلة) ، أي: المرض لقوله تعالى: {فمن كان منكم مريضا أو على سفر فعدة
~~من أيام أخر} [البقرة: 184] .
# (ولا تصح مكتوبة بسفينة قاعدا لقادر على قيام) لقدرته على ركن الصلاة،
~~كمن بغير سفينة.
# (ويدور) راكب السفينة (لقبلة كلما انحرفت، ويصلون بها) ، أي: السفينة
~~(جماعة، ولو عجزوا عن قيام) بها وخروج منها، صلوا جلوسا، وداروا إلى القبلة
~~كلما انحرفت.
# (وتصح) المكتوبة (على راحلته) واقفة أو سائرة (لتأذ بوحل
# PageV01P710
# ومطر ونحوه) كثلج وبرد، لما روى يعلى بن أمية «أن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - انتهى إلى مضيق هو وأصحابه وهو على راحلته، والسماء من فوقهم،
~~والبلة من أسفل منهم، فحضرت الصلاة، فأمر المؤذن؛ فأذن وأقام، ثم تقدم
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - فصلى بهم، يومئ إيماء، يجعل السجود أخفض من
~~الركوع» رواه أحمد والترمذي، وقال: العمل عليه عند أهل العلم، وفعله أنس.
# ذكره أحمد، ولم ينقل عن غيره خلافه. (و) تصح عليها أيضا ل (خوف انقطاع عن
~~رفقة) بنزوله، (أو) خوف (على نفسه) إن نزل (من نحو عدو) كسيل وسبع، (أو عجز
~~عن ركوبه إن نزل) للصلاة، فإن قدر، ولو بأجرة يقدر عليها؛ نزل.
# والمرأة إن خافت تبرزا وهي خفرة؛ صلت على الراحلة، وكذا من خاف حصول ضرر
~~بالمشي، ذكرهما في " الاختيارات ".
# (وعليه) ، أي: يصلي المكتوبة على الراحلة لعذر (الاستقبال) ، لعموم قوله
~~تعالى {وحيث ما كنتم فولوا وجوهكم شطره} [البقرة: 144] ، (و) عليه فعل (ما
~~يقدر عليه) من ركوع وسجود وإيماء بهما وطمأنينة، لحديث «إذا أمرتكم بأمر
~~فأتوا منه ما استطعتم» .
# (ولا تصح) مكتوبة على راحلة (لمرض فقط) نصا؛ لأنه لا يزول ضرره بالصلاة
~~عليها بخلاف المطر ونحوه؛ ms0502 لكن إن عجز عن ركوب إن نزل، أو خاف انقطاعا
~~ونحوه، جاز له الصلاة عليها كالصحيح وأولى.
# (ومن أتى بكل فرض وشرط) لمكتوبة أو نافلة (وصلى عليها) ، أي: على
~~الراحلة، أو صلى (بنحو سفينة) كهودج ومحفة (سائرة أو واقفة) ولو (بلا عذر)
~~من مرض أو نحو
# PageV01P711
# مطر، أو مع إمكان خروج من نحو سفينة؛ (صحت) صلاته لاستيفائها ما يعتبر
~~لها. (ومن بماء وطين) لا يمكنه الخروج منه (يومئ) بركوع وسجود (كمصلوب
~~ومربوط) ؛ لأنه غاية إمكانه (ويسجد غريق على متن الماء) ، أي: ظهره، (ولا
~~إعادة في الكل) للخبر، وتقدم. (ويعتبر المقر لأعضاء السجود) لحديث «أمرت أن
~~أسجد على سبعة أعظم» (فلو وضع جبهته مثلا على نحو قطن) ، كصوف (منفوش) ووبر
~~وشعر (ولم ينكبس) ؛ لم تصح.
# (أو صلى معلقا) أو في أرجوحة (بلا ضرورة) تمنعه أن يصلي بالأرض؛ (لم تصح)
~~صلاته، لعدم تمكنه عرفا، وعدم ما يستقر عليه.
# (وتصح) الصلاة (إن حاذى صدره) ، أي: المصلي (نحو روزنة) وهي: الكوة، قاله
~~في " القاموس ".
# ونحو الروزنة: الشباك وما لا يجزئ سجوده عليه.
# (و) تصح أيضا (على نحو صوف حائل) كشعر ووبر من حيوان طاهر، ولا كراهة،
~~لحديث «أنه - عليه الصلاة والسلام - صلى على فرو مدبوغة» . (و) تصح أيضا
~~على (ما منع صلاته الأرض) كفراش محشو بنحو قطن، (و) على (ما تنبته) الأرض
~~لاستقرار أعضاء السجود عليه.
### | [فصل في قصر الصلاة]
# (فصل في القصر) (قصر الصلاة الرباعية) جائز إجماعا، وسنده قوله تعالى
~~{وإذا ضربتم في الأرض فليس عليكم جناح أن تقصروا من الصلاة إن خفتم}
~~[النساء: 101] الآية، علق القصر على الخوف؛ «لأن غالب أسفار النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - لم تخل منه. وقال يعلى بن أمية لعمر بن الخطاب
# PageV01P712
# ما لنا نقصر وقد أمنا؟ فقال: سألت النبي - صلى الله عليه وسلم - فقال:
~~صدقة تصدق الله بها عليكم، فاقبلوا صدقته» رواه مسلم.
# وقال ابن عمر: «صحبت النبي - صلى الله عليه وسلم - فكان لا يزيد في السفر
~~على ركعتين، وأبو بكر وعمر وعثمان كذلك» متفق عليه.
# وقيل: ms0503 إن قوله تعالى: {إن خفتم} [النساء: 101] ؛ كلام مبتدأ، معناه: وإن
~~خفتم.
# وهو (أفضل) من الإتمام نصا؛ لأنه - صلى الله عليه وسلم - وخلفاءه داوموا
~~عليه
# وروى أحمد عن عمر «إن الله يحب أن تؤتى رخصه كما يكره أن تؤتى معصيته» .
# (ولا يكره إتمام) من يباح له القصر، لحديث يعلى؛ قالت عائشة: «أتم النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - وقصر» قال الشافعي رواه الدارقطني وصححه.
# ويجوز القصر (لمن نوى سفرا) ، أي: شرع فيه، واجبا كان أو مستحبا، كسفر
~~الحج والجهاد والهجرة والعمرة، فالسفر للواجب من ذلك واجب، وللمندوب منه
~~مندوب، وكالسفر لزيارة الإخوان وعيادة المرضى وزيارة المساجد الثلاثة
~~والوالدين، أو ابتدأ سفرا (مباحا) ، أي: ليس حراما ولا مكروها، (ولو عصى
~~فيه) ، أي: السفر المباح، (أو) كان ل (زيارة قبور ولم يعتقده) ، أي: السفر
~~لزيارتها (قربة) ، فإن اعتقده قربة؛ فلا يقصر، لحديث «لا تشدوا الرحال» . .
~~. إلى آخره.
# (أو) كان (نزهة أو فرجة)
# PageV01P713
# بتثليث الفاء: الراحة من الغم، (أو) كان المسافر (تاجرا مكاثرا) في
~~الدنيا.
# قال ابن حزم: اتفقوا أن الاتساع في المكان والمباني من حل إذا أدى جميع
~~حقوق الله تعالى قبله؛ مباح، وبعضهم كره التكاثر. (أو) كان السفر (المباح
~~أكثر قصده) ، كتاجر قصد التجارة، وقصد معها أن يشرب من خمر تلك البلدة؛ فإن
~~تساوى القصدان، أو غلب الحظر، أو سافر ليقصر فقط؛ لم يجز له القصر.
# (يبلغ) ، أي: السفر (ستة عشر فرسخا تقريبا) لا تحديدا، صححه في " الإنصاف
~~" (يقينا) لا ظنا. (برا أو بحرا) للعمومات. (وهي) ، أي: الستة عشر فرسخا
~~(يومان قاصدان) ، أي: مسيرة يومين معتدلين طولا وقصرا (في زمن معتدل) الحر
~~والبرد (بسير الأثقال ودبيب الأقدام، وهي: أربعة برد) جمع: بريد، لحديث ابن
~~عباس مرفوعا «يا أهل مكة؛ لا تقصروا في أقل من أربعة برد من مكة إلى عسفان»
~~رواه الدارقطني، وروي موقوفا عليه.
# قال الخطابي: هو أصح الروايتين عن ابن عمر، وقول الصحابي حجة، خصوصا إذا
~~خالف القياس.
# (والبريد: أربعة فراسخ) جمع: فرسخ. (والفرسخ ثلاثة أميال هاشمية) نسبة
~~إلى هاشم جد ms0504
# PageV01P714
# النبي - صلى الله عليه وسلم - (وبأميال بني أمية: ميلان ونصف) ميل. (و)
~~الميل (الهاشمي: اثنا عشر ألف قدم) ، وهي: (ستة آلاف ذراع) بذراع اليد،
~~وهي: (أربعة آلاف خطوة، والذراع: أربع وعشرون إصبعا معترضة معتدلة، كل
~~إصبع) منها عرضها (ست حبات شعير بطون بعضها إلى بعض، عرض كل شعيرة ست شعرات
~~برذون) : بالذال المعجمة. قال ابن الأنباري: يقع على الذكر والأنثى، وربما
~~قالوا في الأنثى برذونة. قال المطرزي: البرذون: التركي من الخيل، وهو ما
~~أبواه نبطيان عكس العراب. وقال الحافظ ابن حجر في شرح البخاري ": الذراع
~~الذي ذكر قد حرر بذراع الحديد المستعمل الآن في مصر والحجاز في هذه
~~الأعصار، ينقص عن ذراع الحديد بقدر الثمن، فعلى هذا؛ فالميل بذراع الحديد
~~على القول المشهور خمسة آلاف ذراع ومائتان وخمسون ذراعا. قال: وهذه فائدة
~~نفيسة قل من ينبه عليها. (أو تاب فيه) ، أي: في سفر غير مباح. (ويتجه: أو
~~أفاق) مجنون أو مغمى عليه من ذلك وهو متجه. (وقد بقيت) المسافة قصر خلافا
~~لما في الإقناع " فإنه أباح القصر ولو بقي دون المسافة، وكان على المصنف
~~الإشارة إلى ذلك
# PageV01P715
# فإن لم تبق لم يقصر. (أو أكره) على سفر (كأسير، أو غرب) زان حر غير محصن،
~~(أو شرد) إذا أخاف السبيل، ولم يقتل ولم
# PageV01P716
# يأخذ مالا، لأن سفرهما ليس بمعصية، وإن كان بسببها.
# و (لا) يقصر (هائم) ، أي: خارج على وجهه لا يدري أين يذهب، (و) لا (تائه)
~~وهو: من ضل الطريق، (و) لا (سائح) لا يقصد مكانا معينا، لأنه يشترط للقصر
~~قصد جهة معينة، وليس بموجود فيه.
# (وتكره سياحة لغير محل معين، ولو قطعها في ساعة) ، لحديث «لا سياحة في
~~الإسلام» .
# وقال أحمد: ليست السياحة من الإسلام في شيء، ولا هي من النبيين
~~والصالحين.
# وقال في " الاختيارات ": السياحة في البلاد لغير قصد شرعي كما يفعله بعض
~~الناس أمر منهي عنه.
# وأما السياحة لطلب العلم؛ فهي مطلوبة شرعا.
# (إذا فارق بيوت قريته العامرة) مسافرا (ولو) كانت (خارج سور وقبلها خراب)
~~قائمة حيطانه أو ms0505 لا (أو اجتمعوا) ، أي: المسافرون بمكان (لانتظار بعضهم)
~~ينشئون السفر من ذلك المكان؛ فلهم القصر قبل مفارقته، لأنهم ابتدءوا السفر
~~وفارقوا قريتهم.
# قال في شرح الإقناع " قلت: إن لم ينووا الإقامة في ذلك المكان أكثر من
~~عشرين صلاة، أو تكون العادة عدم اجتماعهم قبل ذلك (بعد فرقة عامر) ، أي:
~~فيقصر من فارق ذلك، سواء وليها بيوت خاربة أو البرية، فإن وليها بيوت
~~خاربة، ثم بيوت عامرة؛ فلا بد من مفارقة العامرة التي تلي الخاربة. (أو)
~~إذا فارق (خيام قومه) إن استوطنوا الخيام بما يقع عليه اسم المفارقة بنوع
~~من البعد عرفا، لأن الله تعالى أباح القصر لمن ضرب في الأرض، وقبل مفارقته
~~ما ذكر لا يكون ضاربا فيها، ولا مسافرا، ولأن ذلك أحد طرفي السفر، أشبه
~~حالة الانتهاء. (أو) إذا فارق مستوطن قصور وبساتين. (ما) ، أي: محلا (نسب
~~إليه) ذلك
# PageV01P717
# المحل (عرفا كسكان قصور وبساتين) يسكنه أهله، ولو في فصل من الفصول
~~للنزهة. (ومحلته ببلد له محال غير متصلة ببعضها، وبقعة لمقيم بمفازة) وأهل
~~عزب من نحو قصب، فلا يقصر حتى يفارقها.
# ذكر معناه أبو المعالي، واقتصر عليه في " الفروع "؛ لأنها في حكم
~~العامرة.
# ولو كانت قريتان متدانيتين، واتصل بناء إحداهما بالأخرى؛ فهما كالواحدة،
~~وإن لم يتصل؛ فلكل قرية حكم نفسها.
# ومحل إباحة القصر: (إن لم ينو عودا) قبل استكمال المسافة، (أو) لم (يعد
~~قبل) بلوغ (مسافة) إلى وطنه، (فإن نواه) ، أي: العود عند خروجه (أو) لم
~~ينوه عند خروجه، بل (تجددت نيته) للعود بعد أن خرج (لحاجة بدت) له أو
~~لغيره، (فلا) قصر إن لم يكن رجوعه سفرا طويلا (حتى يرجع) إلى وطنه. (ويفارق
~~بشرطه) ، وهو: أن لا ينوي العود، (أو تنثني نيته) عن العود، (ويسير) في
~~سفره، فله القصر في السفر، ونيته لا تكفي بدون وجوده، بخلاف الإقامة؛ لأنها
~~الأصل، (إلا إن كان ما رجع إليه غير وطن) له (ولا أهل) له به (ولا مال له
~~به ولم ينو في عودة) إليه (أن يقيم ما) ، أي: زمنا (يمنع ms0506 القصر) ، وهو فرض
~~عشرين صلاة فأكثر. (قاله في " المغني ") وهو المذهب، (وفي " التلخيص " وإن
~~رجع لأجل شيء نسيه؛ لم يقصر في رجوعه لوطنه إلا إذا رجع لبلد كان به غريبا،
~~فيترخص على الأصح انتهى) كلام " التلخيص ".
# وأهل مكة ومن دون المسافة منها إذا ذهبوا إلى عرفة، فليس لهم قصر ولا جمع
~~للسفر؛ لأنهم ليسوا بمسافرين، لعدم المسافة، فهم في اعتبار المسافة كغيرهم،
~~لعموم الأدلة، ومثلهم من ينوي الإقامة
# PageV01P718
# بمكة فوق عشرين صلاة، كأهل مصر والشام، فليس لهم قصر ولا جمع بمكة ولا
~~منى ولا مزدلفة، لانقطاع سفرهم بدخول مكة، إذ الحج: قصد مكة لعمل مخصوص كما
~~يأتي.
# قال في " الشرح ": وإن كان الذي خرج إلى عرفة بنية الإقامة بمكة إذا رجع؛
~~لم يقصر بعرفة.
# (وقال) الإمام (أحمد فيمن كان مقيما بمكة، ثم خرج للحج، ويريد) أن (يرجع
~~لمكة فلا يقيم بها) ، أي: أكثر من أربعة أيام: (فهذا يصلي ركعتين بعرفة) ،
~~أي: ومزدلفة ومنى؛ (لأنه حين خرج من مكة أنشأ السفر لبلده) بخروجه من البلد
~~الذي كان نوى الإقامة به، (ولا يعيد من قصر) بشرطه (ثم رجع قبل) استكمال
~~(المسافة) ، لأن المعتبر نية المسافة لا حقيقتها.
# (و) يجوز أن (يقصر من أسلم) بسفر مبيح (أو بلغ) بسفر مبيح، (أو طهرت) من
~~حيض أو نفاس (بسفر مبيح) للقصر (ويتجه أو أفاق من جن) ، أو أغمي عليه
~~(بأثنائه) أي: السفر المبيح للقصر، وهو متجه. (ولو بقي) بعد إسلام أو بلوغ
~~أو عقل أو طهر (دون المسافة) ؛ لأن عدم تكليفه في أول السفر لا أثر له في
~~ترك القصر في آخره، إذ عدم التكليف ليس مانعا من القصر، بخلاف من أنشأ سفر
~~معصية ثم تاب، وقد بقي دونها كما تقدم، لأنه ممنوع من القصر في ابتدائه،
~~(كجاهل المسافة ثم علمها) في أثناء السفر، فيجوز له القصر، (أو) كجاهل
~~(جواز القصر ابتداء ثم علمه) ، فيقصر.
# (ومن خرج في طلب ضال) كآبق وشارد، (ناويا أن يرجع أين وجده، لا يقصر حتى
~~يجاوز المسافة) ، لعدم تحققه المبيح ms0507 للقصر، قاله
# PageV01P719
# في الإقناع " وتبعه المصنف، وفي " شرح المنتهى ": في أول القصر من خرج في
~~طلب ضالة أو آبق حتى جاوز ستة عشر فرسخا، لم يجز له القصر، لعدم نيته على
~~المذهب.
# انتهى.
# وفي " الشرح ": ولو خرج طالبا لعبد آبق لا يعلم أين هو، أو منتجعا عشبا
~~أو كلأ متى وجده أقام، أو سلكيا في الأرض لا يقصد مكانا، لم يبح له القصر،
~~وإن سار أياما.
# (و) يجوز أن (يقصر من) نوى بلدا بعينه يبلغ المسافة، و (علمها) ابتداء،
~~(ثم نوى) في سفره (إن وجد عزيمة) في طريقه (رجع) ؛ لأن سبب الرخصة انعقد،
~~فلا يتغير بالنية المتعلقة قبل وجود الشرط.
# (وقن) سافر مع سيده (وزوجة) سافرت مع زوجها (وجندي) بضم الجيم، سافر مع
~~أميره، يكونون (تبعا لسيد وزوج وأمير في سفر ونيته) ، أي: السفر فإن نوى
~~سيد وزوج وأمير سفرا مباحا يبلغ المسافة، جاز للقن والزوجة والجندي القصر،
~~وإلا فلا لتبعيتهم له.
# (و) عبد (مشترك) بين مسافر ومقيم، (فلا) يقصر (إن لم يسافر سيداه) لترجيح
~~جانب الإقامة؛ لأنها الأصل، (أو ينوي) المقيم فيهما السفر، ولو لم يسافر مع
~~شريكه، فللعبد حينئذ القصر تبعا لمن سافر معه، وتغليبا لجانب السفر.
# (وشرط مع مسافة نية قصر عند
# PageV01P720
# إحرام) بمقصورة، لأن الإتمام الأصل، وإطلاق النية ينصرف إليه.
# كما لو نوى الصلاة مطلقا انصرف إلى الانفراد. (و) شرط أيضا
# PageV01P721
# (علمه بها) ، أي: النية (إذن) ، أي: عند الإحرام، هكذا في " الفروع ".
# قال ابن نصر الله: ولم نعلم معنى قوله: والعلم بها.
# وقال بعض المتأخرين: معناه العلم بالنية فيما إذا تقدمت بالزمن اليسير،
~~بخلاف غير المقصورة فإنه يكفي استصحاب النية حكما لا ذكرا عند التكبير.
# قال في شرح الإقناع " قلت: وأقرب من ذلك أن يقال: معناه: أنه يشترط العلم
~~بكونه نوى القصر في ابتداء إحرامه بأن لا يطرأ عليه شك، هل نواه؟ فإن طرأ
~~عليه، لزمه الإتمام. (و) شرط أيضا علمه حال الصلاة (بسفر إمامه ولو بأمارة)
~~وعلامة كهيئة لباس إقامة للظن مجرى العلم، لا علمه ms0508 أن إمامه نوى القصر،
~~لتعذر ذلك.
# (وسن قوله) ، أي: الإمام المسافر (لمقيمين: أتموا فأنا سفر) بفتح السين
~~وسكون الفاء، للحديث، ولئلا يلتبس على الجاهل عدد ركعات الصلاة.
# (فإن أتم) إمام مسافرين بهم (سهوا وعلموا ذلك سبحوا به ولم يتابعوه)
~~لنيتهم القصر ولأن ما يفعله سهوا لغو. (فإن) لم يرجع عالما عمدا و (تابعوه،
~~فوجهان) ، أحدهما: تبطل صلاتهم بمتابعته قدمه في " الفروع " والإنصاف "
~~وجزم به في الإقناع " والثاني: لا تبطل. (وإن شكوا أقام) إمامهم إلى ثالثة
~~(سهوا أم عمدا لزم) المأمومين (متابعته) ، لعدم علمهم بذلك، ولحديث «إنما
~~جعل الإمام ليؤتم به» .
# (ولا يقصر من مر بوطنه) سواء كان وطنه في الحال أو في الماضي، ولو لم تكن
~~حاجة، غير أنه طريقه إلى بلد يطلبه، بخلاف من أقام في أثناء طريقه إقامة
~~تمنع القصر بموضع، ثم عاد إليه ولم يقصد إقامة به تمنعه.
# (أو) مر ب (بلد له به امرأة) ولو
# PageV01P722
# لم يكن وطنه حتى يفارقه، (أو) مر ببلد (تزوج فيه) ، فلا يقصر حتى يفارق
~~البلد الذي تزوج فيه، لحديث عثمان سمعت رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~يقول: «من تأهل ببلد، فليصل صلاة المقيم» رواه أحمد.
# وظاهره: ولو بعد فراق الزوجة.
# وعلم منه أنه لو كان له به أقارب كأم وأب وماشية أو مال، لم يمتنع عليه
~~القصر إذا لم يكن مما سبق.
# (أو دخل وقت صلاة عليه حضرا) ثم سافر، فلا يقصر تلك الصلاة، لأنها صلاة
~~حضر وجبت تامة، (أو دخله) ، أي: وطنه أو مكانا نوى إقامة فيه تمنع القصر
~~(قبل إتمام) صلاة أحرم بها (كراكب سفينة) أحرم فيها بصلاة مقصورة، فوصلت
~~إلى وطنه في أثناء الصلاة لزمه أن يتمها أربعا، لأنها عبادة اجتمع فيها حكم
~~الحضر والسفر، فغلب حكم الحضر.
# (أو ذكر صلاة حضر بسفر وعكسه) بأن ذكر صلاة سفر بحضر، فلا يقصر.
# (أو ائتم) مسافر (بمقيم في غير صلاة خوف، أو ائتم بمقيم) ، فيتم نصا.
# لما روي عن ابن عباس «تلك السنة» .
# وسواء ائتم به في كل الصلاة ms0509 أو بعضها علمه مقيما أو لا، ويشمل كلامه لو
~~اقتدى بمسافر فاستخلف لعذر مقيما، لزم المأموم الإتمام دون الإمام
~~المستخلف.
# (أو) ائتم مسافر (بمن يشك فيه) أي: في كونه مسافرا (بلا قرينة) ، لزمه أن
~~يتم، (وإن تبين قصره) ، أي: ولو تبين أنه مسافر، لعدم الجزم بكونه مسافرا
~~عند الإحرام (ويكفي علمه) ، أي: المأموم (بسفره) ، أي: الإمام (بعلامة) سفر
~~كلباس، (فينويه) ، أي: القصر ويأتي، (فإن قصر إمامه قصر معه) ، لوجود النية
~~منه عند الإحرام (أو) ، أي: وإن (أتم) الإمام (تابعه) المأموم ولغت نية
~~القصر.
# (وصح لو نوى) مأموم عند اقتدائه بمن ظنه مسافرا (إن قصر
# PageV01P723
# قصرت، و) إن (أتم أتممت ولا يضر جهله) ، أي: المسافر (أن إمامه نواه) ،
~~أي: القصر (إذن) أي: حين اقتدائه به (عملا بالظن) لتعذر العلم، (خلافا "
~~للمنتهى " فيما يوهم) من عبارته، وهي قوله: أو جهل أن إمامه نواه، أي:
~~فيتم.
# وتفسير البهوتي في شرحه " الجهل بالشك مشعر بأن الجهل لا يضر في النية،
~~فيقصر معه إن قصر، ويتم إن أتم، (أو شك) إمام أو غيره (في أثنائها) ، أي:
~~الصلاة (أنه نواه) أي: القصر (عند إحرامها) أي: الصلاة، (ثم ذكر) بعد ذلك
~~أنه كان نواه، لزمه أن يتم، لأن الأصل أنه لم ينوه، وإطلاق النية لا ينصرف
~~إليه. (ويتجه) : أنه يلزمه الإتمام (ولو لم يعمل) مع الشك (عملا) ، فإن عمل
~~مع الشك عملا، لزمه الإتمام وسجود السهو أيضا، كما يعلم من بابه، وهو متجه.
~~(ولم ينوه) ، أي: القصر (عند إحرام) ؛ لزمه أن يتم؛ لأنه الأصل، فإطلاق
~~النية ينصرف إليه، (أو نواه) ، أي: القصر عند إحرام (ثم، رفضه فيها) ونوى
~~الإتمام، لزم أن يتم لعدم افتقاره
# PageV01P724
# إلى التعيين فبقيت النية مطلقة.
# (وإن) نوى مسافر القصر ثم (أتم سهوا؛ ففرضه الركعتان وسجد له) ، أي:
~~لسهوه (وجوبا) ، قال في " الإنصاف ": على الصحيح من المذهب، (لا ندبا خلافا
~~له) ، أي: لصاحب الإقناع " حيث صرح بندبية السجود للزيادة.
# (وإن ذكر) من سهى أنه نوى القصر ركعة (ثالثة؛ عاد) إلى التشهد، (وسلم إن
~~شاء) ms0510 وسجد للسهو، (أو نهض بنية إتمام) ؛ أتم صلاته أربعا وصحت؛ لأن الأصل
~~الإتمام وقد رجع إليه عمدا، فكان كمن لم ينو القصر ابتداء، بخلاف ما لو سلم
~~من ثلاث عمدا؛ فإنها تبطل صلاته كغير المسافر
# . (أو نوى) المسافر (إقامة مطلقة) ، أي: غير مقيدة بزمن، ولو بمفازة لا
~~تقام بها، أو دار حرب لا تقام فيها الصلاة، أتم لزوال السفر المبيح بنية
~~الإقامة.
# (أو) نوى إقامة (أكثر من عشرين صلاة) ؛ أتم، لحديث جابر وابن عباس «أن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - قدم مكة صبيحة رابعة ذي الحجة، فأقام بها
~~الرابع والخامس والسادس والسابع،
# PageV01P725
# وصلى الصبح في اليوم الثامن، ثم خرج إلى منى» ، وكان يقصر الصلاة في هذه
~~الأيام، وقد أجمع على إقامتها، وقال أنس: أقمنا بمكة عشرا نقصر الصلاة "
~~متفق عليه.
# قال أحمد: هو كلام ليس يفقهه كل أحد، أي: لأنه حسب مقام النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - بمكة ومنى، ويحسب يوم الدخول ويوم الخروج من المدة.
# (ولو) نوى الإقامة (ببادية) أتم؛ لأنه الأصل.
# (ولو بدا له السفر ولم يشرع فيه) فليس له أن يقصر في موضع إقامته، لأنه
~~محل ثبت له فيه حكم الإقامة، أشبه وطنه، فيتم إلى أن يشرع في السفر، ويفارق
~~ذلك الموضع كما تقدم.
# (أو) نوى إقامة (لحاجة، وظن أن لا تنقضي) الحاجة (قبلها) ، أي: الأربعة
~~أيام بل بعدها؛ لزمه أن يتم.
# (أو شك) مسافر (في نية مدة إقامة) ، أي: في كونه نوى إقامة أكثر من عشرين
~~صلاة، أو لا لزمه أن يتم؛ لأنه الأصل، فلا ينتقل عنه مع الشك في مبيح
~~الرخصة.
# (أو نوى) مسافر (في صلاته سفر معصية) بأن قلب السفر للمعصية؛ لزمه أن يتم
~~تغليبا له، لكونه الأصل.
# و (لا) يلزمه الإتمام إن نوى في صلاته فعل (معصية) في ذلك السفر؛ لأن
~~المعصية في السفر لا تمنع الترخص، بخلاف المعصية به.
# (أو) نوى (الإقامة) بأن عزم عليها وهو في الصلاة، أو قبلها لزمه أن يتم،
~~وكذا لو نوى الرجوع، ومدة رجوعه لا يباح فيها ms0511 القصر. (أو أعاد) صلاة
~~(فاسدة) ، أي: فسدت (في أثناء) ها (لزم إتمامها) لفسادها، (ك) ما لو صلى
~~(خلف مقيم) فأحدث في أثناء الصلاة؛ فيلزمه إعادتها تامة بلا خلاف. (و) كما
~~لو أحرم ب (نية إتمام) فأحدث في أثناء الصلاة؛ فيلزمه إعادتها تامة، لأنها
~~وجبت عليه ابتداء تامة،
# PageV01P726
# فلا يجوز أن تعاد مقصورة.
# و (لا) يلزمه إتمام صلاة (فاسدة ابتداء كمحدث) جهل حدث نفسه، فائتم
~~بمقيم، ونوى القصر، ثم علم حدث نفسه، فله القصر في المعادة؛ لأن الأولى لم
~~تنعقد، بخلاف ما لو ائتم بمقيم، ونوى القصر، ثم سبقه الحدث كما تقدم.
# (أو أخرها) ، أي: الصلاة (بلا عذر) من نحو نوم (حتى ضاق وقتها عنها) ،
~~أي: عن فعلها كلها مقصورة، لزمه أن يتم؛ لأنه صار عاصيا بتأخيرها متعمدا
~~بلا عذر.
# (أو تاب) من معصية سافر لأجلها وهو (فيها) ، أي الصلاة (ونواه) ، أي:
~~القصر (في أثناء) تلك الصلاة؛ لزمه أن يتم؛ لأنها وجبت عليه تامة. (ولا
~~تبطل) الصلاة (من جاهل) تاب في أثنائها ومضى فيها مقصورة، ولم ينو القصر،
~~بل تقع نفلا في حقه، لأنه أتى بها مقصورة، والواجب عليه إتمامها، ولم يفعله
~~جهلا منه بوجوبه عليه، وعليه سجود السهو إن علم قريبا لتركه واجبا.
# فهذه إحدى وعشرون مسألة يجب فيها على المسافر الإتمام.
# (ومن نواه) ، أي: القصر (عند إحرام حيث لم يبح) له القصر (ك) ما لو صلى
~~(خلف مقيم، ومعتقد تحريم) القصر
# كما لو نواه بسفر معصية، أو سفر لا يبلغ المسافة (عالما) عدم إباحته له؛
~~(لم تنعقد) صلاته، (كما نواه) ، أي: القصر (مقيم) لتلاعبه.
# PageV01P727
# (ويتجه: و) لو نوى القصر من لم يبح له القصر (جهلا) منه عدم جوازه؛
~~(تنعقد) صلاته، وتقع (نفلا) ، وعليه سجود السهو إن علم قريبا، وهو متجه.
# (ويقصر من) ، أي: مسافر (سلك أبعد طريقين) إلى بلد قصده يبلغ المسافة،
~~والقريب لا يبلغها، ولو لم يسلك البعيد إلا (ليقصر) الصلاة؛ لأنه مسافر
~~سفرا يبلغها، أشبه ما لو لم يكن له سواها، وكما لو كان الأقرب مخوفا، أو ms0512
~~مشقا، فعدم الحكمة في بعض الصور لا يضر. (أو ذكر صلاة سفر) في ذلك السفر،
~~أو (في) سفر، (آخر ولم يذكرها حضرا) ؛ لأن وجوبها وفعلها وجدا في السفر،
~~فأشبه أداءها
# فإن ذكرها في الحضر، أو قضى بعضها في الحضر أتم
# ، (أو أقام لحاجة ولو) كانت إقامته لها (بمنتهى قصده بلا نية إقامة عشرين
~~صلاة) فأكثر (لا يدري متى تنقضي) ، فإن علم أو ظن أنها تنقضي في أكثر من
~~ذلك؛ أتم.
# قال في " الإنصاف ": وإن ظن أن الحاجة لا تنقضي إلا بعد مضي مدة القصر؛
~~فالصحيح من المذهب أنه لا يجوز له القصر. (أو حبس ظلما، أو) حبس (بنحو مرض)
~~كثلج وجليد (ومطر) ، أي: فيقصر أبدا؛؛ لأنه - صلى الله عليه وسلم - «أقام
~~بتبوك عشرين يوما يقصر الصلاة» رواه أحمد وأبو داود والبيهقي وقال تفرد
~~معمر بروايته مسندا، ورواه علي بن المبارك مرسلا.
# «ولما فتح النبي - صلى الله عليه وسلم - مكة أقام
# PageV01P728
# بها تسع عشرة يصلي ركعتين» رواه البخاري.
# وقال أنس: «أقام أصحاب النبي - صلى الله عليه وسلم - برام هرمز تسعة أشهر
~~يقصرون الصلاة» رواه البيهقي بإسناد حسن.
# قال ابن المنذر: أجمعوا على أن المسافر يقصر ما لم يجمع إقامة، ولو أتى
~~عليه سنون، وقوله: ما لم يجمع، أي: ما لم يعزم على الإقامة وينويها.
# وروى الأثرم " عن ابن عمر أنه أقام بأذربيجان ستة أشهر يقصر الصلاة، وقد
~~حال الثلج بينه وبين الدخول "، فإن حبس بحق؛ لم يقصر. وعن علي قال: " يقصر
~~الذي يقول: أخرج اليوم، أخرج غدا، شهرا " و " عن سعيد أنه أقام في بعض قرى
~~الشام أربعين يوما يقصر الصلاة " رواهما سعيد.
# و (لا) يقصر من حبس (بأسر) عند العدو تبعا لإقامتهم كسفرهم، (أو نوى
~~إقامة بشرط لقي غريمه) ، كأن يقول: إن لقيت فلانا بهذا البلد؛ أقمت فيه،
~~(وإلا فلا) ، فإن لم يلقه؛ فله حكم السفر، لعدم الشرط الذي علق عليه
~~الإقامة، وإن لقيه به: صار مقيما لاستصحابه حكم نية الإقامة، إن لم يكن فسخ
~~نية الأول قبل لقائه، أو ms0513 حال لقائه، فإن فسخها إذن، فله القصر، وإن فسخها
~~بعد لقائه، فهو كمسافر نوى إقامة مانعة من القصر، ثم بدا له السفر قبل
~~إتمامها، فليس له أن يقصر في موضع إقامته حتى يشرع في السفر.
# (أو) نوى إقامة لا تمنع القصر (ببلد دون مقصده بنية) ، أي: بلد إقامته
~~المذكورة (وبين بلد نيته الأولى دون المسافة) ، فله القصر؛ لأنه مسافر سفرا
~~طويلا، وتلك الإقامة لا أثر لها.
# (ولا يترخص ملاح) ، أي: صاحب سفينة (معه أهله) في السفينة (أو لا أهل له،
~~وليس له نية إقامة ببلد) نصا،
# PageV01P729
# لأنه غير ظاعن عن وطنه وأهله، أشبه المقيم، فلا يقصر ولا يفطر برمضان؛
~~لأنه يقضيه في السفر، فلا فائدة في فطره، فإن لم يكن معه أهله، جاز له
~~الترخص على المذهب. (ومثله) ، أي: الملاح (مكار) يحمل الناس والمتاع على
~~دوابه بأجرته، (وراع) يرعى البهائم (معهما أهلهما، وفيج: بالجيم، وهو رسول
~~السلطان ونحوهم) كساع وبريد، فلا يترخصون إذا كان معهم أهلهم، ولم ينووا
~~الإقامة ببلد نصا.
# وكذا إن لم يكن لهم أهل، فإن كان لهم أهل وليسوا معهم، فلهم الترخص
### | [فرع لا يترخص في سفر معصية ومكروه بقصر ولا فطر]
# (فرع: لا يترخص في سفر معصية ومكروه بقصر و) لا (فطر) ، وتقدم. (ولا)
~~يترخص ب (أكل ميتة) نصا؛ لأنها رخص، فلا تناط بالمعاصي (فإن خاف) مسافر سفر
~~معصية (على نفسه) الهلاك إن لم يأكل من الميتة، (قيل له تب وكل) ، لتمكنه
~~من التوبة كل وقت، فلا يعذر بتركها
# ، (وكل من جاز له القصر جاز له الجمع والفطر) لوجود مبيحها، وهو السفر
~~الطويل، (ولا عكس) ، أي ليس كل من أبيح له الفطر، والجمع أبيح له القصر؛
~~لأن المريض ونحوه ممن يباح له الفطر والجمع لا مشقة عليه في إتمام الصلاة،
~~بخلاف الصوم.
# وقد ينوي المسافر مسيرة يومين ويقطعها من الفجر إلى الزوال مثلا، فيفطر،
~~وإن لم يقصر، إذ ليس في ذلك الوقت صلاة يقصرها أو يتمها.
# (والأحكام المتعلقة بطويل سفر مباح) خمسة: (جمع وقصر ومسح) على ms0514 خف ونحوه
~~(ثلاثة) أيام بلياليها، (وفطر) برمضان، (وسقوط جمعة) ، وأما أكل الميتة
~~والصلاة على راحلته إلى جهة سيره، فلا تختص بالطويل كما تقدم.
# PageV01P730
# تتمة: من عزم على إقامة طويلة في رستاق ينتقل فيه من قرية إلى قرية لا
~~يعزم على الإقامة بواحدة منها مدة تبطل حكم السفر، فله أن يقصر، «؛ لأن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - أقام عشرا بمكة وعرفة ومنى يقصر» وتقدم
### | [فصل في حكم الجمع بين الصلاتين]
# (فصل) في حكم الجمع بين الصلاتين (الجمع بين ظهر وعصر) بوقت إحداهما، (و)
~~بين (مغرب وعشاء بوقت إحداهما) ، أي: إحدى الصلاتين (جائز) ؛ فلا يكره ولا
~~يستحب، (وتركه أفضل) من فعله خروجا من الخلاف، (غير جمعي عرفة ومزدلفة) ،
~~فيسن بشرطه ففي عرفة يجمع بين الظهر والعصر بوقت الظهر، وفي مزدلفة يجمع
~~بين المغرب والعشاء بوقت العشاء.
# أما المكي ومن نوى إقامة بمكة فوق أربعة أيام، فلا يجمع بهما؛ لأنه ليس
~~بمسافر سفر قصر. (ويتجه: و) غير (خائف فوت جماعة بتركه) أي: الجمع، فيسن له
~~الجمع حينئذ محافظة على الجماعة، وهذا ضعيف، عبر عنه صاحب الفرع " ب: قيل؛
~~إشارة إلى أنه لم يرتضه. (ويحتمل
# PageV01P731
# وجوبه) ، أي: الجمع (لمن لم يبق وضوءه لوقت) صلاة (ثانية، ولا يجد ما
~~يتطهر به) ، كذا قال، وهذا غير مسلم، إذ لا يخاطب المكلف بفعل الصلاة قبل
~~دخول وقتها، فإذا دخل وقتها ووجد ما يتطهر به استعمله، وإلا صلى على حسب
~~حاله.
# وأما فعلها قبل الوقت خشية عدم مطهر؛ فلا قائل به.
# قال في " الإنصاف " بعد عده المسائل الآتية: فائدة: لا يجوز الجمع لعذر
~~من الأعذار سوى ما تقدم على الصحيح من المذهب، وعليه الأصحاب. (وإنما يباح)
~~الجمع في ثمان حالات.
# إحداها: أن يكون (بسفر جاز فيه قصر) رباعية بأن يكون غير مكروه ولا حرام،
~~ويبلغ يومين قاصدين، لما روى معاذ أن النبي - صلى الله عليه وسلم - كان في
~~غزوة تبوك «إذا ارتحل قبل زيغ الشمس أخر الظهر حتى يجمعها إلى العصر
~~يصليهما جميعا، وإذا ارتحل بعد زيغ الشمس ms0515 صلى الظهر والعصر جميعا، ثم سار،
~~وكان يفعل مثل ذلك في المغرب والعشاء» رواه أبو داود والترمذي، وقال: حسن
~~غريب. وعن أنس معناه متفق عليه.
# وظاهره: لا فرق بين أن يكون نازلا أو سائرا في جمع التقديم أو التأخير.
~~(فلا جمع لمكي بعرفة) ومزدلفة ومنى، قال في " شرح المنتهى ": أما المكي ومن
~~هو دون مسافة القصر من عرفة ومن مزدلفة والذي ينوي
# PageV01P732
# الإقامة بمكة فوق عشرين صلاة؛ فلا يجوز لواحد منهم الجمع، لأنهم ليسوا
~~بمسافرين سفر قصر. (إن لم يخلفه) ، أي: المكي عذر (غيره) ، أي: غير السفر
~~من الأعذار الآتية، فإن حدث له عذر غيره؛ جاز له الجمع.
# (و) الثانية: (لمريض يلحقه بتركه) ، أي: الجمع (مشقة) وضعف، «لأن النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - جمع من غير خوف ولا مطر» وفي رواية: «من غير خوف ولا
~~سفر» رواهما مسلم من حديث ابن عباس.
# ولا عذر بعد ذلك إلا المرض، وقد ثبت جواز الجمع للمستحاضة وهي نوع مرض،
~~واحتج أحمد بأن المرض أشد من السفر «واحتجم - صلى الله عليه وسلم - بعد
~~الغروب، ثم تعشى، ثم جمع بينهما» . (و) الحالة الثالثة: ل (مرضع لمشقة كثرة
~~نجاسة) ، أي: مشقة تطهيرها لكل صلاة.
# قال أبو المعالي: هي كمريض.
# (و) الرابعة: ل (نحو مستحاضة) كذي سلس وجرح لا يرقأ دمه «لقوله - صلى
~~الله عليه وسلم - لحمنة حين استفتته في الاستحاضة: وإن قويت على أن تؤخري
~~الظهر، وتعجلي العصر فتغتسلين، ثم تصلي الظهر والعصر جميعا، ثم تؤخري
~~المغرب وتعجلي العشاء. ثم تغتسلين وتجمعين بين الصلاتين؛ فافعلي» رواه أحمد
~~وأبو داود والترمذي وصححه.
# ويقاس عليه صاحب السلس ونحوه. (و) الحالة الخامسة: ل (عاجز عن طهارة)
~~بماء (أو تيمم) بتراب (لكل صلاة) ؛ لأنه في معنى المريض والمسافر.
# PageV01P733
# والحالة السادسة: المشار إليها بقوله: (أو) عاجز عن (معرفة وقت كأعمى)
~~ومطمور، أومأ إليه أحمد. (و) الحالة السابعة: (لعذر) يبيح ترك جمعة وجماعة،
~~كخوفه على نفسه أو ماله أو حرمته والحالة الثامنة: ذكرها بقوله: (أو شغل
~~يبيح ترك جمعة وجماعة) ؛ كمن يخاف ms0516 بتركه ضررا بمعيشة يحتاجها. (واستثنى
~~جمع) ، منهم: صاحب " الوجيز ": (النعاس)
# وفعل الجمع في المسجد جماعة أولى من أن يصلوا في بيوتهم، لعموم حديث «خير
~~صلاة المرء في بيته إلا المكتوبة» بل ترك الجمع مع الصلاة في البيوت بدعة
~~مخالفة للسنة، إذ السنة أن تصلى الصلوات الخمس في المساجد جماعة، وذلك أولى
~~من الصلاة في البيوت مفرقة باتفاق الأئمة الذين يجوزون الجمع، كمالك
~~والشافعي وأحمد، قاله الشيخ تقي الدين.
# ثم اعلم أن الأعذار السابقة تبيح الجمع بين الظهر والعصر، وبين العشاءين.
# ثم أشار للأعذار المختصة بالعشاءين وهي ستة فقال: (ويختص جمع) بين (مغرب
~~وعشاء بثلج وبرد وجليد ووحل وريح شديدة باردة) ظاهرة: وإن لم تكن الليلة
~~مظلمة، ويعلم مما تقدم كذلك لو كانت شديدة بليلة مظلمة، وإن لم تكن باردة.
~~(ومطر يبل الثياب وتوجد معه مشقة) ؛ لأن السنة لم ترد بالجمع لذلك إلا في
~~المغرب والعشاء؛ رواه الأثرم.
# وروى النجاد بإسناده «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - جمع بين المغرب
~~والعشاء، في ليلة مطيرة. وفعلها أبو بكر وعمر وعثمان، وأمر عمر مناديه في
~~ليلة باردة فنادى: الصلاة في الرحال» والوحل أعظم مشقة من البرد؛ فيكون
~~أولى ويدل عليه حديث ابن عباس:
# PageV01P734
# «جمع النبي - صلى الله عليه وسلم - بالمدينة من غير خوف ولا مطر» ولا وجه
~~يحمل عليه مع عدم المرض إلا الوحل.
# قال القاضي: وهو أولى من حمله على غير العذر والنسخ، لأنه يحمل على
~~فائدة، فإن بل المطر النعل فقط، أو البدن، أو لم توجد معه مشقة؛ فلا، وله
~~الجمع لما سبق. (ولو صلى ببيته، أو) صلى (بمسجد طريقه تحت ساباط ونحوه)
~~كمجاور بالمسجد؛ فالمعتبر وجود المشقة في الجملة، لا لكل فرد من المصلين؛
~~لأن الرخصة العامة يستوي فيها حال وجود المشقة وعدمها كالسفر.
# (والأفضل) لمن يجمع (فعل الأرفق) (من تأخير) الظهر إلى العصر، أو المغرب
~~إلى العشاء (أو تقديم) ، أي: تقديم العصر وقت الظهر، أو العشاء وقت المغرب،
~~لحديث معاذ السابق، (حتى جمعي عرفة ومزدلفة) ، فيفعل فيهما الأرفق أيضا ms0517 من
~~تقديم أو تأخير، (خلافا لهما) ، أي: " للمنتهى " والإقناع " (فيما يوهم) من
~~قوليهما: سوى جمعي عرفة ومزدلفة، لكن صاحب: " المنتهى " قال: إن عدم -
~~يعني: الأرفق - فلا وهم في عبارته، وأما عبارة الإقناع " فهي صريحة
~~بالمخالفة، فلو أشار إليه لكان أولى، مع أن عبارة الإقناع موافقة لعبارات
~~معظم أصحابنا، وهي موافقة لفعل النبي - صلى الله عليه وسلم - وعبارة المصنف
~~أحق بالاعتراض عليها من غيرها، لتفرده بها عن غيره.
# وقول " المنتهى " إن عدم؛ تبع فيه المنقح، وقد اعترض عليه الحجاوي في
~~حاشيته " وحاصله: أن الأفضل في جمع عرفة التقديم، ولو كان التأخير فيه
~~أرفق، وفي جمع مزدلفة التأخير، وإن كان التقديم فيه أرفق اتباعا للسنة،
~~واقتصارا على الوارد،
# PageV01P735
# (فإن استويا) ، أي: التقديم والتأخير في الأرفقية، (فتأخير أفضل) ؛ لأنه
~~أحوط، وخروجا من الخلاف، (سوى جمع عرفة) ؛ فالتقديم فيه مطلقا أفضل اتباعا
~~لفعله - صلى الله عليه وسلم -.
# (وشرط لصحة جمع مطلقا) تقديما كان أو تأخيرا (ترتيب) بين المجموعتين،
~~(ولا يسقط) الترتيب (بنسيان) على الصحيح من المذهب، (خلافا له) ، أي: لصاحب
~~الإقناع حيث قال: فالترتيب بينهما كالترتيب في الفوائت، فيسقط بالنسيان.
# (و) شرط (لجمع بوقت أولى) المجموعتين أربعة شروط: أحدها: (نية) ، أي:
~~الجمع (عند إحرامها) ، أي: الأولى؛ لأنه محل النية كنية الجماعة. (و)
~~الثاني: (أن لا يفرق بينهما) ، أي: المجموعتين (ولو سهوا ونحوه) كالجهل،
~~فإن فرق بينهما سهوا أو جهلا؛ بطل الجمع، على الصحيح من المذهب (إلا بقدر
~~إقامة ووضوء خفيف) ؛ لأن معنى الجمع المقارنة والمتابعة، ولا يحصل مع تفريق
~~بأكثر من ذلك ولا يضر كلام يسير لا يزيد على ذلك من تكبير عيدا وغيره، ولا
~~سجود سهو ولو بعد سلام الأولى (فيبطل) جمع (براتبة) صلاها (بينهما) ، أي:
~~المجموعتين. (و) الثالث: (وجود عذر) مبيح للجمع (عند افتتاحهما) ، أي:
~~المجموعتين (و) عند (سلام أولى) ، لأن افتتاح الأولى موضع النية وسلامها،
~~وافتتاح الثانية موضع الجمع. (و) الرابع: (استمراره في غير جمع مطر ونحوه)
~~كبرد، (لفراغ ثانية) من مجموعتين، (فلو أحرم بأولى) ناويا الجمع (لمطر،
~~فانقطع) المطر (ولم ms0518 يعد؛ فإن حصل وحل؛ صح) الجمع،
# PageV01P736
# لأنه نشأ عن المطر، وهو من الأعذار المبيحة، أشبه ما لو لم ينقطع المطر.
~~(وإلا) ، أي: وإن لم يحصل وحل؛ (بطل) الجمع؛ ولو خلفه مرض أو نحوه لزوال
~~مبيحه، فيؤخر الثانية حتى يدخل وقتها. (ويتجه: كوحل) في صحة الجمع حدوث
~~(نحو ثلج) كبرد (وريح) باردة شديدة؛ لأن مشقة ذلك كمشقة الوحل وأبلغ، وهو
~~متجه.
# (وإن انقطع سفر بأولى) المجموعتين بأن نوى الإقامة، أو أرست به السفينة
~~على وطنه؛ (بطل جمع وقصر) ، لانقطاع السفر (ولو خلفه نحو مرض) ؛ كثلج
~~(ومطر) وريح شديدة؛ لأن العذر المتجدد غير الأول، فلا ينسحب عليه حكمه،
~~(ويتمها) ، أي: الأولى (وتصح فرضا) ، لأنها في وقتها، ويؤخر الثانية حتى
~~يدخل وقتها (و) إن انقطع سفر (بثانية؛ بطل جمع وقصر في حقها) ، أي: الثانية
~~لما تقدم.
# (ويتمها) ، أي: الثانية (نفلا) لكنه لو أحرم ظانا دخول وقتها فبان عدمه،
~~والأولى وقعت موقعها، وإن انقطع بعدهما؛ فلا إعادة. (ومرض في جمع كسفر إذا
~~برئ) المريض (بأولى) المجموعتين؛ أتمها وصحت فرضا، (أو) برئ (بثانية) ؛
# PageV01P737
# صحت نفلا، لوقوع الأولى موقعها.
# وإن برئ بعدهما؛ أجزأتا.
# (وشرط لجمع بوقت ثانية) وهو جمع التأخير شرطان: أحدهما: (نية) ، أي:
~~الجمع (بوقت أولى) المجموعتين مع وجود مبيحه، (ما لم يضق) ، وقت الأولى
~~(فعلها) ، فإن ضاق، عنه؛ (فلا يصح) الجمع لفوات فائدته، وهي التخفيف
~~بالمقارنة بين الصلاتين، (ويأثم بتأخيرها) إلى أن يضيق الوقت، وينافي
~~تأخيرها الرخصة، وهي: الجمع. (ويتجه باحتمال) ضعيف: إنما تشترط نية جمع
~~ثانية بوقت أولى إن كانت النية من (غير نحو نائم) كمغمى عليه بوقت أولى،
~~فإن لم يفق من نومه ونحوه حتى ضاق وقت الأولى عن فعلها فله فعلها، مجموعة؛
~~لأنه معذور بذلك، كذا قال، وهذا مبني على أن المعتبر بقاء ما يسع التكبيرة
~~للإحرام، وهو واه جدا؛ نعم قيد المجد ببقاء ما يسع الصلاة كلها.
# PageV01P738
# (و) الثاني: (بقاء عذر) من نية جمع بوقت أولى، (لدخول وقت ثانية) ؛ لأن
~~المبيح للجمع العذر، فإذا لم يستمر إلى وقت الثانية، زال ms0519 المقتضي للجمع
~~فامتنع، كمريض برئ ومسافر قدم.
# و (لا) يشترط (غير) ما مر من الشروط، كنية الجمع عند الإحرام، ولا
~~استمرار العذر في وقت الثانية، لأنهما صارتا واجبتين في ذمته، فلا بد من
~~فعلهما، ولا اتحاد إمام أو مأموم. (ولا أثر لزواله) ، أي: العذر (بعد) دخول
~~وقت الثانية، (ولا بأس بتطوع بينهما) ، أي: المجموعتين جمع تأخير (نصا) ،
~~بخلاف جمع التقديم، فتشترط فيه الموالاة.
# (وصح إن صلاهما) ، أي: المجموعتين (خلف إمامين، أو) صلاهما خلف (من لم
~~يجمع، أو) أم فيهما أو إحداهما (بمن لم يجمع، أو) صلى (إحداهما منفردا، و)
~~صلى (الأخرى جماعة، أو) صلى (بمأموم الأولى و) صلى (ب) مأموم (آخر الثانية)
~~، لعدم المانع. (ويتجه: أو كان إماما بإحداهما ومأموما بالأخرى) ، وهو متجه
~~مصرح به في " الفروع ".
### | [فرع بان فساد الصلاة الأولى بعد الجمع]
# (فرع) : إذا بان فساد الأولى بعد الجمع، كما (لو ذكر أنه نسي من الأولى
~~ركنا) أو شرطا، بطل الجمع وأعادهما مرتبتين، (أو) ذكر أنه نسي ركنا (من
~~إحداهما ونسيها) ، فلا يدري أهو من الأولى أو الثانية: (أعادهما مرتبا) في
~~الوقت إن بقي، وإلا قضاهما مرتبا. (و) لو ذكر أنه نسي ركنا أو شرطا (من
~~ثانية، أعادها فقط) ، ولا يبطل جمع تأخير مطلقا، ولا جمع تقديم إن أعادها
~~قريبا بحيث لا تفوته الموالاة.
# PageV01P739
### | [فصل صلاة الخوف]
# (فصل) في (صلاة الخوف) وهي ثابتة بقوله تعالى: {وإذا كنت فيهم فأقمت لهم
~~الصلاة} [النساء: 102] . . . الآية.
# وما ثبت في حقه ثبت في حق أمته ما لم يقم دليل على اختصاصه؛ لأن الله أمر
~~باتباعه، وتخصيصه بالخطاب لا يقتضي تخصيصه بالحكم، بدليل قوله تعالى {خذ من
~~أموالهم صدقة} [التوبة: 103] .
# وبالنسبة، فقد ثبت وصح أنه - صلى الله عليه وسلم - صلاها، وأجمع الصحابة
~~على فعلها وصلاها، علي وأبو موسى وحذيفة.
# فإن قيل: لم يصلها النبي - صلى الله عليه وسلم - يوم الخندق، أجيب بأنه
~~كان قبل نزول الآية. (تصح) صلاة الخوف (بقتال مباح) ؛ لأنها رخصة، فلا
~~تستباح بالقتال المحرم، كقتال من أهل بغي وقطاع طريق ms0520 (ولو حضرا) ؛ لأن
~~المبيح الخوف لا السفر. (مع خوف هجم عدو) لقوله تعالى {إن خفتم أن يفتنكم
~~الذين كفروا} [النساء: 101] . (وتأثيره) ، أي: الخوف (في تغيير هيأتها) ،
~~أي: الصلاة (وصفاتها لا في) تغيير (عدد ركعاتها) ، فلا يغيره الخوف بناء
~~على قول الأكثر في منع الوجه السابع الآتي: وأما على ظاهر كلام الإمام،
~~فيؤثر أيضا في عددها كما في الوجه المشار إليه على ما يأتي بيانه
# (وتصح) صلاة الخوف (سفرا على ستة أوجه قال) الإمام (أحمد: صحت) صلاة
~~الخوف (عن النبي - صلى الله عليه وسلم -) ، من خمسة أوجه أو ستة، وفي رواية
~~أخرى (من ستة أوجه أو سبعة، كلها جائزة) ، قال الأثرم: قلت لأبي عبد الله:
~~تقول بالأحاديث كلها،
# PageV01P740
# أو تختار واحدا منها؟ قال: أنا أقول: كل من ذهب إليها كلها فحسن، وأما
~~حديث سهل، فأنا أختاره. (أحدها) ، أي: الوجوه: (إذا كان العدو جهة القبلة
~~يرى) للمسلمين (ولم يخف) بالبناء للمفعول، فيهما (كمين) يأتي من خلف
~~المسلمين، أي: قوم يكمنون في الحرب، (صلى بهم الإمام صلاة) النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - في (عسفان) : بلد تبعد عن مكة نحو مرحلتين، (فيصفهم)
~~الإمام (خلفه صفين فأكثر حضرا) كان الخوف (أو سفرا، ويحرم بالجميع) من
~~الصفوف، (فإذا سجد) الإمام (سجد معه الصف المقدم، وحرس) الصف (الآخر حتى
~~يقوم إمام ل) ركعة (ثانية، فيسجد) الصف الحارس (ويلحقه) ، أي: الإمام، (ثم
~~الأولى تأخر) الصف (المقدم) الساجد مع الإمام (وتقدم) الصف (المؤخر) الساجد
~~بعده، ليحصل التعادل بينهما في فضيلة الموقف. (ثم بثانية) يسجد فيها الحارس
~~في الأولى، و (يحرس ساجدا معه أولا) ، أي: في الركعة الأولى، (ثم يلحقه) ،
~~أي: الإمام (بتشهد، فيسلم) الإمام (بجميعهم) . هذه الصفة رواها جابر، قال:
~~«شهدت مع رسول الله - صلى الله عليه وسلم - صلاة الخوف فصفنا خلفه صفين
~~والعدو بيننا وبين القبلة، فكبر رسول الله - صلى الله عليه وسلم - وكبرنا
~~جميعا، ثم ركع وركعنا، ثم رفع رأسه من الركوع ورفعنا جميعا، ثم انحدر
~~بالسجود والصف الذي يليه، وقام الصف الآخر في نحر العدو فلما ms0521 قضى النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - السجود وقام الذي يليه انحدر الصف المؤخر بالسجود
~~وقاموا، ثم تقدم الصف المؤخر، وتأخر الصف المقدم، ثم ركع وركعنا جميعا، ثم
~~رفع رأسه من الركوع
# PageV01P741
# ورفعنا جميعا، ثم انحدر بالسجود، والصف الذي يليه الذي كان مؤخرا في
~~الركعة الأولى، وقام الصف المؤخر في نحر العدو، فلما قضى النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - السجود، وقام الصف الذي يليه، انحدر الصف المؤخر بالسجود وسجد،
~~ثم سلم النبي - صلى الله عليه وسلم - وسلمنا جميعا» رواه مسلم.
# والبخاري بعضه، ورواهما أحمد وأبو داود من حديث ابن عياش الزرقي قال:
~~«فصلاها النبي - صلى الله عليه وسلم - مرتين، مرة بعسفان، ومرة بأرض بني
~~سليم» . (ويجوز جعلهم) ، أي: المسلمين (صفا) واحدا، (وحرس بعضه) في الأولى،
~~والباقي في الثانية؛ لأن تعدد الصف لا أثر له في حراسة المسلمين، ولا في
~~إنكار العدو. و (لا) يجوز (حرس صف في الركعتين) ؛ لأنه ظلم بتركهم السجود
~~مع الإمام في الركعتين، فلو حرس الصف، بطلت صلاته، لتخلفه عن الإمام في
~~ركوع الثانية. الوجه (الثاني: إذا كان العدو بغير جهتها) ، أي: جهة القبلة،
~~(أو كان بها) ، أي: جهة القبلة (ولم ير) ، أي: لم يره المسلمون كلهم، أو
~~بها ويرى وخيف كمين، (قسمهم) ، أي: المسلمين الإمام (طائفتين، ويحرم بهما)
~~جميعا، (وهي صلاة ذات الرقاع) بكسر الراء، سميت بذلك؛ لأنهم شدوا الخرق على
~~أرجلهم من شدة الحر لفقد النعال، وقيل: هو اسم جبل قريب من المدينة فيه
~~حمرة وسواد وبياض كأنها خرق، وقيل: هي غزوة غطفان، وقيل: كانت نحو نجد.
~~(تكفي كل طائفة العدو) زاد أبو المعالي: بحيث يحرم فرارها، ومتى خشي اختلال
~~حالهم، واحتيج إلى معونتهم بالطائفة الأخرى
# PageV01P742
# فللإمام أن ينهض إليهم بمن معه، ويبنوا على ما مضى من صلاتهم. (فإن فرط)
~~الإمام (في ذلك) بأن كانت الطائفة لا تكفي العدو، (أو) فرط (فيما فيه حظ
~~لنا، أثم) ويكون إثمه صغيرة لا يقدح في صحة الصلاة إن قارنها؛ لأن النهي لا
~~يختص شرط الصلاة. (وإن تعمد ذلك فسق ms0522 ولو لم يتكرر) ، قاله في الإقناع "
~~وتبعه المصنف، وقال في " تصحيح الفروع ": المذهب صحة الصلاة، وتبعه في
~~المنتهى؛ لأن التحريم لم يعد إلى شرط الصلاة، بل إلى المخاطرة، كترك حمل
~~السلاح مع حاجة.
# قال في شرح الإقناع ": قلت: وفي الفسق مع التعمد نظر؛ لأنه صغيرة.
# وصرح به في " المبدع ".
# والصغيرة لا يفسق بتعمدها بل بالمداومة عليها.
# وعلى القول بأنه يفسق، فيكون (كوصي وأمين فرطا في أمانة) ، أي: فيفسقان،
~~وتصير مضمونة عليهما كما يأتي في محله، (طائفة) تذهب (تحرس) المسلمين (وهي)
~~، أي: الطائفة الحارسة (مؤتمة به) ، أي: الإمام حكما (في كل صلاته) ؛ لأنها
~~من حين ترجع من الحراسة وتحرم لا تفارق الإمام حتى يسلم بها، والمراد: بعد
~~دخولها معه لا قبله، كما نبه عليه الحجاوي في حاشية التنقيح " ف (تسجد معه)
~~، أي: الإمام (لسهوه) ولو في الأولى قبل دخولها، و (لا) تسجد هي (لسهوها)
~~إن سهت، لتحمل الإمام له (وطائفة) يحرم بها، و (يصلي بها ركعة) وهي الأولى
~~من صلاته، ثم تفارقه كما يأتي. (وهي) ، أي: الطائفة التي يصلي بها الركعة
~~الأولى (مؤتمة) به (فيها) ، أي: الركعة الأولى (فقط) ؛ لأنها تفارقه بعدها،
~~ف (تسجد لسهوه) ، أي: الإمام (فيها) ، أي: الركعة الأولى (إذا فرغت) ، أي:
~~أتمت صلاتها، (فإذا استتم) الإمام (قائما ل) ركعة (ثانية نوت) الطائفة التي
~~صلى بها الركعة الأولى (المفارقة)
# PageV01P743
# له (وجوبا؛ لبطلان صلاة تارك متابعة) الإمام (بلا نية مفارقة، وأتمت)
~~صلاتها (لنفسها) منفردة، (وسلمت ومضت تحرس) مكان الطائفة الحارسة قبلها.
~~(ويبطلها) ، أي: صلاة الطائفة التي صلى بها الركعة الأولى (مفارقته) ، أي:
~~الإمام (قبل قيامه) إلى الركعة الثانية (بلا عذر) ، لتركها المتابعة.
~~(ويطيل) الإمام (قراءته) في الركعة الثانية (حتى تحضر) الطائفة (الأخرى)
~~التي كانت تحرس، (فتصلي معه) بعد إحرامه الركعة (الثانية) ، ولا يركع بعد
~~إحرامها حتى تقرأ قدر الفاتحة وسورة، ويكفي إدراكها الركوع، ويكره تأخير
~~القراءة إلى مجيئها، (و) إذا فرغ منها وجلس، انتظرها، (يكرر التشهد حتى
~~تأتي بركعة، و) حتى (تشهد، فيسلم بها) ولا يسلم قبلهم لقوله تعالى {ولتأت ms0523
~~طائفة أخرى لم يصلوا فليصلوا معك} [النساء: 102] ، فيدل على أن صلاتهم كلها
~~معه، وتحصل المعادلة بينهما، فإن الأولى أدركت معه فضيلة الإحرام، والثانية
~~فضيلة السلام.
# وهذا الوجه متفق عليه من «حديث صالح بن خوات بن جبير، عمن صلى مع النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - يوم ذات الرقاع صلاة الخوف: أن طائفة صفت معه وطائفة
~~وجاه العدو، فصلى بالتي معه ركعة، ثم ثبت قائما، وأتموا لأنفسهم، ثم
~~انصرفوا وصفوا وجاه العدو، وجاءت الطائفة الأخرى، فصلى بهم الركعة التي
~~بقيت من صلاته، ثم ثبت جالسا وأتموا لأنفسهم، ثم سلم بهم» وصح عن صالح بن
~~خوات عن سهل بن أبي خثمة مرفوعا.
# وهذا الحديث هو الذي أشار إليه أحمد أنه اختاره؛ لأنه إنكاء للعدو، وأقل
~~في الأفعال، وأشبه بكتاب الله تعالى، وأحوط للصلاة والحرب.
# PageV01P744
# (وإن أحب) الإمام (ذا الفعل) ، أي: الصلاة على هذه الصفة (مع رؤية العدو،
~~جاز) نصا، لعموم الآية. (وإن انتظرها) ، أي: الطائفة الثانية الإمام (جالسا
~~بلا عذر) في الجلوس، بطلت صلاته؛ لأنه زاد جلوسا في غير محله. (و) إن
~~(ائتمت به مع العلم) ببطلان صلاته (بطلت صلاتهم) ، أي: لم تنعقد؛ لاقتدائهم
~~في صلاة باطلة، فإن لم يعلموا، فظاهره تصح لهم للعذر. (ويجوز ترك) طائفة
~~(حارسة الحراسة) بلا إذن الإمام، وتأتي تصلي معه (لمدد تحققت غناه) ، أي:
~~أجزأه عنها لحصول الغرض، وإن غلب على ظنها الغناء أو شك فيه، لم يجز، قاله
~~في " تصحيح الفروع " (ولو خاطر أقل ممن شرطنا) بأن كانت طائفة لا تكفي
~~العدو (وتعمدوا الصلاة على هذه الصفة، صحت) صلاتهم. (وحرم مخاطرة) قوله
~~تعالى {ولا تلقوا بأيديكم إلى التهلكة} [البقرة: 195] وإنما صحت صلاتهم مع
~~تحريم المخاطرة؛ لأن التحريم لم يعد إلى شرط الصلاة، بل إلى المخاطرة بهم،
~~كترك حمل السلاح مع الحاجة إليه. (ويصلي) إمام (المغرب بطائفة ركعتين، و)
~~(ب) الطائفة (الأخرى ركعة) ؛ لأنه إذا لم يكن بد من تفضيل، فالأولى أحق به،
~~وما فات الثانية ينجبر بإدراكها معه بالسلام.
# (ولا تتشهد) الثانية بعد صلاتها (معه) الركعة الثالثة ms0524 (عقبها) ؛ لأنه ليس
~~بمحل تشهدها، بل تقوم لقضاء ما فاتها. (ويصح عكسها) ، أي: أن يصلي (بالأولى
~~ركعة وبالثانية ركعتين) نصا.
# وروي عن علي؛ لأن الأولى أدركت معه فضيلة الإحرام، فيجبر الثانية بزيادة
# PageV01P745
# الركعات، لكن الأولى أولى؛ لأن الثانية تفعل جميع صلاتها في حكم
~~الائتمام، والأولى في حكم الانفراد. (و) يصلي إمام (الرباعية التامة بكل
~~طائفة ركعتين) تعديلا بينهما، مع إتيان كل طائفة بركعتين، فتكون تامة في حق
~~إمام ومأموم، وبهذا يحصل الفرق بين ما هنا والوجه الخامس. (ويصح) أن يصلي
~~الرباعية التامة (بطائفة) منهم (ركعة، وب) طائفة (أخرى ثلاثا) ، لحصول
~~المطلوب من الصلاة بالطائفتين. (وتفارقه) الطائفة (الأولى) إن صلى بها
~~ركعتين مغربا أو رباعية تامة (بعد فراغ تشهده) الأول (وتتم لنفسها) الركعة
~~الباقية في المغرب، والركعتين في الرباعية التامة وتسلم. (وينتظر) الطائفة
~~(الثانية جالسا يكرره) - أي: التشهد الأول - إلى أن تحضر الطائفة الثانية،
~~(فإذا أتت قام) لتدرك معه جميع الركعة الثالثة؛ ولأن الجلوس أخف على
~~الإمام؛ ولئلا يحتاج إلى قراءة السورة في الثالثة وهو خلاف السنة.
# قال أبو المعالي: يحرم بهم، ثم تنهض معه. (ويصح انتظارها) ، أي: الطائفة
~~الثانية (قائما) ؛ لأن التشهد يستحب تخفيفه؛ ولأن ثواب القائم أكثر، قال في
~~" الشرح ": وكلاهما جائز. (فإذا صلت) الطائفة الثانية (معه) ، أي: مع
~~الإمام ما بقي من صلاته، (وجلس لتشهد أخير) تشهدت معه التشهد الأول
~~كالمسبوق، ثم قامت (و) هو جالس (يكرره) فاستفتحت وتعوذت (وأتت بما بقي، و)
~~تقرأ (سورة مع الفاتحة) ؛ لأن ما تقضيه أول صلاتها، فإذا أدركته في التشهد
~~تشهدت، وسلم بهم، ولا يسلم قبلهم، لما تقدم. (وإن فرقهم) الإمام، أي:
~~المصلين (أربعا،
# PageV01P746
# وصلى) الرباعية التامة (بكل طائفة ركعة) أو فرقهم ثلاثا، وصلى المغرب بكل
~~طائفة ركعة، أو بالأولى ركعتين، وبالباقيتين ركعة ركعة من رباعية، (صحت
~~صلاة) الطائفتين (الأوليين) ؛ لأنهما فارقتاه قبل بطلان صلاته بالانتظار
~~الثالث للطائفة الثالثة لتدخل معه، لعدم وروده، و (لا) تصح صلاة (الإمام) ؛
~~لأنه زاد انتظارا ثالثا لم يرد به، أشبه ما لو فعله لغير خوف. (و) ms0525 لا صلاة
~~الطائفتين (الأخريين) ؛ لأنهما ائتمتا بمن صلاته باطلة، (إلا إن جهلوا) ،
~~أي: الإمام والطائفتان (البطلان) ، أي: بطلان صلاة الإمام، فإن جهل
~~المأمومون، صحت لهم؛ لأنه مما يخفى.
# وكمن ائتم بمحدث لا يعلم حدثه، ويجوز خفاؤه على الإمام أيضا.
# الوجه (الثالث: أن) يقسمهم طائفتين كما تقدم، طائفة تحرس، و (يصلي)
~~الإمام (بطائفة ركعة، ثم تمضي) فتحرس مكان الأخرى، (ثم) يصلي (بالأخرى)
~~الحارسة إذا أتت (ركعة، ثم تمضي) فتحرس، (ويسلم) إمام (وحده، ثم تأتي)
~~الطائفة (الأولى) التي صلت مع الإمام الركعة الأولى، (فتتم صلاتها بقراءة)
~~سورة بعد الفاتحة، وتسلم وتمضي لتحرس. (ثم) تأتي (الأخرى) ، فتفعل (كذلك
~~وإن أتمتها) ، أي: الصلاة الطائفة (الثانية عقب مفارقتها) إذا سلم الإمام
~~(ومضت) تحرس، (ثم أتت الأولى فأتمت) صلاتها، (كان) ذلك (أولى) ، لخبر ابن
~~مسعود.
# ووجه الأول حديث ابن عمر، قال «صلى النبي - صلى الله عليه وسلم - صلاة
~~الخوف بإحدى الطائفتين ركعة وسجدتين، والأخرى مواجهة العدو، ثم انصرفوا
~~وقاموا في مقام أصحابهم مقبلين على العدو، وجاء أولئك، فصلى بهم النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - ركعة ثم سلم، ثم قضى هؤلاء ركعة وهؤلاء ركعة» ، متفق
~~عليه.
# PageV01P747
# الوجه (الرابع: أن يصلي) الإمام (بكل طائفة) من الطائفتين (صلاة مقصورة
~~أو تامة ويسلم بها) ، أي: بكل طائفة، رواه أحمد وأبو داود والنسائي عن أبي
~~بكرة مرفوعا، والشافعي عن جابر مرفوعا. (وهنا صح) صلاة (فرض خلف نفل) وهو
~~مغتفر هنا، وتقدم التنبيه عليه.
# الوجه (الخامس: أن يصلي) الإمام (الرباعية الجائز قصرها) ، لكونهم
~~مسافرين، (تامة بكل طائفة ركعتين بلا قضاء) من الطائفتين (فتكون له) ، أي:
~~الإمام (تامة، ولهم) ، أي: المأمومين (مقصورة) ، لحديث جابر قال: «أقبلنا
~~مع رسول الله - صلى الله عليه وسلم - حتى إذا كنا بذات الرقاع قال، فنودي
~~بالصلاة، فصلى ركعتين ثم تأخروا، وصلى بالطائفة الأخرى ركعتين، قال: فكانت
~~لرسول الله - صلى الله عليه وسلم - أربع ركعات، وللقوم ركعتان ركعتان» متفق
~~عليه.
# الوجه (السادس:) " صلاته - صلى الله عليه وسلم - عام نجد. (و) كيفيتها:
~~(أن يحرم) الإمام (بالطائفتين) معا، وتقوم طائفة (واحدة ms0526 تجاه العدو وظهرها
~~للقبلة، و) تقوم الطائفة (الأخرى معه يصلي بها ركعة) واحدة (فإذا قام ل)
~~ركعة (ثانية ذهبت) التي صلت معه لتقف (للعدو، وجاءت) الطائفة (الأخرى،
~~فركعت وسجدت) لأنفسها، (ولحقته) بالركعة (الثانية، فإذا جلس بها لتشهد أتت)
~~الطائفة (التي) وقفت (تجاه العدو، فركعت وسجدت) وتشهدت، (وسلم بالجميع) "
~~أخرجه الإمام أحمد عن أبي هريرة، ونقله الأصحاب مقرين له.
# الوجه (السابع: ومنعه الأكثر) من الأصحاب (أن يصلي بكل
# PageV01P748
# طائفة ركعة بلا قضاء) على الطائفتين كصلاته - صلى الله عليه وسلم - في
~~خبر ابن عباس وحذيفة وزيد بن ثابت وغيرهم.
# صح في ظاهر كلامه، فإنه قال ما يروى عن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~كلها صحاح، ابن عباس يقول: ركعة ركعة، إلا أنه كان للنبي - صلى الله عليه
~~وسلم - ركعتان، وللقوم ركعة ركعة، ولم ينص على خلافه.
# وللخوف والسفر اجتماع مبيحين.
# أحدهما: الخوف، والآخر: السفر.
# قال في " الكافي ": كلام أحمد يقتضي أن يكون من الوجوه الجائزة، إلا أن
~~أصحابه قالوا: لا تأثير للخوف في عدد الركعات، وحملوا هذه الصفة على شدة
~~الخوف.
### | [فصل تصح جمعة بخوف حضرا]
# (فصل)
# (وتصح جمعة بخوف حضرا) لا سفرا (بشرط كون كل طائفة أربعين) رجلا (فأكثر)
~~من أهل وجوبها، لاشتراط العدو والاستيطان، (و) يشترط أيضا (أن يحرم بمن
~~حضرت الخطبة) من الطائفتين، لاشتراط الموالاة بين الخطبة والصلاة، فإن أحرم
~~بمن لم تحضر الخطبة، لم تصح حتى يخطب لها كغير الخوف. (ويسران) ، أي:
~~الطائفتان (القراءة بقضاء) ، أي: قضاء الركعة كالمسبوق بركعة منها.
# (ويصلى استسقاء) في الخوف إذا ضر الجدب (كمكتوبة) على ما تقدم.
# (و) صلاة (كسوف و) صلاة (عيد) مع خوف (آكد من استسقاء، لما تقدم) أن
~~الكسوف آكد من الاستسقاء.
# وأما العيد، فهو فرض كفاية على المذهب.
# (وسن) في صلاة خوف (حمل) مصل (ما يدفع به عن نفسه ولا يثقله، كسيف وسكين)
~~لقوله تعالى {وليأخذوا أسلحتهم} [النساء: 102]
# PageV01P749
# ولمفهوم قوله {ولا جناح عليكم إن كان بكم أذى من مطر أو كنتم مرضى أن
~~تضعوا أسلحتكم} [النساء: 102] ، والأمر به للرفق ms0527 بهم والصيانة لهم، فلم يكن
~~للإيجاب.
# ولا يكره حمل السلاح بلا حاجة في ظاهر كلام الأكثر، وهو أظهر، ذكره في "
~~الفروع ".
# (وكره) لمصل حمل (ما منع إكمالها) ، أي: الصلاة (كمغفر) بوزن منبر، (وهو
~~زرد من الدرع يلبس تحت القلنسوة) ، أو حلق يتقنع بها المتسلح، ذكره في "
~~القاموس ". (أو) ، أي: ويكره حمل ما (ضر غيره) ، أي: غير حامله (كرمح
~~متوسط) صاحبه (بينهم) ، أي: بين القوم، فإن كان في الحاشية لم يكره. (أو) ،
~~أي: ويكره حمل ما (أثقله كجوشن، وهو: الدرع) والصدر قاله في " القاموس ".
# (وجاز) في صلاة خوف (لحاجة حمل نجس) لا يعفى عنه في غيرها، (ولا يعيد) ما
~~صلاه في الخوف مع النجس الكثير للعذر. (وإذا اشتد خوف) ، أي: تواصل الطعن
~~والضرب والكر والفر، ولم يمكن تفريق القوم وصلاتهم على ما سبق، (صلوا رجالا
~~وركبانا للقبلة وغيرها) لقوله تعالى {فإن خفتم فرجالا أو ركبانا} [البقرة:
~~239] .
# قال ابن عمر: " فإن كان خوف أشد من ذلك، صلوا رجالا قياما على أقدامهم،
~~وركبانا مستقبلين القبلة وغير مستقبليها " متفق عليه.
# زاد البخاري: قال نافع: " لا أرى ابن عمر قال ذلك إلا عن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - " ورواه ابن ماجه مرفوعا. (ولا يلزم) مصليا إذن
~~(افتتاحها) ، أي: الصلاة (إليها) ، أي: القبلة (ولو أمكن) المصلي ذلك كبقية
~~الصلاة (ولا) يلزم
# PageV01P750
# (سجود) على ظهر (دابة) لما تقدم. (ولا) يجوز أن (يؤخرها) ؛ لأنه صحيح
~~قادر.
# (وتجب جماعة) في شدة خوف كغيرها نصا (مع إمكان متابعة) ، فإن لم تتمكن
~~المتابعة، لم تجب، بل ولا تنعقد.
# (ولا يضر تقدم مأموم) على إمامه في شدة الخوف لدعاء الحاجة إليه، (ولا)
~~يضر (تلويث سلاح بدم) ، ولو كان كثيرا، (ولا) يضر (كر) على عدو (و) لا (فر)
~~منه (لمصلحة ولو كثر) الكر والفر.
# (وكذا) ، أي: كشدة الخوف فيما تقدم (حالة هرب من عدو هربا مباحا) بأن كان
~~الكفار أكثر من مثلي المسلمين، أو متحرفا لقتال، أو متحيزا إلى فئة، (أو)
~~هرب من (سيل أو سبع) : حيوان معروف، وقد يطلق على كل حيوان ms0528 مفترس، وهو
~~المراد هنا، (أو) هرب من (نار أو غريم ظالم) ، فإن كان بحق يقدر على وفائه،
~~لم يجز، (أو) لم يكن هرب، لكن صلى كذلك (خوف فوت عدو) يطلبه، لقول عبد الله
~~بن أنيس: «بعثني النبي - صلى الله عليه وسلم - إلى خالد بن سفيان الهذلي،
~~قال اذهب فاقتله، فرأيته وقد حضرت صلاة العصر، فقلت: إني أخاف أن يكون بيني
~~وبينه ما يؤخر الصلاة، فانطلقت وأنا أصلي، أومئ إيماء نحوه» رواه أبو داود.
# ولأن فوت عدوه ضرر عظيم، فأبيحت له صلاة الخوف كحال لقائه.
# (أو) خوف فوت (وقت وقوف بعرفة) إن صلى آمنا فيصلي بالإيماء ماشيا حرصا
~~على إدراك الحج، لما يلحقه بفواته من الضرر.
# (أو) خوف (على نفسه) صلى صلاة أمن، (أو) خوف على (أهله أو ماله، أو ذبه)
~~بالذال المعجمة (عن ذلك) ، أي: دفعه عن نفسه أو ماله أو أهله، فيصلي صلاة
~~خائف. (و) كذا ذبه (عن نفس)
# PageV01P751
# غيره (وأهل) غيره على الصحيح من المذهب، (و) أما من ذب عن (مال غيره) ،
~~فيصلي صلاة خائف على قول مرجوح.
# وذكر البهوتي في " شرح المنتهى ".
# أنه إذا ذب عن مال غيره يصلي صلاة خائف، وقال: صححه في " الإنصاف " وهو
~~سهو منه، إذ صاحب " الإنصاف " لم يذكر ذلك.
# (فإن كانت) صلاة الخوف صليت (لسواد) ، أي: شخص (ظنه عدوا) فتبين عدمه،
~~أعاد، (أو) صلاها لعدو، ثم تبين (دونه مانع) كبحر يحول بينهما، (أعاد) ،
~~لعدم وجود المبيح، وندرة صلاة الخوف، بخلاف من تيمم لذلك، ثم ظهر خلافه،
~~لعموم البلوى في الأسفار.
# و (لا) يعيد (إن) صلى صلاة خوف
# PageV01P752
# لعدو، ثم (بان يقصد غيره) لوجود سبب الخوف، وهو العدو يخشى هجمه (ك) ما
~~لا يعيد (من خاف عدوا إن تخلف عن رفقته) ، وصلى صلاة آمن (فصلاها) ، أي:
~~صلاة الخوف (ثم بان أمن طريق) ، لعموم البلوى بذلك. (أو خاف بتركها) ، أي:
~~صلاة الخوف (كمينا) يكمن له في طريقه، (أو) خاف بتركها (مكيدة أو مكروها،
~~كهدم سور أو طم خندق) إن اشتغل بصلاة آمن، صلى صلاة ms0529 خائف.
# قال القاضي: فإن علموا أن الطم والهدم لا يتم للعدو إلا بعد الفراغ من
~~الصلاة، صلوا صلاة آمن.
# (ومن خاف) في صلاة شرع فيها آمنا، انتقل وبنى لوجود المبيح (أو أمن في
~~صلاة) ابتدأها خائفا، (انتقل) ، لزوال المبيح (وبنى) على ما مضى من صلاته،
~~كعريان وجد سترة قريبة.
# (ولا يزول خوف إلا بانهزام) العدو (الكل) ؛ لأن انهزام بعضه قد يكون
~~خديعة. (وكفرض تنفل) شرعت له الجماعة أولا، فيصلي كما تقدم (ولو منفردا) ،
~~لعموم ما سبق. (ولا تبطل) الصلاة (بطول كر وفر) ؛ لأنه موضع ضرورة. (وتبطل)
~~الصلاة (بفعل لا يتعلق بقتال) كنزول عن دابة لغير حاجة، وأخذ مال لقيه،
~~وسلب كافر ثيابه. (و) تبطل أيضا ب (كلام) أجنبي منها، كصياح على عدو، أو
~~تحريض أقرانه على القتال، فمتى صاح فبان حرفان، بطلت صلاته، إذ لا حاجة به
~~إليه، بل السكوت أهيب في نفوس الأقران.
### | [تتمة إذا خاف الأسير على نفسه والمختفي بموضع يخاف أن يظهر عليه]
# صلى كل منهما كيف ما أمكنه قائما وقاعدا ومضطجعا ومستلقيا إلى القبلة
~~وغيرها بالإيماء حضرا وسفرا.
# PageV01P753
### | [باب صلاة الجمعة]
# بتثليث الميم، حكاه ابن سيده، والأصل الضم.
# واشتقاقها: من اجتماع الناس للصلاة، وقيل: لجمعها الجماعات، وقيل: لجمع
~~طين آدم فيها.
# وقيل: " لأن آدم جمع فيها خلقه " رواه أحمد من حديث أبي هريرة.
# وقيل: لأنه جمع مع حواء في الأرض فيها، وفيه خبر مرفوع، وقيل: لما جمع
~~فيها من الخير.
# قيل أول من سماه يوم الجمعة كعب بن لؤي، واسمه القديم: يوم العروبة، وهو
~~أفضل أيام الأسبوع.
# وهي (أفضل من الظهر) ، أي: من ظهر يومها ممن تجب عليه بلا نزاع، قاله في
~~" الإنصاف ". (وفرضت بمكة قبل الهجرة) ، لما روى الدارقطني عن ابن عباس،
~~قال: «أذن للنبي - صلى الله عليه وسلم - في الجمعة قبل أن يهاجر، فلم يستطع
~~أن يجمع بمكة، فكتب إلى مصعب بن عمير: أما بعد، فانظر إلى اليوم الذي تجهر
~~فيه اليهود بالزبور لسبتهم، فاجمعوا نساءكم وأبناءكم، فإذا مال النهار عن
~~شطره عند الزوال ms0530 من يوم الجمعة، فتقربوا إلى الله بركعتين» .
# فأول من جمع مصعب بن عمير حتى قدم رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~المدينة، فجمع عند الزوال من الظهر.
# والجمع بينه وبين قول من قال: أول من جمع أسعد بن زرارة، وهو: أن أسعد
~~جمع الناس، فإن مصعبا كان نزيلهم، وكان يصلي بهم ويقربهم ويعلمهم الإسلام،
~~وكان يسمى المقري.
# فأسعد دعاهم، ومصعب صلى بهم.
# وفي البخاري عن ابن عباس: " إن أول جمعة بعد جمعة في مسجد النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - جمعة بجواثى: قرية من قرى البحرين ".
# PageV01P754
# (وقال الشيخ) تقي الدين: (فعلت بمكة على صفة الجواز، وفرضت بالمدينة) ؛
~~لأن سورة الجمعة مدنية.
# ولعل المراد من قوله: فعلت بمكة، أي: قبل الهجرة، أي: فعلت الجمعة،
~~والنبي - صلى الله عليه وسلم - بمكة قبل الهجرة على غير وجه الوجوب، إذ آية
~~الجمعة بل سورتها نزلت بالمدينة، (وهي صلاة مستقلة) ليست بدلا عن الظهر (لا
~~ظهر مقصورة، فلا تجوز أربعا) ، لما يأتي أنها ركعتان فلا يجوز فعلها أكثر
~~منهما. (ولا تنعقد) الجمعة (بنيتها لظهر) ممن لا تجب عليه كعبد ومسافر،
~~لجوازها قبل الزوال. (ولا تقصر) الظهر (خلفها) ، أي: الجمعة، (بل إن أدرك)
~~منها (ركعة، نوى جمعة) ، وأتمها وسلم، (وإلا) يدرك منها ركعة، بأن أدرك بعد
~~الرفع من ركوع الثانية، (ف) ينوي الظهر، ويصليها (ظهرا تامة) ، ولا يقصرها،
~~لما تقدم.
# (وتصح) صلاة الجمعة (قبل الزوال) ، ويأتي. (ولا يؤم من قلدها) ، أي: قلده
~~الإمام إمامة الجمعة (في غيرها) من الصلوات الخمس أي: لا يستفيد ذلك بتقليد
~~الإمام، لا أنه يمتنع عليه الإمامة، إذا قامت الصلوات لا تتوقف على إذنه.
# ولا لمن قلد الصلوات الخمس أن يؤم في الجمعة بالتقليد، لعدم تناول الخمس
~~لها، ولا من قلد أحدهما أن يؤم في عيد وكسوف بهذا التقليد؛ لعدم شمول
~~ولايته لذلك، إلا أن يقلد جميع الصلوات، فتدخل المذكورات في عمومها؛
~~للإتيان بصيغة العموم.
# (ولا تجمع) جمعة إلى عصر ولا غيرها (حيث أبيح الجمع) ، لعدم وروده.
# (و) صلاة الجمعة (فرض الوقت) ، أي: ms0531 وقتها، (فلو صلى الظهر أهل بلد،
~~تلزمهم) الجمعة بأن كانوا أربعين فأكثر
# PageV01P755
# (مع بقاء وقتها) ، أي: الجمعة، (لم تصح) ظهرهم؛ لأنهم صلوا ما لم يخاطبوا
~~به، وتركوا ما خوطبوا به، كما لو صلوا العصر مكان الظهر. (ويتجه: إلا إن
~~أيس) من يريد أن يصليها (من فعلها) في ذلك البلد، ولم يمكن تحصيل جمعة في
~~بلد آخر، فتصح الظهر منه حينئذ للعذر، وهو متجه.
# (وتترك) ، أي: تؤخر (فجر فائتة) وغيرها مثلها (لخوف فوتها) ، أي: الجمعة؛
~~لأنه لا يمكن تداركها، بخلاف غيرها من الصلوات.
# (والظهر بدل عنها) ، أي: الجمعة (إذا فاتت) ؛ لأنها لا تقضى.
# (وتجب) الجمعة (عينا على كل ذكر) حكاه ابن المنذر إجماعا؛ لأن المرأة
~~ليست من أهل الحضور في مجامع الرجال (مسلم) لا كافر ولو مرتدا، (مكلف) ،
~~فلا تجب على مجنون إجماعا، ولا على صبي، لما روى طارق بن شهاب مرفوعا:
~~«الجمعة حق واجب على كل مسلم في جماعة، إلا أربعة: عبد مملوك، أو امرأة، أو
~~صبي، أو مريض» رواه أبو داود، وقال: طارق رأى النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~ولم يسمع منه شيئا، وإسناده ثقات قاله في " المبدع ". (حر) ؛ لأن العبد
~~مملوك المنفعة، محبوس على سيده، أشبه المحبوس
# PageV01P756
# بالدين. (لا عذر له) من الأعذار المبيحة لتركها، وتقدمت في بابها.
# فإن كان له عذر، سقط عنه الحضور لا الوجوب. (مستوطن ببناء) معتادا (ولو
~~من قصب) لا يرتحل عنه صيفا ولا شتاء، (ولو تفرق) البناء (وشمله اسم واحد،
~~ولو) كان بينه وبين موضع الجمعة (فوق فراسخ) نصا، (أو تفرق) تفرقا (كثيرا)
~~.
# قال في " الإنصاف ": سواء سمع النداء أو لم يسمعه، وسواء كان بنيانه
~~متصلا أو متفرقا فإذا شمله اسم واحد، أي: لأنه بلد واحد، فلا فرق فيه بين
~~البعيد والقريب، (خلافا له) ، أي: لصاحب " الإقناع " حيث قيد التفرق
~~باليسير.
# وإن تفرق ما لم تجر به العادة، لم تصح فيها، صححه في " المبدع " إلا أن
~~يجتمع منها ما يسكنه أربعون، فتجب عليهم الجمعة، ويتبعهم الباقون.
# وربض البلد، وهو: ما حولها، له حكمه، ms0532 ولو كان بينهما فرجة، إذ لا يشترط
~~اتصال بعض البنيان ببعض (إن بلغوا) ، أي: أهل القرية (أربعين) من أهل
~~وجوبها. (أو) ، أي: وتلزم الجمعة مستوطني (قرية خرابا عزموا على إصلاحها
~~والإقامة بها صيفا وشتاء) حيث بلغوا العدد لاستيطانهم بها قبل إصلاحها،
~~أشبه ما لو كانوا مستوطنين، وانهدمت دورهم، وأرادوا إصلاحها. (و) تجب
~~الجمعة أيضا (على خارج عن بلد تقام به) الجمعة (و) الحال أن (بينه وبين
~~مسجده) ، أي: مسجد التجميع من بلد (وقت فعلها) ، أي: الجمعة (فرسخ) نصا
~~تقريبا (فأقل) من
# PageV01P757
# ذلك، (كمن بقرى صغيرة) لا يبلغ عدد كل قرية أربعين، وليس بينه وبين ما
~~تقام به أكثر من فرسخ. (و) كمن ب (خيام) جمع: خيمة، وهو: بيت تبنيه العرب
~~من عيدان الشجر، قال ابن الأعرابي: لا تكون الخيمة عند العرب من ثياب، بل
~~من أربعة عيدان، وتسقف بالثمام، وخيمت بالمكان، بالتشديد: أقمت فيه.
~~(ومسافر لا يقصر) بأن كان سفره دون المسافة، أو سفر معصية، (فتلزمهم) ، أي:
~~المذكورين من سكان قرى صغيرة أو خيام ونحوها، كمن ببيوت الشعر ومسافرين، لا
~~يقصرون (بغيرهم) ؛ لأنهم من أهل الجمعة كأهل المصر، لقوله - صلى الله عليه
~~وسلم - «: الجمعة على من سمع النداء» رواه أبو داود، ورواه الدارقطني ولفظه
~~«إنما الجمعة على من سمع الجمعة» ، والعبرة بسماعه من المنارة، لا بين يدي
~~الإمام نصا، لكن لما كان اعتبار سماع النداء غير ممكن؛ لأنه يكون فيهم
~~الأصم وثقيل السمع، وقد يكون بين يدي الإمام، فيختص بسماعه أهل المسجد،
~~اعتبر بمظنته.
# والموضع الذي يسمع فيه النداء غالبا إذا كان المؤذن صيتا والرياح ساكنة،
~~والأصوات هادئة، والعوارض منتفية، وهو فرسخ.
# فلو سمعه أهل قرية من فوق فرسخ لعلو مكانها، أو لم يسمعه لمن حال بينه
~~وبين جبل، أو كان في انخفاض لم تجب في الأولى، ووجبت فيما عداها اعتبارا
~~بالمظنة.
# (ولا تجب على مسافر أبيح له القصر) ؛ لأنه - صلى الله عليه وسلم -
~~وأصحابه كانوا يسافرون في الحج وغيره، فلم يصل أحد منهم الجمعة فيه، مع
~~اجتماع الخلق الكثير. ms0533
# وكما لا تجب عليه بنفسه، لا تلزمه بغيره - نص عليه - فلو أقام المسافر ما
~~يمنع القصر
# PageV01P758
# لشغل أو علم ونحوه، ولم ينو استيطانا لزمته بغيره، لعموم الآية والأخبار
~~(ولا) تجب أيضا على (من هو خارج البلد وبينه وبينها وقت فعلها فوق فرسخ) ،
~~لما تقدم. (ولا) تجب (على عبد) ، سواء كان مكاتبا، أو مدبرا أو معلقا عتقه
~~بصفة قبل وجودها، (و) لا على (مبعض مطلقا) ، أي: سواء كان بينه وبين سيده
~~مهايأة والجمعة في نوبته، أو لا. (و) لا على (امرأة، و) لا على (خنثى)
~~مشكل، لحديث طارق بن شهاب.
# والخنثى لم تتحقق ذكوريته، لكن يستحب له حضورها احتياطا. (ومن حضرها) ،
~~أي: الجمعة (منهم) ، أي: من مسافر وعبد ومبعض وامرأة وخنثى، (أجزأته) عن
~~الظهر؛ لأن إسقاط الجمعة عنهم تخفيف، فإذا صلاها، فكالمريض تكلف المشقة.
~~(ولم تنعقد) الجمعة (به) ، فلا يحسب من العدد؛ لأنه ليس من أهل وجوبها،
~~وإنما صحت منه تبعا. (ولم يجز أن يؤم فيها) ؛ لئلا يصير التابع متبوعا.
### | [فائدة من لا تنعقد به الجمعة]
# لا يصح إحرامه بها إلا بعد إحرام أربعين من أهل وجوبها؛ لأنه تبع لهم فلا
~~يتقدمهم، قاله ابن مفلح. (ولا) يجوز أن يؤم فيها (من لزمته) الجمعة (بغيره)
~~كمسافر أقام لطلب علم أو تجارة، ومن بينه وبين موضعها أكثر من فرسخ، لما
~~تقدم.
# (وتجب) الجمعة (على مريض ومعذور) بشغل أو عذر يبيح تركها إذا (حضرها،
~~وتنعقد به) ، وجاز أن يؤم فيها؛ لأن الساقط عند الحضور للمشقة فإذا تكلفها
~~وحضر تعينت عليه كمريض بالمسجد.
# (ولا تصح) صلاة (ظهر) يوم الجمعة (ممن يلزمه حضور جمعة) بنفسه أو غيره
~~(قبل فراغها يقينا) ، فلو شك هل
# PageV01P759
# صلى الظهر قبل فراغ ما تدرك به الجمعة أو بعده، لم تصح؛ لأن الجمعة فرض
~~الوقت، فأشبه ما لو صلى الظهر، فيعيدها ظهرا إن تعذرت عليه الجمعة
# وإن ظن أنه يدرك الجمعة سعى إليها، وإلا انتظر حتى يتيقن انقضاءها
# لكن لو أخر الإمام الجمعة تأخيرا منكرا فللغير أن يصلي ظهرا وتجزئه عن
~~فرضه، ms0534 جزم به المجد.
# (وتصح) الظهر (من نحو معذور) كخائف على نفسه أو ماله قبل تجميع إمام؛
~~لأنه فرضه وقد أداه. (وإن كان تأخير) الظهر، إلى أن تصلى الجمعة (أفضل) ،
~~فإنه قد زال عذره، فتلزمه الجمعة، لكن من دام عذره كالمرأة والخنثى
~~فالتقديم في حقهما أفضل، ولعله مراد من أطلقه.
# قاله في " المبدع ". (ولو زال عذره قبله) ، أي: قبل تجميع الإمام كمغصوب
~~حج عنه ثم عوفي. (فإن حضرها) ، أي: حضر المعذور الجمعة (بعد) أن صلى الظهر
~~للعذر (كانت) الجمعة (نفلا) ؛ لأن الأولى أسقطت فرضه. (ويتجه: ولم تنعقد
~~به) الجمعة، أي: لا يحسب من العدد، لما تقدم، وهو متجه.
# و (لا) يسقط فرض (صبي بلغ) بعد أن صلى الظهر، ولو بعد تجميع الإمام، بل
~~يجب عليه أن يعيد صلاة ظهر ببلوغه في وقتها، أو وقت العصر؛ لأنها كانت
~~نفلا، وقد صارت فرضا. (وحضورها) ،
# PageV01P760
# أي: الجمعة (لمعذور) تسقط عنه أفضل، (و) حضورها (لمن اختلف في وجوبها
~~عليه كعبد بإذن) سيده (وصبي أفضل) خروجا من الخلاف.
# (وندب تصدق بدينار أو نصفه) على التخيير (لتاركها) أي: الجمعة (بلا عذر)
~~للخبر. رواه أحمد وغيره، وضعفه النووي ورد تصحيح الحاكم له.
# (ولا يكره لمن فاتته) الجمعة صلاة الظهر جماعة. (أو) ، أي: ولا يكره ل
~~(من لم تلزمه) الجمعة كالعبيد والنساء (صلاة الظهر جماعة مع أمن فتنة) ،
~~لحديث فضل الجماعة، وفعل ابن مسعود
# وكذا لو تعددت الجمعة وقلنا يصلون الظهر فلا بأس بالجماعة، بل مقتضى ما
~~سبق وجوبها، لكن إن خاف فتنته أخفاها، وصلى حيث يأمن ذلك
# (وحرم سفر من تلزمه) الجمعة بنفسه أو غيره (بعد زوال) الشمس في يومها.
~~(ويتجه: أو) ، أي: وحرم سفره إذا أريد فعلها (قبله) ، أي: قبل الزوال (بعد
~~ندائها) الثاني قال ابن حزم: اتفقوا على أن السفر حرام على من تلزمه الجمعة
~~إذا نودي لها؛ لوجوب حضورها عليه بالنداء، وهو متجه.
# (حتى يصلي) ، الجمعة؛ لاستقرارها في ذمته بدخول أول الوقت، فلم يجز له
~~تفويتها بالسفر، بخلاف غيرها من الصلوات لإمكان فعلها حال السفر، ms0535 (إن لم
~~يخف فوت رفقته) بسفر مباح، فإن خافه سقط عنه وجوبها، وجاز له السفر. (وكره)
# PageV01P761
# السفر (قبله) ، أي: قبل الزوال بعد طلوع الفجر، لما روى الشافعي عن سفيان
~~بن عيينة عن الأسود بن قيس عن ابنه عن عمر قال: " لا تحبس الجمعة عن سفر "
~~وكما لو سافر من الليل؛ ولأنها لا تجب إلا بالزوال، وما قبله وقت رخصة.
# وإنما كره السفر قبل الزوال، لحديث الدارقطني عن ابن عمر أن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - قال: «من سافر من دار إقامة يوم جمعة دعت عليه الملائكة
~~أن لا يصحب في سفره وأن لا يعان على حاجته» وقال يحيى بن كثير: قلما خرج
~~رجل يوم الجمعة إلا رأى ما يكره، وكذا قال الإمام أحمد. (ما لم يأت) مسافر
~~(بها) ، أي: الجمعة (في طريقه فيهما) ، أي: فيما إذا سافر بعد الزوال
~~وقبله، فإن أتى بها في طريقه لم يحرم ولم يكره لأداء فرضه.
### | [فصل شروط صحة الجمعة]
# (فصل) (ولصحتها) ، أي: الجمعة (شروط) أربعة، (ليس منها) ، أي: الشروط:
~~(إذن إمام، و) لا (مصر) ، فتصح في القرى (كعيد وكسوف واستسقاء) ؛ " لأن
~~عليا صلى بالناس، وعثمان محصور، فلم ينكره أحد، وصوبه عثمان " رواه البخاري
~~بمعناه.
# وقال أحمد: وقعت الفتنة بالشام تسع سنين، وكانوا يجمعون (أحدها) اأي:
~~شروط الجمعة: (الوقت) ؛ لأنها مفروضة، فاعتبر لها الوقت كبقية المفروضات،
~~(وهو) ، أي: وقت الجمعة (من أول وقت عيد) ، نص عليه، لحديث عبد الله بن
~~سيدان السلمي قال: " شهدت الجمعة مع أبي بكر، فكانت خطبته وصلاته قبل نصف
~~النهار، ثم شهدتها مع عمر، فكانت خطبته وصلاته إلى أن
# PageV01P762
# أقول: قد انتصف النهار، ثم شهدتها مع عثمان، فكانت خطبته وصلاته إلى أن
~~أقول: زال النهار، فما رأيت أحدا عاب ذلك ولا أنكره " رواه الدارقطني وأحمد
~~واحتج به.
# قال: وكذلك روي عن ابن مسعود وجابر وسعيد ومعاوية أنهم صلوا قبل الزوال،
~~ولم ينكر، فكان إجماعا. (لآخر وقت ظهر) إلحاقا بها لوقوعها موضعها. (وتلزم)
~~الجمعة (بزوال) لأن ما قبله وقت جواز، (و) فعلها ms0536 (بعده) ، أي: الزوال
~~(أفضل) خروجا من الخلاف؛ ولأنه الوقت الذي كان النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- يصليها فيه في أكثر أوقاته، والأولى فعلها عقب الزوال صيفا وشتاء (ولا
~~تسقط) الجمعة (بشك في خروجه) ، أي: الوقت؛ لأن الأصل عدمه، والوجوب محقق،
~~فإن بقي من الوقت قدر التحريمة بعد الخطبة فعلوها، (فإن تحقق) خروجه (قبل
~~التحريمة صلوا ظهرا) ؛ لأن الجمعة لا تقضى، (وإلا) ، أي: وإن لم يتحقق
~~خروجه قبل التحريمة، (ف) يصلون (جمعة) نصا؛ لأن الأصل بقاؤه، وهي تدرك
~~بالتحريمة كما تقدم كسائر الصلوات، فإن علموا إحرامهم بعد الوقت، قضوا ظهرا
~~لبطلان جمعتهم.
# (الثاني: استيطان أربعين) رجلا (ولو بالإمام من أهل وجوبها) ، أي:
~~الجمعة، لما روى أبو داود عن كعب بن مالك قال: " أول من صلى بنا الجمعة في
~~نقيع الخضمات أسعد بن زرارة، وكنا أربعين " صححه ابن حبان والبيهقي
~~والحاكم، وقال: على شرط مسلم.
# ولم ينقل عمن يقتدى به أنها صليت بدون ذلك، والخضمات: بخاء وضاد معجمتين:
~~بطن من الأرض يمكث فيه الماء مدة، فإذا نضب يصير الكلأ. (بقرية) مبنية بما
~~جرت العادة به من حجر أو
# PageV01P763
# آجر أو لبن أو خشب أو غيرها، مقيمين بها صيفا وشتاء، وعلم منه أنه ليس من
~~شروطها المصر، وأنها لا تصح من أهل الخرس ونحوها استقلالا، وأما تبعا،
~~فتصح، بل تجب كما تقدم. (استيطان إقامة لا يظعنون) ، أي: يرحلون (عنها صيفا
~~و) لا (شتاء) ؛ لأن ذلك هو الاستيطان، (فلا) تجب.
# ولا تصح (جمعة ببلدة يسكنها أهلها بعض السنة دون بعض) ، لعدم الإقامة،
~~قال ابن تميم: وكذا لو دخل قوم بلدا لا ساكن به بنية الإقامة سنة، فلا جمعة
~~عليهم، ولو أقام ببلد ما يمنع القصر، وأهله لا تجب عليهم، فلا جمعة أيضا.
~~(ولا) تجب الجمعة (بغير بناء، كبيوت شعر وخيام) ؛ لأن ذلك لم يقصد
~~للاستيطان، ولذلك كانت قبائل العرب حول النبي - صلى الله عليه وسلم - ولم
~~يأمرهم بها.
# (وتصح) الجمعة (فيما قارب البنيان من الصحراء) ولو بلا عذر، فلا يشترط
~~لها البنيان، لصلاة أسعد ms0537 بن زرارة في نقيع الخضمات، وهو على ميل من
~~المدينة، لكن قال ابن عقيل إذا صلى بالصحراء استخلف من يصلي بالضعفة.
# و (لا) تصح الجمعة (فيما بعد) عن البنيان، (ويتجه: عرفا) ، قال في "
~~المبدع " لشبههم حينئذ بالمسافرين، وهو متجه
# PageV01P764
# (ولا يتمم عدد) الجمعة (من بلدين متقاربين) في كل منهما دون أربعين، لفقد
~~شرطها. (ولا يصح تجمع أهل بلد كامل) فيه العدد (في) بلد (ناقص) فيه العدد،
~~فيلزم التجميع في الكامل، لئلا يصير التابع متبوعا، (والأولى مع تتمة
~~العدد) في بلدين فأكثر متقاربة (تجميع كل قوم وحدهم) في بلدهم، إظهارا
~~لشعار الإسلام.
# (الثالث حضوره) ، أي: الأربعين من أهل وجوبها، الخطبة والصلاة (ولو كانوا
~~كلهم عجما، أو خرسا أو صما سوى الإمام) وأما لو كانوا كذلك مع الإمام، فلا
~~تصح، لفوات الخطبة صورة ومعنى، فيصلون ظهرا (ويتجه: أو) كان (به) ، أي:
~~الإمام صمم، وصلى (في) جماعة (صم) كلهم، أي: فتصح جمعتهم، إذ لولا الصمم
~~لما فاتهم من سماع الخطبة شيء، وهو اتجاه ضعيف، لمخالفته لصريح كلامهم،
~~ومناقضته لما بعده.
# (وإن قرب أصم) من الخطيب (وبعد
# PageV01P765
# سميع) منه، (ولم يسمع) كلامه ولا همهمته، (لم تصح) ، لفوات المقصود.
# (وإن نقصوا) ، أي: الأربعون (قبل إتمامها) ، أي: الجمعة، (استأنفوا ظهرا)
~~نصا؛ لأن العدد شرط، فاعتبر في جميعها كالطهارة، والمسبوق وإنما صحت منه
~~تبعا كصحتها ممن لم يحضر الخطبة، (إن لم تمكن إعادتها) جمعة بشروطها، فإن
~~أمكنت، وجبت؛ لأنها فرض الوقت (ومر) في باب النية: (لو فارق) المأموم
~~الإمام (لعذر بثانية) جمعة، (فنقصوا) عن الأربعين، لا تبطل صلاة المفارق.
~~(وذكره) هناك اتجاها، وبينا ما فيه. (وإن بقي العدد) ، أي: الأربعون، وبعد
~~فراغ الخطبة حضر عشرة، فأحرم بالجميع، ثم انفض عشرة ممن حضر الخطبة، وإليه
~~الإشارة بقوله: (ولو) كان الباقون (ممن يسمع الخطبة ولحقوا بهم) ، أي: بمن
~~كان مع الإمام (قبل نقصهم) عن الأربعين. (ويتجه) : وكان لحقهم بهم (فيما
~~تدرك به) الجمعة، بأن كان قبل رفع الإمام من ركوع الثانية - وهو متجه -
~~(أتموا
# PageV01P766
# جمعة) ، لوجود الشروط كبقاء العدد ms0538 من السامعين، وإن لحقوا بعد النقص، فإن
~~أمكن استئناف الجمعة، وإلا صلوا ظهرا. (وإن رأى الإمام وحده) ، أي:
~~المأمومين اعتبار (العدد، فنقص) العدد، (لم يجز أن يؤمهم) ، لاعتقاده
~~البطلان، (ولزمه أن يستخلف أحدهم) ليصلي بهم؛ لأن الواجب عليهم لا يتم إلا
~~بذلك. (وبالعكس) ، بأن رأى المأمومون العدد وحدهم (لا تلزم) الجمعة (واحدا
~~منهما) ، أي: لا من الإمام ولا من المأمومين؛ لأنهم لا يعتقدون صحتها.
# (ولو أمره) ، أي: إمام الجمعة (السلطان أن لا يصلي إلا بأربعين، لم يجز)
~~له من حيث الولاية أن يصلي (بأقل) من أربعين. (ولو لم ير العدد) ، بأن
~~اعتقد صحتها بدونها (ولا) يملك (أن يستخلف) لقصر ولايته، بخلاف التكبير
~~الزائد في صلاة العيدين والاستسقاء، فله أن يعمل برأيه. (وبالعكس) ، بأن
~~أمره السلطان أن لا يصلي بأربعين (الولاية باطلة) ، لتعذرها من جهة الإمام.
~~(ولو لم يرها) ، أي: الجمعة، أي: وجوبها (قوم بوطن مسكون) لنقصهم عن
~~الأربعين مثلا، (فللمحتسب أمرهم بها برأيه) ، لئلا يظن الصغير أنها تسقط مع
~~زيادة العدد ولهذا المعنى قال أحمد: يصليها مع بر وفاجر، مع اعتباره عدالة
~~الإمام.
# (ومن في وقتها) ، أي: الجمعة (أحرم) بها (وأدرك مع الإمام منها ركعة
~~بسجدتيها أتم جمعة) .
# رواه البيهقي عن ابن مسعود وابن عمر وعن أبي هريرة مرفوعا: «من أدرك ركعة
~~من الجمعة، فقد أدرك الصلاة» رواه الأثرم.
# (و) إن أحرم (بعده) ، أي: بعد خروج وقت الجمعة، (ولو) أدرك (ركعتين) ،
~~فيتمها ظهرا (أو) أحرم (فيه) ، أي: الوقت،
# PageV01P767
# فأدرك (أقل من ركعة ف) يتمها (ظهرا) لمفهوم الخبر السابق؛ ولأن الجمعة لا
~~تقضى. (إن نواه) عند إحرامه (بوقته) ، أي: الظهر، (وإلا) بأن لم يدخل وقت
~~الظهر، أو دخل ولم ينوه بأن نوى جمعة، (ف) يتم صلاته (نفلا) ، أما في
~~الأولى، فكمن أحرم بفرض، فبان قبل وقته.
# وأما الثانية، فلحديث: «إنما الأعمال بالنيات وإنما لكل امرئ ما نوى» ؛
~~ولأن الظهر لا تتأدى بنية الجمعة ابتداء، فكذا استدامة، وكالظهر مع العصر.
# (ومن) أحرم مع الإمام بالجمعة و (ركع معه، ثم زحم عن سجود) ms0539 بأرض، (لزمه)
~~السجود مع إمامه ولو (على ظهر إنسان أو رجله) ؛ لقول عمر " إذا اشتد
~~الزحام، فليسجد على ظهر أخيه " رواه أبو داود الطيالسي وسعيد، وكالمريض
~~يأتي بما يمكنه، ولا يصح.
# و (لا) يجوز (وضع يديه أو رجليه على ظهر أو رجل غيره، ويحرم) للإيذاء،
~~بخلاف الجبهة. (فإن لم يمكنه) السجود على ظهر إنسان أو رجله، (فبزوال زحام)
~~يسجد بالأرض ويتبع إمامه؛ لأنه - صلى الله عليه وسلم - «أمر أصحابه بذلك في
~~صلاة عسفان للعذر، وهو موجود هنا» ، والمفارقة وقعت صورة لا حكما، فلم
~~تؤثر. (ما لم يخف) بسجوده بالأرض بعد زوال الزحام (فوت) ركعة (ثانية) مع
~~الإمام، فإن خافه، (ف) إنه (يتابعه) ، أي: الإمام (فيها) ، أي: في الركعة
~~الثانية (وجوبا) كالمسبوق، (وتصير) ثانية الإمام (أولاه) ، أي: المأموم
~~فيبني عليها (ويتمها جمعة) ؛ لأنه أدرك مع الإمام منها ركعة، وتقدم لو زال
~~عذره وقد رفع رأسه من ركوع الثانية، تابعه، وتتم ركعة ملفقة يدرك بها
~~الجمعة. (فإن لم يتابعه) المأموم المزحوم في الثانية مع خوف فوتها (عالما
~~تحريمه، بطلت) صلاته، لتركه واجب المتابعة بلا عذر. (و) إن
# PageV01P768
# كان عدم متابعته (جهلا) منه (فسجد) سجدتي الركعة الأولى، (وأدركه) ، أي:
~~الإمام (بتشهد، أتى بركعة) ثانية (بعد سلامه) ، أي: الإمام؛ لأنه أتى بسجود
~~معتد به للعذر، (وتمت جمعته) ؛ لأنه أدرك مع الإمام منها ما تدرك به الجمعة
~~وهو ركعة.
# قال في " شرح المنتهى ": وهذا المذهب، أي: لأنه لم يفارقه إلا بعد ركعة،
~~وسجوده لنفسه في حكم ما أتى به مع إمامه، لبقائه على نية الائتمام، كما
~~يعلم مما سبق في الخوف (و) إن لم يدرك بعد أن سجد لنفسه إلا بعد (سلام)
~~الإمام، (استأنف ظهرا) سواء زحم عن سجودها أو ركوعها أو عنهما؛ لأنه لم
~~يدرك ركعة مع الإمام. (وكذا) ، أي: كالتخلف عن الإمام لزحام (لو تخلف) عنه
~~(لنحو مرض) كغفلة (ونوم وسهو) وجهل وجوب متابعة.
# وإن زحم عن جلوس تشهد، فقال ابن حامد: يأتي به قائما ويجزئه، وقال ابن
~~تميم: الأولى انتظاره زوال الزحام، ms0540 قاله في " الإنصاف "، وقدمه في الرعاية
~~الكبرى ". (وإن خاف) مزحوم (فوته) ، أي: فوت إدراك الثانية إن سجد لنفسه
~~(فتابعها) ، أي: تابع إمامه فيها، (فطول) الإمام بحيث لو كان سجد لنفسه
~~للحقه، (أو لم يخف) مزحوم فوت الثانية. (فسجد) لنفسه، فبادر الإمام في
~~الحال، (فركع إمام) فلم يدركه، (لم يضر فيهما) ؛ لأنه فعل ذلك ظنا منه أنه
~~يدركه فلم يدركه، والظن يجري مجرى اليقين فيما يتعذر فيه. (ومر ذكر الركعة
~~الملفقة) في صلاة الجماعة، وهي ما إذا زال عذر من أدرك ركوع الأولى وقد رفع
~~إمامه من ركوع الثانية، تابعه في السجود، فتتم له ركعة ملفقة من ركعتي
~~إمامه يدرك بها الجمعة
# PageV01P769
# (الرابع: تقدم خطبتين) لقوله تعالى {فاسعوا إلى ذكر الله} [الجمعة: 9] :
~~والذكر: هو الخطبة، والأمر بالسعي إليه دليل وجوبه.
# ولمواظبته - صلى الله عليه وسلم - عليهما، لقول ابن عمر: «كان رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم - يخطب خطبتين وهو قائم يفصل بينهما بجلوس» متفق
~~عليه.
# وقال: «صلوا كما رأيتموني أصلي» وعن عمر وعائشة: " قصرت الصلاة من أجل
~~الخطبة " واشترط تقديمهما على الصلاة، لفعله - صلى الله عليه وسلم - بخلاف
~~غيرها؛ لأنها شرط في صحة الجمعة، والشرط مقدم.
# أو لاشتغال الناس بمعايشهم، فقدما لأجل التدارك.
# (بدل ركعتين) لما تقدم عن عمر وعائشة، و (لا) يقال: إنهما بدل ركعتين (من
~~الظهر) ؛ لأن الجمعة ليست بدلا عن الظهر، بل الظهر بدل عنها إذا فاتت،
~~(وقيل لا بدلية) ، أي: ليست الخطبتان بدل ركعتين، (وهو أظهر) .
# قال في الرعاية الكبرى ": وهاتان الخطبتان بدل عن ركعتين، قلت: هذا إن
~~قلنا: إنها ظهر مقصورة، وإن قلنا: إنها تامة فلا، انتهى. (ولا بأس
~~بقراءتهما) ، أي: خطبتين (من صحيفة) ، ولو ممن يحسنهما، كقراءة الفاتحة من
~~مصحف، ولحصول المقصود.
# (وشرطهما) ، أي: الخطبتين: (وقت) ، والمراد بالشرط هنا: ما يتوقف عليه
~~الصحة، أعم من أن يكون داخلا أو خارجا. (ونيته) : لحديث «إنما الأعمال
~~بالنيات» (ووقوعها حضرا) ؛ لأن الاستيطان شرط للخطبتين، فلو كان أربعون
~~مسافرين في سفينة، فلما قربوا من قريتهم خطبهم أحدهم في وقت ms0541 الجمعة، ووصلوا
~~القرية عند فراغ الخطبة، استأنفها بهم
# PageV01P770
# ظهرا. (وحضور العدد) المعتبر للجمعة، وهو أربعون فأكثر لسماع القدر
~~الواجب؛ لأنه ذكر اشترط للصلاة، فاشترط له العدد لتكبيرة الإحرام (وكونهما)
~~، أي: الخطبتين (ممن يصح أن يؤم فيهما) ، أي: الجمعة: فلا تصح خطبة من لا
~~تجب عليه بنفسه كعبد ومسافر، ولو أقام لعلم أو شغل بلا استيطان.
# لما تقدم.
# (وأركانهما) ، أي الخطبتين: (حمد الله) تعالى (بلفظ: الحمد لله) ، فلا
~~يجزئ غيره، بلا خلاف، قاله في " النكت " لحديث أبي هريرة مرفوعا: «كل كلام
~~لا يبدأ فيه بالحمد لله: فهو أجذم» رواه أبو داود، ورواه جماعة مرسلا.
# وعن ابن مسعود قال: «كان النبي - صلى الله عليه وسلم - إذا تشهد قال
~~الحمد لله» رواه أبو داود. (والصلاة على رسوله - صلى الله عليه وسلم -) ؛
~~لأن كل عبادة افتقرت إلى ذكر الله تعالى، افتقرت إلى ذكر رسوله، كالأذان
~~قال في " المبدع ": ويتعين لفظ الصلاة، أو يشهد أنه عبد الله ورسوله
# وأوجبه الشيخ تقي الدين لدلالته عليه؛ ولأنه إيمان به، والصلاة دعاء له،
~~وبينهما تفاوت. (ولا يجب معها) أي: مع الصلاة عليه.
# - صلى الله عليه وسلم - (سلام) عملا بالأصل. (وقراءة آية كاملة) .
# لقول جابر «كان رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يقرأ آيات ويذكر الناس»
~~رواه مسلم.
# ولأنهما أقيما مقام ركعتين.
# والخطبة فرض.
# فوجبت فيهما القراءة كالصلاة.
# ولا تتعين آية.
# قال أحمد: يقرأ ما شاء ولا يجزئ بعض آية.
# لأنه لا يتعلق بما دونها حكم بدليل عدم منع الجنب منه، (ولو) كان وقت
~~قراءتها (جنبا، ويحرم) عليه ذلك. (ولا بأس بزيادة عليها) ، أي: الآية، لما
~~تقدم أن عمر قرأ سورة الحج في الخطبة.
# PageV01P771
# (وشرط بعضهم) كأسعد أبي المعالي وغيره (كون الآية مستقلة بمعنى أو حكم،
~~فلا يجزئ) قراءة: {ثم نظر} [المدثر: 21] ، أو: {مدهامتان} [الرحمن: 64]
~~لعدم استقلالهما. (ويتجه: ولا تحرم) قراءتهما (لجنب) كآية الركوب والنزول
~~والاسترجاع، وهو متجه. (والوصية بتقوى الله) تعالى؛ لأنها المقصودة من
~~الخطبة (بنحو: اتقوا الله، أو: أطيعوه) قال في " التلخيص ": فلا يتعين
~~لفظها، وقال في ms0542 الإنصاف ": لو قرأ ما تضمن الحمد والموعظة، ثم صلى على
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - كفى على الصحيح. (كل ذلك) من الشروط مطلوب
~~(في كل خطبة) من الخطبتين. (وموالاة جميع الخطبتين مع الصلاة) ، فتشترط
~~الموالاة بين أجزاء الخطبتين، وبينهما وبين الصلاة؛ لأنه لم ينقل عنه - صلى
~~الله عليه وسلم - خلافه، وقال: «صلوا كما رأيتموني أصلي» . (والجهر بهما) ،
~~أي: الخطبتين (بحيث يسمع العدد المعتبر) للجمعة، (حيث لا مانع) لهم من
~~سماعه (من نحو نوم) كغفلة.
# أو صمم بعضهم (ومطر) ورعد، فإن لم يسمعوا، لخفض صوته أو بعدهم عنه ونحوه،
~~لم تصح، لعدم حصول المقصود. (وكونهما) ، أي: الخطبتين (بالعربية) مع القدرة
~~عليها كالقراءة (واختار في الإقناع ": يترجم عاجز عنها) ، أي:
# PageV01P772
# العربية بلغته؛ لأن المقصود بها الوعظ والتذكير، وحمد الله والصلاة على
~~رسوله - صلى الله عليه وسلم - بخلاف لفظ القرآن، فإنه دليل النبوة وعلامة
~~الرسالة، ولا يحصل بالعجمية. (عما عدا القراءة) ، فلا تجزئ بغير العربية
~~كما تقدم. (وهو) ، أي: اختيار صاحب " الإقناع " (حسن) موافق للقواعد، (فإن
~~عجز عنها) ، أي: عن القراءة، (وجب ذكر بدلها) قياسا على الصلاة.
# (وسن بداءة) خطيب (ب: الحمد لله، ثم بالثناء) عليه (وهو) ، أي: الثناء
~~(مستحب) على المذهب، (ثم بالصلاة) على النبي - صلى الله عليه وسلم - (ثم
~~بالموعظة) ثم يقرأ آية. (فإن نكس) بأن بدأ بالموعظة أو غيرها، (أجزأه) ،
~~جزم به في " الكافي " وغيره. (وإن انفضوا) ، أي: العدد المعتبر أو بعضهم
~~(عنه) ولم يبق معه العدد المعتبر، (سكت) ، لفوات الشرط. (فإن عادوا قريبا
~~عرفا، بنى) على ما تقدم من الخطبة؛ لأن الفصل اليسير لا يضر، (وإلا) بأن لم
~~يعودوا قريبا (أو فات ركن منها) ، أي: من الخطبة (استأنف) الخطبة، لفوات
~~الموالاة
# لكن لو فات ركن، ولم يطل التفريق، كفاه إعادته.
# (وتبطل) الخطبة (بكلام محرم) في أثنائها (ولو يسيرا) كالأذان وأولى.
# (وسن لهما) ، أي: الخطبتين (طهارة من حدث وجنابة) ، وتجزئ مع الحدث
~~الأصغر والأكبر؛ لأن ذلك ذكر تقدم الصلاة، أشبه الأذان ونصه: تجزئ خطبة
~~الجنب، وظاهره: ولو كان بالمسجد؛ لأن ms0543 تحريم لبثه لا تعلق له بواجب العبادة،
~~كمن صلى ومعه درهم غصب. (و) سن لهما (ستر) ال (عورة واجتناب) ال (نجاسة)
~~كطهارة الحدث وأولى. (و) سن (وقوعهما مع صلاة من واحد) ،
# PageV01P773
# فلو خطب واحد وصلى آخر: أجزأ ولو لم يحضر الخطبة، لانفصال الصلاة عنها،
~~(فإن صلى غيره) ، أي: غير الخطيب، (سن حضوره الخطبة) خروجا من خلاف من
~~أوجبه. (وسن أن يخطب على منبر) ، لما روى سهل بن سعد «أن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - أرسل إلى امرأة من الأنصار: أن مري غلامك النجار يعمل لي
~~أعوادا أجلس عليها إذا كلمت الناس» متفق عليه
# وفي الصحيح " أنه عمل من أثل الغابة، فكان يرتقي عليه " وكان اتخاذه في
~~سنة سبع من الهجرة، وقيل: سنة ثمان، وكان ثلاث درج.
# وسمي منبرا لارتفاعه، من النبر، وهو: الارتفاع، واتخاذه سنة مجمع عليها،
~~قاله في شرح مسلم ": ويكون صعوده فيه على تؤدة إلى الدرجة التي تلي السطح،
~~(أو) على (موضع عال) إن لم يكن منبرا.
# ويكون المنبر أو الموضع العالي (عن يمين مستقبلي القبلة) بالمحراب؛ لأن
~~منبره - صلى الله عليه وسلم - كذا كان، وكان يجلس على الدرجة الثالثة التي
~~تلي مكان الاستراحة، ثم وقف أبو بكر على الثانية، ثم عمر على الأولى تأدبا،
~~ثم وقف عثمان مكان أبي بكر، ثم علي موقف النبي - صلى الله عليه وسلم -.
# ثم زمن معاوية قلعه مروان وزاد فيه ست درج، فكان الخلفاء يرتقون ستا
~~يقفون مكان عمر، أي: على السابعة، ولا يتجاوزون ذلك تأدبا. (وإن وقف بالأرض
~~ف) يقف (عن يسارهم) ، أي: مستقبلي القبلة، بخلاف المنبر، قال أبو المعالي.
~~(و) سن (سلامه) ، أي: الإمام على المأمومين (إذا خرج) عليهم، (أو) ، أي:
~~وكذا إذا (أقبل عليهم) ، لما روى ابن ماجه عن جابر قال: «كان النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - إذا صعد المنبر
# PageV01P774
# سلم» ورواه الأثرم عن أبي بكر وعمر وابن مسعود وابن الزبير، ورواه
~~البخاري عن عثمان
# قال القاضي وجماعة: لأنه استقبال بعد استدبار، أشبه من فارق قوما ثم عاد
~~إليهم، ms0544 وعكسه المؤذن، قاله المجد. (ورده) ، أي: رد هذا السلام وكل سلام
~~مشروع (فرض كفاية) على المسلم عليهم.
# (و) سن (جلوسه) على المنبر (حتى يؤذن) ، لما روى ابن عمر قال: «كان النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - يجلس إذا صعد المنبر حتى يفرغ المؤذن، ثم يقوم
~~فيخطب مختصرا» رواه أبو داود، وذكره ابن عقيل إجماع الصحابة؛ ولأنه يستريح
~~بذلك من تعب الصعود، ويتمكن من الكلام التمكن التام. (و) سن جلوسه (بينهما)
~~، أي: بين الخطبتين جلسة خفيفة جدا، لما روى ابن عمر قال: «كان النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - يخطب خطبتين وهو قائم، يفصل بينهما بجلوس» متفق عليه.
~~(قال جماعة) ، منهم صاحب التلخيص ": (بقدر سورة الإخلاص، فإن أبى) أن يجلس
~~بينهما، (أو خطب جالسا) لعذر أو غيره (فصل بسكتة) .
# ولا يجب الجلوس؛ لأن جماعة من الصحابة منهم علي سردوا الخطبتين من غير
~~جلوس؛ ولأنه ليس في الجلسة ذكر مشروع. (و) سن (أن يخطب قائما) اقتداء به -
~~صلى الله عليه وسلم -
# ولم يجب؛ لأنه ذكر ليس من شرطه الاستقبال، فلم يجب القيام كالأذان
~~(معتمدا على سيف أو قوس أو عصى بإحدى يديه) .
# قال في " الفروع ": ويتوجه باليسرى (و) يده (الأخرى بحرف منبر، أو
~~يرسلهما) ، لما روى الحكم بن حزن قال: «وفدت رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - فشهدنا معه الجمعة، فقام متوكئا على سيف أو
# PageV01P775
# قوس أو عصى» مختصر " رواه أبو داود.
# ولأنه أمكن له، وإشارة إلى أن هذا الدين قام به. (وإن لم يعتمد على شيء،
~~أمسك شماله بيمينه أو أرسلهما) عند جنبيه وسكنهما، فلا يحركهما، ولا
~~يرفعهما في دعائه حال الخطبة (وسن أن يقصد) الخطيب (تلقاء وجهه، فلا يلتفت
~~يمينا ولا شمالا) ، لفعله - صلى الله عليه وسلم -؛ ولأن في التفاته عن أحد
~~جانبيه إعراضا عنه.
# قال في " المبدع ": وظاهره أنه إذا التفت أو استدبر الناس أنه يجزئ مع
~~الكراهة، صرحوا به في الاستدبار لحصول المقصود. (و) سن (قصرهما) ، أي:
~~الخطبتين، لما روى مسلم عن عمار مرفوعا «إن طول صلاة الرجل وقصر خطبته ms0545 من
~~فقهه، فأطيلوا الصلاة وقصروا الخطبة» . (و) سن كون خطبة (ثانية أقصر) من
~~الأولى كالإقامة مع الأذان. (و) سن (رفع صوته) في الخطبة (حسب طاقته) ؛
~~لأنه أبلغ في الإعلام (ويعربهما بلا تمطيط) كالأذان. (ويتعظ بما يعظ الناس
~~به) ، ليحصل الانتفاع بوعظه.
# وروي عنه - صلى الله عليه وسلم - أنه قال: «عرض علي قوم تقرض شفاههم
~~بمقاريض من نار، فقيل لي: هؤلاء خطباء من أمتك يقولون ما لا يفعلون» . (و)
~~سن كونه حال الخطبة (مستقبلا لهم) ، أي: المأمومين (ويستقبلونه) وينحرفون
~~إليه ويتربعون.
# قال ابن المنذر: هو كالإجماع، (فإن استدبرهم فيها) ، أي: في حال الخطبة،
~~(كره) ، لما فيه من الإعراض ومخالفة السنة. (ك) ما يكره له (رفع يديه بدعاء
~~حال خطبة) ، قال المجد: هو بدعة، وفاقا للمالكية والشافعية وغيرهم. (ودعاؤه
~~عقب صعوده لا أصل له) وكذا ما يقوله من يقف بين يدي الخطيب من ذكر الحديث
~~المشهور.
# PageV01P776
# (وسن دعاؤه للمسلمين، ولا بأس) بالدعاء (لمعين كالسلطان، وسن دعاء له في
~~الجملة) .
# قال أحمد، أو غيره: لو كان لنا دعوة مستجابة لدعونا بها لإمام عادل؛ ولأن
~~في صلاحه صلاح المسلمين؛ ولأن أبا موسى كان يدعو في خطبته لعمر.
# وروى البزار: " أرفع الناس درجة يوم القيامة إمام عادل " قال أحمد: إني
~~لأدعو له بالتسديد والتوفيق. (وإذا فرغت الخطبة نزل مسرعا) من غير عجلة
~~تقبح، بخلاف صعوده، فيكون على تؤدة (عند قول المؤذن قد قامت الصلاة) كما
~~يقوم إليها من ليس بخطيب إذن.
### | [فصل الجمعة ركعتان]
# (فصل) (والجمعة ركعتان) إجماعا، حكاه ابن المنذر.
# قال عمر: " صلاة الجمعة ركعتان، تمام غير قصر، {وقد خاب من افترى} [طه:
~~61] رواه أحمد وابن ماجه. (يسن أن يقرأ) فيهما جهرا، لفعله - صلى الله عليه
~~وسلم - «صلاة النهار عجماء إلا الجمعة والعيدين» فيقرأ: سورة (" الجمعة "
~~ب) ركعة (أولى) بعد الفاتحة، (و) سورة: (" المنافقين " ب) ركعة (ثانية بعد
~~الفاتحة) " لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - كان يقرأ بهما " رواه مسلم من
~~حديث ابن عباس. (أو) " يقرأ: (" سبح ") في الأولى، (ثم: " الغاشية ") في
~~الثانية "؛ (فقد ms0546 صح الحديث بهما) ، أي: بالصفتين. رواه مسلم من حديث
~~النعمان بن بشير، ورواه أبو داود من حديث سمرة
# (و) يسن أن يقرأ (في فجرها) ، أي: الجمعة بركعة أولى: (" الم السجدة "،
~~وب) ركعة (ثانية: " هل أتى ") نص عليه " لأنه - عليه الصلاة والسلام - كان
~~يقرأ بهما " متفق عليه من حديث أبي هريرة
# ، قال الشيخ تقي الدين: واستحب ذلك لتضمنهما ابتداء خلق
# PageV01P777
# السموات والأرض، وخلق الإنسان إلى أن يدخل الجنة أو النار.
# فإن سها عن السجدة، فنص أحمد يسجد للسهو.
# قال القاضي: كدعاء القنوت، قال: وعلى هذا، لا يلزم بقية سجود التلاوة في
~~غير صلاة الفجر في يوم الجمعة؛ لأنه يحتمل أن يقال فيه مثل ذلك، ويحتمل أن
~~يفرق بينهما؛ لأن الحث والترغيب وجد في هذه السجدة أكثر، قاله في " المبدع
~~".
# (وتكره مداومتهما) نصا لئلا يظن أنها مفضلة بسجدة أو الوجوب (ويتجه:
~~وكذا) تكره مداومة (كل سنة) غير راتبة (خيف اعتقاد وجوبها) خصوصا إذا كان
~~مداوم ذلك ممن يقتدى به (أو) ترك مداومة سنة خيف (إنكارها، كجهر ابن عباس
~~بقراءة الفاتحة في صلاة الجنازة) فإنه كان يجهر بها أحيانا لئلا يظن من لا
~~علم عنده وجوب الإخفات بها. (واختار الشيخ) تقي الدين أنه (يجهر) المصلي
~~(بالبسملة) أحيانا تألفا لمن يقتدي به من الشافعية. (و) يجهر (بالتعوذ
~~والفاتحة في) صلاة (الجنازة ونحو ذلك) كالقنوت في الوتر قبل الركوع
~~(أحيانا) ، فلا يداوم عليه (فإنه) ، أي: فعل ذلك أحيانا (المنصوص عن)
~~الإمام (أحمد) ، ويكون قصده بذلك (تعليما للسنة وللتأليف) واستعطاف القلوب
~~وعدم النفرة، فإن المخالف في فرع إذا رأى شخصا مثابرا على فعل لا يراه،
~~ربما يصير في نفسه منه شيء، ثم ينمو ذلك الشيء ويزاد إلى أن يؤدي إلى
~~النفرة التي تؤثر في النفس، فينشأ منها ما لا خير فيه.
# وهو اتجاه وجيه. (قال الشيخ) تقي الدين: (ويكره تحريه سجدة
# PageV01P778
# غيرها) ، أي: غير الم السجدة.
# قال ابن رجب: زعم بعض المتأخرين من أصحابنا أن تعمد قراءة سورة غير الم
~~تنزيل في يوم الجمعة بدعة، قال: ms0547 وقد ثبت أن الأمر بخلاف ذلك، قاله في "
~~الإنصاف ".
# (و) تكره القراءة (في عشاء ليلتها) ، أي: الجمعة (بسورة: الجمعة و) زاد
~~(في الرعاية " و: " المنافقين ") ، لعدم ورود ذلك.
# (وحرم إقامتها) ، أي: صلاة الجمعة، (و) إقامة صلاة (عيد في أكثر من موضع)
~~واحد (من البلد) ؛ لأنهما لم يكونا يفعلان في عهده وعهد خلفائه إلا كذلك،
~~وقال: «صلوا كما رأيتموني أصلي» (إلا لحاجة كضيق) مسجد البلد عن أهله، (و)
~~ك (بعد) بأن يكون البلد واسعا وتتباعد أقطاره، فيشق على من منزله بعيد عن
~~محل الجمعة المجيء إليه (وخوف فتنة) ، بأن يكون بين أهل البلد عداوة.
# فتخشى إثارة الفتنة باجتماعهم في مسجد واحد، فتصح حينئذ السابقة
~~واللاحقة؛ لأنها تفعل بالأمصار العظيمة في أماكن متعددة من غير نكير، فكان
~~إجماعا.
# قال الطحاوي: وهو الصحيح من مذهبنا.
# وأما كونه - صلى الله عليه وسلم - لم يقمها هو ولا أحد من الصحابة في
~~أكثر من موضع؛ فلعدم الحاجة إليه؛ ولأن الصحابة كانوا يؤثرون سماع خطبته
~~وشهود جمعته.
# وإن بعدت منازلهم؛ لأنه المبلغ عن الله. (وحرم) إقامتها (ب) موضع (ثالث
~~إن حصل غنى) بإقامتها (بموضعين) ، لعدم الحاجة إليها، (وكذا ما زاد) ، أي:
~~إذا حصل الغنى بثلاث، لم تجز الرابعة، أو بأربع، لم تجز الخامسة، وهكذا،
~~(فإن عدمت) الحاجة وتعددت.
# (صح) من الجمع والأعياد (ما باشرها) الإمام، (أو أذن فيه الإمام) ولو
~~مسبوقة؛ لأن في تصحيح غيرها افتئاتا عليه، وتفويتا لجمعته، وسواء قلنا:
~~إذنه شرط أو لا، (فإن استوتا) ، أي: الجمعتان أو العيدان (في
# PageV01P779
# إذن) إمام (أو عدمه) في إقامتهما، (ف) الصحيحة منهما (السابقة بالإحرام)
~~؛ لأن الاستغناء حصل بها، فأنيط الحكم بها.
# ولا فرق بين التي في المسجد الأعظم، أو مكان يختص به جند السلطان، أو
~~قصبة البلد وغيرها. (فإن وقعتا معا) ، بأن أحرم إماماهما في آن واحد،
~~بطلتا؛ لأنه لا يمكن تصحيحهما، ولا مزية لإحداهما على الأخرى فترجح بها.
~~(ووجبت إعادتها) ، أي: الجمعة (إن أمكن) اجتماعهم واتسع الوقت؛ لأنها فرضه،
~~ولم تقم صحيحة، فوجب تداركها. (وإلا) ، أي: وإن ms0548 لم يمكن إقامتها لفقد شيء
~~من شروطها، (ف) إنهم يصلون (ظهرا) ؛ لأنها بدل عن الجمعة إذا فاتت. (وإن
~~جهل كيف وقعتا) بأن لم يعلم سبق إحداهما ولا معيتهما (صلوا ظهرا) ؛ لاحتمال
~~سبق إحداهما، فتصح ولا تعاد، وكذلك لو وقعت جمع في بلد، وجهل الحال أو
~~السابقة. (واختار جمع) من أصحابنا (الصحة مطلقا) ، أي: سواء كان التعدد
~~لحاجة أو لا؛ لأن الإمام أطلق في رواية المروذي وغيره الصحة لما سئل عن
~~الجمعة في مسجدين، فقال: صل.
# وسئل الشيخ تقي الدين عن صلاة الجمعة في جامع قلعة دمشق: أجائزة مع كون
~~في البلد خطبة أخرى مع وجود سورها وغلق أبوابها أم لا؟ فقال: نعم، يجوز أن
~~يصلي فيها جمعة أخرى؛ لأنها مدينة أخرى كمصر والقاهرة، ولو لم تكن كمدينة
~~أخرى، فإقامة الجمعة في المدينة الكبيرة في موضعين للحاجة تجوز عند أكثر
~~العلماء، ولهذا لما بنيت بغداد ولها جانبان، أقاموا فيها جمعة في الجانب
~~الشرقي، وجمعة في الجانب الغربي
# (وإذا وقع عيد) في (يومها) ، أي: الجمعة، (سقطت) الجمعة (عمن حضره) ، أي:
~~العيد (خاصة مع الإمام) ذلك اليوم " لأنه - صلى الله عليه وسلم - «صلى
~~العيد وقال: من شاء أن يجمع
# PageV01P780
# فليجمع» رواه أحمد من حديث زيد بن أرقم. (سقوط حضور لا) سقوط (وجوب) ،
~~فيكون حكمه (كمريض) لا كمسافر، فمن حضرها منهم، وجبت عليه وانعقدت به، وصح
~~أن يؤم فيها
# وأما من لم يصل العيد، أو صلاه بعد الإمام، فيلزمه حضور الجمعة، فإن
~~اجتمع العدد المعتبر، أقيمت وإلا، صلوا ظهرا لتحقق عذرهم، (إلا الإمام) ،
~~فلا يسقط عنه حضور الجمعة، لحديث أبي داود وابن ماجه عن أبي هريرة مرفوعا
~~«قد اجتمع في يومكم هذا عيدان، فمن شاء، أجزأه عن الجمعة، وإنا مجمعون» .
~~(ويتجه) ب (احتمال) قوي: عدم سقوطها عن إمام أو (مصل) صلاة العيد (منفردا)
~~، فيلزمه حضور الجمعة، وهو متجه. (فإن اجتمع معه) ، أي: الإمام (العدد
~~المعتبر) للجمعة، ولو ممن حضر العيد، (أقامها) لعدم المانع، (وإلا) يجتمع
~~معه العدد المعتبر، (صلوا ظهرا) للعذر. (وكذا يسقط عيد ms0549 بها) ، أي: الجمعة،
~~عمن حضرها مع الإمام سقوط حضور، (فيعتبر عزم عليها) أي: الجمعة، لجواز ترك
~~العدد اكتفاء بها.
# (ولو فعلت) الجمعة (قبل الزوال) قال في الإقناع ": أو بعده.
# وكان على المصنف الإشارة إلى خلافه، لحديث أبي داود عن عطاء قال: " اجتمع
~~يوم الجمعة ويوم فطر على عهد ابن الزبير، فقال: عيدان قد اجتمعا في يوم
~~واحد، فجمعهم وصلى ركعتين بكرة، فلم يزد
# PageV01P781
# عليهما حتى صلى العصر. فيروى أن فعله بلغ ابن عباس، فقال: أصاب السنة "
~~فما صلاه الجمعة فتسقط به العيد والظهر.
# (وأقل السنة) الراتبة (بعدها) ، أي: الجمعة: (ركعتان) " «لأنه - صلى الله
~~عليه وسلم - كان يصلي بعد الجمعة ركعتين» متفق عليه.
# (وأكثرها) ، أي: السنة بعد الجمعة: (ست) ركعات نصا، لقول ابن عمر: " كان
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يفعله " رواه أبو داود. (ولا راتبة لها
~~قبلها) نصا، (بل) يسن صلاة (أربع) ركعات، لما روى ابن ماجه «أن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - كان يركع من قبل الجمعة أربعا» وروى سعيد عن ابن مسعود "
~~أنه كان يصلي قبل الجمعة أربع ركعات وبعدها أربع ركعات " قال عبد الله:
~~رأيت أبي يصلي في المسجد إذا أذن المؤذن أربع ركعات، (وتقدم) في باب صلاة
~~التطوع.
# (وسن قراءة) سورة (الكهف بيومها) ، أي: الجمعة، لحديث أبي سعيد مرفوعا:
~~«من قرأ سورة الكهف في يوم الجمعة أضاء له من النور ما بين الجمعتين» رواه
~~البيهقي بإسناد حسن. (و) سن قراءتها أيضا في (ليلتها) ، لحديث «من قرأ سورة
~~الكهف في يوم الجمعة أو ليلتها وقي فتنة الدجال» وفي شعب البيهقي عن ابن
~~عباس أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: «سورة الكهف في التوراة تدعى
~~الحائلة تحول بين قارئها وبين النار» وأطلق المصنف وغيره القراءة من غير
~~تعيين وقت، فظاهره: لا أفضلية في وقت، وظاهره أيضا: لا عدد في القراءة،
~~وأنه يكفي مرة في يومها، ومرة في ليلتها، فإن اقتصر على مرة في أحدهما:
~~فالأولى قراءتها نهارا.
# قيل: والحكمة في قراءتها يوم الجمعة أن الله سبحانه ms0550 وتعالى ذكر فيها
~~أهوال يوم
# PageV01P782
# القيامة والجمعة تشبهها، لما فيها من اجتماع الخلق، وقيام الخطيب؛ ولأن
~~الساعة تقوم يوم الجمعة، فإذا قرئت في نهارها تذكر بها، وإذا قرئت في
~~ليلتها تذكر بها ليلة ليس بعدها إلا يوم القيامة. (و) سن (كثرة دعاء رجاء
~~إصابة ساعة الإجابة) ، لقوله - صلى الله عليه وسلم -: «إن في يوم الجمعة
~~ساعة لا يوافقها عبد مسلم يسأل الله تعالى شيئا إلا أعطاه إياه، وأشار بيده
~~يقللها» متفق عليه. (وأفضله) ، أي: الدعاء (بعد العصر) " وأرجاها آخر ساعة
~~من النهار " رواه أبو داود والنسائي والحاكم بإسناد حسن عن أبي سلمة عن
~~جابر مرفوعا، وفي أوله أن النهار ثنتا عشرة ساعة. ورواه مالك وأصحاب السنن
~~وابن خزيمة وابن حبان من طريق محمد بن إبراهيم عن أبي سلمة عن أبي هريرة عن
~~عبد الله بن سلام
# ، لكن لم يحك في " الإنصاف " و " المبدع " هذا القول عن الإمام، ولا عن
~~أحد من أصحابنا، بل ذكرا قول الإمام: أكثر الأحاديث على أن الساعة التي
~~ترجى فيها الإجابة بعد العصر، وترجى بعد زوال الشمس.
# وقد ذكر دليل هذين القولين مع بقية الأقوال، وهي: اثنان وأربعون قولا في
~~" فتح الباري شرح البخاري " وقال ابن عبد البر عن قول الإمام: إنه أثبت شيء
~~في هذا الباب. (وأرجاها آخر ساعة من النهار) ، لما روى سعيد بن منصور
~~بإسناد صحيح إلى أبي سلمة بن عبد الرحمن " أن أناسا من الصحابة اجتمعوا،
~~فتذاكروا ساعة الجمعة، ثم افترقوا، فلم يختلفوا في أنها آخر ساعة من يوم
~~الجمعة " ورجحه كثير من الأئمة كأحمد وإسحاق. (فيكون متطهرا منتظرا صلاة
~~مغرب) ، فإن من انتظر الصلاة فهو في صلاة.
# وفي الدعوات للمستغفري عن عراك بن مالك أنه كان إذا صلى الجمعة انصرف
~~فوقف
# PageV01P783
# في الباب، فقال: اللهم أجبت دعوتك، وصليت فريضتك، وانتشرت لما أمرتني،
~~فارزقني من فضلك وأنت خير الرازقين.
# (و) سن (إكثار صلاة عليه - صلى الله عليه وسلم -) ، في يوم الجمعة، لقوله
~~- صلى الله عليه وسلم -: «أكثروا من الصلاة علي يوم الجمعة» ms0551 رواه أبو داود
~~وغيره بإسناد حسن.
# قال الأصحاب: وليلتها، لقوله - صلى الله عليه وسلم -: «أكثروا الصلاة علي
~~ليلة الجمعة ويوم الجمعة، فمن صلى علي صلاة، صلى الله عليه بها عشرا» ،
~~رواه البيهقي بإسناد جيد.
# وقد روي الحث عليها مطلقا، لحديث ابن مسعود أن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - قال: «أولى الناس بي يوم القيامة أكثرهم علي صلاة» رواه الترمذي
~~بإسناد حسن. (و) سن (تنظف بقص شارب وتقليم ظفر وقطع روائح كريهة بسواك
~~وغيره وتطيب) بما يقدر عليه (ولو من طيب أهله) ، لما روى البخاري عن أبي
~~سعيد مرفوعا، قال: «لا يغتسل رجل يوم الجمعة ويتطهر ما استطاع من طهر ويدهن
~~ويمس من طيب امرأته. ثم يخرج فلا يفرق بين اثنين، ثم يصلي ما كتب له، ثم
~~ينصت إذا تكلم الإمام، إلا غفر له ما بينه وبين الجمعة الأخرى» وقوله من
~~طيب امرأته، أي: ما خفي ريحه وظهر لونه لتأكد الطيب.
# قال في " المبدع ": وظاهر كلام الأصحاب خلافه. (و) سن له أيضا (لبس أحسن
~~ثيابه) ، لوروده في بعض ألفاظ الحديث، (وأفضلها: البياض) ، قاله في الرعاية
~~".
# (و) سن أيضا (تبكير غير إمام و) غير (معتكف و) غير (أجير) إلى الجمعة.
# ولو كان مشتغلا بالصلاة في بيته (ماشيا) بسكينة، لحديث «ومشى ولم يركب» .
~~(بعد فجر) .
# لحديث «من جاء في الساعة
# PageV01P784
# الأولى فكأنما قرب بدنة» . الحديث، (قائلا: اللهم اجعلني من أوجه من توجه
~~إليك، وأقرب من توسل إليك، وأفضل من سألك ورغب إليك. . .) إلى آخره، وتقدم
~~في آداب المشي إلى الصلاة. (ولا بأس بركوبه لعذر) كمرض وبعد وكبر، (و)
~~بركوبه عند (عود) ولو بلا عذر.
# (ويجب سعي) للجمعة (بنداء ثان) لقوله تعالى {إذا نودي للصلاة من يوم
~~الجمعة} [الجمعة: 9] الآية.
# وخص الثاني؛ لأنه الذي كان على عهده - صلى الله عليه وسلم - وهو فرض
~~كفاية، بخلاف النداء الأول، فإنه سنة عثمان وعملت به الأمة. (إلا بعيد
~~منزل) عن موضع الجمعة، (ف) يجب سعيه (في وقت يدركها) إذا سعى فيه إليها،
~~والمراد: بعد طلوع الفجر لا ms0552 قبله.
# ذكره في " الخلاف " وغيره وأنه ليس بوقت للسعي قاله في " الفروع ". (إذا
~~علم حضور العدد) المعتبر للجمعة، وإلا، فلا فائدة لسعيه. (وتحرم الصناعات
~~كلها إذن) ، أي: حين وجوب السعي، ويستمر التحريم (إلى انقضائها) ، أي:
~~الصلاة. (وسن اشتغال بذكر) الله تعالى، تحصيلا للأجر (وأفضله) ، أي: أفضل
~~الذكر: (القرآن) ، لما فيه من تكثير الحسنات بتلاوة حروفه. (و) سن اشتغاله
~~ب (صلاة إلى خروج الإمام) للخطبة، لما في ذلك من تحصيل الأجر (فيحرم
~~ابتداء) نافلة بعد خروج الإمام للخطبة (غير تحية مسجد) ، روي ذلك عن ابن
~~عباس وابن عمر.
# ولو كان قبل الشروع في الخطبة، أو كان بعيدا بحيث لا يسمعها. (ويخفف ما)
~~كان (ابتدأه) من نفل قبل خروج الإمام إذا خرج قبل
# PageV01P785
# فراغه، (ولو) كان (نوى أربعا صلى ثنتين) .
# ليستمع الخطبة؛ لأنه أهم.
# (وكره لغير إمام تخطي الرقاب) «لقوله - صلى الله عليه وسلم - وهو على
~~المنبر لرجل رآه يتخطى رقاب الناس: اجلس فقد آذيت» رواه أحمد.
# وأما الإمام، فلا يكره له ذلك، لحاجته إليه.
# وألحق بعضهم المؤذن بين يديه (إلا إن رأى فرجة لا يصل إليها إلا به) ،
~~أي: بتخطي الرقاب، فيباح إلى أن يصل إليها لإسقاطهم حقهم بتأخرهم عنها. (و)
~~كره أيضا (إيثاره) غيره (بمكان أفضل) ويجلس فيما دونه؛ لأنه رغبة عن الخير.
# و (لا) يكره للمؤثر (قبوله) ولا رده.
# قال مسندي: رأيت الإمام أحمد قام له رجل من موضعه، فأبى أن يجلس فيه،
~~وقال له: ارجع إلى موضعك، فرجع إليه. (وليس لغيره) ، أي: المؤثر بفتح
~~المثلثة (سبقه إليه) ، أي: المكان الأفضل؛ لأنه أقامه مقامه، أشبه من تحجر
~~مواتا فآثر به غيره بخلاف ما لو وسع لشخص في طريق، فمر غيره فيه؛ لأنها
~~جعلت للمرور فيها، والمسجد للإقامة فيه. (والعائد قريبا من قيامه لعارض)
~~لحقه كتطهر (أحق بمكانه) الذي كان سبق إليه من كل أحد.
# فلو جلس فيه أحد، فله إقامته، ما لم يكن القائم لعارض صبيا، فيؤخر، كما
~~لو لم يقم منه بالأولى، فإن لم يصل العائد إلى مكانه ms0553 قريبا بعد قيامه منه
~~لعارض إلا بالتخطي، جاز، كمن رأى فرجة لا يصل إليها إلا به. (وكذا جالس
~~لإفتاء أو إقراء) قام من موضعه لعارض لحقه، ثم عاد إليه قريبا، فهو أحق به،
~~لما روى مسلم عن أبي أيوب مرفوعا «من قام من مجلسه ثم رجع إليه، فهو أحق
~~به»
# PageV01P786
# وقيده في " الوجيز " بما إذا عاد ولم يتشاغل بغيره. (وحرم أن يقيم) إنسان
~~(غيره) من مكان سبقه إليه مع أهليته له. (ولو) كان (عبده) الكبير (أو) كان
~~(ولده) الكبير، لحديث ابن عمر مرفوعا «نهى أن يقيم الرجل من مقعده ويجلس
~~فيه، ولكن يقول: افسحوا» للخبر؛ ولأنه أمر ديني، فاستوى فيه السيد والوالد
~~وغيرهما (أو كانت عادته الصلاة ونحوها) كالتعليم والتدريس والتحديث (فيه) ،
~~وكذلك الجلوس للمذاكرة في الفقه وغيره من العلوم النافعة، إذا جلس إنسان
~~موضع حلقته، حرم عليه إقامته للخبر؛ ولأن المسجد بيت الله، والناس فيه سواء
~~(إلا الصغير) حرا كان أو عبدا، فيؤخر؛ لأن البالغ أحق منه بالتقدم للفضل.
~~(قال المنقح: وقواعد المذهب تقتضي عدم الصحة) ، أي: صحة صلاة من أقام مكلفا
~~وجلس مكانه، لشبهه بالغاصب. (ويتجه: بل) قواعد المذهب (تقتضي الصحة؛ لأنه
~~لم يغصب منه ما) ، أي: مكانا (يملكه) ، بل صلى في مكان هو وغيره فيه سواء،
~~غير أن من سبقه أحق منه فيحرم عليه منعه من حقه، (أشبه ما لو منع المسجد
~~غيره) من الصلاة فيه.
# فالفرق ظاهر، والمذهب الصحة، وهو متجه (و) له أن (يقيم من جلس بموضعه) من
~~المسجد (ليحفظه) له، ويجلس فيه؛ لأنه كنائبه في حفظه، سواء حفظه له (بإذنه
~~أو دونه) ؛ لأن النائب يقوم باختياره، قاله في " الشرح "؛ ولأنه قعد فيه
~~لحفظه، ولا يحصل ذلك إلا بإقامة، لكن إن جلس في مكان الإمام أو طريق المارة
~~أو استقبل المصلين في مكان ضيق، أقيم، قاله أبو المعالي.
# (وحرم رفع مصلى مفروش) ليصلي عليه ربه إذا جاء؛ لأنه افتئات
# PageV01P787
# على ربه، وتصرف في ملكه بغير إذنه، فيجوز فرشه (ما لم تحضر) ، أي: تقم
~~(الصلاة) ولا ms0554 يحضر ربه، فلغيره رفعه والصلاة مكانه؛ لأن المفروش لا حرمة له
~~بنفسه، وربه لم يحضر. (و) حرم (صلاة) عليه، (وجلوس عليه) .
# قال في " شرح المنتهى ": وليس له أن يدعه مفروشا ويصلي عليه، فإن فعل،
~~فقال في " الفروع "، في باب ستر العورة: ولو صلى على أرضه أو مصلاه بلا
~~غصب، صح في الأصح. (وله) ، أي: مريد الصلاة (فرشه) ، أي: المصلى في المسجد
~~إن حرم رفعه، وإلا كره، قاله في " الفروع "، توجيها.
# (ومنع منه) ، أي: الفرش (الشيخ) تقي الدين، (لتحجره) بفرشه مكانا من
~~(المسجد) كحفرة في التربة المسبلة قبل الحاجة إليه.
# (وحرم كلام ولو) كان الكلام (لتسكيت غيره والإمام يخطب، ولو حال تنفسه) ،
~~أي: الإمام؛ لأنه في حكم الخطبة. (وهو) ، أي: المتكلم (منه) ، أي: الإمام
~~(بحيث يسمعه) ، أي: الإمام لقوله تعالى {وإذا قرئ القرآن فاستمعوا له
~~وأنصتوا} [الأعراف: 204] ، قال أكثر المفسرين: إنها نزلت في الخطبة.
# وسميت قرآنا، لاشتمالها عليه، ولخبر الصحيحين عن أبي هريرة مرفوعا: «إذا
~~قلت لصاحبك يوم الجمعة أنصت فقد لغوت» واللغو: الإثم.
# وحديث: «من قال: صه فقد لغا، ومن لغا، فلا جمعة له» رواه أحمد وأبو داود.
# ومعنى لا جمعة له، أي: كاملة.
# (وإلا) يسمع الخطيب ولا همهمته لبعده عنه، (فلا) يحرم عليه الكلام،
~~وحينئذ فاشتغاله بالقراءة والذكر والصلاة على النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~أفضل
# PageV01P788
# من سكوته نصا. (وإشارة أخرس مفهومة ككلام) ، لقيامها مقامه في البيع
~~وغيره.
# (وحل) كلام (لخطيب) وهو يخطب. (و) حل كلام أيضا (لمن كلمه) الخطيب
~~(لمصلحة) ، لحديث أنس، قال: «جاء رجل والنبي - صلى الله عليه وسلم - قائم
~~على المنبر يوم الجمعة، فقال: متى الساعة؟ فأشار إليه الناس أن اسكت، فقال
~~له النبي - صلى الله عليه وسلم - عند الثالثة: ما أعددت لها؟ قال: حب الله
~~ورسوله، قال: إنك مع من أحببت» رواه البيهقي بإسناد صحيح.
# «وكلم - صلى الله عليه وسلم - سليكا وكلمه هو» رواه ابن ماجه.
# " وسأل عمر عثمان فأجابه " و " سأل العباس بن مرداس النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - الاستسقاء " ولأنه حال كلامه الإمام، ms0555 وكلام الإمام إياه لا
~~يشغل عن سماع الخطبة.
# (ووجب) الكلام حال الخطبة، (لتحذير ضرير وغافل عن هلكة كنار وبئر) ووطء
~~حية وعقرب وكل ما يؤذي أو تقتل، لإباحة قطع الصلاة لذلك
# (ويباح) الكلام (إذا سكت) الخطيب (بينهما) ، أي: الخطبتين (أو شرع في
~~دعاء) ولو غير مأثور؛ لأن الدعاء لا يجب الإنصات له. (ويتجه: أن التحريم)
~~للكلام (محله) حال (أركان الخطبة) ، فإذا فرغ من أركانها واشتغل بالترضي عن
~~الصحابة والتابعين والعلماء والدعاء للمسلمين؛ أبيح الكلام لعدم النهي عنه
~~حينئذ، وهو متجه. (قال الشيخ) تقي الدين: (ورفع الصوت قدام الخطباء
# PageV01P789
# مكروه أو محرم اتفاقا، فلا يرفع مؤذن و) لا (غيره صوته بصلاة) على النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - (و) لا (غيرها) من الأدعية اللائقة بالحال، (ولا
~~يسلم من دخل) على الإمام ولا على غيره، لاشتغالهم بالخطبة واستماعها. (وليس
~~له إقراء قرآن و) لا (مذاكرة في فقه) ، لئلا يشغل غيره عن الاستماع، (ولا
~~يتصدق على سائل وقت خطبة؛ لأنه) ، أي: السائل (فعل ما لا يجوز) له فعله،
~~وهو: الكلام حال الخطبة، (فلا يعينه) على ما لا يجوز. (قال) الإمام (أحمد:
~~إن حصب السائل كان أعجب إلي) " لأن ابن عمر فعل ذلك بسائل سأل والإمام يخطب
~~يوم الجمعة " ولا يناول السائل حال الخطبة الصدقة؛ لأنه إعانة على محرم،
~~فإن سأل قبل الخطبة، ثم جلس لاستماعها؛ جاز التصدق عليه ومناولته.
# قال الإمام: هذا إذا لم يسأل والإمام يخطب. (و) له أن (يتصدق على من لم
~~يسأل) وعلى من سألها الإمام له، والصدقة على باب المسجد عند دخوله أو خروجه
~~أولى.
# (وكره عبث حال خطبة) ، لقوله - صلى الله عليه وسلم -: «ومن مس الحصى؛ فقد
~~لغا» قال الترمذي: حديث صحيح.
# ولأن العبث يمنع الخشوع، (و) كذا (شرب) لأنه فعل يشتغل به، أشبه مس الحصى
~~(بلا حاجة) كاشتداد عطش؛ فلا يكره شربه؛ لأنه يذهب بالخشوع.
# (و) سن (دنو من إمام واستماع) خطبته لعله يتعظ بها. (و) (صلاة سرا على
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - إذا سمعها) ، قاله الشيخ ms0556 تقي الدين. (كدعاء)
~~اتفاقا (وتأمين عليه) ، أي: على الدعاء
# PageV01P790
# (و) سن (انتقاله إن نعس من مكانه) الذي نعس فيه، (وله الحمد خفية إذا
~~عطس) نصا، (ورد سلام) نطقا، (وتشميت عاطس) ؛ لأنه مأمور به لحق آدمي.
~~(ويتجه: أن تشميت عاطس لا يلزم مشتغلا) بنحو قراءة؛ لأنه (لا يلزمه رد
~~سلام) ، وهو متجه.
### | [فصل من دخل والإمام يخطب بمسجد]
# (فصل) (ومن دخل والإمام يخطب بمسجد؛ لم يجلس حتى يركع ركعتين خفيفتين)
~~ولو وقت نهي، لحديث جابر مرفوعا: «إذا جاء أحدكم يوم الجمعة والإمام يخطب،
~~فليركع ركعتين، وليتجوز فيهما» رواه أحمد وأبو داود. (وحرم زيادة عليهما) ،
~~لوجوب الإنصات حال الخطبة، فإن خطب بغير مسجد لم يصل الداخل شيئا. (وتسن
~~تحيته) ، أي: المسجد (ركعتان فأكثر لمن دخله بشرطه) بأن يكون متطهرا وفي
~~غير وقت نهي، إلا يوم الجمعة، وأن لا يطيل الجلوس سواء (قصد الجلوس أو لا)
~~، لعموم الأخبار (غير خطيب دخله) ، أي: المسجد، (لها) ، أي: للخطبة (و) غير
~~(داخله لصلاة عيد، أو) داخله (وقد شرع في إقامة بشرطه) بأن كان قصده الصلاة
~~مع إمامها (وداخل المسجد الحرام) ؛ لأن تحيته الطواف، فيسن كلما دخل.
~~(وقيمه) ، أي: المسجد، (لتكرار دخوله) .
# فلا تسن له التحية للمشقة، وأما غير قيمه إذا تكرر دخوله، فتسن له.
# قاله في " الفروع " توجيها.
# PageV01P791
# (ويتجه: مثله) ، أي: مثل القيم (مجاور يتكرر دخوله) للمشقة، وهو متجه.
~~(وينتظر) من دخل حال الأذان (فراغ مؤذن لتحية) مسجد، ليجيب المؤذن، ثم
~~يصليها، فيجمع بين الفضيلتين.
# قال في " الفروع " ولعل المراد غير أذان الجمعة، فإن سماع الخطبة أهم.
~~(وإن جلس) من دخل المسجد (قام فأتى بها) ، أي: التحية، «لقوله - صلى الله
~~عليه وسلم - لمن جلس قبلها: قم فاركع ركعتين» وفي رواية " فصل ركعتين " (ما
~~لم يطل فصل) بين جلوسه وقيامه فيفوت محلها، ولا تقضى. (وتقدم) في صلاة
~~التطوع: (تجزئ راتبة تحية) وكذا فريضة ولو مقضية. (ولا) تحصل (تحية) المسجد
~~(بركعة، و) لا ب (صلاة جنازة) ، لعدم الركوع والسجود فيها (و) لا ب (سجود
~~تلاوة، و) لا سجود ms0557 (شكر قال بعضهم) ، أي: الأصحاب: (وسن لمن دخله) ، أي:
~~المسجد (غير متوضئ قول: سبحان الله، والحمد لله، ولا إله إلا الله، والله
~~أكبر، ولا حول ولا قوة إلا بالله) ، لحديث أبي هريرة مرفوعا «إذا مررتم
~~برياض الجنة فارتعوا، قيل: وما رياض الجنة؟ قال: المساجد قيل: وما الرتع؟
~~قال: سبحان الله، والحمد لله، ولا إله إلا الله، والله أكبر» رواه الترمذي.
# (وكره إسناد ظهر) ه (للقبلة) نصا،
# PageV01P792
# وفي معناه مد الرجل إلى القبلة في النوم وغيره، ومد رجليه في المسجد،
~~ذكره في " الآداب ". (واستقبالها) ، أي: القبلة (متجه في كل عبادة إلا ما
~~خص بدليل) كحال الخطبة، وبعد فراغ الإمام من الصلاة. (ولا بأس بالحبوة نصا،
~~ولو حال الخطبة) مع ستر العورة، وفعله جماعة من الصحابة. (و) لا
~~(بالقرفصاء، وهي: الجلوس على أليتيه رافعا ركبتيه إلى صدره، مفضيا بأخمص
~~قدميه إلى الأرض، وكان) الإمام (أحمد يقصد هذه الجلسة، ولا جلسة أخشع منها)
~~.
# قال محمد بن إبراهيم البوشنجي: ما رأيت أحمد جالسا إلا القرفصاء إلا أن
~~يكون في صلاة.
# (ولو اجتمع قوم لقراءة وذكر ودعاء، فعن) الإمام (أحمد: أي شيء أحسن من
~~هذا؟) لحديث أبي سعيد مرفوعا «من شغله قراءة القرآن عن دعائي ومسألتي،
~~أعطيه أفضل ثواب الشاكرين، وإن فضل كلام الله على سائر الكلام كفضل الله
~~على خلقه» رواه الترمذي، وقال: حديث حسن غريب.
# وقال تعالى {ادعوني أستجب لكم} [غافر: 60] ، وعن أبي هريرة مرفوعا «من لم
~~يسأل الله يغضب عليه» وعنه أيضا مرفوعا «أعجز الناس من عجز بالدعاء، وأبخل
~~الناس من بخل بالسلام» حديث حسن، رواه أبو يعلى الموصلي وغيره. (وعنه) ،
~~أي: الإمام أحمد في رواية له أن الاجتماع لذلك (محدث) لم يكن في عصر
~~الصحابة ولا التابعين لهم بإحسان. (وعنه) رواية ثالثة أنه قال: (ما أكرهه)
~~، أي: الاجتماع لذلك (إلا أن يكثروا) أي: المجتمعون، (أي: يتخذوه عادة و)
~~قال المنقح (في " تصحيح الفروع " الصواب أن يرجع
# PageV01P793
# في ذلك لحال الإنسان، فإن كان يحصل له بسبب ذلك) الاجتماع (ما لا يحصل له ms0558
~~بالانفراد من الاتعاظ والخشوع، كان) حضوره لذلك (أولى) لما يترتب عليه من
~~المصالح الدينية، (وإلا) يحصل له اتعاظ ولا خشوع، (فلا) يحضر بمثل هذه
~~المجامع إذ حضوره ضياع وقت بلا فائدة، واشتغال بما لا يعني، و " من حسن
~~إسلام المرء تركه ما لا يعنيه ".
# خاتمة: روى ابن السني من حديث أنس مرفوعا: «من قرأ إذا سلم الإمام يوم
~~الجمعة قبل أن يثني رجليه فاتحة الكتاب. و: قل هو الله أحد، والمعوذتين
~~سبعا، غفر له ما تقدم من ذنبه وما تأخر، وأعطي من الأجر بعدد من آمن بالله
~~ورسوله» .
### | [باب أحكام صلاة العيد]
# وما يتعلق بذلك. سمي اليوم المعروف عيدا؛ لأنه يعود ويتكرر لأوقاته،
~~وقيل: لأنه يعود بالفرح والسرور، وقيل: تفاؤلا، ليعود ثانية كالقافلة. وهو
~~من: عاد يعود، فهو الاسم منه، كالقيل من القول، وصار علما على اليوم
~~المخصوص، لما تقدم. وجمع على أعياد، بالياء، وأصله الواو، للزومها في
~~الواحد، وقيل: للفرق بينه وبين أعواد الخشب.
# (صلاة العيدين فرض كفاية) " لأنه - صلى الله عليه وسلم - واظب عليها حتى
~~مات " و " روي أن أول صلاة عيد صلاها رسول الله - صلى الله عليه وسلم - عيد
~~الفطر في السنة الثانية من الهجرة " (إذا اتفق أهل بلد) من أهل وجوبها (على
~~تركها) ، أي: إذا تركوها (قاتلهم الإمام) ؛ لأنها من شعائر الإسلام
~~الظاهرة، وفي
# PageV01P794
# تركها تهاون بالدين. (وكره أن ينصرف من حضر) مصلاها (ويتركها) ، لتفويته
~~أجرها بلا عذر. (ويتجه) : إنما يكره انصراف من حضر مصلاها قبل فعلها (إن لم
~~ينقص به) ، أي: المنصرف (عدد) المصلين عن الأربعين، (وإلا) بأن كان ينقص
~~العدد المعتبر بانصرافه، (فيحرم) عليه الانصراف؛ لأن الواجب لا يتم إلا به،
~~وهو متجه.
# (ووقتها ك) وقت (صلاة الضحى) من ارتفاع الشمس قيد رمح إلى وقت الزوال؛
~~لأنه - صلى الله عليه وسلم - ومن بعده لم يصلوها إلا بعد ارتفاع الشمس،
~~بدليل الإجماع على فعلها ذلك الوقت، ولم يكن يفعل إلا الأفضل.
# و (لا) يدخل وقتها (بطلوع شمس) قبل ارتفاعها قيد رمح؛ لأنه وقت نهي عن ms0559
~~الصلاة فيه، فلم يكن وقتا للعيد، كما قبل طلوعها، (فإن لم يعلم بالعيد إلا
~~بعد الزوال، صلوا) العيد (من الغد قبله) ، أي: قبل الزوال (قضاء) ، ولو
~~أمكن قضاؤها في يومها، لما روى أبو عمير بن أنس عن عمومة له من الأنصار،
~~قال: «غم علينا هلال شوال، فأصبحنا صياما، فجاء ركب في آخر النهار، فشهدوا
~~أنهم رأوا الهلال بالأمس، فأمر النبي - صلى الله عليه وسلم - الناس أن
~~يفطروا من يومهم، وأن يخرجوا غدا لعيدهم» رواه أحمد وأبو داود والدارقطني
~~وحسنه. (وكذا لو مضى أيام) ، ولم يعلموا بالعيد، أو لم يصلوا لفتنة ونحوها،
~~أو أخروها ولو بلا عذر.
# PageV01P795
# (وتسن) صلاة عيد (حيث لا مشقة) في فعلها من نحو مطر، ومعها تفعل بالمسجد،
~~(بصحراء قريبة عرفا) من بنيان، لحديث أبي «كان النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- يخرج في الفطر والأضحى إلى المصلى» متفق عليه.
# وكذا الخلفاء بعده؛ ولأنه أوقع هيبة وأظهر شعارا، (فلا تصح) صلاة العيد
~~بصحراء (بعيدة) من بنيان عرفا للمشقة؛ ولأنه قد يتركها بعض الناس فيفوته
~~فضلها، (إلا بمكة المشرفة، ف) تصلى (بالمسجد) الحرام، لفضيلة البقعة،
~~ومشاهدة الكعبة.
# ولم تزل الأئمة يصلونها به.
# وظاهره أن المسجد النبوي والأقصى كبقية المساجد.
# (و) يسن (تقديم الأضحى بحيث يوافق من بمنى في ذبحهم، وتأخير) صلاة
~~(الفطر) ، لحديث الشافعي مرسلا «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - كتب إلى
~~عمرو بن حزم أن: عجل الأضحى وأخر الفطر، وذكر الناس» وليتسع وقت الأضحية
~~وزكاة الفطر
# (و) يسن (أكل فيه) ، أي: عيد الفطر (قبل خروج) إلى الصلاة، لقول بريدة
~~«كان النبي - صلى الله عليه وسلم - لا يخرج يوم الفطر حتى يفطر، ولا يطعم
~~يوم النحر حتى يصلي» رواه أحمد. (تمرات وترا) لحديث أنس «كان النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - لا يغدو يوم الفطر حتى يأكل تمرات» رواه البخاري، وزاد في
~~رواية منقطعة: «ويأكلهن وترا» .
# (و) يسن (إمساك) عن أكل (بأضحى حتى يصلي) العيد للخبر، (ليأكل من أضحيته
~~إن ضحى) يومه.
# (والأولى) بدء أكل (من كبدها) ، لسرعة تناوله وهضمه. ms0560 (وإلا) يضح (خير)
~~بين أكل قبل خروجه، وتركه نصا
# (و) يسن (غسل لها) ، أي: صلاة عيد (في يومه) ، أي: العيد، لما تقدم، فلا
~~يجزئه ليلا، ولا بعدها.
# PageV01P796
# (و) يسن (تنظف) بدن وثياب (كجمعة وتبكير مأموم) ليدنو من الإمام، وينتظر
~~الصلاة، فيكثر أجره (بعد صلاة صبح) من يوم عيد (ماشيا) إن لم يكن عذر، لما
~~روى الترمذي عن الحارث عن علي: «من السنة أن يخرج إلى العيد ماشيا» (على
~~أحسن هيئة) ، لحديث جابر مرفوعا: «كان يعتم ويلبس برده الأحمر في العيدين
~~والجمعة» رواه ابن عبد البر.
# و " عن ابن عمر أنه كان يلبس في العيدين أحسن ثيابه " رواه البيهقي
~~بإسناد جيد.
# وأفضل ألوان الثياب البياض، فإن استوى الثوبان في الحسن وغيره، فالأبيض
~~أفضل، فإن كان الأحسن ليس بأبيض، فهو أفضل من الأبيض على ظاهر كلامهم،
~~وحينئذ، فيستوي في ذلك الخارج إلى الصلاة والقاعد في بيته؛ لأنه يوم زينة،
~~(إلا المعتكف ولو) كان المعتكف (إماما، ف) يخرج إلى العيد (في ثياب
~~اعتكافه) إبقاء لأثر العبادة.
# (و) يسن (تأخير إمام ل) دخول وقت (صلاة) ، لحديث أبي سعيد مرفوعا: «كان
~~يخرج يوم الفطر والأضحى إلى المصلى، فأول شيء يبدأ به الصلاة» رواه مسلم.
# ولأن الإمام ينتظر ولا ينتظر.
# (و) تسن (توسعة على أهل) ؛ لأنه يوم سرور
# (و) تسن (صدقة) في يوم العيدين إغناء للفقراء عن السؤال.
# (و) يسن (رجوعه) ، أي: المصلي (في غير طريق غدوه) ، لحديث جابر: «كان
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - إذا خرج إلى العيد خالف إلى الطريق» رواه
~~البخاري، ورواه مسلم عن أبي هريرة.
# وعليه شهادة الطريقين، أو تسوية بينهما في التبرك لمروره وسرورهما
~~بمروره، والصدقة على فقرائهما ونحوه؛ فلذا قال: (وكذا جمعة) ، ولا يمتنع في
~~غيرها.
# (وكره تنفل) بموضع صلاة العيد قبلها وبعدها قبل
# PageV01P797
# مفارقته نصا، لقول ابن عباس: «خرج النبي - صلى الله عليه وسلم - يوم عيد،
~~فصلى ركعتين لم يصل قبلهما ولا بعدهما» متفق عليه.
# (و) كره أيضا (قضاء فائتة قبل صلاة عيد بموضعها وبعدها قبل مفارقته)
~~المصلى، إماما ms0561 كان أو مأموما، (بصحراء أو مسجد) نص عليه، لئلا يقتدى به.
# (و) كره (أن تصلى) العيد (بالجامع) ، لمخالفة السنة (بغير مكة) ، فتسن
~~فيها به وتقدم، (إلا لعذر) كمطر ونحوه، لحديث أبي هريرة، قال: «أصابنا مطر
~~في يوم عيد، فصلى بنا رسول الله - صلى الله عليه وسلم - في المسجد» رواه
~~أبو داود. (وسن لإمام استخلاف من يصلي بضعفة الناس في المسجد) نصا لفعل
~~علي. (ويخطب بهم ندبا إن شاءوا) ، وله فعلها قبل الإمام وبعده، (والأولى أن
~~لا يصلوا قبل الإمام) ، قاله ابن تميم. (فإن صلوا) قبله، (فلا بأس) ؛ لأنهم
~~من أهل الوجوب، (وأيهما سبق) بالصلاة، (سقط الفرض به وأجزأ) بعد أول صلاة
~~منهما (أضحية) ؛ لأنها صلاة صحيحة. (وتنويه طائفة مسبوقة نفلا) ، لسقوط
~~الفرض بالسابقة.
# (ولا بأس بحضورها) ، أي: صلاة العيد (لنساء غير مطيبات، و) غير (مزينات)
~~، لقوله - صلى الله عليه وسلم -: «وليخرجن تفلات» (ويعتزلن الرجال) ، فلا
~~يختلطن بهم خشية الافتتان بهن. (وتعتزل حائض المصلى) للخبر (بحيث تسمع)
~~الخطبة ليحصل المقصود
# PageV01P798
### | [فصل شروط صلاة العيد]
# (فصل) (وشرط لها) ، أي: صلاة العيد (غير خطبة ما) شرط (لجمعة من وقت)
~~كسائر المؤقتات، (واستيطان) أربعين، (وعدد) الجمعة (وحضورهم) ؛ لأنها صلاة
~~لها خطبة راتبة، أشبهت الجمعة؛ ولأن النبي - صلى الله عليه وسلم - وافق
~~العيد في حجته ولم يصل، (فلا تقام) العيد (إلا حيث تقام) الجمعة، لما تقدم.
~~(وهي) ، أي: صلاة العيد: (ركعتان) تفعل (قبل الخطبة) .
# قال ابن عمر: «كان النبي - صلى الله عليه وسلم - وأبو بكر وعمر وعثمان
~~يصلون العيدين قبل الخطبة» متفق عليه. (فلا يعتد بها) ، أي: الخطبة
~~(قبلهما) ، أي: ركعتي العيد (عكس جمعة) ، أي: كما لو خطب في الجمعة بعدها.
# وقد روي عن بني أمية تقديم الخطبة.
# قال الموفق: ولم يصح عن عثمان. (ولا أذان لهما) ، أي: صلاة العيدين، (ولا
~~إقامة) أيضا، (يكبر ب) ركعة (أولى ندبا بعد) تكبيرة إحرام، وبعد (استفتاح
~~وقبل تعوذ ستا) زوائد، (و) يكبر (بثانية قبل قراءة خمسا) زوائد نصا، لما
~~روى أحمد عن عمرو بن شعيب عن أبيه عن ms0562 جده «أن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~كبر في عيد ثنتي عشرة تكبيرة، سبعا في الأولى، وخمسا في الآخرة» ، قال
~~الترمذي: حديث حسن، وهو أحسن حديث في الباب. وقال عبد الله: قال أبي: أنا
~~أذهب إلى هذا ورواه ابن ماجه، وصححه ابن المديني.
# وفي رواية «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال التكبير سبع في الأولى،
~~وخمس في الآخرة، والقراءة بعدهما كلتيهما» رواه أبو داود والدارقطني.
# وقال أحمد: اختلف أصحاب النبي - صلى الله عليه وسلم - في التكبير، وكله
~~جائز.
# PageV01P799
# (ويرفع يديه مع كل تكبيرة) نصا، لحديث وائل بن حجر: «أنه - صلى الله عليه
~~وسلم - كان يرفع يديه مع التكبير» فأدى أن يدخل فيه هذا كله. (ويقول ندبا
~~بين كل تكبيرتين: الله أكبر كبيرا والحمد لله كثيرا وسبحان الله بكرة
~~وأصيلا، وصلى الله على محمد النبي وآله وسلم تسليما) ، لما روى عقبة بن
~~عامر قال: " سألت ابن مسعود عما يقوله بعد تكبيرات العيد، قال: يحمد الله
~~ويثني عليه، ويصلي على النبي - صلى الله عليه وسلم - ثم يدعو أو يكبر.
~~الحديث، وفيه: فقال حذيفة وأبو موسى: صدق أبو عبد الرحمن " رواه الأثرم،
~~وحرب، واحتج به أحمد.
# ولأنها تكبيرات حال القيام، فاستحب أن يتخللها ذكر كتكبيرات الجنازة.
~~(وإن أحب) مصل (قال غير ذلك) من الأذكار (إذ ليس فيه ذكر مؤقت) ، أي:
~~مخصوص، لعدم وروده. (ولا يأتي بذكر بعد تكبيرة أخيرة) في الركعتين؛ لأن
~~محله بين كل تكبيرتين فقط، (بل يستعيذ ويقرأ جهرا الفاتحة، فسبح ب) ركعة
~~(أولى، فغاشية ب) ركعة (ثانية) ، لحديث سمرة مرفوعا «كان يقرأ في العيدين:
~~بسبح اسم ربك الأعلى، و: هل أتاك حديث الغاشية» رواه أحمد. ولابن ماجه عن
~~ابن عباس والنعمان بن بشير مرفوعا مثله، وروي عن عمر وأنس.
# (وإن نسي التكبير أو شيئا منه حتى شرع في القراءة، لم يعد إليه) ؛ لأنه
~~سنة فات محلها، أشبه ما لو نسي الاستفتاح أو التعوذ حتى شرع في القراءة، أو
~~نسي قراءة السورة حتى ركع؛ ولأنه إن أتى بالتكبيرات، ثم عاد ms0563 إلى القراءة،
~~فقد ألغى فرضا يصح أن يعتد به، وإن لم يعد القراءة، فقد حصلت التكبيرات في
~~غير محلها. (وكذا مسبوق أدركه) -، أي: الإمام - قائما (بعده) - أي:
# PageV01P800
# بعد التكبير الزائد أو بعضه - لم يأت به لفوات محله، وكما لو أدركه
~~راكعا، (لكن يكبر فيما يقضيه) ولو بنوم أو غفلة (بمذهبه) لا بمذهب إمامه؛
~~لأنه في حكم المنفرد في القراءة والسهو، فكذا في التكبير.
# (وسن لمن فاتته) صلاة العيد مع الإمام (قضاؤها في يومها) قبل الزوال
~~وبعده (على صفتها) ، لفعل أنس؛ ولأنه قضاء صلاة، فكان على صفتها كسائر
~~الصلوات، (كمدرك) إمام (في) ال (تشهد) ، لعموم: «وما أدركتم فصلوا، وما
~~فاتكم فاقضوا»
# (فإذا سلم إمام، خطب خطبتين) لما تقدم. (وهما) ، أي: الخطبتان: (سنة، ولا
~~يجب حضورهما ولا استماعهما) ، لما روى عطاء عن عبد الله بن السائب قال:
~~«شهدت مع النبي - صلى الله عليه وسلم - العيد، فلما قضى الصلاة قال: إنا
~~نخطب، فمن أحب أن يجلس للخطبة، فليجلس، ومن أحب أن يذهب، فليذهب» رواه ابن
~~ماجه، وإسناده ثقات.
# ولو وجبت لوجب حضورها واستماعها كخطبة الجمعة. (وأحكامهما) ، أي:
~~الخطبتين (كخطبتي جمعة) فيما تقدم مفصلا (حتى في) تحريم (كلام) حال الخطبة
~~نصا (إلا التكبير مع الخاطب) ، فيسن كما في " شرح المنتهى " ومعناه في "
~~الشرح " وإذا صعد المنبر، جلس نصا ندبا، ليستريح، ويتراد إليه نفسه، ويتأهب
~~الناس للاستماع. (ويجلس يسمع) الخطبة (من فاتته) صلاة العيد (ثم يقضيها) ،
~~أي: الصلاة (إن شاء) قبل الزوال أو بعده، منفردا كان أو في جماعة؛ لأنها
~~صارت تطوعا في حقه. (وسن لخطيب استفتاح) خطبة (أولى بتسع تكبيرات) نسقا،
# PageV01P801
# (و) يستفتح خطبة (ثانية بسبع) تكبيرات (نسقا) ، لما روى سعيد عن عبيد
~~الله بن عبد الله بن عتبة قال: " يكبر الإمام يوم العيد قبل أن يخطب تسع
~~تكبيرات وفي الثانية سبع تكبيرات "، ويكون (قائما) حال تكبيره كسائر أذكار
~~الخطبة.
# قال أحمد: قال عبيد الله بن عبد الله بن عتبة: إنه من السنة. (يحثهم في
~~خطبة) عيد فطر (على صدقة) ، لحديث «أغنوهم عن السؤال ms0564 في هذا اليوم» (ويبين
~~لهم ما يخرجون) جنسا وقدرا، ووقت الوجوب والإخراج، (ومن تجب عليه) الفطرة،
~~ومن يسن إخراجها عنه، (و) من (تدفع له) من الفقراء وغيرهم تكميلا للفائدة،
~~(ويرغبهم) بخطبة (أضحى في أضحية) وما أعد لفاعلها من الثواب الجزيل، (ويبين
~~لهم حكمها) ، أي: ما يجزئ وما لا يجزئ، وما الأفضل منها، ووقتها، وما يخرجه
~~منها " لأنه ثبت «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - ذكر في خطبة الأضحى
~~كثيرا من أحكام الأضحية» من رواية أبي سعيد والبراء وغيرهما.
### | [فصل سن تكبير مطلق وإظهاره في صلاة العيد]
# (فصل) (سن تكبير مطلق وإظهاره، و) سن (جهر غير أنثى به) ، أي: التكبير
~~(في ليلتي العيدين) قال أحمد: كان ابن عمر يكبر في العيدين جميعا. (و)
~~تكبير عيد (فطر آكد) ، لقوله تعالى: {ولتكملوا العدة} [البقرة: 185] ، أي:
~~عدة رمضان {ولتكبروا الله على ما هداكم} [البقرة: 185] (و) سن التكبير
~~المطلق (من خروج إليهما) ، أي: العيدين (إلى فراغ خطبة) ، لما روي عن ابن
~~عمر «أنه كان إذا غدا يوم الفطر ويوم الأضحى يجهر بالتكبير حتى يأتي
~~المصلى، ثم يكبر حتى يأتي الإمام» رواه الدارقطني
# PageV01P802
# (و) سن التكبير المطلق (في كل عشر ذي الحجة) ولو لم ير بهيمة الأنعام.
# وسن التكبير المطلق (بكل مكان) في كل موضع يجوز فيه ذكر الله (من مسجد
~~ومنزل وطريق لمسافر ومقيم حر أو عبد) ذكر (أو أنثى) من أهل القرى والأمصار.
~~(و) سن تكبير (مقيد في) عيد (الأضحى) خاصة (عقب كل) صلاة (فريضة صلاها
~~جماعة حتى الفائتة في عامه) ، أي: ذلك العيد إذا صلاها جماعة، (من صلاة فجر
~~يوم عرفة إلى عصر آخر أيام التشريق) ، لحديث جابر بن عبد الله «كان النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - يكبر في صلاة الفجر يوم عرفة إلى صلاة العصر من آخر
~~أيام التشريق حين يسلم من المكتوبات» رواه الدارقطني. (إلا المحرم، ف) يكبر
~~إدبار المكتوبات جماعة (من صلاة ظهر يوم النحر) إلى عصر آخر أيام التشريق؛
~~لأن التلبية تنقطع برمي جمرة العقبة قبل الفجر، فإن وقتها ms0565 من نصف ليلة
~~النحر كما يأتي، فعموم كلامهم يقتضي أنه لا فرق بينه وبين من لم يرم إلا
~~بعد طلوع الشمس، حملا على الغالب في رمي الجمرة، إذ هو بعد الشروق، يؤيده
~~لو أخر الرمي إلى بعد صلاة الظهر، فإنه يجتمع في حقه التكبير والتلبية.
~~(ويكبر ثم يلبي من لم يرم) جمرة العقبة حتى صلى الظهر؛ لأن التلبية تقطع
~~بعد رميها.
# ويؤخذ منه تقديمه على الاستغفار، وقوله: اللهم أنت السلام. إلى آخره،
~~فيكون تكبير المحل عقب ثلاث وعشرين فريضة، وتكبير المحرم عقب سبع عشرة.
# (ومسافر ومميز وأنثى كمقيم وبالغ ورجل) في التكبير عقب المكتوبات جماعة،
~~للعمومات، لقول ابن مسعود: " إنما التكبير على من صلى جماعة " وتكبر المرأة
~~إن صلت جماعة مع رجال أو نساء وتخفض صوتها.
# PageV01P803
# (ويكبر إمام مستقبل الناس) ، فيلتفت إلى المأمومين إذا سلم، لحديث جابر
~~«كان النبي - صلى الله عليه وسلم - إذا صلى الصبح من غداة عرفة، أقبل على
~~أصحابه، فيقول: على مكانكم، ويقول: الله أكبر الله أكبر، لا إله إلا الله
~~والله أكبر، الله أكبر ولله الحمد» رواه الدارقطني. (ومن نسيه) ، أي:
~~التكبير، (قضاه) إذا ذكره (مكانه، فإن قام) منه (أو ذهب) ناسيا أو عامدا،
~~(عاد فجلس) فيه وكبر؛ لأن تكبيره جالسا في مصلاه سنة لما تقدم، فلا يتركها
~~مع الإمكان، وإن كبر ماشيا، فلا بأس، (ما لم يحدث أو يخرج من) ال (مسجد أو
~~يطل فصل) بين سلامه وتذكره، فلا يكبر؛ لأنه سنة فات محلها. (ويكبر من نسيه
~~إمامه) ليحوز الفضيلة، ومن سها في صلاته، سجد للسهو ثم كبر. (و) يكبر
~~(مسبوق إذا قضى) ما فاته وسلم نصا؛ لأنه ذكر مسنون بعد الصلاة، فاستوى فيه
~~المسبوق وغيره. (ولا يسن) التكبير (عقب صلاة عيد) ؛ لأن الأثر إنما جاء في
~~المكتوبات.
# (وصفته) ، أي: التكبير: (شفعا: الله أكبر الله أكبر، لا إله إلا الله
~~والله أكبر، الله أكبر ولله الحمد) ، لحديث جابر وقاله علي، وحكاه ابن
~~المنذر عن عمر قال: اختياري تكبير ابن مسعود، وذكر مثله.
# ويجزئ (مرة) واحدة، ms0566 (وإن كرره ثلاثا، فحسن) ، قال في " المبدع ": وأما
~~تكريره ثلاثا في وقت واحد، فلم أره في كلامهم، ولعله يقاس على الاستغفار
~~بعد الفراغ من الصلاة، وعلى قول: سبحان الملك القدوس بعد الوتر؛ لأن الله
~~تعالى وتر يحب الوتر.
# (ولا بأس بتهنئة الناس بعضهم بعضا بما هو مستفيض بينهم من
# PageV01P804
# الأدعية، ومنه بعد فراغ خطبة: قوله لغيره: تقبل الله منا ومنك) نقله
~~الجماعة.
# قال في رواية الأثرم برواية أهل الشام عن أبي أمامة: قيل: وواثلة بن
~~الأسقع؟ قال: نعم، (كالجواب) ، وقال: لا أبتدئ به.
# وعنه: الكل حسن.
### | [فرع سن اجتهاد في عمل خير من نحو ذكر وصوم وصلاة]
# (فرع: سن اجتهاد في عمل خير من نحو ذكر وصوم وصلاة وصدقة) وسائر أعمال
~~البر (في أيام عشر ذي الحجة؛ لأنها أفضل الأيام) ، لحديث «ما من أيام،
~~العمل الصالح فيها أحب إلى الله من عشر ذي الحجة» (ولا بأس بالتعريف عشية
~~عرفة بالأمصار) من غير تلبية.
# نص عليه، وقال: إنما هو دعاء وذكر، قيل: تفعله أنت؟ قال: لا.
# وأول من فعله ابن عباس، وعمرو بن حريث.
# انتهى. (والأيام المعدودات: أيام التشريق) ، وهي ثلاثة بعد يوم النحر،
~~سميت بذلك لتشريق اللحم، أي: تقديده فيها.
# وقيل: لأن الهدي لا ينحر حتى تشرق الشمس، وقيل: غير ذلك. (و) الأيام
~~(المعلومات هي) : أيام التشريق (بزيادة) يوم (النحر) ، وفي " الإقناع ":
~~وأيام العشر: الأيام المعلومات.
# وذكره البخاري عن ابن عباس، ولذا قال المصنف: (أو عشر ذي الحجة والأشهر
~~الحرم) أربعة: (ذو القعدة) بفتح القاف، (وذو الحجة) بكسر الحاء (والمحرم
~~ورجب) وزعم بعضهم أن الصواب البداءة بالمحرم لتقع في سنة واحدة، والصواب في
~~عدها ما قاله المصنف وفاقا لأهل المدينة
# PageV01P805
### | [باب صلاة الكسوف]
# (باب صلاة الكسوف) (وهو ذهاب ضوء أحد النيرين) : الشمس والقمر، (أو) ذهاب
~~(بعضه) ، أي: الضوء. يقال: كسفت الشمس، بفتح الكاف، وضمها، وكذا: خسفت.
~~وقيل: الكسوف للشمس. والخسوف للقمر، وقيل عكسه. ورد بقوله تعالى: {وخسف
~~القمر} [القيامة: 8] وقيل: الكسوف في أوله، والخسوف في آخره. وقيل: الكسوف
~~لذهاب بعض ms0567 ضوئه، والخسوف لذهاب كله.
# وفعلها ثابت بالسنة المشهورة، واستنبطها بعضهم من قوله تعالى: {ومن آياته
~~الليل والنهار والشمس والقمر لا تسجدوا للشمس ولا للقمر واسجدوا لله الذي
~~خلقهن} [فصلت: 37] .
# وهي (سنة) مؤكدة، حكاه ابن هبيرة والنووي إجماعا، لقوله - صلى الله عليه
~~وسلم -: «إن الشمس والقمر آيتان من آيات الله لا يخسفان لموت أحد ولا
~~لحياته، فإذا رأيتم ذلك، فصلوا» متفق عليه. (حتى لنساء) عجائز وصبيان، قاله
~~ابن حامد. (و) حتى (سفرا) ، لعموم الخبر، (بلا خطبة) ، لأمره - صلى الله
~~عليه وسلم - بالصلاة دون الخطبة. (وفعلها جماعة بمسجد جمعة أفضل) ، لقول
~~عائشة «خرج رسول الله - صلى الله عليه وسلم - إلى المسجد، فقام وكبر، وصف
~~الناس وراءه» متفق عليه.
# قال أبو حيان: «خسف القمر، فجعلت اليهود يرمون بالشهب، ويضربون بالطاسات،
~~ويقولون: سحر القمر، فصلى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - الكسوف مخالفة
~~لهم» .
# PageV01P806
# (و) يجوز (للصبيان حضورها) كجمعة وعيد. (وسن أيضا ذكر ودعاء واستغفار
~~وتكبير وتقرب إلى الله بما استطاع) من القرب، كصدقة، لقوله - صلى الله عليه
~~وسلم -: «فإذا رأيتم ذلك، فادعوا الله وكبروا وصلوا وتصدقوا» الحديث، متفق
~~عليه. (و) سن (عتق في كسوفها) ، أي: الشمس، لحديث أسماء «إنا كنا لنؤمر
~~بالعتق في الكسوف» وليحوز فضيلة ذلك، ويكون عاملا بمقتضى التخويف. (و) سن
~~(غسل لها) ، أي: لصلاة الكسوف.
# (ووقتها: من ابتداء كسوف إلى التجلي) ، لقوله - صلى الله عليه وسلم -:
~~«فإذا رأيتم شيئا من ذلك، فصلوا حتى ينجلي» رواه مسلم. (ولا تقضى) صلاة
~~الكسوف (بفوت) بالتجلي، لما تقدم.
# ولم ينقل الأمر بها بعد التجلي، ولا قضاؤها؛ ولأنها غير راتبة ولا تابعة
~~لفرض، فلم تقض، (كاستسقاء، وتحية مسجد، وسنة وضوء، وسجود تلاوة وشكر) ،
~~لفوات محلها.
# (وهي) ، أي: صلاة الكسوف: (ركعتان، يقرأ في) الركعة (الأولى بعد استفتاح
~~وتعوذ جهرا، ولو) كانت الصلاة (في كسوف شمس) ، لحديث عائشة «صلى صلاة
~~الكسوف، فجهر بالقراءة فيها» صححه الترمذي (الفاتحة وسورة طويلة كالبقرة)
~~ونحوها، (ثم يركع طويلا قال جماعة) منهم القاضي وصاحب " التلخيص " والشارح
~~وغيرهم: (نحو مائة آية، ثم يرفع) ms0568 من ركوعه (فيسمع) ، أي: يقول: سمع الله
~~لمن حمده، في رفعه، (ويحمد) في اعتداله، فيقول: ربنا ولك الحمد، كغيرها من
~~الصلوات. (ثم يقرأ الفاتحة وسورة، ويطيل) قيامه (وهو دون) القيام (الأول،
~~ثم يركع فيطيل) ركوعه، (وهو
# PageV01P807
# دون) الركوع (الأول) ، نسبة الركوع الثاني إلى القراءة، كنسبة الركوع
~~الأول منها، قاله في " المبدع " وغيره.
# (ثم يرفع) من الركوع ويسمع ويحمد، (ولا يطيل اعتداله) ، لعدم ذكره في
~~الروايات (ثم يسجد سجدتين طويلتين ولا يزيد وجوبا عليهما) ، أي: السجدتين؛
~~لأن السجود الزائد لم يرد في شيء من الأخبار؛ ولأن السجود متكرر، بخلاف
~~الركوع، فإنه متحد. (ولا يطيل الجلوس بينهما) ، أي: بين السجدتين، لعدم
~~وروده، (ثم يصلي) الركعة (الثانية كالأولى) من إتيانه بها بركوعين وغيرهما،
~~(لكن) تكون (دونها في كل ما يفعل) فيها، ومهما قرأ به من السور، جاز، لعدم
~~تعيين القراءة، (ثم يتشهد ويسلم) ، لما روت عائشة «أن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - قام في خسوف الشمس، فاقترأ قراءة طويلة، ثم كبر، فركع ركوعا
~~طويلا، ثم رفع رأسه، فقال: سمع الله لمن حمده، ربنا ولك الحمد، ثم قام
~~فاقترأ قراءة طويلة هي أدنى من القراءة الأولى، ثم كبر فركع ركوعا طويلا
~~أدنى من الركوع الأول، ثم سمع وحمد، ثم فعل في الركعة الثانية مثل ذلك حتى
~~استكمل أربع ركعات وأربع سجدات، وانجلت الشمس قبل أن ينصرف» متفق عليه.
# وقال ابن عباس: «خسفت الشمس على عهد النبي - صلى الله عليه وسلم - فقام
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - قياما طويلا نحوا من سورة البقرة» وفي حديث
~~أسماء: «ثم سجد فأطال السجود»
# وروى النسائي عن عائشة «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - تشهد ثم سلم» ،
~~(وإن أتى في كل ركعة) من صلاة الكسوف (بثلاث ركوعات أو أربع) ركوعات (أو
~~خمس) ركوعات، (فلا بأس) ، لحديث مسلم عن جابر مرفوعا «صلى ست
# PageV01P808
# ركعات بأربع سجدات» وعن ابن عباس مرفوعا «صلى في كسوف قرأ، ثم ركع، ثم
~~قرأ ثم ركع، ثم قرأ ثم ركع، ثم قرأ ثم ركع، والأخرى مثلها» ms0569 رواه مسلم
~~وغيره. وروى أبو داود وغيره عن أبي العالية عن أبي بن كعب: «انكسفت الشمس
~~على عهد رسول الله - صلى الله عليه وسلم - وأنه صلى بهم، فقرأ سورة من
~~الطوال، ثم ركع خمس ركعات، وسجد سجدتين، ثم جلس كما هو مستقبل القبلة يدعو
~~حتى انجلى كسوفها» .
# (ويتجه: منع زيادة) على خمس ركوعات في كل ركعة؛ لأنه لم يرد به نص،
~~والقياس لا يقتضيه، وهو متجه. (وما بعد ركوع أول) كتكبيرات العيد (سنة لا
~~تدرك به الركعة) للمسبوق، ولا تبطل الصلاة بتركه؛ لأنه قد روي في السنن "
~~عن النبي - صلى الله عليه وسلم - من غير وجه أنه صلاها بركوع واحد " (و)
~~لهذا (يصح فعلها كنافلة) ، لما تقدم.
# (ولا تعاد) الصلاة (إن فرغت قبل التجلي، بل يذكر) الله (ويدعو) ؛ لأنه
~~سبب واحد، فلا يتعدد مسببه، (ك) ما لو وقع (كسوف بوقت نهي) ، فلا يصلي له،
~~لحديث قتادة، قال: " انكسفت الشمس بعد العصر ونحن بمكة، فقاموا يدعون
~~قياما، فسألت عن ذلك، فقيل: هكذا كانوا يصنعون " رواه الأثرم.
# ومثل هذا في مظنة الشهرة، فكان كالإجماع.
# (وإن تجلى) كسوف وهو (فيها) ، أي: الصلاة (أتمها خفيفة) على صفتها، لحديث
~~ابن مسعود: «فصلوا وادعوا حتى ينكشف ما بكم» متفق عليه.
# ولأن المقصود التجلي، وقد حصل، وعلم منه أنه لا يقطعها، لقوله تعالى {ولا
~~تبطلوا أعمالكم} [محمد: 33]
# PageV01P809
# (و) إن تجلى الكسوف (قبلها) ، أي: الصلاة، (لم يصل) ، لحديث: «إذا رأيتم
~~ذلك فافزعوا إلى الصلاة» فجعله غاية للصلاة، والمقصود منها زوال العارض،
~~وإعادة النعمة بالنور، وقد حصل.
# وإن خف قبلها، شرع وأوجز. (وإن شك في التجلي) لنحو غيم، (فالأصل بقاؤه) ،
~~أي: الكسوف، فيتمها من غير تخفيف. (أو ذهب) الكسوف (عن بعضه) ، أي: القمر،
~~وكذا الشمس، (فالأصل عدم ذهاب الباقي) من الكسوف؛ لأنه لا يعلم حاله، (ك)
~~ما لو شك في وجود كسوف ما غطاه السحاب، ثم ذهب عن بعضه فرئي صافيا، فلا
~~يصلي له؛ لأن الأصل (عدم وجوده) فيعمل به.
# (ولا عبرة بقول المنجمين) في كسوف ولا غيره مما ms0570 يخبرون به، (ولا يجوز عمل
~~به) ؛ لأنه من الرجم بالغيب، فلا يجوز تصديقهم في شيء من أخبارهم عن
~~المغيبات.
# " روي أنه لما أراد علي أن يسافر لقتال الخوارج، اعترضه منجم وقت الركوب،
~~وقال: لا تسر يا أمير المؤمنين في هذه الساعة، فإن القمر في العقرب، فقال
~~له: إن كان الذي في العقرب قمر القوم، فأين قمرنا؟ وإن كان قمرنا، فأين
~~قمرهم؟ ثم قال: ما كان لمحمد منجم، ولا لنا من بعده. ثم قال بعد كلام طويل
~~للمنجم: نخالفك ونسير في هذه الساعة التي نهيتنا عنها، ثم أقبل على الناس
~~وقال: إياكم وتعلم النجوم، إلا ما تهتدون به في ظلمات البر والبحر، إنما
~~المنجم كالكافر، والكافر في النار. ثم سافر في تلك الساعة، ولقي القوم
~~وقتلهم، وهي وقعة النهروان الثانية " ومراده بالمنجم: الذي كالكافر: إن
~~اعتقد أن النجوم فعالة بنفسها، لقولهم: إضافة المطر إلى النوء دون الله
~~تعالى كفر إجماعا، وأما من يعتقد أن الله تعالى
# PageV01P810
# يخلق، عند اقتران الكوكب الفلاني بالكوكب الفلاني، لا أنهما يفعلانه،
~~فلا.
# (وإن غابت شمس كاسفة) ، لم يصل، (أو طلع فجر وقمر خاسف، لم يصل) لأنه ذهب
~~وقت الانتفاع بهما. (وإن غاب) القمر (خاسفا ليلا، صلى) ، لبقاء وقت
~~الانتفاع بنوره.
# (ومتى اجتمع كسوف وجنازة، قدمت) جنازة على كسوف؛ لأنها فرض كفاية، ويخشى
~~على الميت بالانتظار، (فتقدم) صلاة جنازة (على ما يقدم عليه كسوف من جمعة
~~أمن فوتها ولم يشرع في خطبتها، و) تقدم أيضا على صلاة (عيد) أمن فوتها، (و)
~~على (مكتوبة و) قد (أمن فوت) ، فيقدم الكسوف على ذلك خشية تجليه قبل
~~الصلاة، فإن خيف فوت الجمعة، أو كان شرع في خطبتها، أو خيف فوت عيد أو
~~مكتوبة، قدمت لتعين الوقت لها، إذ السنة لا تعارض فرضا. (أو) ، أي: ويقدم
~~كسوف على (وتر ولو خيف فوته) ؛ لأنه يقضى بخلافها، وأيضا هي آكد من الوتر.
~~(ويقدم تراويح على كسوف إن تعذر فعلهما) في وقتهما؛ لأن التراويح تختص
~~برمضان، بخلاف الكسوف، فتفوت بفواته.
# (وإن وقع) كسوف (بعرفة، ms0571 صلى) صلاة الكسوف، (ثم دفع) منها. (وذهب الشيخ)
~~تقي الدين إلى (أنه لا يتصور كسوف) الشمس إلا في الاستسرار آخر الشهر إذا
~~اجتمع النيران، فلا يكون (إلا في ثامن) عشرين (أو) في (تاسع عشرين) من
~~الشهر الهلالي. (ولا) يتصور (خسوف إلا في إبدار القمر) وهو إذا تقابلا.
# قال الشيخ تقي الدين: أجرى الله العادة أن الشمس لا تنكسف إلا وقت
~~الاستسرار، وأن القمر لا ينخسف إلا وقت الإبدار.
# وقال: من
# PageV01P811
# قال من الفقهاء: إن الشمس تنكسف في غير وقت الاستسرار، فقد غلط، وقال ما
~~ليس له به علم.
# وأخطأ الواقدي في قوله: إن إبراهيم بن النبي - صلى الله عليه وسلم - مات
~~يوم العاشر، وهو الذي انكسفت فيه الشمس. (واختاره) ، أي: اختار قول الشيخ
~~(في " الإقناع ") قائلا: وهو كما قال الشيخ، فعلى هذا يستحيل كسوف الشمس
~~بعرفة ويوم العيد، ولا يمكن أن يغيب القمر ليلا وهو خاسف، والله أعلم.
~~(ورده) ، أي: رد قول الشيخ (تلميذه) ابن مفلح (في " الفروع ") فقال: ذكر
~~أبو شامة في تاريخه ": أن القمر خسف ليلة السادس عشر من جمادى الآخر سنة
~~أربع وخمسين وستمائة، وكسفت الشمس في غده (والله على كل شيء قدير) .
# قال: واتضح بذلك ما صوره الشافعي من اجتماع الكسوف والعيد، واستبعده أهل
~~النجامة انتهى.
# قال في " الفصول " لا يختلف النقل في ذلك، نقله الواقدي والزبيري.
# وإن الفقهاء فرعوا وبنوا على ذلك إذا اتفق عيد وكسوف.
# وقال غيره: لا سيما إذا اقتربت الساعة، فتطلع الشمس من مغربها
### | [فرع لا يصلى لآية من سائر الآيات غير كسوف]
# (فرع: لا يصلى لآية) من سائر الآيات (غير كسوف، ك) وقوع (ظلمة نهارا،
~~وضياء ليلا وريح شديدة وصواعق) ، لعدم نقل ذلك عن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - وأصحابه، مع أنه وجد في زمانهم انشقاق القمر، وهبوب الرياح
~~والصواعق، (إلا لزلزلة دائمة، فيصلى لها كصلاة كسوف) نصا " لفعل ابن عباس "
# PageV01P812
# رواه سعيد والبيهقي. وروى الشافعي عن علي نحوه
# ، وقال: لو ثبت هذا الحديث لقلنا به.
# وصلاة الكسوف صلاة رهبة وخوف، ms0572 كما أن صلاة الاستسقاء صلاة رحمة ورجاء.
### | [باب صلاة الاستسقاء]
# أي: باب الصلاة لأجل الاستسقاء (وهو) ، أي: الاستسقاء (الدعاء بطلب
~~السقيا على صفة مخصوصة) . والسقيا: بضم السين: الاسم من السقي.
# وهي (سنة مؤكدة حتى بسفر) ، لقول عبد الله بن زيد: «خرج النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - يستسقي، فتوجه القبلة يدعو، وحول رداءه ثم صلى ركعتين جهر
~~فيهما بالقراءة» متفق عليه.
# وتفعل جماعة وفرادى، والأفضل جماعة.
# (إذا ضر) الناس (إجداب أرض) ، يقال: أجدب القوم، إذا أمحلوا (أو) ضرهم
~~(قحط مطر) ، أي: احتباسه (عن أرض مسكونة أو مسلوكة) لعدم الضرر في غيرهما
~~(ولو) ضر (غير أرضهم) ، لحصول الضرر به (أو) ضرهم (غور ماء عيون) في الأرض،
~~(أو) ضرهم غور ماء (أنهار) جمع: نهر، بفتح الهاء وسكونها: مجرى الماء. (أو)
~~ضرهم (نقصها) ، أي: نقص مائها (وضر) ذلك بهم، فتستحب الصلاة له كقحط المطر.
# PageV01P813
# وإن نذر صلاة الاستسقاء الإمام أو المطاع في قومه زمن جدب، لزمه
~~الاستسقاء في نفسه.
# ولزمته الصلاة، وليس له أن يلزم غيره بالخروج معه؛ لأنه نافلة في حقهم،
~~فلا يجبرهم عليه.
# وإن نذرها غير الإمام أو المطاع، انعقد نذره أيضا، ولزمته الصلاة، لحديث
~~«ومن نذر أن يطيع الله فليطعه» (وإن نذرت) صلاة الاستسقاء (زمن خصب، لم
~~تنعقد) .
# صوبه في " تصحيح الفروع " لأنه غير مشروع إذن. (ويتجه: بل) من نذر
~~الاستسقاء من خصب، فنذره (ك) نذر (مباح) ، فيخير بين فعلها ولا شيء عليه،
~~وبين تركها، وكفارة يمين، والمعتمد عدم الانعقاد، كما صرح به في " تصحيح
~~الفروع ".
# (ووقتها) ، أي: صلاة الاستسقاء (وصفتها في موضعها وأحكامها كصلاة عيد من
~~تكبيرات زوائد وخطبة) ؛ لأنها في معناها.
# قال ابن عباس: " سنة الاستسقاء سنة العيدين " فعلى هذا تسن في الصحراء،
~~وأن تصلى ركعتين، يكبر في الأولى سبعا، وفي الثانية خمسا من غير أذان ولا
~~إقامة؛ لأنه - صلى الله عليه وسلم - لم يقمها
# PageV01P814
# إلا في الصحراء، وهي أوسع عليهم من غيرها.
# وقال ابن عباس: «صلى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - ركعتين كما يصلي
~~العيد» قال الترمذي: ms0573 حديث حسن صحيح.
# (وسن فعلها) ، أي: صلاة الاستسقاء (أول النهار) وقت صلاة العيد، لحديث
~~عائشة «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - خرج حين بدا حاجب الشمس» رواه
~~أبو داود.
# ولا تتقيد بزوال الشمس، فيجوز فعلها بعده كسائر النوافل
# قال في " الشرح ": وليس لها وقت معين، إلا أنها لا تفعل في وقت النهي
~~بغير خلاف. (ويقرأ فيها) : بسبح و: الغاشية، (كصلاة عيد) لما تقدم. (وإن
~~شاء) قرأ في الركعة الأولى: {إنا أرسلنا نوحا} [نوح: 1] لمناسبتها الحال،
~~(ف) في الركعة الثانية (سورة أخرى) من غير تعيين. (وإذا أراد إمام الخروج
~~لها، وعظ الناس) ، أي: خوفهم، وذكرهم بالخير لترق به قلوبهم، وينصحهم
~~ويذكرهم بالعواقب (وأمرهم بتوبة) من المعاصي (ورد مظالم) بأداء الحقوق،
~~وذلك واجب؛ لأن المعاصي سبب القحط، والتقوى سبب البركات، لقوله تعالى {ولو
~~أن أهل القرى آمنوا واتقوا لفتحنا عليهم بركات من السماء والأرض} [الأعراف:
~~96] الآية. (و) أمرهم ب (ترك تشاحن) ، من الشحناء وهي: العداوة؛ لأنها تحمل
~~على المعصية والبهت، وتمنع نزول الخير، بدليل قوله - صلى الله عليه وسلم -:
~~«خرجت لأخبركم بليلة القدر، فتلاحى فلان وفلان، فرفعت» (و) أمرهم (بصدقة) ؛
~~لأنها متضمنة للرحمة المفضية إلى رحمتهم بنزول الغيث. (و)
# PageV01P815
# أمرهم ب (صوم ثلاثة أيام، قاله جماعة، يخرجون آخرها صياما) ؛ لأنه وسيلة
~~إلى نزول الغيث.
# وقد روي: «دعوة الصائم لا ترد» ولما فيه من كسر الشهوة، وحضور القلب،
~~والتذلل للرب. (ولا يلزمان) ، أي: الصدقة والصوم (بأمره) مع أنهم صرحوا
~~بوجوب طاعته في غير المعصية.
# وذكره بعضهم إجماعا.
# (وليس له) ، أي: الإمام (إلزام غيره بخروج معه) إلى المصلى (وقولهم: تجب
~~طاعته، المراد به: في السياسة والتدبير والأمور المجتهد فيها) لا مطلقا،
~~ولهذا جزم بعضهم: تجب في الطاعة، وتسن في المسنون، وتكره في المكروه.
~~(ويعدهم يوما يخرجون فيه) للاستسقاء، لحديث «عائشة، قالت: ووعد الناس يوما
~~يخرجون فيه» رواه أبو داود.
# (ويتنظف لها بغسل وسواك وإزالة رائحة) كريهة وتقليم أظفار ونحوه، لئلا
~~يؤذي الناس، وهو يوم يجتمعون له، أشبه الجمعة. (ولا يتطيب) ، وفاقا؛ لأنه
~~يوم ms0574 استكانة وخضوع، (ويخرج) إلى المصلى (في ثياب بذلة متواضعا، متخشعا) ،
~~أي: خاضعا (متذللا) من الذل، وهو: الهوان، (متضرعا) ، أي: مستكينا، لحديث
~~ابن عباس، قال: «خرج النبي - صلى الله عليه وسلم - للاستسقاء متذللا
~~متواضعا متخشعا متضرعا حتى أتى المصلى» قال الترمذي: حديث صحيح.
# والخشوع: سكون القلب على المقصود من غير التفات إلى غيره، وسكون الجوارح
~~عن التقلب في غير المفعول على قصد القربة. (ومعه أهل دين وصلاح وشيوخ) ؛
~~لأنه أسرع لإجابتهم.
# " وقد استسقى عمر بالعباس، ومعاوية بيزيد بن الأسود، واستسقى به الضحاك
~~بن قيس مرة أخرى " ذكره الموفق والشارح، وقال السامري وصاحب " التلخيص ":
~~لا بأس
# PageV01P816
# بالتوسل في الاستسقاء بالشيوخ والعلماء المتقين.
# وقال في المذهب: يجوز أن يستشفع إلى الله برجل صالح، وقيل: يستحب.
# وقال أحمد وغيره في قوله - صلى الله عليه وسلم -: «أعوذ بكلمات الله
~~التامة من شر ما خلق» : الاستعاذة لا تكون بمخلوق
# (وسن خروج صبي مميز) ؛ لأنه يكتب له ولا يكتب عليه، فترجى إجابة دعائه.
~~(وأبيح خروج طفل وعجوز وبهيمة) ؛ لأن الرزق مشترك بين الكل.
# وروى البزار مرفوعا: «لولا أطفال رضع، وعباد ركع، وبهائم رتع، لصب عليكم
~~العذاب صبا» وروي «أن سليمان - صلى الله عليه وسلم - خرج يستسقي، فرأى نملة
~~مستلقية، وهي تقول: اللهم إنا خلق من خلقك، ليس بنا غنى عن رزقك، فقال
~~سليمان: ارجعوا، فقد سقيتم بدعوة غيركم» (وكذا) أبيح (توسل بصالحين) على
~~الصحيح من المذهب، قاله في " الإنصاف ". (وقيل: يسن) ، قال الإمام أحمد في
~~منسكه الذي كتبه للمروذي: يتوسل بالنبي - صلى الله عليه وسلم - في دعائه.
# وقال الشيخ تقي الدين: والتوسل بالإيمان به، وطاعته، ومحبته، والصلاة
~~والسلام عليه، وبدعائه وشفاعته، ونحوه مما هو من فعله أو أفعال العباد
~~المأمور بها في حقه مشروع إجماعا، وهو من الوسيلة المأمور بها في قوله
~~تعالى: {اتقوا الله وابتغوا إليه الوسيلة} [المائدة: 35] (وكره) خروج
~~(لنساء ذوات هيئة) خوف الفتنة.
# PageV01P817
# (و) كره (إخراجنا لأهل ذمة) ومن يخالف دين الإسلام؛ لأنهم أعداء الله،
~~فهم بعيدون من الإجابة.
# وإن أغيث المسلمون، فربما ظنوه ms0575 بدعائهم. (ولا يمنعون إن خرجوا) من تلقاء
~~أنفسهم؛ لأنه خروج لطلب الرزق، والله ضمن أرزاقهم كما ضمن أرزاق المسلمين،
~~ويكون خروجهم (منفردين بمكان) عن المسلمين، فلا يختلطون بهم، لقوله تعالى:
~~{واتقوا فتنة لا تصيبن الذين ظلموا منكم خاصة} [الأنفال: 25] ولأنه لا يؤمن
~~أن ينزل بهم عذاب، فيعم من حضر.
# و (لا) ينفردون (بيوم) لئلا يتفق نزول غيث يوم خروجهم وحدهم، فيكون أعظم
~~لفتنتهم، وربما افتتن بهم غيرهم.
# وحكم نسائهم ورقيقهم وعجائزهم وصبيانهم كحكمهم في عدم جواز الخروج
~~منفردين بيوم. (ولا تخرج منهم شابة كالمسلمين) والمراد: حسناء ولو عجوزا
~~خشية الفتنة (ويؤمر سادة أرقاء بإخراجهم) رجاء استجابة دعائهم، لانكسارهم
~~بالرق.
# (وإذا صلى بهم) ركعتين كالعيد (خطب) بعد ذلك (خطبة واحدة) ؛ لأنه لم ينقل
~~أنه - صلى الله عليه وسلم - خطب بأكثر منها، لقول أبي هريرة: «صلى بنا
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - ثم خطبنا» رواه أحمد.
# وكالعيد يجلس قبلها إذا صعد المنبر جلسة الاستراحة، ليتراد إليه نفسه، ثم
~~(يفتتحها بالتكبير تسعا) نسقا (كعيد) ، لقول ابن عباس: «صنع النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - في الاستسقاء كما صنع في العيد» (ويكثر فيها
# PageV01P818
# ندبا من استغفار) ؛ لأنه سبب نزول الغيث.
# روى سعيد " أن عمر خرج يستسقي، فلم يزد على الاستغفار، فقالوا: ما رأيناك
~~استسقيت، فقال: لقد طلبت الغيث بمجاديح السماء الذي يستنزل به المطر، ثم
~~قرأ: {استغفروا ربكم إنه كان غفارا} [نوح: 10] {يرسل السماء عليكم مدرارا}
~~[نوح: 11] قال في " القاموس ": مجاديح السماء: أنواؤها. (و) يكثر أيضا من
~~(قراءة آيات فيها الأمر به) ، أي: بالاستغفار (نحو) قوله تعالى {استغفروا
~~ربكم إنه كان غفارا} [نوح: 10] {يرسل السماء عليكم مدرارا} [نوح: 11] و
~~{وأن استغفروا ربكم ثم توبوا إليه} [هود: 3] (و) من (صلاة على النبي - صلى
~~الله عليه وسلم -) ؛ لأنها معونة على الإجابة.
# وعن عمر، قال: " الدعاء موقوف بين السماء والأرض لا يصعد منه شيء حتى
~~تصلي على نبيك " رواه الترمذي. (ويرفع يديه) وقت الدعاء، لقول أنس: «كان
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - لا يرفع يديه في شيء من ms0576 دعائه إلا في
~~الاستسقاء، وكان يرفع حتى يرى بياض إبطيه» متفق عليه. (وظهورهما نحو
~~السماء) ، لحديث رواه مسلم. (فيدعو قائما) كسائر الخطبة، (ويؤمن مأموم
~~جالسا) رافعا يديه كالإمام، (ومهما دعا به، جاز) ، لحصول المطلوب،
~~(والأفضل) الدعاء (بدعائه - صلى الله عليه وسلم -) ، لقوله تعالى: {لقد كان
~~لكم في رسول الله أسوة حسنة} [الأحزاب: 21] (وهو: " اللهم) - أي: يا الله -
~~(اسقنا) - بوصل
# PageV01P819
# الهمزة وقطعها - (غيثا) هو مصدر، والمراد به: المطر، ويسمى: الكلأ، غيثا
~~(مغيثا) ، أي: منقذا من الشدة، يقال: غاثه، وأغاثه، وغيثت الأرض، فهي مغيثة
~~ومغيوثة. (هنيئا) بالمد والهمز: حاصلا بلا مشقة. (مريئا) : السهل النافع
~~المحمود العاقبة، وهو ممدود مهموز، (مريعا) بفتح الميم وكسر الراء، أي:
~~مخصبا كثير النبات، يقال: أمرع المكان ومرع بالضم: إذا أخصب. (غدقا) بفتح
~~الدال وكسرها، والمغدق: الكثير الماء والخير. (مجللا) : السحاب الذي يعم
~~البلاد نفعه. (سحا) : الصب يقال: سح الماء، يسح: إذا سال من فوق إلى أسفل،
~~وساح يسيح إذا جرى على وجه الأرض.
# (عاما) شاملا (طبقا) بفتح الطاء والباء: الذي طبق البلاد مطره (دائما) ،
~~أي: متصلا إلى أن يحصل الخصب. (نافعا غير ضار عاجلا غير آجل ") روى ذلك أبو
~~داود من حديث جابر، قال: " أتت النبي - صلى الله عليه وسلم - بواكي فقال:
~~فذكره. قال: فأطبقت السماء عليهم " «اللهم اسق عبادك وبهائمك وانشر رحمتك
~~وأحي بلدك الميت» ) رواه أبو داود من حديث عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده،
~~قال: " كان النبي - صلى الله عليه وسلم - إذا استسقى قال، فذكره " ( «اللهم
~~اسقنا الغيث ولا تجعلنا من القانطين» ) ، أي: الآيسين، قال تعالى: {لا
~~تقنطوا من رحمة الله} [الزمر: 53] ، أي: لا تيأسوا. «اللهم سقيا رحمة، لا
~~سقيا عذاب ولا بلاء ولا هدم ولا غرق، اللهم إن بالعباد والبلاد من اللأواء»
~~، أي: الشدة وقال الأزهري: شدة المجاعة. (والجهد) بفتح الجيم: المشقة،
~~وضمها: الطاقة، قاله
# PageV01P820
# الجوهري. (والضنك) : الضيق (ما لا نشكوه إلا إليك اللهم أنبت لنا الزرع
~~وأدر لنا الضرع) . قال الجوهري: الضرع لكل ذات خف أو ظلف (واسقنا من بركات
~~السماء) ms0577 ، أي: المطر الكثير النافع. والمراد بالسماء هنا: السحاب (وأنزل
~~علينا من بركاتك، اللهم ارفع عنا الجوع والجهد والعري، واكشف عنا من البلاء
~~ما لا يكشفه غيرك، اللهم إنا نستغفرك إنك كنت غفارا، فأرسل السماء علينا
~~مدرارا ") ، أي: دائما زمن الحاجة. وهذا الدعاء رواه ابن عمر عنه - صلى
~~الله عليه وسلم -. غير أن قوله: «اللهم سقيا رحمة لا سقيا عذاب ولا بلاء
~~ولا هدم ولا غرق» رواه الشافعي في مسنده " عن المطلب بن حنطب، وهو مرسل.
# (وسن استقبال إمام القبلة أثناء خطبة) لأنه - صلى الله عليه وسلم - «حول
~~إلى الناس ظهره، واستقبل القبلة يدعو، ثم حول رداءه» متفق عليه. (قائلا
~~سرا: اللهم إنك أمرتنا بدعائك ووعدتنا إجابتك، وقد دعوناك كما أمرتنا،
~~فاستجب لنا كما وعدتنا) قوله تعالى: {ادعوني أستجب لكم} [غافر: 60] وقوله
~~تعالى: {وإذا سألك عبادي عني فإني قريب أجيب دعوة الداع إذا دعان} [البقرة:
~~186] وإن دعا بغيره، فلا بأس. (ثم يحول رداءه فيجعل الأيمن على الأيسر)
~~والأيسر على الأيمن، لما روى أحمد وغيره من حديث أبي هريرة: «أن النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - خطب ودعا الله، وحول وجهه نحو القبلة رافعا يديه، ثم
~~قلب رداءه، فجعل الأيمن على الأيسر والأيسر على الأيمن» (وكذا الناس)
~~يحولون أرديتهم؛ لأن ما ثبت
# PageV01P821
# في حقه - صلى الله عليه وسلم - ثبت في حق غيره، ما لم يقم دليل على
~~اختصاصه، كيف وقد عقل المعنى، وهو التفاؤل بقلب ما بهم من الجدب إلى الخصب.
# بل روي عن جعفر بن محمد عن أبيه «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - حول
~~رداءه ليتحول القحط» رواه الدارقطني. (ويتركونه) ، أي: الرداء محولا (حتى
~~ينزعوه مع ثيابهم) لعدم نقل إعادته.
# وظاهر ما سبق: لا تحويل في كسوف، ولا حالة الأمطار والزلزلة. (وإذا فرغ
~~من الدعاء استقبلهم، ثم حثهم على الصدقة والخير، ويصلي على النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - ويدعو للمؤمنين والمؤمنات، ويقرأ ما تيسر) من القرآن (ثم
~~يقول: أستغفر الله لي ولكم ولجميع المسلمين، وقد تمت الخطبة) .
# ذكره السامري. (فإن سقوا) ms0578 ، فذلك من فضل الله ونعمته، (وإلا عادوا ثانيا
~~وثالثا) وألحوا في الدعاء؛ لأنه أبلغ في التضرع.
# وقد روي «أن الله يحب الملحين في الدعاء» ولأن الحاجة داعية إلى ذلك
~~فاستحب كالأول.
# قال أصبغ: استسقي للنيل بمصر خمسة وعشرين مرة متوالية، وحضره ابن قاسم
~~وابن وهب وجمع.
# (وإن سقوا قبل خروجهم، فإن) كانوا (تأهبوا) للخروج (خرجوا وصلوها شكرا
~~لله) تعالى، (وإلا) يكونوا تأهبوا للخروج (لم يخرجوا) ، لحصول المقصود،
~~(وشكروا الله تعالى وسألوه المزيد من فضله) ؛ لأن الصلاة شرعت لأجل العارض
~~من الجدب، وذلك لا يحصل بمجرد النزول.
# وإن سقوا بعد خروجهم، صلوا وجها واحدا قاله في " المبدع " (وإن استسقوا
~~عقب صلواتهم أو في خطبة الجمعة، أصابوا السنة) .
# PageV01P822
# ذكر القاضي وجمع: أن الاستسقاء ثلاثة أضرب: أحدها: ما تقدم وصفه، وهو
~~أكملها.
# الثاني: " استسقاء الإمام يوم الجمعة في خطبتها، كما فعل النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - " متفق عليه من حديث أنس.
# الثالث: دعاؤهم عقب صلواتهم وفي خلواتهم.
# (وسن وقوف في أول مطر وتوضؤ واغتسال منه وإخراج رحله) ، أي: ما يستصحب من
~~أثاث، (و) إخراج (ثيابه ليصيبها) المطر، لقول أنس: «أصابنا ونحن مع رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - مطر، فحسر ثوبه حتى أصابه من المطر فقلنا: لم
~~صنعت هذا؟ قال: لأنه حديث عهد بربه» رواه مسلم.
# وروي «أنه - صلى الله عليه وسلم - كان ينزع ثيابه في أول المطر إلا
~~الإزار يتزر به» و " عن ابن عباس أنه كان إذا أمطرت السماء قال لغلامه:
~~أخرج رحلي وفراشي يصيبه المطر " (ويغتسل في الوادي إذا سال) .
# واقتصر في " الشرح " على الوضوء فقط؛ لأنه روي «أنه - صلى الله عليه وسلم
~~- كان يقول إذا سال الوادي: اخرجوا بنا إلى الذي جعله الله طهورا فنتطهر
~~به» (ويقول: اللهم صيبا نافعا) لقول عائشة: «كان النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - إذا رأى المطر، قال: اللهم صيبا نافعا» رواه أحمد والبخاري.
# وعبارة " الآداب الكبرى " بالسين.
# قال: السيب: العطاء.
# (وإن كثر مطر حتى خيف منه، سن قول: " اللهم حوالينا ولا علينا ") ، أي:
~~أنزله ms0579 حوالي المدينة مواضع النبات، ولا علينا في المدينة، ولا غيرها من
~~المباني (اللهم على الآكام) بفتح الهمزة تليها مدة على وزن آصال، وبكسر
~~الهمزة بغير مد على وزن جبال، فالأول:
# PageV01P823
# جمع أكم، كعنق وأعناق، وأكم جمع إكام ككتاب وكتب، وإكام جمع أكم، كجبل
~~وجبال. وأكم واحده أكمة، فهو مفرد جمع أربع مرات. قال عياض: هو ما غلظ من
~~الأرض ولم يبلغ أن يكون جبلا، وكان أكثر ارتفاعا مما حوله كالتلول ونحوها.
~~وقال مالك: هي الجبال الصغار. وقال الخليل: هي حجر واحد.
# (والظراب) ، أي: الروابي الصغار، جمع ظرب، بكسر الراء، ذكره الجوهري.
~~(وبطون الأودية) ، أي: الأمكنة المنخفضة (ومنابت الشجر) ، أي: أصولها؛ لأنه
~~أنفع لها.
# وعلم منه أنه لا يصلي لذلك، بل يدعو؛ لأنه أحد الضررين، فاستحب لانقطاعه،
~~قاله النووي.
# ولا يشرع له الاجتماع في الصحراء، ويقرأ {ربنا ولا تحملنا ما لا طاقة لنا
~~به} [البقرة: 286] إلى آخره (الآية) ؛ لأنها لائقة بالحال، فاستحب قولها،
~~كسائر الأقوال اللائقة بمحالها: وقوله تعالى: {ولا تحملنا ما لا طاقة لنا
~~به} [البقرة: 286] ، أي: لا تكلفنا من الأعمال ما لا نطيق، وقيل: هو حديث
~~النفس والوسوسة.
# وعن مكحول: هو الغلمة، أي: الشهوة.
# وعن إبراهيم: هو الحب.
# وعن محمد بن عبد الوهاب: هو العشق.
# وقيل: شماتة الأعداء.
# وقيل هو الفرقة والقطيعة نعوذ بالله منها.
# " واعف عنا "، أي: تجاوز عنا ذنوبنا.
# " واغفر لنا "، أي: استر علينا ذنوبنا ولا تفضحنا.
# " وارحمنا " فإننا لا ننال العمل بطاعتك ولا ترك معاصيك إلا برحمتك.
# " أنت مولانا فانصرنا " وحافظنا. (وكذلك إذا زاد ماء نهر بحيث يضر، استحب
~~دعاء ليخفف عنهم، ويصرف إلى أماكن ينفع ولا يضر) ؛ لأنه في معنى زيادة
~~الأمطار.
# PageV01P824
# (وسن دعاء عند نزول غيث) لقوله - صلى الله عليه وسلم -: «يستجاب الدعاء
~~عند ثلاث: التقاء الجيوش، وإقامة الصلاة، ونزول الغيث»
# (و) سن (قول: " مطرنا بفضل الله ورحمته " ويحرم) قول: مطرنا (بنوء كذا) ،
~~لخبر زيد بن خالد، وهو في الصحيحين.
# ولمسلم عن أبي هريرة مرفوعا: «ألم تروا إلى ماذا قال ربكم؟ قال: ما أنعمت ms0580
~~على عبادي من نعمة إلا أصبح فريق منهم بها كافرين، ينزل الغيث فيقولون:
~~الكوكب كذا وكذا» وفي رواية " بكوكب كذا وكذا " فهذا يدل على أن المراد كفر
~~النعمة. (وإضافة مطر إلى نوء دون الله اعتقادا كفر إجماعا) ، قاله في "
~~الفروع " وغيره، لاعتقاده خالقا غير الله. (ولا يكره) قول: مطرنا (في نوء
~~كذا) ، ولو لم يقل: برحمة الله، خلافا للآمدي.
# والنوء: النجم مال للغروب، قاله في " القاموس ". والأنواء ثمانية وعشرون
~~منزلة، وهي منازل القمر المشار إليها بقوله تعالى: {والقمر قدرناه منازل}
~~[يس: 39] .
### | [فصل من رأى سحابا أو هبت ريح]
# (فصل) (ومن رأى سحابا أو هبت ريح سأل الله خيره، وتعوذ من شره، وما تعوذ
~~متعوذ بمثل المعوذتين ولا يسب الريح إذا عصفت) ، لقوله - صلى الله عليه
~~وسلم -: «الريح من روح الله، يأتي بالرحمة، ويأتي بالعذاب، فإذا رأيتموها،
~~فلا تسبوها، واسألوا الله خيرها، واستعيذوا من شرها» . رواه أبو داود
~~والنسائي والحاكم من حديث أبي هريرة. (بل يقول: «اللهم إني أسألك خيرها
~~وخير ما فيها وخير ما أرسلت به، وأعوذ بك من شرها ومن شر ما فيها، وشر
# PageV01P825
# ما أرسلت به» ) لحديث مسلم. «اللهم اجعلها رحمة ولا تجعلها عذابا، اللهم
~~اجعلها رياحا ولا تجعلها ريحا» ) رواه الطبراني في الكبير " قال تعالى:
~~{وهو الذي يرسل الرياح بشرا بين يدي رحمته} [الأعراف: 57] وقال تعالى:
~~{فأهلكوا بريح} [الحاقة: 6] . وروى الطبراني أيضا: «اللهم اجعلها لقحا لا
~~عقيما» وروى ابن السني وأبو يعلى: ويكبر، «ويقول إذا سمع صوت الرعد
~~والصواعق: اللهم لا تقتلنا بغضبك، ولا تهلكنا بعذابك، وعافنا قبل ذلك،
~~سبحان من يسبح الرعد بحمده، والملائكة من خيفته» ) رواه الترمذي.
# فيما إذا سمع صوت الرعد مقدما: سبحان من يسبح الرعد بحمده إلى آخره، على
~~ما قبله كما نقله الجلال السيوطي عنه في " الكلم الطيب ". (ولا يتبع بصره
~~البرق؛ لأنه منهي عنه) .
# فائدة: روى أبو نعيم في " الحلية " بسنده عن ابن أبي زكريا قال: من قال:
~~سبحان الله وبحمده، عند البرق، لم تصبه صاعقة. (ويقول إذا انقض كوكب: " ما ms0581
~~شاء الله، لا قوة إلا بالله ") للخبر رواه ابن السني والطبراني في الأوسط
~~".
# (وإذا سمع نهيق حمار) استعاذ بالله من الشيطان الرجيم، لخبر الشيخين.
~~(أو) سمع (نباح) بضم النون، أي: صوت (كلب، استعاذ بالله من الشيطان الرجيم)
~~لحديث أبي داود. (وإذا سمع صياح الديكة، سأل الله من فضله) ، لخبر الشيخين،
~~قال في " الآداب ": يستحب قطع القراءة لذلك، كما ذكروا أنه يقطعها للأذان،
~~ظاهره: ولو تكرر ذلك.
# PageV01P826
# (و) ورد في الخبر أن (قوس قزح) أمان لأهل الأرض من الغرق، وهو (من آيات
~~الله، قال ابن حامد: ودعوى العامة: إن غلبت حمرته كانت الفتن والدماء، وإن
~~غلبت خضرته كان الرخاء والسرور، هذيان) ، واقتصر عليه في " الفروع " وغيره.
~~(فرع: ورد: " لا تقولوا: قوس قزح، فإن قزح شيطان، ولكن قولوا: قوس الله،
~~فهو أمان لأهل الأرض من الغرق ") وقزح: كزفر، سميت لتلونها، من القزحة:
~~بالضم للطريقة من صفرة، وحمرة وخضرة، أو من ارتفاعها، من: قزح إذا ارتفع،
~~ومنه: شعر قازح عال، أو قزح: اسم ملك موكل بالسحاب، أو اسم ملك من ملوك
~~العجم، أضيفت قوس لأحدهما، قاله في " القاموس ".
# PageV01P827
### | [كتاب الجنائز]
# بفتح الجيم: جمع جنازة، بكسرها، والفتح لغة، وقيل: بالفتح: للميت،
~~وبالكسر: للنعش عليه ميت، وقيل عكسه، فإن لم يكن عليه ميت، فلا يقال: نعش،
~~ولا جنازة، وإنما يقال: سرير. وهي مشتقة من جنز، من باب: ضرب إذا ستر.
# وكان من حق هذا الكتاب أن يذكر بين الوصايا والفرائض، لكن لما كان أهم ما
~~يفعل بالميت الصلاة عليه، أعقبه للصلاة. (يشرع) ، أي: يسن (الاستعداد للموت
~~بتوبة من معاص وخروج من مظالم) العباد، إما بردها، أو الاستحلال من
~~أربابها، (وزيادة عمل صالح) ، لقوله تعالى: {فمن كان يرجوا لقاء ربه فليعمل
~~عملا صالحا} [الكهف: 110] .
# (ومن عرف الموت هانت عليه مصائب الدنيا) ، إذ لا مصيبة أعظم منه، قال
~~تعالى: {فأصابتكم مصيبة الموت} [المائدة: 106] . (وسن إكثار من ذكره) ، أي:
~~الموت، لحديث: «أكثروا من ذكر هاذم اللذات، فما ذكر في كثير إلا قلله، ولا
~~في قليل إلا كثره» قال ms0582 ابن عقيل: معناه: متى ذكر في قليل الرزق، استكثره
~~الإنسان، لاستقلال ما بقي من عمره، ومتى ذكر في كثير قلله، لأن كثير الدنيا
~~إذا علم انقطاعه بالموت، قل عنده.
# وهاذم اللذات، بالذال المعجمة: الموت
# PageV01P828
# (و) سن (عيادة) مريض (مسلم) ، لحديث أبي هريرة مرفوعا: «خمس تجب للمسلم
~~على أخيه: رد السلام، وتشميت العاطس، وإجابة الدعوة، وعيادة المريض، واتباع
~~الجنازة» متفق عليه.
# (غير مبتدع يجب هجره، كرافضي) داعية أو لا، قال في " النوادر ": تحرم
~~عيادته. (أو يسن) هجره، (كمتجاهر بمعصية) ، فلا تسن عيادته إذا مرض، ليرتدع
~~ويتوب.
# ونقل حنبل: إذا علم من رجل أنه مقيم على معصية، لم يأثم إن هو جفاه حتى
~~يرجع، وإلا، كيف يبين للرجل ما هو عليه إذا لم ير منكرا عليه ولا جفوة من
~~صديق.
# وعلم منه أن غير المتجاهر بمعصية يعاد، (قال ابن الجوزي: وتكره عيادة رجل
~~لامرأة غير محرم) له، (أو تعوده) هي، (وأطلق غيره) جواز (عيادتها) إذا كانت
~~مستترة، (وحمل) هذا الإطلاق (على من لم يخف فتنة) ، وهو محمل حسن. (ويعاد
~~من وجع ضرس، ورمد، ودمل) لحديث «زيد بن أرقم، قال: إن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - عاده لمرض كان بعينه» . رواه أبو داود، وصححه الحاكم. (قال ابن
~~حمدان: عيادة المريض فرض كفاية قال الشيخ) تقي الدين: (الذي يقتضيه النص
~~وجوب ذلك) ، كرد السلام وتشميت العاطس، (واختاره جمع) ، منهم: الشيرازي،
~~كما في " المبدع " وقال: تبعا لجده، (والمراد: مرة) ، واختاره الآجري. (وسن
~~كون عيادته) ، أي: المريض (غبا) قال في " الفروع ": ويتوجه اختلافه باختلاف
~~الناس، والعمل بالقرائن وظاهر الحال.
# وتكون العيادة (من أول المرض) ، لحديث: " وإذا مرض فعده ".
# وتكون (بكرة وعشيا) ، للخبر قال أحمد عن قرب وسط النهار:
# PageV01P829
# ليس هذا وقت عيادة. (و) تكون (في رمضان ليلا) نصا؛ لأنه أرفق بالعائد.
# (و) سن لعائد (تذكيره) - أي: المريض، مخوفا كان مرضه أو لا - (توبة) ؛
~~لأنه أحوج إليها من غيره، وهي واجبة على كل أحد من كل ذنب، وفي كل وقت، (و)
~~تذكيره (وصية، ولو) كان (ب) مرض ms0583 (غير مخوف) لحديث ابن عمر مرفوعا: «ما حق
~~امرئ مسلم له شيء يوصي به يبيت ليلتين إلا ووصيته مكتوبة عنده» متفق عليه.
~~(ويدعو له) ، أي: للمريض، (بعافية وصلاح، ويسأله عن حاله) ، نحو: كيف أجدك؟
~~(وينفس له في الأجل بما يطيب نفسه) إدخالا للسرور عليه، ولقوله - صلى الله
~~عليه وسلم -: «إذا دخلتم على المريض، فنفسوا له في أجله» لكنه ضعيف، كما
~~قاله في " الفروع ". تتمة: روى ابن ماجه وغيره
# ، عن ميمون بن مهران عن عمر، ولم يدركه، مرفوعا: «سلوه الدعاء، فإن دعاءه
~~كدعاء الملائكة» .
# (ولا يطيل) العائد (الجلوس) عند المريض خوفا من الضجر، (إلا إن أنس به) ،
~~أي: العائد (مريض) ، فلا بأس بتطويله عنده جبرا لقلبه، (ويقول في دعائه:
~~أذهب البأس رب الناس، واشف أنت الشافي، لا شفاء إلا شفاؤك، شفاء لا يغادر)
~~، أي: يترك (سقما ويقول: " أسأل الله العظيم، رب العرش العظيم، أن يشفيك
~~ويعافيك " سبع مرات) ، لحديث ابن عباس رواه أحمد وأبو داود وغيرهما، وفي
~~بعض الروايات إسقاط: " ويعافيك ".
# ويستحب أن يقرأ عنده فاتحة الكتاب، لقوله - صلى الله عليه وسلم - في
~~الحديث الصحيح: " وما يدريك أنها رقية " وأن يقرأ عنده سورة الإخلاص،
# PageV01P830
# والمعوذتين، فقد ثبت ذلك عنه - صلى الله عليه وسلم - وروى أبو داود أنه -
~~صلى الله عليه وسلم - قال: «إذا جاء رجل يعود مريضا، فليقل: اللهم اشف عبدك
~~ينكأ لك عدوا، أو يمشي لك إلى صلاة» وصح «أن جبريل عاد النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - فقال: بسم الله أرقيك من كل شيء يؤذيك، من شر كل نفس أو عين
~~حاسد الله يشفيك، باسمه أرقيك» «وأنه - صلى الله عليه وسلم - كان إذا دخل
~~على من يعوده، قال: لا بأس طهورا إن شاء الله» . (ولا بأس بوضع) العائد
~~(يده عليه) ، أي: على المريض.
# وفي " الفنون ": إن سألك وضع يدك على رأسه للتشفي، فجدد توبة، لعله يتحقق
~~ظنه فيك، وقبيح تعاطيك ما ليس لك، وإهمال هذا وأمثاله يعمي القلوب، ويخمر
~~العيون، ويعود بالرياء.
# (و) لا بأس ب (إخبار مريض بما يجد ms0584 بلا شكوى بعد حمد الله) ، لحديث: «إذا
~~كان الشكر قبل الشكوى، فليس بشاك» وقوله تعالى: حكاية عن موسى: {لقد لقينا
~~من سفرنا هذا نصبا} [الكهف: 62] «وقوله - صلى الله عليه وسلم - في مرضه:
~~أجدني مغموما أجدني مكروبا» ولا بأس بشكواه لخالقه. (وسن له) ، أي: المريض
~~(صبر) ، وكذا كل مبتلى لقوله تعالى: {واصبر وما صبرك إلا بالله} [النحل:
~~127] وقوله تعالى: {إنما يوفى الصابرون أجرهم بغير حساب} [الزمر: 10]
~~وحديث: «الصبر ضياء» . (والصبر الجميل: صبر بلا شكوى لمخلوق) قال الزجاج:
# PageV01P831
# إن الصبر الجميل لا جزع فيه ولا شكوى للناس.
# والجواب عن قوله: {يا أسفى على يوسف} [يوسف: 84] من وجهين: أحدهما: أنه
~~شكا إلى الله لا منه، والثاني: أنه أراد به الدعاء، بمعنى: يا رب ارحم أسفي
~~على يوسف، ومن الشكوى إلى الله تعالى قول أيوب: {أني مسني الضر وأنت أرحم
~~الراحمين} [الأنبياء: 83] وقول يعقوب: {إنما أشكو بثي وحزني إلى الله}
~~[يوسف: 86] قال سفيان بن عيينة: وكذلك من شكا إلى الناس، وهو في شكواه راض
~~بقضاء الله، لم يكن ذلك جزعا، «لقوله - صلى الله عليه وسلم - لجبريل: أجدني
~~مغموما، أجدني مكروبا وقوله: بل أنا وا رأساه» .
# (وينبغي) للمريض (أن يحسن ظنه بالله تعالى) ، لحديث أبي هريرة مرفوعا "
~~أنا عند ظن عبدي بي " زاد أحمد: «إن ظن بي خيرا، فله، وإن ظن بي شرا، فله»
~~وعن أبي موسى مرفوعا: «من أحب لقاء الله أحب الله لقاءه، ومن كره لقاء الله
~~كره الله لقاءه» . (ويغلب) مريض (الرجاء) ، لقوله تعالى: {ورحمتي وسعت كل
~~شيء} [الأعراف: 156] (وقيل: يجب) تغليب الرجاء طمعا برحمة الله تعالى.
~~(ونص) الإمام أحمد: (يكون خوفه ورجاؤه واحدا، فأيهما غلب صاحبه، هلك قال
~~الشيخ) تقي الدين: (هذا العدل) ؛ لأن من غلب عليه حال الخوف، أوقعه في نوع
~~من اليأس والقنوط، إما في نفسه، وإما في أمور الناس، ومن غلب عليه حال
~~الرجاء بلا
# PageV01P832
# خوف، أوقعه في نوع من الأمن لمكر الله، إما في نفسه، وإما في الناس.
# والرجاء بحسب رحمة الله التي سبقت غضبه يجب ترجيحه، ms0585 كما قال تعالى: «أنا
~~عند ظن عبدي بي، فليظن بي خيرا» وأما الخوف فيكون بالنظر إلى تفريط العبد
~~وتعديه، فإن الله عدل لا يأخذ إلا بالذنب. (وكره أنين) ؛ لأنه يترجم عن
~~الشكوى، ما لم يغلبه، ويستحب له الصبر والرضى بقضاء الله تعالى، فإن الثواب
~~في المصائب على الصبر عليها، لا على المصيبة نفسها؛ لأنها ليست من كسبه،
~~وإنما يثاب على كسبه، والرضى بالقضاء فوق الصبر، فإنه يوجب رضاء الله
~~تعالى.
# (و) كره (تمني الموت) ، نزل به ضرر أو لا، وحديث: «لا يتمنى أحدكم الموت
~~من ضر أصابه، فإن كان لا بد فاعلا، فليقل: اللهم أحيني ما كانت الحياة خيرا
~~لي، وتوفني إذا كانت الوفاة خيرا لي» متفق عليه، محمول على الغالب من أحوال
~~الناس. (إلا لخوف فتنة) في دينه، لقوله - صلى الله عليه وسلم -: «وإذا أردت
~~بعبادك فتنة، فاقبضني إليك غير مفتون» (أو) إلا (ل) تمني (شهادة) ، فلا
~~يكره، بل يستحب، لا سيما عند حضور أسبابها، لما في الصحيح: «من تمنى
~~الشهادة خالصا من قلبه، أعطاه الله منازل الشهداء» .
# (و) كره (كي) ، لقوله - صلى الله عليه وسلم -: " ولا أفعله " (وحرمه
~~الشيخ) تقي الدين (لغير تداو) ، وقال: هو من شعار الفساق. (و) كره (قطع
~~باسور) : داء معروف، (ومع خوف تلف بقطعه، يحرم) قطعه؛ لأنه تعريض لنفسه
~~للهلكة، (ومع خوف تلف بتركه) بلا قطع، (يباح) قطعه؛ لأنه تداو. (ولا يجب
~~تداو) من مرض، (ولو ظن نفعه) ، إذ النافع في الحقيقة والضار
# PageV01P833
# هو الله تعالى، والدواء لا ينجح بذاته، وليس فعله منافيا للتوكل؛ لأن
~~الله خلق الداء والدواء. (وتركه) ، أي: التداوي (في حق نفسه) لا رقيقه،
~~فيسن، (أفضل) نصا؛ لأنه أقرب إلى التوكل، ولخبر الصديق، وحديث «إن الله
~~أنزل الداء والدواء، فتداووا، ولا تتداووا بالحرام» الأمر فيه للإرشاد.
~~(ويحرم) تداو (بمحرم أكلا وشربا وسماعا) لصوت ملهاة وغناء محرم، لعموم «ولا
~~تتداووا بالحرام» .
# وأخرج ابن عساكر عن أبي عثمان والربيع، وأبي حارثة عن عمر " أنه كتب إلى
~~خالد بن الوليد: إنه بلغني أنك تدلك ms0586 بالخمر، وإن الله قد حرم ظاهر الخمر
~~وباطنها، وقد حرم مس الخمر، كما حرم شربها، فلا تمسوها أجسادكم فإنها نجس
~~".
# تتمة: لو أمره أبوه بشرب دواء بخمر، وقال: أمك طالق ثلاثا إن لم تشربه،
~~حرم شربه.
# نقله هارون الحمال، لحديث «لا طاعة لمخلوق في معصية الخالق» . (و) يحرم
~~تداو (بسم) لإفضائه إلى الهلاك قال تعالى: {ولا تلقوا بأيديكم إلى التهلكة}
~~[البقرة: 195] .
# (و) تحرم (تميمة، وهي: خرزة أو خيط ونحوه) ، كعوذة (يتعلقها) ، فنهى
~~الشارع عنه، ودعا على فاعله، وقال «لا يزيدك إلا وهنا، انبذها عنك، لو مت
~~وهي عليك، ما أفلحت أبدا» روى ذلك أحمد وغيره، والإسناد حسن.
# وقال القاضي: يجوز حمل الأخبار على حالين: فنهي، إذا كان يعتقد أنها
~~النافعة له، والدافعة عنه، وهذا لا يجوز؛ لأن النافع هو الله.
# والموضع الذي أجازه: إذا اعتقد أن الله هو النافع الدافع، ولعل هذا خرج
~~على عادة الجاهلية، كما تعتقد أن الدهر يغيرهم، فكانوا يسبونه
# PageV01P834
# (وكره أن يستطب) مسلم (ذميا بلا ضرورة) .
# وأن يأخذ منه دواء لم يبين مفرداته المباحة.
# (و) كره (نفخ) في رقية لعدم وروده، (وتفل في رقية) نصا، لما فيه من نفرة
~~نفس المنفول له، (واستحبه) ، أي: النفخ والتفل (بعضهم) في رقية بقرآن.
# لقصة اللديغ الذي رقاه الصحابي، ويأتي في الإجارة.
# (ويجوز تداو ببول إبل نصا) ، لحديث العرنيين. (وكذا) يجوز تداو ب (بول
~~مأكول لحم) ، لطهارته، وقياسا على بول الإبل. (و) يجوز تداو
# PageV01P835
# (بما فيه سم من نبات، إن غلبت سلامته) ، ورجي نفعه لدفع ما هو أعظم منه
~~كغيره من الأدوية. (ولا بأس بحمية) نقله حنبل، قال في " الفروع " ويتوجه:
~~أنها مسألة التداوي، وأنه يستحب، «لقوله - صلى الله عليه وسلم -: يا علي لا
~~تأكل من هذا وكل من هذا، فإنه أوفق لك» ولهذا لا يجوز تناول ما ظن ضرره
# وفي " المستوعب " و " الترغيب ": يجوز بدفلى ونحوها لا تضر، نقل ابن هانئ
~~والفضل في حشيشة تسكر: تسحق وتطرح مع دواء لا بأس، أما مع الماء، فلا. (و)
~~لا بأس ب ms0587 (كتب قرآن وذكر بإناء لحامل، لعسر ولادة ومريض، ويسقيانه) ، أي:
~~الحامل والمريض، نصا لقول ابن عباس.
### | [فصل إذا احتضر إنسان فما الحكم]
# (فصل) (وإذا احتضر) - بالبناء للمفعول - أي: حضر الملك لقبض روح المريض،
~~(سن تعاهد بل حلقه بماء أو شراب، و) تعاهد (تندية شفتيه بقطنة) ؛ لأن ذلك
~~يطفئ ما نزل به من الشدة، ويسهل عليه النطق، بالشهادة، (وتولية أرفق أهله
~~به، وأعرفهم بمداراته، وأتقاهم لله) تعالى. (و) سن (تلقينه " لا إله إلا
~~الله " مرة نصا) ، لما روى مسلم عن أبي سعيد مرفوعا: «لقنوا موتاكم: لا إله
~~إلا الله» وأطلق على المحتضر ميتا باعتبار ما هو واقع لا محالة.
# وعن معاذ مرفوعا: «من كان آخر كلامه: لا إله إلا الله، دخل الجنة» رواه
~~أحمد والحاكم، وقال: صحيح الإسناد واقتصر عليها؛ لأن إقراره بها إقرار
~~بالأخرى، وفيه شيء.
# وقال بعض العلماء: يلقن الشهادتين؛ لأن الثانية تبع، فلهذا اقتصر في
~~الخبر على الأولى.
# PageV01P836
# ولما حضر ابن المبارك الموت، لقنه رجل الشهادة فأكثر عليه، فقال: إذا قلت
~~مرة، فأنا على ذلك ما لم أتكلم.
# (واختار الأكثر) ، أي: أكثر الأصحاب تلقينه ذلك (ثلاثا) ، قال في "
~~الإنصاف ": الصحيح من المذهب أنه يلقن ثلاثا. (ولم يزد) على ثلاث (إلا إن
~~تكلم) بعدها، (فيعاد) التلقين، ليكون آخر كلامه: لا إله إلا الله.
# ويكون (برفق) ؛ لأنه مطلوب بكل شيء وهذا أولى به.
# (وكره تلقين ورثة) ، أي: أحدهم للمحتضر، (بلا عذر) ، بأن حضره غيره،
~~(قاله أبو المعالي) ، ولما فيه من تهمة الاستعجال، ولا يزاد على ثلاث؛ لئلا
~~يضجره، ما لم يتكلم، كما تقدم.
# (وسن قراءة الفاتحة، و " ياسين " عنده) ، أي: المحتضر، لقوله - صلى الله
~~عليه وسلم -: «اقرءوا على موتاكم سورة: ياسين» رواه أبو داود وابن ماجه.
# ولما فيها من التوحيد والمعاد، والبشرى بالجنة لأهل التوحيد، وغبطة من
~~مات عليه بقوله: {يا ليت قومي يعلمون} [يس: 26] {بما غفر لي ربي} [يس: 27]
~~فتستبشر الروح بذلك، فيحب لقاء الله، فيحب الله لقاءه، فإن هذه السورة قلب
~~القرآن، ولها خاصية عجيبة في قراءتها عند ms0588 المحتضر.
# قال في " المستوعب ": ويقرأ: " تبارك " ولأنه يسهل خروج الروح.
# (و) سن (توجيهه للقبلة) قبل النزول به، «لقوله - صلى الله عليه وسلم - عن
~~البيت الحرام: قبلتكم أحياء وأمواتا» رواه أبو داود
# ويكون توجيهه (على جنب أيمن مع سعة مكان) ، روي عن فاطمة
# PageV01P837
# بنت رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أنها قالت لأم رافع: " استقبلي بي
~~القبلة، ثم قامت فاغتسلت أحسن ما تغتسل، ولبست ثيابا جددا. وقالت: إني الآن
~~مقبوضة، ثم استقبلت القبلة متوسدة يمينها ". (ويتجه) : الأفضل توجيهه
~~للقبلة مع سعة مكان (وعدم مشقة) ، فإن كان المكان ضيقا، أو كان في توجيهه
~~مشقة، فلا يوجه.
# وهو متجه، يؤيده قوله: (وإلا) يكن المكان واسعا، (ف) يوجه (على ظهره) ،
~~أي: مستلقيا على قفاه، وأخمصاه إلى القبلة، كالموضوع على المغتسل، (قال
~~جماعة) من الأصحاب: (ويرفع رأسه) إذا كان مستلقيا (قليلا) ليصير وجهه إلى
~~القبلة دون السماء. (واستحب الموفق والشارح تطهير ثيابه قبل موته) ؛ «لأن
~~أبا سعيد لما حضره الموت، دعا بثياب جدد فلبسها، وقال: سمعت رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - يقول: الميت يبعث في ثيابه التي يموت فيها» رواه أبو
~~داود.
# وذكر ابن الجوزي أن بعض العلماء قال: المراد بثيابه: عمله، قال: واستدل
~~بقوله: {وثيابك فطهر} [المدثر: 4] ويؤيده أنه لم يفعله الأكثر.
# (وينبغي) للمريض (اشتغاله بنفسه) بأن يستحضر في نفسه بأنه حقير من
~~مخلوقات الله، وأنه تعالى غني عن عباداته وطاعاته، وأن لا يطلب العفو
~~والإحسان إلا منه، وأن يكثر ما دام حاضر الذهن من القراءة والذكر، وأن
~~يبادر إلى أداء الحقوق برد المظالم والودائع
# PageV01P838
# والعواري: واستحلال نحو زوجة وولد، وقريب وجار وصاحب، ومن بينه وبينه
~~معاملة، ويحافظ على الصلوات.
# واجتناب النجاسات.
# ويصبر على مشقة ذلك، (ويجتهد في ختم عمره بأكمل حال) ويتعاهد نفسه بتقليم
~~ظفر وأخذ عانة وشارب وإبط، (ويعتمد على الله) تعالى (فيمن يحب) من بنيه
~~وغيرهم، (ويوصي) بقضاء ديونه، وتفريق وصيته ونحو غسله والصلاة عليه وعلى
~~غير بالغ رشيد من أولاده (للأرجح في نظره) من قريب وأجنبي؛ لأنه للمصلحة
# ، (فإذا ms0589 مات: سن تغميض عينيه) ؛ لأنه - صلى الله عليه وسلم - «أغمض أبا
~~سلمة، وقال: إن الملائكة يؤمنون على ما تقولون» رواه مسلم.
# ولئلا ينفتح نظره، ويساء به الظن. (وله تغميض ذات محرم) كأمه وأخته وأم
~~زوجته وأخته من رضاع. (ولها) أي: المرأة (تغميض محرم) ها، كأبيها وأخيها،
~~وتغميض مثلها وصبي (وكره) التغميض (من حائض وجنب، وأن يقرباه) ، أي: الحائض
~~والجنب، لحديث «لا تدخل الملائكة بيتا فيه جنب» . (و) سن عند تغميض (قول:
~~بسم الله وعلى وفاة رسول الله) نص عليه، لما رواه البيهقي عن بكر بن عبد
~~الله المزني ولفظه: " وعلى ملة رسول الله ".
# (و) سن (شد لحييه) بعصابة أو نحوها تجمع لحييه، ويربطها فوق رأسه، لئلا
~~يبقى فمه مفتوحا، فتدخله الهوام ويتشوه خلقه. (و) سن (تليين مفاصله) برد
~~ذراعيه إلى عضديه.
# ثم ردهما، ورد أصابع يديه إلى كفيه، ثم يبسطهما، ورد فخذيه إلى بطنه،
~~وساقيه إلى فخذيه، ثم يمدهما لسهولة الغسل، لبقاء الحرارة في البدن عقب
~~الموت، ولا يمكن تليينها بعد برودته. (و) سن (خلع ثيابه) ، لئلا يحمى جسده،
~~فيسرع إليه الفساد،
# PageV01P839
# وربما خرج منه شيء فلوثها. (و) سن (ستره بثوب) ، لحديث عائشة «أنه - صلى
~~الله عليه وسلم - حين توفي، سجي بثوب حبرة» واحتراما له، وصونا عن الهوام،
~~وينبغي جعل أحد طرفيه تحت رأسه، والآخر تحت رجليه، لئلا ينكشف. (و) سن (وضع
~~حديدة أو نحوها) ، كمرآة وسيف وسكين وقطعة طين (على بطنه) ، لما روى
~~البيهقي " أنه مات مولى لأنس عند مغيب الشمس، فقال أنس: ضعوا على بطنه
~~حديدا " ولئلا ينتفخ بطنه، وقدره بعضهم بنحو عشرين درهما.
# ويصان عنه مصحف، وكتب فقه وحديث وعلم نافع. (و) سن (وضعه على سرير غسله)
~~بعدا له عن الهوام ونداوة الأرض، (متوجها) إلى القبلة، (منحدرا نحو رجليه)
~~، فيكون رأسه أعلى، لينصب عنه ما يخرج منه وماء غسله.
# (و) سن (إسراع تجهيزه) ، لحديث «لا ينبغي لجيفة مسلم أن تحبس بين ظهراني
~~أهله» رواه أبو داود.
# وصونا له عن التغيير (إن مات غير فجاءة) أي: بغتة.
# (و) ms0590 سن إسراع (تفريق وصيته) ، لما فيه من تعجيل أجره
# (ويجب إسراع في قضاء دين لله) تعالى لحج، (أو آدمي) كرد غصب وعارية
~~الوديعة؛ لأن تأخيره مع القدرة ظلم، فيقدم على الوصية، لحديث علي «قضى رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - بالدين قبل الوصية» وأما تقديمها في الآية على
~~الدين؛ فلأنها لما أشبهت الميراث بكونها بلا عوض، كان في إخراجها مشقة على
~~الوارث، فقدمت حثا على إخراجها.
# قال الزمخشري: ولذلك جيء بكلمة " أو " التي تقتضي التسوية، أي: فيستويان
~~في الاهتمام وعدم التضييع، وإن كان مقدما عليها، ويكون قضاء دينه، وإبراء
~~ذمته، وتفريق وصيته
# PageV01P840
# (قبل صلاة عليه) ؛ لأنه لا ولاية لأحد على ذلك إلا بعد الموت والتجهيز،
~~يؤيده «عدم صلاته - صلى الله عليه وسلم - على من عليه دين، وقال: صلوا على
~~صاحبكم» . (فإن تعذر وفاء) دينه في الحال، لغيبة المال ونحوها، (استحب
~~لوارثه أو غيره تكفل به) عنه لربه، بأن يضمنه عنه أو يدفع به رهنا، لما فيه
~~من الأخذ في أسباب براءة ذمته، وإلا، فلا تبرأ قبل وفائه، كما يأتي.
# (ولا بأس بانتظار من يحضره من ولي) ، أي: وارث، (وكثرة جمع إن قرب ولم
~~يخش عليه) ، أي: الميت (أو يشق على الحاضرين) ، نص عليه، لما يؤمل من
~~الدعاء له إذا صلى عليه. (وينتظر من مات فجاءة) ، أي: بغتة (بنحو صعقة) أو
~~خوف من حرب، أو سبع أو ترد من جبل، أو غير ذلك، (أو شك في موته حتى يعلم)
~~موته يقينا (بانخساف صدغيه وميل أنفه، وغيبوبة سواد عينيه) في البالغين،
~~وهو أقواها، لاحتمال أن يكون عرض له سكتة، وقد يفيق بعد ثلاثة أيام
~~بلياليها. (ويعلم موت غيره) ، أي: غير من مات فجاءة أو شك في موته (بذلك)
~~المذكور، (و) يعلم (بغيره، كانفصال كفيه) ، أي: انخلاعهما عن ذراعيه بأن
~~تسترخي عصبة اليد، فتبقى كأنها منفصلة في جلدها عن عظمة الزند، (واسترخاء
~~رجليه) كذلك، وكذا امتداد جلدة وجهه، وتقلص خصيتيه إلى فوق، مع تدلي
~~الجلدة؛ لأن هذه العلامات دالة على الموت تعيينا.
# (ولا ms0591 بأس بتقبيله) ، أي: الميت (والنظر إليه) ممن يباح له ذلك في الحياة،
~~(ولو بعد تكفينه) نصا، «لحديث عائشة رأيت رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~يقبل عثمان بن مظعون وهو ميت، حتى رأيت الدموع تسيل» صححه في " الشرح ".
# (وكره نعي، وهو:
# PageV01P841
# النداء بموته) نص عليه.
# ونقل صالح: لا يعجبني، لحديث «إياكم والنعي، فإن النعي من عمل الجاهلية»
~~رواه الترمذي عن ابن مسعود مرفوعا.
# والنعي المعروف تفعله النساء بدعة محرمة، كما يعلم مما يأتي.
# (و) كره (تركه في بيت يبيت وحده) بل يبيت معه أهله، (قال الآجري) قال
~~النخعي: كانوا لا يتركونه في بيت وحده خشية تلاعب الشيطان به.
### | [فائدة عرض الأديان على العبد عند الموت]
# ليس عاما لكل أحد، ولا منفيا عن كل أحد، بل من الناس من تعرض عليه
~~الأديان، ومنهم من لا تعرض عليه، وذلك كله فتنة المحيا، والشيطان أحرص ما
~~يكون على إغراء بني آدم وقت الموت، ذكره في " الاختيارات "
# (ولا بأس بإعلام أقاربه وإخوانه من غير نداء) «لإعلامه - صلى الله عليه
~~وسلم - أصحابه بالنجاشي في اليوم الذي مات فيه» متفق عليه، من حديث أبي
~~هريرة.
# وفيه كثرة المصلين، فيحصل لهم ثواب ونفع للميت.
### | [فرع موت الفجاءة]
# (فرع: موت الفجاءة راحة للمؤمن، وأخذة أسف للفاجر) ، للأخبار الواردة
~~بذلك.
# (والروح: جسم لطيف لا يفنى أبدا) قال الحجاوي في حاشيته ": مذهب أهل
~~السنة أن الروح هي النفس الناطقة المستعدة للبيان وفهم الخطاب، ولا تفنى
~~بفناء الجسد، وهي جوهر لا عرض. انتهى.
# وتجتمع أرواح الموتى، فينزل الأعلى إلى الأدنى، ولا عكس.
# ومذهب سلف الأمة وأئمتها: أن العذاب والنعيم يحصل لروح الميت وبدنه، وأن
~~الروح تبقى بعد فراق البدن منعمة أو معذبة، وأيضا تتصل بالبدن أحيانا،
~~فيحصل له معها النعيم أو
# PageV01P842
# العذاب، هذا في أرواح المكلفين، وأما البهائم فإنها تحاسب يوم القيامة،
~~ثم يقال لها: " كوني ترابا " فالظاهر فناء أرواحها، والله أعلم.
### | [فصل غسل الميت المسلم]
# (فصل) (وغسل الميت المسلم، وإن) كان (مجهول إسلام بدارنا، أو) كان مجهول
~~إسلام (لا) بدارنا، ms0592 (و) لكن (عليه علامتنا) معشر المسلمين من ختان ولباس
~~(مرة) ، بحيث يجري الماء على سائر جسده بعد إزالة ما يمنع وصوله، (أو ييمم
~~لعذر) من الأعذار المبيحة للتيمم، (فرض كفاية) إجماعا على من أمكنه، «لقوله
~~- صلى الله عليه وسلم - في الذي وقصته راحلته: اغسلوه بماء وسدر، وكفنوه في
~~ثوبيه.» متفق عليه، من حديث ابن عباس. وهو حق لله، فلو أوصى بإسقاطه لم
~~يسقط، وإن لم يعلم به إلا واحد. تعين عليه. (ويلزم الوارث) أو من تعين عليه
~~غسله (قبول ماء وهب ل) غسل (ميت) ؛ لأنه لا منة على قابل ذلك؛ لأنه قبله
~~لغيره، و (لا) يلزمه قبول (ثمنه) ، لما فيه من المنة، (وينتقل) ثواب غسله
~~(لثواب فرض عين مع جنابة) ميت (أو حيض) ، أو نفاس ونحوه كان به؛ لأن الغسل
~~تعين على الميت قبل موته، والذي يتولى غسله يقوم مقامه فيه، فيكون ثوابه
~~كثوابه، هكذا حمل صاحب " المنتهى " قول " التنقيح "، ويتعين مع جنابة أو
~~حيض على ذلك؛ لأنه لا يصح حمله على تعيين غسله على كل من علم به لسقوطه
~~بواحد. (ويسقطان) ، أي: غسل الجنابة والحيض (به) ؛ أي: بغسل الميت. (ويتجه:
~~لا) يسقط (هو) ، أي: غسل الميت (بهما) ، أي:
# PageV01P843
# بغسل الجنابة والحيض، وهذا الاتجاه مسلم إذا نوى الغاسل رفع حدث الجنابة
~~أو الحيض فقط، دون غسل الموت، وأما إذا أطلق النية، أو اجتمعت أحداث توجب
~~وضوءا أو غسلا، ونوى أحدها لا على أن لا يرتفع غيره؛ ارتفع سائرها، وتقدم.
# (وكره أخذ أجرة عليه) ، أي: على غسل الميت، إلا أن يكون محتاجا، فيعطى من
~~بيت المال، فإن تعذر أعطي بقدر عمله. (و) كذا يكره أخذ أجرة (على صلاة
~~وتكفين وحمل ودفن) ؛ لأنه قربة. (ويتجه) : أنه (يحرم أخذها) أي: الأجرة (في
~~غسل) ميت (وصلاة) عليه، لما يأتي في باب الإجارة: أن ما يختص فاعله أن يكون
~~من أهل القربة، لا يجوز أخذ الأجرة عليه، كالصلاة والصيام، وهذا منه، وهو
~~اتجاه حسن موافق للقواعد.
# (وكره، ولا يحرم)
# PageV01P844
# جزم به في " التنقيح "، وتبعه في ms0593 المنتهى " (خلافا له) ، أي: لصاحب "
~~الإقناع " تبعا للتبصرة " - (غسل شهيد معركة) ، وهو: المقتول بأيدي الكفار
~~وقت قيام القتال، فلا يغسل لقوله تعالى: {ولا تحسبن الذين قتلوا في سبيل
~~الله أمواتا بل أحياء عند ربهم يرزقون} [آل عمران: 169] والحي لا يغسل،
~~«وقال - صلى الله عليه وسلم - في قتلى أحد: لا تغسلوهم، فإن كل جرح، أو كل
~~دم يفوح مسكا يوم القيامة، ولم يصل عليهم» ، رواه أحمد، وهذه العلة توجد في
~~غيرهم، فلا يقال: إنه خاص بهم، وإنما سمي شهيدا؛ لأنه حي؛ ولأن الله
~~وملائكته يشهدون له بالجنة، أو لقيامه بشهادة الحق حتى قتل، ونحوه مما قيل
~~فيه. (ومقتول ظلما) ، كمن قتله نحو لص، أو أريد منه الكفر فقتل دونه، أو
~~أريد على نفسه أو ماله أو حرمته، فقاتل دون ذلك فقتل، لحديث سعيد بن زيد
~~مرفوعا «من قتل دون دينه فهو شهيد، ومن قتل دون دمه فهو شهيد، ومن قتل دون
~~ماله فهو شهيد، ومن قتل دون أهله فهو شهيد» رواه أبو داود والترمذي، وصححه.
~~ولأنهم مقتولون بغير حق، أشبهوا قتل الكفار؛ فلا يغسلون، بخلاف نحو المطعون
~~والمبطون والغريق ونحوهم. (ويتجه: لا) يكره غسل مقتول (خطأ) ، فيغسل، سواء
~~قتله الكفار أو المسلمون خطأ، قال ابن تميم: رواية واحدة. (و) يتجه: (أنه
~~مع) وجود (دم عليهما) ، أي: الشهيد والمقتول ظلما (يحرم) تغسيلهما،
~~(لزواله) ، أي: الدم عنهما، لعموم حديث جابر «أن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - أمر بدفن قتلى أحد بدمائهم،
# PageV01P845
# ولم يغسلهم. ولم يصل عليهم» رواه البخاري وهو متجه. (ويغسلان) .
# أي: شهيد المعركة.
# والمقتول ظلما وجوبا. (كغيرهما) ممن لم يمت شهيدا (مع وجوب غسل عليهما،
~~قبل موت بجنابة أو حيض أو نفاس) ، سواء انقطع دمهما، أو لا؛ فيغسل من ذكر
~~غسلا واحدا، لما تقدم، في الجنب؛ ولأنه غسل واجب لغير الموت، فلم يسقط كغسل
~~الجنابة. (وكذا) لو طرأ (إسلام) على شخص ذكر أو أنثى، فاستشهد قبل أن
~~يغتسل، وجب غسله كالجنب ونحوه، قدمه في " الفروع " و " الإنصاف "، وجزم به
~~في المنتهى " (خلافا ms0594 له) ، أي: للإقناع " حيث قال: وإن أسلم، ثم استشهد قبل
~~غسل الإسلام لم يغسل.
# (وشرط) لصحة غسله: (طهورية ماء وإباحته) ، كباقي الأغسال (وتمييز غاسل) ،
~~لاعتبار نيته إذ من لم يميز لا نية له، (وعقله) لتأهله للنية، (ونيته) ،
~~لحديث «إنما الأعمال بالنيات» ، (وإسلامه) ؛ لأنه عبادة.
# وليس الكافر من أهلها. (غير نائب عن مسلم نواه) .
# أي: المسلم، فيصح.
# لوجود النية من أهلها، كمن نوى رفع حدثه، وأمر كافرا بغسل أعضائه، (ولو)
~~كان من غسل الميت (جنبا، أو حائضا أو فاسقا) ؛ لأنه لا يشترط في الغاسل
~~الطهارة، ولا العدالة. (والأفضل) أن يختار لغسله (ثقة عارف بأحكام غسل)
~~احتياطا له. (والأولى به) ، أي: غسله (وصيه الحر العدل) ،
# PageV01P846
# "؛ لأن أبا بكر أوصى أن تغسله امرأته أسماء وأنس أوصى أن يغسله محمد بن
~~سيرين "؛ ولأنه حق للميت، فقدم فيه وصيه على غيره. (ويتجه: ولو) كان وصيه
~~(مميزا) ، لصحة العبادة منه لنفسه، فصح أن يتولى غسل غيره، لاعتبار نيته،
~~وقولهم: يكره الغسل من مميز؛ محله: إذا لم يكن وصيا، وهو متجه. (فأبوه) إن
~~لم يكن وصي، لاختصاصه بالحنو والشفقة، (وإن علا) ، لمشاركة الجد الأب في
~~المعنى، (فابنه وإن نزل) لقربه، (ثم الأقرب فالأقرب عصابة نسبا) ، فيقدم
~~الأخ لأبوين، ثم لأب، ثم ابن الأخ لأبوين، ثم لأب، ثم عم لأبوين، ثم عم
~~لأب، وهكذا، (ثم) الأقرب فالأقرب من عصباته (فعمة) ، فيقدم المعتق، ثم
~~عصباته الأقرب فالأقرب، (ثم ذوو أرحامه) ، كالأخ لأم، والجد لها، والعم
~~لها، وابن الأخت ونحوهم، (كميراث الأحرار في الجميع) ، أي: جميع من تقدم.
# فلا تقديم لرقيق؛ لأنه لا يرث، (ثم الأجانب) من الرجال. (فيقدم صديق) على
~~غيره.
# قاله بعضهم، قال في " الفروع ".:
# فيتوجه منه تقديم الجار على غيره، (فأدين) حيث كان أعرف من غيره، لحديث
~~«ليله أقربكم إن كان يعلم، فإن لم يكن يعلم؛ فمن ترون عنده حظا من ورع
~~وأمانة» رواه أحمد.
# والأولى (ب) غسل (أنثى وصيتها) ، لما تقدم في الرجل، (فأمها، وإن علت)
~~أي: ثم أم أمها، ثم أم أم أمها.
# وهكذا. (فبنتها، ms0595 وإن
# PageV01P847
# نزلت) ، أي: فبنت بنتها، فبنت بنت بنتها، وهكذا.
# (فبنت ابنها وإن نزل) ، أي: بنت ابن ابنها، وهكذا. (ثم القربى فالقربى،
~~كميراث) ، فتقدم أخت شقيقته، ثم لأب، ثم لأم وهكذا. (وعمة وخالة) سواء، (أو
~~بنتا أخ وأخت سواء) ، لاستوائهما في القرب والمحرمية، أشبها العمتين أو
~~الخالتين، وحكم تقدمهن كرجال، فيقدم منهن من يقدم من رجال لو كن رجالا.
# (وأجنبي وأجنبية أولى من زوجة وزوج) ، أي: إذا مات رجل؛ فالأجنبي أولى
~~بغسله من زوجته، أو ماتت امرأة فالأجنبية أولى بغسلها من زوجها، للاختلاف
~~فيه. (وزوج وزوجة أولى من سيد وأم ولد) ، أي: إذا ماتت رقيقة مزوجة؛ فزوجها
~~أولى بغسلها من سيدها، لإباحة استمتاعه بها إلى حين موتها، بخلاف سيدها.
# أو مات رجل له زوجة وأم ولد؛ فزوجته أولى بغسله من أم ولده، لبقاء علقة
~~الزوجية من الاعتداد والإحداد
# وعلم منه جواز تغسيل كل من الزوجين الآخر، لقول عائشة: " لو استقبلت من
~~أمري ما استدبرت ما غسل رسول الله - صلى الله عليه وسلم - إلا نساؤه " رواه
~~أحمد وأبو داود وابن ماجه.
# " وأوصى أبو بكر أن تغسله زوجته أسماء، فغسلته ". و " غسل أبو موسى زوجته
~~أم عبد الله " ذكرهما أحمد وابن المنذر.
# و " أوصى جابر بن زيد أن تغسله امرأته " و " أوصى عبد الرحمن بن الأسود
~~امرأته أن تغسله " رواهما سعيد.
# فلها تغسيله إذا لم تكن ذمية. (ولو) كانت (غير مدخول بها، أو مطلقة
~~رجعيا، وانقضت عدتها عقب موته بوضع، ولم تتزوج) المرأة التي وضعت عقب موت
~~زوجها، فإن تزوجت؛ فلا تغسله؛ لأنها بالتزوج صارت صالحة لأن تغسل
# PageV01P848
# الثاني لو مات، ولا يجوز أن تكون غاسلة لزوجين في وقت واحد، وكذا لو وطئت
~~بعد موته بشبهة، أو وطئ أختها بشبهة، ثم مات لم تغسله، إلا أن تضع عقب
~~موته، وكذلك المبانة، ولو في مرض موته المخوف فرارا، لانقطاع الزوجية،
~~وإنما ورثت تغليظا عليه بقصد حرمانها.
# وينظر من غسل من الزوجين صاحبه غير العورة وفاقا لجمهور العلماء، قاله في
~~" الفروع "
# (ولسيد غسل أمته ولو ms0596 أم ولد، أو غير مباحة له، كمزوجة ومعتدة من زوج
~~ومستبرأة) منه أو من غيره، على الصحيح من المذهب، (خلافا له) ، أي: لصاحب
~~الإقناع " فإنه قال: ولا يغسل أمته المزوجة، ولا المعتدة من زوج، إلى أن
~~قال: ولا من هي في استبراء واجب
# وما قاله تبع فيه صاحب الفروع " واستشكله في " الإنصاف ". (ويتجه: لا)
~~يباح لسيد غسل أمة (مشتركة) ، لحرمتها قبل موتها، ومثلها المعتق بعضها، ولا
~~تغسله، وهو متجه. (ويغسل) السيد (مكاتبته مطلقا) ، أي: سواء شرط وطأها في
~~عقد الكتابة أو لا؛ لأنه يلزمه كفنها ومؤنة تجهيزها ودفنها، (وتغسله) هي
~~(إن شرط وطأها) لإباحتها له، فإن لم يشترطه؛ لم تغسله، لحرمتها عليه قبل
~~الموت.
# (وليس لآثم بقتل حق في غسل) مقتول، (و) لا في (صلاة) على مقتول، (و) لا
~~في (دفن مقتول) ، ولو كان أبا أو ابنا له، كما لا يرثه، و (لا) يسقط حقه من
~~غسل إن كان غير آثم، ولو لم يرث؛ كما لو قتله (خطأ، خلافا له) ، أي: لصاحب
~~" الإقناع "
# PageV01P849
# حيث سوى بين العمد والخطأ تبعا لأبي المعالي، وما ذكره المصنف هو المذهب.
# (وليس لرجل غسل ابنة سبع) سنين فأكثر إن لم تكن زوجته أو أمته؛ لأن
~~لعورتها حكما. (ولا لها) ، أي: المرأة، (غسل ابن سبع) سنين فأكثر، غير
~~زوجها وسيدها، لما تقدم. (ولهما) ، أي: الرجل والمرأة، (غسل من دون ذلك) ،
~~أي: السبع سنين، (ولو بلحظة) من ذكر وأنثى؛ لأنه: لا حكم لعورته، وابنه -
~~عليه الصلاة والسلام - إبراهيم غسله النساء (مع حل نظر ومس عورته) ، أي: من
~~له دون السبع.
# قال ابن المنذر: أجمع كل من يحفظ عنه: أن المرأة تغسل الصبي الصغير من
~~غير سترة، وتمس عورته وتنظر إليها. (وحرم ذلك) ، أي: نظر ومس عورة (ممن بلغ
~~سبعا) من السنين، (ولو لزوج وزوجة) ، وفاقا.
# (وإن مات رجل بين نساء) لا رجل معهن، ممن (لا يباح لهن غسله) بأن لم يكن
~~فيهن زوجة، ولا أمة له: ييمم، (أو عكسه) بأن ماتت امرأة بين رجال ممن لا
~~يباح ms0597 لهم غسلها، بأن لم يكن فيهم زوجها ولا سيدها؛ يممت، لما روى تمام في
~~فوائده عن واثلة أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: «إذا ماتت المرأة مع
~~الرجال ليس بينها وبينهم محرم؛ تيمم كما ييمم الرجال» .
# (أو) مات (خنثى مشكل) له سبع سنين فأكثر، (ولم تحضر أمة له؛ يمم) لما
~~تقدم، ولأنه لا يحصل بالغسل من غير مس تنظيف ولا إزالة النجاسة، بل ربما
~~كثرت. (وحرم) أن ييمم من ذكر (بدون حائل على غير محرم) فيلف على يده خرقة
~~عليها تراب، فييممه بها، فإن كان محرم، فله أن ييممه بلا حائل. (ورجل أولى
~~بتيمم خنثى) مشكل من امرأة، فييمم
# PageV01P850
# إذا كان ثمة رجال ونساء، ولفضله بالذكورية. (ومميز ومميزة بلا شهوة، يحل
~~لهما غسل ذلك) .
# أي من مات من رجل أو امرأة أو خنثى حيث أطاقا ذلك.
# وعلمهما من فيه أهلية للغسل.
# وباشراه.
# نص على ذلك في الرجل والمرأة، قال المجد في شرحه: لا أعلم فيه خلافا.
# قال في " شرح الإقناع " قلت: وكذا الخنثى يموت مع رجال أو نسوة فيهن صغير
~~أو صغيرة تطيقه.
# (ويتجه) : لو ماتت امرأة بين رجال. أو رجل بين نساء (مع) وجود محرم فيهم
~~أو فيهن. و (عدم تراب " صالح للتيمم) وجوب غسل ذلك الميت (في حائل) ، لقول
~~مهنا: سألت أحمد عن الرجل يغسل أخته إذا لم يجد نساء؟ قال: لا.
# قلت: فكيف يصنع؟ قال: تغسل وعليها ثيابها؟ يصب الماء صبا.
# انتهى.
# فظاهر نص الإمام: جواز الغسل بحائل إن أمن مس البشرة، وهو متجه.
# (وسن بداءة بتجهيز من يخاف عليه) الفساد بتأخيره إذا مات جماعة، بنحو هدم
~~أو حريق. (ثم بذي أقارب) ماتوا بهدم أو طاعون دفعة واحدة: فيبدأ بمن يخشى
~~فساده.
# فإن استووا: سن بداءة
# PageV01P851
# (بأب، ثم بأقرب، ثم بأفضل، ثم) ب (أسن، ثم فرعه) إن تساووا؛ لأنه لا مرجح
~~إذن غيرها.
### | [فرع تغسيل الكافر وتكفينه والصلاة عليه واتباع جنازته]
# (فرع: حرم أن يعود) مسلم كافرا كبداءته بالسلام.
# لما فيه من تعظيم، (أو يغسل مسلم ms0598 كافرا، أو يكفنه أو يصلي عليه. أو يتبع
~~جنازته، ولو ذميا قريبا) قال في " الإنصاف ": وهذا المذهب في ذلك كله،
~~وعليه أكثر الأصحاب لقوله تعالى: {لا تتولوا قوما غضب الله عليهم}
~~[الممتحنة: 13] . (بل يواري وجوبا، لعدم) من يواريه من الكفار.
# كما فعل بكفار بدر، واروهم في القليب، ولا فرق بين الحربي والذمي.
# والمستأمن والمرتد في ذلك.
# ؛ لأن ترك المواراة مثلة به، وقد نهي عنها. (وكذا كل صاحب بدعة مكفرة)
~~كالجهمية.
# أصحاب جهم بن صفوان.
# والجبرية القائلين: لا قدرة للعبد أصلا.
# والله سبحانه لا يعلم الشيء قبل وقوعه، وعلمه تعالى حادث لا في محل، ولا
~~يوصف بما يوصف به غيره كالعلم والقدرة والإرادة، والجنة والنار يفنيان. إلى
~~غير ذلك من مقالات أهل الإفك والضلال.
# ولهذا. (قال) الإمام (أحمد: الجهمية) لا يصلى عليهم.
# وقال عبد الله بن المبارك: ليست الجهمية من أمة محمد - صلى الله عليه
~~وسلم -.
# وقال: إنا لنحكي قول اليهود والنصارى.
# ولا نستطيع أن نحكي كلام الجهمية.
# فإنهم تارة يقولون بالحلول، وتارة يقولون بالتعطيل. (و) غلاة (الرافضة)
~~على اختلاف أنواعهم المقررة في علم الكلام (لا يصلى عليهم) .
# ولا تتبع جنائزهم. (قال) .
# الإمام أحمد: (أهل البدع) .
# وهم: الاثنان وسبعون فرقة (إن مرضوا فلا تعودوهم، وإن ماتوا فلا تصلوا
~~عليهم)
# لأنهم أعداء الله وأوليائه.
# PageV01P852
### | [فصل إذا شرع في غسله وجب ستر ما بين سرته وركبته]
# (فصل) (وإذا أخذ) ، أي: شرع (في غسله؛ وجب ستر ما بين سرته وركبته) ،
~~قاله في " المبدع " وغيره، لقوله - صلى الله عليه وسلم - لعلي: «لا تبرز
~~فخذك، ولا تنظر إلى فخذ حي ولا ميت» رواه أبو داود. (في غير من) سنه (دون
~~سبع) سنين، فلا بأس بغسله مجردا. (وسن تجريده) ، أي: الميت (من ثيابه)
~~للغسل.
# لأنه أمكن في تغسيله، وأصون له من التنجيس، ولفعل الصحابة، بدليل قولهم:
~~" أنجرد النبي - صلى الله عليه وسلم - كما نجرد موتانا أم لا؟ " (إلا النبي
~~- صلى الله عليه وسلم -) فإنهم " لما اختلفوا: هل يجردونه أو لا؟ أوقع الله
~~تعالى عليهم النوم حتى ما ms0599 منهم رجل إلا وذقنه في صدره، ثم كلمهم مكلم من
~~ناحية البيت، لا يدرون من هو: أن غسلوا رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~وعليه ثيابه. فقاموا إلى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فغسلوه وعليه
~~قميص. يصبون الماء فوق القميص، ويدلكون بالقميص دون أيديهم " رواه أحمد
~~وأبو داود.
# ولأن فضلاته - صلى الله عليه وسلم - كلها طاهرة.
# فلم يخش تنجيس قميصه.
# (و) سن (ستره) ، أي: الميت حال الغسل (عن العيون)
# لأنه ربما كان به عيب يستره في حياته، أو تظهر عورته (تحت ستر أو سقف) في
~~خيمة أو بيت إن أمكن؛ لأنه أستر، ولئلا يستقبل بعورته السماء.
# (وكره حضور غير معين في غسله) ؛ لأنه ربما كان بالميت ما يكره أن يطلع
~~عليه، والحاجة غير داعية إلى حضوره (غير ولي) ، فله
# PageV01P853
# الدخول عليه كيف شاء.
# قاله القاضي وابن عقيل. (و) كره (تغطية وجهه) نصا وفاقا. (و) كره (نظر)
~~إلى (بقية بدنه لغير حاجة، ولو غاسلا) فلا ينظر إلا ما لا بد منه، (قال ابن
~~عقيل: لأن جميعه صار عورة) إكراما له، (فلذا شرع ستر جميعه) بالكفن.
~~(انتهى) .
# قال: فيحرم نظره.
# ولا يجوز أن يحضره إلا من يعين في أمره، نقله عنه في " المبدع ". (ثم
~~يرفع) غاسل (في أول غسل رأس) ميت، (غير حامل إلى قرب جلوسه) ، بحيث يكون
~~كالمحتضن في صدر غيره. (ويعصر بطنه برفق) ليخرج المستعد للخروج، لئلا يخرج
~~بعد الأخذ في الغسل، فتكثر النجاسة، (ويكون ثم) ، أي: هناك (بخور) - بوزن
~~رسول - دفعا للتأذي برائحة الخارج، (ويكثر صب ماء حينئذ) ، ليدفع ما يخرج
~~بالعصر، والحامل لا يعصر بطنها، لئلا يتأذى الولد، ولحديث أم سليم مرفوعا
~~«إذا توفيت المرأة، فأرادوا غسلها: فليبدأ ببطنها، فلتمسح مسحا رفيقا إن لم
~~تكن حبلى. وإن كانت حبلى فلا تحركها» رواه الخلال. (ثم يلف) الغاسل (على
~~يده خرقة خشنة، فينجيه بها) أي: الخرقة.
# كما تسن بداءة الحي بالحجر ونحوه قبل الاستنجاء بالماء، (والأولى لكل فرج
~~خرقة) ؛ لأن كل خرقة خرج عليها شيء من النجاسة، لا يعتد ms0600 بها إلا أن تغسل.
# (ويجب غسل نجاسة به) ، أي: الميت؛ لأن المقصود بغسله تطهيره حسب الإمكان،
~~وظاهره: ولو بالمخرج، فلا يجزئ فيها الاستجمار. (و) يجب (أن لا يمس عورة من
~~بلغ سبعا) من السنين، لأن المس أعظم من النظر.
# كحال الحياة.
# وروي " أن عليا حين غسل النبي - صلى الله عليه وسلم - لف على يده خرقة
~~حين غسل فرجه "
# PageV01P854
# ذكره المروذي عن أحمد. (وإن) كان (محرما) من الميت.
# كابنه وزوجته؛ لأن التطهير يمكن بدون مس ولا نظر. (وسن أن لا يمس) الغاسل
~~(سائره) ، أي: باقي بدن الميت (إلا بخرقة) ، لفعل علي مع النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - فحينئذ يعد الغاسل ثلاث خرق: خرقتين للسبيلين، وخرقة لبقية
~~بدنه، (ثم ينوي) الغاسل (غسله) فقط، أي: دون رفع الحدث عنه، أو رفع حدث
~~الموت؛ لأن غسله تعبدي، فإن علم الغاسل بجنابة أو نحوها: نواهما جميعا،
~~(ويسمي) وجوبا، وتسقط سهوا كغسل الحي. (وسن أن يدخل) الغاسل بعد غسل كفي
~~الميت نصا ثلاثا (إبهامه وسبابته، عليهما خرقة مبلولة بما بين شفتيه) ، أي:
~~الميت (فيمسح) بها (أسنانه، و) يدخلهما (في منخريه فينظفهما) ، فيقوم مقام
~~المضمضة والاستنشاق، لحديث «إذا أمرتكم بأمر فأتوا منه ما استطعتم» ، (ثم
~~يوضئه) استحبابا كاملا، لحديث أم عطية مرفوعا في غسل ابنته: «ابدأن
~~بميامنها ومواضع الوضوء منها» رواه الجماعة.
# وكغسل الجنابة. (ولا يدخل) غاسل (ماء في أنفه و) لا (فمه) ، أي: الميت
~~خشية تحريك النجاسة بدخول الماء إلى جوفه، (ثم يضرب ندبا نحو سدر) ، كخطمي،
~~(فيغسل برغوته رأسه ولحيته فقط، في كل غسلة) ؛ لأن الرأس أشرف الأعضاء،
~~ولهذا جعل كشفه شعار الإحرام، وهو مجمع الحواس الشريفة.
# والرغوة تزيل الدرن.
# ولا تتعلق بالشعر، فناسب أن تغسل بها اللحية، لتزول الرغوة بمجرد جري
~~الماء عليها، بخلاف تفل السدر، (ثم يغسل بماء بارد، فيكره) ماء (حار) ؛
~~لأنه يرخي الجسد، فيسرع الفساد إليه، والماء البارد يصلبه، ويبعده عن
~~الفساد. (شقه الأيمن بتفل) السدر (من
# PageV01P855
# رأسه لرجله) ، يبدأ بصفحة عنقه إلى الرجل، (ثم) يغسل شقه (الأيسر كذلك) ،
~~لحديث: «ابدأن ms0601 بميامنها» وكغسل الحي، ولا يكبه على وجهه، لعدم الحاجة إليه،
~~فيغسل ظهره ووركه، وهو على جنبه، (ثم يفيض الماء على جميع بدنه) ليعمه
~~الغسل، (ويثلث ذلك) ، أي: يكرره ثلاثا (ندبا) كغسل الحي، (فيكره اقتصار في
~~غسل على مرة) ، «لقوله - صلى الله عليه وسلم - للنساء اللاتي غسلن ابنته:
~~اغسلنها ثلاثا، أو خمسا، أو سبعا، إن رأيتن ذلك، بماء وسدر» ، (ولا يعاد
~~وضوء لكل مرة) ، إن لم يخرج شيء، (يمر في كل مرة يده على بطنه) برفق إخراجا
~~لما تخلف، وأمنا من فساد الغسل بما يخرج منه بعد، (ولا يجب فعل ذلك) ، أي:
~~مباشرة الغسل كالحي، (فلو ترك) الميت (تحت نحو ميزاب، وحضر أهل) يصلح
~~(لغسله) وهو: المسلم المميز، (ونوى) غسله وسمى، (ومضى زمن يمكن غسله فيه) ،
~~بحيث يغلب على الظن أن الماء عمه؛ (كفى) في أداء فرض الغسل. (فإن لم ينق)
~~الميت (بثلاث) غسلات؛ (زاد إلى سبع) غسلات، (فإن لم ينق) بسبع غسلات،
~~(فالأولى غسله حتى ينقى) ، للخبر، وتقدم (من غير إعادة وضوء) ، فإنه في
~~الأولى خاصة، (وإن خرج منه شيء) من السبيلين أو غيرهما (بعد الثلاث؛ أعيد
~~وضوءه) وجوبا، قال في " المبدع " وتبعه في " شرح المنتهى ": لتكون طهارته
~~كاملة. (ووجب غسله كلما خرج) منه شيء (إلى سبع) لما سبق؛ لأن الشارع إنما
~~كرر الأمر بغسلها من أجل توقع النجاسة؛ ولأن المقصود من غسل الميت أن يكون
~~خاتمة أمره الطهارة الكاملة، ألا ترى أن الموت جرى مجرى زوال العقل.
~~(ويتجه) ب (احتمال) قوي وجوب إعادة غسله، (ولو خرج)
# PageV01P856
# شيء (من غير سبيل) ، إذ لا فرق بينهما، وهو متجه. (فإن خرج بعدها) ، أي:
~~السبع شيء؛ (حشي) محل الخروج (بقطن) أو ملجم به.
# كما تفعل المستحاضة؛ لأنه في معناها، (فإن لم يستمسك) بالحشو بقطن ونحوه؛
~~(ف) يحشى (بطين حر) خالص، يكون له قوة تمسك المحل ليمنع الخارج، (ثم يغسل
~~المحل) المتنجس بالخارج وجوبا، (ويوضأ وجوبا) ، كجنب أحدث بعد غسله، (ولا
~~غسل) بعد ذلك، ولو خرج منه شيء. (وإن خيف خروج شيء من منافذ ms0602 وجهه) كفمه
~~وأنفه وأذنه؛ (فلا بأس أن تحشى بقطن) ونحوه، (وإن خرج) منه (شيء) قليل أو
~~كثير (بعد تكفينه ولفه؛ لم يعد وضوء ولا غسل مطلقا) ، أي: سواء كان في
~~السابعة أو قبلها، قليلا كان الخارج أو كثيرا، دفعا للمشقة؛ لأنه يحتاج إلى
~~إخراجه وإعادة غسله، وتطهير اللفافة وتجفيفها أو إبدالها، فيتأخر دفنه، وهو
~~مخالف للسنة، ثم لا يؤمن مثل بعده، وإن وضع على الكفن، ولم يلف، ثم خرج منه
~~شيء؛ أعيد غسله، قاله ابن تميم
# (وسن قطع) عدد غسلاته (على وتر) ، لحديث «اغسلنها وترا» ، (و) سن (جعل
~~كافور وسدر في غسلة أخيرة) نصا؛ لأن الكافور يصلب الجسد، ويبرده وتطرد
~~رائحته الهوام، ولحديث «اجعلن في الأخيرة كافورا» متفق عليه.
# لا إن كان الميت محرما، فيجنب الكافور؛ لأنه من الطيب.
# PageV01P857
# (و) سن (خضاب لحية رجل ورأس امرأة بحناء وقص شارب غير محرم، وتقليم
~~أظفاره إن طالا) ، أي: الشارب والأظفار (وأخذ شعر إبطيه) نصا؛ لأنه تنظيف
~~لا يتعلق بقطع عضو، أشبه إزالة الوسخ والدرن، ويعضده عمومات سنن الفطرة.
~~(وجعله) ، أي: المأخوذ من شعر وظفر (معه) - أي: الميت - في كفنه بعد إعادة
~~غسله (ندبا كعضو أصلي سقط) ، لما روى أحمد في مسائل صالح عن أم عطية، قالت:
~~" تغسل رأس الميتة؛ فما سقط من شعرها في أيديهم غسلوه؛ ثم ردوه في رأسها "؛
~~ولأنه يستحب دفن ذلك من الحي، فالميت أولى، وتلفق أعضاؤه إن قطعت بالتغميط
~~والطين الحر حتى لا يتبين تشويهه، وما فقد منها لم يجعل له شكل من طين ولا
~~غيره.
# (وحرم حلق رأس) ميت؛ لأنه إنما يكون لنسك أو زينة، والميت ليس محلا لهما.
~~(و) حرم (أخذ) شعر (عانة) ، لما فيه من مس العورة ونظرها، وهو محرم، فلا
~~يرتكب لمندوب. (ك) ما يحرم (ختن) ميت أقلف؛ لأنه قطع بعض عضو منه، وقد زال
~~المقصود منه. (وكره خلال) إن لم يحتج إليه لشيء بين أسنانه؛ لأنه عبث، (و)
~~كره (إشنان إن لم يحتج إليه) لوسخ كثير به، لما تقدم، فإن احتيج إلى شيء ms0603
~~منها لم يكره، ويكون الخلال إذن من شجرة لينة كالصفصاف.
# (و) كره (تسريح شعره) - أي: الميت - رأسا كان أو لحية، نصا؛ لأنه يقطعه
~~من غير حاجة إليه، وعن عائشة " أنها مرت بقوم يسرحون شعر ميت فنهتهم عن
~~ذلك، وقالت: علام تنصون ميتكم؟ " أي: تسرحونه. (وسن أن يظفر، شعر أنثى
~~ثلاثة قرون وسدله) ، أي: إلقاؤه (وراءها) نصا، لقول أم عطية: " فظفرنا
~~شعرها ثلاثة قرون، وألقيناه خلفها " رواه البخاري.
# PageV01P858
# (و) سن (تنشيف) ميت بثوب.
# كما فعل به - عليه الصلاة والسلام - ولئلا يبتل كفنه فيفسد.
# ولا ينجس ما نشف به.
# (وقيل ل) الإمام (أحمد: العروس تموت فتجلى، فأنكره شديدا) ؛ لأنه بدعة
~~قبيحة تهيج المصيبة. (ولا بأس بغسله) ، أي: الميت (في حمام) نصا كحي
# (و) لا بأس ب (مخاطبة غاسل له حال غسله بنحو: انقلب يرحمك الله) ، لقول
~~علي لما لم يجد منه - صلى الله عليه وسلم - ما يجده من سائر الموتى: " يا
~~رسول الله طبت حيا وميتا " وقول الفضل وهو محتضنه - عليه الصلاة والسلام -:
~~" أرضي أرضي، فقد قطعت وتيني، إني أجد شيئا ينزل علي " والوتين: عرق في
~~القلب إذا انقطع مات صاحبه.
# (ومحرم) بحج أو عمرة (ميت ك) محرم (حي) فيما يمنع منه، (يغسل بماء وسدر
~~لا طيب فيه) ولا كافور، (ولا يلبس ذكر المخيط) نحو قميص، (ولا يغطى رأسه) ،
~~أي: المحرم، (ولا) يغطى (وجه أنثى) محرمة، ولا يؤخذ من شعره ولا ظفره،
~~لحديث ابن عباس مرفوعا في محرم مات: «اغسلوه بماء وسدر، وكفنوه في ثوبيه،
~~ولا تحنطوه، ولا تخمروا رأسه، فإنه يبعث يوم القيامة ملبيا» متفق عليه.
~~(ولا فدية على فاعل ذلك به) .
# أي: الميت المحرم، كتطييبه وإلباسه المخيط ونحوه، (ولا تمنع معتدة) ماتت
~~غير محرمة (من طيب) ، لسقوط الإحداد بموتها.
# (وتزال اللصوق) بفتح اللام - أي: ما يلصق على البدن، يمنع وصول الماء
~~ليصل إلى البشرة كالحي. (وإن سقط منه) ، أي: الميت (شيء) بإزالة لصوق،
~~(بقيت ومسح عليها) كجبيرة حي. (ويزال نحو خاتم) كسوار وحلقة (ولو ببرده) ،
~~لأن تركه معه إضاعة مال ms0604 بلا مصلحة، و (لا) يزال (أنف من ذهب) .
# لما فيه من
# PageV01P859
# المثلة، (ويحط ثمنه، إن لم يؤخذ) ، أي: إن لم يكن بائعه أخذه من الميت
~~(من تركته) كسائر ديونه، (فإن عدمت) تركة الميت (أخذ) الأنف (إذا بلي ميت)
~~، لعدم المانع إذن.
### | [فرع فرض الكفاية]
# (فرع: فرض الكفاية) من حيث هو مهم يقصد من قبل الشرع، حصوله من غير نظر
~~بالذات إلى فاعله، فيخرج بذلك فرض العين، وسنة العين، ويدخل نحو الحرف
~~والصناعات.
# إذا تقرر هذا؛ ففرض الكفاية واجب على الجميع عند الجمهور، (إذا قام به
~~واحد) من أهل الوجوب، (سقط) الطلب الجازم عن الجميع، فلا يطلب بعد ذلك من
~~أحد فعله، (فإن فعله جمع) من الناس (معا؛ كان كله فرضا) ، أي: أثيب كل واحد
~~منهم على فعله ثواب الفرض، لعدم ما يقتضي تمييز بعضهم، (وذكره) علي (بن
~~عقيل محل وفاق) ممن يعتد بقوله،، (وفي فعل بعض) لفرض الكفاية (بعد بعض
~~وجهان) : أصحهما: أن فاعله الأول قام بالفرضية، وأثيب عليها، ومن فعله
~~بعده، وقع منه نفلا، وأثيب عليه ثواب النفل.
# PageV01P860
### | [فصل الشهيد يجب بقاء دمه عليه]
# ) لأمره - صلى الله عليه وسلم - بدفن شهداء أحد بدمائهم. (فإن خالطته) ،
~~أي: دم الشهيد (نجاسة؛ غسل) الدم (معها) - أي: النجاسة - لأن درء المفاسد،
~~ومنه غسل النجاسة، مقدم على جلب المصالح، ومنه إبقاء دم الشهيد عليه؛ لأنه
~~أثر عبادة.
# (و) يجب (دفنه) ، أي: الشهيد (بثيابه التي قتل فيها) فقط، وظاهره: (ولو)
~~كانت (حريرا) ، قال في " المبدع ": ولعله غير مراد. (ويتجه) : لا بأس بدفنه
~~في الثياب الحرير التي قتل فيها، (إن كان لبسه) إياها (في حال يباح) كإرهاب
~~العدو ونحوه، وهو متجه. (بعد نزع لأمة حرب، ونحو فرو وخف) نصا، لحديث ابن
~~عباس مرفوعا: «أمر بقتلى أحد أن ينزع عنهم الحديد والجلود، وأن يدفنوا
~~بثيابهم بدمائهم» رواه أبو داود وابن ماجه.
# فإن سلب ثيابه؛ كفن في غيرها.
# PageV01P861
# (ويتجه) : نزع ما على الشهيد من آلات الحرب والفرو والجلود (وجوبا) ؛ لأن
~~الأمر يقتضي الوجوب.
# وهو متجه. (ولا يزاد في ms0605 ثيابه) ، أي: الشهيد (ولا ينقص) منها (ولو لم
~~يحصل المسنون) بها لنقصها أو زيادتها، (فإن كان) الشهيد (قد سلبها) أي:
~~الثياب (دفن) بعد تكفينه (بغيرها) بلا خلاف. (ويتجه) : تكفينه بغيرها
~~(ندبا، وستر عورته وجوبا) قال في " الإقناع " وشرحه: كفن بغيرها وجوبا
~~كغيره.
# انتهى.
# وهو أظهر كما لا يخفى.
# (وإن سقط) حاضر صف القتال (من شاهق) ، أي: مكان مرتفع كجبل ونحوه، (أو)
~~سقط من (دابة لا بفعل عدو) ، فمات (أو مات برفسة) دابة، (أو) مات (حتف
~~أنفه) ، أي: لا بفعل أحد، (أو وجد ميتا، ولا أثر) قتل (به) ، فإن كان به
~~أثر؛ لم يغسل، (أو عاد سلاحه عليه) فقتل، فكغيره يغسل ويصلى عليه نصا؛ لأنه
~~لم يمت بفعل العدو مباشرة، ولا تسببا، أشبه من مات مريضا، والأصل وجوب
~~الغسل والصلاة، فلا يسقط
# PageV01P862
# بالشك في مسقطه. (أو حمل) بعد جرحه (فأكل أو شرب أو نام أو بال أو تكلم
~~أو عطس أو طال بقاؤه عرفا؛ ف) هو (كغيره من وجوب غسل وتكفين وصلاة) عليه؛
~~لأن ذلك لا يكون إلا من ذي حياة مستقرة، والأصل وجوب الغسل والصلاة، قال
~~ابن نصر الله: وظاهره: أن تكون هذه الأمور بعد حمله، فأما إن أكل أو شرب
~~بعد جرحه، وهو في المعركة، ثم مات فيها، فالظاهر أن حكمه حكم شهيد المعركة،
~~فلا يغسل، إلا أن يطول مكثه فيها؛ فيحتمل أن يغسل كما نقل عن أحمد فيمن
~~أقام فيها إلى الليل، أي: فحكمه (كشهيد مطعون ومبطون وغريق وشريق وحريق
~~وصاحب هدم وذات الجنب والسل) بضم السين وكسرها (واللقوة) : داء في الوجه
~~(وصابر بطاعون، ومترد بشاهق) لا بفعل كفار (ودابة وميت بسبيل الله، ومرابط
~~وطالب شهادة بصدق نية، ومجنون ونفساء ولديغ وفريس سبع) ، ومن بات على
~~طهارة، ثم مات من ليلته. (ويتجه: وطالب علم) معلما كان أو متعلما؛ لأن
~~العلماء أمناء الله في أرضه.
# (ومن أغربها) ، أي: الشهادة: (موت غريب) ، لما رواه ابن ماجه بإسناد
~~ضعيف، والدارقطني، وصححه عن ابن عباس مرفوعا: «موت الغريب شهادة» : (وأغرب
~~منه) ما ms0606 ذكره أبو المعالي بن المنجا وبعض الشافعية: (عاشق عف وكتم) أشار
~~إلى الخبر المرفوع: «من عشق وعف وكتم فمات، مات شهيدا» ، وهذا الخبر مذكور
~~في ترجمة سويد بن سعيد فيما أنكر عليه. قاله ابن عدي والبيهقي.
# (ويتجه) : أن كتمان العاشق من أعظم المطالب المفضية إلى بلوغ المأرب، فإن
~~الإنسان إذا أذاع سره كثرت عذاله، وباء بالحرمان،
# PageV01P863
# فينبغي لمن ابتلي بهذه الحال أن يتدرع من الصبر جلبابا، ويلبس من العفة
~~والكتمان ثيابا، ويكون عشقه لله، لا يشوبه بشهوة حيوانية.
# و (لا) يلزم كتمانه (عن معشوقه) لأنه المقصود بالذات، فليتق الله، ولا
~~يخلو معه، لئلا يتلاعب به الشيطان فيوقعه في غضب الرحمن، وهو اتجاه جيد.
# (وسقط) - بتثليث السين - (لأربعة أشهر) فأكثر (كمولود حيا) ، يغسل، ويصلى
~~عليه نصا، لحديث المغيرة مرفوعا «والسقط يصلى عليه» رواه أبو داود
~~والترمذي. وفي رواية الترمذي: «والطفل يصلى عليه» وقال: حسن صحيح، وذكره
~~أحمد واحتج به
# ؛ ولأنه نسمة نفخ فيها الروح و (لا) يغسل، ولا يصلى عليه لو سقط (قبلها)
~~، أي: الأربعة أشهر، (ولو بان فيه خلق إنسان) إذ المعتبر نفخ الروح، وهو لا
~~يكون قبل ذلك. (وسن تسميته) ، أي: الطفل (وإن) ولد (لدون ذلك) ، أي:
~~الأربعة أشهر؛ لأنه يبعث يوم القيامة في ظاهر كلام أحمد، فيسمى ليدعى يوم
~~القيامة باسمه. (ومع جهل ذكورة وأنوثة يسمى بصالح
# PageV01P864
# لهما كطلحة وهبة الله) .
# قاله الشيخ تقي الدين.
# وكثير من الفقهاء. (وسقط من كافرين حكم بإسلامه) بأن مات أحد أبويه
~~بدارنا، (كمسلم) يغسل، ويصلى عليه إذا ولد لأربعة أشهر فأكثر.
# وإلا فلا.
# ويصلى على طفل من كافرين حكم بإسلامه بموت أحد أبويه بدارنا.
# أو سبيه منفردا عنهما، أو عن أحدهما.
# وكذا مجنون حكم بإسلامه بشيء مما سبق.
# (وعلى غاسل ستر شر) رآه؛ لأن في إظهاره إذاعة للفاحشة، وفي الخبر مرفوعا:
~~«ليغسل موتاكم المأمونون» رواه ابن ماجه.
# وعن عائشة مرفوعا «من غسل ميتا، وأدى فيه الأمانة، ولم يفش عيبه؛ خرج من
~~ذنوبه كيوم ولدته أمه.» رواه أحمد من رواية جابر الجعفي. (كطبيب ms0607 في ستر
~~عيب) رآه بجسد مطبوب، فيجب عليه ستره.
# فلا يحدث به؛ لأنه يؤذيه، ومثله الجرائحي. (وسن) للغاسل (إظهار خير) رآه
~~من الميت ليترحم عليه (قال جمع محققون: إلا على مشهور ببدعة أو فجور ونحوه)
~~.
# ككذب، (فيسن إظهار شره وستر خيره) ليرتدع نظيره. (ونرجو للمحسن، ونخاف
~~على المسيء ولا نشهد) بجنة أو نار (إلا لمن شهد له النبي - صلى الله عليه
~~وسلم -) كالعشرة المبشرة بالجنة، وكحاتم ونحوه ممن ذكر - صلى الله عليه
~~وسلم - أنهم في النار. (قال الشيخ) تقي الدين: (أو تتفق الأمة على الثناء)
~~عليه: كالأئمة الأربعة، (أو) تتفق الأمة على (الإساءة عليه) كالجهم بن
~~صفوان، والجعد بن درهم.
# قال في " الفروع ": ولعل مراده الأكثر، وأنه الأكثر ديانة، وظاهره ولو لم
~~تكن أفعال الميت موافقة لقولهم.
# وإلا لم تكن علامة مستقلة.
# انتهى.
# PageV01P865
# ومن جهل إسلامه، ووجد عليه علامة المسلمين؛ وجب غسله والصلاة عليه، ولو
~~كان أقلف بدارنا لا بدار حرب.
# ولا علامة.
# نص على ذلك.
# ونقل علي بن سعيد يستدل بثياب وختان.
### | [فرع سوء الظن بمسلم ظاهر العدالة]
# (فرع: يحرم سوء) ال (ظن) بالله تعالى و (بمسلم ظاهر العدالة) ، قاله
~~القاضي وغيره. (ويستحب ظن الخير بالأخ المسلم) ويجب حسن الظن بالله تعالى،
~~(وحسن الظن بأهل الدين حسن) .
# ولا ينبغي تحقيق ظنه بريبة. (ولا حرج بظن السوء لمن ظاهره الشر) . وحديث
~~أبي هريرة - «إياكم والظن فإن الظن أكذب الحديث» - محمول على الظن المجرد
~~الذي لم يعضده قرينة تدل على صدقه.
# وحديث «احترسوا من الناس بسوء الظن» ، المراد به الاحتراس في حفظ المال،
~~كغلق الباب خوف السراق، هذا معنى كلام القاضي.
### | [فصل تكفين من يغسل]
# (فصل) (وتكفين من فرض كفاية) على من علم به.
# لقوله - صلى الله عليه وسلم -: «وكفنوه في ثوبيه» (ويجب لحقه) ، أي:
~~الميت (وحق الله تعالى من رأس ماله ثوب) واحد (لا يصف البشرة يستر جميعه) ،
~~أي: الميت، لظاهر الأخبار، (فلا تصح وصيته بدونه) ، أي: لو وصى بثوب لا
~~يستر جميع بدنه، لم تسمع وصيته لتضمنها إسقاط حق ms0608 الله تعالى (من ملبوس مثله
~~في جمعة وعيد) .
# لأمر الشارع بتحسينه، رواه أحمد.
# ولأنه لا إجحاف فيه على الميت.
# ولا على ورثته، (ما لم يوص بدونه) .
# أي: ملبوس مثله فتتبع وصيته لإسقاطه حقه مما زاد.
# (ويكره) أن يكفن في (أعلى) من
# PageV01P866
# ملبوس مثله، ولو أوصى به؛ لأنه إضاعة مال، وللنهي عن التغالي في الكفن.
~~(ويتجه) كراهة تكفينه بالأعلى (إن كان من تركته) ؛ لأن فيه إجحافا على
~~الورثة، أما لو تبرع به متبرع أو رضوا كلهم صريحا؛ فلا يكره. (و) يتجه:
~~(أنه لو ورثه) ، أي: الميت (غير مكلف حرم) تكفينه بأعلى من ملبوس مثله،
~~وهذا متجه.
# وقوله: (ولا تصح وصية به) ؛ لما فيه من الإضرار بغير المكلف فيه ما فيه؛
~~لأنه لا يمتنع عليه الوصية لفاسق مع أنه قد يستعين بها على المعصية.
# (وتجب مؤنة تجهيز) من أجرة مغسل وحمال وحفار ونحوه (بمعروف) لمثله، و
~~(لا) يجب (حنوط وطيب) كحال الحياة، (بل يسن) للخبر ويأتي. (ولا بأس ب) جعل
~~(مسك فيه) - أي: الكفن - نصا. (ومن أخرج فوق) ما جرت (عادة) بإخراجه على
~~طريق المروءة (من طيب وحوائج، وفوق أجرة حمال وحفار، أو أعطى قارئا بين يدي
~~جنازة؛ فمتبرع) إن كان من ماله، (وإن كان من تركة فمن نصيبه) ؛ لأنه غير
~~مأذون فيه شرعا، ذكره في " الفصول ".
# وكذا ما يعطى لمن يرفع صوته مع الجنازة بالذكر ونحوه، وما يصرف في طعام
~~ونحوه ليالي جمع، وما يصنع في أيامها من البدع المستحدثة
# PageV01P867
# خصوصا إذا كان في الورثة غير مكلف.
# (ويقدم ما وجب للميت) من ثوب يستر جميعه. ومؤنة تجهيزه بمعروف من رأس
~~ماله (على دين برهن وأرش جناية وارث ونحو كفارة) كزكاة وحج مما يتعلق بعين
~~المال؛ لأن سترته واجبة في الحياة.
# فكذا بعد الموت.
# ولأن حمزة ومصعبا لم يوجد لكل منهما إلا ثوب، فكفن فيه.
# ولأن لباس المفلس يقدم على وفاء دينه.
# فكذا كفن الميت، ولا ينتقل لوارث من مال ميت إلا ما فضل عن حاجته
~~الأصلية.
# (فإن عدم ماله) - أي الميت ms0609 - بأن لم يخلف تركة. أو تلفت قبل تجهيزه.
~~(فعلى من تلزمه نفقته) - أي الميت - حال حياته (بقدرها) - أي: النفقة - فمن
~~له أخوان تلزمهما نفقته.
# فعلى كل منهما نصف مؤنة تجهيزه (إلا الزوج، فلا شيء عليه) من الكفن ومؤنة
~~التجهيز.
# ولو موسرا؛ لأن النفقة والكسوة في النكاح وجبت للتمكين من الاستمتاع.
# ولهذا تسقط بالنشوز والبينونة.
# وقد انقطع ذلك بالموت.
# فأشبهت الأجنبية.
# وفارقت العبد لوجوب نفقته بالملك لا بالانتفاع.
# ولذلك تجب نفقة الآبق.
# فإن لم يكن لها مال؛ فعلى من لزمته نفقتها من أقاربها أو معتقيها لو لم
~~تكن زوجة.
# (ثم) إن لم يكن للميت من يلزمه نفقته: وجب كفنه ومؤنة تجهيزه (من بيت
~~المال) إن كان الميت مسلما.
# لأنه للمصالح وهذا من أهمها.
# فإن كان كافرا، ولو ذميا فلا؛ لأن الذمة إنما أوجبت عصمتهم.
# فلا نؤذيهم للإرفاق بهم. (ثم) إن لم يكن بيت مال أو تعذر الأخذ منه.
# فكفنه ومؤنة تجهيزه (على مسلم عالم به) - أي: الميت - ككسوة الحي. (وإن
~~تبرع به بعض ورثة: لم يلزم بقيتهم قبوله) .
# لما فيه من المنة عليهم وعلى الميت، وكذا لو تبرع به أجنبي، فأبى الورثة
~~أو
# PageV01P868
# بعضهم؛ (لكن ليس لهم) ، أي: الورثة، (سلبه) ، أي: الكفن الذي تبرع به
~~بعضهم أو غيرهم (منه) ، أي: الميت، (بعد دفنه) ؛ لأنه لا إسقاط لحق أحد في
~~تبقيته.
# (ومن نبش وسرق كفنه؛ كفن من تركته) نصا (ثانيا وثالثا فقط، ولو قسمت)
~~تركته كما لو قسمت قبل تكفينه الأول، ويؤخذ من كل وارث للكفن بنسبة حصته من
~~التركة (ما لم تصرف) تركته (في دين أو وصية) ، فإن صرفت في ذلك، أو لم تكن؛
~~(فيترك) الميت (بحاله حيث لا متبرع) ، فإن كان ثم متبرع فعل، وإلا فلا يلزم
~~أحدا من الورثة ولا غيرهم، (وإن أكل) - بالبناء للمفعول - أي: أكل الميت
~~سبع ونحوه، (أو بلي) بأن صار ترابا (وبقي كفنه فما) ، أي: الكفن الذي (من
~~ماله تركة) يقسم بين الورثة، (وما تبرع به) من وارث أو أجنبي، (ف) هو
~~(لمتبرع) ؛ لأن تكفينه ms0610 ليس بتمليك بل إباحة.
# بخلاف ما لو وهبه للورثة فكفنوه به فيكون لهم. (ومما فضل مما جني) من أجل
~~تكفين بعد صرف ما احتيج إليه؛ فهو لربه إن علم؛ لأنه إباحة لعلمه أنه محتاج
~~إليه.
# فتبين أنه مستغن عنه فيرد إليه، (فإن جهل) ربه أو اختلط ما جبي، ولم
~~يتميز ما لكل إنسان؛ (ففي كفن آخر) يصرف إن أمكن؛ لأنه مثل ما بذل له. (فإن
~~تعذر) صرفه في كفن آخر؛ (تصدق به) ؛ لأنها من جنس ما بذله فيه. (ولا يجبى
~~كفن، لعدم) يكفن به ميت (إن ستر) .
# أي: أمكن ستره (بحشيش ونحوه) كورق شجر، لحصول المقصود بلا إهانة. (فمن لم
~~يجد) من أولياء الميت (ما يستر جميعه؛ ستر عورته) لتقدمها على سائر جسده،
~~(ثم) إن بقي شيء ستر به (رأسه) وما يليه، (وجعل على باقيه حشيش
# PageV01P869
# أو ورق) .
# لما روي «أن مصعبا قتل يوم أحد، فلم يوجد له شيء يكفن فيه إلا نمرة،
~~فكانت إذا وضعت على رأسه بدت رجلاه. وإذا وضعت على رجليه خرج رأسه، فأمر
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - أن يغطى رأسه، ويجعل على رجليه الإذخر» رواه
~~البخاري (وإن وجد ثوب) واحد (فقط و) ثم جماعة (موتى؛ جمع فيه منهم ما يمكن
~~جمعه) ، جزم به في " الإفادات " فإن أمكن أن يجعل بين كل اثنين حاجزا من
~~عشب ونحوه فلا بأس، قال في " الإنصاف ": ينبغي أن يستحب هذا.
# (وكره) التكفين بثوب (رقيق يحكي الهيئة) لرقته نصا، ولا يجزئ ما يصف
~~البشرة. (و) كره كفن (من شعر و) من (صوف) ؛ لأنه خلاف فعل السلف (و) كره
~~كفن (مزعفر ومعصفر ومنقوش ولو لأنثى) ؛ لأنه لا يليق بالحال.
# (وحرم بجلد) ، «لأمره - صلى الله عليه وسلم - بنزع الجلود عن الشهداء» .
~~(وكذا) يحرم تكفين (بحرير ومذهب) ومفضض (ولو لأنثى بلا ضرورة) ، فإن كان ثم
~~ضرورة، بأن عدم ثوب يستر جميعه من غيره: جاز التكفين بنحو الحرير؛ لأن
~~الضرورة تندفع به، والأنثى إنما أبيح لها ذلك حال الحياة؛ لأنها محل زينة
~~وشهوة، وقد زال ms0611 ذلك بموتها.
# (وسن تكفين رجل في ثلاث لفائف بيض، و) كونها (من قطن وجديد أفضل) ، لحديث
~~«عائشة قالت: كفن النبي - صلى الله عليه وسلم - في ثلاثة أثواب بيض سحولية،
~~جدد يمانية، ليس فيها قميص ولا عمامة أدرج فيها إدراجا» متفق عليه، زاد
~~مسلم في رواية: " وأما الحلة فاشتبه على الناس أنها اشتريت ليكفن فيها،
~~فتركت الحلة، وكفن في ثلاثة أثواب سحولية ". (وكره) تكفين رجل
# PageV01P870
# (في أكثر) من ثلاث، قاله في " المستوعب " و " الشرح " وغيرهما ما فيه من
~~إضاعة المال المنهي عنها. (و) كره (تعميمه) ، أي: الميت.
# صوبه في " تصحيح الفروع " (تبسط) ، أي: الثلاث لفائف (على بعضها) واحدة
~~بعد أخرى ليوضع الميت عليها مرة واحدة (بعد تبخيرها) بعود ونحوه ثلاثا،
~~قاله في " الكافي " وغيره بعد رشها بنحو ماء ورد، ولتعلق رائحة البخور بها
~~إن لم يكن الميت محرما. (وتجعل) اللفافة (الظاهرة) وهي السفلى من الثلاث
~~(أحسنها كعادة حي) ؛ لأن عادة الحي جعل الظاهر من ثيابه أفخرها، فكذا
~~الميت. (و) يجعل (الحنوط، وهو: أخلاط من طيب) ، ولا يقال في غير طيب الميت
~~(فيما بينها) ، أي: يذر بين اللفائف، (ثم يوضع) الميت (عليها) ، أي:
~~اللفائف مبسوطة (مستلقيا) ؛ لأنه أمكن لإدراجه فيها، ويجب ستره حال حمله
~~بثوب، ويوضع متوجها ندبا، (ويحط من قطن محنط) ، أي: فيه حنوط (بين أليتيه)
~~، أي: الميت (ويشد فوقه) ، أي: القطن (خرقة مشقوقة الطرف كالتبان) ، وهو
~~السراويل بلا أكمام، قال الجوهري: التبان بالضم والتشديد: سروال صغير مقدار
~~شبر يستر العورة المغلظة فقط، يكون للملاحين (تجمع) الخرقة (أليتيه
~~ومثانته) - أي: الميت - لرد الخارج، وإخفاء ما ظهر من الروائح، (ويجعل
~~الباقي) من قطن محنط (على منافذ وجهه) كعينيه وفمه وأنفه وعلى أذنيه، (و)
~~يجعل منه على (مواضع سجوده) جبهته ويديه وركبتيه وأطراف قدميه تشريفا لها،
~~وكذا مغابنه كطي ركبتيه، وتحت إبطيه وسرته؛ لأن ابن عمر كان يتتبع مغابن
~~الميت ومرافقه بالمسك (و) بطيب (رأسه ولحيته، وإن طيب) الميت (كله فحسن) ؛
~~لأن أنسا طلي بالمسك، وطلى ابن عمر
# PageV01P871
# ميتا بالمسك، وذكر السامري: يستحب ms0612 تطييب جميع بدنه بالصندل والكافور لدفع
~~الهوام. (وكره) تطييب (داخل عينيه) نصا؛ لأنه يفسدهما، (ك) ما يكره تطييبه
~~(بورس وزعفران) ؛ لأن العادة غير جارية بالتطيب به، وإنما يستعمل لغذاء أو
~~زينة، (و) كره (طليه) ، أي: الميت (بما يمسكه كصبر) بكسر الموحدة، وتسكن في
~~ضرورة الشعر (ما لم ينقل) الميت لحاجة دعت إليه، فيباح للحاجة، (ثم يرد
~~طرف) اللفافة (العليا من الجانب الأيسر) للميت (على شق أيمن، ثم) يرد
~~(طرفها الأيمن على الأيسر) كعادة الحي، (ثم) يرد لفافة (ثانية) كذلك، (ثم)
~~يرد " (ثالثة كذلك) فيدرجه فيها إدراجا، (ويجعل أكثر فاضل) من اللفائف (مما
~~عند رأسه) لشرفه على الرجلين، (ثم يعقدها إن خيف انتشار، وتحل) العقد
~~(بقبر) ، قال ابن مسعود: إذا أدخلتم الميت اللحد فحلوا العقد رواه الأثرم.
# ولأمن انتشارها، فإن نسي الملحد أن يحلها نبش، ولو بعد تسوية التراب عليه
~~قريبا وحلت؛ لأنه سنة، ذكره أبو المعالي وغيره. (وكره تخريقها) ، أي:
~~اللفائف؛ لأنه إفساد وتقبيح للكفن مع الأمر بتحسينه. قال أبو الوفاء: (ولو
~~خيف نبشه، خلافا لأبي المعالي) .
# و (لا) يكره (تكفينه) ، أي: الرجل (في قميص ومئزر ولفافة) ؛ لأنه - صلى
~~الله عليه وسلم - «ألبس عبد الله بن أبي قميصه لما مات» رواه البخاري.
# وعن عمرو بن العاص: أن الميت يؤزر، ويقمص ويلف بالثالثة. (ويجعل ندبا
~~مئزر مما يلي جسده) ، ثم يلبس القميص، ثم يلف كما يفعل الحي، وأن يكون
~~القميص بكمين
# PageV01P872
# ودخاريص كقميص الحي نصا، ولا يحل الإزار في القبر، ولا يكره تكفين رجل في
~~ثوبين لما تقدم في المحرم من قوله - صلى الله عليه وسلم -: «وكفنوه في
~~ثوبيه» (ولا يزر قميص) على الميت، لعدم الحاجة، (و) لا تزر (لفافة فوقه) ،
~~أي: القميص، بل تعقد كما تقدم.
# (وسن لأنثى وخنثى) بالغين (خمسة أثواب بيض من قطن) تكفن فيها: (إزار
~~وخمار وقميص) ، وهو: الدرع، (ولفافتين) ، قال ابن المنذر: أكثر من نحفظ عنه
~~من أهل العلم يرى أن تكفن المرأة في خمسة أثواب. (ولا بأس بنقاب) المرأة،
~~ذكره ابن تميم وابن حمدان
# (و) ms0613 سن (لصبي ثوب) واحد؛ لأنه دون الرجل، (ويباح) أن يكفن صبي (في ثلاثة
~~ما لم يرثه غير مكلف) رشيد من صغير أو مجنون أو سفيه فلا، وسن لصغيرة قميص
~~ولفافتان نصا.
# (وسن تغطية نعش) ، لما فيه من المبالغة في ستر الميت (وكره) تغطيته (بغير
~~أبيض) كأحمر وأسود وأصفر، ويحرم بحرير ومذهب ونحوه، (ويستحب إن كان) الميت
~~(امرأة أن يستر) النعش (بمكبة تعمل من خشب أو جريد أو قصب مثل قبة) ، ويجعل
~~(فوقها) ، أي: المكبة (ثوب) أبيض، لكن يكشف جانبها في محل الصلاة، ليظهر
~~بعض الميت، لما يأتي من أن الصلاة على ميت في نحو صندوق لا تصح. (و) سن أن
~~(يوضع ميت على نعش مستلقيا) على قفاه.
### | [فرع لا بأس باستعداد كفن لحل من إحرام فيه أو عبادة فيه]
# (فرع: لا بأس باستعداد كفن لحل) من إحرام فيه (أو عبادة فيه) ، أي:
~~الكفن، كما لو صلى أو اعتكف في ثوب، ثم أعده للتكفين، (قيل لأحمد: يصلي
~~فيه) ، أي: الثوب، (ثم يغسله ويضعه لكفنه؟ فرآه حسنا) ، لما فيه من أثر
~~العبادة، (وأفتى ابن الصلاح
# PageV01P873
# من الشافعية بتحريم كتابة قرآن على كفن) الميت (خوف تنجيس) بتفسخ الميت
~~(وقواعدنا) معشر الحنابلة (تقتضيه) ، أي: تحريم الكتابة على الكفن لما
~~يترتب عليه من التنجيس المؤدي لامتهان القرآن (وحي مضطر لكفن ميت من نحو
~~برد) مزعج أو حر (أحق به) ، أي: كفن الميت، فيأخذه (بثمنه) ؛ لأن حرمة الحي
~~آكد. (قال المجد وغيره) : للحي أخذ الكفن بثمنه (إن خشي التلف) ، وإلا فلا،
~~(و) إن كان الحي محتاجا لكفن الميت (لحاجة صلاة) فيه؛ (فالميت أحق بكفنه) ،
~~ولو كان لفافتيه، ويصلي الحي عريانا على الميت، وقال ابن عقيل، وابن
~~الجوزي: يصلي عليه عادم في إحدى لفافتيه؛ لأنه لا ضرر عليه في ذلك.
### | [تتمة إذا مات مسافر فلرفيقه تكفينه من ماله]
# ، فإن تعذر؛ فمنه، ويأخذه من تركته أو ممن تلزمه نفقته إن نوى الرجوع ولا
~~حاكم، فإن وجد حاكم وأذن فيه؛ رجع وإن لم يأذن ونوى الرجوع رجع.
### | [فصل في ms0614 الصلاة على الميت]
# (فصل)
# في الصلاة على الميت: (والصلاة على من قلنا يغسل) من الموتى (أو ييمم)
~~منهم (فرض كفاية) ، لأمره - صلى الله عليه وسلم - بها في غير حديث كقوله:
~~«صلوا على أطفالكم فإنهم أفراطكم» ، وقوله في الغال: «صلوا على صاحبكم» ،
~~وقوله: «إن أخاكم النجاشي قد مات، فقوموا فصلوا عليه» ، وقوله: «صلوا على
~~من قال: لا إله إلا الله» ، والأمر للوجوب، وإنما تجب على من علم بالميت من
~~المسلمين؛ لأن من يعلم به معذور، (فتكره) الصلاة
# PageV01P874
# (على شهيد) معركة. ومقتول ظلما في حال لا يغسلان فيها، (وتسقط) الصلاة
~~على الميت، أي: يسقط وجوبها (ب) صلاة (مكلف، ولو) كان (أنثى) أو خنثى،
~~وظاهره: لا تسقط بمميز؛ لأنه ليس من أهل الوجوب. (ويقدم منهن) - أي: النساء
~~- للإمامة (من يقدم من رجال) على التفصيل الآتي، (وتقف) إمامتهن (في وسطهن،
~~ك) وقوفها في صلاة (مكتوبة) بلا فرق. (وتسن) الصلاة على الميت (جماعة) ،
~~كما كان النبي - صلى الله عليه وسلم - يفعلها هو وأصحابه، واستمر الناس على
~~ذلك في جميع الأعصار، (إلا على النبي - صلى الله عليه وسلم -؛ فلا) ، أي:
~~فلم يصلوا عليه (تعظيما له واحتراما) .
# قال ابن عباس: " دخل الناس على النبي - صلى الله عليه وسلم - أرسالا
~~يصلون عليه حتى إذا فرغوا أدخلوا النساء، حتى إذا فرغوا أدخلوا الصبيان،
~~ولم يؤم الناس على رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أحد " رواه ابن ماجه،
~~وفي البزار والطبراني " أن ذلك كان بوصية منه - صلى الله عليه وسلم -. (و)
~~سن (أن لا تنقص الصفوف عن ثلاثة) ، لحديث «مالك بن هبيرة: كان إذا صلى على
~~ميت جزأ الناس ثلاثة صفوف، ثم قال: قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -:
~~من صلى عليه ثلاثة صفوف من الناس فقد أوجبت» رواه الترمذي وحسنه، والحاكم،
~~وقال: صحيح على شرط مسلم، قال في " النهاية ": يقال: أوجب الرجل؛ إذا فعل
~~فعلا وجبت له به الجنة أو النار.
# انتهى.
# فإن كانوا ستة فأكثر جعل كل اثنين صفا، وإن كانوا أربعة؛ جعلهم صفين.
~~(ولا تصح) الصلاة ms0615 (لفذ) ، خلافا لابن عقيل والقاضي في " التعليق ".
# PageV01P875
# (ويتجه: فإن كبر) مأموم خارج الصف تكبيرة (واحدة) بعد تكبيرة الإحرام، ثم
~~دخل الصف (ف) هو (فذ) تبطل صلاته، كما لو تعمد صلاة ركعة مما تشرع له
~~الجماعة خلف الصف، ثم دخله، وهو متجه. (ولا يطاف بجنازة) على أهل الأماكن
~~(ليصلى عليها، بل هي) أي: الجنازة (كإمام يقصد) - بالبناء للمفعول - للصلاة
~~عليه، (ولا يقصد) ، بالبناء للفاعل.
# (والأولى بها) ، أي: بالصلاة على الميت إماما (وصيه العدل) ، لإجماع
~~الصحابة، فإنهم ما زالوا يوصون بذلك، ويقدمون الوصي؛ فأوصى أبو بكر أن يصلي
~~عليه عمر، وأوصى عمر أن يصلي عليه صهيب، وأوصت أم سلمة أن يصلي عليها سعيد
~~بن زيد، وأوصى أبو بكرة أن يصلي عليه أبو برزة، حكى ذلك كله أحمد.
# وقال غيره: عائشة أوصت أن يصلي عليها أبو هريرة، وابن مسعود أوصى أن يصلي
~~عليه الزبير؛ ولأنها ولاية تستفاد بالنسب، فصح الإيصاء بها كالمال وتفرقته،
~~فإن كان الوصي فاسقا لم تصح الوصية إليه.
# (وتصح وصيته بها) ، أي: الصلاة عليه (لاثنين) مكلفين. (ويتجه: ويقدم)
~~منهما (أفضل) ، أي: من كان أولى بإمامة (ويقترعان مع تساو) في الفضيلة، فمن
~~قرع منهما صاحبه قدم،
# PageV01P876
# وهو متجه. (فسيد برقيقه) ؛ لأنه ماله، (فالسلطان) ، لحديث: «لا يؤمن
~~الرجل في سلطانه.» الحديث رواه مسلم وغيره.
# خرج منه الوصي والسيد لما تقدم، فيبقى فيما عداهما على العموم؛ ولأن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - وخلفاءه من بعده كانوا يصلون على الموتى، ولم
~~ينقل عن أحد منهم أنه استأذن الوصي.
# وعن أبي حازم قال: شهدت حسينا حين مات الحسن، وهو يدفع في قفاء سعيد بن
~~العاص أمير المدينة، وهو يقول: لولا السنة ما قدمتك، وهذا يقتضي أنها سنة
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم -؛ ولأنها صلاة يسن لها الاجتماع، فإذا
~~حضرها السلطان كان أولى بالتقديم، (فنائبه الأمير) في بلد الميت؛ لأنه في
~~معناه، (ف) نائبه (الحاكم) وهو: القاضي، فإن لم يحضر (فالأولى) بالإمامة
~~عليه الأولى (بغسل رجل) ، ولو كان الميت أنثى فيقدم أب فأبوه وإن علا، ms0616 ثم
~~ابن، ثم ابنه وإن نزل، ثم على ترتيب الميراث، (فزوج) يقدم (بعد ذوي
~~الأرحام) ؛ لأن له مزية على باقي الأجانب، ويقدم حر بعيد على عبد قريب،
~~ويقدم عبد مكلف على صبي حر، لعدم صحة إمامته للبالغين، وعلى المرأة أيضا
~~لعدم صحة إمامتها للرجال، فعلم منه أن هذا التقديم واجب.، (ثم مع تساو) في
~~القرب كابنين وشقيقين، يقدم (الأولى) منهما (بإمامة) لمزية فضيلته، (ثم) مع
~~تساويهما في كل شيء (يقرع) بينهما، لعدم المرجح غيرها.
# PageV01P877
# (وتكره إمامة غير الأولى بلا إذنه مع حضوره) ؛ لأنه افتئات عليه، (ويسقط
~~به) - أي: بمن كان غير الأولى، وصلى بلا إذن الأولى - (فرض، و) يسقط به
~~(حكم تقديم) ؛ لأن مقصود الصلاة الدعاء للميت، وقد حصل، وليس فيها كبير
~~افتئات تشح به الأنفس عادة، بخلاف النكاح، (فإن صلى) الولي (خلفه صار إذنا)
~~لدلالته على رضاه بذلك، كما لو قدمه للصلاة، (وإلا) ، أي: وإن لم يصل الولي
~~وراءه، (فله أن يعيدها) ، أي: الصلاة (لأنها حقه) ، ويسن لمن صلى أن يعيد
~~تبعا له، ولو مات بأرض فلاة؛ فقال في " الفصول ": يقدم أقرب أهل القافلة
~~إلى الخير والأشفق، قال في " الفروع ": والمراد كالإمامة. (ومن قدمه ولي)
~~بمنزلته مع أهليته كولاية النكاح، و (لا) يكون من قدمه (وصي بمنزلته) ، أي:
~~الوصي، لتفويته على الموصي ما أمله في الوصي من الخير، فإن لم يصل الوصي
~~(انتقلت إلى من بعده) .
# (وتباح) صلاة على ميت (بمسجد مع أمن تلويث) «لصلاة النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - على سهل بن بيضاء فيه» رواه مسلم من حديث عائشة.
# وجاء أن أبا بكر وعمر صلي عليهما في المسجد، وكسائر الصلوات، فإن خيف
~~تلويث المسجد بنحو انفجاره؛ حرم إدخاله إياه صيانة له من النجاسة.
# (وسن قيام إمام و) قيام (منفرد عند صدر رجل) ، أي: ذكر، (ووسط امرأة) -
~~أي: أنثى - نصا (و) قيامهما (بين ذلك) ، أي: الصدر والوسط (من خنثى) مشكل،
~~لتساوي الاحتمالين فيه
# (و) سن (أن يلي إماما) إذا اجتمع موتى (من كل نوع أفضل) أفراد ذلك النوع
~~لفضيلته ms0617 «لتقديمه - صلى الله عليه وسلم - في
# PageV01P878
# القبر من كان أكثر قرآنا» فيقدم حر مكلف الأفضل فالأفضل.
# فعبد كذلك.
# فصبي كذلك، ثم خنثى ثم امرأة كذلك، وتقدم. (فأسن فأسبق) إن استووا، (ثم
~~يقرع) مع الاستواء في الكل.
# وإذا سقط فرضها؛ سقط التقديم. (وجمعهم) ، أي: الموتى مع التعدد (بصلاة)
~~واحدة (أفضل) من إفراد كل بصلاة؛ لأنه أسرع وأبلغ في توفير الجمع. (ويقدم
~~من أوليائهم) للإمامة عليهم (أولاهم) بإمامة (كسائر الصلوات) ، وكما لو
~~استوى وليان لواحد، (ولولي كل) منهم (أن ينفرد بالصلاة عليه) ، أي: ميته؛
~~لأن له حقا في توليه. (ويجعل وسط أنثى حذاء صدر رجل، و) يجعل (خنثى) بينهما
~~(ليقف الإمام والمنفرد موقفه) من كل واحد منهم، (ويسوى بين رءوس كل نوع) ؛
~~لأن موقف النوع واحد.
# (ولا يجب أن يسامت الإمام الميت) بل يستحب اقتداء بفعل السلف، (فإن لم
~~يسامته) الإمام، بأن تأخر، وتحول يمنة أو يسرة، (كره) له ذلك فإن فحش تحوله
~~عنه بحيث غاب عن نظره، أو جعله على علو: أو في بئر لم تصح لاشتراط حضوره
~~بين يديه.
# (والأولى) لمصل (معرفة ذكورة ميت وأنوثته) واسمه (وتسميته) أي: الميت (في
~~دعائه) له (ولا بأس بإشارة إليه) ، أي: الميت (حال دعاء) نصا. (ولا يشترط
~~معرفة عين ميت) ، لعدم توقف المقصود على ذلك، (فينوي) الصلاة على (الحاضر)
~~أو الجنازة ونحو ذلك (وإن نوى أحد الموتى اعتبر تعيينه) إزالة للجهالة.
# PageV01P879
# (فإن) عين بنية الصلاة على زيد. ف (بان) الميت (غيره، لم تصح) الصلاة.
~~(جزم به أبو المعالي وقال: إن نوى على هذا الرجل. فبان امرأة أو عكس) ، بأن
~~نوى على هذه المرأة، فبانت رجلا: (فالقياس الإجزاء) لقوة التعيين، قاله في
~~" الفروع ": وهو معنى كلام غيره. (ويتجه: لو) نوى الصلاة على جماعة (ظنهم
~~سبعا) فقط (فبانوا تسعا؛ لا) تصح صلاته عليهم لاقتصاره في النية على سبع،
~~وخروج الاثنين مع ظنه دخولهما، (وعكسه) : بأن نوى الصلاة على موتى ظنهم
~~تسعا فبانوا سبعا، (نعم) تجزئ صلاته؛ لأن التسع سبع وزيادة، وهو متجه.
# (ثم يكبر) مصل (أربعا ms0618 يرفع يديه مع كل تكبيرة) يحرم ب التكبيرة (الأولى)
~~بعد النية، فيقول قائما مع القدرة: الله أكبر.
# لا يقوم غيرها مقامها، ولم ينبه على النية هنا اكتفاء بما تقدم.
# لحديث: «إنما الأعمال بالنيات» ويضع يمينه على شماله.
# ويجعلهما تحت سرته، (ولا يستفتح) لأنها مبنية على التخفيف (ويتعوذ ويسمي
~~ويقرأ الفاتحة فقط) ، أي: من غير سورة (سرا، ولو ليلا) .
# PageV01P880
# لما روى الزهري عن أبي أمامة بن سهل قال «السنة في الصلاة على الجنازة أن
~~يقرأ في التكبيرة الأولى بأم القرآن مخافتة. ثم يكبر ثلاثا والسلام» ولا
~~تقاس على المكتوبة.
# ؛ لأنها مؤقتة، والجنازة غير مؤقتة. (ويصلي على النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - ب) تكبيرة (ثانية) سرا، لما روى الشافعي والأثرم بإسنادهما «عن أبي
~~أمامة بن سهل أنه أخبره رجل من أصحاب النبي - صلى الله عليه وسلم -: أن
~~السنة في الصلاة على الجنازة أن يكبر الإمام، ثم يقرأ بفاتحة الكتاب بعد
~~التكبيرة الأولى سرا في نفسه، ثم يصلي على النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~ويخلص الدعاء للميت، ثم يسلم» . وتكون الصلاة عليه (كفي تشهد) ؛ لأن النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - لما سألوه كيف نصلي عليك؟ علمهم ذلك. (ويدعو) للميت
~~(ب) تكبيرة (ثالثة) ، لقول النبي - صلى الله عليه وسلم -: «إذا صليتم على
~~الميت فأخلصوا له الدعاء» رواه أبو داود وابن ماجه. (ولا يتعين) دعاء
~~(فيها) .
# أي: الثالثة. (فيجزئ بعد) تكبيرة (رابعة) ، نص عليه. (ويدعو بأحسن ما
~~يحضره وسن) دعاؤه (بما) ورد. (ومنه: " اللهم اغفر لحينا وميتنا وشاهدنا) -
~~أي: حاضرنا (وغائبنا وصغيرنا وكبيرنا وذكرنا وأنثانا إنك تعلم منقلبنا) -
~~أي منصرفنا - (ومثوانا) - أي: مأوانا - (وأنت على كل شيء قدير اللهم من
~~أحييته منا فأحيه على الإسلام والسنة، ومن توفيته منا فتوفه عليهما ") رواه
~~أحمد والترمذي وابن ماجه من حديث أبي هريرة.
# زاد ابن ماجه: " اللهم لا تحرمنا أجره، ولا تفتنا بعده " وفيه ابن إسحاق.
# قال الحاكم حديث أبي هريرة صحيح على
# PageV01P881
# شرط الشيخين، لكن زاد فيه الموفق: " وأنت على كل شيء قدير " ولفظ السنة:
~~(" اللهم اغفر ms0619 له وارحمه، وعافه واعف عنه، وأكرم نزله) - بضم الزاي، وقد
~~تسكن قراءة - (وأوسع مدخله) - بفتح الميم: موضع الدخول، وبضمها، الإدخال -
~~(واغسله بالماء والثلج والبرد) - بالتحريك: المطر المنعقد - (ونقه من
~~الذنوب والخطايا كما ينقى الثوب الأبيض من الدنس، وأبدله دارا خيرا من
~~داره، وزوجا خيرا من زوجه) - ينبغي أن يقال ذلك لمن له زوجة - (وأدخله
~~الجنة، وأعذه من عذاب القبر وعذاب النار ") رواه مسلم من حديث عوف بن مالك؛
~~أنه «سمع النبي - صلى الله عليه وسلم - يقول ذلك على جنازة حتى تمنى أن
~~يكون ذلك الميت، وفيه: وأبدله أهلا خيرا من أهله» وزاد الموفق لفظ " من
~~الذنوب " وتبعه المصنف وغيره. (وأفسح له في قبره، ونور له فيه) ؛ لأنه لائق
~~بالحال.
# زاد الخرقي والمجد وابن عقيل وغيرهم: (اللهم إنه عبدك وابن أمتك، نزل بك
~~وأنت خير منزول به) ، إن كان الميت رجلا، فإن كان امرأة؛ قال: اللهم إنها
~~أمتك ابنة أمتك، نزلت بك وأنت خير منزول به.
# زاد بعضهم: ولا أعلم إلا خيرا، قال ابن عقيل وغيره: ولا يقول إلا إن علم
~~خيرا، وإلا أمسك عنه حذارا من الكذب، وفائدة ذلك قول النبي - صلى الله عليه
~~وسلم -: «ما من مسلم يموت، فيشهد له ثلاث أبيات من جيرانه الأدنين؛ إلا قال
~~الله تعالى: قد قبلت شهادة عبادي فيما علموا، وغفرت له ما أعلم» رواه أحمد.
~~(اللهم إن كان محسنا فجازه بإحسانه، وإن كان مسيئا فتجاوز عنه) زاد في "
~~المبدع ": اللهم إنا جئنا شفعاء له فشفعنا فيه، ولا تفتنا بعده، واغفر لنا
~~وله، إنك غفور رحيم. (وإن كان) الميت
# PageV01P882
# (صغيرا، أو بلغ مجنونا واستمر) على جنونه حتى مات (قال) بعد: ومن توفيته
~~منا فتوفه عليهما، (اللهم اجعله ذخرا لوالديه وفرطا) أي: سابقا لمصالح
~~أبويه في الآخرة، سواء مات في حياتهما أو بعد موتهما (وأجرا وشفيعا مجابا،
~~اللهم ثقل به موازينهما، وأعظم به أجورهما، وألحقه بصالح سلف المؤمنين،
~~واجعله في كفالة إبراهيم، وقه برحمتك عذاب الجحيم) ، لحديث المغيرة بن شعبة
~~مرفوعا: «السقط يصلى عليه، ويدعى ms0620 لوالديه بالمغفرة والرحمة» وفي لفظ: "
~~بالعافية والرحمة " رواهما أحمد.
# وإنما لم يسن الاستغفار له؛ لأنه شافع غير مشفوع فيه، ولا جرى عليه قلم،
~~فالعدول إلى الدعاء لوالديه أولى من الدعاء له، وما ذكر من الدعاء لائق
~~بالمحل، مناسب لما هو فيه، فشرع فيه كالاستغفار للبالغ، وقوله: في كفالة
~~إبراهيم؛ يشير به إلى ما أخرج ابن أبي الدنيا وابن أبي حاتم في تفسيره عن
~~خالد بن معدان قال: إن في الجنة لشجرة يقال لها: طوبى، كلها ضروع، فمن مات
~~من الصبيان الذين يرضعون رضع من طوبى، وحاضنهم إبراهيم خليل الرحمن، على
~~نبينا وعليه الصلاة والسلام. (وإن لم يعلم إسلام والديه دعا لمواليه) ،
~~فيقول: ذخرا لمواليه. إلى آخره. (ويؤنث الضمير على أنثى، ولا يقول: وأبدلها
~~زوجا خيرا من زوجها) في ظاهر كلامهم، قاله في " الفروع ": (ويشير بما يصلح
~~لهما) ، أي: الذكر والأنثى في صلاة (على خنثى) ، فيقول: اللهم اغفر لهذا
~~الميت ونحوه. (ويقف بعد) تكبيرة (رابعة قليلا، ولا يدعو) بعدها (حيث دعا
~~أولا) لظاهر الأخبار، نص عليه. (ويسلم بلا تشهد) ولا تسبيح - نص عليه -
~~تسليمة (واحدة عن يمينه) نصا، وقال: عن ستة من الصحابة، ولقوله - صلى الله
~~عليه وسلم -
# PageV01P883
# «وتحليلها التسليم» فيجهر بها الإمام كالمكتوبة، (ويجوز) أن يسلم (تلقاء
~~وجهه) من غير التفات نصا. (و) يجوز أن يسلم تسليمة (ثانية) عن يساره، لما
~~ذكر الحاكم عن ابن أبي أوفى تسليمتين، واستحبه القاضي، ويجوز وإن لم يقل:
~~ورحمة الله؛ لكن ذكر الرحمة أولى، (وسن وقوفه) ، أي: المصلي (حتى ترفع)
~~الجنازة، روي عن ابن عمر ومجاهد، قال الأوزاعي: لا تنفض الصفوف حتى ترفع
~~الجنازة.
# (وأركانها) ، أي: صلاة الجنازة سبعة: أحدها: (قيام قادر في فرضها) ، فلا
~~تصح من قاعد، ولا راكب راحلة بلا عذر، لفوات ركنها، وهو القيام، وعلم منه
~~أن نفلها يصح من القاعد كنفل سائر الصلوات، ومن الراكب والمسافر. (و)
~~الثاني: (تكبيرات أربع) ، لما روى ابن عباس وأبو هريرة وجابر «أنه - عليه
~~الصلاة والسلام - كبر أربعا» متفق عليه.
# وقال: «صلوا كما رأيتموني أصلي» ms0621 ، (فإن ترك غير مسبوق تكبيرة) من الأربع
~~(عمدا؛ بطلت) صلاته لتركه ركنا، (و) إن تركها (سهوا يكبرها) كما لو سلم قبل
~~إتمامها سهوا (ما لم يطل فصل، فإن طال) فصل عرفا؛ استأنفها (أو وجد مناف)
~~للصلاة من كلام أو غيره (استأنف) الصلاة، لما روي عن قتادة أن أنسا " صلى
~~على جنازة، فكبر عليها ثلاثا، وتكلم، فقيل له: إنما كبرت ثلاثا؛ فرجع فكبر
~~أربعا رواه حرب في مسائله والخلال في جامعه، وعوده إلى ذلك لما أنكروه عليه
~~دليل على إجماعهم على أنه لا بد من أربع تكبيرات. (و) الثالث: (قراءة) ال
~~(فاتحة على غير مأموم) وهو الإمام
# PageV01P884
# والمنفرد، ولحديث: «لا صلاة لمن لم يقرأ بفاتحة الكتاب» ويتحملها الإمام
~~عن المأموم. (و) الرابع: ال (صلاة على محمد) - صلى الله عليه وسلم - لقوله:
~~«لا صلاة لمن لم يصل على نبيه» ، ذكره في " المبدع ". (و) الخامس: (أدنى
~~دعاء لميت) ؛ لأنه المقصود، فلا يجوز الإخلال به. (ويتجه) : أنه لا بد من
~~أن (يخصه) ، أي: يخص المصلي الميت (به) ، أي: الدعاء، فلا يكفي قول: اللهم
~~اغفر لحينا وميتنا، وإن دخل في العموم، وهو متجه.
# ويكون تخصيصه (بنحو: اللهم ارحمه) لتتم فائدة الصلاة. (و) السادس: ال
~~(سلام) ؛ لأنه - صلى الله عليه وسلم - كان يسلم على الجنازة. (و) السابع:
~~ال (ترتيب) على هذا النمط، (لكن لا يتعين) ال (دعاء) للميت (ب) تكبيرة
~~(ثالثة لجوازه بعد) تكبيرة (رابعة) ، نقله الزركشي عن الأصحاب.
# (وشروطها) ، أي: صلاة الجنازة كمكتوبة: (إسلام) مصل ومصلى عليه، وعقل
~~مصل، (وطهارة) ولو بتراب لعذر، (وستر عورة مصل، ومصلى عليه مع قدرة) على
~~ذلك (ونية وتكليف مصل) شرط لسقوطها، بخلاف المميز فتصح منه، ولا تسقط به
~~(واجتنابه) ، أي: المصلي (النجاسة واستقباله القبلة) ، لما تقدم في باب صفة
~~الصلاة (وحضور) ال (ميت بين يديه) ؛ أي: المصلي (فلا
# PageV01P885
# تصح) الصلاة (على جنازة محمولة) ؛ لأنها كالإمام، (ولا) تصح (من وراء
~~حائل قبل دفن) الميت (كحائط) ونحوه، (ولا) تصح الصلاة (على من في تابوت
~~مغطى) ، فيكشفه ويصلي عليها، (وقال: ابن حامد: ms0622 يصح) أن يصلى على من في
~~التابوت (كالمكبة) والمذهب عدم صحتها في التابوت، وتحت المكبة، وفي النعش
~~المغطى، قدمه في " الفروع ".
# (ويصلى على غائب عن) ال (بلد ولو) كان (دون مسافة قصر أو في غير قبلته) -
~~أي: المصلي - فتصح من الإمام والآحاد نصا، لحديث جابر في «صلاة النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - على النجاشي وأمره أصحابه بالصلاة عليه» متفق عليه. (و)
~~يصلى (على غريق وأسير ونحوه) ، ويسقط شرط الحضور والغسل للحاجة (إلى شهر)
~~من موته (بالنية) ؛ لأنه لا يعلم بقاؤه من غير تلاش أكثر منه، وإن كان
~~الميت في جانب من البلد والمصلي في الآخر؛ لم تصح الصلاة عليه، لإمكان
~~الحضور للصلاة عليه، أو على قبره، أشبه ما لو كانا في جانب واحد، وإنما لم
~~تجز الصلاة على قبره - صلى الله عليه وسلم - لئلا يتخذ مسجدا.
# (والأولى أن لا يزاد) في صلاة الجنازة (على أربع تكبيرات) لجمع عمر الناس
~~على ذلك؛ لأن المداومة على الأربع تدل على الفضيلة، وغيرها يدل على الجواز.
~~(ويتابع) بالبناء للمفعول (إمام زاد) على تكبيرة رابعة (إلى سبع) تكبيرات
~~(فقط) ، قال في " الشرح ": لا يختلف المذهب فيه، قال أحمد: هو أكثر ما جاء
~~فيه؛ لأنه روي عن النبي - صلى الله عليه وسلم - «أنه كبر على حمزة سبعا»
~~رواه ابن شاهين.
# «وكبر على أبي قتادة سبعا، وعلى سهل بن حنيف
# PageV01P886
# ستا» ، وقال: إنه يروى أن عمر جمع الناس فاستشارهم، فقال بعضهم: كبر
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - سبعا، وقال بعضهم: أربعا، فجمع الناس عمر على
~~أربع تكبيرات، وقال: هو أطول الصلاة يعني: أن كل تكبيرة على الجنازة مقدار
~~ركعة من الصلاة ذات الركوع، وأطول المكتوبات أربع ركعات، (ما لم تظن بدعته)
~~، أي: الإمام (أو) يظن (رفضه، فلا يتابع) فيما زاد على الأربع، لما في
~~متابعته من إظهار شعائرهم، (وينبغي أن يسبح به) - أي: الإمام - إذا جاوز
~~السبع (بعد) تكبيرة (سابعة) ، لاحتمال سهوه، وقبلها لا يسبح به، قال في "
~~الفروع ": (ولا يدعو مأموم في متابعة) إمامه (بعد) تكبيرة ms0623 (رابعة) ؛ لأنه
~~ليس محلا له في أصل الصلاة. (ولا تبطل) صلاة الجنازة (بمجاوزة سبع)
~~تكبيرات، ولو (عمدا) ؛ لأنها زيادة قول مشروع في أصله داخل الصلاة، أشبه
~~تكرار الفاتحة والتشهد، وسائر الأذكار، أو نقول: تكرار تكبيرة أشبه تكبيرات
~~الصلوات، وعكسه زيادة الركعة؛ لأنها زيادة أفعال، ولهذا لو زاد ركوعا أو
~~سجودا أبطل الصلاة. (ويحرم) على مأموم أن يتابع فيما زاد، كما يحرم عليه
~~(سلام قبله) ، أي: قبل إمامه نصا، (وإن جاوز سبعا) ؛ لأنه ذكر لا يقطع
~~الصلاة، فلا يقطع من أجله المتابعة كإطالة الدعاء. (ويخير مسبوق) سلم إمامه
~~(بين قضاء ما فاته، و) بين (سلام معه) ، أي: الإمام، لحديث «عائشة قالت: يا
~~رسول الله، إني أصلي على الجنازة، ويخفى علي بعض التكبير، قال: ما سمعت
~~فكبري، وما فاتك فلا قضاء عليك» ويستحب إحرام
# PageV01P887
# مسبوق معه في أي حال صادفه، ولا ينتظر تكبيره كباقي الصلوات
# (ولو كبر) إمام أو منفرد على جنازة (فجيء ب) جنازة (أخرى كبر) تكبيرة
~~(ثانية ونواهما) ، أي: الجنازتين، (فإن جيء ب) جنازة (ثالثة كبر) تكبيرة
~~(ثالثة ونوى الجنائز الثلاث، فإن جيء ب) جنازة (رابعة كبر) تكبيرة (رابعة
~~ونوى) الجنائز (الكل، فيصير مكبرا على الأولى أربعا وعلى ثانية ثلاثا وعلى
~~ثالثة ثنتين، وعلى الرابعة واحدة، فيأتي بثلاث تكبيرات أخر) تتمة السبع،
~~(فيتم) تكبيره (سبعا يقرأ) الفاتحة (في خامسة، ويصلي) على النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - (بسادسة، ويدعو) للموتى (بسابعة) ، ثم يسلم (فيصير مكبرا على)
~~الجنازة (الأولى سبعا، و) على (ثانية ستا، و) على (ثالثة خمسا، و) على
~~(رابعة أربعا، فإن جيء) بعد التكبيرة الرابعة (ب) جنازة (خامسة لم ينوها،
~~بل يصلي عليها بعد سلامه) لئلا يؤدي تنقيصها عن أربع أو زيادة ما قبلها على
~~سبع، وكلاهما محظور، (وكذا لو جيء ب) جنازة (ثانية عقب تكبيرة رابعة) لم
~~يجز إدخالها في الصلاة (لأنه لم يبق من) التكبيرات (السبع أربع) بل ثلاث
~~فيؤدي إلى ما سبق (ويقضي مسبوق ندبا) إذا سلم إمامه (ما فاته على صفته) ؛
~~لأن القضاء يحكي الأداء كباقي ms0624 الصلوات، فيتابع إمامه فيما أدركه فيه، ثم
~~إذا سلم إمامه كبر، وقرأ الفاتحة؛ لأن ما أدرك آخر صلاته، وما يقضيه أولها،
~~(وإن) كان المقضي (بعد) تكبيرة (رابعة) ، بأن زاد الإمام على أربع تكبيرات،
~~فيقضى على صفة صلاة الإمام، (فإن أدركه) المسبوق (بدعاء تابعه فيه) ، أي:
~~الدعاء، (فإذا سلم إمام كبر وقرأ الفاتحة) بعد التعوذ والبسملة، (ثم كبر
~~وصلى) على النبي،
# PageV01P888
# - صلى الله عليه وسلم - (ثم كبر وسلم) ، لما تقدم أن المقضي أول صلاته
~~فيأتي فيه بحسب ذلك، لعموم حديث: «وما فاتكم فاقضوا» ، وإنما يظهر إذا كان
~~الدعاء بعد الرابعة، أو بعد الثالثة، لكنه لم يأت بها لنوم أو سهو ونحوه،
~~وإلا لزام عليه الزيادة على أربع، وتركها أفضل، فإن كان أدركه في الدعاء،
~~وكبر الأخيرة معه فإذا سلم الإمام كبر وقرأ الفاتحة، ثم كبر وصلى على النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - ثم سلم من غير تكبير؛ لأن الأربع تمت. تتمة: متى
~~أدرك الإمام في التكبيرة الأولى، فكبر وشرع في القراءة، ثم كبر الإمام قبل
~~أن يتمها؛ تابعه وقطع القراءة، كالمسبوق في بقية الصلوات إذا أدرك الإمام
~~قبل إتمامه القراءة، (فإن خشي) المسبوق (رفعها) ، أي: الجنازة (تابع) ، أي:
~~والى بين (التكبير) من غير قراءة وصلاة على النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~ولا دعاء، (رفعت) الجنازة (أو لا) ، قدمه في " الفروع " وحكاه نصا. (وإن
~~سلم) مسبوق عقب إمامه (ولم يقض) ما فاته؛ (صحت) صلاته، لحديث عائشة، وتقدم.
~~(ولا توضع) الجنازة بعد أن صلي عليها (لصلاة أحد بعد رفعها) عن الأرض
~~تحقيقا للمبادرة إلى مواراة الميت.
### | [فصل إعادة صلاة الجنازة]
# (فصل) (وكره لمن صلى) على الجنازة (إعادتها) ، أي: الصلاة، قال في "
~~الفصول ": لا يصليها مرتين كالعيد (إلا إذا صلي عليه) ، أي: الميت (بلا إذن
~~الأولى بها) ، أي: بالصلاة من المصلي (مع حضوره) - أي: الأولى - وعدم إذنه،
~~ولم يصل خلفه، (فتعاد) الصلاة عليه (تبعا) للولي؛ لأنها حقه، ذكره أبو
~~المعالي
# PageV01P889
# (وتسن إعادتها لمن صلي عليه غائبا) بالنية (ثم حضر) فيستحب أن يصلى عليه
~~ثانيا. ms0625
# (و) تسن الصلاة (على بعض ميت) بشرطه الآتي (صلي على جملته دونه) ، أي:
~~دون ذلك البعض، فتسن الصلاة على ذلك البعض بعد تغسيله وتكفينه وجوبا.
# (ولمن فاتته) صلاة الجنازة لعذر أو غيره الصلاة استحبابا (ولو جماعة قبل
~~دفن) الميت (وبعده، فيصلي عليه) ، أي: الميت (بقبره) - أي: على قبره -
~~جاعلا له (بين يديه) كالإمام، لحديث أبي هريرة «أن امرأة سوداء كانت تقم
~~المسجد، أو شابا، ففقدها النبي - صلى الله عليه وسلم - أو فقده، فسأل عنها
~~أو عنه؛ فقالوا: ماتت، أو: مات، فقال: أفلا كنتم آذنتموني قال: فكأنهم
~~صغروا أمرها أو أمره، فقال: دلوني على قبرها، أو على قبره فدلوه، فصلى
~~عليها أو عليه» وعن ابن عباس قال: «انتهى رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~إلى قبر رطب فصلى عليه، وصفوا خلفه وكبر أربعا» متفق عليهما.
# قال أحمد: ومن يشك في الصلاة على القبر؟ روي عن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - من ستة وجوه كلها حسان. (إلى شهر من دفنه، لا) من (موته) ، لما روى
~~الترمذي عن سعيد بن المسيب «أن أم سعد ماتت والنبي - صلى الله عليه وسلم -
~~غائب، فلما قدم صلى عليها، وقد مضى لذلك شهر» وإسناده ثقات، قال أحمد: أكثر
~~ما سمعت هذا؛ ولأنه لا يعلم بقاؤه أكثر منه، فتقيد به (و) إلى (زيادة
~~يسيرة) على الشهر قال القاضي: (كيومين) فقط، (ويحرم) أن يصلى على قبر
~~(بعدها) ، أي: بعد الزيادة اليسيرة نص عليه، قال في " المبدع ": فأما إذا
~~لم يدفن؛ فإنه يصلى عليه، وإن مضى أكثر من شهر
# (وإن وجد بعض ميت تحقيقا) بأن
# PageV01P890
# تحقق الموت، وكان الميت (لم يصل عليه) ، وهو (غير شعر وظفر وسن) فحكمه
~~(ككله) ، أي: الميت (من وجوب غسل وتكفين وصلاة) عليه "؛ لأن أبا أيوب صلى
~~على رجل إنسان " قاله أحمد.
# " وصلى عمر على عظام بالشام، وصلى أبو عبيدة على رءوس " رواهما عبد الله
~~بن أحمد بإسناده، وقال الشافعي: ألقى طائر يدا بمكة من وقعة الجمل عرفت
~~بالخاتم، وكانت يد عبد الرحمن بن عتاب بن ms0626 أسيد، فصلى عليها أهل مكة.
# ولأنه بعض من ميت، فثبت له حكم الجملة، فإن كان الميت صلي عليه؛ غسل ما
~~وجد، وكفن وجوبا، وصلي عليه ندبا، وإن كان ما وجد شعرا أو سنا أو ظفرا؛
~~فلا؛ لأنه في حكم المنفصل حال الحياة، (وينوي بها) ، أي: الصلاة على (ذلك
~~البعض) الموجود (فقط) ؛ لأنه الحاضر (وكذا إن وجد الباقي) من الميت فيغسل،
~~ويكفن ويصلى عليه، (ويدفن بجنبه) ، أي: القبر، قال في " المغني ": أو نبش
~~بعض القبر، ودفن فيه، ولا حاجة إلى كشف الميت. (وإن كان قد صلي على جملته)
~~- أي: الميت - دون ما وجد؛ (وجب غسل وتكفين) ذلك البعض، (وسن صلاة) عليه،
~~(وتقدم) في قوله: على بعض ميت صلي على جملته دونه.
# (ولا يصلى على بعض حي) كيد قطعت في سرقة أو أكلة (في وقت لو وجدت فيه
~~الجملة) - أي: البقية - لم تغسل، و (لم يصل عليها) لبقاء حياتها؛ لأن
~~الصلاة على الميت دعاء وشفاعة ليخف عنه، وهذا عضو لا حكم له في الثواب
~~والعقاب، وكذا إن شك في موت البقية. (ولا) يصلى (على مأكول ببطن آكل) من
~~سبع أو غيره، ولو مع مشاهدة الآكل، (و) لا على (مستحيل بنحو إحراق) كمصبنة
# PageV01P891
# ومملحة بأن صار رمادا أو صابونا أو ملحا؛ لأنه لم يبق منه ما يصلى عليه،
~~ولأن شرط الصلاة من الغسل والتكفين مفقود في المستحيل.
# (ولا يسن للإمام، الإمام الأعظم، و) لا ل (إمام كل قرية، وهو واليها في
~~القضاء الصلاة على غال) نصا، وهو من كتم من الغنيمة شيئا ليختص به «؛ لأن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - امتنع من الصلاة على رجل من المسلمين فقال:
~~صلوا على صاحبكم، فتغيرت وجوه القوم، فقال: إن صاحبكم غل في سبيل الله،
~~ففتشنا متاعه فوجدنا فيه خرزا من خرز اليهود ما يساوي درهمين.» رواه الخمسة
~~إلا الترمذي، واحتج به أحمد.
# (و) لا على (قاتل نفسه عمدا) ، لما روى مسلم عن جابر بن سمرة «أن رجلا
~~قتل نفسه بمشاقص فلم يصل عليه» وفي رواية النسائي، ms0627 قال النبي - صلى الله
~~عليه وسلم -: " أما أنا فلا أصلي عليه " والمشاقص: جمع مشقص، قال في "
~~القاموس ": والمشقص: كمنبر: نصل عريض أو سهم فيه ذلك النصل الطويل، أو سهم
~~فيه ذلك يرمى به الوحش.
# انتهى.
# فامتنع النبي - صلى الله عليه وسلم - من الصلاة على الغال، وقاتل نفسه،
~~وهو الإمام، وأمر غيره بالصلاة عليهما، وألحق به من ساواه بذلك؛ لأن ما ثبت
~~في حقه ثبت في حق غيره، ما لم يقم على اختصاصه به دليل. (وإن صلى) الإمام
~~الأعظم أو نائبه (عليهما) ، أي: على الغال وقاتل نفسه عمدا، (فلا بأس) ؛
~~لأن امتناعه من ذلك ردع وزجر لا لتحريمه
# (ويصلى على كل عاص؛ كسارق وشارب خمر) ومقتول قصاصا أو حدا، (وعلى مدين لم
~~يخلف وفاء) . وترك النبي - صلى الله عليه وسلم - الصلاة عليه كان في ابتداء
~~الإسلام، ثم نسخ.
# (وإن اختلط) من يصلى عليه بغيره (أو اشتبه من يصلى عليه
# PageV01P892
# بغيره) كأن اختلط موتى مسلمون وكفار، ولم يتميزوا بانهدام سقف بهم ونحوه؛
~~(صلي على الجميع، ينوي) بالصلاة (من يصلى عليه) منهم، وهم المسلمون لوجوب
~~الصلاة عليهم، ولا طريق لها غير ذلك (وغسلوا وكفنوا) كلهم؛ لأن الصلاة
~~عليهم لا تمكن إلا بذلك، إذ الصلاة على الميت لا تصح حتى يغسل ويكفن مع
~~القدرة، وسواء كانوا بدار إسلام أو حرب، قل المسلمون منهم أو كثروا، (وإن)
~~(أمكن عزلهم) عن مقابر المسلمين والكفار دفنوا منفردين، (وإلا) يمكن عزلهم
~~(ف) يدفنون (معنا) ؛ لأن الإسلام يعلو ولا يعلى عليه، وإن مات من يعهد
~~ذميا، فشهد عدل أنه مات مسلما؛ حكم بها في الصلاة عليه دون توريث قريبه
~~المسلم منه.
### | [فرع لمصل على جنازة قيراط من أجر]
# (فرع: لمصل على جنازة قيراط) من (أجر وهو) ، أي: القيراط: (أمر معلوم عند
~~الله تعالى) ، وذكر ابن عقيل أنه قيراط نسبة من أجر صاحب المصيبة، (وله
~~بتمام دفنها) قيراط (آخر بشرط أن لا يفارقها) بل يكون معها (حقيقة أو حكما
~~من الصلاة) عليها (حتى تدفن) ، لحديث: «فكان معها حتى يصلى عليها، ms0628 ويفرغ من
~~دفنها» (وفي الحديث) : «من شهد الجنازة حتى يصلى عليها، فله قيراط، ومن
~~شهدها حتى تدفن؛ فله قيراطان قيل: (وما القيراطان؟ قال: مثل الجبلين
~~العظيمين» وفي) صحيح (مسلم: " أصغرهما مثل أحد " قال الشيخ) تقي الدين:
~~(ولا يصلى كل يوم على غائب؛ لأنه لم ينقل) وسئل أحمد عمن يذهب إلى مصلى
~~الجنائز فيجلس فيه متصديا للصلاة على من يحضر من الجنائز فقال: لا بأس قال
~~في " الفروع ": وكأنه يرى إذا تبعها من أهلها، فهو أفضل، قال في حديث يحيى
~~بن صعدة: ومن تبعها من أهلها - يعني: من صلى على جنازة فتبعها من أهلها -
~~فله قيراط.
# PageV01P893
### | [فصل حمل الجنازة]
# (فصل)
# (وحملها) - أي: الجنازة إلى محل دفنها (فرض كفاية) إجماعا، قال في شرح
~~المنتهى ": ويكره أخذ الأجر عليه وعلى الغسل ونحوه. (وسن تربيع فيه) ، أي:
~~الحمل (بحمل أربعة) ، لما روى سعيد وابن ماجه عن أبي عبيدة بن عبد الله بن
~~مسعود عن أبيه، قال: «من اتبع جنازة فليحمل بجوانب السرير كلها فإنه من
~~السنة، ثم إن شاء فليتطوع وإن شاء فليدع» إسناده ثقات، إلا أن أبا عبيدة لم
~~يسمع من أبيه.
# (بأن يضع قائمة نعش يسرى مقدمة) حال السير، لأنها تلي يمين الميت من عند
~~رأسه (على كتف يمنى، ثم) يدعها لغيره و (ينتقل لمؤخرة) القوائم، فيضعها على
~~كتفه اليمنى أيضا ثم يدعها لغيره، (ثم) ينتقل إلى (يمنى مقدمة) من القوائم،
~~وهي التي على يسار الميت، فيضعها (على كتف يسرى، ثم) يدعها لغيره، و (ينتقل
~~لمؤخرة) قوائم السرير اليمنى، فيضعها على كتفه اليسرى أيضا، فيكون البدء من
~~الجانبين بالرأس والختم منهما بالرجلين، كغسله، ولا يقول في حمل السرير
~~مسلم: يرحمك الله، فإنه بدعة؛ بل بسم الله، وعلى ملة رسول الله، ويذكر الله
~~إذا ناول السرير نصا. (وكره الآجري وغيره التربيع) في الحمل (مع زحام) على
~~الجنازة، وهو أفضل من الحمل بين العمودين. (ولا يكره) ال (حمل بين
~~العمودين) ، أي: قائمتي السرير، (كل) عمود (على عاتق) نصا، لما روي «أنه -
~~صلى الله عليه ms0629 وسلم - حمل جنازة سعد بن معاذ بين العمودين» وأن سعد بن أبي
~~وقاص حمل جنازة عبد الرحمن بن عوف بين العمودين، ويبدأ من عند رأسه، كما في
~~الرعاية " (والجمع بينهما) ، أي: بين التربيع والحمل بين
# PageV01P894
# العمودين (أولى) قاله في " الفروع " و " التنقيح " وقال الحجاوي في
~~الحاشية: وليس هذا على المذهب، وإنما هذا إذا قلنا: ليس التربيع أفضل،
~~وإنهما سواء، ويمكن الجواب بأن أفضلية التربيع على الحمل بين العمودين لا
~~تمنع أفضل الجمع بينهما على التربيع، كما ذكروا فيما تقدم أن الماء أفضل من
~~الحجر، وأن الجمع بينهما أفضل من الماء ولهذا تبع المصنف صاحب الفروع " في
~~الموضعين.
# (ولا) بأس بحمل الميت (بأعمدة لحاجة) كجنازة ابن عمر
# (ولا) بأس بحمله (على دابة لغرض صحيح) كبعد قبره، وسمن جثته، قال في "
~~الفروع " و " المبدع ": وظاهر كلامهم لا يحرم على هيئة مزرية أو هيئة يخاف
~~معها سقوطها.
# (ولا) يكره حمل (طفل على يديه)
# ويستحب ستر نعش المرأة بالمكبة، ذكره في " الفصول " و " المستوعب " وكذا
~~من لم يمكن تركه على نعش إلا بمثلة كحدب وفي " الفصول ": المقطع تلفق
~~أعضاؤه بطين حر ونفط حتى لا يتبين تشويهه، فإن ضاعت؛ لم يعمل شكلها من طين،
~~قال: والواجب جمع أعضائه في كفن واحد وقبر واحد.
# (وسن مع تعدد جنائز تقديم أفضلها إماما بمسير) ، فيكون متبوعا لا تابعا.
# (و) سن (إسراع بها) ، أي: الجنازة، لحديث: «أسرعوا بالجنازة، فإن تكن
~~صالحة؛ فخير تقدمونها إليه، وإن كانت غير ذلك؛ فشر تضعونه عن رقابكم» متفق
~~عليه. ويكون الإسراع (دون الخبب) نصا، لحديث أبي سعيد مرفوعا: «أنه مر عليه
~~بجنازة تمخض مخضا، فقال: عليكم بالقصد في جنائزكم» رواه أحمد. ولأنه يمخضها
~~ويؤذي حاملها ومتبعها، والخبب، خطو فسيح دون العنق، وفوق الرمل.
# (ما لم يخف عليه) ، أي: الميت
# PageV01P895
# (منه) ، أي: الإسراع، فيمشي به الهوينا.
# (و) سن اتباع الجنائز لحديث البراء: «أمرنا النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~باتباع الجنائز» متفق عليه.
# (وكون ماش) معها (أمامها) ، لحديث ابن عمر: «رأيت النبي - صلى الله عليه
~~وسلم ms0630 - وأبا بكر وعمر يمشون أمام الجنازة» رواه أبو داود والترمذي. وعن أنس
~~نحوه، رواه ابن ماجه، ولأنهم شفعاؤه. (و) سن كون (راكب ولو سفينة خلفها)
~~لحديث المغيرة بن شعبة مرفوعا: «الراكب خلف الجنازة» رواه الترمذي، وقال:
~~حسن صحيح. (وكره له) ، أي: لمتبع الجنازة راكبا أن يكون (أمامها) ، قال
~~المجد: (ك) كراهته لحديث «ثوبان قال: خرجنا مع رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - في جنازة فرأى ناسا ركبانا، فقال: ألا تستحيون، إن ملائكة الله على
~~أقدامهم وأنتم على ظهر الدواب» رواه الترمذي. (لغير حاجة) كمرض (و) لغير
~~(عود) فإن كان لحاجة أو عائدا مطلقا لم يكره، لحديث جابر بن سمرة: «أن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - تبع جنازة ابن الدحداح ماشيا، ورجع على فرس»
~~قال الترمذي: صحيح. (وقرب) متبع الجنازة (منها أفضل) ، لأنها كالإمام
# (وكره تقدمها لموضع صلاة) عليها. و (لا) يكره تقدمها (لمقبرة، و) كره
~~(جلوس تابعها حتى توضع بأرض لدفن) نصا، لحديث مسلم عن أبي سعيد مرفوعا «إذا
~~تبعتم الجنازة فلا تجلسوا حتى توضع» قال أبو داود: وروى هذا الحديث الثوري
~~عن سهل عن أبيه عن أبي هريرة قال فيه: " حتى توضع بالأرض " (إلا لمن بعد) ،
~~فلا يكره له الجلوس قبل وضعها دفعا للحرج والمشقة.
# (و) كره (قيام لها) ، أي: الجنازة (إن جاءت أو مرت به وهو جالس) ،
# PageV01P896
# لحديث علي قال: «رأينا رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فقمنا تبعا له،
~~وقعد فقعدنا تبعا له، يعني: في الجنازة» رواه مسلم وغيره. وعن ابن عباس
~~مرفوعا: " قام ثم قعد " رواه النسائي.
# (و) كره (مسحه بيده) على الجنازة، (أو) مسحه (بشيء عليها تبركا) ، لعدم
~~وروده، قال أبو المعالي: هو بدعة يخاف منه على الميت، قال: وهو قبيح في
~~الحياة فكذا بعد الموت، لما روى الخلال في أخلاق أحمد: أن علي بن عبد الصمد
~~الطيالسي مسح يده على أحمد، ثم مسحها على يديه، وهو ينظر، فغضب شديدا، وجعل
~~ينفض يده، ويقول: عمن أخذتم هذا؟ وأنكره.
# (و) كره (رفع صوت) عند رفعها و ms0631 (معها) ، أي: الجنازة، (ولو بقراءة أو
~~ذكر) ، لأنه بدعة.
# (وسن) لمتبعيها قراءة قرآن وذكر الله (سرا) .
# (و) كره (أن تتبعها امرأة) ، لحديث «أم عطية نهانا عن اتباع الجنائز، ولم
~~يعزم علينا» متفق عليه. أي: لم يحتم علينا ترك اتباعها، (أو تتبع بماء ورد
~~ونحوه) كمطعوم ومشروب، (أو) تتبع (بنار) للخبر، قيل: سبب الكراهة: كونه من
~~شعار الجاهلية، وقال ابن حبيب المالكي: تفاؤلا بالنار (إلا لحاجة ضوء) كما
~~لو دفنت بالليل، فلا يكره وللاحتياج إليها. (ومثله تبخير عند خروج روحه) ،
~~فيكره في ظاهر كلامهم، (وحرم أن يتبعها مع منكر نحو صراخ ونوح عاجز عن
~~إزالته) ، لأنه يؤدي إلى استماع محظور ورؤيته مع قدرته على ترك ذلك، (ويلزم
~~القادر إزالته) للخبر. (وضربهن) ، أي: النساء (بدف) ولو لم يكن فيه حلق ولا
~~صنوج (منكر منهي عنه اتفاقا)
# (وقول القائل معها) ، أي: الجنازة: (استغفروا له، ونحوه،
# PageV01P897
# بدعة) عند أحمد، وكرهه (وحرمه أبو حفص) نقل ابن منصور: وما يعجبني، وروى
~~سعيد أن ابن عمر وسعيد بن جبير قالا لقائل ذلك: لا غفر الله لك.
# (وسن كون تابعها) ، أي: الجنازة (متخشعا متفكرا في مآله) أي: أمره الذي
~~يئول إليه ويرجع (متعظا بالموت وبما يصير إليه الميت) ، قال سعد بن معاذ:
~~ما اتبعت جنازة فحدثت نفسي بغير ما هو مفعول بها.
### | [فرع اتباع الجنازة]
# (فرع: اتباع الجنازة سنة) على الصحيح من المذهب كحديث البراء: «أمرنا
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - باتباع الجنازة» متفق عليه. (وهو) ، أي:
~~اتباعها (حق للميت وأهله) ، قال الشيخ تقي الدين: لو قدر لو انفرد الميت لم
~~يستحق هذا الحق لمزاحم أو لعدم استحقاقه تبعه، لأجل أهله إحسانا إليهم
~~لتألف أو مكافأة أو غيره، وذكر فعل النبي - صلى الله عليه وسلم - مع عبد
~~الله بن أبي.
# (وذكر الآجري أن من الخير أن يتبعها لقضاء حق أخيه المسلم) ، قال في
~~الشرح: واتباع الجنازة على ثلاثة أضرب: أحدها: أن يصلي عليها، ثم ينصرف.
# والثاني: أن يتبعها إلى القبر، ثم يقف حتى تدفن.
# والثالث: أن يقف بعد ms0632 الدفن فيستغفر له ويسأل الله له التثبيت، ويدعو له
~~بالرحمة. (ونقل حنبل) ، وهو عم الإمام أحمد: (لا بأس بقيامه على القبر حتى
~~تدفن جبرا وإلزاما) ووقف علي على قبر، فقيل: ألا تجلس يا أمير المؤمنين؟
~~فقال: قليل على أخينا قيامنا على قبره، ذكره أحمد محتجا به. (وكان) الإمام
~~(أحمد إذا حضر جنازة هو وليها لم يجلس حتى تدفن) ، نقله المروذي.
# PageV01P898
### | [فصل في دفن الميت]
# (فصل) في دفن الميت (ودفنه ب) محل (محفور) من نحو أرض (فرض كفاية) وقد
~~أرشد الله قابيل إلى دفن أخيه هابيل، وأبان ذلك ببعث غراب يبحث في الأرض
~~ليريه كيف يواري سوأة أخيه، وقال تعالى: {ألم نجعل الأرض كفاتا} [المرسلات:
~~25] {أحياء وأمواتا} [المرسلات: 26] ، أي: جامعة للأحياء في ظهرها
~~بالمساكن، والأموات في بطنها في القبور، والكفت: الجمع، وقال تعالى: {ثم
~~أماته فأقبره} [عبس: 21] قال ابن عباس: معناه أكرمه بدفنه.
# (ويسقط هو) ، أي: الدفن (وتكفين وحمل) لميت (ب) فعل (كافر) ، لأن فاعلها
~~لا يختص بكونه من أهل القربة. (و) يسقط أيضا ب (غير مكلف، ويقدم بتكفين)
~~ذكر وأنثى (من يقدم بغسل) ها، وتقدم بيانه، (ونائبه كهو) فيقدم النائب على
~~من يقدم عليه مستنيبه. (ويتجه: غير وصي) ، أي: فليس نائب الوصي كهو، لأنه
~~قد يكون للموصي غرض في تغسيله وتكفينه، وكذا في صلاة عليه، وذلك قد لا يوجد
~~في غيره، وهو متجه.
# (والأولى) لغاسل (توليه) ، أي: التكفين (بنفسه) دون نائبه محافظة على
~~تقليل الاطلاع على الميت.
# (و) يقدم (بدفن رجل) ، أي: ذكر (من يقدم بغسله) " لأنه،
# PageV01P899
# - صلى الله عليه وسلم - ألحده العباس وعلي وأسامة " رواه أبو داود ولأنه
~~أقرب إلى ستر أحواله، وقلة الاطلاع عليه، (فالأجانب) من الرجال يقومون
~~بدفنه على أقاربه من النساء، لأنهن يضعفن عن إدخاله القبر، ولأن الجنازة
~~يحضرها جموع الرجال غالبا، وفي نزول النساء القبر بين أيديهم تعريض لهن
~~بالهتك والكشف بحضرة الرجال، (فمحارمه) من (النساء، فالأجنبيات) للحاجة إلى
~~دفنه، وعدم غيرهن.
# (و) الأولى (بدفن امرأة محارمها الرجال) الأقرب فالأقرب، لأن امرأة عمر
~~لما توفيت ms0633 قال لأهلها: أنتم أحق بها، ولأنهم أولى الناس بولايتها حال
~~الحياة، فكذا بعد الموت، (فزوج) ، لأنه أشبه بمحرمها من النسب من الأجانب،
~~(فأجانب) «لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - حين ماتت ابنته أمر أبا طلحة،
~~فنزل في قبرها» وهو أجنبي، ومعلوم أن محارمها كن هناك كأختها فاطمة، ولأن
~~تولي النساء لذلك لو كان مشروعا لفعل في عصر النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~وعصر خلفائه، ولم ينقل، (فمحارمها النساء) القربى فالقربى منهن كالرجال،
~~(ويقدم من رجال) في دفن امرأة (خصي، فشيخ، فأفضل دينا ومعرفة، ومن بعد عهده
~~بجماع أولى ممن قرب) عهده به، قال في شرح الإقناع ": قلت: والخنثى كامرأة
~~في ذلك احتياطا.
# (ولا يكره لرجال) أجانب (دفن امرأة وثم محرم) لها، نص عليه، لما تقدم في
~~قصة أبي طلحة.
# (وكره دفن عند طلوع شمس وقيامها وعند غروبها) وتقدم في أوقات النهي.
# و (لا) يكره الدفن (ليلا) قال أحمد في الدفن بالليل: لا بأس بذلك؛ أبو
~~بكر دفن ليلا، وعلي دفن فاطمة ليلا، والدفن نهارا أولى، لأنه أسهل على
~~متبعها، وأكثر للمصلين، وأمكن
# PageV01P900
# لاتباع السنة في دفنه.
# (ولحد) أفضل من شق، وهو بفتح اللام، والضم لغة؛ أن يحفر في أسفل حائط
~~القبر حفرة تسع الميت، وأصله: الميل. (وكونه) ، أي: اللحد (مما يلي القبلة)
~~أفضل، فيكون ظهره إلى جهة ملحده. (ونصب لبن) ، أي: طوب غير مشوي (عليه) ،
~~أي: اللحد (أفضل) من نصب حجارة وغيرها، لحديث مسلم عن «سعد بن أبي وقاص،
~~قال في مرضه الذي مات فيه: ألحدوا لي لحدا، وانصبوا علي اللبن نصبا كما فعل
~~برسول الله - صلى الله عليه وسلم -» ويجوز ببلاط، (وكره شق قبر) قال أحمد:
~~لا أحب الشق لحديث: «اللحد لنا والشق لغيرنا» رواه أبو داود والترمذي
~~وغيرهما، لكنه ضعيف. (وهو) ، أي: الشق (حفر وسطه) ، أي: القبر (كحوض، أو
~~بناء جانبيه بنحو لبن ليوضع ميت فيه) ، ويسقف عليه ببلاط ونحوه (بلا عذر)
~~كرخاوة أرض، فإن كان عذر واحتيج إلى الشق لكون التراب ينهال، ولا يمكن دفعه
~~بنصب لبن ms0634 ولا حجارة ونحوه؛ لم يكره الشق، فإن أمكن أن يجعل شبه اللحد من
~~الجنادل والحجارة واللبن، جعل نصا، ولم يعدل إلى الشق.
# (و) كره (إدخاله) إلى القبر (خشبا إلا لضرورة و) إدخاله (ما مسته نار)
~~كآجر ولو لضرورة.
# (و) كره (دفن بتابوت ولو امرأة) ، قال إبراهيم النخعي: كانوا يستحبون
~~اللبن، ويكرهون الخشب، ولا يستحبون الدفن في تابوت، لأنه خشب، لما فيه من
~~التشبه بأهل الدنيا، والأرض أنشف لفضلاته، وتفاؤلا أن لا يمس الميت نار.
# (وسن أن يعمق) قبر (ويوسع قبر بلا حد) ، «لقوله - صلى الله عليه وسلم -
~~في قتلى أحد: احفروا، وأوسعوا، وأعمقوا»
# PageV01P901
# قال الترمذي: حسن صحيح. ولأن التعميق أبعد لظهور الرائحة، وأمنع للوحوش،
~~والتوسيع: الزيادة في الطول والعرض، والتعميق: بالعين المهملة: الزيادة في
~~النزول. (ويكفي ما) ، أي: تعميق (يمنع السباع والرائحة) ، لأنه يحصل به
~~المقصود، وسواء الرجل والمرأة.
# (و) سن (أن يسجى) ، أي: يغطى قبر حين الدفن (لأنثى) ولو صغيرة، لأنها
~~عورة (و) ل (خنثى) ، لاحتمال أن يكون امرأة.
# (وكره) أن يسجى قبر (لرجل إلا لعذر) من (نحو مطر) ، لما روي عن علي " أنه
~~مر بقوم وقد دفنوا ميتا وبسطوا على قبره الثوب، فجذبه وقال: إنما يصنع هذا
~~إلى النساء " ولأن الرجل ليس بعورة، وفي فعل ذلك له تشبه بالنساء.
# (وسن أن يدخل) ، أي: القبر (ميت من عند رجليه) ، أي: القبر بأن يوضع
~~النعش آخر القبر، فيكون رأس الميت في الموضع الذي تكون فيه رجلاه إذا دفن،
~~ثم يسل الميت في القبر سلا رفيقا، فيدخل الميت القبر برأسه (لا برجليه) ،
~~لما روى الشافعي في " الأم " والبيهقي بإسناد صحيح «أن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - سل من قبل رأسه» (إن كان) ذلك (أسهل) بالميت (وإلا) يكن
~~إدخاله، من عند رجليه أسهل (ف) يدخله (من حيث سهل) إدخاله منه، إذ المقصود
~~الرفق بالميت، (ثم) إن استوت الكيفيات في السهولة؛ فهو (سواء) لعدم المرجح.
~~وعن زيد بن عبد الله الأنصاري «أنه صلى على جنازة، ثم أدخله القبر من عند
~~رجل القبر، وقال: ms0635 هذا من السنة» رواه أبو داود والبيهقي وصححه.
# (ومن) مات (بسفينة وخيف) بإبقائه (فساده، يلقى ببحر بعد) غسله وتكفينه،
~~والصلاة عليه و (تثقيله بشيء) ليستقر في قرار
# PageV01P902
# البحر، ويكون إلقاؤه في البحر (كإدخاله القبر) ، وإن كانوا بقرب الساحل
~~وأمكنهم دفنه فيه وجب.
# (و) سن (قول مدخله) القبر: (بسم الله، وعلى ملة رسول الله) - صلى الله
~~عليه وسلم - لحديث ابن عمر: «إذا وضعتم موتاكم في القبر، فقولوا: بسم الله،
~~وعلى ملة رسول الله» رواه أحمد
# (وإن أتى) عند إلحاده (بذكر أو دعاء يليق) ، أو قرأ آية نحو {منها
~~خلقناكم وفيها نعيدكم} [طه: 55] الآية (فلا بأس) ، لأنه لائق بالحال.
# (و) سن (أن يلحد) ميت (على شق أيمن) ، لأنه يشبه النائم، وهذه سنة،
~~(ويفضى بخده للأرض) ، لأنه أبلغ في الاستكانة، (فيرفع الكفن ليلصق) خده
~~(بها) ، أي: الأرض، لقول عمر: إذا أنا مت فأفضوا بخدي إلى الأرض.
# (و) سن أن (يسند خلفه) - أي: الميت - بتراب، لئلا يسقط على قفاه، (و)
~~يسند (أمامه بتراب، لئلا يسقط) فينكب على وجهه، وينبغي أن يدنى من الحائط.
# (و) سن: أن يجعل (تحت رأسه) شيء ليرتفع عن الأرض، (وأفضله لبنة) ، فإن لم
~~يوجد (فحجر) ، فإن لم يوجد (فتراب) ، لأنه شبه المخدة للنائم، ولئلا يميل
~~رأسه، (وتكره مخدة) تجعل تحت رأسه نصا، لأنه غير لائق بالحال، ولم ينقل عن
~~السلف.
# (و) تكره (مضربة وقطيفة تحته) ، أي: الميت، روي عن ابن عباس: أنه كره أن
~~يلقى تحت الميت في القبر شيء. ذكره الترمذي، وعن أبي موسى: لا تجعلوا بيني
~~وبين الأرض شيئا، والقطيفة التي وضعت تحته - عليه السلام - إنما وضعها
~~شقران، ولم يكن عن اتفاق من الصحابة.
# (و) يكره (جعل
# PageV01P903
# حديد فيه) ، أي: اللحد (ولو أن الأرض رخوة) تفاؤلا بأن لا يصيبه عذاب،
~~لأنه آلته.
# (ويجب أن يستقبل به) - أي: الميت - (القبلة) لقوله - صلى الله عليه وسلم
~~- في الكعبة: " قبلتكم أحياء وأمواتا " ولأنه طريقة المسلمين بنقل الخلف عن
~~السلف.
# (ويتعاهد) ملحده (خلال اللبن بسده بمدر ونحوه) كأحجار صغار، (ثم يطين
~~فوقه) ms0636 لئلا ينتخل عليه التراب.
# (وسن لكل من حضر حثو تراب عليه) ، أي: الميت (ثلاثا باليد ثم يهال) عليه
~~التراب، لحديث أبي هريرة، قال فيه: " فحثى عليه من قبل رأسه ثلاثا " رواه
~~ابن ماجه، وروى معناه الدارقطني من حديث عامر بن ربيعة، وزاد: " وهو قائم
~~". ولا يجوز أن يوضع الميت على الأرض، ويوضع عليه جبال من تراب، أو يبنى
~~عليه بناء، لأنه ليس بدفن.
# (و) سن (رشه) ، أي: القبر (بماء) ، لما روى جعفر بن محمد عن أبيه «أن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - رش على قبر ابنه إبراهيم ماء، ووضع عليه
~~الحصباء» رواه الشافعي.
# (و) سن (رفعه) ، أي: القبر عن الأرض (قدر شبر) ليعرف أنه قبر، فيتوقى
~~ويترحم على صاحبه.
# وروى الشافعي عن جابر «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - رفع قبره عن
~~الأرض قدر شبر»
# (و) سن (وضع حصى صغار عليه لحفظ ترابه) - أي: القبر - لئلا يندرس فيوطأ
~~بالأقدام.
# (ولا بأس بقوله) : أي: من حثى التراب حين فعله (أول حثية: {منها خلقناكم}
~~[طه: 55] وبثانية: {وفيها نعيدكم} [طه: 55] وبثالثة: {ومنها نخرجكم} [طه:
~~55] الآية) ، أي: يقول ذلك
# PageV01P904
# إلى آخر الآية، لأنها تناسب الحال.
# (ولا) بأس (بتطيينه) - أي: القبر - لما روى أبو داود عن القاسم بن محمد
~~قال: «قلت لعائشة: يا أمه اكشفي لي عن قبر رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~- وصاحبيه فكشفت لي عن ثلاثة قبور، لا مشرفة، ولا لاطئة مبطوحة ببطحاء
~~العرصة الحمراء» ، أي مجعول عليها الحصباء.
# (و) لا بأس ب (تعليمه بنحو حجر أو خشبة وكلوح) " لفعله - صلى الله عليه
~~وسلم - بقبر عثمان بن مظعون علمه بحجر وضع عند رأسه، وقال: أعلم قبر أخي
~~حتى أدفن إليه من مات من أهلي " رواه أبو داود وابن ماجه.
# (وتسنيم) القبر (أفضل) من تسطيحه، لقول سفيان التمار: رأيت قبر رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم - مسنما. رواه البخاري
# وعن الحسن مثله، ولأن التسطيح أشبه ببناء أهل الدنيا، (إلا) من دفن (بدار
~~حرب) إن تعذر نقله من دار الحرب.
# (ويتجه: أو) إلا إذا ms0637 دفن بدار (عدو) وخيف نبشه، والتمثيل به، وهو متجه،
~~(إن تعذر نقله) منها، (فتسويته) ، أي: القبر (بأرض وإخفاؤه أولى) من إظهاره
~~وتسنيمه. وفي بعض النسخ: (ويتجه: ومع علم) دافنيه (بأن العدو ينبشه) ، أي:
~~القبر (يجب تسويته وإخفاؤه) صونا له عن هتك الحرمة، وهو متجه.
# PageV01P905
# (ويستحب جمع الأقارب) الموتى في مقبرة واحدة لما تقدم في تعليم قبر عثمان
~~بن مظعون. ولأنه أسهل لزيارتهم.
# (و) يستحب الدفن في (البقاع الشريفة) ، لحديث أبي هريرة مرفوعا «أن موسى
~~- على نبينا وعليه الصلاة والسلام - لما حضره الموت سأل ربه أن يدنيه من
~~الأرض المقدسة رمية حجر، قال النبي - صلى الله عليه وسلم -: لو كنت ثم
~~لأريتكم قبره عند الكثيب الأحمر» وقال عمر: " اللهم ارزقني شهادة في سبيلك،
~~واجعل موتي في بلد رسولك " متفق عليهما. (ومجاورة الصالحين) لتناله بركتهم.
~~(ودفن بصحراء أفضل) من دفن بعمران، لأنه - صلى الله عليه وسلم - كان يدفن
~~أصحابه بالبقيع، ولم تزل الصحابة والتابعون ومن بعدهم يقبرون في الصحارى،
~~ولأنه أشبه بمساكن الآخرة (سوى النبي - صلى الله عليه وسلم -) فدفن ببيته
~~قالت عائشة: " لئلا يتخذ قبره مسجدا " رواه البخاري. ولما روي: " دفن
~~الأنبياء حيث يموتون " وصيانة له عن كثرة الطراق، وتمييزا له عن غيره.
~~(واختار صاحباه) أبو بكر وعمر (الدفن عنده تشرفا وتبركا) به. (ولم يزد)
~~عليهما (لأن الخرق) بدفن غيرهما عنده (يتسع والمكان ضيق، وجاءت أخبار تدل
~~على دفنهم كما وقع) فلا ينكره إلا بدعي ضال.
# (فمن وصى بدفنه بدار) في ملكه، (أو) في (أرض بملكه؛ دفن مع المسلمين) .
~~لأنه يضر بالورثة، قاله أحمد، أي: بسبب تذكره كلما رأوا القبر. لا بسبب
~~تصرفهم، إذ لا يمتنع عليهم التصرف في ملكهم كيف شاءوا. (ويدفن) ميت (بمسبلة
~~ولو
# PageV01P906
# بقول بعض ورثته) . لأنه أقل ضررا، ولا منة فيه. (وعكسه الكفن) . أي فيكفن
~~من تركته. ولو كان ثم أكفان وقف. (ويقدم فيها) ، أي: المسبلة عند ضيق
~~(بسبق) . لأنه سبق إلى مباح، (ثم) مع تساو في سبق؛ يقدم ب (قرعة) ، لأنها
~~لتمييز ما أبهم. (وحرم حفر ms0638 فيها) ، أي: المسبلة (قبل حاجة) إليه، ذكره ابن
~~الجوزي، قال في " الفروع ": ويتوجه هنا ما في المصلى المفروش.
# (ولا بأس بشرائه موضع قبره ويوصي بدفنه فيه) فعله عثمان وعائشة.
# (ويصح بيع) وارث (ما دفن فيه) الميت (من ملكه ما لم يجعل) ، أي: يصير
~~(مقبرة) نصا، لبقاء ملكهم، فإن جعلت مقبرة: صارت وقفا.
### | [فرع الدعاء لميت عند القبر بعد دفنه]
# (فرع: يسن دعاء لميت عند قبر بعد دفنه واقفا) نص عليه، وقال: قد فعله علي
~~والأحنف بن قيس، لحديث عثمان بن عفان قال: «كان النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- إذا فرغ من دفن الميت وقف عليه، وقال: استغفروا لأخيكم، وسلوا له التثبيت
~~فإنه الآن يسأل» رواه أبو داود. وعن ابن مسعود: «كان النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - يقف على القبر بعدما يسوي عليه، فيقول: اللهم نزل بك صاحبنا، وخلف
~~الدنيا خلف ظهره اللهم ثبت عند المسألة منطقه، ولا تبتله في قبره بما لا
~~طاقة له به» رواه سعيد في سننه. والأخبار بنحو ذلك كثيرة، وقاله أكثر
~~المفسرين في قوله تعالى: {ولا تقم على قبره} [التوبة: 84] معناه بالدعاء له
~~والاستغفار بعد الفراغ من دفنه، فيدل على أن ذلك كان عادة النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - في المسلمين. ونقل محمد بن حبيب النجار، قال: كنت مع أحمد بن
~~حنبل في
# PageV01P907
# جنازة، فأخذ بيدي فقمنا ناحيته، فلما فرغ الناس من دفنه، وانقضى الدفن؛
~~جاء إلى القبر، وأخذ بيدي، وجلس ووضع يده على القبر، وقال: اللهم إنك قلت
~~في كتابك: {فأما إن كان من المقربين} [الواقعة: 88] {فروح وريحان}
~~[الواقعة: 89] وقرأ إلى آخر السورة، ثم قال: اللهم وإنا نشهد أن هذا فلان
~~بن فلان ما كذب بك، ولقد كان يؤمن بك وبرسولك، فاقبل شهادتنا له، ودعا له
~~وانصرف.
# (واستحب الأكثر تلقينه إذن فيقوم عند رأسه بعد تسوية تراب) عليه، (فيقول:
~~يا فلان بن فلانة، ثلاثا، فإن لم يعرف اسم أمه نسبه إلى حواء، ثم يقول:
~~اذكر ما خرجت عليه من الدنيا شهادة أن لا إله إلا ms0639 الله، وأن محمدا عبده
~~ورسوله، وأنك رضيت بالله ربا، وبالإسلام دينا، وبمحمد نبيا، وبالقرآن
~~إماما، وبالكعبة قبلة، وبالمؤمنين إخوانا، وأن الجنة حق، وأن النار حق، وأن
~~البعث حق، وأن الساعة آتية لا ريب فيها، وأن الله يبعث من في القبور) ،
~~لحديث أبي أمامة الباهلي، قال: قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «إذا
~~مات أحدكم فسويتم عليه التراب؛ فليقم على رأس قبره، ثم ليقل: يا فلان ابن
~~فلانة، فإنه يسمع ولا يجيب، ثم ليقل: يا فلان بن فلانة ثانية، فإنه يستوي
~~قاعدا، ثم ليقل: يا فلان بن فلانة، فإنه يقول: أرشدني يرحمك الله، ولكن لا
~~تسمعون، فيقول: اذكر ما خرجت عليه من الدنيا شهادة أن لا إله إلا الله، وأن
~~محمدا عبده ورسوله، وأنك رضيت بالله ربا، وبالإسلام دينا وبمحمد نبيا،
~~وبالقرآن إماما، فإن منكرا ونكيرا يقولان: ما يقعدنا عنده وقد لقن حجته،
~~فقال رجل: يا رسول الله، فإن لم يعرف اسم أمه؟ قال: فلينسبه إلى حواء» قال
~~أبو الخطاب هذا الحديث رواه أبو بكر عبد العزيز في الشافعي " وللطبراني
# PageV01P908
# أو لغيره فيه: " وأن الجنة حق، وأن النار حق، وأن البعث حق، وأن الساعة
~~آتية لا ريب فيها، وأن الله يبعث من في القبور " وفيه: " وأنك رضيت
~~بالإسلام دينا، وبالكعبة قبلة، وبالمؤمنين إخوانا " وقال الأثرم: قلت لأبي
~~عبد الله: هذا الذي يصنعون إذا دفن الميت يقف الرجل ويقول: يا فلان بن
~~فلانة اذكر ما فارقت عليه: شهادة أن لا إله إلا الله؟ فقال: ما رأيت أحدا
~~فعل هذا إلا أهل الشام حين مات أبو المغيرة؛ جاء إنسان فقال ذاك، وكان أبو
~~المغيرة يروي فيه عن أبي بكر بن مريم عن أشياخهم أنهم كانوا يفعلونه (قال
~~أبو المعالي: فلو انصرفوا قبله لم يعودوا) ، لأن الخبر يلقونه قبل انصرافهم
~~ليتذكر حجته.
# (وهل يلقن غير المكلف؟) وجهان: وهذا الخلاف (مبني على نزول الملكين إليه
~~وميل جمع) منهم القاضي وابن عقيل، وفاقا للشافعي: (لا) ينزل الملكان لغير
~~المكلف فلا يلقن، (وفي " تصحيح الفروع ": وهو ms0640 الصحيح، وعليه العمل في
~~الأمصار. انتهى. ورجح جمع) منهم أبو حكيم، وحكاه ابن عبدوس عن الأصحاب
~~النزول، ورجحه صاحب الإقناع " أيضا، وهو ظاهر " المنتهى " (وصححه الشيخ)
~~تقي الدين بما رواه مالك وغيره عن أبي هريرة، وروي مرفوعا «أنه صلى على طفل
~~لم يعمل خطيئة قط، فقال: اللهم قه عذاب القبر، وفتنة القبر» قال في "
~~الفروع " ولا حجة فيه للجزم بنفي التعذيب، فقد يكون أبو هريرة يرى الوقف
~~فيهم. انتهى. وكذلك أجاب ابن القيم في كتاب الروح بأنه ليس المراد بعذاب
~~القبر فيه عقوبة الطفل قطعا، لأن الله لا يعذب أحدا بلا ذنب عمله، بل
~~المراد: الألم الذي يحصل للميت بسبب غيره وإن لم يكن عقوبة على عمل عمله،
~~قال: وقال الآخرون القائلون بأنه لا يسأل: السؤال إنما
# PageV01P909
# يكون لمن يعقل الرسول والمرسل، فيسأل: هل آمن بالرسول وصدق به أم لا؟
~~فأما الطفل الذي لا تمييز له بوجه، فيقال له: ما كنت تقول في هذا الرجل
~~الذي بعث فيكم؟ ولو رد إليه عقله في القبر؛ فإنه لا يسأل عما لم يتمكن من
~~معرفته والعلم به، فلا فائدة في هذا السؤال. (قال ابن عبدوس: يسأل الأطفال
~~عن الإقرار الأول حين الذرية) ، يشير به إلى قوله تعالى {وإذ أخذ ربك من
~~بني آدم من ظهورهم ذريتهم وأشهدهم على أنفسهم ألست بربكم قالوا بلى}
~~[الأعراف: 172] قال بعضهم: وهو سؤال تكريم، وسؤال الأنبياء - عليهم الصلاة
~~والسلام - إن ثبت فهو سؤال تشريف وتعظيم، كما أن التكاليف في دار الدنيا
~~البعض تكريم، والبعض امتحان ونكال.
# (والكبار يسألون عن معتقدهم في الدنيا و) عن (إقرارهم الأول) حين الذرية،
~~(والله) سبحانه وتعالى (أعلم)
### | [فصل رفع القبر فوق شبر]
# (كره رفع قبر فوق شبر) ، لقوله - صلى الله عليه وسلم - لعلي: «لا تدع
~~تمثالا إلا طمسته، ولا قبرا مشرفا إلا سويته» رواه مسلم وغيره. والمشرف: ما
~~رفع كثيرا، بدليل ما روي عن القاسم بن محمد " لا مشرفة، ولا لاطئة ".
# (و) كره (زيادة ترابه) ، أي: القبر (بلا حاجة) ، لحديث جابر مرفوعا: «نهي ms0641
~~أن يبنى على القبر، أو يزاد عليه» رواه أبو داود والنسائي.
# (و) كره (تزويقه) ، أي: القبر (وتخليقه ونحوه) كطليه بمغرة وزعفران.
# (وتجصيصه وتقبيله وتبحيره وكتابة رقاع) وإرسالها (إليه ودسها فيه،
~~واستشفاء به من
# PageV01P910
# سقم) ، لأن ذلك كله من البدع (واتكاء إليه ومبيت) عنده، (وحديث) عنده
~~(بأمر دنيا وتبسم عنده، وضحك أشد) منه كراهة، (وكتابة) عليه لما تقدم من
~~حديث جابر.
# (وجلوس) عليه لما روى أبو مرثد الغنوي أن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~قال: «لا تجلسوا على القبور ولا تصلوا إليها» رواه مسلم. وعن أبي هريرة
~~قال: قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «لأن يجلس أحدكم على جمرة
~~فتحرق ثيابه، فتخلص إلى جلده؛ خير له من أن يجلس على قبر» رواه مسلم.
# (و) كره (وطء) عليه، لقول الخطابي: ثبت أن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~«نهى أن توطأ القبور»
# (و) كره (مشي عليه) ، أي: القبر، يعني: المشي بين القبور (بنعل) ، للخبر
~~(حتى بالتمشك: بضم تاء فميم) مضمومة، (فسكون شين) معجمة: نوع من النعال. و
~~(لا) يكره المشي بينها (بخف) لمشقة نزعه، ولأنه ليس بنعل، روي عن أحمد أنه
~~كان إذا أراد أن يخرج للجنازة لبس خفيه. (وسن خلعه) ، أي: النعل إذا دخل
~~المقبرة، لحديث «بشير ابن الخصاصية قال: بينا أنا أماشي رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - إذا رجل يمشي في القبور عليه نعلان فقال: يا صاحب
~~السبتيتين ألق سبتيتيك، فنظر الرجل فلما عرف رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - خلعهما فرمى بهما» رواه أبو داود، وقال أحمد: إسناده جيد. واحتراما
~~لأموات المسلمين (إلا خوف نحو نجاسة وشوك) وحرارة أرض وبرودتها، فلا يكره
~~للعذر.
# (وكره) الإمام (أحمد الفسطاط والخيمة على القبر) ، لأن أبا هريرة أوصى
~~حين حضره الموت " أن لا تضربوا علي فسطاطا " رواه أحمد في مسنده، وقال
~~البخاري في صحيحه: " ورأى ابن عمر
# PageV01P911
# فسطاطا على قبر عبد الرحمن، فقال: انزعه يا غلام؛ فإنما يظله عمله "،
~~ولأن الخيام بيوت أهل البر، فكرهت كما كرهت بيوت أهل المدن.
# (وقال الشيخ) ms0642 تقي الدين (في كسوة القبر بالثياب: اتفق الأئمة على أن هذا
~~منكر إذا فعل بقبور الأنبياء والصالحين، فكيف بغيرهم؟ ،) وقال في موضع آخر:
~~تغشية قبور الأنبياء والصالحين ليس مشروعا في الدين.
# (ويتجه: ويحرم) أن يكسى القبر (بحرير) لأنه سرف وإضاعة مال من غير فائدة
~~تعود على الميت، وهو متجه.
# (ويكره بناء عليه) ، أي: القبر (سواء لاصق الأرض أو لا، ولو في ملكه من
~~قبة وغيرها، للنهي عن ذلك) لحديث جابر قال: «نهى رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - أن يجصص القبر، وأن يبنى عليه، وأن يقعد عليه» رواه مسلم والترمذي،
~~وزاد: " وأن يكتب عليه " وقال: حسن صحيح. (وقال ابن القيم في) كتابه (إغاثة
~~اللهفان) في مكائد الشيطان ": (يجب هدم القباب التي على القبور، لأنها أسست
~~على معصية الرسول. انتهى) . (وهو) ، أي: البناء (ب) مقبرة (مسبلة أشد
~~كراهة) ، لأنه تضييق بلا فائدة، واستعمال للمسبلة فيما لم توضع له، (وعنه)
~~، أي: الإمام أحمد (منع البناء في وقف عام) ، وفاقا للشافعي وغيره وقال:
~~رأيت الأئمة بمكة يأمرون بهدم ما يبنى. وما ذكره المصنف هو معنى كلام ابن
~~تميم، قال في " الفروع ": فظاهر ما ذكره ابن تميم
# PageV01P912
# أن الأشهر لا يمنع، وليس كذلك، فإن المنقول في هذا ما سأله أبو طالب عمن
~~اتخذ حجرة في المقبرة قال: لا يدفن فيها، والمراد: لا تختص به وهو كغيره.
~~(قال الشيخ) تقي الدين: من بنى ما يختص به ف (هو غاصب) ، وهذا مذهب الأئمة
~~الأربعة وغيرهم، وقال أبو المعالي: فيه تضييق على المسلمين وفيه: في ملكه
~~إسراف وإضاعة مال، وكل منهي عنه، و (قال أبو حفص: تحرم الحجرة بل تهدم،
~~وهو) ، أي: القول بتحريم البناء في المسبلة (الصواب) ، لما يأتي في الوقف
~~أنه يجب صرفه للجهة التي عينها الواقف.
# (وحرم إسراج قبور) ، لحديث: «لعن الله زوارات القبور والمتخذات عليهن
~~المساجد والسرج» رواه أبو داود والنسائي بمعناه، ولأنه إضاعة مال بلا فائدة
~~ومغالاة في تعظيم الأموات، يشبه تعظيم الأصنام.
# (وكذا) يحرم (طواف بها) ، أي: القبور، (خلافا له) ، لصاحب ms0643 " الإقناع "
~~(هنا) حيث صرح بالكراهة، وفي موضع آخر صرح بالحرمة.
# (وحرم تخل) على قبور المسلمين وبينها، لحديث: «لأن أطأ على جمرة أو سيف
~~أحب إلي من أن أطأ على قبر مسلم، ولا أبالي أوسط القبر قضيت حاجتي أو وسط
~~السوق» رواه الخلال وابن ماجه.
# (و) حرم (جعل مسجد عليها وبينها) ، أي: القبور، للخبر، (وتتعين إزالته) -
~~أي: المسجد - قال في " الهدي ": لو وضع المسجد والقبر معا؛ لم يجز، ولم يصح
~~الوقف، ولا الصلاة.
# (و) حرم (حفر) قبر فأكثر (بمسبلة قبل حاجة) إليه.
# (و) حرم (دفن حلي أو ثياب مع ميت) ، لأنه إضاعة مال بلا فائدة.
# (و) حرم
# PageV01P913
# (حرق ماله) ، أي: الميت (وتكسير نحو آنية) له كآلة صناعة، وتعطيل محل كان
~~يسكنه بتسكيره، أو هدمه، لأنه من أفعال الجاهلية.
# (و) حرم (قطع شيء من أطرافه) كيده ونحوها (وإحراقه، ولو أوصى به) ، أي:
~~بفعل شيء مما ذكر، (ولا ضمان فيه) على فاعله، لامتثاله أمر الموصي؛ لكن
~~يحرم عليه فعله لحق الله وحق الوارث، (ولوليه) ، أي: ولي الميت (الدفع عنه)
~~، أي: دفع مريد فعل ذلك بأطراف الميت أو ماله بالأسهل فالأسهل، (وإن آل)
~~الدفع (لإتلاف طالب) شيء من ذلك فأتلفه؛ (فلا ضمان) على الولي كما في دفع
~~الصائل.
# (وحرم دفن غيره) ، أي: الميت (معه أو عليه) ولو كان محرما له (حتى يظن
~~أنه) ، أي: الأول (صار ترابا) ، فيجوز نبشه، ويختلف باختلاف البقاع والبلاد
~~والهواء، وهو في البلاد الحارة أسرع منه في الباردة، وإن شك في أنه بلي
~~وصار ترابا رجع فيه إلى أهل الخبرة به، ثم إن وجد فيه عظام لم يجز دفن آخر
~~عليه نصا، (إلا لحاجة) ، ككثرة موتى بقتل أو غيره، فيجوز دفن اثنين فأكثر
~~في قبر واحد للعذر، (وسن حجز بينهما بتراب) يفصل بينهما، ولا يكفي الكفن.
~~(و) سن (أن يقدم للقبلة من يقدم لإمام) لو جمعت
# PageV01P914
# جنائزهم للصلاة عليهم، لحديث «هشام بن عامر، قال: شكي إلى رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - كثرة الجراحات يوم أحد، فقال: احفروا ووسعوا وأحسنوا ms0644
~~وادفنوا الاثنين، والثلاثة في قبر وقدموا أكثرهم قرآنا» رواه الترمذي وقال:
~~حسن صحيح، قال أحمد: ولو جعل لهم شبه النهر، وجعل رأس أحدهم عند رجل الآخر،
~~وجعل بينهما حاجزا من تراب لم يكن به بأس.
# (وحرم عمارة قبر دثر) وغلب على الظن بلى صاحبه، (لمنع دفن) الناس (فيه)
~~خصوصا مع الاحتياج إليه، (ولعل المراد) من تحريم عمارة قبر دثر إذا كان
~~(بمسبلة) ، لئلا يتصور بصورة الجديد قياسا على تحريم الحفر فيها قبل الحاجة
~~إليه.
# (وإذا صار الميت ترابا؛ جاز حرث قبره لزرع وغيره) كبناء، قاله أبو
~~المعالي. (والمراد) بقول أبي المعالي: إذا كان القبر (بغير مسبلة) أما
~~فيها؛ فلا.
# (وحرم دفن بمسجد ونحوه) كمدرسة ورباط، لأنه لم يبن له، (وينبش) من دفن
~~به، ويخرج نصا. (ويتجه) : أنه ينبش (وجوبا) ويدفن في مسبلة أو مملوكة إن
~~أذن مالكها، وهو متجه.
# (ويجب نبش من دفن بلا غسل) وقد (أمكن) تغسيله قبل دفنه تداركا للواجب،
~~فيخرج ويغسله، ما لم يخش تفسخه.
# (ويتجه: أو) ، أي: ويجب نبش ميت إن كان أمكن تيممه ودفن بلا (تيمم) ، كمن
~~دفن بلا غسل، وهو متجه.
# (أو) دفن بلا
# PageV01P915
# (صلاة) عليه فيخرج، ويصلى عليه، ثم يرد إلى مضجعه نصا ما لم يخش تفسخه،
~~لأن مشاهدته في الصلاة عليه مقصودة.
# (أو) دفن بلا (كفن) ، فيخرج ويكفن نصا استدراكا للواجب، وتعاد الصلاة
~~عليه وجوبا، لعدم سقوط الفرض بالصلاة عليه عريانا.
# (أو) دفن (لغير القبلة) ، فينبش ويوجه للقبلة (مع أمن تفسخه، أو) أمن
~~(تغيره في الجميع) ، أي: جميع الصور المذكورة.
# (ويتجه: وإلا) يؤمن تفسخه أو تغيره؛ (صلي عليه بقبر ك) ما يصلى (على
~~غريق) ، وهو اتجاه جيد.
# (وكذا) ينبش وجوبا (إن كفن بغصب) ويرد الكفن إلى مالكه إن تعذر غرمه من
~~تركته، وإلا لم ينبش لهتك حرمته مع إمكان دفع التضرر بدونها، (أو) كان
~~الميت (بلع مال غيره بلا إذنه وتبقى ماليته) كالذهب ونحوه، (وطلبه ربه) لم
~~ينبش، وغرم ذلك من تركته صونا لحرمته مع عدم الضرر، كمن غصب عبدا فأبق؛ تجب ms0645
~~قيمته للحيلولة بين المال وربه، (و) إن (تعذر غرمه من تركته) لعدمها؛ فينبش
~~(ويشق جوفه) ويدفع المال لربه تخليصا للميت من إثمه. (قال المجد: يضمنه) ،
~~أي: الكفن (من كفنه) به (عالما) أنه مغصوب، لمباشرته الإتلاف، (و) إن كان
~~كفنه به (جهلا) بكونه مغصوبا؛ (فالقرار) ، أي: قرار الضمان (على الغاصب)
~~جزم به في مجمع البحرين " والرعاية الصغرى " و " الحاويين " (و) إن بلعه
~~(بإذنه) ، أي: إذن مالكه أخذه (إذا بلي) الميت، لأن مالكه هو المسلط له على
~~ماله بالإذن له، (أو بلع مال نفسه) لم ينبش قبل أن يبلى، لأن ذلك استهلاك
~~لمال نفسه في حياته، أشبه ما لو أتلفه، إلا أن يموت (وعليه دين) ، فينبش
~~ويشق
# PageV01P916
# جوفه، فيخرج ويوفى دينه، لما في ذلك من المبادرة إلى تبرئة ذمته من
~~الدين.
# (أو وقع ولو بفعل ربه في القبر ما له قيمة عرفا، وطلبه) ربه؛ نبش وأخذ،
~~لما روي أن المغيرة بن شعبة وضع خاتمه في قبر النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~ثم قال: خاتمي، فدخل وأخذه، وكان يقول: أنا أقربكم عهدا برسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم -. قال أحمد: إذا نسي الحفار مسحاته في القبر؛ جاز أن ينبش.
# (ويجوز نبش) ميت (لغرض صحيح كتحسين كفن) ، لحديث جابر: «أتى النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - عبد الله بن أبي بعد ما دفن، فأخرجه فنفث فيه من ريقه،
~~وألبسه قميصه» متفق عليه. (و) ل (إبدال كفن حرير) أو منسوج بذهب أو فضة
~~لتحريم استعماله.
# (و) يجوز نبشه (لإفراد مدفون مع غيره) ، لحديث جابر قال: " دفن مع أبي
~~رجل فلم تطب نفسي حتى أخرجته، فجعلته في قبر على حدة " رواه البخاري.
# (و) ينبش (مدفون لعذر بلا غسل وحنوط) ، فيغسل ويحنط وتعاد الصلاة عليه
~~ويدفن.
# (ويتجه: و) ينبش ميت (مدفون على جنبه الأيسر) ، لأنه خلاف السنة (أو
~~لحقته نداوة) الأرض فينبش، لئلا يسرع إليه الفساد، وهذا متجه.
# وأما قوله: (أو بلع مال نفسه وله وارث)
# PageV01P917
# ففيه ما فيه، بدليل تصريح الأصحاب بأن للوارث أخذ المال إذا بلي ms0646 الميت لا
~~قبله
# ، (و) يجوز نبشه (لنقله لبقعة شريفة ومجاورة صالح) ، لما في الموطأ "
~~لمالك أنه سمع غير واحد يقول: إن سعد بن أبي وقاص وسعيد بن زيد ماتا
~~بالعقيق فحملا إلى المدينة، ودفنا بها. وقال سفيان بن عيينة: مات ابن عمر
~~ههنا، وأوصى أن لا يدفن ها هنا، وأن يدفن بسرف.
# ذكره ابن المنذر.
# (ويتجه: لا) يجوز نبشه (في زمن تغيره، بل) ينبش (قبله) ، أي: التغيير (أو
~~بعده) ، وهو متجه. (إلا شهيدا دفن بمصرعه، فيحرم نبشه لنقله) ، لحديث جابر
~~مرفوعا «ادفنوا القتلى في مصارعهم» . (ودفنه) ، أي: الشهيد (به) ، أي:
~~بمصرعه (سنة) ، للخبر (فيرد) الشهيد (إليه) ، أي: إلى مصرعه (لو نقل)
~~موافقة للسنة، قال أبو المعالي: يجب نقله لضرورة نحو كونه بدار حرب أو مكان
~~يخاف نبشه وتحريقه، أو المثلة به، (ولمالك نبش من دفن تعديا بملكه، وله
~~إلزام دافنه بنقله) لتفريغ ملكه،
# PageV01P918
# (والأولى) له (تركه) لئلا يهتك حرمته.
# (و) الميت (المتعذر إخراجه من بئر إلا متقطعا ونحوه) كممثل به (وثم حاجة
~~إليها) . أي: البئر (أخرج) متقطعا، لأنه أخف ضررا من طمها، (وإلا) يكن ثم
~~حاجة إلى البئر؛ (طمت) عليه، فتصير قبره دفعا للتمثيل به، فإن أمكن إخراجه
~~بلا تقطع بمعالجة بأكسية ونحوها تدار فيها تجتذب البخار أو بكلاليب ونحوها
~~بلا مثلة؛ وجب لتأدية فرض غسله، ويعرف زوال بخارها ببقاء السراج ونحوه بها،
~~فإن النار لا تبقى عادة إلا فيما يعيش فيه الحيوان.
# (ويتجه: ويصلى عليه بها) كغريق، وهو متجه. (وحرم فيما عدا ذلك) المتقدم
~~(نبش) ميت (مسلم مع بقاء رمته إلا لضرورة) ، كظهور موضع القبر مستحقا
~~للغير. (ويتجه)
# (وكذا) يحرم نبش ميت (ذمي) دفن (ب) أرض منفكة عن الاختصاصات (غير) أرض
~~(الحرم) ، فلا ينبش مع بقاء رمته، (لأنه محترم) ، وأما إذا دفن بالحرم
~~فينبش، وهو متجه.
# (ويباح نبش قبر حربي لمصلحة كجعله) ، أي: قبر الحربي (مسجدا) ، لأن موضع
~~مسجده - صلى الله عليه وسلم - كان قبورا للمشركين فأمر بنبشها وجعلها
~~مسجدا، (ولمال فيه) ، أي: قبر الحربي، لحديث
# PageV01P919
# هذا قبر أبي ms0647 رغال، وآية ذلك أن معه غصنا من ذهب، إن رأيتم نبشتم عنه
~~أصبتموه، فابتدره الناس فاستخرجوا الغصن ".
### | [فصل ماتت حامل بمن ترجى حياته]
# (فصل)
# (وإن ماتت حامل) بمن ترجى حياته (حرم شق بطنها) من أجل الحمل، مسلمة كانت
~~أو ذمية، لما فيه من هتك حرمة متيقنة، لإبقاء حياة موهومة، إذ الغالب
~~والظاهر: أن الولد لا يعيش. واحتج أحمد في حديث عائشة: أن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - قال: «كسر عظم الميت ككسر عظم الحي» رواه أبو داود، ورواه ابن
~~ماجه من رواية أم سلمة، وزاد: " في الإثم ".
# (وأخرج نساء لا رجال من ترجى حياته) ، بأن كان يتحرك حركة قوية، وانتفخت
~~المخارج، وله ستة أشهر فأكثر، (فإن تعذر) عليهن إخراجه (لم تدفن حتى يموت)
~~الحمل لحرمة، ولا يشق بطنها، قال في " الإنصاف ": وهذا المذهب نص عليه،
~~وعليه أكثر الأصحاب.
# (ويتجه: إلا مع حركة يظن بها حياته بعد شقه) ، أي: بطنها فيشق، ويخرج
~~الولد، اختاره ابن هبيرة، وجعله ابن تميم وجها، وقال في الإنصاف ": قلت:
~~وهو أولى، فعلى المذهب يترك، ولا تدفن حتى يموت، قال في " الفروع ": هذا
~~الأشهر، واختاره القاضي والموفق، وصاحب " التلخيص " وغيرهم. (ولا يوضع عليه
~~ما يموته) ، لعموم النواهي عن قتل النفس المحرمة، ولا يخرجه الرجال،
# PageV01P920
# لما فيه من هتك حرمتها. (وإن خرج بعضه) ، أي: الحمل (حيا؛ شق) بطنها (ل)
~~خروج (باق) ، لتيقن حياته بعد أن كانت موهومة، (فلو مات) الحمل (قبله) ،
~~أي: شق بطنها (أخرج) ليغسل ويكفن، ولا يشق بطنها، (فإن تعذر) إخراجه؛ (غسل
~~ما خرج) منه، لأنه في حكم السقط، (ولا ييمم لباق) ، لأنه حمل، (وصلي عليه)
~~- أي: الحمل - خرج بعضه أو لا (معها) - أي: أمه المسلمة - بأن ينوي الصلاة
~~عليهما (إن تم له أربعة أشهر) فأكثر، وإلا فيصلى عليها دونه، (فلو لم يخرج
~~منه شيء لم يصل عليه) ، لأنه ليس بمولود، ولا سقط.
# (ويتجه) : لا يصلى على حمل لم يخرج منه شيء، (ولو تخلق الحمل) بأن مضى له
~~أربعة أشهر، (أو) كان (ببطن مسلمة) للشك في ms0648 وجوده، قاله ابن عقيل، وهو مبني
~~على ضعيف، (خلافا له) ، أي: لصاحب " الإقناع " حيث قال: ويصلى على مسلمة
~~حامل وحملها بعد مضي زمن تصويره وإلا عليها دونه. انتهى. وما قاله صاحب
~~الإقناع " هو المذهب الأحق بالاتباع.
# (وإن ماتت كافرة) ذمية أو حربية (حامل بمسلم؛ لم يصل عليه) ببطنها،
~~كمبلوع ببطن بالعه، سواء كان الحمل من مسلم أو ذمي، لأنه يحكم بإسلامه
~~بموتها، ولهذا لم يقل حامل من مسلم، وإن كان موتها وموت ولدها في بطنها معا
~~فإن كان من غير مسلم لم يحكم
# PageV01P921
# بإسلامه، (ما لم يخرج بعضه كما مر) آنفا، (ودفنها) ، أي الكافرة الحامل
~~بمسلم (مسلم) من أجل حملها (مفردة) عن مقابر المسلمين والكفار نصا، وحكاه
~~عن واثلة بن الأسقع (إن أمكن) إفرادها، (وإلا) يمكن إفرادها (ف) إنها تدفن
~~(معنا) ، لئلا يدفن الجنين المسلم مع الكفار، وتدفن (على جنبها الأيسر
~~مستدبرة القبلة) ، ليكون الجنين على جنبه الأيمن مستقبل القبلة، لأن ظهره
~~لوجه أمه.
# (ولا يجوز دفن) ميت (مسلم بمقبرة كفار) ، لتأذيه بمجاورتهم، (ولا) يجوز
~~(عكسه) ، أي: دفن كافر بمقبرة مسلمين، لئلا ينزل عليه العذاب فيصيبهم بسببه
# (ويجوز جعل مقبرة كفار مندرسة مقبرة للمسلمين، فإن بقي عظم) من عظام
~~الكفار (دفن بموضع آخر، وغيرها) ، أي: غير مقبرة الكفار (أولى) منها، لأنها
~~بقعة مغضوب عليها باعتبار من كان فيها
### | [فصل في أحكام المصاب]
# (فصل) في أحكام المصاب (يسن لمصاب) بموت نحو قريب (قول: إنا لله) ، أي:
~~نحن عبيده يفعل بنا ما يشاء، (وإنا إليه راجعون) ، أي: نحن مقرون بالبعث
~~والجزاء على الأعمال للآية، (اللهم أجرني في مصيبتي، وأخلف لي خيرا منها)
~~أجرني مقصور، وقيل: ممدود، وأخلف: بقطع الهمزة قال الآجري وجماعة: ويصلي
~~ركعتين، قال في " الفروع ": وهو متجه، فعله ابن عباس، وقال: {واستعينوا
~~بالصبر والصلاة} [البقرة: 45] (و) أن (يصبر) على المصيبة (ندبا) والصبر:
# PageV01P922
# الحبس قوله تعالى: {واصبروا إن الله مع الصابرين} [الأنفال: 46] وقال -
~~صلى الله عليه وسلم -: «والصبر ضياء» وفي الصبر على موت الولد أجر كبير،
~~وردت به الأخبار، منها ما ms0649 في الصحيحين أن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~قال: «لا يموت لأحد من المسلمين ثلاثة من الولد فتمسه النار إلا تحلة
~~القسم» يشير إلى قوله تعالى {وإن منكم إلا واردها} [مريم: 71] والصحيح: أن
~~المراد به المرور على الصراط. وأخرج البخاري أنه - صلى الله عليه وسلم -
~~قال: «يقول الله تعالى: ما لعبدي المؤمن جزاء إذا قبضت صفيه من أهل الدنيا،
~~ثم احتسبه إلا الجنة»
# قال في شرح المنتهى ": واعلم أن الثواب في المصائب على الصبر عليها لا
~~على المصيبة نفسها، فإنها ليست من كسبه، وإنما يثاب على كسبه، والصبر من
~~كسبه، والرضى بالقضاء فوق الصبر، فإنه يوجب رضى الله سبحانه وتعالى.
# (ويجب منه) ، أي: الصبر (ما يمنع عن محرم) ، إذ النهي عن الشيء أمر بضده،
~~(ولا يلزم الرضى بمرض وفقر وعاهة) تصيبه، وهي عرض مفسد لما أصابه، لأنها من
~~المقضي، واختلف في الرضى عن الله تعالى، فقال الجنيد: رفع الاختيار، وقال
~~المحاسبي: سكون النفس تحت مجاري القدر، وقال النووي: السرور بمرور القضاء،
~~قال القرطبي: فالأولان: تعريف لمبتدئه، والثالث: تعريف لمنتهاه، (بل يستحب)
~~الرضى بذلك والصبر عليه، لينال أجره على الكمال.
# (ويحرم) الرضى (بفعله المعصية) ، ذكره ابن عقيل إجماعا، وذكر الشيخ تقي
~~الدين أنه إذا نظر إلى إحداث الرب لذلك للحكمة التي يحبها ويرضاها رضي لله
~~بما رضيه لنفسه،
# PageV01P923
# فيرضاه ويحبه مفعولا مخلوقا لله ويبغضه ويكرهه فعلا للمذنب المخالف لأمر
~~الله، وهذا كما نقول فيمن خلقه من الأجسام الخبيثة، قال: فمن فهم هذا
~~الموضع انكشف له حقيقة هذا الأمر الذي حارت فيه العقول.
# (وكره لمصاب تغيير حاله) ، أي: حصيلته (من خلع رداء ونحوه) كعمامة، (وغلق
~~حانوته وتعطيل معاشه) ، لما في ذلك من إظهار الجزع، قال ابن الجوزي: في
~~قوله تعالى: {ما أصاب من مصيبة في الأرض ولا في أنفسكم إلا في كتاب من قبل
~~أن نبرأها} [الحديد: 22] اعلم أنه من علم أنه ما قضي لا بد أن يصيبه قل
~~حزنه وفرحه، وقال إبراهيم الحربي: اتفق العقلاء من كل أمة أن من لم ms0650 يتمش مع
~~القدر لم يهنأ بعيش.
# و (لا) يكره (جعل علامة عليه ليعرف فيعزى) ، أي: لتتيسر التعزية المسنونة
~~لمن أرادها.
# (ولا) يكره (هجره) ، أي: المصاب (لزينة وحسن ثياب ثلاثة أيام) ، لما يأتي
~~في الإحداد وسئل أحمد يوم مات بشر عن مسألة، فقال: ليس هذا يوم جواب، هذا
~~يوم حزن.
# (ولا) يكره (بكاء على ميت قبل موت وبعده) للأخبار، وأخبار النهي محمولة
~~على بكاء معه ندب ونياحة، قال المجد: وإنه كره كثرة البكاء والدوام عليه
~~أياما كثيرة، (بل استحباب البكاء رحمة للميت سنة صحيحة) ، لما في الصحيحين
~~«أنه - صلى الله عليه وسلم - لما فاضت عيناه، لما رفع له ابن بنته، ونفسه
~~تتقعقع كأنها في شنة - أي: لها صوت وحشرجة كصوت ما ألقي في قربة بالية -
~~قال له سعد: ما هذا يا رسول الله؟ قال: هذه رحمة جعلها الله في قلوب
# PageV01P924
# عباده، وإنما يرحم الله من عباده الرحماء» قال جماعة: والصبر عنه أجمل،
~~وذكر الشيخ تقي الدين في " التحفة العراقية ": البكاء على الميت على وجه
~~الرحمة حسن مستحب، وذلك لا ينافي الرضى بخلاف البكاء عليه لفوت حظه منه،
~~وقال في " الفرقان ": الصبر واجب باتفاق العقلاء، ثم ذكر في الرضى قولين،
~~ثم قال: وأعلى من ذلك أن يشكر الله على المصيبة، لما يرى من إنعام الله
~~عليه بها.
# (وحرم ندب، وهو بكاء مع تعديد محاسنه) - أي: الميت - بلفظ النداء بواو مع
~~زيادة ألف وهاء في آخره، كقول: وا سيداه وا جبلاه، وا انقطاع ظهراه.
# (و) حرم (نوح، وهو: رفع صوت بذلك برنة) ، لما في الصحيحين عن أم عطية
~~قالت: «أخذ علينا رسول الله - صلى الله عليه وسلم - في البيعة أن لا ننوح»
~~وفي صحيح مسلم «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - لعن النائحة
~~والمستمعة» (و) حرم (شق ثوب) لما يأتي، (وكره استدامة لبس) ثوب (مشقوق،
~~وحرم لطم خد وخمشه) وتسويده (وصراخ ونتف شعر ونشره وحلقه) ، لحديث: «ليس
~~منا من لطم الخدود وشق الجيوب، ودعا بدعوى الجاهلية» متفق عليه. وفيه: «أنه
~~- صلى الله ms0651 عليه وسلم - برئ من الصالقة والحالقة والشاقة»
# فالصالقة: التي ترفع صوتها عند المصيبة، ويقال: السالقة: بالسين المهملة،
~~والحالقة: التي تحلق شعرها عند المصيبة، والشاقة: التي تشق ثيابها.
# ولما في ذلك من إظهار الجزع، وعدم الرضى بقضاء الله، والسخط من فعله، وفي
~~شق الجيوب إفساد للمال لغير حاجة.
# (وفي " الفصول " يحرم نحيب وتعداد) محاسن ميت ومزاياه، (وإظهار جزع، لأنه
~~يشبه التظلم من الظالم، وهو عدل من الله تعالى) ، لأن له أن يتصرف في خلقه
~~بما شاء، لأنهم ملكه.
# PageV01P925
# (ويتجه: ومثله) ، أي: مثل ما تقدم في الحرمة بل أفظع منه (إلقاء تراب على
~~رأس، و) أقبح منه (دعاء بويل وثبور) ، لأنه من أفعال الجاهلية وفي الخبر:
~~«من تشبه بقوم فهو منهم» وفي بعض الآثار: " إن أهل الميت إذا دعوا بالويل
~~والثبور؛ وقف ملك الموت بعتبة الباب، وقال: إن كان صيحتكم علي فإني مأمور،
~~وإن كانت على ميتكم فإنه مقبور، وإن كانت على ربكم فالويل لكم والثبور، وإن
~~لي فيكم لعودات ثم عودات " وهو متجه. (ويباح يسير ندبة) الصدق (إذا لم تخرج
~~مخرج نوح نحو) قوله: (يا أبتاه يا ولداه) ، لفعل فاطمة لما أخذت قبضة من
~~تراب قبر النبي - صلى الله عليه وسلم - فوضعتها على عينها، ثم قالت:
# ماذا على من شم تربة أحمد ... أن لا يشم مدى الزمان غواليا
# صبت علي مصائب لو أنها ... صبت على الأيام عدن لياليا
# (وجاءت الأخبار الصحيحة بتعذيب الميت بنوح وبكاء عليه) ، فحمله ابن حامد
~~على من أوصى به، لأن عادة العرب الوصية بفعله، فخرج على عادتهم، كقول طرفة:
# إذا مت فانعيني بما أنا أهله ... وشقي علي الجيب يا بنت معبد
# وقول الآخر:
# من كان من أمهاتي باكيا أبدا ... فاليوم إني أراني اليوم مقبوضا
# تسمعننيه فإني غير سامعه ... إذا جعلت على الأعناق معروضا
# (والمراد: بكاء محرم كندب ونحوه) من لطم خد وشق جيب، (وينبغي إيصاء
~~بتركه) لفعل السلف، (واختار المجد: إذا كان)
# PageV01P926
# النوح (عادة أهله) ؛ فعليه أن يوصيهم بتركه، فإن سكت (ولم يوص بتركه) مع
~~علم أنه ms0652 عادة أهله؛ فإنه (يعذب) ، لأنه متى ظن وقوعه ولم يوص فقد رضي، ولم
~~ينه مع قدرته، وقال ابن القيم في كتاب الروح ": يتألم من ذلك ويتوجع منه،
~~لا أنه يعاقب بذنب الحي، {ولا تزر وازرة وزر أخرى} [الأنعام: 164] ، وهذا
~~كقوله: «السفر قطعة من العذاب» فالعذاب أعم من العقوبة، وهو اختيار الشيخ
~~تقي الدين.
# (وما هيج المصيبة من وعظ وإنشاد شعر؛ فمن النياحة) قاله الشيخ تقي الدين:
~~ومعناه في " الفنون " لابن عقيل، فإنه لما توفي ابنه عقيل قرأ قارئ: {يا
~~أيها العزيز إن له أبا شيخا كبيرا فخذ أحدنا مكانه إنا نراك من المحسنين}
~~[يوسف: 78] فبكى ابن عقيل، وبكى الناس، فقال للقارئ: يا هذا إن كان يهيج
~~الحزن فهو نياحة بالقرآن، ولم ينزل للنوح بل لتسكين الأحزان.
# (وسن قبل دفن وبعده: تعزية مسلم أصيب) بموت قريبه (ولو) كان (صغيرا أو
~~صديقا) ، لحديث: «ما من مؤمن يعزي أخاه بمصيبة إلا كساه الله عز وجل من حلل
~~الجنة» رواه ابن ماجه.
# (ويتجه: ما لم يكن) المصاب (يجب هجره) كمتبدع، (أو يسن) هجره كفاسق
~~متجاهر بالمعصية، فإن كان كذلك فلا يعزى؛ وهو متجه. (ومن عزى أخاه؛ فله مثل
~~أجره) ، لحديث ابن مسعود
# PageV01P927
# مرفوعا «من عزى مصابا فله مثل أجره» رواه ابن ماجه والترمذي، وقال: غريب.
~~(وتكره) تعزية رجل (لشابة أجنبية) خشية الفتنة، (وتمتد) التعزية (إلى ثلاث)
~~ليال بأيامها (وتكره) التعزية (بعدها) ، أي: الثلاث لأنها مدة الإحداد
~~المطلق (واستثنى أبو المعالي) والمجد (إلا لغائب) ، فلا بأس بتعزيته إذا
~~حضر، ما لم ينس المصيبة.
# (ويتجه: ومعذور) بتوار من خصم ظالم أو حبس، وهو متجه.
# (فيقال) في تعزية (لمصاب بمسلم: أعظم الله أجرك، وأحسن عزاءك، وغفر لميتك
~~و) لمسلم مصاب (بكافر أعظم الله أجرك، وأحسن عزاءك) لأن الغرض الدعاء
~~للمصاب وميته، إلا إذا كان كافرا فيمسك عن الدعاء له، والاستغفار، لأنه
~~منهي عنه.
# (وحرم تعزية كافر ولو بمسلم) ، لأن فيها تعظيما للكافر كبداءته بالسلام،
~~(ولا تعيين فيما يقوله معز) ، لما روى حرب عن زرارة بن أبي أوفى ms0653 قال: «عزى
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - رجلا على ولده؛ فقال: آجرك الله، وأعظم لك
~~الأجر» (وإن شاء أخذ بيد من يعزيه) ، قال أحمد: إن شئت أخذت بيد الرجل في
~~التعزية، وإن شئت فلا.
# (وكره تكرارها) ، أي: التعزية نصا، (فلا يعزي عند قبر من عزى قبل) ذلك،
~~قال أحمد: أكره التعزية عند القبر، إلا لمن لم يعز فيعزي إذا دفن الميت أو
~~بعده.
# (و) كره (جلوس مصاب لها) ، أي: التعزية، بأن يجلس المصاب بمكان ليعزى،
~~(ومعزيه
# PageV01P928
# كذلك) ، أي: يكره أن يجلس المعزي عند المصاب بعد التعزية، لأنه استدامة
~~للحزن.
# و (لا) يكره جلوس المعزي (بقرب دار الميت) خارجا عنها (ليتبع الجنازة)
~~إذا خرجت، (أو ليخرج وليه) ، أي: الميت (فيعزيه) ، لأنه لطاعة بلا مفسدة،
~~لكن إن كان الجلوس خارج مسجد على نحو حصير منه؛ كره نصا، بل مقتضى ما في
~~الوقف: يحرم، لأنها إنما وقفت ليصلى عليها وينتفع بها فيه.
# (فرع: معنى التعزية: التسلية والحث) ، أي: حث المصاب (على الصبر بوعد
~~الأجر والدعاء للميت) إن كان مسلما، (والمصاب) ، أي: والدعاء للمصاب.
# (ومن جاءته تعزية بكتاب؛ ردها على الرسول لفظا، قاله) الإمام (أحمد.)
# (وسن أن يصنع لأهل الميت طعام يبعث به إليهم ثلاثا) من الليالي بأيامها،
~~حاضرا كان الميت عندهم أو غائبا وأتاهم نعيه، لحديث: «اصنعوا لآل جعفر
~~طعاما فقد أتاهم ما يشغلهم» رواه الشافعي وأحمد وأبو داود والترمذي وحسنه،
~~قال الزبير: فعمدت سلمى مولاة رسول الله - صلى الله عليه وسلم - إلى شعير
~~وطحنته، وأدمته بزيت جعل عليه، وبعث به إليهم. و (لا) يصنع الطعام (لمن
~~يجتمع عندهم) ، أي: أهل الميت، (فيكره) ، لأنه إعانة على مكروه، وهو
~~الاجتماع عندهم، قال أحمد: إنه من أفعال الجاهلية، وأنكره شديدا، ولأحمد
~~وغيره، وإسناده ثقات، عن جرير: " كنا نعد الاجتماع إلى أهل الميت وصنعة
~~الطعام بعد دفنه من النياحة " (ك) ما يكره (فعلهم) ، أي: أهل الميت (ذلك)
~~الطعام (للناس) الذين يجتمعون عندهم للتعزية.
# (ويتجه: ما لم يكونوا) ، أي: المجتمعون عند أهل الميت (ضيوفا
# PageV01P929
# فيهما) ، أي: في ms0654 صنع أهل الميت الطعام، أو صنع غيرهم لمن يجتمع عندهم.
# (ويدل له) ، أي: عدم الكراهة في الصورتين (كلام الموفق وغيره) كابن أخيه
~~الشارح، فإنهما قالا: وإن دعت الحاجة إلى ذلك؛ جاز، فإنه ربما جاءهم من
~~يحضر ميتهم من القرى البعيدة، ويبيت عندهم، فلا يمكنهم إلا أن يطعموه.
~~(والقواعد) ، أي: قواعد المذهب (تقتضيه) ، أي: تقتضي إطعام الضيف، لأنه من
~~مكارم الأخلاق، ولولا التعزية لكان قراه واجبا عندنا بالاتفاق وهو متجه.
~~(وكره) للناس غير الضيوف (أكل من طعامهم) ، قاله الناظم، (وإن كان) طعامهم
~~(من التركة وفي مستحقيها) ، أي: التركة (محجور عليه) أو من لم يأذن؛ (حرم
~~فعله) ، أي: الطعام، (و) حرم (أكل منه) ، لأنه مال محجور عليه، أو مال
~~الغير بغير إذنه.
# (ويتجه: وصنع طعام للنائحات حرام) قطعا، (لأنه عون على معصية) ، وهو
~~اتجاه حسن.
# (وكره ذبح وأضحية عند قبر وأكل منه) ، لحديث أنس: «لا عقر في الإسلام»
~~رواه أحمد وأبو داود، وقال أحمد: كانوا إذا مات
# PageV01P930
# لهم ميت نحروا جزورا، فنهى - صلى الله عليه وسلم - عن ذلك. (وقال الشيخ)
~~تقي الدين: يحرم الذبح والتضحية عند القبر و (لو نذره) ناذر (لم يف به) ،
~~لحديث: «من نذر أن يطيع الله فليطعه، ومن نذر أن يعصي الله فلا يعصه» (ولو
~~شرطه) ، أي: الذبح (واقف) حين وقف عقاره، فقال: يؤخذ من غلته كل سنة أو شهر
~~نحو شاة فتذبح عند القبر وتفرق على الفقراء؛ (فشرطه فاسد) ، لأنه غير
~~مشروع.
# (ومن المنكر) أيضا (وضع طعام) على القبر (أو) وضع (شراب على القبر ليأخذه
~~الناس، وإخراج الصدقة مع الجنازة) كالخبز يخرج معها ويفرق على متبعيها
~~وغيرهم، والشراب يسقونه لهم وقت دفنها (بدعة مكروهة) لم يفعلها السلف، هذا
~~إذا لم يكن في الورثة محجور عليه أو غائب، وإلا؛ فحرام. (وفي معنى ذلك) ،
~~أي: وضع الطعام أو الشراب على القبر (الصدقة عند القبر) فإنها محدثة الأولى
~~تركها، لأنه قد يشوبها رياء، (وتوقف) الإمام (أحمد) في الصدقة عند القبر،
~~نقل أبو طالب عنه: لم أسمع فيه بشيء، وأكره أن ms0655 أنهى عن الصدقة للميت.
### | [فصل زيارة القبور]
# (فصل)
# (سن لرجل زيارة قبر مسلم) نصا ذكرا أو أنثى (بلا سفر) ، لحديث: «كنت
~~نهيتكم عن زيارة القبور فزوروها فإنها تذكركم الموت وللترمذي: فإنها تذكركم
~~الآخرة» وهذا التعليل يرجح أن الأمر للاستحباب، وإن كان واردا بعد الحظر،
~~(وبه) ، أي: السفر (يباح وقيل يكره) لظاهر حديث: «لا تشد الرحال إلا إلى
~~ثلاثة
# PageV01P931
# مساجد» الحديث. (وكره في الرعاية) الكبرى " (الإكثار منه) ، وعبارته:
~~ويكره الإكثار من زيارة الموتى، قال في " الإنصاف ": قلت: وهو ضعيف جدا،
~~ولم يعرف له فيه سلف.
# (وتباح) زيارة المسلم (لقبر كافر) ، قاله المجد وغيره، وقال الشيخ تقي
~~الدين: يجوز زيارة قبره للاعتبار، ولا يسلم عليه، ولا يدعو له، بل يقول:
~~أبشر بالنار وقوله تعالى: {ولا تقم على قبره} [التوبة: 84] المراد به عند
~~أكثر المفسرين: الدعاء والاستغفار له: وفي استعمال البشارة تهكم به على حد
~~قوله تعالى: {ذق إنك أنت العزيز الكريم} [الدخان: 49] (ولا يمنع كافر من
~~زيارة قبر مسلم) ، لعدم المحظور.
# (وتكره) زيارة القبور (لنساء) ، لما روت أم عطية قالت: «نهينا عن زيارة
~~القبور، ولم يعزم علينا» متفق عليه.
# (وإن علم وقوع محرم منهن كنوح؛ حرمت) زيارتهن القبور، وعليه يحمل قوله -
~~صلى الله عليه وسلم -: «لعن الله زوارات القبور» رواه الخمسة إلا النسائي
~~وصححه الترمذي. (إلا لقبر النبي - صلى الله عليه وسلم - وقبري صاحبيه) أبي
~~بكر وعمر - رضي الله عنهما -، (فتسن) زيارتهما للرجال والنساء، لعموم
~~الأدلة في طلب زيارته - صلى الله عليه وسلم -.
# (ويتجه: وكذا) تسن للرجال والنساء زيارة (قبر نبي غيره) حيث ثبت؛ لكن قال
~~عبد العزيز الكتاني: ليس من قبور الأنبياء ما ثبت إلا قبر نبينا - صلى الله
~~عليه وسلم - وقال غيره: وقبر إبراهيم
# PageV01P932
# أيضا - صلى الله عليه وسلم - وقال إسحاق بن عبد الله بن أبي مرة: ما نعلم
~~قبر نبي من الأنبياء إلا ثلاثة: قبر إسماعيل، فإنه تحت الميزاب بين الركن
~~والبيت، وقبر هود - عليه السلام -، في كثيب من الرمل تحت جبل من جبال
~~اليمن، عليه شجرة يبدو موضعه ms0656 أشد الأرض حرا، وقبر نبينا محمد - صلى الله
~~عليه وسلم - انتهى.
# وهو متجه.
# (وإن اجتازت امرأة) بقبر (بطريقها) ولم تكن خرجت له، (فسلمت عليه، ودعت
~~له؛ فحسن) لأنها لم تخرج لذلك.
# (وسن وقوف زائرة أمامه) ، أي: القبر (قريبا منه) عرفا كعادة الحي
# (و) سن (قول) من زار قبور المسلمين أو مر بها: (السلام عليكم دار قوم
~~مؤمنين، أو أهل الديار من المؤمنين، وإنا إن شاء الله بكم للاحقون، ويرحم
~~الله المستقدمين منكم والمستأخرين، نسأل الله لنا ولكم العافية، اللهم لا
~~تحرمنا أجرهم، ولا تفتنا بعدهم، واغفر لنا ولهم) ، للأخبار الواردة بذلك،
~~منها ما تقدم، ومنها ما رواه الترمذي من حديث ابن عباس قال: «مر رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم - بقبور المدينة، فأقبل عليهم بوجهه فقال: السلام
~~عليكم يا أهل القبور، يغفر الله لنا ولكم، أنتم سلفنا، ونحن بالأثر» وقوله:
~~إن شاء الله للتبرك، أو في الموت على الإسلام، أو في الدفن عندهم، ونحوه
~~مما أجيب به إذ الموت محقق، فلا يعلق بإن، ومما ورد: " اللهم رب هذه
~~الأجساد البالية، والعظام النخرة التي خرجت من دار الدنيا، وهي بك مؤمنة صل
~~على محمد، وعلى آل محمد، وأنزل بهم روحا منك وسلاما مني ذكره في " المستوعب
~~"
# PageV01P933
# (ولا بأس بلمس قبر بيد لا سيما من ترجى بركته) ، و (لا) يشرع (تمسح به،
~~وصلاة عنده أو قصده لأجل دعاء معتقدا أن الدعاء هناك أفضل من الدعاء في
~~غيره، أو النذر له ونحو ذلك، بل قال الشيخ) تقي الدين: (ليس هذا من دين
~~المسلمين بل) هو (مما أحدث من البدع القبيحة التي هي من شعب الشرك) ، وقال
~~في " الاختيارات ": اتفق السلف والأئمة على أن من سلم على النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - أو غيره من الأنبياء والصالحين فإنه لا يتمسح بالقبر، ولا
~~يقبله بل اتفقوا على أنه لا يستلم ولا يقبل إلا الحجر الأسود، والركن
~~اليماني يستلم، ولا يقبل على الصحيح. (ويسمع الميت الكلام مطلقا) سلاما كان
~~أو غيره، لأنه - صلى الله عليه وسلم ms0657 - أمر بالسلام عليهم ولم يكن يأمر
~~بالسلام على من لم يسمع، (ويعرف) الميت (زائره يوم الجمعة قبل طلوع الشمس)
~~، قاله أحمد. (وفي " الغنية ": يعرفه كل وقت، وهذا الوقت آكد. انتهى. وهذا
~~هو الصواب بلا ريب) ، قاله أبو محمد البربهاري، وقال ابن القيم: الأحاديث
~~والآثار تدل على أن الزائر متى جاء علم به المزور، وسمع سلامه، وأنس به،
~~ورد عليه، وهذا عام في حق الشهداء وغيرهم، وإنه لا توقيت في ذلك، وهو أصح
~~من أثر الضحاك؛ الدال على التوقيت. انتهى. يشير إلى ما روي عن الضحاك قال:
~~من زار قبرا يوم السبت قبل طلوع الشمس؛ علم الميت بزيارته، قيل له: وكيف
~~ذلك؟ قال: لمكان يوم الجمعة. ونحوه ما روى ابن أبي الدنيا عن محمد بن واسع؛
~~قال: بلغني أن الموتى يعلمون من زارهم يوم الجمعة ويوما قبله، ويوما بعده.
# (ويتأذى بالمنكر عنده، وينتفع بالخير) عنده لمجيء الآثار بذلك
# PageV01P934
# (قال الشيخ) تقي الدين: (استفاضت الآثار بمعرفته) - أي: الميت - (بأحوال
~~أهله وأصحابه في الدنيا، وأن ذلك يعرض عليه، وجاءت الآثار بأنه يرى ويدري
~~بما فعل عنده، ويسر بما كان) ما يفعل عنده (حسنا، ويتألم بما كان قبيحا) .
~~وكان أبو الدرداء يقول: اللهم إني أعوذ بك أن أعمل عملا أخزى به عند عبد
~~الله بن رواحة، وهو ابن عمه.
# ولما دفن عمر عند عائشة كانت تستتر منه، وتقول: إنما كان أبي وزوجي، وأما
~~عمر فأجنبي، تعني: أنه يراها.
# (وعذابه) ، أي: الميت (في قبره واقع على روحه وبدنه؛ لا) على (روحه فقط)
~~قال الشيخ تقي الدين: ومذهب سلف الأمة وأئمتها أن العذاب أو النعيم يحصل
~~لروح الميت وبدنه، وأن الروح تبقى بعد مفارقة البدن منعمة أو معذبة، وأيضا
~~تتصل بالبدن أحيانا، فيحصل له معها النعيم أو العذاب، (خلافا لابن عقيل
~~وابن الجوزي) في قولهما: إن العذاب واقع على الروح فقط، وقال ابن الجوزي
~~أيضا: من الجائز أن يجعل الله للبدن تعلقا بالروح، فتعذب بالقبر.
# (وسن) لزائره (فعل ما يخفف عنه) ، أي: الميت (ولو بجعل جريدة ms0658 رطبة في
~~القبر) للخبر وأوصى به بريدة، ذكره البخاري. وفي معناه غرس غيرها، وأنكر
~~ذلك جماعة من العلماء. (و) في معنى ذلك (ذكر وقراءة) وتسبيح (عنده) - أي:
~~القبر - لخبر الجريدة، لأنه إذا أرجئ التخفيف بتسبيحها فالقراءة أولى.
# (وتستحب قراءة بمقبرة) .
# قال المروذي: سمعت أحمد يقول: إذا دخلتم المقابر فاقرءوا
# PageV01P935
# بفاتحة الكتاب والمعوذتين، وقل هو الله أحد، واجعلوا ثواب ذلك إلى أهل
~~المقابر؛ فإنه يصل إليهم، وكانت هكذا عادة الأنصار في التردد إلى موتاهم؛
~~يقرءون القرآن. وأخرج السمرقندي عن علي مرفوعا «من مر على المقابر وقرأ قل
~~هو الله أحد إحدى عشرة مرة، ثم وهب أجره للأموات؛ أعطي من الأجر بعدد
~~الأموات» وعن أبي هريرة قال: قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «من
~~دخل المقابر ثم قرأ فاتحة الكتاب، وقل هو الله أحد، وألهاكم التكاثر، ثم
~~قال: إني جعلت ثواب ما قرأت من كلامك لأهل المقابر من المؤمنين والمؤمنات؛
~~كانوا شفعاء له إلى الله تعالى» ، وعن عائشة عن أبي بكر مرفوعا: «من زار
~~قبر والديه في كل جمعة أو أحدهما، فقرأ عنده ياسين؛ غفر الله له بعدد كل
~~آية أو حرف» ، رواه أبو الشيخ.
# (وكل قربة فعلها مسلم وجعل) المسلم (بالنية، فلا اعتبار باللفظ، ثوابها
~~أو بعضه لمسلم حي أو ميت جاز، ونفعه ذلك بحصول الثواب له، ولو لرسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم -) ، ذكره المجد. (من) : بيان لكل قربة (تطوع وواجب
~~تدخله نيابة كحج) أو صوم نذره ميت (أو لا) تدخله نيابة، (كصلاة ودعاء
~~واستغفار وصدقة) وعتق (وأضحية وأداء دين وصوم) غير منذور، (وكذا قراءة
~~وغيرها) . قال أحمد: الميت يصل إليه كل شيء من الخير للنصوص الواردة فيه،
~~ولأن المسلمين يجتمعون في كل عصر ويقرءون ويهدون لموتاهم من غير نكير؛ فكان
~~إجماعا،
# PageV01P936
# وقول المصنف: أو لا كصلاة؛ هو معنى قول القاضي: إذا صلى فرضا وأهدى
~~ثوابه؛ صحت الهدية وأجزأ ما عليه، قال في " المبدع ": وفيه بعد، وعلم مما
~~تقدم أنه إذا جعلها لغير مسلم لا تنفعه، وهو صحيح لنص ms0659 ورد فيه، فعلى هذا لا
~~يفتقر أن ينويه حال القراءة، نص عليه.
# (واعتبر بعضهم) في حصول الثواب للمجعول له (إذا نواه حال الفعل) ، أي:
~~القراءة أو الاستغفار ونحوه، (أو) نواه (قبله) ، أي: قبل الفعل دون ما نواه
~~بعده، نقله في " الفروع " عن " مفردات ابن عقيل ورده.
# (وسن إهداء القرب، فيقول: اللهم اجعل ثواب ذلك لفلان) وذكر القاضي أنه
~~يقول: اللهم إن كنت أثبتني على هذا؛ فاجعله أو ما تشاء منه لفلان، و (قال
~~ابن تميم: والأولى أن يسأل الأجر من الله) تعالى، (ثم يجعله) للمهدى (له،
~~فيقول: اللهم أثبني على ذلك، واجعله ثوابا لفلان) وللمهدي ثواب المهدى،
~~وقال بعض العلماء: يثاب كل من المهدي والمهدى له، وفضل الله واسع.
### | [فصل السلام على الميت]
# (فصل) (السلام على ميت. الأفضل تعريفه كما مر، ويخير فيه) ، أي: السلام
~~(على حي بين تعريف وتنكير. وابتداؤه) ، أي: السلام (من واحد: سنة عين، ومن
~~جمع) اثنين فأكثر: (سنة كفاية) ، لحديث «أفشوا السلام بينكم» . (ويتجه: ومع
~~سلام جمع) وقع (تعاقبا) بأن سلم واحد بعد واحد (يكفي رد واحد) ، لحصول
~~(المأمور به) ، قال في الإقناع ": فلو سلم عليه جماعة، فقال: وعليكم
~~السلام، وقصد الرد عليهم
# PageV01P937
# جميعا جاز، وسقط الفرض في حق الجميع (إن لم يكن) الراد (رد على) المسلم
~~(الأول) ، فإن كان رد عليه، فلا بد من رده على الباقين إما جملة؛ بأن يقول:
~~وعليكم السلام، أو فرادى؛ بأن يرد على كل واحد على حدة. (ومثله تشميت) عاطس
~~- أي: لو شمت جماعة عاطسا واحدا بعد واحد - فتكفي إجابة واحد، فيسقط بها
~~الفرض إن لم يكن أجاب الأول حيث قصد الرد على الجميع، وهو متجه.
# (والأفضل) إيقاع (السلام) من (جميعهم) ، لحديث «أفشوا السلام» وغيره،
~~(ورده فورا من واحد فرض عين) على المسلم عليه المنفرد، (و) رد السلام (من
~~جميع) سلم عليهم (فرض كفاية) ، فيسقط برد واحد منهم، (ورفع صوت به) ، أي:
~~برد السلام (بقدر الإبلاغ) ، أي: إبلاغ المسلم (واجب في رد) السلام (ومندوب
~~في ابتداء) ه، (ولا يسقط) إثم ms0660 عدم الرد (برد غير مسلم عليه) ولو كان في
~~جماعة، لأن قصده بالسلام دون غيره، (ولا) يسقط الرد (برد مميز عن بالغين) ،
~~لعدم حصول فرض الكفاية به، هذا معنى كلام أبي المعالي في " شرح الهداية ".
~~(ولا يجب زيادة واو في رد) سلام، قال في " الآداب الكبرى "، وهو أشهر وأصح،
~~وقدمه في " شرح المنتهى " (خلافا له) ، أي: لصاحب الإقناع " حيث قال: وتزاد
~~الواو في رد السلام وجوبا. قال الشيخ عبد القادر: يكره الانحناء في السلام،
~~(ولا) تجب (مساواة رد لابتداء) ، فلو قال المسلم: السلام عليكم ورحمة الله
# PageV01P938
# وبركاته، فقال الراد: وعليكم السلام؛ كفى (ويجوز رد بلفظ سلام عليكم)
~~فقط.
# (ولا يسن زيادة) على: (ورحمة الله وبركاته في ابتداء) السلام، لأن
~~زيادتها مندوبة، كما صحت الأخبار، وإليها انتهى السلام، (و) لا في (رد) ه،
~~وسلام النساء على النساء كسلام الرجال على الرجال. (وسن قول) مسلم: (السلام
~~عليكم، وإن كان المسلم عليه) شخصا (واحدا) ذكرا أو أنثى، وإن قال: السلام
~~عليكم؛ أجزأ، (ولا يلزم رد سلام ابتداؤه مكروه كمسلم على مشتغل بنحو أكل)
~~وشرب، (وقتال وذكر، وتلبية وقراءة علم ووعظ، وأذان وإقامة واستماع لهم) ،
~~أي: المذكورين من القارئ وما بعده، (ومتخل ومتمتع بأهله، ومن في حمام
~~وأجنبية غير عجوز) ، أي: غير جميلة؛ فلا يكره السلام عليها، (و) لا على
~~(برزة) ، لأمن الافتتان بها غالبا، وكذا كل من سلم في حالة لا يستحب فيها
~~السلام لم يستحق جوابا، (وكره تخصيص بعض من لقيهم) أو دخل عليهم (به) ، أي:
~~بالسلام، لأن فيه مخالفة للسنة في إفشاء السلام، وكسرا لقلب من أعرض عنه،
~~(و) كره (قول: سلام الله عليكم) ، لمخالفة الصفة الواردة.
# PageV01P939
# (ومن سلم على إنسان، ثم لقيه على قرب؛ سن سلام عليه ثانيا وثالثا وأكثر)
~~، لعموم: «أفشوا السلام بينكم» (ومن دخل على جمع فيه علماء سلم على الكل،
~~ثم سلم على العلماء سلاما ثانيا) تمييزا لمرتبتهم، وكذا لو كان فيهم عالم
~~واحد. (وتسن بداءة بسلام قبل كل كلام) للخبر، واختلف في معنى السلام، فقال
~~بعضهم: ms0661 هو من أسماء الله تعالى، وهو نص أحمد في رواية أبي داود، ومعناه:
~~اسم الله عليك، أي: أنت في حفظه، كما يقال: الله يصحبك، الله معك، وقال
~~بعضهم: السلام بمعنى السلامة، أي: السلامة ملازمة لك (ولا يتركه) - أي:
~~السلام - (وإن غلب على ظنه أن المسلم عليه لا يرد) السلام كالجبابرة،
~~لعموم: «أفشوا السلام» (والهجر المنهي عنه، وهو) هجر المسلم أخاه فوق ثلاثة
~~أيام هو (ترك كلام مع من لقي لا عدمه) ، أي: لا عدم اللقى فهذا (يزول
~~بالسلام) لأنه سبب التحابب، للخبر، فيقطع الهجر، وروي مرفوعا: «السلام يقطع
~~الهجران» .
# (وسن سلام عند انصراف) عن القوم، (وعند دخول بيته على أهله) للخبر، (فإن
~~دخل بيتا) خاليا، (أو) دخل (مسجدا خاليا قال: السلام علينا وعلى عباد الله
~~الصالحين) للخبر، (ولا بأس به) . أي: السلام (على صبيان تأديبا لهم) هذا
~~معنى كلام ابن عقيل. (ولا يلزمهم رد) لحديث: «رفع القلم عن ثلاث» وإن سلم
~~على صبي وبالغ؛ رد البالغ، ولم يكف رد الصبي، لأن فرض الكفاية لا يحصل به.
~~(ويلزم) من سلم عليه الصبيان (رد) السلام (عليهم) ، لأنه مكلف، (كشابة
~~أجنبية سلمت) على رجل فيجب أن يرد عليها، قاله في الرعاية ". وإن سلم الرجل
~~غير المحرم عليها؛ لم يلزمها الرد
# PageV01P940
# دفعا للمفسدة، (وإرسالها) ، أي: الأجنبية (به) ، أي: بالسلام (لأجنبي) لا
~~بأس به (وإرساله) ، أي: الأجنبي (إليها) بالسلام (لا بأس به لمصلحة، وعدم
~~محذور) ، أي: لما فيه من المصلحة مع عدم المحذور، (وحيث سلم على غائب) عن
~~البلد (برسالة أو كتابة؛ وجبت الإجابة عند الإبلاغ، وندبت) الإجابة (على
~~الرسول فيقول: وعليك السلام) ، لما روي «أنه - صلى الله عليه وسلم - قال له
~~رجل: أبي يقرئك السلام، فقال: عليك وعلى أبيك السلام» وقيل لأحمد: إن فلانا
~~يقرئك السلام، فقال: عليك وعليه السلام. وقال في موضع آخر: وعليه السلام.
~~(وجب تبليغه) ، أي: السلام (على رسول تحمله) ، لعموم الأمر بأداء الأمانة،
~~فإن لم يتحمله؛ لم يجب عليه التبليغ.
# (وسن حرص متلاقيين على بداءة بسلام) ، لقوله - صلى الله عليه ms0662 وسلم -: «يا
~~أيها الناس أفشوا السلام، وأطعموا الطعام، وصلوا الأرحام، وصلوا والناس
~~نيام؛ تدخلوا الجنة بسلام» صححه الترمذي.
# (فإن بدأ كل) من المتلاقيين (صاحبه معا؛ وجب الرد على كل) منهما، لعموم
~~الأوامر برد السلام. (وسن لمن تلاقوا بطريق أن يسلم صغير وقليل وماش وراكب)
~~كذلك.
# (ويتجه: و) يسلم (منحدر) - وهو متجه - (على ضدهم) ، فيسلم الصغير على
~~الكبير، والقليل على الكثير، والماشي على الجالس، والراكب على الماشي،
~~والمنحدر على الصاعد، لقوله - صلى الله عليه وسلم -: «يسلم الصغير على
~~الكبير، والمار على القاعد،
# PageV01P941
# والكثير على القليل» وفي حديث آخر: «يسلم الراكب على الماشي» رواهما
~~البخاري. فإن عكس، حصلت السنة، (ويسلم وارد على ضده مطلقا) صغيرا كان أو
~~كبيرا، كثيرا كان أو قليلا. (ومن سلم أو رد على أصم جمع بين لفظ وإشارة) ،
~~فإن لم يجمع بينهما من يسلم على الأصم لا يجب عليه الرد، (وسلام أخرس)
~~بالإشارة (وجوابه) ، أي: الأخرس (بالإشارة) ، لقيامها مقام نطقه، وقال
~~المروذي: إن أبا عبد الله لما اشتد به المرض كان ربما أذن للناس فيدخلون
~~عليه أفواجا يسلمون عليه، فيرد بيده. (ومن سلم على أيقاظ بين نيام) ، أو لا
~~يعلم هل هم أيقاظ أو نيام؟ (خفض صوته بحيث يسمعهم) ، أي: الأيقاظ (ولا
~~يوقظهم) ، أي: النيام، جمعا بين المصلحتين.
### | [فرع مصافحة الرجل للرجل]
# (فرع: تسن مصافحة رجل لرجل، و) مصافحة (امرأة لامرأة) ، لحديث قتادة قال:
~~قلت لأنس: " أكانت المصافحة في أصحاب رسول الله - صلى الله عليه وسلم -؟
~~قال: نعم " رواه البخاري. وقال - صلى الله عليه وسلم -: «إذا التقى
~~المسلمان فتصافحا؛ تناثرت خطاياهما كما يتناثر ورق الشجر وروي تحاتت
~~خطاياهما، وكان أحقهما بالأجر أبشهما بصاحبه» (ولا ينزع يده من يد مصافحه
~~حتى ينزعها) ، أي: يده من يده لما في نزع يده قبل ذلك من الإعراض عنه (إلا
~~لحاجة كحياء) ه منه (ونحوه) كمضرة بالتأخير.
# (ولا بأس بمصافحة مرد لمن وثق من نفسه) عدم الوقوع في محظور، (وقصد
~~تعليمهم) ، أي: المرد (حسن الخلق) ، ذكره في " الفصول " والرعاية " لما فيه
~~من المصلحة، ms0663 واتقاء المفسدة.
# (وحرم مصافحة امرأة أجنبية شابة) ، أي: حسناء، لأنها شر من
# PageV01P942
# النظر إليها، أما العجوز غير الحسناء فللرجل مصافحتها، لعدم المحظور.
# (ولا بأس بمعانقة) قال أبو المعالي: تستحب زيارة القادم، ومعانقته،
~~والسلام عليه، قال: وإكرام العلماء، وأشراف القوم بالقيام لهم سنة مستحبة،
~~قال ويكره أن يطمع في قيام الناس له. انتهى. وقال ابن تميم: إلا للإمام
~~العادل والوالدين وأهل العلم والدين والورع والكرم والنسب، وهو معنى كلامه
~~في " المجرد " و " الفصول "، وكذا ذكر الشيخ عبد القادر، وقاسه على
~~المهاداة لهم، قال: ويكره لأهل المعاصي والفجور، والذي يقام إليه ينبغي أن
~~لا تستكبر نفسه إليه، ولا تطلبه، والنهي قد وقع على السرور بذلك الحال،
~~فإذا لم يسر بالقيام إليه، وقاموا إليه؛ فغير ممنوع منه، ذكره في الآداب ".
# (و) لا بأس ب (تقبيل رأس ويد أهل العلم والدين ونحوهم) ، لحديث عائشة
~~قالت: «قدم زيد بن حارثة المدينة، ورسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~فاعتنقه وقبله» حسنه الترمذي.
# وفي حديث «ابن عمر في قصة قال فيها فدنونا من النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- فقبلنا يده» رواه أبو داود. وعن صفوان بن عسال قال: «قال يهودي لصاحبه:
~~اذهب بنا إلى هذا النبي، فأتيا رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فسألاه عن
~~تسع آيات بينات. . . فذكر الحديث إلى قوله: فقبلوا يده ورجله، وقالوا: نشهد
~~أنك نبي» رواه الترمذي. فيباح تقبيل اليد والرأس تدينا وإكراما واحتراما مع
~~أمن الشهوة، وظاهره عدم إباحته لأمر الدنيا، وعليه يحمل النهي، قاله
~~الحجاوي في " شرح المنظومة ". (و) لا بأس ب (القيام لهم) لما تقدم، ولحديث:
~~«قوموا لسيدكم» .
# PageV01P943
# (وكره تقبيل فم غير زوجة وسرية) مباحة له لأنه قل أن يقع كرامة. (ويتجه:
~~هذا) ، أي: تقبيل الفم مكروه فعله: (في محارمه) خشية تحرك الشهوة المفضية
~~للوقوع في المحرم، (وإلا؛ ف) تقبيل فم (الأجنبية) المشتهاة (حرام) بشهوة.
~~ودونها.
# وأما تقبيل الرجل فم الرجل، والمرأة فم المرأة؛ فمكروه مع أمن ثوران
~~الشهوة، وإلا فحرام بلا ريب، وهو متجه.
### | [فصل تشميت العاطس]
# (فصل)
# (تشميت ms0664 عاطس مسلم حمد) فرض عين من واحد، (وإجابته) من شمته (فرض) عين،
~~(و) تشميته (من جمع) فرض (كفاية) كرد السلام، (فتشميته) ، أي: العاطس: قول
~~سامعه له: (يرحمك الله، أو: يرحمكم الله) ، لحديث أبي موسى مرفوعا «إذا عطس
~~أحدكم، فحمد الله؛ فشمتوه، فإذا لم يحمد؛ فلا تشمتوه» رواه أحمد ومسلم.
~~(وجوابه) ، أي: العاطس: (يهديكم الله، ويصلح بالكم) نص عليه في رواية أبي
~~طالب،
# PageV01P944
# وقال في رواية حرب: هذا عن النبي - صلى الله عليه وسلم - من وجوه (زاد في
~~الرعاية ": ويدخلكم الجنة عرفها لكم) ، قال في " شرح المنتهى ": أو يقول:
~~غفر الله لنا ولكم.
# (وكره تشميت من لم يحمد) ، لحديث أبي موسى، وتقدم.
# (ولا يذكر ناس) ، لظاهر الخبر السابق، (ولا بأس بتذكيره) لما روى المروذي
~~أن رجلا عطس عند أحمد، فلم يحمد الله، فانتظره أن يحمد الله فيشمته، فلم
~~يحمد، فلما أراد أن يقوم، قال له أبو عبد الله: كيف تقول إذا عطست؟ قال:
~~أقول: الحمد لله، فقال أبو عبد الله: يرحمك الله. (ويعلم صغير وقريب عهد
~~بإسلام الحمد لله) وكذلك يعلم من نشأ ببادية بعيدة، لأنه مظنة الجهل بذلك.
# ولا يستحب تشميت الذمي نصا، فإن قيل له: يهديكم الله جاز إذ لا محذور فيه
# (ويقال لصبي عطس وحمد: بورك فيك أو) يقال له: (جبرك الله أو) يقال له:
~~(يرحمك الله) قاله الشيخ عبد القادر، وروي «أنه عطس عند النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - غلام لم يبلغ الحلم فقال: الحمد لله رب العالمين، فقال له
~~النبي - صلى الله عليه وسلم -: بارك الله فيك يا غلام» رواه الحافظ السلفي
~~في انتخابه ".
# (وللتشميت إلى ثلاث) ، أي: فإن عطس ثانيا وحمد شمته، وإن عطس ثالثا شمته
~~قال صالح لأبيه: يشمت العاطس في مجلس ثلاثا؟ قال: أكثر ما قيل فيه ثلاثا
~~وروى ابن ماجه وإسناده ثقات عن سلمة بن الأكوع مرفوعا «يشمت العاطس ثلاثا
~~فما زاد فهو مزكوم» (وفي رابعة يدعو له بالعافية) إلا إذا لم يكن شمته
~~قبلها ثلاثا (والاعتبار بفعل التشميت لا بعدد عطسات) ms0665 فلو عطس أكثر من ثلاث
~~متواليات شمته بعدها إذا لم يتقدم تشميت، قال في " شرح المنظومة ": قولا
~~واحدا
# (ولا يشمت) الرجل (شابة،
# PageV01P945
# ولا تشمته) كما في رد السلام، وتشمت المرأة المرأة، ويشمت الرجل الرجل،
~~ويشمت الرجل المرأة العجوز البرزة لأمن الفتنة
# (ولا يجيب المتجشئ بشيء، فإن حمد) الله (قال له) سامعه: (هنيئا مريئا، أو
~~هنأك الله وأمراك) ذكره في الرعاية الكبرى " وابن تميم وكذا ابن عقيل،
~~وقال: ولا يعرف فيه سنة بل هو عادة موضوعة، قال أحمد في رواية مهنا: إذا
~~تجشأ الرجل ينبغي أن يرفع وجهه إلى فوق لكي لا يخرج من فيه رائحة فيؤذي به
~~الناس، وروى أبو هريرة «أن رجلا تجشأ عند رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~فقال: كف عنا جشاءك فإن أكثرهم شبعا أكثرهم جوعا يوم القيامة»
# (وإذا عطس خمر) ، أي: غطى (وجهه) لئلا يتأذى غيره ببصاقه (وغض) أي: خفض
~~(صوته) لحديث أبي هريرة عن النبي - صلى الله عليه وسلم - «أنه كان إذا عطس
~~غطى وجهه بثوبه ويده، ثم غض بها صوته» حديث صحيح. (ولا يلتفت يمينا، و) لا
~~(شمالا، وحمد الله جهرا ليسمع فيشمت) قال ابن هبيرة: إذا عطس الإنسان استدل
~~على صحة بدنه، وجودة هضمه، واستقامة قوته، فينبغي له أن يحمد الله، ولذلك
~~أمره رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أن يحمد الله وفي البخاري «إن الله
~~يحب العطاس، ويكره التثاؤب» لأن العطاس يدل على خفة بدن ونشاط، والتثاؤب
~~غالبا لثقل البدن، وامتلائه واسترخائه فيميل إلى الكسل فأضافه إلى الشيطان،
~~لأنه يرضيه أو من تسببه لدعائه إلى الشهوات.
### | [فرع يجب استئذان عند الدخول ولو على قريب]
# (فرع: يجب استئذان داخل ولو على قريب) قطع به ابن أبي موسى والسامري،
~~وابن تميم، وهو معنى كلام ابن الجوزي في قوله تعالى {يا أيها الذين آمنوا
~~لا تدخلوا بيوتا غير بيوتكم حتى تستأنسوا وتسلموا على أهلها} [النور: 27]
~~قال: لا يجوز أن تدخل بيت غيرك إلا باستئذان كهذه الآية (فإن أذن له) في
~~الدخول دخل (وإلا) يؤذن ms0666 له في الدخول (رجع) ويسن أن يكون استئذانه ثلاثا
~~إلا أن يجاب قبلها (ولا يزيد) في استئذانه (على ثلاث) مرات، لقوله - عليه
~~الصلاة والسلام - «الاستئذان ثلاث، فإن أذن لك، وإلا فارجع» متفق عليه.
# (إلا أن يظن عدم سماعهم) للاستئذان فيزيد بقدر ما يظن أنهم سمعوه، قال
~~الحجاوي في " شرح المنظومة ": وصفة الاستئذان السلام عليكم أأدخل؟ «واستأذن
~~رجل على النبي - صلى الله عليه وسلم - وهو في بيت، فقال: أألج؟ فقال النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - لخادمه اخرج إلى هذا فعلمه الاستئذان، فقال له: قل:
~~السلام عليكم أأدخل فأذن له النبي - صلى الله عليه وسلم - فدخل» رواه أبو
~~داود بإسناد صحيح. وهذا الذي ذكره الشيخ عبد القادر، وابن الجوزي وابن
~~حمدان، وقيل: يقول سلام عليكم فقط. انتهى. ويجلس حيث انتهى به المجلس
~~للأخبار. «ولعن - صلى الله عليه وسلم - من جلس وسط الحلقة» رواه أحمد وأبو
~~داود والترمذي، وصححه.
# ولا يفرق بين اثنين بغير إذنهما، للحديث، رواه أبو داود.
### | [كتاب الزكاة]
# واشتقاقه من: زكا يزكو؛ إذا نما، أو تطهر، يقال: زكا الزرع: إذا نما وزاد
# PageV01P946
# وقال تعالى: {قد أفلح من زكاها} [الشمس: 9] ، أي: طهرها عن الأدناس،
~~وتطلق على المدح، قال تعالى: {فلا تزكوا أنفسكم} [النجم: 32] وعلى الصلاح،
~~يقول: رجل زكي، أي: زائد الخير، من قوم أزكياء، وزكى القاضي الشهود؛ إذا
~~بين زيادتهم في الخير، وسمي المال المخرج زكاة، لأنه يزيد في المخرج منه،
~~ويقيه الآفات، وأصل التسمية قوله تعالى: {خذ من أموالهم صدقة تطهرهم
~~وتزكيهم بها} [التوبة: 103] وقيل: لأنها تطهر مؤديها من الإثم، وتنمي أجره،
~~وقال الأزهري: إنها تنمي الفقراء. (أحد أركان الإسلام) ومبانيه المذكورة في
~~قوله - صلى الله عليه وسلم -: «بني الإسلام على خمس» : فذكر منها: وإيتاء
~~الزكاة ". (وفرضت بالمدينة) ، ذكره صاحب " المغني " " والمحرر " والشيخ تقي
~~الدين، قال في " الفروع ": ولعل المراد طلبها، وبعث السعاة لقبضها، فهذا
~~بالمدينة، ولهذا قال صاحب " المحرر ": إن الظاهر في إسقاط زكاة التجارة
~~معارضة بظواهر تقتضي وجوب الزكاة
# PageV02P003
# في كل مال، كقوله: {والذين في أموالهم حق معلوم} ms0667 [المعارج: 24] واحتج في
~~أن الصلاة لا تجب على كافر فعلها، ويعاقب بها بقوله {وويل للمشركين} [فصلت:
~~6] {الذين لا يؤتون الزكاة} [فصلت: 7] والسورة مكية، مع أن أكثر المفسرين
~~فسروا الزكاة فيها بالتوحيد انتهى.
# وقال الحافظ شرف الدين الدمياطي: إنها فرضت في السنة الثانية من الهجرة
~~بعد زكاة الفطر قبل نزول آية الزكوات، وفي تاريخ ابن جرير الطبري أنها فرضت
~~في السنة الرابعة من الهجرة، وقيل: فرضت قبل الهجرة، وبينت بعدها.
# (وهي) أي: الزكاة شرعا: (حق واجب) يأتي تقديره في أبواب المزكيات، (في
~~مال خاص) يأتي بيانه (لطائفة مخصوصة) وهم: الأصناف الثمانية المشار إليهم
~~بقوله تعالى: {إنما الصدقات للفقراء والمساكين} [التوبة: 60] . . . الآية،
~~(بوقت مخصوص) ، هو: تمام الحول في الماشية والأثمان وعروض التجارة وعند
~~اشتداد الحب في الحبوب، وعند بدو الثمرة التي تجب فيها الزكاة، وعند حصول
~~ما تجب فيه الزكاة من العسل، واستخراج ما تجب فيه من المعادن، وعند غروب
~~الشمس من ليلة الفطر، لوجوب زكاة الفطر. وخرج بقوله: واجب: الحق المسنون،
~~كابتداء السلام، واتباع الجنازة، وبقوله: في مال: رد السلام ونحوه، وبقوله:
~~خاص: ما يجب في كل الأموال، كالديون والنفقات، وبقوله: لطائفة مخصوصة: نحو
~~الدية، لأنها لورثة المقتول، وبقوله: بوقت مخصوص: نحو النذر والكفارة.
# PageV02P004
# (والمال الخاص) المذكور: (سائمة بهيمة الأنعام) ، وهي: الإبل والبقر
~~والغنم، سميت بهيمة لأنها لا تتكلم، ويأتي بيان السوم. (و) سائمة (بقر
~~الوحش وغنمه) ، هذا المذهب، وعليه جماهير الأصحاب، لشمول اسم البقر والغنم
~~لهما، (خلافا للموفق وجمع) ، منهم: صاحب " الوجيز " وتصحيح المحرر " وابن
~~رزين، (والمتولد بين ذلك) الأهلي والوحشي والسائم (وغيره) كالمتولد بين
~~الظباء والغنم وبين السائمة والمعلوفة تغليبا للوجوب.
# (ولو لم يملك المنفعة) ، كما لو أوصى بنصاب سائمة لشخص، فإنه يزكيها مالك
~~الأصل. (والخارج من أرض) من حبوب وثمار ومعدن وركاز على ما يأتي بيانه. (و)
~~من (نحل) لأنه في حكم الخارج من الأرض. (والأثمان) وهي: الذهب والفضة.
~~(وعروض التجارة) ، ويأتي بيان المزكيات في أبوابها مفصلة.
# (ولا زكاة في غير ذلك من سائر الأموال) إذا لم تكن ms0668 للتجارة، حيوانا كان
~~المال، كالرقيق والطيور والخيل والبغال والحمير والظباء، سائمة أو لا، أو
~~غير حيوان، كاللآلئ والجواهر والثياب والسلاح، وآلات الصناع وأثاث البيوت
~~والأشجار والنبات والأواني، (ولو) كان المال (عقارا) من دور وأراضين (معدا
~~لكراء) أو لسكنى لقوله - صلى الله عليه وسلم -: «ليس على المسلم في عبده
~~وفرسه صدقة» متفق عليه. ولأبي داود: «ليس في الخيل والرقيق زكاة إلا زكاة
~~الفطر» وقيس على ذلك باقي المذكورات، ولأن الأصل عدم الوجوب إلا لدليل، ولا
~~دليل فيها
# (وشروطها) - أي: الزكاة، (وليس منها) ، أي: الشروط (بلوغ و) لا (عقل)
~~فتجب في مال صغير ومجنون، لعموم الحديث «أعلمهم أن عليهم صدقة تؤخذ من
~~أغنيائهم فترد على فقرائهم» رواه
# PageV02P005
# الجماعة. وروى الشافعي في مسنده عن يوسف بن ماهك مرفوعا: «انتموا في
~~أموال اليتامى لا تذهبها أو لا تستهلكها الصدقة» وكونه مرسلا غير ضار، لأنه
~~حجة عندنا، وهو قول جماعة من الصحابة منهم عمر وابنه وعلي وابنه الحسن،
~~وجابر بن عبد الله وعائشة، ورواه الأثرم عن ابن عباس، ولأن الزكاة مواساة
~~وهما من أهلها كالمرأة، بخلاف الجزية والعقل - (أربعة) : أحدها: (الإسلام)
~~.
# (و) الثاني: (الحرية) ، و (لا) يشترط (كمالها) ، أي: الحرية، (فيجب)
~~الزكاة (على مبعض بقدر ملكه) من المال بجزئه الحر، لتمام ملكه عليه. و (لا)
~~تجب زكاة على (كافر) ، «لحديث معاذ حين بعثه النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~إلى اليمن: إنك تأتي قوما أهل كتاب، فادعهم أن يشهدوا أن لا إله إلا الله،
~~وأن محمدا رسول الله، فإن هم أطاعوا لك بذلك؛ فأعلمهم أن الله افترض عليهم
~~صدقة تؤخذ من أغنيائهم فترد على فقرائهم» متفق عليه. ولأنها أحد أركان
~~الإسلام، فلم تجب على كافر كالصيام.
# (ولو) كان الكافر (مرتدا) ، لأنه كافر، فأشبه الأصلي، فإذا أسلم لم تؤخذ
~~منه لزمن ردته، لعموم قوله تعالى: {قل للذين كفروا إن ينتهوا يغفر لهم ما
~~قد سلف} [الأنفال: 38] ، وقوله - عليه الصلاة والسلام -: «الإسلام يجب ما
~~قبله» (ولا) تجب زكاة على (رقيق) ، لأنه لا يملك بتمليك من سيد أو غيره. ms0669
# (ولو) كان (مكاتبا) ، لحديث جابر بن عبد الله مرفوعا: «ليس في مال
~~المكاتب زكاة حتى يعتق» رواه الدارقطني. وقاله جابر وابن عمر، ولم يعرف
~~لهما مخالف، فكان كالإجماع، ولأن تعلق
# PageV02P006
# حاجته إلى فك رقبته من الرق بماله أشد من تعلق حاجة الحر المفلس بمسكنه
~~وثياب بذلته، فكان بإسقاط الزكاة عنه أولى وأحرى. (ولا يملك رقيق غيره) ،
~~أي: المكاتب.
# (ولو ملك) من سيده أو غيره، لأنه مال فلا يملك المال كالبهائم، فما جرى
~~فيه صورة تمليك من سيده لعبده زكاته على السيد، لأنه لم يخرج عن ملكه، (فلو
~~اشترى عبدا) أو أمة، (ووهبه شيئا) زكويا، (ثم ظهر أن العبد) أو الأمة (كان
~~حرا، فله) ، أي السيد (أخذ ما وهبه له) ، لأنه إنما وهبه له بناء على أنه
~~ملكه، فإذا تبين خلافه رجع به
### | [فرع الزكاة في مال موقوف لجنين]
# (فرع: لا تجب) الزكاة (في مال موقوف لجنين) ، أي: الذي وقف له في إرث أو
~~وصية، (لأنه لم تثبت له) ، أي: الجنين (أحكام الدنيا) ما دام حملا (إلا في
~~عتق) ، كما لو كان رقيقا وعتقه سيده، ثم انفصل حيا، فثبتت له الحرية بالعتق
~~(عن غير كفارة) ، أما عنها فلا يجزئ بدلا.
# (و) إلا (في إرث و) إلا في (وصية) ، أي: فيملك ما ورثه أو وصى له به ملكا
~~مراعا (بشرط خروجه حيا) ، قاله الموفق، لأنه قد تم ملكه حينئذ فيزكيه وليه
~~إذا حال عليه حول من حين تمام الملك، فإن لم يخرج حيا تبين أنه لم يملك
~~شيئا، فيزكي ما وقف له بقية الورثة، لأنه ملكهم، وأما وصي له به فزكاته على
~~الموصي، لأنه لم يخرج عن ملكه. (ويتجه) : ب (احتمال) قوي.
# (و) لو خرج الجنين الموقوف إرثه (ميتا، ينفذ تصرف) صدر من (وارث) في ذلك
~~المال الموقوف قبيل خروج الجنين، لعدم ثبوت ملكه، كما لو باع مال مورثه
~~ظانا أنه حي، ثم بان أنه لم يكن حيا حين البيع، فيصح، لأن العبرة بما في
~~نفس الأمر لا بما ظن المكلف، وهو ms0670 متجه
# PageV02P007
# (الثالث: ملك نصاب) ، وهو سبب وجوب الزكاة أيضا، فلا زكاة في مال حتى
~~يبلغ نصابا لما يأتي في بابه، ويكون النصاب (تقريبا في أثمان و) قيم (عروض)
~~تجارة، (فلا يضر نقص) يسير كحبة و (حبتين) ، لأنه لا ينضبط غالبا، فهو كنقص
~~الحول ساعة أو ساعتين، ولأنه لا يخل بالمواساة، لأن النقص اليسير لا حكم له
~~في أشياء كثيرة كالعمل اليسير في الصلاة، وانكشاف يسير من العورة، والعفو
~~عن يسير الدم، فكذا هنا، فإن كان النقص بينا كالدانق والدانقين لم يجب.
~~(وتحديدا في غيرهما) ، أي: غير الأثمان والعروض من الحبوب والثمار
~~والمواشي، فإن نقص نصابها، ولو بجزء يسير، لم تجب، (فلا تجب) الزكاة (مع
~~نقص ماشية جزءا، و) لا مع نقص (حب) ولو (يسيرا) كصاع، (لكن لا اعتبار بنقص
~~يتداخل في المكاييل، كأوقية. كذا قيل) ، يشير إلى ضعفه، مع أنه على أصح
~~الوجهين، قال في " الفروع ": جزم به الأئمة.
# (وتجب) الزكاة (فيما زاد على النصاب بحسابه) ، كما يأتي، (إلا السائمة،
~~فلا زكاة في وقصها) ، لما روى أبو عبيد في غريبه
# PageV02P008
# مرفوعا: «ليس في الأوقاص صدقة» وقال: الوقص ما بين النصابين. وفي حديث
~~«معاذ أنه قيل له: أمرت في الأوقاص بشيء؟ قال: لا وسأل رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - فسأله، فقال: لا» رواه الدارقطني. فعلى هذا لو كان له تسع
~~من إبل مغصوبة، فأخذ منها بعيرا بعد الحول، زكاه بخمس شاة. (وتلزم) الزكاة
~~(مالك نصاب، ولو) كان النصاب (مغصوبا) بيد غاصب أو من انتقل إليه منه أو
~~تالفا، لأنه يجوز التصرف فيه بالإبراء والحوالة، أشبه الدين، فيزكيه ربه
~~إذا قبضه لما مضى.
# (ويرجع) ربه (بزكاته) ، أي: المغصوب، (على غاصب) لا نقص حصل بيده، أشبه
~~ما لو تلف بعضه (أو) كان (ضالا) ، فيزكيه مالكه إذا وجده لحول التعريف،
~~لبقاء ملكه عليه، (وزمن ملكه ملتقط) وهو بعد حول التعريف (عليه) ، أي: على
~~الملتقط، لأنه ملكه فيزكيه كسائر أمواله.
# (ويرجع) رب مال ضال (بها) ، أي: بزكاته (على ملتقط أخرجها) ، أي: الزكاة
~~(منها) - أي: ms0671 اللقطة - ولو لحول التعريف، لتعديه بالإخراج: ولا تجزئ عن
~~ربها، وإن أخرجها من غيرها لم يرجع على ربها بشيء (أو) كان (غائبا) فتجب
~~زكاته كالحاضر، (أو) كان (مشكوكا في بقائه) فتجب زكاته كالغائب (خلافا "
~~للمنتهى ") حيث قال: لا إن شك في بقائه، قال في شرحه: بأن شك: هل هو حي أو
~~ميت؟ فإن زكاته لا تجب مع الشك، وقال البهوتي: لعدم تيقن السبب لكن متى وصل
~~إلى يده زكاه لما مضى مطلقا. انتهى. قلت: لا فائدة في قوله: أو مشكوكا في
~~بقائه، لأنه وإن علم بقاؤه لا يلزمه إخراج زكاته إلا إذا حصل في يده،
# PageV02P009
# (أو) كان (مسروقا، أو مدفونا منسيا) بدار أو غيرها، (أو) كان (موروثا
~~جهله) ، أي: إرثه له لعدم علمه بموت مورثه، أو كان موقوفا لجنين وخرج ميتا،
~~(أو) كان موروثا وجهل (عند من هو) بأن علم موت مورثه، ولم يعلم أين مورثه.
# (ونحوه) كموهوب قبل قبضه، (ويزكي ما مر) من مغصوب، وما عطف عليه (إذا
~~قدر) ربه (عليه) بأخذه من غاصبه وملتقطه، أو حضور غائب أو علمه بمشكوك فيه
~~وحصوله أو أخذه من سارقه، أو علمه بمدفون أو موروث، وقبض موهوب كلا أو
~~بعضا، فلا يشترط قبض جميع النصاب لوجوب الزكاة، بل كلما وصل إليه منه شيء
~~زكاه، ولأن الزكاة مواساة فلا تجب قبل ذلك، لأنه ليس محلا لها، (أو) كان
~~النصاب (مرهونا) ، فتجب فيه كغيره، (ويخرجها) ، أي: زكاة المرهون (راهن
~~منه) ، أي: المرهون، (بلا إذن) مرتهن (إن تعذر غير) - أي: المرهون - بأن
~~كان غيره غائبا أو مغصوبا ونحوه، كما تقدم جناية رهن على دينه، لأنها تتعلق
~~بعينه، وتقدم على حق مالكه، فكذا على حق مرتهن، (ويأخذ مرتهن) من راهن أخرج
~~زكاة رهن منه (عوض زكاة إن أيسر) راهن بأن حضر ماله الغائب، أو انتزع
~~المغصوب ونحوه، كما لو أتلف الرهن أو بعضه، (أو) كان النصاب (دينا) على
~~موسر حالا أو مؤجلا؛ لأن تأجيله تكسب، واستنماء برضى ربه واختياره، قاله في
~~" شرح المنتهى " وعن علي: في ms0672 الدين الظنون إن كان صادقا،
# PageV02P010
# فيلزمه إذا قبضه لما مضى. وعن ابن عباس: نحوه، رواه أبو عبيد، قاله في "
~~القاموس في مادة ظن بالمعجمة، وكصبور من الديون: ما لا يدري أيقضيه أخذه أو
~~لا؟ (غير بهيمة نعم) ، فلا زكاة فيها إذا كانت دينا، بأن جعلها موصوفة في
~~الذمة عوضا في بيع أو إجارة أو نكاح أو خلع أو نحو ذلك لعدم السوم، فإن
~~عينت زكيت كغيرها. (ويتجه: و) غير دين على (معسر) ، أي: فلا زكاة فيه،
~~لتعذر قبضه عادة، ولعدم صحة الحوالة به، أشبه التالف قبل الحول، هذا على
~~كون معسر - بالسين المهملة - غير متجه، لإمكان إيساره قبل الموت، وفي بعض
~~النسخ: ومعشر: بفتح العين المهملة، وتشديد الشين المعجمة، أي: وغير معشر
~~إذا كان موصوفا في الذمة، عوضا عن نحو بيع فلا زكاة فيه إلا بالاستيفاء،
~~إلا أن يكون عرض تجارة فتجب فيه كغيره من العروض، وهو متجه. (أو) غير (دية
~~واجبة) على قاتل أو عاقلته فلا تزكى، لأنها لم تتعين مالا زكويا، لأن الإبل
~~أصل أو أحد الأصول، (أو) غير (دين سلم) ، فلا زكاة فيه، لامتناع الاعتياض
~~عنه والحوالة به، وعليه (ما لم يكن) دين السلم (أثمانا) ، فتجب فيها
~~لوجوبها في عينها، (أو) يكن دين السلم (لتجارة) ، فتجب في قيمته كسائر
~~عروضها.
# (ولو) كان
# PageV02P011
# الدين الذي قلنا: تجب زكاته (مجحودا بلا بينة) ، لأن جحده لا يزيل ملك
~~ربه عنه، ولا ضرر عليه في ذلك، لأنه لا يزكيه حتى يقبضه، (وتسقط زكاته) ،
~~أي: الدين (إن سقط قبل قبضه بلا عوض، ولا إسقاط كصداق سقط لفسخ) من جهتها،
~~أو تنصف لطلاقها قبل الدخول، وكدين بذمة رقيق يبلغ نصابا فحال عليه الحول،
~~ثم ملك رب الدين الرقيق سقط الدين وزكاته لسقوطه من غير عوض ولا إسقاط.
# (وثمن نحو مكيل) كموزون (تلف قبل قبضه) بعد الحول، (وموت مدين مفلسا)
~~فتسقط زكاته في الكل؛ لأنها مواساة، ولا تلزم في شيء تعذر حصوله، ومثله
~~موهوب لم يقبض رجع فيه واهب بعد الحول، فتسقط عن موهوب ms0673 له، (وإلا) يسقط قبل
~~قبضه بلا عوض، ولا إسقاط (فلا) تسقط زكاته، (فيزكي) الدين (إذا قبض) أو عوض
~~عنه، أو أحيل به أو عليه (أو أبرئ منه لما مضى) من السنين، ولا يجب الإخراج
~~قبل ذلك؛ لأنها وجبت مواساة، وليس منها إخراج زكاة ما لا ينتفع به (ويجزئ
~~إخراجها) ، أي: زكاة الدين (قبل) قبضه والإبراء منه، لقيام الوجوب على ربه،
~~وعدم إلزامه بالإخراج إذن رخصة، وليس من قبيل تعجيل الزكاة، (ولو قبض) رب
~~دين منه (دون نصاب) زكاه، وكذا لو أبرأ منه، (أو كان بيده) دون نصاب
~~(وباقيه) ، أي: النصاب (دين أو غصب أو ضال زكاه) أي: ما بيده؛ لأنه مالك
~~نصاب ملكا تاما، أشبه ما لو قبضه كله، أو كان بيده كله.
# (وفي " الإقناع " ولعله فيما إذا ظن رجوعه) ، أي: الضال ونحوه
# (وإن زكت) امرأة (صداقها كله) بعد الحول، وهو في ملكها، (ثم تنصف) الصداق
~~بطلاق ونحوه قبل الدخول، (أو سقط) الصداق
# PageV02P012
# كله بفسخ من جهتها لفسخها لعيبه قبل الدخول، (رجع) الزوج (فيما بقي) من
~~الصداق (بكل حقه) لقوله تعالى: {فنصف ما فرضتم} [البقرة: 237] فلو أصدقها
~~ثمانين، فحال الحول وزكتها أو لا، رجع بأربعين، وتستقر الزكاة عليها.
# (ولا تجزئها زكاتها منه) أي: الصداق (بعد) طلاقها قبل الدخول، ولو حال
~~الحول؛ لأنه مشترك، فلا يجوز لأحدهما التصرف فيه قبل القسمة.
# (ويتجه: إجزاء) ها الإخراج (في قدر ما يخصها) ، وتغرم له نصف ما أخرجت
~~على قول مرجوح عبر عنه صاحب " الإنصاف ": بقيل
# (ويزكي مشتر مبيعا متعينا) كنصاب سائمة معين، أو موصوف من قطيع معين،
~~(أو) مبيعا (متميزا) : كهذه الأربعين شاة، هذا حاصل كلام ابن قندس، قال:
~~فكل متميزة متعينة، وليس كل متعينة متميزة، (ولو لم يقبضه) ، أي: المبيع
~~المتعين أو المتميز مشتر (حتى انفسخ) البيع (بعد الحول) ؛ لأن الفسخ رفع
~~للعقد من حين الفسخ لا من أصله، (وما عداهما) ، أي: المتعين أو المتميز
~~يزكيه (بائع ك) أربعين شاة موصوفة (في ذمة) بائع (أقبض) المشتري ثمنها،
~~وحال عليها الحول، وهي عند البائع، ms0674 فزكاتها (عنه) ، أي: عن ذلك الحول على
~~البائع، وكذلك يزكيها عما بعده (ما) دامت (في يده) إلى أن يقبضها المشتري،
~~وإنما لم توجب زكاتها على المشتري، لعدم دخولها في ملكه، ولا يضمنها
~~المشتري ولو تلفت لعدم تعينها، لكن تسميتها مبيعة فيه تسمح؛ لأنها على صفة
~~البيع، وإنما البيع في الذمة، أي:
# PageV02P013
# شيء سلمه البائع عنه بالصفات لزم قبوله، ومحله أيضا: إذا لم ينقص النصاب
~~بها، وإلا، فيأتي لا زكاة على من عليه دين ينقص النصاب، ولا زكاة على
~~المشتري للمبيع في المثال؛ لأن دين بهيمة الأنعام لا زكاة فيها، لعدم السوم
~~كما تقدم، وأما إن كان المبيع الموصوف في الذمة ذهبا أو فضة أو عروض تجارة،
~~فزكاته على المشتري
# (ولا زكاة على أحد في) مال (موصى به) لمعين (قبل قبول ورد خلافا له) ،
~~أي: لصاحب " الإقناع " (هنا) ، حيث أطلق فقال: والمال الموصى به يزكيه من
~~حال الحول، وهو على ملكه، ولو وصى بنفع نصاب سائمة زكاها مالك الأصل، وقال
~~في الوصايا: لو كان الموصى به زكويا وتأخر القبول مدة تجب الزكاة فيها
~~بمثلها، فلا زكاة فيه
# (الرابع: تمام الملك) في الجملة، قاله في " الفروع "؛ لأن الملك الناقص
~~ليس بنعمة كاملة، وهي إنما تجب في مقابلتها، إذ الملك التام عبارة عما كان
~~بيده، لم يتعلق به حق غيره، يتصرف فيه على حسب اختياره، وفوائده حاصلة،
~~قاله أبو المعالي.
# (ولو) كان تمام الملك (في موقوف على معين عن سائمة) نصا إبل أو بقر أو
~~غنم، لعموم النصوص، ولأن الملك ينتقل للموقوف عليه على المذهب، أشبه سائر
~~أملاكه، (أو) من (غلة أرض و) غلة (شجر) موقوفين على معين
# PageV02P014
# نصا إن بلغت نصابا؛ لأن الزرع والثمر ليسا وقفا بدليل بيعهما. (ويخرج)
~~الموقوف عليه الزكاة (من غير السائمة و) غير (أولادها) ، إذ السائمة بخروج
~~عنها لا منها؛ لأن الوقف لا يجوز نقل الملك فيه (إن بلغت حصة كل واحد
~~نصابا) من الموقوف عليهم من غلة أرض وشجر (نصابا) ، وإلا فلا زكاة عليهم؛
~~لأنه لا أثر ms0675 للخلطة في غير الماشية، (فلا زكاة على سيد) مكاتب (في دين
~~كتابة) لنقص ملكه فيه بعدم استقراره بحال، وعدم صحة الحوالة عليه، وضمانه،
~~وما قبضه منه سيده يستقبل به الحول إن بلغ نصابا، وإلا فكمستفاد، وكذا إن
~~عجز وبيده شيء.
# (ويتجه: ولا) تجب زكاة (على مستحق استحقاقه دين موقف) ، لعدم تمام ملكه،
~~فإذا قبضه ابتدأ حوله من حين القبض إن بلغ نصابا، وإلا فلا، وهو متجه.
# (و) لا زكاة في (حصة مضارب) من ربح (قبل قسمته، ولو
# PageV02P015
# ملكت) حصته (بالظهور) ، لعدم استقراره؛ لأنه وقاية لرأس المال فملكه
~~ناقص، (وابتداء حوله من قسمة) أو ما أجري مجراها، فيزكي رب المال حصته من
~~الربح كرأس المال لملكه الربح بظهوره وتبقيته لماله، بخلاف المضارب، ولا
~~يجب على رب المال زكاة حصة المضارب من الربح؛ لأنه غير مالكه لها.
# (ولا) تجب زكاة (في) مال (معين نذر أن يتصدق به) ولم يقل: إذا حال الحول،
~~فلا زكاة على ربه لزوال ملكه عنه أو نقصه، وكلاهما مسقط للزكاة، ومفهومه:
~~أنه لو نذر أن يتصدق بغير معين، وحال الحول، تجب زكاته، مع أنهم صرحوا أن
~~لا زكاة على من عليه دين بقدره، وهو المذهب.
# (و) لا زكاة في (موقوف على غير معين) كعلى الفقراء، (أو) موقوف على
~~(مسجد) أو مدرسة أو رباط ونحوه، لعدم تعين المالك، (و) لا زكاة في (غنيمة
~~مملوكة) من أجناس؛ لأن للإمام قسمها برأيه، فيعطي كلا من أي صنف شاء، بخلاف
~~ميراث، (إلا) إذا كانت الغنيمة (من جنس) واحد، فينعقد الحول عليها، (إن
~~بلغت حصة كل واحد) من الغانمين (نصابا) ، لتعين ملكه فيه، (وإلا) تبلغ حصة
~~كل واحد نصابا، (فخلطة) . ويأتي أنها لا تؤثر في غير الماشية، ولا يخرج قبل
~~القبض كالدين.
# (ولا) تجب زكاة (في) مال (فيء، و) لا في (خمس) غنيمة؛ لأنه يرجع إلى
~~الصرف في مصالح المسلمين، (و) لا في (نقد موصى به في وجوه بر، أو) موصى
~~(ليشترى) بالبناء للمفعول - (به وقف) ، لعدم تعيين مالكه.
# (ويتجه) : المراد من قولهم: ms0676 لا زكاة في مال موصى به لشراء وقف: أي: (على
~~غير وارثه) ، أما عليهم فتجب فيه الزكاة إذا حال
# PageV02P016
# الحول بعد موت الموصي، وقبولهم الوصية؛ لأنهم ملكوها بمجرد موته ملكا
~~تاما، وحال عليها الحول قبل الشراء، فوجبت فيها الزكاة كبقية أموالهم، وهو
~~متجه.
# (ولو ربح) ، لعدم تعين مالكه (والربح كأصل) ، قال في " الفروع ": ومن وصى
~~بدراهم في وجوه البر ليشتري بها ما يوقف، فاتجر بها الوصي، فربحه مع المال
~~فيما وصى به، ولا زكاة فيهما، ويضمن إن خسر، نقل ذلك الجماعة. (ولا) زكاة
~~(في مال من عليه دين) حال أو مؤجل (ينقص النصاب) ، باطنا كان المال، كأثمان
~~وعروض تجارة، أو ظاهرا، كماشية وحبوب وثمار، لما روى أبو عبيد في " الأموال
~~" عن السائب بن يزيد، قال: " سمعت عثمان بن عفان يقول: هذا شهر زكاتكم، فمن
~~كان عليه دين، فليؤده، حتى تخرجوا زكاة أموالكم " وفي لفظ
# PageV02P017
# من كان عليه دين فليقض دينه، وليزك بقية ماله " وقد قاله بمحضر من
~~الصحابة، فدل على اتفاقهم عليه حيث لم ينكروه، ولأن الزكاة وجبت مواساة
~~للفقراء، وشكرا لنعمة الغنى، وحاجة المدين لوفاء دينه كحاجة الفقير أو أشد،
~~وليس من الحكمة تعطيل حاجة المالك لدفع حاجة غيره.
# (ولو) كان الدين (كفارة ونحوه) كنذر، (أو) كان (خراجا) عن الأرض، (أو)
~~كان (زكاة غنم عن إبل) ؛ لأنه دين، يجب قضاؤه فمنع كدين الآدمي، وفي
~~الحديث: «دين الله أحق أن يقضى» والزكاة من جنس ما وجبت فيه تمنع بالأولى
~~(لا ما) أي: دينا (بسبب ضمان) فلا يمنع؛ لأنه فرع أصل في لزوم الدين، فاختص
~~المنع بأصله لترجحه، وفي منع الدين أكثر من قدره إجحاف بالفقراء، ولا قائل
~~بتوزيعه على الجهتين، فلو غصب الغانم فغصبه منه آخر واستهلكه، ولكل منهما
~~ألف، فلا زكاة على الثاني، وأما الأول، فتجب عليه؛ لأنه لو أدى الألف لرجع
~~به على الثاني. (أو) إلا (دين حصاد وجذاذ ودياس، لسبق وجوبها) - أي: الزكاة
~~- بخلاف الخراج، فإن لم ينقص الدين النصاب، فلا زكاة عليه فيما يقابل الدين
~~لما ms0677 سبق، ويزكي باقيه لعدم المانع (خلافا له) ، أي: لصاحب " الإقناع "
~~(هنا) حيث قال: ولو كان الدين من غير جنس المال حتى دين خراج وأرش جناية
~~عبد التجارة، وما استدانه لمئونة حصاد وجذاذ ودياس، (ومتى بريء) مدين من
~~دين بنحو قضاء من مال مستحدث من إرث أو وصية أو هبة أو إبراء، (ابتدأ حولا)
~~منذ برئ؛ لأن ما منع وجوب الزكاة منع انعقاد الحول وقطعه. (ويمنع أرش جناية
~~عبد التجارة زكاة قيمته) ؛ لأنه وجب جبرا لا مواساة، بخلاف الزكاة.
# (ومن له عرض قنية يباع لو أفلس) ،
# PageV02P018
# أي: حجر عليه لفلس، بأن كان فاضلا عن حوائجه الأصلية، (يفي) العرض
~~(بدينه) الذي عليه ومعه مال زكوي (جعل) الدين (في مقابلة ما معه) من مال
~~زكوي، (ولا يزكيه) لئلا تختل المواساة، ولأن عرض القنية كملبوسه في أنه لا
~~زكاة فيه، فإن كان العرض لتجارة، زكى ما معه نصا.
# (وكذا من بيده ألف) له، (وله على مليء) دين (ألف وعليه ألف) دين فيجعل
~~الدين في مقابلة ما بيده فلا يزكيه ويزكي الدين إذا قبضه، (ولا يمنع الدين)
~~وجوب (خمس الزكاة) ؛ لأنه ليس بزكاة حقيقية كما يأتي قريبا في بيان مصرفه،
~~ولا يشترط له نصاب
# (وتجب) الزكاة (إذا نذر الصدقة بنصاب) إذا حال عليه الحول، (أو) نذر
~~الصدقة (بهذا النصاب إذا حال) عليه (الحول) ؛ لأن ملكه عليه تام، ولا يلزمه
~~إخراجه قبل الحول.
# (ويبرأ) الناذر (من زكاة ونذر بقدر ما يخرجه منه بنية عنهما) ، أي:
~~الزكاة والنذر؛ لأن كلا منهما صدقة، كما لو نوى بركعتين التحية والراتبة،
~~وكذا لو نذر الصدقة ببعض النصاب، فلو نذر أن يتصدق بعشر من الأربعين، وحال
~~الحول، فلا زكاة فيها، وإن نذر أن يتصدق بالعشر إذا حال الحول، وجبت الزكاة
~~وأجزأته منها، وبرئ بقدرها من الزكاة والنذر إن نواهما جميعا. (ويلزم رب
~~مال زكاة حصته من ربح كأصل) تبعا له، (وإذا أداها) ، أي: زكاة مال المضاربة
~~(من غيره) ، أي غير مال المضاربة، (فرأس المال باق) ؛ لأنه لم يطرأ عليه ما
~~ينقصه. ms0678
# (و) إن أدى زكاته (منه تحسب) زكاته (من أصل المال، و) من (قدر حصته) ،
~~أي:
# PageV02P019
# رب المال (من ربح) ، فينقص ربع عشر رأس المال مع عد ربع عشر حصة رب المال
~~من الربح، ولا تحسب كلها من رأس المال وحده، ولا من الربح وحده، (وليس
~~لعامل إخراج زكاة تلزم رب المال بلا إذنه) نصا؛ لأنه ليس وليا له، ولا
~~وكيلا عنه فيها (ويصح شرط كل منهما) ، أي: من رب المال والعامل (زكاة حصته
~~من ربح على الآخر) ؛ لأنه بمنزلة شرطه لنفسه نصف الربح وثمن عشره مثلا، و
~~(لا) يصح شرط (زكاة رأس المال أو) زكاة (بعضه من ربح) ؛ لأنه قد يحيط
~~بالربح كشرط فضل دراهم معلومة
### | [فصل شروط وجوب الزكاة في الأثمان والماشية وعروض التجارة]
# (فصل) (وشرط مع ما مر) من الشروط الأربعة، وهذا شرط خامس لوجوب زكاة في
~~(أثمان وماشية وعروض تجارة، لا لخارج من أرض ونحل مضي حول) على نصاب تام،
~~لحديث: «لا زكاة في مال حتى يحول عليه الحول» رفقا بالمالك، وليتكامل
~~النماء فيواسي منه، ولأن الزكاة تتكرر في هذه الأموال، فلا بد لها من ضابط،
~~لئلا يفضي إلى تعاقب الوجوب في الزمن المتقارب فيفنى المال، أما الزرع
~~والثمر والمعدن ونحوه، فهي نماء في نفسها تؤخذ الزكاة منها عند وجودها، ثم
~~لا تجب فيها زكاة ثانية، لعدم إرصادها للنماء إلا أن يكون المعدن أثمانا،
~~وقوله تعالى: {وآتوا حقه يوم حصاده} [الأنعام: 141] ينفي اعتبار الحول في
~~الحبوب ونحوها، (ويعفى فيه) أي: الحول (عن نحو نصف يوم) ، صححه في " تصحيح
~~الفروع " وكما يعفى في أثمان عن حبة وحبتين، (لكن يستقبل) ، أي: يبتدئ
~~الحول (بصداق
# PageV02P020
# وأجرة وعوض خلع معينين، ولو قبل قبض) ها (من عقد) لثبوت الملك في عين ذلك
~~بمجرد عقد، فينفذ فيه تصرف من وجب له، وفي تسمية الخلع عقدا تجوز.
# (و) يستقبل (بمبهم من ذلك) ، أي: الصداق وعوض الخلع (من) حين (تعيين) لا
~~عقد؛ لأنه لا يصح تصرف فيه قبل قبضه، ولا يدخل في الضمان إلا به، ms0679 فلو
~~أصدقها أو خالعته على أحد هذين النصابين، أو على نصاب من ذهب أو فضة أو
~~ماشية في رجب مثلا، ولم يعين إلا في المحرم، فهو ابتداء حوله، ولو آجر
~~ونحوه بموصوف في الذمة وتأخر قبضه فدين على ما تقدم، وقياسه نحو ثمن وعوض
~~صلح.
# (ويتبعه نتاج) - بكسر النون - (سائمة) الأصل في حوله إن كان نصابا، لقول
~~عمر: اعتد عليهم بالسخلة، ولا تأخذها منهم رواه مالك، ولقول علي: عد عليهم
~~الصغار والكبار. ولا يعرف لهما مخالف، ولأن السائمة يختلف وقت ولادتها
~~فإفراد كل بحول يشق فجعلت تبعا لأمهاتها كما تتبعها بالملك. (و) يتبع (ربح
~~تجارة) وهي التصرف بالبيع والشراء للربح، وهو الفضل عن رأس المال (الأصل)
~~أي: رأس المال (في حوله إن كان) الأصل (نصابا) ؛ لأنه في معنى النتاج، وما
~~عدا النتاج والربح من المستفاد، ولو من جنس ما يملكه لا زكاة فيه حتى يحول
~~عليه الحول، ويضم إلى نصاب بيده من جنسه، أو ما في حكمه (وإلا) يكن الأصل
~~نصابا (فحول الجميع) ، أي: الأمهات والنتاج، أو رأس المال وربحه (من حين
~~كمل النصاب) ، فلو ملك خمسا وعشرين بقرة فولدت شيئا فشيئا منذ بلغت ثلاثين،
~~أو ملك مائة وخمسين درهما فضة وربحت شيئا فشيئا، فنصابها منذ كملت مائتي
~~درهم، ولو ملك أربعين شاة، فماتت واحدة
# PageV02P021
# منها فنتجت سخلة، انقطع الحول. وكذا لو ماتت قبل أن ينفصل جنينها، بخلاف
~~ما لو نتجت ثم ماتت. (وحول صغار) من إبل وبقر وغنم (من حين ملك) كحول
~~(كبار) ، لعموم حديث: «في خمس من الإبل شاة» ولأنها تعد مع غيرها، فتعد
~~منفردة كالأمهات، وقيده في الإقناع " كالإنصاف " وغيره بما إذا كانت تتغذى
~~بغير اللبن، لاعتبار السوم، ولا يبني وارث على حول مورثه.
# (ومتى نقص) النصاب في بعض الحول انقطع (أو بيع) النصاب بيعا صحيحا ولو
~~بخيار انقطع حوله، فإن عاد إليه بفسخ أو غيره استأنف الحول (أو قرض) النصاب
~~انقطع حوله (أو أبدل ما) ، أي: نصاب (تجب) الزكاة (في عينه بغير جنسه) ،
~~كإبدال بقر بغيرها، ms0680 أو إبل بغيرها، (لا فرارا منها) ، أي: الزكاة (انقطع
~~حوله) أي: النصاب؛ لأن وجوده في جميع الحول شرط، لوجوب الزكاة، ولم يوجد
~~وكذا كل ما خرج به عن ملكه من إقالة وفسخ لنحو عيب ورجوع واهب في هبته،
~~ووقف وهبة وجعله ثمنا أو مثمنا أو صداقا أو أجرة ونحوه، (إلا في ذهب بفضة،
~~وعكسه) كفضة بذهب، فلا ينقطع الحول؛ لأن كلا منهما يضم إلى الآخر في تكميل
~~النصاب وبخروج عنه، فهما كالجنس الواحد.
# (و) إلا في (عروض تجارة) ، فلا ينقطع حولها ببيعها أو إبدالها لوجوب
~~الزكاة في قيمتها لا في عينها، (و) إلا في (أموال صيارف) ، فلا ينقطع الحول
~~بإبدالها لئلا يؤدي إلى سقوط الزكاة في مال ينمو، ووجوبها في مال لا ينمو،
~~وأصول الشرع تقتضي عكسه. (ويخرج) من أبدل ذهبا بفضة أو عكسه (مما معه) عند
~~تمام
# PageV02P022
# الحول، ويجوز أن يخرج من الآخر، و (لا ينقطع الحول إذا بيع أو أبدل) ما
~~تجب في عينه (بجنسه) ، نص عليه، وإن اختلف نوعه؛ لأنه نصاب يضم إليه نماؤه
~~في الحول فبني حوله بدله من جنسه على حوله كالعروض، (فلو أبدله) ، أي:
~~النصاب (بأكثر) من جنسه (زكاه) ، أي: الأكثر (إذا تم حول) النصاب (الأول)
~~(كنتاج) نصا، (فبائع خمس من الإبل بعشرين) منها (قبل مضي حول يزكي العشرين)
~~، ولو باعها بأربع، انقطع الحول.
# (وإن فرضها) ، أي: الزكاة (بعد مضي أكثره) ، أي: الحول، حرم، و (لم تسقط)
~~الزكاة (بإخراج عن ملكه) ببيع أو إبدال بأنقص من النصاب لقوله تعالى: {إنا
~~بلوناهم كما بلونا أصحاب الجنة} [القلم: 17] الآيات، فعاقبهم - تعالى -
~~بذلك لفرارهم من الزكاة، ولأنه قصد به إسقاط حق غيره، فلم يسقط، كالمطلق في
~~مرض موته. وقوله: بعد مضي أكثره، هو ما صححه ابن تميم. قال في " المبدع ":
~~والمذهب: أنه إذا فعل ذلك فرارا منها لا تسقط مطلقا، أطلقه أحمد انتهى،
~~وتبعه في المنتهى ".
# (ويزكي) من نقص النصاب، أو باعه، أو أبدله بغير جنسه فرارا (من جنس ما) ،
~~أي: النصاب الذي (فر منه) بإخراجه عن ms0681 ملكه ببيع ونحوه، لذلك الحول الذي فر
~~فيه منها؛ لأنه الذي انعقد فيه الوجوب دون ما بعده.
# (وإن ادعى) مالك نصاب نقص منه أو باع ونحوه (عدم) ، أي: الفرار، (وثم)
~~بفتح المثلثة (قرينة) فرار، ككونه شحيحا، أو تخاصم مع الساعي، أو الفقراء
~~(عمل بها) ، أي: القرينة، ورد قوله، لدلالتها على كذبه، (وإلا) يكن ثم
~~قرينة (قبل قوله) في عدم الفرار؛ لأنه الأصل.
# PageV02P023
# (ويتجه) : قبول قول مدع عدم الفرار (بلا يمين) ؛ لأن الزكاة حق لله -
~~تعالى -، وهو متجه. (وإذا مضى حول) أو بدأ صلاح حب وثمر ونحوه (وجبت)
~~الزكاة (في عين المال) الذي تجزئ زكاته منه، كذهب وفضة وبقر وغنم، وخمس
~~وعشرين من إبل فأكثر سائمة، وحبوب وثمار لقوله تعالى {والذين في أموالهم حق
~~معلوم} [المعارج: 24] وقوله - صلى الله عليه وسلم -: «فيما سقت السماء
~~العشر» ، وقوله: «في كل أربعين شاة شاة» ونظائرها، و (لا) يجب إخراجها
~~(منه) ، أي: من عين المال المزكى، فيجوز إخراجها من غيره، وذلك لا يمنع
~~تعلقها بالعين، كالعبد الجاني إذا فداه سيده. (ويتجه) : تعلقها بعين مال
~~(لا بذمته) مزك؛ لأن " في " في الآية المذكورة والحديثين ونظائرهما للظرفية
~~أصالة، ولأن الزكاة تختلف باختلاف أجناس المال وصفاته حتى وجبت بالجيد
~~والوسط والرديء بحسبه، فكانت متعلقة بعينه لا بالذمة على الصحيح من المذهب،
~~وعكس ذلك زكاة الفطر، ومع كونها تجب في عين المال (فيجوز) أن (تخرج من
~~غيره) ، أي: المال الذي وجبت فيه، وهو متجه.
# (وفي نصاب) فقط، كعشرين مثقالا ذهبا، أو مائتي درهم فضة، أو ثلاثين بقرة،
~~(لم يزك) ذلك النصاب (حولين أو أكثر) من حولين، (زكاة واحدة) للحول الأول،
~~ولو ملك مالا كثيرا من غير جنسه، لنقصه عن النصاب بما وجب فيه من الزكاة
~~(إلا ما زكاته الغنم عن إبل) ، كما دون خمس وعشرين منها إذا مضى عليه أحوال
~~ولم يزكه، (فعليه لكل حول زكاة) نصا، لتعلق الزكاة بذمته لا بالمال؛ لأنه
# PageV02P024
# لا يخرج منه، فلا يمكن تعلقه به، (لكن إن لم يكن له سوى خمس) من (إبل ms0682
~~امتنعت زكاة) حول (ثان لكونها دينا) فينقص بها النصاب، فلا ينعقد عليها
~~الحول.
# (وما زاد على نصاب) مما زكاته في عينه (ينقص من زكاته كل حول) مضى (بقدر
~~نقصه بها) ، أي: الزكاة؛ لأنها تتعلق بعين المال، فينقص بقدرها، فلو ملك
~~إحدى وعشرين ومائة من غنم، ثم مضى حولان فأكثر، فعليه للأول شاتان، ولما
~~بعده شاة حتى تنقص عن أربعين. ولو ملك خمسا وعشرين من إبل، ومضى أحوال،
~~فعليه للأول بنت مخاص، ولما بعده أربع شياه على ما تقدم.
# (وتعلقها) ، أي: الزكاة (بالنصاب) كتعلق (أرش جناية) برقبة جان، (لا)
~~كتعلق (دين برهن، أو) تعلق دين (بمال محجور عليه لفلس، ولا) (كتعلق شركة)
~~بمال مشترك، (فله) ، أي: المالك (إخراجها) ، أي: الزكاة (من غيره) ، أي:
~~النصاب، كما لسيد الجاني فداؤه بغير ثمنه (والنماء بعد وجوبها) ، أي:
~~الزكاة (له) ، أي: المالك كولد الجانية لا يتعلق به أرش الجناية، فكذا
~~إنماء النصاب ونتاجه لا تتعلق به الزكاة، فلا تكون الفقراء شركاء فيه.
# (وإن أتلفه) ، أي: النصاب مالك، (لزم) ه (ما وجب فيه) من الزكاة (لا
~~قيمته) ، أي: النصاب، كما لو قتل الجاني مالكه، وكان أرش الجناية دون
~~قيمته، لم يلزمه سوى ما وجب بالجناية، بخلاف الراهن إذا أتلف المرهون تلزمه
~~قيمته مكانه، (وله) ، أي: المالك (التصرف) فيما وجبت فيه الزكاة (ببيع
~~وغيره) كهبة وإصداق، كما أن له ذلك في الجاني، بخلاف راهن ومحجور عليه لفلس
~~وشريك
# (ولا يرجع بائع بعد لزوم بيع في قدرها) ، أي: الزكاة حيث قدر على إخراجها
~~من غيره. ويخرجها البائع،
# PageV02P025
# كما لو باع السيد عبده الجاني لزم فداؤه ولزم البيع، (إلا إن تعذر غيره)
~~فإن تعذر على البائع إخراج الزكاة من غير المبيع فسخ في قدر الزكاة لسبق
~~وجوبها، ومحل ذلك إن صدقه مشتر على وجوبها قبل البيع، وعجزه عن إخراجها من
~~غيره، أو ثبت ذلك ببينة، وإلا لم يقبل قول البائع عليه.
# (ولمشتر الخيار) إذا رجع البائع في قدر الزكاة لتعذر غيره، لتبعض الصفقة
~~عليه. ومثله مشتر جان. ولبائع إخراج ms0683 زكاة مبيع فيه خيار منه، فيبطل في
~~قدره. (ولا يعتبر لوجوبها) ، أي: الزكاة (إمكان أدائها) من المال، فتجب في
~~الدين والغائب والضال والمغصوب ونحوه للعمومات، ولأنه لو اشترط لم ينعقد
~~الحول الثاني حتى يتمكن من الأداء، وليس كذلك، بل ينعقد عقب الأول إجماعا،
~~ولأنها عبادة، فلا يشترط لوجوبها إمكان الأداء كسائر العبادات، فإن الصوم
~~يجب على المريض والحائض والعاجز عن أدائه. (ولا) يعتبر لوجوبها أيضا (بقاء
~~مال) وجبت فيه.
# (ويتجه) : محل وجوبها فيه إذا حال عليه الحول وهو (بيده) فتلف، أو أتلف،
~~فلا تسقط زكاته فرط أو لا، تمكن من إخراجها أو لا؛ لأنها حق آدمي أو مشتملة
~~عليه فأشبهت دين الآدمي، ولأن عليه مؤنة تسليمها إلى مستحقها فضمنها بتلفها
~~بيده، كعارية وغصب، وبهذا فارقت الجاني
# و (لا) يلزم إخراج زكاة (نحو) مال (غائب) عن مزك، كمغصوب ومودع ومسافر به
~~لتجارة حتى يصل إلى يده فيزكيه لما مضى، وهو متجه. (إلا إذا تلف زرع أو ثمر
~~بجائحة
# PageV02P026
# قبل وضع بيدر ومسطاح، ولو بعد حصاد وجذاذ) ، فتسقط زكاته لعدم استقرارها،
~~كما يسقط الثمن إذا تلفت الثمرة بجائحة وأولى. هذا المذهب (خلافا لهما) ،
~~أي: لصاحب " الإقناع والمنتهى " (هنا) حيث قالا: قبل حصاد وجذاذ، لكن صاحب
~~" الإقناع " أحال على ما يأتي في زكاة الحبوب والثمار، ثم صرح هو وصاحب
~~المنتهى " هناك بأنه لا يستقر الوجوب إلا بجعلها في جرين وبيدر ومسطاح، فإن
~~تلفت قبله بغير تعد منه سقطت الزكاة، خرصت الثمرة أو لم تخرص
# (ومن مات وعليه زكاة أخذت من تركته) نصا، ولو لم يوص بها كالعشر، ولحديث:
~~«فدين الله أحق بالقضاء» ، ولأنها حق واجب تصح الوصية به أشبه دين الآدمي.
# (ويتجه: ومع جهل) ورثة (بإخراج) مورث (فاسق) الزكاة في حياته (فالأصل
~~عدم) ، أي: الإخراج، فيخرجها وارث من تركته.
# (وفي) جهل ورثته بإخراج مورث (عدل يحتمل) الإخراج وعدمه، وحيث احتمل
~~فالاحتياط الإخراج تبرئة لذمة الميت، وهو متجه
# PageV02P027
# (و) زكاة (مع دين بلا رهن وضيق مال) تركة ميت عن زكاة ودين (يتحاصان) ،
~~أي: الزكاة ms0684 ودين الآدمي نصا للتزاحم، (ككفارة ونذر غير معين) وحج ضاقت
~~التركة عن الجميع، تقسم التركة بالحصص لعموم حديث: «دين الله أحق أن يقضى»
~~.
# (و) دين (به) ، أي: الرهن (يقدم) فيوفى مرتهن دينه من الرهن، فإن فضل
~~بعده شيء صرف في الزكاة. وكذا جان (بعد نذر) بصدقة (بمعين) والظرف متعلق
~~بيتحاصان، فإن كان نذر بمعين قدم لوجوب عينه. (ثم) بعد (أضحية معينة) فتقدم
~~على الدين، ولا يجوز بيعها فيه، سواء كان له وفاء أو لا؛ لأنه تعين ذبحها،
~~فلم تبع في دينه، كما لو كان حيا، وتقوم ورثته مقامه في ذبحها وتفرقتها.
# (ويتجه: هذا) ، أي: محل وجوب تقدم النذر بمعين، والأضحية المعينة على
~~الدين بالرهن (إذا لزما ذمته) ، أي: ذمة الميت (بإتلافه لهما) في حياته،
~~فيؤخذ بدلهما من تركته (وإلا) بتلفهما، فإن كانا باقيين أخرجا قبل الدين،
~~وإن كانا تالفين، والمتلف لهما غير الميت، (فلا يتصور) أخذ بدلهما من
~~تركته، وإنما يؤخذ بدلهما ممن أتلفهما، وإن كانا تلفا بفعل الله - تعالى -
~~من غير تفريط أحد، فلا يلزم أحدا بدلهما، وهو متجه.
# (وكذا لو أفلس حي) وله أضحية معينة
# PageV02P028
# أو نذر معين، فيخرج ثم دين برهن، ثم يتحاص بقية ديونه من زكاة وغيرها
### | [باب زكاة السائمة من بهيمة الأنعام]
# (باب زكاة السائمة من بهيمة الأنعام) سميت بهيمة؛ لأنها لا تتكلم، وبدأ
~~بها اقتداء بالصديق في كتابه لأنس - رضي الله عنهما - أخرجه البخاري بطوله،
~~ويأتي بعضه مفرقا.
# وخرج بالسائمة المعلوفة، فلا زكاة فيها، لمفهوم حديث بهز بن حكيم عن أبيه
~~عن جده مرفوعا: «في كل إبل سائمة، في كل أربعين ابنة لبون» رواه أحمد وأبو
~~داود والنسائي. وحديث الصديق مرفوعا: «وفي الغنم في سائمتها إذا كانت
~~أربعين ففيها شاة» الحديث. وفي آخره أيضا «إذا كانت سائمة الرجل ناقصة عن
~~أربعين شاة شاة واحدة، فليس فيها شيء إلا أن يشاء ربها» فقيد بالسوم، وأبدل
# PageV02P029
# البعض من الكل، وأعاد المعتد مرة أخرى، وذلك دليل اشتراطه خصوصا مع
~~اشتماله على مناسبة. .
# (ولا تجب) الزكاة (إلا فيما) ms0685 ، أي: سائمة (لدر، ونسل وتسمين) ، ف (لا)
~~تجب الزكاة في سائمة (لعمل كإبل) تؤجر وينتفع بظهرها، وبقر حرث ونحوه أكثر
~~الحول، (والسوم) المشتق منه السائمة: (أن ترعى) ، فالسائمة الراعية يقال:
~~سامت تسوم سوما، وأسمتها: إذا رعيتها، ومنه {فيه تسيمون} [النحل: 10] ،
~~(المباح) غير المملوك (أكثر الحول) نصا؛ لأن علف السوائم يقع عادة في السنة
~~كثيرا، ويندر وقوعه في جميعها لعروض موانعه من نحو مطر وثلج، فاعتباره في
~~كل العام إجحاف بالفقراء، والاكتفاء به في بعضه إجحاف بالملاك، واعتبار
~~الأكثر تعديل بينهما، ودفع لأعلى الضررين بأدناهما، والأكثر ألحق بالكل في
~~أحكام كثيرة.
# (ولو) كان الأكثر (أثناء) الحول طرفا أو وسطا، (ولا تشترط نيته) ، أي:
~~السوم، (فتجب) الزكاة (في سائمة بنفسها) كما يجب العشر في زرع حمل السيل
~~بذره إلى أرض فنبت فيها، (أو) سائمة (بفعل غاصبها) بأن أسامها الغاصب، فتجب
~~فيها الزكاة، كزرع غصب حبه فنبت، ففيه العشر على مالكه.
# و (لا) تجب (في معتلفة بنفسها أو بفعل غاصب لها) ، أي: البهائم (أو) بفعل
~~غاصب (لعلفها) مالكا كان أو غيره. وكذا لو اشترى لها، أو زرع ما تأكله، أو
~~جمعه من مباح، فلا زكاة، لعدم السوم، (وعدمه) ، أي: السوم (مانع) من مباح
~~وجوب الزكاة، لا أن وجوده شرط لوجوبها، كما أن السقي بكلفة أكثر الحول مانع
~~من
# PageV02P030
# وجوب العشر كله (فيصح أن تعجل) الزكاة (قبل شروعه فيه) ، أي: السوم، لعدم
~~المانع إذن، وهو العلف في نصف الحول فأكثر، (خلافا له) ، أي: لصاحب "
~~الإقناع " في باب إخراج الزكاة، والخلاف مبني على السوم، هل هو شرط؟ وجزم
~~به في " الإقناع "، فلا يصح التعجيل قبل الشروع فيه.
# أو عدم السوم مانع، كما جزم به صاحب " المنتهى " وغيره، وتبعه المصنف
~~عليه، وهو المذهب، فيصح التعجيل
# (وينقطع السوم شرعا) ، أي: في حكم الشرع (بقطعها) ، أي: الماشية (عنه) ،
~~أي: السوم (عرفا) ؛ لأنه لا ضابط له (بقصد قطع طريق بها) ، أي: الماشية.
# (ونحوه) كقصد جلب خمر أو امرأة يزني بها عليها كانقطاع (حول تجارة بنية
~~قنية عبيدها) ، أي: التجارة ms0686 (لذلك) ، أي: قطع الطرق ونحوه (أو) نية، قنية
~~(ثيابها) ، أي: التجارة (الحرير للبس محرم) كما ينقطع إذا قطعها لأجل مباح.
# (ويتجه) إنما ينقطع السوم إذا كان فاعل ما ذكر (غير فار في الكل) ، أي:
~~كل المسائل المتقدمة، فلو فعل شيئا من ذلك فرارا لبقي السوم معاملة له بضد
~~قصده، وهو متجه.
# ولا ينقطع حول السوم (بنيتها) ، أي: السائمة لعمل من حمل أو كراء ونحوه
~~(قبله) ، أي: العمل الذي نويت له؛ لأن الأصل خلافه، ولم يوجد
# PageV02P031
# (ولا شيء في إبل) سائمة (حتى تبلغ خمسا) لحديث: «ليس فيما دون خمس ذود
~~صدقة» وبدأ بالإبل تأسيسا بكتاب الشارع حين فرض زكاة الأنعام؛ لأنها أعظم
~~النعم قيمة وإحسانا، وأكثر أموال العرب، فإذا بلغت خمسا (ففيها شاة) إجماعا
~~(أصالة) ، فلا يجوز إخراج دراهم بدلا عنها، سواء وجدت أو لم توجد، على
~~الصحيح من المذهب، وعليه أكثر الأصحاب. (من ضأن لها ستة أشهر، ومن معزلها
~~سنة) ، لحديث: «إذا بلغت خمسا ففيها شاة» رواه البخاري. وتكون الشاة (بصفة)
~~إبل جودة ورداءة (غير معيبة) ، ففي إبل كرام سمان شاة كريمة سمينة، (وفي)
~~الإبل (المعيبة) شاة (صحيحة تنقص قيمتها بقدر نقص إبل) كشاة الغنم، فمثلا
~~لو كانت الإبل مراضا، وقومت لو كانت صحاحا بمائة، وكانت الشاة فيها قيمتها
~~خمسة، ثم قومت مراضا بثمانين، كان نقصها بسبب المرض عشرين، وذلك خمس قيمتها
~~لو كانت صحاحا، فتجب فيها شاة قيمتها أربعة، بقدر نقص الإبل، وهو الخمس من
~~قيمة الشاة (ولا يجزئ) عن خمس من إبل (بعير) نصا، ذكر أو أنثى، (ولا بقرة)
~~ولو أكثر قيمة من الشاة؛ لأنهما غير المنصوص عليه من غير جنسه، أشبه ما لو
~~أخرج بعيرا أو بقرة عن أربعين شاة.
# (ولا) يجزئ (نصفا شاتين) ؛ لأنه تشقيص على الفقراء يلزم منه سوء الشركة،
~~(أو) ، أي: ولا يجزئ (معيبة) لا يضحى بها، كما لو أخرجت عن شياه (ثم) إن
~~زادت إبل على خمس، ف (في كل خمس شاة إلى خمس وعشرين، فتجب) في عشر شاتان،
~~وفي خمس عشرة ثلاث ms0687 شياه، وفي عشرين أربع شياه، فإذا بلغت خمسا وعشرين، وجبت
~~(بنت مخاض) إجماعا، لحديث البخاري: «فإذا
# PageV02P032
# بلغت خمسا وعشرين إلى خمس وثلاثين ففيها بنت مخاض» (وهي: ما تم لها سنة)
~~ودخلت في الثانية، (سميت بذلك؛ لأن أمها قد حملت غالبا، وليس) حمل أمها
~~(بشرط) في إجزائها ولا تسميتها بذلك، وإنما ذكر تعريفا بغالب حالها
~~(والماخض الحامل، فإن كانت) بنت المخاض (عنده وهي أعلى من الواجب) عليه
~~فيما بيده، (خير بين إخراجها و) بين (شراء ما) ، أي: بنت مخاض (بصفته) ،
~~أي: الواجب، ويخرجها ولا يجزيه ابن لبون إذن، لوجود بنت مخاض صحيحة في
~~ماله.
# (وإن كانت) بنت المخاض (معيبة، أو ليست في ماله، فذكر) ابن لبون (أو خنثى
~~ولد لبون، وهو: ما تم له سنتان) ، سمي بذلك؛ لأن أمه قد وضعت غالبا، فهي
~~ذات لبن،.
# (ولو نقصت قيمته) ، أي: ولد اللبون (عنها) ، أي: عن بنت المخاض، لعموم
~~قوله - صلى الله عليه وسلم - في حديث أنس: «فإن لم يكن فيها ابنة مخاض،
~~ففيها ابن لبون ذكر» رواه أبو داود. (أو حق: ما تم له ثلاث سنين) ، سمي
~~بذلك؛ لأنه استحق أن يحمل عليه ويركب، ويقال للأنثى: حقة لذلك، ولاستحقاقها
~~طرق الفحل لها، (أو جذع) بالذال المعجمة: (ما تم له أربع سنين) ، سمي بذلك؛
~~لأنه يجذع إذا سقطت سنه، ذكره في " المغني " وغيره، وقال الجوهري: هو اسم
~~له في زمن ليس بسن تنبت ولا تسقط. (أو ثني: ما تم له خمس سنين) ، سمي بذلك؛
~~لأنه ألقى ثنيته. (و) الحق والجذع والثني (أولى) بالإجزاء عن بنت المخاض من
~~ابن اللبون لزيادة سنه (بلا جبران) إذا أخرج ابن اللبون فما فوقه، لعدم
~~وروده في ذلك. ويجزئ الحق أو الجذع أو الثني عن بنت المخاض، ولو وجد ابن
~~لبون لزيادة سنه، فإن عدم ابن اللبون، لزم شراء بنت مخاض، ولا يلزمه ابن
~~لبون يشتريه
# PageV02P033
# إذن؛ لأنهما استويا في العدم، فلزمه بنت مخاض لترجحها بالأصالة.
# (ولا يجبر فقد أنوثة بزيادة سن ذكر غير هنا) ، أي: في غير ms0688 بنت المخاض،
~~(فلا يخرج عن بنت لبون حقا) إذا لم تكن في ماله (أو) ، أي: ولا تجزئ (عن
~~حقة جذعا) ، ولا عن الجذعة ثنيا مع وجودهما أو عدمهما؛ لأنه لا نص في ذلك،
~~ولا يصح قياسه على ابن اللبون مكان بنت المخاض؛ لأن زيادة سنه عليها يمتنع
~~بها من صغار السباع، ويرعى الشجر بنفسه، ويرد الماء، ولا يوجد هذا في الحق
~~مع بنت اللبون؛ لأنهما يشتركان في هذا، فلم يبق إلا مجرد زيادة السن، فلم
~~يقابل الأنوثية، ولأن تخصيصه في الحديث بالذكر دون غيره يدل على اختصاصه
~~بالحكم بدليل الخطاب (أو يخرج) من عدم بنت مخاض صحيحة (بنت لبون) عنها،
~~(ويأخذ الجبران، ولو وجد ابن لبون) لعموم الخبر.
# (وفي ست وثلاثين) بعيرا (بنت لبون، سميت بذلك؛ لأن أمها وضعت) غالبا (فهي
~~ذات لبن) ، وليس شرطا بل تعريفا لها بغالب أحوالها (وفي ست وأربعين حقة،
~~وفي إحدى وستين جذعة) وهي أعلى سن يجب في الزكاة.
# (وتجزئ ثنية) ، وهي: ما دخلت في السنة السادسة (و) ما (فوقها) عن بنت
~~لبون أو حقة أو جذعة (بلا جبران) ؛ لأنه لم يرد في الثنية (وفي ست وسبعين
~~بنتا لبون، وفي إحدى وتسعين حقتان) ، إجماعا، (وفي إحدى وعشرين ومائة ثلاث
~~بنات لبون) ، لحديث البخاري عن أنس فيما كتب له الصديق حين وجهه إلى اليمن،
~~(ثم تستقر) الفريضة (في كل أربعين بنت لبون، وفي كل خمسين حقة) لخبر
~~الصديق، رواه البخاري. (ففي مائة وثلاثين حقة وبنتا لبون، وفي مائة وأربعين
~~حقتان وبنت لبون، وفي مائة
# PageV02P034
# وخمسين ثلاث حقاق، وفي مائة وسبعين حقة وثلاث بنات لبون، وفي مائة
~~وثمانين حقتان وابنتا لبون، وفي مائة وتسعين ثلاث حقاق وبنت لبون) ، لورود
~~الأخبار بذلك، ولا أثر بزيادة بعض بعير في شيء مما تقدم، أو زيادة بعض بقرة
~~أو بعض شاة، (فإذا بلغت) الإبل (ما يتفق فيه الفرضان كمئتين) فيها أربع
~~خمسينيات وخمس أربعينيات (أو أربعمائة) فيها ثمان خمسينيات وعشر أربعينيات،
~~(خير) مخرج (بين حقاق و) بين (بنات لبون) لوجود مقتضى ms0689 كل من الفرضين، إلا
~~ولي يتيم ويأتي، (ويصح) في إخراج عن نحو أربعمائة (كون الشطر) ، أي: النصف
~~(من أحد النوعين، والشطر من) النوع (الآخر، فيخرج) عنها (أربع حقاق وخمس
~~بنات لبون) ولا يجزئ عن مئتين حقتان وبنتا لبون ونصف التشقيص.
# (وإن كان أحدهما) ، أي: النوعين (ناقصا يحتاج لجبران كمئتين بها أربع
~~بنات لبون وأربع حقاق) ، والآخر كاملا، (تعين الكامل) وهو الحقاق؛ لأن
~~الجبران بدل، ولا حاجة إليه مع الأصل، كالتيمم مع القدرة على الماء، (ومع
~~عدم النوعين أو عيبهما أو عدم) كل سن وجب، (أو عيب كل سن) ، - أي: ذات سن -
~~وجب في إبل وله أسفل كبنت لبون وحقة وجذعة، (فله أن يعدل إلى ما) ، أي: سن
~~(يليه من أسفل ويخرج معه جبرانا أو) كان له أعلى كبنت مخاض وبنت لبون وحقة،
~~فله أن يعدل (إلى ما يليه من فوق ويأخذ جبرانا) ، لحديث الصديق في الصدقات
~~قال: «ومن بلغت عنده من الإبل صدقة الجذع وليست عنده، وعنده حقة، فإنه تقبل
~~منه الحقة ويجعل معها شاتين إن استيسرتا، أو عشرين درهما، ومن بلغت عنده
~~صدقة الحقة، وليست عنده، وعنده الجذعة، فإنها تقبل منه الجذعة ويعطيه
# PageV02P035
# المصدق عشرين درهما أو شاتين» . إلى آخره. (فإن عدم ما) ، أي: سنا (يليه)
~~، أي: الواجب من مال مزك، بأن وجبت عليه جذعة، فعدمها والحقة، (انتقل لما
~~بعده) وهو بنت اللبون في المثال، (فإن عدم) ، أي: ما يليه، وهو بنت اللبون
~~فيه (أيضا، انتقل لثالث) وهو بنت المخاض، (فيخرج من عليه جذعة بنت مخاض مع
~~ثلاث جبرانات بشرط كون ذلك) المخرج مع جبران فأكثر (في ملكه) للخبر، و
~~(إلا) يكن في ملكه (تعين الأصل) الواجب، فيحصله ويخرجه، (والجبران: شاتان،
~~أو: عشرون درهما) للخبر، (ويجزئ في جبران) واحد (و) في (ثان وثالث، النصف
~~دراهم والنصف شياها) ، لقيام الشاة مقام عشرة دراهم. فإذا اختار إخراجها
~~وعشرة جاز، وكإخراج كفارة من جنسين
# (ويتعين على ولي صغير ومجنون) جنونا مطبقا. (ويتجه: و) ولي (سفيه) كذلك.
~~- وهو متجه -، (إخراج أدون مجزئ) مراعاة ms0690 لحظ المحجور عليه (ولغيره) ، أي:
~~غير ولي من ذكر (دفع سن أعلى إن كان النصاب معيبا) بلا أخذ جبران؛ لأن
~~الشرع جعله وفق ما بين الصحيحين، وما بين المعيبين أقل منه، فإذا دفع
~~الساعي في مقابلته جبرانا كان حيفا على الفقراء، ولمالك دفع سن أسفل مع
~~الجبران؛ لأنه رضي بالحيف عليه كإخراج أجود، بخلاف ولي محجور عليه. (ولا
~~مدخل لجبران في غير إبل) ؛ لأن النص، إنما ورد فيها، وغيرها ليس في معناها،
~~فامتنع القياس، فلو جبر الواجب بشيء من صفته، فأخرج الرديء عن الجيد، وزاد
~~قدر ما بينهما من الفضل، لم يجز؛ لأن القصد من غير الأثمان النفع بعينها،
~~فيفوت بعض
# PageV02P036
# المقصود. ومن الأثمان القيمة، (فعادم فريضة بقر، أو) فريضة (غنم) يلزمه
~~تحصيل الفريضة وإخراجها، و (لا يخرج أدون) منها، (بل) يخرج (أعلى) منها (إن
~~شاء متطوعا) بغير جبران كمسنة عن تبيع ولو مع وجوده؛ لأنه أخرج الواجب
~~وزيادة تنفع ولا تضر، (وإلا) يخرج الأعلى من الواجب (كلف شراءها) ، أي:
~~الفريضة من غير ماله، لكونه طريقا إلى أداء الواجب
### | [فرع يتعلق وجوب الزكاة بجميع النصاب]
# (فرع: يتعلق الوجوب بجميع النصاب حتى بالواحدة التي يتغير بها الفرض) ؛
~~لأنها من النصاب، (ولا شيء فيما بين الفرضين، ويسمى) ما بينهما (الوقص)
~~بفتحتين، وقد يسكن.
# (والعفو) والشنق، بالشين المعجمة وفتح النون. (وأكثر وقص إبل تسعة وعشرون
~~من إحدى وتسعين إلى مائة وإحدى وعشرين) ، وأكثر وقص (بقر تسعة عشر من
~~أربعين إلى ستين، و) أكثر وقص (غنم مائة وثمانية وتسعون من مائتين وواحدة
~~إلى أربعمائة) ، فهذه الأوقاص لا تتعلق بها الزكاة بل بالنصاب فقط، فلو كان
~~له تسع إبل مغصوبة حولا، فخلص منها بعيرا، لزمه خمس شياه، لما روى أبو عبيد
~~في " الأموال " عن يحيى بن الحكيم، أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال:
~~«إن الأوقاص لا صدقة فيها» ولأن العفو مال ناقص عن نصاب يتعلق به فرض
~~مبتدأ، فلم يتعلق به الوجوب قبله، كما لو نقص النصاب الأول، وعكسه زيادة
~~نصاب السرقة، فإنها وإن ms0691 كثرت لا يتعلق بها النصاب مبتدأ، وفي مسألتنا له
~~حالة منتظرة يتعلق بها الوجوب فوقف على بلوغها، (ولا وقص لغير سائمة) بهيمة
~~الأنعام وقوفا على مورد النص، فيجب فيما زاد على النصاب من مكيل وموزون
~~وأثمان بقدرها
# PageV02P037
### | [فصل في زكاة البقر]
# (فصل) في زكاة البقر وهو: اسم جنس، والبقرة تقع على الذكر والأنثى،
~~ودخلتها الهاء على أنها واحدة من جنس. والبقرات: الجمع، والباقر: جماعة
~~البقر مع رعاتها، وهي مشتقة من: بقرت الشيء، إذا شققته؛ لأنها تبقر الأرض
~~بالحراثة.
# والأصل في وجوبها: الإجماع في الأهلية، ودليله: حديث أبي ذر مرفوعا: «ما
~~من صاحب إبل ولا بقر ولا غنم لا يؤدي زكاتها إلا جاءته يوم القيامة أعظم ما
~~كانت وأسمنه، تنطحه بقرونها وتطؤه بأخفافها، كلما قعدت أخراها عادت إليه
~~أولاها، حتى يقضى بين الناس» متفق عليه. (وأقل نصاب بقر أهلية أو وحشية
~~ثلاثون) ، لحديث معاذ «أمرني رسول الله - صلى الله عليه وسلم - حين بعثني
~~إلى اليمن أن لا آخذ من البقر شيئا حتى تبلغ ثلاثين» (وفيها) ، أي:
~~الثلاثين (تبيع أو تبيعة) ، لحديث معاذ، (لكل منهما) ، أي: التبيع والتبيعة
~~(سنة) سمي بذلك؛ لأنه يتبع أمه، وهو جذع البقر الذي استوى قرناه، وحاذى
~~قرناه أذنه غالبا.
# (ويجزئ) عن تبيع (مسن) ، أي: ماله سنتان. (ويتجه: و) المسن (أولى)
~~بالإجزاء من التبيع؛ لأنه أغلى ثمنا، وأوفر لحما، وأنفع للفقراء، وهو متجه.
# (و) يجب (في أربعين) من بقر (مسنة) لحديث معاذ، وفيه: «وأمرني أن آخذ من
~~كل ثلاثين من البقر تبيعا أو تبيعة، ومن كل أربعين مسنة» رواه الخمسة،
~~وحسنه الترمذي، وقال ابن عبد البر: هو حديث ثابت متصل. (لها) ، أي: المسنة
~~(سنتان) سميت بذلك؛ لأنها ألقت سنها غالبا، وهي
# PageV02P038
# الثنية. ولا فرض في البقر غير هذين السنين (وتجزئ أنثى) من بقر (أعلى
~~منها) ، أي: المسنة (سنا) عنها بالأولى، و (لا) يجزئ (مسن) عن مسنة لظاهر
~~الخبر، (ولا) يجزئ عن مسنة (تبيعان) اقتصارا على مورد النص (وفي ستين) من
~~بقر (تبيعان، ثم يتغير الفرض بزيادة عشرة عشرة، ms0692 ففي كل ثلاثين تبيع، و) في
~~(كل أربعين: مسنة، ففي سبعين مسنة وتبيع) ، لحديث معاذ وفيه: «فأمرني أن
~~آخذ من البقر من كل ثلاثين تبيعا، ومن كل أربعين مسنة، فعرضوا علي أن آخذ
~~ما بين الأربعين والخمسين، وما بين الستين والسبعين، وما بين الثمانين
~~والتسعين، فأبيت ذلك، وقلت لهم: حتى أسأل رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~عن ذلك، فقدمت فأخبرته، فأمرني أن آخذ من كل ثلاثين تبيعا، ومن كل أربعين
~~مسنة، ومن الستين تبيعين، ومن السبعين مسنة وتبيعا، ومن الثمانين مسنتين،
~~ومن التسعين ثلاثة أتباع، قال: وأمرني رسول الله - صلى الله عليه وسلم -:
~~أن لا آخذ فيما بين ذلك سنا إلا أن يبلغ مسنة أو جذعا» .
# (فإذا بلغت) البقر (ما يتفق فيه الفرضان، كمائة وعشرين، فكإبل، فيخير)
~~مخرج (بين) إخراج (ثلاث مسنات وأربعة أتبعة) للخبر المتقدم آنفا، (ولا يجزئ
~~ذكر في زكاة إلا هنا) وهو التبيع، لورود النص فيه ويجزئ المسن عنه؛ لأنه
~~خير منه.
# (و) إلا (ابن لبون وحق وجذع) ، أي: تبيع وما فوقه (عند عدم بنت مخاض)
~~عنها، وتقدم، (و) إلا (إذا كان النصاب من إبل أو بقر أو غنم كله كذلك) ،
~~أي: ذكورا، كأن الزكاة مواساة، فلا يكلفها من غير ماله
# PageV02P039
### | [فصل في زكاة الغنم]
# (فصل) في زكاة الغنم وهو اسم جنس مؤنث يقع على الذكر والأنثى من ضأن
~~ومعز، (وأقل نصاب غنم أهلية أو وحشية: أربعون) إجماعا في الأهلية، فلا شيء
~~فيما دونها.
# (و) يجب (فيها شاة أنثى) إجماعا في الأهلية، (وفي إحدى وعشرين ومائة:
~~شاتان) إجماعا (وفي مائتين وواحدة: ثلاث) شياه (إلى أربعمائة) شاة، (ثم
~~تستقر) الفريضة (واحدة عن كل مائة) ، لما روى أنس في كتاب الصدقات الذي
~~كتبه له أبو بكر أنه قال: " في صدقة الغنم في سائمتها، إذا كانت أربعين إلى
~~مائة وعشرين: شاة، فإذا زادت على عشرين ومائة، ففيها شاتان إلى مئتين فإذا
~~زادت على مائتين إلى ثلاثمائة، ففيها ثلاث شياه، فإذا زادت على ثلاثمائة،
~~ففي كل مائة شاة شاة، وإذا ms0693 كانت سائمة الرجل ناقصة من أربعين شاة شاة
~~واحدة، فليس فيها صدقة إلا أن يشاء ربها " مختصر، رواه البخاري.
# وعلى هذا لا تتغير بعد مئتين وواحدة حتى تبلغ أربعمائة، فيجب في كل مائة
~~شاة شاة. كالوقص ما بين مئتين وواحدة إلى أربعمائة، وهو مائة وتسعة وتسعون،
~~(ويؤخذ من معز ثني) هنا، وفيما دون خمس وعشرين من إبل، وفي جبران.
# (و) هو: ما تم (له سنة، و) يؤخذ (من ضأن) كذلك (جذع، و) هو: ما تم (له
~~ستة أشهر) ، لحديث سويد بن غفلة قال: «أتانا مصدق رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - قال: أمرنا أن نأخذ الجذعة من الضأن، والثنية من المعز»
~~ولأنهما يجزئان في الأضحية، فكذا هنا. ولا يعتبر كونها من جنس غنمه ولا من
~~جنس غنم البلد، فإن أوجد الفرض في المال أخذه الساعي، وإن كان أعلى، خير
~~مالك بين دفعه، وتحصيل واجب فيخرجه.
# PageV02P040
# (ولا يؤخذ تيس) في زكاة، وهو الذكر من المعز تم له حول (حيث يجزئ ذكر)
~~لنقصه وفساد لحمه، (إلا تيس ضراب) فلساع أخذه (لخيره برضى ربه) حيث يؤخذ
~~ذكر، ويجزئ أخذه إذن، (ولا) تؤخذ (هرمة) ، أي: كبيرة طاعنة في السن، (ولا
~~معيبة لا يضحى بها) نصا لقوله تعالى: {ولا تيمموا الخبيث منه تنفقون}
~~[البقرة: 267] (إلا إن كان الكل كذلك) ، أي: هرمات أو معيبات، فيجزئه منه؛
~~لأن الزكاة مواساة، فلا يكلف إخراجها، من غير ماله (ولا) تؤخذ (الربى) بضم
~~أوله (وهي: التي تربي ولدها) ، قاله أحمد. وقيل: هي التي تربى في البيت
~~لأجل اللبن، (ولا تؤخذ حامل) ، لقول عمر: " لا تؤخذ الربى ولا الماخض "
~~(ولا) تؤخذ (طروقة فحل) ؛ لأنها تحمل غالبا، (و) لا تؤخذ (كريمة) وهي:
~~النفيسة لشرفها، (و) لا تؤخذ (أكولة) ، لقول عمر: " ولا الأكولة " ومراده:
~~السمينة (إلا أن يشاء ربها) ، أي: الربى أو الحامل أو طروقة الفحل أو
~~الكريمة أو الأكولة؛ لأن المنع لحقه وله إسقاطه، (وتؤخذ مريضة من) نصاب كله
~~(مراض) ، وتكون وسطا في القيمة؛ لأن الزكاة وجبت مواساة، وتكليف الصحيحة عن
~~المراض ms0694 إخلال بها.
# (و) تؤخذ (صغيرة من صغار غنم) ، لقول الصديق: " والله لو منعوني عناقا
~~كانوا يؤدونها إلى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - لقاتلتهم عليها " فدل
~~على أنهم كانوا يؤدون العناق و (لا) تؤخذ صغيرة من صغار (إبل وبقر، فلا
~~يجزئ فصلان، و) لا (عجاجيل) لفرق الشارع بين فرضين خمس وعشرين، وست وثلاثين
~~من الإبل بزيادة السن، وكذلك بين ثلاثين وأربعين من البقر.
# PageV02P041
# مثال كون النصاب صغارا: ما أشار إليه بقوله: (كما لو نتجت) أربعون شاة
~~مثلا، ثم ماتت، الأمهات وحال الحول على أولادها (أو أبدلت كبار بصغار) في
~~أثناء الحول، (فيقوم النصاب من الكبار، ويقوم فرضه ثم تقوم الصغار ويؤخذ
~~عنها) ، أي: الصغار (كبيرة بالقسط) محافظة على الفرض المنصوص عليه بلا
~~إجحاف بالمالك.
# (وإن اجتمع) في نصاب (كبار وصغار وصحاح ومعيبات وذكور وإناث، لم يؤخذ إلا
~~أنثى صحيحة كبيرة على قدر قيمة المالين) ، أي: الصغار والكبار، أو الصحاح
~~والمعيبات، أو الذكور والإناث للنهي عن أخذ الصغير والمعيب والكريمة،
~~لقوله: - صلى الله عليه وسلم - «ولكن من وسط أموالهم» ، ولتحصيل المواساة،
~~(فلو كان قيمة مخرج مع كون نصاب كله كبارا صحاحا عشرين، وقيمته مع كونه كله
~~صغارا مراضا عشرة، وكان) النصاب نصفين، (نصفه من ذا) ، أي: الكبار الصحاح،
~~(ونصفه من ذا) ، أي: من الصغار المراض.
# (وجب إخراج كبيرة صحيحة قيمتها خمسة عشر إلا) شاة (كبيرة مع مائة وعشرين
~~سخلة، فيخرجها) أي: الكبيرة (و) يخرج (سخلة) ، وإلا شاة (صحيحة مع مائة
~~وعشرين معيبة، فيخرجها) ، أي: الصحيحة (و) تخرج (معيبة) ، لئلا تختل
~~المواساة (فإن كان) النصاب (نوعين) والجنس واحد (كبخاتي) الواحد: بختي،
~~والأنثى: بختية. قال عياض: هي إبل غلاظ ذات سنامين (وعراب) هي: إبل جرد ملس
~~حسان الألوان كريمة (أو) ك (بقر وجواميس، أو) ك (ضأن ومعز، أو) ك (أهلية
~~ووحشية) من بقر وغنم (أخذت الفريضة من أحدهما) ، أي: النوعين (على قدر قيمة
~~المالين) فإذا كان النوعان سواء، وقيمة المخرج من أحدهما اثني عشر، وقيمة
~~الآخر خمسة عشر، أخرج من أحدهما ما قيمته ms0695 ثلاثة
# PageV02P042
# عشر ونصف، وعلم منه ضم الأنواع بعضها إلى بعض في إيجاب الزكاة، (و) يجب
~~(في) نصاب (كرام ولئام، و) نصاب (سمان ومهازيل الوسط) للخبر: «من أي
~~النوعين شاء» (بقدر قيمة المالين) ، أي: الكرام واللئام، والسمان
~~والمهازيل، عدلا بين المالك وأهل الزكاة.
# (ومن أخرج عن النصاب) الزكوي (من غير نوعه ما ليس من ماله) ، كمن عنده
~~بقر، فأخرج عنه من الجواميس، أو ضأن، فأخرج عنه من المعز وبالعكس، (جاز) ؛
~~لأن المخرج من جنس الواجب، أشبه ما لو كان النوعان في ماله وأخرج من أحدهما
~~(إن لم تنقص قيمته) ، أي: المخرج (عن الواجب) في النوع الذي في ملكه، فإن
~~نقصت لم يجز.
# (ويجزئ) إخراج (سن أعلى من فرض) عليه (من جنسه) ، أي: الفرض؛ لأن فيه
~~الواجب وزيادة.
# و (لا) تجزئ (القيمة) ، أي: قيمة ما وجب في السائمة أو غيرها من نحو حب
~~وتمر (مطلقا) في الفطرة وغيرها، احتيج إليها أو لا، لمصلحة أو غيرها، لقوله
~~- صلى الله عليه وسلم -: «خذ الحب من الحب، والإبل من الإبل، والبقر من
~~البقر، والغنم من الغنم» رواه أبو داود.
# (فتجزئ بنت لبون عن بنت مخاض، وحقة عن بنت لبون، وجذعة عن حقة) ، وثنية
~~عن جذعة، (ولو كان عنده) ، أي: المخرج (الواجب) لحديث أبي بن كعب وفيه:
~~فقال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «فذاك الذي وجب عليك، فإن تطوعت
~~بخير آجرك الله عليه وقبلناه منك» رواه أحمد وأبو داود
# PageV02P043
### | [فصل الخلطة في الماشية في الزكاة]
# (فصل) (الخلطة) بضم الخاء: الشركة (في ماشية) دون غيرها من الأموال، (لها
~~تأثير في الزكاة إيجابا وإسقاطا) وتغليظا وتخفيفا، (وتصير المالين ك) مال
~~(واحد) ، لحديث سالم، ويأتي، (فإذا اختلط اثنان فأكثر من أهلها) - أي: أهل
~~وجوب الزكاة -، فلا تأثير لخلطة كافر ولو مرتدا، ومكاتب، ومن عليه دين
~~مستغرق (في نصاب) ، فلا أثر لخلطة في أقل من أربعين شاة (ماشية) ، فلا أثر
~~لخلطة في غيرها لما يأتي (لهم) فلا أثر لخلطة مغصوب (جميع الحول) ، فلا أثر
~~لخلطة في بعضه ولو أكثره ms0696 (خلطة أعيان بكونه) ، أي: النصاب (مشاعا) بين
~~الخليطين أو الخلطاء (كمملوك بنحو إرث) كوصية وجعالة (وهبة) أو شراء واستمر
~~بلا قسمة، متساويا أو متفاضلا (أو خلطة أوصاف بأن تميز ما لكل) من الخليطين
~~أو الخلطاء كأن يكون لأحدهما شاة، وللآخر تسعة وثلاثون، أو لأربعين إنسانا
~~أربعون شاة، لكل واحد شاة، نص عليهما (واشتركا في مراح - بضم ميم - وهو:
~~المبيت والمأوى) للماشية (وفي مسرح وهو: ما تجتمع فيه لتذهب للمرعى و) في
~~(محلبة) بفتح اللام (وهو: موضع الحلب) بأن تحلب كلها في موضع واحد، (و) في
~~(فحل بأن لا يختص بطرق أحد المالين) المختلطين إن اتحد النوع، فلا يعتبر أن
~~يكون مملوكا لهما (لا إن اختلف نوع، كبقر وجاموس وضأن ومعز) فلا يضر اختلاف
~~الفحل للضرورة.
# (و) في (مرعى، وهو: موضع الرعي ووقته) فيه استعمال المشترك في معنييه،
~~(فكواحد) - جواب إذا - لما روى الترمذي عن سالم عن أبيه، أن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - قال: «لا يجمع بين مفترق، ولا
# PageV02P044
# يفرق بين مجتمع خشية الصدقة، وما كان من خليطين فإنهما يتراجعان بينهما
~~بالسوية» ورواه البخاري من حديث أنس. ولا يجيء التراجع إلا على هذا القول
~~في خلطة الأوصاف، وقوله - صلى الله عليه وسلم -: «لا يجمع بين مفترق ولا
~~يفرق بين مجتمع خشية الصدقة» ، إنما يكون إذا كان المال لجماعة، فإن الواحد
~~يضم بعض ماله إلى بعض، وإن كان في أماكن، ولأن للخلطة تأثيرا في تخفيف
~~المؤنة، فجاز أن تؤثر في الزكاة كالسوم، (فيلزم ثلاثة) خلطاء (لكل واحد)
~~منهم (أربعون شاة شاة) ، على كل منهم ثلثها كالشخص الواحد.
# (و) يلزمهم (مع عدم خلطة ثلاث) شياه على كل واحد شاة. (ولا يشترط اتحاد
~~راع) ، جزم به في " التنقيح " وتبعه في المنتهى " (ونصه) ، أي: الإمام أحمد
~~بل يشترط اتحاد الراعي، جزم به في " المذهب " و " مسبوك الذهب " وغيرهما،
~~وهو رواية، المذهب خلافها (ولا) تشترط (نية خلطة) بنوعيها كنية السوم
~~والسقي بكلفة، فتؤثر خلطة وقعت اتفاقا، أو بفعل راع، (أو) ، أي: ولا (اتحاد
~~مشرب) بفتح ms0697 الميم والراء: مكان الشرب، واعتبر في " الإقناع " اشتراط اتحاد
~~الراعي والمشرب، ولم يذكره الأكثر، وكان على المصنف أن يقول: خلافا له
~~فيهما، (أو) ، أي: ولا يشترط (خلط لبن) ، لما تقدم. (ويتجه: اشتراط رضاهما)
~~، أي: الخليطين، أي عدم إكراههما على الخلطة. فلو وقعت اتفاقا، أو بفعل راع
~~لم يضر. ومتى علما بها، ومضى عليها حول، زكياها زكاة خلطة، وهو متجه
# PageV02P045
# (وحرم جمع) ماشية خشية زكاة، كأن يكون له تسعة وثلاثون شاة مثلا ببلدين
~~متباعدين: عشرون منها خلطة مع عشرين لآخر، وتسعة عشر خلطة مع إحدى وعشرين
~~لآخر، فلا يؤثر جمعه لها في إسقاط زكاتها.
# (و) حرم (تفريق) ماشية (خشية زكاة) ، كأن يكون له أربعون شاة مثلا، فلا
~~يؤثر تفريقها في أماكن متباعدة في إسقاط زكاتها. (أو) يفرق الماشية لأجل
~~(تقليلها) ، كأن يكون له أربعون شاة، فيخلط منها عشرين مع مثلها لآخر ليقلل
~~زكاتها، فلا يؤثر خلطه لها (فمن جمع أو فرق) الماشية (خشيتها) ، أي: الزكاة
~~(لم يؤثر) جمعه ولا تفريقه نصا، فيجب عليه إلغاء جمعه وتفريقه، وإخراج ما
~~وجب في تلك الماشية، تغليظا عليه، ومعاملة له بضد قصده.
# (وإن بطلت خلطة بفوات أهلية خليط ك) ما لو خلط مسلم سائمته مع (كافر، و)
~~كذا مع سائمة (مكاتب و) مع سائمة (مدين) دينا ينقص النصاب، (ضم من كان من
~~أهل الزكاة) وهو المسلم الحر (ماله) المختص به بعضه إلى بعض، (وزكاه إن بلغ
~~نصابا) ، وإلا فلا، إذ هذه الخلطة لا أثر لها، فوجودها كعدمها، (ولا أثر
~~لخلطة غاصب) ماله (بمغصوب) لإلغاء تصرفه في المغصوب، (فمن ملكا نصابا) معا،
~~(أو) ملكا (نصابين معا بنحو إرث) كهبة وشراء، (واختلطا) ، أي: النصابان (من
~~حين ملكا) ، وتم الحول بلا قسمة، (زكيا زكاة خلطة شاة) واحدة من وجود شروط
~~الخلطة من انعقاد السبب إلى الوجوب.
# (وإن) ثبت لهما حكم الانفراد في بعض الحول بأن ملكا في أثنائه ثمانين
~~شاة، ثم (خلطاهما) ، أي: الشياه (بأثناء حول، زكيا) لذلك الحول (كمنفردين
~~شاتين) ، كل واحد
# PageV02P046
# شاة، لوجود خلطة وانفراد في ms0698 حول واحد، فقدم الانفراد؛ لأنه الأصل، والجمع
~~بينهما متعذر. (و) يزكيان (فيما بعد حول أول زكاة خلطة) إن استمرت؛ لأن
~~الخلطة موجودة في جميعه فثبت حكمها، (فإن اتفق حولاهما فعليهما بالسوية
~~شاة) لاستوائهما في المال (عند تمام) حول (هما) لاتفاقه.
# (وإن اختلفا) ، أي: حولاهما، (فعلى كل) منهما (نصف شاة عند تمام حوله) ؛
~~لأن اختلاف الحول لا يمنع حقيقة الخلطة، ولا يرفع المقصود منها فيما عدا
~~الحول الأول، فلا معنى لامتناع حكمها فيه (إلا إن أخرجها) ، أي: الزكاة
~~(الأول) ، أي: الذي تم حوله أولا (من المال) المختلط وهو الثمانون، (فيلزم
~~الثاني ثمانون جزءا من مائة وتسعة وخمسين جزءا من شاة) ؛ لأن حوله قد تم
~~على تسعة وسبعين شاة ونصف شاة، فتبسط أنصافا تكن مائة وتسعة وخمسين فيها
~~شاة، عليه منها بقدر ماله فيها، وهو أربعون شاة مبسوطة أنصافا، والباقي
~~زكاه مالكه أولا (ثم كلما تم حول أحدهما لزمه من زكاة الجميع بقدر ماله
~~فيه) ، أي: المال المختلط.
# (وإن) ثبت حكم الانفراد لأحد الخليطين وحده، بأن (ملكا نصابين) ثمانين
~~شاة، كل واحد أربعين، ثم جعلاهما (خلطة، ثم باع أحدهما نصيبه) وهو الأربعون
~~التي يملكها (أجنبيا) ، أي: غير خليطه (فإذا تم حول من لم يبع زكى كمنفرد
~~شاة) لانفراده عن خليطه في بعض الحول.
# (وإذا تم حول مشتر) واستداما الخلطة (زكى خلطة نصف شاة) ؛ لأنه خليط في
~~جميع الحول (إلا إن أخرج الأول) الذي لم يبع (الشاة) الواجبة عليه (من
~~المال) ، أي: الثمانين شاة (فيلزم الثاني) ، أي: المشتري (أربعون جزءا من
~~تسعة وسبعين جزءا من شاة) ؛ لأن حوله إذن تم
# PageV02P047
# على تسعة وسبعين شاة، فيها شاة عليه منها بقدر ماله، وهو أربعون، والباقي
~~أخرج شريك زكاته (ثم كلما تم حول أحدهما) ، أي: أحد الخليطين (لزمته من
~~زكاة الجميع) ، أي: الشاة الواجبة في مال الخلطة كله (بقدر ملكه فيه) ، أي:
~~في مال الخلطة.
# (وكذا) يثبت حكم الانفراد لأحدهما كما (لو) (خلط من له مال دون نصاب)
~~كثلاثين شاة (بنصاب لآخر بعض الحول) فمالك النصاب ms0699 عليه شاة للحول الأول،
~~ورب الثلاثين عليه ثلاث أسباع شاه، إذا تم حول الخلطة؛ لأنه لم يثبت له حكم
~~الانفراد، إذ لا ينعقد له حول قبل الخلطة لنقص نصابه.
# (ومن بينهما ثمانون شاة خلطة) لكل أربعون (فباع أحدهما نصيبه) كله بنصيب
~~الآخر أو دونه (أو) باع (دونه) ، أي: بعضه (بنصيب الآخر) كله (أو دونه،
~~واستداما الخلطة) (لم ينقطع حولهما) ولا خلطهما لما مر أن إبدال النصاب
~~بجنسه لا يقطع الحول، فلا تنقطع الخلطة (وعليهما) إذا حال الحول (زكاة
~~خلطة) . بخلاف ما لو أفرداها، ثم تبايعاها، ثم اختلطا. أو كان مال كل
~~منفردا فاختلطا وتبايعا، فعليهما للحول الأول زكاة انفراد تغليبا له؛ لأنه
~~الأصل.
# (وكذا لو استأجرا) شخصا (لرعي غنم بشاة منها) مميزة وبقيت مع الغنم حتى
~~حال الحول فعلى كل منهما بقدر ماله
# (ومن ملك نصابا دون حول ثم باع نصفه) أو أقل أو أكثر (مشاعا) غير فار (أو
~~أعلم على بعضه) ، أي: النصاب (وباعه) ، أي: البعض المعلم عليه (مختلطا أو)
~~باعه (مفردا ثم اختلطا انقطع الحول) بالبيع في المبيع وفيما لم يبع لنقصه
~~(فإن ملك نصابين) كثمانين من غنم (ثم باع أحدهما) ، أي: النصابين (مشاعا)
~~بأن باع نصف الثمانين (قبل الحول زكى عند تمامه) ، أي: الحول (كمنفرد)
~~لثبوت حكم الانفراد
# PageV02P048
# له.
# (و) زكى (مشتر إذا تم حوله كخليط) ؛ لأنه لم يثبت له حكم الانفراد أصلا،
~~وكذا إن أعلم على النصف وباعه مختلطا. وإن أفرده، ثم باعه، ثم اختلطا ثبت
~~لهما حكم الانفراد في الحول الأول
# (ومن ملك نصابا ثم) ملك (آخر لا يتغير به الفرض كأربعين شاة) ملكها
~~(برمضان ثم) ملك (أربعين بشوال فعليه زكاة) النصاب (الأول فقط إذا تم حوله)
~~؛ لأن الجميع ملك واحد، فلم يزد الواجب على شاة، كما لو اتفق الحولان.
# (وإن تغير به) ، أي: بما ملكه ثانيا الفرض (كمائة) ملكها في شوال بعد
~~ملكه أربعين برمضان (زكاه) ، أي: النصاب الثاني وهو المائة (إذا تم حوله
~~بشاة أيضا) ، أي: بعد إخراجه زكاة الأول، كما لو اتفق ms0700 حولاهما؛ لأنه إما أن
~~يجعلا كالمال الواحد لمالك، أو كمالين. وعلى التقديرين يجب شاة أخرى، ويقدر
~~زكاة الثاني بأن ينظر إلى زكاة الجميع، وهو في المثال مائة وأربعون، وزكاته
~~شاتان، فيسقط منها ما وجب في الأول، وهو شاة ويجب الباقي في الثاني وهو شاة
~~فيخرجها (وإن تغير) الفرض (به) أي: بما ملك ثانيا.
# (ولم يبلغ نصابا كثلاثين بقرة) ملكها (برمضان وعشر) من بقر أيضا ملكها
~~(بشوال، ففي) الثلاثين إذا تم حولها تبيع أو تبيعة، وفي (العشر إذا تم
~~حولها ربع مسنة) ؛ لأن حولها تم على أربعين وفيه مسنة، وقد زكى الثلاثين،
~~فوجب في العشر بقسطها من المسنة، وهو ربعها.
# (وإن) كان ما ملكه بعد النصاب (لم يغيره) ، أي: الفرض (ولم يبلغ نصابا
~~كخمس) بقرات ملكها بعد ثلاثين بقرة (فلا شيء فيها) ، أي: الخمس؛ لأنها وقص،
~~وكما لو ملك الجميع معا
# (ومن له ستون شاة كل عشرين منها) مختلطة (مع عشرين لآخر) ببلد واحد أو
~~ببلاد متقاربة (فعلى الجميع شاة) ؛ لأن الخلطة
# PageV02P049
# صيرته كمال واحد (نصفها) ، أي: الشاة (على صاحب الستين) شاة.
# (ونصفها على خلطائه) على كل خليط سدس بنسبة ماله؛ لأن كل واحد منهم له
~~عشرون، وهي سدس مجموع المال (ضما لمال كل خليط ل) مال (الكل فيصير) جميع
~~المال (كمال واحد) قاله الأصحاب.
# (وإن كانت) الستون (كل عشرين منها) مختلطة (مع تسع عشرة لآخر أو عكسه)
~~بأن كان كل تسع عشرة شاة من الستين مختلطة بعشرين لآخر، (فعليه) ، أي: صاحب
~~الستين (شاة) لملكه نصابا (ولا شيء على خلطائه لعدم) ملك واحد منهم
~~(النصاب) ولا أثر لخلطة فيما دون النصاب
### | [فصل غير السائمة بمحلين بينهما مسافة قصيرة إذا كان مالكها واحد]
# (فصل) (ولا أثر لتفرق أو خلطة مال) زكوي (ل) مالك (واحد غير سائمة بمحلين
~~بينهما مسافة قصيرة) نصا، فجعل التفرقة في البلدين كالتفرقة في الملكين؛
~~لأنه لما أثر مال الجماعة حال الخلطة في مرافق الملك ومقاصده على أتم
~~الوجوه المعتادة، وصيره كمال واحد، وجب تأثير الافتراق الفاحش في مال ms0701
~~الواحد حتى يجعله كمالين واحتج أحمد بقوله - صلى الله عليه وسلم - «لا يجمع
~~بين متفرق ولا يفرق بين مجتمع خشية الصدقة» ولأن كل مال تخرج زكاته ببلده،
~~فتعلق الوجوب بذلك البلد. فإذا جمع أو فرق خشية الصدقة، لم يؤثر، للخبر.
~~فإن كان بينهما دون المسافة، أو كان التفرقة في غير السائمة له تؤثر إجماعا
~~(فلكل ما) ، أي: سائمة (في محل منها) ، أي: المحال المتباعدة (حكم بنفسه
~~فعلى من له) سوائم (بمحال متباعدة أربعون شاة في كل محل) من تلك المحال
~~(شياه بعددها) ، أي: المحال.
# (ولا شيء على من لم يجتمع له نصاب في واحد منها) ، أي:
# PageV02P050
# المحال المتباعدة (غير خليط) لأهلها في نصاب (فإذا كان له) أي: الشخص من
~~أهل الزكاة (ستون شاة) بثلاث محال متباعدة (في كل محل عشرون) منها (خلطة
~~بعشرين لآخر لزم رب الستين شاة ونصف) شاة (و) لزم (كل خليط نصف شاة) وإن لم
~~يكن خلطة مع أهلها في نصاب، فلا شيء عليه
# (و) يجوز (لساع) يجبي الزكاة (أخذ) ما وجب في مال خلطة (من مال أي خليطين
~~شاء مع حاجة) بأن تكون الفريضة عينا واحدة.
# (و) مع (عدمها) ، أي: الحاجة نصا بأن أمكن أخذ زكاة كل واحد من ماله بلا
~~تشقيص، لحديث: «وما كان من خليطين فإنهما يتراجعان بالسوية» أي: إذا أخذ
~~الساعي من مال أحدهما، رجع على خليطه بنسبة ماله، ولأن المالين صارا كمال
~~واحد في وجوب الزكاة، فكذا في أخذها.
# (ولو) كان الساعي أخذ الزكاة (بعد قسمة) في (خلطة أعيان مع بقاء النصيبين
~~بعد وجوب زكاته) فله الأخذ من مال أيهما شاء لسبق وجوب القسمة، وظاهره ليس
~~له أن يأخذ من مال أحدهما ما على الآخر بعد انفراد في خلطة أوصاف.
# (ومن لا زكاة عليه كذمي) ومكاتب ومدين مستغرق (لا أثر لخلطته في جواز
~~الأخذ) ، أي: أخذ ساع الزكاة من مال نحو الذمي؛ لأن خلطته لا تؤثر في ضم
~~أحد المالين إلى الآخر، فأشبها المنفردين، (ويرجع) خليط من أهلها (مأخوذ
~~منه) زكاة جميع ms0702 مال خلطة (على خليطه بقيمة) ال (قسط) الذي (قابل ماله) ،
~~أي: لم تؤخذ منه (من مخرج) زكاة للخبر. وتعتبر قيمته (يوم أخذ) ساع له،
~~لزوال ملكه إذن عنه (فيرجع رب خمسة عشر بعيرا من) أصل (خمسة وثلاثين) بعيرا
~~خلطة (على رب عشرين بقيمة أربعة أسباع بنت مخاض) أخذت من ماله؛ لأن العشرين
~~أربعة أسباع الخمسة وثلاثين (وبالعكس)
# PageV02P051
# بأن أخذت بنت المخاض من مال رب العشرين، رجع على رب الخمسة عشر (بثلاثة
~~أسباعها) ؛ لأن الخمسة عشر ثلاثة أسباع المال، وعلى نحو هذا حسابها.
# (ومن بينهما ثمانون شاة نصفين وعلى أحدهما دين بقيمة عشرين منها فعليهما
~~شاة) ؛ لأن الباقي بعد الدين يبلغ نصابا، (على المدين) منها (ثلثها) ، أي:
~~الشاة لمنع الدين وجوب الزكاة فيما قابله، فكأنه مالك عشرين خلطة بأربعين،
~~فهي ثلث.
# (وعلى الآخر ثلثاها) ، أي: الشاة بنسبة ماله (ويقبل قول مرجوع عليه في
~~قيمة) مخرج من خليطه (بيمينه إن عدمت بينة) بالقيمة (واحتمل صدقه) فيما
~~ادعاه قيمة؛ لأنه غارم ومنكر للزائد. فإن كانت بينة عمل بها.
# (ويتجه، وإلا) يحتمل صدق مرجوع عليه (أخذ بقول غريمه) وهو الخليط في
~~الشياه (إن صدقه الحس) وإلا يصدقه رد لظهور كذبه، وهو متجه.
# (وكذا يقال في كل غارم) منكر للزائد، فيقبل قوله بيمينه إن عدمت البينة
~~واحتمل صدقه، وإلا أخذ بقول غريمه إن صدقه الحس
# (ويجزئ إخراج بعض الخلطاء) الزكاة (بدون إذن بقيتهم مع حضورهم وغيبتهم) ؛
~~لأن عقد الخلطة صير كل واحد منهم كالآذن لخليطه في الإخراج عنه،
~~(والاحتياط) الإخراج (بإذنهم) خروجا من خلاف من قال بعدم الإجزاء بدون إذن
~~البقية.
# (ومن أخرج منهم فوق الواجب، لم يرجع بالزيادة) على خلطائه لعدم الإذن
~~لفظا وحكما (ويرجع) مأخوذ منه الزكاة على خليطه (بقسط زائد) على واجب
# PageV02P052
# (أخذه ساع بقول بعض العلماء كأخذ مالكي صحيحة عن مراض، وكبيرة عن صغار،
~~أو) أخذ (حنفي القيمة) ، أي: قيمة الواجب؛ لأن الساعي نائب الإمام، ففعله
~~كفعله. قال المجد: فلا ينقض كما في " الحاكم ". قال الموفق والشارح: ما
~~أداه إليه اجتهاده ms0703 وجب دفعه، وصار بمنزلة الواجب، ولأن فعل الساعي في محل
~~الاجتهاد نافذ سائغ، فترتب عليه الرجوع لسوغانه. قال في " الفروع ": وإطلاق
~~الأصحاب يقتضي الإجزاء، أي: في أخذ القيمة، ولو اعتقد المأخوذ منه عدمه،
~~انتهى. ولهذا قال المصنف: (ويجزئ، ولو اعتقد مأخوذ منه عدم إجزاء) .
# و (لا) يرجع مأخوذ منه (بما) ، أي: بقسط زائد (أخذه) ساع (ظلما) بلا
~~تأويل، (ك) أخذه (شاتين عن أربعين) شاة (خلطة وك) أخذه (جذعة عن ثلاثين
~~بعيرا فيرجع) المأخوذ منه على خليطه في الأولى (بقيمة نصف بنت مخاض أو)
~~يرجع على خليطه بنصف (شاة وما زاد فلا يرجع به على غير ظالمه) أو المتسبب
~~في ظلمه. قال في " الفروع ": إذا أسقط العامل، أو أخذ دون ما يعتقد المالك،
~~يلزم المالك الإخراج، زاد في " الأحكام السلطانية " فيما بينه وبين الله -
~~تعالى -.
# (ويتجه) أنه يؤخذ (من هذا) ، أي: قولهم: فلا يرجع به على غير ظالمه أنه
~~(لا يلزم أهل بلدة ظلموا التساوي في الظلم، بل لكل) واحد منهم (دفعه عن
~~نفسه ما أمكن) بمشيخة أو جاه أو رشوة أو غير ذلك من غير ظلم لغيره، بحيث
~~إنه لا يؤخذ منه ولا من غيره، وهذا متجه.
# وأما قوله: (و) يتجه (أنه ليس لمن ظلم الرجوع بقسطه على من لم يظلم خلافا
~~للشيخ) تقي الدين (حيث ألزمهم به) ، أي: أهل بلدة ظلموا بالتساوي فغير
~~مسلم؛ لأن الشيخ لم يقل بإلزامهم
# PageV02P053
# مطلقا، وإنما قال: إن المظالم المشتركة، والكلف السلطانية التي تطلبها
~~الولاة من القرية أو القافلة يلزمهم العدل، في ذلك ولا يجوز لأحد أن يمتنع
~~من أداء قسطه بحيث تؤخذ من شركائه، وحينئذ فيحمل كلام المصنف على ظلم، نحو
~~سراق أو قطاع طريق، (إلا أن يحمل) كلام الشيخ (على أن المظلمة) التي طلبت
~~(كانت على عدد الرءوس. وقال) الشيخ: على الظالم أن يعدل بين المظلومين فيما
~~يطلبه منهم، وإن كان أصل الطلب ظلما، فعليه التزام العدل فيه، ولا يظلم فيه
~~ظلما ثانيا، فيبقى ظلما مكررا، فإن الواحد منهم إذا كان قسطه ms0704 مائة فطولب
~~بمائتين، كان قد ظلم ظلما مكررا، بخلاف ما إذا أخذ من كل قسطه، و (لأن
~~النفوس) ترضى بالعدل بينها في الحرمان، وفيما يؤخذ منها ظلما، و (لا ترضى
~~بالتخصيص) ، أي: بأن يخص بعضها بالعطاء أو الإعفاء (ولأنه يفضي إلى أخذ
~~الجميع من الضعفاء) الذين لا ناصر لهم، والأقوياء لا يؤخذ منهم شيء من
~~وظائف الأملاك والرءوس، وأكبرها من أن أملاكهم وأتباعهم أكثر، وهذا يستلزم
~~من الفساد والشر ما لا يعلمه إلا الله كما هو الواقع، (انتهى) . ويأتي
~~الكلام على هذا مستوفى في باب المساقاة.
# (فرع: كل من تصرف لغيره بولاية أو وكالة إذا طلب منه ما ينوب
# PageV02P054
# ذلك المال من الكلف فله دفعه من المال، بل إن كان لم يدفعه أخذ الظلمة
~~أكثر، وجب) عليه الدفع (لأنه) ، أي: الدفع (من حفظ المال. ولو تعذر الدفع
~~منه) ، أي: المال (فاقترض عليه، أو أدى) عنه (من ماله فإنه يرجع به) على رب
~~المال (قاله الشيخ) تقي الدين: وهو كما قال.
### | [باب زكاة الخارج من الأرض]
# (باب زكاة الخارج من الأرض) (زكاة الخارج من الأرض) من الزروع والثمار
~~والمعدن والركاز (و) زكاة الخارج من (النحل) وهو عسله.
# والأصل في وجوبها في ذلك قوله تعالى: {يا أيها الذين آمنوا أنفقوا من
~~طيبات ما كسبتم ومما أخرجنا لكم من الأرض} [البقرة: 267] والزكاة تسمى نفقة
~~لقوله تعالى: {والذين يكنزون الذهب والفضة ولا ينفقونها في سبيل الله}
~~[التوبة: 34] وقوله تعالى: {وآتوا حقه يوم حصاده} [الأنعام: 141] قال ابن
~~عباس " حقه الزكاة " مرة العشر ومرة نصف العشر، والسنة مستفيضة بذلك.
# وأجمعوا على وجوبها في البر والشعير والتمر والزبيب حكاه ابن المنذر.
~~(تجب) الزكاة (في كل مكيل مدخر) لقوله - صلى الله عليه وسلم -: «ليس فيما
~~دون خمسة أوسق صدقة» فدل على أن ما لا يدخله التوسيق ليس مرادا من عموم
~~الآية والخبر، وإلا لكان ذكر الأوسق لغوا، ولأن غير المدخر لا تكمل فيه
~~النعمة لعدم النفع به مآلا (من حب كقمح وشعير وأرز وفول وعدس وحمص وذرة
~~ودخن ms0705 وجلبان
# PageV02P055
# ولوبيا وكرسنة وترمس) بوزن بندق (وسمسم وقرطم) بكسر القاف والطاء وضمها
~~لغة: حب العصفر (وحلبة وخشخاش وسلت) بالضم (وهو نوع من الشعير) لونه لون
~~الحنطة، وطبعه طبع الشعير في البرودة لأنه أشبه الحبوب به في صورته.
# (ولو) كان الحب (حب بقول ك) حب (رشاد وفجل وخردل وبصل وهندباء وكرفس وبزر
~~قطونا) بفتح القاف وضم الطاء يمد ويقصر (و) بزر (رياحين أو حب ما لا يؤكل
~~كأشنان وقطن وكتان) كرمان (ونيل وقنب أو حب أبازير ككسفرة وكمون وأنسيون
~~ورازيانج وهو الشمر وبطيخ وقثاء وخيار وباذنجان ويقطين وخس وجزر ولفت وكرنب
~~وكرفس) وبزر البقلة الحمقاء (أو) كان المكيل (غير حب كصعتر وأشنان وسماق،
~~أو ورق شجر يقصد كسدر وخطمي وآس، أو) كان المكيل من (ثمر كتمر وزبيب ولوز
~~وفستق وبندق وسماق) لأنه مكيل مدخر
# و (لا) تجب الزكاة في (عناب وزيتون) لأن العادة لم تجر بادخاره (وتوت
~~ومشمش وجوز) نص عليه لأنه معدود.
# (و) لا تجب الزكاة في بقية الفواكه ك (تفاح ورمان وسفرجل وخوخ وإجاص
~~وكمثرى ونبق وزعرور وأترج وموز وبقية الفواكه) لأنها ليست مكيلة، ولما روى
~~الدارقطني عن علي مرفوعا «ليس في الخضراوات الصدقة» وله عن عائشة معناه.
~~(و) لا في (طلع فحال) - بضم أوله وتشديد ثانيه - ذكر النخل (وقصب) سكر
~~(وخضر) كبطيخ وقثاء وخيار وباذنجان ولفت وسلق وكرنب وبصل وثوم وكراث وجزر
~~وفجل ونحوه، لحديث علي وعائشة. وللأثرم بإسناده " عن سفيان بن عبد الله
~~الثقفي أنه كتب إلى عمر وكان عاملا له على الطابق، أن قبله حيطانا فيها من
~~الفرسك والرمان ما هو أكثر غلة من الكروم
# PageV02P056
# أضعافا فكتب يستأمر في العشر، فكتب إليه عمر: أن ليس عليها عشر، وقال: هي
~~من العضاه كلها فليس عليها عشر " والعضاة: كل شجر، يعظم وله شوك كالطلح
~~والسدر ونحوهما. (و) لا في (بقول) كهندباء. قال ابن السكيت: تفتح الدال
~~فتقصر، وتكسر فتمد. وكرفس ونعناع ورشاد وبقلة حمقاء وقرظ، قال في " القاموس
~~": القرظ محركة: ورق السلم، أو ثمر السنط، قاله الشارح في ms0706 تقريره: وكزبرة
~~بضم الباء، وقد تفتح. وجرجير ونحوه. (و) لا في (ورس) وهو الكركم: نبت أصفر
~~باليمن يصبغ به الثياب (ونيل وحناء وفوة وبقم و) لا في (زهر كعصفر وزعفران)
~~وورد وبنفسج ونيلوفر وخيري، وهو: المنثور وزنبق وريحان (و) لا في (نحو ذلك)
~~كقشور الحب والتين والخشب، والحطب وأغصان الخلاف، وورق التوت والقصب
~~الفارسي، ولبن الماشية وصوفها والشعر والوبر والحرير ودود القز، وجريد
~~النخل وخوصه، لأن ذلك كله غير منصوص عليه، ولا في معنى المنصوص
# (وإنما تجب) الزكاة (فيما تجب) فيه (بشرطين: أحدهما: أن يبلغ نصيب كل
~~واحد) من شريكين: أو شركاء في مكيل مدخر (نصابا) للخبر (وقدره) ، أي:
~~النصاب (بعد تصفية حب) من قشره وتبنه.
# (و) بعد (جفاف ثمر و) جفاف (ورق خمسة أوسق) لحديث أبي سعيد الخدري مرفوعا
~~«ليس فيما دون خمسة أوسق صدقة» رواه الجماعة. وهو خاص يقضي على كل عام
~~ومطلق، ولأنها زكاة مال، فاعتبر لها النصاب كسائر الزكوات.
# (وهي) ، أي: الخمسة أوسق (ثلاثمائة صاع) وبالكيل المصري ستة أرادب، لأن
~~الوسق ستون صاعا إجماعا، وهو أردب وربع (و) هي (بالرطل العراقي ألف
# PageV02P057
# وستمائة) رطل لأن الصاع خمسة أرطال وثلث بالعراقي (وب) الرطل (المصري
~~ألف) رطل (وأربعمائة وثمانية وعشرون رطلا وأربعة أسباع) رطل (وب) الرطل
~~(الدمشقي ثلاثمائة) رطل (واثنان وأربعون رطلا وستة أسباع) رطل، (وب) الرطل
~~(الحلبي مائتان وخمسة وثمانون رطلا وخمسة أسباع) رطل، (وب) الرطل (القدسي
~~مائتان وسبعة وخمسون) رطلا (وسبع رطل، وب) الرطل (البعلي مائتان وثمانية
~~وعشرون رطلا وأربعة أسباع) رطل.
# (والأرز والعلس) بفتح العين المهملة وسكون اللام وفتحها (وهو نوع من
~~الحنطة) تكون الحبتان منه في كمام واحد، وهو طعام صنعاء اليمن (يدخران في
~~قشرهما) عادة لحفظهما (فنصابهما معه) ، أي: القشر (ببلد خبرا) ، أي: الأرز
~~والعلس فيه (فوجدا) بالاختبار (يخرج منهما مصفى النصف مثلا ذلك فيكون) نصاب
~~كل منهما في قشره (عشرة أوسق) وإن صفيا فنصاب كل منهما خمسة أوسق كسائر
~~الحبوب (فإن شك) في بلوغهما نصابا، وهما في قشرهما لعدم انضباط العادة، فإن ms0707
~~شاء (احتاط) وأخرج عشره قبل قشره وإن شاء اعتبره بنفسه (كمغشوش أثمان) حتى
~~يخرج من العهدة بيقين (ولا يقدر غيره) ، أي: العلس (من) ال (حنطة في قشره
~~ولا يخرج قبل تصفيته) لأن العادة لم تجر به، ولم تدع الحاجة إليه، ولا يعلم
~~قدر ما يخرج منه.
# (والوسق والصاع والمد مكاييل) أصالة (نقلت للوزن) ، أي: قدرت به (لتحفظ)
~~من الزيادة والنقص (و) ل (تنقل) من الحجاز إلى سائر البلاد (والمكيل) مختلف
~~ف (منه ثقيل كأرز وتمر و) منه (متوسط كبر وعدس و) منه (خفيف كشعير وذرة)
~~وأكثر التمر
# PageV02P058
# أخف من الحنطة إذا كيل غير مكبوس (والاعتبار) من هذه المكيلات (بمتوسط)
~~وهو الحنطة والعدس (فتجب) الزكاة (في خفيف) بلغ نصابا كيلا (قارب هذا الوزن
~~وإن لم يبلغه) ، أي: الوزن في الكيل كالرزين (و) لا تجب الزكاة (في ثقيل)
~~بلغه وزنا لا كيلا (وإن زاد عليه) ، أي: النصاب (فمن اتخذ ما) ، أي: مكيلا
~~(يسع) صاعا وهو (خمسة أرطال وثلث من جيد البر) وهو الرزين منه المساوي
~~للعدس في وزنه، ثم كال به ما شاء (عرف به ما بلغ حد الوجوب) ، أي: النصاب
~~(من غيره) الذي لم يبلغه.
# (ومن شك في بلوغ قدر النصاب) ولم يجد مكيلا يقدره به (احتاط وأخرج)
~~الزكاة ليخرج من عهدتها (ولا يجب) عليه الإخراج إذن (لأنه) أي: عدم بلوغ
~~النصاب (الأصل فلا يثبت بالشك. قاله جمع) من محققي أصحابنا كالموفق وغيره.
# (ويضم أنواع الجنس) بعضها إلى بعض في تكميل النصاب (من زرع عام واحد) ولو
~~تعدد البلد (و) من (ثمرته) ، أي: العام الواحد، كتمر معقلي وإبراهيمي
~~فيضمان في تكميل النصاب لاتحاد الجنس، وكالمواشي والأثمان.
# (ولو) كان الثمر (مما) ، أي: شجر (يحمل في سنة حملين) فيضم بعضها (إلى
~~بعض في تكميل النصاب) ؛ لأنها ثمرة عام واحد، كالذرة التي تنبت مرتين، ولأن
~~وجود الحمل الأول لا يصلح مانعا لحمل الذرة (فعلس يضم لحنطة) ؛ لأنه نوع
~~منها (وسلت) يضم (لشعير) ؛ لأنه أشبه الحبوب في صورته، فهو نوع منه (ولا
~~يضم جنس) من ms0708 زرع أو ثمر (إلى) جنس (آخر) في تكميل نصاب (كقمح وشعير) فلا
~~يضم أحدهما إلى الآخر (ولو قطنيات كباقلاء وعدس وترمس) بالضم حمل شجر له حب
~~مضلع محزز، أو الباقلاء
# PageV02P059
# المصري قاله في " القاموس " (وسمسم وحمص) فلا يضم شيء منها إلى غيره
~~(ولا) يضم (نوع من عام ل) نوع عام (آخر) ولو اتحد الجنس.
# الشرط (الثاني: ملكه) ، أي: النصاب (وقت وجوبها) ، أي: الزكاة (ويأتي،
~~فلا تجب) زكاة (في مكتسب لقاط و) لا في (أجرة نحو حصاد) كجذاذ (ولا فيما
~~يملك من زرع وثمر بعد بدو صلاح بشراء أو إرث ونحوه) كهبة (أو لا يملك إلا
~~بأخذ كبطم وزعبل) هو شعير الجبل (وبزر قطونا) بفتح القاف وضم الطاء يمد
~~ويقصر (وكزبرة وعفص وسماق أخذه من موات أو نبت بأرضه إذ لا يملك) شيء من
~~ذلك (إلا بأخذ) ؛ لأنه لا يملكه إلا بحوزة (ولا يشترط) لوجوب الزكاة (فعل
~~زرع فيزكي نصابا حصل من حب له سقط) لنحو سيل أو غيره (ب) أرض (ملكه أو)
~~بأرض (مباحة) ؛ لأنه ملكه وقت وجوب الزكاة. قال البهوتي: قلت: وكذا لو سقط
~~بمملوكة لغيره إلا غاصبا تملك رب الأرض زرعه على ما يأتي
### | [فصل زكاة الزروع فيما يشرب بلا كلفة]
# (فصل) (ويجب فيما يشرب بلا كلفة) مما تقدم أن الزكاة تجب فيه (ك) الذي
~~يشرب (بعروقه) ويسمى بعلا.
# (و) كالذي يشرب ب (غيث) وهو الذي يزرع على المطر (و) الذي يشرب ب (سيح) ،
~~أي: ماء جار على وجه الأرض كنهر وعين. (ولو) كان السقي (بإجراء ماء حفيرة)
~~حصل فيها من نحو مطر أو نهر (شراه) ، أي: الماء رب ثمر وزرع (العشر) فاعل
~~يجب للخبر، ولندرة هذه المؤنة وهي في ملك الماء لا في السقي به.
# فإن كان الماء يجري من
# PageV02P060
# النهر في ساقية إلى الأرض ويستقر في مكان قريب من وجهها إلا أنه يحتاج في
~~ترقية الماء إلى الأرض إلى آلة من غرب أو دولاب، فهو من الكلفة المسقطة
~~لنصف العشر.
# (ولا يؤثر مؤنة حفر نهر) وقناة ms0709 لقلتها، ولأنه من جملة إحياء الأرض، ولا
~~يتكرر كل عام (و) لا تؤثر مؤنة (تحويل ما في سواق؛ لأنه كحرث الأرض) ولأنه
~~لملبد منه حتى في السقي بكلفة (وكذا لو اشترى ماء بركة أو حفيرة أو جمعه
~~وسقى به سيحا) فيجب العشر لندرة هذه المؤنة
# (و) يجب (فيما يسقى بكلفة كدوال) : جمع دالية (وهي الدولاب تديره البقر
~~ونواعير يديرها الماء ونواضح) واحدها ناضح وناضحة وهي (إبل يستقى عليها
~~وكترقية) الماء (بغرف ونحوه نصف العشر) لما روى ابن عمر أن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - قال: «فيما سقت السماء والعيون، أو كان عشريا العشر وما
~~سقي بالنضح نصف العشر» رواه البخاري.
# وسمي عثريا؛ لأنهم يجعلون في مجرى الماء عاثورا، فإذا صدمه الماء تراد
~~فدخل تلك المجاري فتسقيه، ولأن للكلفة تأثيرا في إسقاط الزكاة في المعلوفة،
~~ففي تخفيفها أولى.
# (و) يجب (فيما يشرب بكلفة و) ب (دونها نصفين) أي: نصف مدته بكلفة، ونصفها
~~بلا كلفة (ثلاثة أرباع العشر) نصفه لنصف العام بلا كلفة، وربعه للأخرى (فإن
~~تفاوتا) ، أي: السقي بكلفة والسقي بغيرها بأن سقى بأحدهما أكثر من الآخر
~~(فالحكم لأكثرهما) ، أي: السقيين (نفعا ونموا) نصا، فلا اعتبار بعدد
~~السقيات؛ لأن الأكثر ملحق بالكل في كثير من الأحكام، فكذا
# PageV02P061
# هنا.
# (فإن جهل) مقدار السقي فلم يدر أيهما أكثر، أو جهل الأكثر نفعا ونموا
~~(فالعشر) واجب احتياطا؛ لأن تمام العشر تعارض فيه موجب ومسقط، فغلب الموجب
~~ليخرج من العهدة بيقين.
# (ومن له ما) ، أي: حائطان أحدهما (يسقى بكلفة و) يسقى الآخر ب (دونها) ،
~~أي: بلا كلفة، (ضما) ، أي: ضمت ثمارهما وزروعهما بعض إلى بعض مع اتحاد
~~الجنس والعام (في) تكميل (النصاب، ثم لكل) منهما (حكم نفسه) في سقيه بمؤنة
~~أو غيرها، فيخرج مما يشرب بمؤنة نصف عشره، ومما يشرب بغيرها عشره (ويصدق
~~مالك بلا يمين فيما سقى به منهما) ؛ لأن الناس لا يستحلفون على صدقاتهم؛
~~لأنها حق لله، فلا يستحلف عليها كالصلاة والحد.
# (ويتجه) قبول قول مالك في أنه سقى بكلفة (ما لم يكذبه ms0710 حبس) ككثرة أمطار
~~متوالية، أو مياه لا يمنعه مانع من السقي منها. فإن كان كذلك فلا يصدق
~~قوله، ويؤخذ منه العشر كاملا لظهور كذبه، وهو متجه
# (ووقت وجوب) زكاة (في حب إذا اشتد) ؛ لأن اشتداده حال صلاحه للأخذ
~~والتوسيق والادخار (و) وقت وجوبها (في ثمرة إذا بدا صلاحها) ، أي: طيب
~~أكلها وظهور نضجها؛ لأنه وقت الخرص المأمور به لحفظ الزكاة ومعرفة قدرها،
~~فدل على تعلق وجوبها به؛ لأن الثمر والحب في الحالين يقصدان للأكل
~~والاقتيات.
# (ويتجه و) وقت وجوب الزكاة (في ورق) سدر وصعتر (عند أوان أخذه) ؛ لأنه
~~وقت كماله، وصرح به البهوتي في شرحه على " المنتهى " وهو متجه (فلو باع أو
~~وهب) مالك (الحب) بعد اشتداده (أو) باع أو وهب (الثمرة) بعد بدو صلاحها (أو
~~تلفا) ،
# PageV02P062
# أي: الحب والثمرة (بتعديه أو تفريطه) ، أي: المالك (بعد) ذلك، (لم تسقط)
~~زكاته.
# (وكذا لو مات) بعد الاشتداد أو بدو الصلاح (أو ورثه من عليه دين) ، لم
~~يمنع دينه الزكاة؛ لأنها وجبت على المورث قبل موته، فتؤخذ من تركته، لا على
~~الوارث المدين، (أو لم تبلغ حصة كل) من مشتر ومتهب ووارث (نصابا) ، لم تسقط
~~الزكاة لوجوبها في عين المال المنتقل إليهم قبل انتقاله.
# (ويصح) ممن باع حبا أو ثمرة بعد الوجوب (اشتراط إخراج) زكاته (على مشتر)
~~للعلم بها، فكأنه استثنى قدرها ووكله في إخراجها.
# (ويتجه و) كذا يصح اشتراط واهب على (متهب) إخراج زكاة حب أو ثمرة بعد
~~الوجوب، فكأنه وهبه من ذلك تسعة أعشاره ووكله في إخراج العشر، وهو متجه.
# (فإن لم يخرجها) ، أي: الزكاة (مشتر) شرطت عليه (وتعذر رجوع) ساع (عليه،
~~ألزم بها بائع) لوجوبها عليه
# و (لا) يصح (اشتراط) بائع (زكاة نصاب ماشية) على مشتر، بل يبطل البيع
~~(للجهالة) بالمستثنى، واستثناء المجهول من المعلوم يصيره مجهولا (أو) ، أي:
~~ولا يصح اشتراط زكاة (ما اشتري بأصله قبل بدو صلاحه) على بائع؛ لأنها لا
~~تعلق لها بالعوض الذي يصير إليه (و) لو كان البيع، أو الهبة، أو موت المالك
~~عمن لم ms0711 تبلغ حصة واحد من الورثة نصابا، أو عن مدين (قبل) اشتداد الحب أو
~~بدو الصلاح، (تنعكس الأحكام) فتكون الزكاة في مسألتي البيع والهبة على
~~المشتري والموهوب له إن كان من أهل الوجوب، وتسقط في مسألة الموت
# (ولا زكاة) على بائع؛ لأنه لم يملكها وقت الوجوب. وكذا لو
# PageV02P063
# مات قبل وله ورثة مدينون، أو لم تبلغ حصة واحد منهم نصابا (إلا إن قصد)
~~ببيعه أو إتلافه قبل وجوبها (الفرار منها) ، أي: الزكاة (فتلزمه) ولا تسقط
~~عنه معاملة له بضد قصده.
# (ويتجه هذا) ، أي: وجوب الزكاة على البائع والمتلف فرارا منها (إن باعها
~~لمن لا تلزمه) الزكاة كالذمي (وإلا) نقل بذلك بأن أوجبنا على الفار زكاة،
~~وعلى المشتري من أهلها أخرى، (أدى) ذلك (لوجوب زكاتين في عين) واحدة بعام
~~واحد، وهذا لا نظير له؛ لأنه إجحاف بالملاك، وهو متجه.
# (وتقبل) منه (دعوى عدمه) ، أي: الفرار بلا قرينة؛ لأنه الأصل (و) تقبل
~~منه دعوى (التلف) للمال قبل وجوب زكاته؛ لأنه مؤتمن عليه (بلا يمين) لما
~~تقدم (ولو أتهم) فيه لتعذر إقامة البينة عليه (إلا أن يدعيه) ، أي: التلف
~~(ب) سبب (ظاهر فيكلف البينة عليه) ، أي: إن السبب وجد، لإمكانه (ثم يصدق
~~فيما تلف) من ماله بذلك كالوديع والوكيل (ولا تستقر) زكاة نحو حب وثمر (إلا
~~بجعل) له (في جرين أو بيدر أو مسطاح) : موضع تشميسها، سمي بذلك بمصر
~~والعراق، ويسمى بالشرق والشام البيدر، ويسمى بالحجاز المربد، وهو الموضع
~~الذي يجمع فيه التمر ليتكامل جفافها، ويسمى بالبصرة الجوجان، ويسمى بلغة
~~آخرين المسطاح، وبلغة آخرين الطبابة، ومسمى الجميع واحد
# (فإن تلفت) الحبوب أو الثمار التي تجب فيها الزكاة (قبل) وضعها بجرين
~~ونحوه (بلا تعديه) ، أي: مالكها (سقطت) الزكاة
# PageV02P064
# (خرصت) الثمرة (أو لا) ؛ لأنه في حكم ما لا تثبت اليد عليه بدليل أن من
~~اشترى ثمرة فذهبت بعطش أصابها ونحوه رجع على البائع بثمنها. والخرص لا
~~يوجب، وإنما يفعله الساعي ليتمكن المالك من التصرف، فوجب سقوط الزكاة مع
~~وجوده كعدمه.
# وإن تلف البعض زكى الباقي إن ms0712 بلغ نصابا، وإلا فلا (و) إن تلفت الزروع أو
~~الثمار (بعد استقرار) ، أي: وضعها بجرين ونحوه (فلا) تسقط زكاتها كتلف
~~النصاب بعد الحول.
# وكذا لو أتلفها، أو تلفت بتفريطه بعد الوجوب، ولو قبل الاستقرار، فإنه
~~يضمن نصيب الفقراء. صرح به في " الكافي " " والشرح "
# (ويلزم) رب مال (إخراج حب ومعدن مصفى) من تبنه وقشره (و) إخراج (ثمر
~~يابسا) لحديث الدارقطني «عن عتاب بن أسيد أن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~أمره أن يخرص العنب زبيبا كما يخرص التمر» ولا يسمى زبيبا وتمرا حقيقة إلا
~~اليابس، وقيس الباقي عليهما، ولأن حال تصفية الحب وجفاف التمر حال كمال
~~ونهاية صفات ادخاره، ووقت لزوم الإخراج منه (فإن خالف) وأخرج سنبلا ورطبا
~~وعنبا، لم يجزئه إخراجه، و (وقع نفلا) إن كان الإخراج للفقراء (فلو أخذه
~~ساع رطبا رده) إن كان (باقيا) لفساد القبض (و) عليه (ضمانه) إن كان (تالفا.
~~فإن جف) الرطب والعنب (عنده) ، أي: الساعي وصفاه (أجزأ إن كان بقدر زكاة
~~وإلا) بأن نقص عن الواجب (أخذ) الساعي (التفاوت) ، أي: ما بقي من الواجب
~~(أو) زاد على الواجب (رده) ، أي: الزائد لمالكه، لبقائه في ملكه (ويجوز)
~~للمالك (قطع ما بدا صلاحه قبل كماله لضعف أصل أو خوف عطش أو تحسين بقية) حب
~~لما فيه من المصلحة
# PageV02P065
# (ويجب) قطع ثمر بدا صلاحه (إن كان رطبه لا يتمر وعنبه لا يزبب) ، أي: لا
~~يصير تمرا ولا زبيبا. وإن قطعه قبل الوجوب لمصلحة ما غير فار منها فلا زكاة
~~فيه (ونصابه يابسا) بحسب ما يئول إليه إذا جف (ليخرج يابس) . واختار القاضي
~~أبو يعلى (وجمع) منهم الموفق والمجد وصاحب الفروع " (يخرج منه رطب وعنب) ؛
~~لأن الزكاة وجبت مواساة، ولا مواساة بإلزامه ما ليس بملكه (وعليه) ، أي:
~~على ما اختاره القاضي وجمع (ف) لرب المال أن يخرج الواجب من الرطب أو العنب
~~مشاعا، بأن يسلم الساعي العشر مثلا شائعا، أو مقسوما بعد الجذاذ أو قبله
~~بالخرص
# و (لساع) التخيير بين مقاسمة رب المال الثمرة قبل الجذاذ و (أخذ ms0713 نصيب
~~الفقراء شجرات) مفردة (خرصا) وبين مقامسته بعد جذها بالكيل في الرطب،
~~والوزن في العنب.
# وللساعي بيع الزكاة من رب المال أو من غيره وقسم منها؛ لأن رب المال يبذل
~~منها عوض مثلها، أشبه الأجنبي هذا كله على اختيار القاضي ومتابعيه.
# والمذهب المنصوص أنه لا يخرج عنه إلا يابسا. جذم به في " التنقيح " وغيره
# (وحرم قطع) ثمر (مع حضور ساع بلا إذنه) لحق أهل الزكاة فيها. وكون الساعي
~~كالوكيل عنهم. وتؤخذ زكاته بحسب الغالب
# (وسن) لإمام (بعث خارص) ، أي: حازر يطوف بالنخل والكرم، ثم يحزر قدر ما
~~عليها جافا (لثمرة نخل وكرم بدا صلاحها) ، أي: الثمرة، لحديث عائشة «كان
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - يبعث عبد الله بن رواحة إلى يهود ليخرص عليهم
~~النخل قبل أن يؤكل» متفق عليه. وفي رواية لأحمد وأبي داود «لكي يحصي الزكاة
~~قبل أن تؤكل الثمار وتفرق» وعن سعيد بن المسيب عن عتاب بن أسيد
# PageV02P066
# «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - كان يبعث على الناس من يخرص عليهم
~~كرومهم وثمارهم» ، رواه الترمذي وابن ماجه. وصح عن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - «أنه خرص على امرأة بوادي القرى حديقة لها» وحديثها في مسند أحمد.
~~وقول المانع إنه خطر وغرر يرد بأنه اجتهاد في معرفة الحق بغالب الظن، وذلك
~~جائز في تقويم المتلفات والمجتهدات في الشرعيات وسائر الظواهر المعمول بها،
~~وإن احتملت الخطأ. (ويكفي) خارص (واحد) لحديث عائشة، ولأنه ينفذ ما يؤدي
~~إليه اجتهاده كقائف وحاكم
# (وشرط كونه) ، أي: الخارص (مسلما أمينا مكلفا عدلا خبيرا) بخرص؛ لأن غير
~~الخبير لا يحصل به المقصود، ولا يوثق بقوله (لا يتهم) بكونه من عمودي نسب
~~مخروص عليه، دفعا للريبة.
# (ولو) كان (عبدا) كالفتوى ورؤية هلال رمضان (وأجرته) ، أي: الخارص (على
~~رب ثمر) لعمله في ماله (فإن لم يك خارصا) من قبل الإمام (فعلى مالكها) ،
~~أي: الثمرة (فعل ما يفعله خارص) فيخرص الثمرة بنفسه أو بثقة عارف (ليعرف)
~~قدر (ما يجب قبل تصرفه) في الثمر؛ لأنه مستخلف فيه.
# وإن أراد إبقاءه ms0714 إلى الجذاذ والجفاف لم يحتج لخرص (ولخارص) أو رب مال إن
~~لم يبعث له خارص (الخرص كيف شاء) إن اتحد النوع. فإن شاء خرص (كل شجرة) من
~~نخل أو كرم (على حدة أو) خرص الجميع (دفعة) واحدة، بأن يطوف به، وينظر كم
~~فيه رطبا أو عنبا، ثم ما يجيء تمر أو زبيب.
# (ويجب خرص) ثمر (متنوع) كل نوع على حدة (و) يجب (تزكية) المتنوع من ثمر
~~وزرع (كل نوع على حدة) فيخرج عن الجيد جيدا منه أو من غيره، ولا يجزئ عنه
~~رديء، ولا يلزم بإخراج جيد عن رديء (ولو شق)
# PageV02P067
# عليه خرص وتزكية كل نوع على حدة لاختلاف الأنواع حال الجفاف قلة وكثرة
~~بحسب اللحم والماوية
# (ويجزئ إخراج نوع عن) نوع (آخر) مثله أو دونه لا بالقيمة فلو تطوع رب
~~المال بإخراج الجيد عن الرديء جاز، وله ثواب ذلك، ولا يجوز أخذه عنه بغير
~~رضاه.
# و (لا) يجزئ إخراج (جنس عن) جنس (آخر) لقوله - صلى الله عليه وسلم -: «خذ
~~الحب من الحب، والإبل من الإبل، والبقر من البقر، والغنم من الغنم» رواه
~~أبو داود وابن ماجه (وظاهر ما يأتي في النقد إجزاء نوع رديء عن) نوع (جيد)
~~بالقيم (مع الفضل) ؛ لأن المقصود من الأثمان النفع بالقيمة، ومن غيرها
~~النفع بالعين، فافترقا. (ويجب تركه) ، أي: الخارص (لرب ثمرة الثلث أو الربع
~~فيجتهد) خارص في أيهما يترك (بحسب المصلحة) لحديث سهل بن أبي خيثمة مرفوعا
~~«فجذوا ودعوا الثلث، فإن لم تدعوا الثلث، فدعوا الربع» رواه أحمد وأبو داود
~~والترمذي والنسائي، ولما يعرض للثمار، وهذا توسعة على رب المال؛ لأنه يحتاج
~~إلى الأكل هو وأضيافه وجيرانه وأهله، ويأكل منها المارة، وفيها الساقطة،
~~فلو استوفى الكل أضر بهم، (فإن أبى) خارص الترك (فلرب المال أكل قدر ذلك) ،
~~أي: الثلث أو الربع نصا (لا هدية) ، أي: ليس له أن يهدي من الحبوب قبل
~~إخراج زكاتها شيئا.
# قال أحمد، وقد سأله المروزي عن فريك السنبل قبل أن يقسم قال: لا بأس أن
~~يأكل منه صاحبه ms0715 بما يحتاج إليه. قال: فيهدي للقوم منه؟ قال: لا حتى يقسم
~~وأما ما يتركه له الخارص (من ثمر) فله أن يتصرف فيه كيف شاء كما هو مصرح به
~~في المتون بل هو الصواب.
# (و) يأكل مالك (من حب العادة وما يحتاجه ولا يحتسب) ذلك (عليه) قال أحمد
~~في رواية عبد الله: لا بأس أن يأكل الرجل من
# PageV02P068
# غلته بقدر ما يأكل هو وعياله ولا يحتسب عليه (ويكمل به) ، أي: بما له
~~أكله (النصاب إن لم يأكله) ؛ لأنه موجود، بخلاف ما لو أكله (وتؤخذ زكاة ما
~~سواه بالقسط) فلو كان الثمر كله خمسة أوسق ولم يأكل منه شيئا، حسب الربع
~~الذي كان له أكله من النصاب فيكمل، ويؤخذ منه زكاة الباقي وهو ثلاثة أوسق
~~وثلاثة أرباع وسق
# (ويزكي) رب مال (ما تركه خارص من واجب) نصا؛ لأنه لا يسقط بترك الخارص
~~(و) يزكي رب مال (ما زاد على قوله) ، أي: الخارص أنه يجيء منه تمر أو زبيب
~~كذا (عند جفاف) لما سبق. و (لا) يزكي رب مال (ما نقص) عن قول الخارص؛ لأنه
~~لا زكاة عليه فيما ليس في ملكه (وما تلف من عنب أو رطب بفعل مالك) هما (أو
~~تفريطه ضمن زكاته) ، أي: التالف (بخرصه زبيبا أو تمرا) ، أي: بما كان يجيء
~~منه تمرا أو زبيبا لو لم يتلف؛ لأن المالك يلزمه تجفيف الرطب، والعنب بخلاف
~~الأجنبي لو أتلفهما، فيضمنه بمثله رطبا أو عنبا.
# وإن تلفا لا بفعل مالك ولا بتفريطه سقطت زكاتهما، وتقدم. (ولا يخرص غير
~~نخل وكرم) ؛ لأن النص لم يرد في غيرهما، وثمرتهما تجتمع في العذوق
~~والعناقيد، فيمكن إتيان الخرص عليها، والحاجة إلى أكلها رطبة أشد من غيرها،
~~فامتنع القياس.
# ولا خلاف أن الخرص لا يدخل الحبوب (ويقبل من مالك بلا يمين دعوى غلط)
~~خارص، كما لو قال: لم يحصل في يدي غير كذا؛ لأنه قد يتلف بعضه بآفة لا
~~يعلمها (أو) ، أي: ويقبل من مالك بلا يمين دعوى (عمد خارص) الكذب عليه،
~~هكذا في النسخ. والصواب ms0716 لا يقبل قول المالك؛ لأنه خلاف الظاهر إذ الظن أن
~~الخارص أمين، والأمين لا يكذب، ومحل قبول دعوى المالك غلط خارص،
# PageV02P069
# (إن احتمل) الغلط كالسدس (فإن فحش) ما ادعاه المالك من غلط الخارص كالنصف
~~والثلث، (فلا) يقبل قوله؛ لأنه لا يحتمل، فيعلم كذبه
### | [فرع الخرص في زكاة الزروع]
# (فرع: الخرص: حزر مقدار ثمرة) نخل وكرم (في رءوس شجرها كم تبلغ تمرا) أو
~~زبيبا (وذكر) أبو المعالي (بن المنجى أن نخل البصرة لا يخرص للمشقة)
~~ولكثرته وقلة ثمنه، فلا يخرص عليه فيها، بخلاف غيرها من البلاد، فإنهم
~~يتغالون به لعزته، (وادعى) أبو المعالي (على ذلك) ، أي: عدم خرص نخل البصرة
~~(الإجماع) من أصحابنا وفقهاء الأمصار قال في " الفروع ": كذا قال
### | [فصل الزكاة في خارج من أرض مستعارة]
# (فصل) (والزكاة) في خارج من أرض مستعارة (على مستعير) دون معير، (و)
~~الزكاة في خارج من أرض مؤجرة على (مستأجر) أرض (دون مالك) ها؛ لأنها زكاة
~~مال فكانت على مالكه كالسائمة، وكما لو استأجر حانوتا يتجر فيه، ولأن
~~الزكاة من حقوق الزرع، ولذلك لو لم تزرع لم تجب، وتتقدر بقدر الزرع، وعكسه
~~الخراج، فهو على مالك الأرض دون مستعيرها ومستأجرها؛ لأنه من حقوق الأرض،
~~ولا زكاة في قدر الخراج إذا لم يكن له مال يقابله؛ لأنه كدين آدمي، ولأنه
~~من مؤنة الأرض كنفقة زرعه من أجرة الحرث ونحوه، بخلاف مؤنة الحصاد والدياس؛
~~لأنها بعد الوجوب.
# (و) إذا لم يكن لمالك لأرض سوى غلتها وفيها ما فيه زكاة، كتمر وزبيب
~~ونحوه، وفيها ما لا زكاة فيه ف (يجعل في مقابلة ما لا تجب فيه) الزكاة
~~(كخضر) من بطيخ وياقطين وقثاء ونحوها (ويزكي ما تجب فيه) الزكاة،
# PageV02P070
# وإن لم يكن له غلة إلا ما تجب فيه الزكاة أدى الخراج من غلتها وزكى ما
~~بقي
# (وإن حصد غاصب أرض زرعه) من أرض مغصوبة، بأن لم يتملكه ربه قبل حصاده
~~(زكاه) غاصب لاستقرار ملكه عليه (ويزكيه) ، أي: الزرع (ربها) ، أي: الأرض
~~المغصوبة (إن تملكه) ، أي: الزرع (قبل حصاده ms0717 ولو بعد اشتداد حبه) قدمه في "
~~الفروع " " والمبدع " " والإنصاف " وغيرهم؛ لأنه يتملكه بمثل بذره وعوض
~~لواحقه (خلافا له) أي: لصاحب " الإقناع " حيث قال: وإن تملكه رب الأرض قبل
~~اشتداد الحب زكاه، وقطع به في الغصب أيضا والمعتمد ما قاله المصنف (فإنه) ،
~~أي: المالك (استند) ملكه (إلى أول زرعه) فكأنه أخذه حينئذ (ويجتمع عشر
~~وخراج في) أرض (خراجية) نصا، لعموم قوله تعالى: {ومما أخرجنا لكم من الأرض}
~~[البقرة: 267] وحديث «فيما سقت السماء العشر» وغيره، فالخراج في رقبتها
~~سواء زرعت أو لا، لمسلم كانت أو كافر.
# والعشر في غلتها، ولأن سبب الخراج التمكن من الانتفاع، وسبب العشر وجود
~~المال، فجاز اجتماعهما، كأجرة حانوت المتجر وزكاته؛ لأنهما شيئان مختلفان
~~لمستحقين، فجاز اجتماعهما، كالجزاء وقيمة الصيد. والحديث المروي «لا يجتمع
~~العشر والخراج في أرض مسلم» ضعيف جدا. قال ابن حبان: ليس هذا من كلام
~~النبوة. ثم يحمل على الخراج الذي هو الجزية. ولو كان عقوبة لما وجب على
~~المسلم كالجزية
# (وهي) أي: الأرض الخراجية ثلاثة أضرب: إحداها: (ما فتحت عنوة ولم تقسم)
~~بين الغانمين. (و) الثانية: (ما جلا عنها أهلها
# PageV02P071
# خوفا منا. و) الثالثة: (ما صولحوا) ، أي: أهلها (على أنها لنا ونقرها
~~معهم بالخراج) الذي يضربه عليها الإمام على ما يأتي بيانه في الأراضي
~~المغنومة. ولا زكاة على من بيده أرض خراجية في قدر الخراج إذا لم يك له مال
~~آخر يقابله، فإن كان في غلتها ما لا زكاة فيه، كخوخ ومشمش وخضراوات، وفيها
~~زرع فيه الزكاة، جعل ما لا زكاة فيه في مقابلة الخراج إن وفى به؛ لأنه أحوط
~~للفقراء وزكى ما فيه الزكاة، وإن لم يكن لها غلة إلا ما فيه الزكاة أدى
~~الخراج من غلتها، وزكى الباقي إن بلغ نصابا
# (و) الأرض (العشرية) خمسة أضرب، إحداها: (ما أسلم أهلها عليها كالمدينة)
~~المنورة، وجواثى من قرى البحرين.
# (و) الثانية: (ما اختطه المسلمون كالبصرة) بتثليث الباء، بنيت في خلافة
~~عمر في سنة ثمان عشرة بعد وقف السواد، ولهذا دخلت في حده دون حكمه ms0718 (وواسط)
~~مثلها.
# (و) الثالثة: (ما صولح أهلها على أنها) ، أي: الأرض (لهم بخراج يضرب
~~عليهم كاليمن. و) الرابعة: (ما فتح عنوة وقسم) بين غانميه (كنصف خيبر) :
~~بلدة معروفة على أربع مراحل من المدينة إلى جهة الشام، ذات نخيل ومزارع
~~وحصون، وهي بلاد طيئ، فتحها رسول الله - صلى الله عليه وسلم - في أوائل سنة
~~سبع.
# (و) الخامسة: (ما أقطعه الخلفاء الراشدون من السواد) ، أي: أرض العراق
~~(إقطاع تمليك) قال أحمد في رواية ابن منصور والأرضون التي يملكها أربابها
~~ليس فيها خراج مثل هذه القطائع التي أقطعها عثمان في السواد لسعد وابن
~~مسعود وخباب. قال القاضي: وهو محمول على أنه أقطعهم منافعها وخراجها.
~~وللإمام إسقاط الخراج
# على وجه المصلحة
# . قال في " الفروع ": ولعل ظاهر كلام القاضي هذا أنهم لم يملكوا الأرض،
# PageV02P072
# بل أقطعوا المنفعة، وأسقط الخراج
# للمصلحة
# ، ولم يذكر جماعة هذا القسم من أرض العشر، انتهى. وهو ظاهر على القول
~~السواد وقف، فلا يمكن تمليكه. لكن يأتي أنه يصح بيعه من الإمام ووقفه له،
~~فلذلك أبقى الأكثر كلام الإمام على ظاهره، وأنه تمليك
# (وأخذ الخراج من) الأرض (العشرية ظلم) إجماعا، لدخوله في إقطاع الإمام
~~لما رأى فيه من المصلحة، (ولأهل الذمة شراء) أرض عشرية أو خراجية من مسلم.
# (و) لهم أيضا (استئجار) أرض (عشرية وخراجية) من مسلم؛ لأنهما مال مسلم
~~يجب فيه حق لأهل الزكاة، فلم يمنع الذمي من شرائه كالسائمة (ويكره ل) مسلم
~~بيعها أو إجارتها أو إعارتها لذمي (غير تغلبي) لإفضائه إلى إسقاط عشر
~~الخارج منها. وأما التغلبي فلا يمنع من شرائها؛ لأنه يؤخذ منه عشران يصرفان
~~مصرف الجزية، وإذا أسلم سقط عنه أحدهما، وصرف الآخر مصرف الزكاة. ولا تصير
~~الأرض العشرية إذا اشتراها ذمي خراجية، كما لو اشتراها مسلم أو ذمي تغلبي.
# ودعوى كون العشر من حقوق الأرض ممنوع، بل هو من حقوق الزرع، ولذلك لا يجب
~~عشر إذا لم تزرع.
# ومعنى شراء الأرض الخراجية، قبولها بما عليها من الخراج، وليس بيعا
~~شرعيا؛ لأنه لا يصلح على المذهب إلا ms0719 إذا باعها الإمام أو غيره، وحكم به من
~~يراه.
# (ولا عشر عليهم) ، أي: أهل الذمة (فيها) ، أي: في الأرض العشرية أو
~~الخراجية إذا اشتروهما أو استأجروهما ونحوه؛ لأنه زكاة وقربة، وليسوا من
~~أهلها (ولا خراج) عليهم في الأرض غير الخراجية (كمسلم) أو ذمي (جعل داره
~~مزرعة) أو بستانا، فلا خراج عليه فيما زرعه أو غرسه فيها (أو أحيا) المسلم
~~(مواتا) ثم زرعه أو غرسه، فلا خراج عليه، بخلاف الذمي،
# PageV02P073
# فإنه يؤخذ منه خراج ما أحياه من موات عنوة، ويأتي في إحياء الموات (أو
~~أقطعه) ، أي: أقطع (إمام) مسلما أو ذميا أرضا من الغنيمة، فزرعها أو غرسها،
~~فلا خراج عليه فيها
### | [فصل يجب في العسل من النحل العشر]
# (فصل) (و) يجب (في العسل) من النحل (العشر) قال الأثرم: سئل أبو عبد
~~الله: أنت تذهب إلى أن في العسل زكاة؟ قال: نعم، أذهب إلى أن في العسل زكاة
~~العشر، قد أخذ عمر منهم الزكاة. قلت: ذلك على أنهم يطوعون، قال: لا بل أخذ
~~منهم (سواء أخذه من موات) كرءوس الجبال (أو) أخذ من أرض (مملوكة) ولو
~~(لغيره) عشرية أو خراجية (لأنه لا يملك بملك) أرض وجد فيها (كصيد) وطائر
~~يعشش بملكه، " لما روى عمرو بن شعيب، عن أبيه، عن جده، «أن رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - كان يؤخذ في زمانه من قرب العسل من كل عشر قرب قربة من
~~أوسطها» رواه أبو عبيد، والأثرم، وابن ماجه. و " عن سليمان بن أبي موسى عن
~~أبي سيارة المتعي قال: «قلت يا رسول الله، إن لي نحلا. قال: فأد العشور.
~~قال: قلت يا رسول الله، احم لي جبلها قال: فحمى لي جبلها» رواه أحمد،
~~ورواته ثقات إلا سليمان الأشدق قال البخاري: عنده مناكير. وقد وثقه ابن
~~معين. قال الترمذي: هو ثقة عند المحدثين، غير أنه لم يدرك أبا سيارة، ولذلك
~~احتج أحمد بقول عمر، وفرق بين العسل واللبن بأن الزكاة واجبة في أصل اللبن
~~وهو السائمة، بخلاف العسل، وبأن العسل مأكول في العادة، متوكد ms0720 من الشجر
~~يكال ويدخر، فأشبه التمر، وذلك أن النحل يقع على نور الشجر فيأكله، فهو
~~متولد منه
# PageV02P074
# (ونصابه) ، أي: العسل (مائة وستون رطلا عراقية) ومائة واثنان وأربعون
~~رطلا وستة أسباع رطل مصري، وأربعة وثلاثون رطلا وسبعا رطل دمشقي وثمانية
~~وعشرون وأربعة أسباع رطل حلبي، وخمسة وعشرون رطلا وخمسة أسباع رطل قدسي،
~~وعشرون رطلا وستة أسباع رطل بعلي.
# (وهي عشرة أفراق كل فرق: ستة عشر رطلا) عراقية، " لما روى الجوزجاني عن
~~عمر أن ناسا سألوه فقالوا: إن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أقطع لنا
~~واديا باليمن، فيه خلايا من نحل، وإنا نجد ناسا يسرقونها. فقال عمر: إن
~~أديتم صدقتها من كل عشرة أفراق فرقا حميناها لكم " وهذا تقدير من عمر يجب
~~المصير إليه.
# والفرق بفتح الراء: مكيال معروف بالمدينة. ذكره الجوهري وغيره. فحمل كلام
~~عمر على المتعارف ببلده أولى، وهو ستة أقساط، وهي ثلاثة آصع فتكون اثني عشر
~~مدا. وأما الفرق بسكون الراء: فمكيال ضخم من مكاييل أهل العراق، قاله
~~الخليل. قال ابن قتيبة وغيره: يسع مائة وعشرين رطلا.
# (ولا زكاة فيما ينزل من السماء على الشجر كمن وترنجبيل وشيرخشك ولادن وهو
~~طل ينزل على نبت تأكله المعز فتعلق تلك الرطوبة بها فتؤخذ) لعدم النص، مع
~~أن الأصل عدم الوجوب.
# (وتضمين أموال العشر والخراج بقدر معلوم باطل) نصا (لعدم) جواز (تملك
~~زائد) عن القدر المضمون به، بل يقتضي الاقتصار عليه، (و) يقتضي (غرم نقص)
~~عنه (وهو) ، أي: تملك الزائد، وغرم ما نقص (مناف لموضوع العمالة وحكم
~~الأمانة) سئل أحمد في رواية حرب عن تفسير حديث ابن عمر «القبالات ربا» قال
~~هو أن يتقبل القرية وفيها العلوج والنخل، فسماه ربا، أي: في حكم التحريم
~~والبطلان.
# PageV02P075
# وعن ابن عباس " إياكم والربا، ألا وهي القبالات، ألا وهي الذل والصغار "
~~قال أهل اللغة: القبيل: الكفيل والعريف، وقد قبل به يقبل، ويقبل قبالة،
~~ونحن في قبالته، أي: عرافته.
### | [تتمة الزكاة إذا رفعت لمن التزم بها بمال معلوم]
# تتمة: وتجوز الزكاة إذا رفعت لمن التزم بها ms0721 بمال معلوم، وكذا العشر
~~والخراج؛ لأنه إن فضل عليه مما التزم لا يلزمه، وإن زاد المال الذي التزم
~~به يلزمه دفعه، وليس له أخذه، بل عليه أن يدفعه للفقراء أو للإمام
### | [فصل زكاة المعدن]
# (فصل) (وفي المعدن) بكسر الدال، وهو المكان الذي عدن به الجوهر ونحوه،
~~سمي به لعدون ما أنبته الله فيه، أي: إقامته به، من تسمية الحال باسم
~~المحل، وإلا فحقيقة المعدن يوصف به المستقر فيه. قال ابن الجوزي: أحصيت
~~المعادن فوجدت تسعمائة معدن. (وهو) ، أي: المعدن (كل متولد في الأرض لا من
~~جنسها) ، أي: الأرض ليخرج التراب.
# (ولا نبات كذهب وفضة وجوهر وياقوت وبلور وعقيق وزبرجد وفيروزج) حجر أخضر
~~مشوب بزرقة يوجد بخراسان. وزعم بعض الأطباء أنه يصفو بصفاء الجو، ويتكدر
~~بكدره (وبلخش) وهو والبنفش والبجاري من أشباه الياقوت، كما أن الزبرجد
~~والماس من أشباه الزمرد، ويؤتى به من بلخشان العجم، وهو ثلاثة أنواع: أحمر
~~وأخضر وأصفر، وأجوده الأحمر.
# (وصفر ورصاص وحديد وكحل وزرنيخ ومغرة وكبريت وزفت وملح وزئبق) بكسر الزاي
~~والباء وبهمزة ساكنة، ويجوز تخفيفها، فارسي معرب (وقار ونفط) بكسر النون
~~وفتحها وسكون الفاء (وموميا) قال في " منهاج
# PageV02P076
# البيان " هي معدن في قوة الزفت (وسندروس وزجاج) بتثليث الزاي بخلاف زجاج،
~~جمع: زج: الرمح، فإنه بالكسر لا غير. (وزاج ويشم ورخام و) حجر (مسن ونحوه)
~~كبرام وهو الصوان، وحديث: «لا زكاة في حجر» إن صح، محمول على الأحجار التي
~~لا يرغب فيها عادة، قاله القاضي. (مما يسمى معدنا) قال أحمد: كل ما وقع
~~عليه اسم المعدن ففيه الزكاة، حيث كان في ملكه أو في البراري (إذا استخرج
~~ربع العشر) لعموم قوله تعالى {ومما أخرجنا لكم من الأرض} [البقرة: 267]
~~ولأنه مال لو غنمه أخرج خمسه، فإذا أخرجه من معدن وجبت زكاته، كالذهب
~~والفضة (من عين نقد) ، أي: ذهب أو فضة (و) من (قيمة غيره) ، أي: النقد يصرف
~~لأهل الزكاة، لحديث مالك في الموطإ وأبي داود «أن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - أقطع بلال بن الحارث المزني المعادن القبلية» ms0722 وهي من ناحية الفرع،
~~فتلك المعادن لا يؤخذ منها إلا الزكاة إلى اليوم، والقبلية: بفتح القاف
~~والباء الموحدة، هي ناحية من ساحل البحر، بينها وبين المدينة خمسة أيام
~~(بشرط كون مخرج) ذلك (من أهل وجوبها) ، أي: الزكاة، ولو صغيرا. فإن كان
~~كافرا أو مدينا دينا ينقص به النصاب لم تلزمه كسائر الزكوات. وحديث:
~~«المعدن جبار وفي الركاز الخمس» قال القاضي وغيره: أراد بقوله: المعدن جبار
~~إذا وقع على الأجير شيء (و) بشرط (بلوغهما) ، أي: النقد، وقيمة غيره (نصابا
~~بعد سبك وتصفية) كحب وثمر.
# فلو أخرج ربع عشر بترابه قبل تصفيته رد إن كان باقيا، وإلا فقيمته.
# ويقبل قول آخذ في قدره؛ لأنه غارم، فإن صفاه فكان قدر الواجب أجزأ، وإن
~~نقص فعلى المخرج النقص،
# PageV02P077
# وإن زاد رد القابض الزيادة، إلا أن يسمح له بها المخرج، وهذا إن كان
~~القابض الساعي - واضح، وإن كان القابض الفقير فلا، كما تقدم في الحبوب
~~والثمار. (ولا يحتسب بمؤنتهما) ، أي: السبك والتصفية، فيسقطها ويزكي
~~الباقي، بل يزكي الكل، وظاهره ولو دينا، كمؤنة حصاد ودياس.
# (ولا) يحتسب ب (مؤنة استخراج) معدن (إن لم تكن دينا) فإن كانت دينا زكى
~~ما سواها كالخراج لسبقها الوجوب.
# (ويضم ما استخرج) من معدن في (دفعات) كثيرة (لم يهمل عمل بينها) ، أي:
~~الدفعات؛ لأنه لو اعتبر دفعة واحدة لأدى إلى عدم الوجوب فيه لبعد استخراج
~~نصاب دفعة واحدة (بلا عذر كمرض وإصلاح آلة) وسفر واشتغال بتراب يخرج بين
~~النيلين، أو هرب عبده؛ لأن ذلك ليس إعراضا، أو كان له عذر ولم يهمل العمل
~~(بعد زواله) ، أي: العذر (ثلاثة أيام) ، أي: فلا ينقطع العمل وحكمه حكم
~~المتصل؛ لأنها حد ترك الإهمال حكاه في " المبدع " عن ابن المنجى (فإن
~~أهمله) ، أي: العمل (لغير عذر ثلاثا) فأكثر (فلكل مرة حكم نفسها) فما بلغت
~~نصابا زكاه، وما بلغت دونه فلا زكاة فيها.
# فإن أخرج دون النصاب، ثم ترك العمل مهملا له، ثم أخرج بقية النصاب، فلا
~~زكاة فيهما، وإن بلغا بمجموعهما نصابا لفوات الشرط.
# (ويتجه) ms0723 : محل سقوطها فيما لم يبلغ نصابا (إن لم يكن فارا) من الزكاة
~~بإهماله العمل، فإن كان كذلك وجب عليه الضم معاملة له بضد قصده. قاله في "
~~الشرح " بمعناه. وهو متجه
# (ولا يضم جنس إلى آخر مطلقا) سواء قاربه كقار ونفط وحديد
# PageV02P078
# ونحاس، أو لا كحبوب وغيرها (غير نقد) ، أي: ذهب وفضة (في تكميل نصاب
~~غيره) أما الجنس الواحد فيضم بعضها إلى بعض في تكميل النصاب (ويضم ما تعددت
~~معادنه) ، أي: أماكن استخراجه (واتحد جنسه) وإن اختلفت أنواعه، كصفر ونحاس،
~~وتمر وبر اختلفت أنواعها، واتحدت أجناسها، (ويستقر وجوب) في زكاة معدن
~~(بإحراز، فلا تسقط) زكاته (بتلف بعد) إحرازه مطلقا، وقبله بلا فعله ولا
~~تفريطه تسقط، (وما باعه) من محرز من معدن (ترابا) بلا تصفية وبلغ نصابا ولو
~~بالضم، (زكاه كتراب صاغة)
# (ويجوز بيع) تراب معدن (بغير جنسه) وإن استتر المقصود منه؛ لأنه بأصل
~~الخلقة، كبيع نحو لوز في قشره، وقيس عليه تراب صاغة؛ لأنه لا يمكن تمييزه
~~عن ترابه إلا في تأني الحال بكلفة ومشقة، ولذلك احتملت جهالة اختلاط
~~المركبات من معاجين ونحوها، ونحو أساسات الحيطان
# (والجامد المخرج من) أرض (مملوكة لربها) ، أي: الأرض، أخرجه هو أو غيره؛
~~لأنه ملكه بملك الأرض، (لكن لا تلزمه زكاته حتى يصل ليده) كمدفون منسي (فلا
~~يصح تعجيل زكاته) لاحتمال خلقه شيئا فشيئا فلا يتحقق سبب الملك فيه (ك) ما
~~يصح تعجيل (خمس ركاز) لعدم استقرار الملك فيه قبل أخذه (بخلاف) معدن (جار،
~~فلآخذه، لإباحته) سواء كان بموات أو مملوكة؛ لأنه ليس من أجزاء الأرض بل
~~كالماء
# (ولا زكاة في مسك وزباد و) لا في (مخرج من بحر كسمك ولؤلؤ وجوهر ومرجان)
~~هو: نبات حجري متوسط في خلقه بين النبات والمعدن، ومن خواصه أن النظر إليه
~~يشرح الصدر، ويفرح القلب، (و) لا في (عنبر) ولو بلغ نصابا؛ لأن الأصل عدم
# PageV02P079
# الوجوب، وكان العنبر وغيره يوجد في عهده - صلى الله عليه وسلم - وعهد
~~خلفائه من بعده، ولم ينقل عنه ولا عنهم فيه سنة، فوجب البقاء على ms0724 الأصل.
~~وقال ابن عباس " ليس في العنبر شيء إنما هو شيء ذعره البحر ". وعن جابر
~~نحوه، ولأن وجوده من غير مشقة، فهو كالمباحات الموجودة في البر
### | [فرع لا تتكرر زكاة معشرات]
# (فرع: لا تتكرر زكاة معشرات) ؛ لأنها غير موصدة للنماء، فهي كعرض القنية
~~بل أولى لنقصها بنحو أكل (ولا) زكاة (معدن) ؛ لأنه عرض مستفاد من الأرض
~~أشبه المعشرات (غير نقد وعرض) فتتكرر زكاته؛ لأنه معد للنماء كالمواشي.
### | [فصل الركاز]
# (فصل) (الركاز الكنز من دفن الجاهلية) بكسر الدال، أي: دفينهم (أو) دفن
~~(من تقدم من كفار في الجملة) فلا ينافي أنه قد يكون ظاهرا إذا كان بطريق
~~غير مسلوك، أو خربة، سمي به من الركوز، أي: التغييب، ومنه: ركزت الرمح، إذا
~~غيبت أسفله في الأرض، ومنه الركز: الصوت الخفي (عليه) كله (أو على بعضه
~~علامة كفر فقط) ، أي: لا علامة إسلام (وفيه) ، أي: الركاز إذا وجد.
# (ولو) كان (قليلا أو عرضا الخمس) على واجده (ولو) كان واجده (ذميا أو
~~مدينا) كبيرا كان أو صغيرا، حرا أو مكاتبا، عاقلا أو مجنونا، لعموم حديث
~~أبي هريرة مرفوعا «وفي الركاز الخمس» متفق عليه.
# ويجوز إخراج الخمس من الركاز ومن غيره (وله تفرقته بنفسه) واحتج بقوله:
~~علي؛ لأنه أدى الحق إلى مستحقه.
# ولا يجوز لواجد الركاز والمعدن أن يمسك الواجب فيهما لنفسه ولو كان فقيرا
# PageV02P080
# (يصرف) ، أي: يصرفه الإمام (مصرف الفيء المطلق للمصالح كلها) نصا، لما
~~روى أبو عبيدة بإسناده " عن الشعبي أن رجلا وجد ألف دينار مدفونة خارج
~~المدينة، فأتى بها عمر بن الخطاب، فأخذ منها مائتي دينار، ودفع إلى الرجل
~~بقيتها، وجعل عمر يقسم المائتين بين من حضره من المسلمين إلى أن فضل منها
~~فضلة، فقال: أين صاحب الدنانير؟ فقام إليه، فقال عمر: خذ هذه الدنانير فهي
~~لك " ولو كان الخمس زكاة لخص به أهل الزكاة، ولأنه يجب على الذمي وليس من
~~أهلها، وللإمام رد خمس الركاز أو بعضه لواجده بعد قبضه، وتركه له قبل قبضه
~~كالخراج، لأنه فيء (وباقيه) ، أي: الركاز (لواجده) ms0725 للخبر. (ولو) كان
~~(أجيرا) لنقض حائط أو حفر بئر لأنه لا يملك بملك الدار
# (لا) إن كان أجيرا (لطلبه) ، أي: الركاز فيكون للمستأجر، لأن الواجد
~~نائبه فيه (أو مكاتبا أو مستأمنا) فباقي ما وجده بعد أداء الخمس له، وإن
~~كان قنا فلسيده، وسواء وجده (مدفونا) بدار أو (بموات أو شارع أو) في (أرض
~~منتقلة إليه) ، أي: الواجد ببيع أو هبة ونحوهما، ولم يدعه منتقلة عنه (أو)
~~في أرض (لا يعلم مالكها أو علم) مالكها (ولم يدعه) ، أي: الركاز، لأنه ليس
~~من أجزاء الأرض، بل مودع فيها، أشبه الصيد يملكه آخذه (فإن ادعاه) ، أي:
~~الركاز (مالكها) ، أي: الأرض (أو) ادعاه (من انتقلت) الأرض (عنه بلا بينة
~~ولا وصف) للركاز (حلف وأخذه) ، أي: الركاز، لأن يد مالك الأرض على الركاز،
~~ويد من انتقلت عنه الأرض كانت عليه بكونها على محله (فإن لم يحلف ونفاه
~~واجده ف) هو (لمن فوق) ، أي: لمن قبله إن اعترف به، وإلا فلمن قبله كذلك
~~إلى أول مالك اعترف به (و) ه (كذا
# PageV02P081
# إلى المحيي أولا إن كان أو) ، أي: وإن لم يكن فهو (لوارثه بلا دعوى؛ إذ
~~الكنز يملك بإحياء موات) . وفي " الشرح "، والإقناع " وغيرهما أن الركاز لا
~~يملك بملك الأرض على المذهب، والمصنف مشى هنا على ما ذكروه في باب إحياء
~~الموات، وهو ضعيف (فإن لم يجدوا) ، أي: الورثة (فلبيت المال، فإن نفاه بعض
~~ورثة سقط حقه) من الركاز (فقط) ويكون نصيبه للواجد ويبقى نصيب من ادعى أنه
~~لمورثه، فيحلف ويأخذه. وكذا ورثة من انتقلت عنه (أو ظاهرا) بأن وجده على
~~ظهر الأرض (بطريق غير مسلوك) فإن كان ظاهرا بطريق مسلوك فلقطة (أو) وجده
~~ظاهرا ب (خربة بدار إسلام أو) بدار (عهد أو) بدار (حرب وقدر) واجده (عليه
~~وحده أو) قدر عليه (بجماعة لا منعة لهم) ، أي: لا قوة لهم على دفع العدو
~~عنهم، لأن المالك لا حرمة له، أشبه ما لو وجده بموات
# . (و) إن قدر عليه أو على معدن بدار حرب (مع) جماعة ذي ms0726 (منعة ف) هو
~~(غنيمة) لأن قوتهم أوصلتهم إليه (كمعدن) وجد بدار حرب، فيخمس بعد إخراج ربع
~~عشره.
# (وما) وجد مما تقدم و (خلا من علامة كفر) كأسماء ملوكهم، أو صورهم، أو
~~صور أصنامهم أو صلبانهم ونحوها (أو كان على شيء منه علامة مسلمين ف) هو
~~(لقطة) لأن الظاهر أنه مال مسلم لم يعلم زوال ملكه، وتغليبا لحكم دار
~~الإسلام. (وواجدها) ، أي: اللقطة (في) أرض (مملوكة أحق) بها (من مالك) أرض،
~~فيعرفها ثم يملكها (وربها) ، أي: الأرض المملوكة (أحق بركاز ولقطة) بها (من
~~واجد متعد بدخوله) فيها
# (وإذا تداعى دفينة بدار مؤجرها ومستأجرها ف) هي (لواصفها) لوجوب دفع
~~اللقطة لمن وصفها (بيمينه) لاحتمال صدق الآخر في
# PageV02P082
# دعواها (وإلا) توصف (ف) هي (لواجدها) بيمينه (فإن ادعى كل) منهما
~~(وجدانها أولا فقول مكتر لزيادة يد) ه، ومثله معير ومستعير اختلفا فيها،
~~فوصفها أحدهما فهي له بيمينه ترجيحا له بالوصف، فإن وصفاها تساقطا، ورجح
~~مستعير لزيادة اليد.
### | [فرع لو أخرج واجد ركاز خمسه ثم استحقه غيره]
# (فرع لو أخرج واجد ركاز خمسه ثم استحقه غيره) بوجه من الوجوه (غرم)
~~الواجد بدل (الخمس) للمستحق، لأنه فوته عليه (ويرجع به) ، أي: ببدل الخمس
~~الذي غرمه (على إمام أخذه منه قهرا) فيأخذه من ماله، من بيت المال جزم به
~~في الحاويين " وقدمه في " الرعايتين ".
### | [باب زكاة الأثمان]
# (باب زكاة الأثمان) جمع: ثمن، (وهي: الذهب والفضة) ، وهما من أشرف نعم
~~الله على عباده، إذ بهما قوام الدنيا ونظام الخلق، لأن حاجات الناس كثيرة،
~~وكلها تقضى بهما، بخلاف غيرهما من الأموال، فمن كنزهما فقد أبطل الحكمة
~~التي خلقا لها، كمن حبس قاضي البلد، ومنعه أن يقضي حوائج الناس، فالفلوس
~~ولو رائجة عروض، والقدر الواجب في الذهب والفضة (ربع عشرهما) للأخبار.
# ووجوب الزكاة فيهما بالكتاب والسنة والإجماع لقوله تعالى {والذين يكنزون
~~الذهب والفضة} [التوبة: 34] .
# الآية وحديث أبي هريرة قال: قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم - «ما من
~~صاحب ذهب ولا فضة لا يؤدي منها حقها إلا إذا كان يوم ms0727 القيامة صفحت له صفائح
~~من نار يحمى عليها في نار جهنم، يكوى بها جنبه وجبينه وظهره، كلما بردت
~~أعيدت
# PageV02P083
# له في يوم كان مقداره خمسين ألف سنة حتى يقضى بين العباد» ، رواه مسلم.
# (وأقل نصاب ذهب: عشرون مثقالا) ، لحديث عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده
~~مرفوعا: «ليس في أقل من عشرين مثقالا من الذهب، ولا في أقل من مائتي درهم
~~صدقة» رواه أبو عبيد. وعن ابن عمر وعائشة «أن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~كان يأخذ من كل عشرين مثقالا نصف مثقال» ، رواه ابن ماجه (وهي) ، أي:
~~العشرون مثقالا (ثمانية وعشرون درهما وأربعة أسباع درهم إسلامي) إذ المثقال
~~درهم وثلاثة أسباع درهم (وقدرها) بالدنانير (خمسة وعشرون دينارا وسبعا
~~دينار وتسعه ب) الدينار (الذي زنته درهم وثمن) درهم (تحديدا) وتقدم أن نصاب
~~الأثمان تقريب يعفى فيه عن نحو حبة وحبتين (والمثقال، ولم يتغير جاهلية
~~وإسلاما: درهم وثلاثة أسباع درهم) إسلامي، (فإذا زيد على الدرهم ثلاثة
~~أسباعه ف) هو (مثقال، وإن نقص من المثقال ثلاثة أعشاره ف) هو (درهم، و)
~~المثقال (بالدوانق: ثمانية) دوانق.
# (وأربعة أسباع) دانق (و) المثقال (بالشعير المتوسط: ثنتان وسبعون حبة،
~~والدرهم) الإسلامي نسبة للمثقال، (كما قدره بنو أمية: نصف مثقال وخمسه)
~~فالعشرة من الدراهم سبعة مثاقيل، (و) الدرهم بالدوانق: (ستة دوانق، وهي) ،
~~أي: الستة دوانق: (خمسون) حبة شعير (وخمسا حبة) شعير، وذلك ستة عشر حبة
~~خرنوب، (والدانق: ثمان حبات شعير وخمسا حبة) منه.
# (وأقل نصاب فضة: مائتا درهم) إسلامي، لما في الصحيحين من حديث أبي سعيد
~~أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: «ليس
# PageV02P084
# فيما دون خمس أواق صدقة» ، والأوقية: أربعون درهما، وهي بالمثاقيل: (مائة
~~وأربعون مثقالا. وترد الدراهم الخراسانية وهي دانق أو نحوه)
# إلى الدرهم الإسلامي، (و) ترد (اليمنية وهي دانقان ونصف) إلى الدرهم
~~الإسلامي، (و) ترد الدراهم (الطبرية) ، نسبة إلى طبرية الشام: بلد معروف،
~~(وهي: أربعة) دوانق إلى الدرهم الإسلامي (و) ترد الدراهم (البغلية) نسبة
~~إلى ملك يقال له: رأس البغل، (وتسمى السوداء، وهي: ثمانية) ms0728 دوانق (إلى
~~الدرهم الإسلامي) ، قال في شرح مسلم: قال أصحابنا: أجمع أهل العصر الأول
~~على هذا التقدير أن الدرهم ستة دوانق.
# (ويزكى مغشوش) ذهب أو فضة إذا كان الغش غير الفضة في الذهب، كما لو كان
~~نحاسا أو رصاصا أو نحوهما (بلغ خالصه نصابا) نصا، وإلا فلا.
# ويكره ضرب نقد مغشوش واتخاذه نصا، والضرب لغير السلطان، قاله ابن تميم.
# (ويجزئ إخراج من مغشوش إن علم قدر غش في كل دينار) أو درهم للعلم بقدر
~~الواجب، وإن لم يعلم قدر ما في كل منهما من الغش، لم يجزئه إلا أن يستظهر،
~~فيخرج منهما قدر الزكاة بيقين، فيجزئه لانتفاء المانع، (فإن شك فيه) ، أي:
~~في بلوغ مغشوش نصابا (سبكه) ، أي: المغشوش، ليعلم خالصه، (أو احتاط فأخرج)
~~عن مغشوش (ما يجزئه) إخراجه عنه (بيقين) لتبرأ ذمته، والأفضل إخراجه عنه ما
~~لا غش فيه.
# وإن أخرج مما تيقن أن فيه قدر الزكاة أجزأه، وإن ادعى رب مال علم غش، أو
~~أنه استظهر وأخرج الفرض، قبل بلا يمين.
# (ويزكى غش) من نقد (بلغ بضم) إلى غيره (نصابا) فأربعمائة
# PageV02P085
# ذهب فيها مائة فضة، وعنده مائة فضة، يزكي المائة الغش لأنها بلغت نصابا
~~بضمها إلى المائة الأخرى، وكذا لو لم يكن عنده فضة، لأنها تضم إلى الذهب،
~~(أو) بلغ نصابا (بدونه) ، أي الضم (كخمسمائة درهم فيها ذهب ثلاثمائة و)
~~فيها (فضة مائتان) فيزكي المائتين الغش لأنها نصاب بنفسها.
# (وإن شك من أيهما) ، أي الذهب والفضة (الثلاثمائة) درهم، (احتاط فجعلها
~~ذهبا) فيخرج زكاة ثلاثمائة درهم ذهبا ومائتي درهم فضة احتياطا (ويعرف غشه)
~~، أي: الذهب المغشوش (بوضع ذهب خالص وزنه) ، أي: المغشوش (بماء) ، أي: فيه
~~(في إناء أسفله) ، أي: الإناء (كأعلاه) قدرا، ثم يرفع الذهب (ثم) يوضع
~~(فضة) خالصة (وزنه) ، أي: المغشوش (وهي) ، أي الفضة (أضخم) من الذهب أغلظ،
~~ثم ترفع (ثم) يوضع (مغشوش) ثم يرفع (ويعلم عند وضع كل) من ذهب وفضة ومغشوش
~~(علو الماء) في الإناء، والأولى كونه ضيقا ليظهر ذلك (فإن تنصفت بينهما) ،
~~أي: علامتي الذهب ms0729 والفضة (علامة مغشوش، فنصفه) ، أي: المغشوش (ذهب ونصفه
~~فضة وإلا) يتنصف، (فإلى أيهما) ، أي: العلامتين (كان ارتفاعه أقرب فهو
~~الأكثر بحسابه) ، فإن كان ما بين العليا إلى الوسطى ثلثي ما بين علامتي
~~الذهب والفضة الخالصين، وما بين السفلى إلى الوسطى ثلثه، كانت الفضة ثلثين
~~والذهب ثلث. وإن كان ما بين العليا إلى الوسطى ثلث ما بين العلامتين، وما
~~بين السفلى إلى الوسطى ثلثاه فالذهب ثلثان، والفضة ثلث، إذ الارتفاع للفضة
~~لضخامتها، والانخفاض للذهب لثقله
# (وإن زادت قيمة مغشوش بصنعة الغش وفيه) ، أي: المغشوش (نصاب) من أحد
~~النقدين أو منهما (أخرج ربع عشره) ، أي: المغشوش، فعشرون مثقالا غشت فصارت
~~تساوي اثنين وعشرين مثقالا " أخرج عنها
# PageV02P086
# ربع العشر فيما قيمته كقيمتها كما يخرج عن الجيد الصحيح بحيث لا ينقص عن
~~قيمته (كحلي الكراء إذا زادت قيمته بصناعته) فيعتبر في الإخراج بقيمته كعرض
~~التجارة. وإن لم يكن في المغشوش نصاب فلا زكاة فيه، لأن زيادة قيمة النقد
~~بالصناعة والضرب، فلا تعتبر في النصاب إن لم يكن للتجارة.
### | [فصل يخرج مزك عن جيد صحيح]
# (فصل) (ويخرج) مزك (عن جيد صحيح) من ذهب أو فضة من نوعه كالماشية لوجوب
~~الزكاة في عينه، فلا يجزئ أدنى عن أعلى إلا مع الفضل (و) يخرج عن (رديء) من
~~ذهب أو فضة (من نوعه) لأن الزكاة مواساة، فلا يلزمه إخراج أعلى مما وجبت
~~فيه
# . (و) إن اختلفت أنواع المزكى أخرج (من كل نوع بحصته) فلو كان النصاب
~~ربعه جيد وربعه رديء، ونصفه مكسر، أخرج عنه من الجيد الربع، ومن الرديء
~~كذلك، ومن المكسر النصف، (ولو شق) ذلك عليه؛ لأنه الواجب (والأفضل) الإخراج
~~(من الأعلى) الأجود؛ لأنه زيادة خير للفقراء
# . (ويجزئ) إخراج (رديء عن أعلى) مع الفضل، كدينار ونصف من الرديء عن
~~دينار جيد مع تساوي القيمة نصا، لأن الربا لا يجري بين العبد وربه، كما لا
~~يجري بين العبد وسيده.
# (و) يجزئ (مكسر) من ذهب أو فضة (عن صحيح) منهما مع الفضل (و) يجزئ (مغشوش
~~عن) خالص (جيد) مع ms0730 الفضل (و) تجزئ دراهم (سود عن) دراهم (بيض مع الفضل في
~~الكل) نصا، لأنه أدى الواجب قيمة وقدرا، كما لو أخرج من عينه
# . (و) يجزئ (قليل القيمة عن كثيرها) ، أي: القيمة من نوعه (مع) اتفاق
# PageV02P087
# (الوزن) لتعلق الوجوب بالنوع، وقد أخرج منه. و (لا) يجزئ (عكسه) ، أي:
~~فلا يجزئ أعلى من واجب بالقيمة دون الوزن. فلو وجب نصف دينار رديء، فأخرج
~~عنه ثلث جيد يساويه قيمة، لم يجزئه لمخالفة النص، فيخرج أيضا سدسا (ولا
~~يلزم قبول رديء عن جيد في عقد وغيره) كقيمة متلف، وأرش جناية، لانصراف
~~الإطلاق إلى الجيد (ويثبت الفسخ) في البيع ونحوه إذا بان عوضه المعين معيبا
~~كالمبيع (ويضم أحد النقدين إلى الآخر بالأجزاء) لا بالقيمة (في تكميل
~~النصاب) لأن زكاتهما ومقاصدهما متفقة، ولأن أحدهما يضم إلى ما يضم إليه
~~الآخر فيضم إلى الآخر كأنواع الجنس، فمن ملك عشرة مثاقيل ذهبا ومائة درهم
~~فضة، زكاهما ولو ملك مائة درهم وتسعة مثاقيل تساوي مائة درهم، لم تجب، لأن
~~ما لا يقوم لو انفرد لم يقم مع غيره كالحبوب والثمار.
# (ويخرج عنه) ، أي: عن أحد النقدين (من أيهما شاء) فيخرج ذهبا عن فضة
~~وعكسه بالقيمة (لإجزاء أحدهما عن الآخر) واشتراكهما في المقصود من الثمنية،
~~والتوسل إلى المقاصد، فهو كإخراج مكسرة عن صحاح، بخلاف سائر الأجناس
~~لاختلاف مقاصدهما، ولأنه أرفق بالمعطي والآخذ، ولئلا يحتاج إلى التشقيص
~~والمشاركة، أو بيع أحدهما نصيبه من الآخر في زكاة ما دون أربعين دينارا.
# وإن اختار مالك الدفع من الجنس، وأباه فقير لضرر يلحقه في أخذه، لم يلزم
~~مالكا إجابته، لأنه أدى فرضه، فلم يكلف سواه.
# و (لا) يجزئ إخراج (فلوس) عن أحد النقدين لأنها عروض
# (ويضم جيد كل جنس ومضروبه إلى رديئه وتبره) كأنواع المواشي والزروع
~~والثمار، بل هنا أولى (و) تضم (قيمة عرض تجارة إلى) أحد (ذلك مضروبة
# PageV02P088
# وخمسة) مثاقيل (تبر وخمسون درهما) من فضة الجميع (نصاب بالضم) فيخرج ربع
~~العشر من أي نقد شاء.
### | [فرع الفلوس كعروض التجارة فيها إذا بلغت نصابا ms0731 زكاة]
# (فرع: الفلوس كعروض) ال (تجارة فيها) إذا بلغت نصابا (زكاة قيمة ما لم
~~تكن) الفلوس (للنفقة) فإن كانت للنفقة (فلا) زكاة فيها.
### | [فصل ولا زكاة في حلي مباح]
# (فصل) (ولا زكاة في حلي مباح معد لاستعمال مباح أو إعارة) لمن يباح له
~~استعماله، وإن لم يستعمله أو يعده، لحديث جابر مرفوعا «ليس في الحلي زكاة»
~~رواه الطبري، وهو قول ابن عمر وعائشة وأسماء بنتي أبي بكر، ولأنه مرصد
~~للاستعمال فلم تجب فيه الزكاة كالعوامل وثياب القنية، وما روى عمرو بن شعيب
~~عن أبيه عن جده «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال لامرأة في يدها
~~سواران من ذهب هل تعطين زكاة هذا؟ قالت: لا، قال: أيسرك أن يسورك الله
~~بسوارين من نار» رواه أبو داود، فهو ضعيف. قال أبو عبيد والترمذي: وما صح
~~من قوله - صلى الله عليه وسلم - «في الورقة ربع العشر» ، فجوابه أنها
~~الدراهم المضروبة. قال أبو عبيد: لا يعلم هذا الاسم في الكلام المعقول عند
~~العرب إلا على الدراهم المضروبة ذات السكة السائرة بين المسلمين، وعلى
~~تقدير الشمول يكون مخصوصا بما ذكرنا (ولو) كان الحلي (لمن يحرم عليه كرجل
~~اتخذ حلي نساء لإعارتهن وعكسه) كامرأة اتخذت حلي رجال لإعارتهم (غير فار)
~~من زكاة باتخاذ الحلي فإن اتخذه فرارا (ف) أنها (تلزمه) الزكاة
# (فإن كان الحلي ليتيم لا يلبسه) اليتيم (فلوليه إعارته فإن فعل) ، أي:
~~أعاره (فلا زكاة) فيه (وإلا ففيه الزكاة نصا) ذكره جماعة.
# PageV02P089
# (ويتجه: لا) أي. ليس الحكم كذلك (بل حيث كان) حلي اليتيم (معدا لاستعمال
~~فلا زكاة) فيه.
# (ولو لم يستعمل) إذ نفس إعارة مال اليتيم متوقف فيها لولا النص، لما يأتي
~~في العارية أنه يعتبر كون المعير أهلا للتبرع، واليتيم ليس كذلك، نعم،
~~قالوا بجواز إعارة مال اليتيم إذا كان لمصلحته، أو لدفع مضرة عنه، وإعارة
~~حليه ليس واحدا منهما، فبلغ مجرد استعداده وإرصاده إلى بلوغه واستئناس
~~رشده، وهو متجه.
# (فإن تكسر الحلي) المباح (كسرا لا يمنع لبسه) كانشقاقه ونحوه، (ف) هو
~~(كصحيح) ms0732 إلا أن ينوي ترك لبسه.
# (وإن منعه) ، أي: منع تكسره لبسه، (ف) هو (كنقرة فيزكى) ولو نوى إصلاحه،
~~قال في " المستوعب " على الصحيح من المذهب، وجزم به الموفق.
# (وتجب) الزكاة (في) حلي (محرم كحلية نحو سرج ولجام وكتب علم وطوق رجل
~~وسواره وخاتم الذهب)
# (و) تجب الزكاة في (حلي صيارف) لأنه معد للتجارة
# (أو) ، أي: وتجب الزكاة في حلي معد ل (قنية أو) معد ل (نفقة أو لم يقصد)
~~معده (به) ، أي: باعتداده (شيئا، و)
# PageV02P090
# تجب أيضا في (آنية) الذهب والفضة، لأن الصناعة المحرمة كالعدم.
# (و) تجب الزكاة في حلي مباح (معد لكراء إذا بلغ نصابا وزنا في الكل) ،
~~أي: كل ما ذكر، لأن سقوط الزكاة فيما أعد لاستعمال أو إعارة بصرفه عن جهة
~~النماء فيبقى ما عداه على الأصل، (ولا أثر لزيادة قيمة) حلي (محرم) لأنها
~~حصلت بواسطة صنعة محرمة يجب إتلافها شرعا، فلم تعتبر لذلك (وتعتبر) زيادة
~~القيمة (في) حلي (مباح) الصناعة حيث وجبت زكاته لعدم استعمال أو إعارة
~~(فتزكى) الزيادة، إذ لو أخرج ربع عشره وزنا لفاتت الصنعة المتقومة على
~~الفقراء.
# (وحرم كسره) ، أي الحلي المباح وقت إخراج زكاته (لنقصها) ، أي: القيمة،
~~ولأن في كسره إضاعة مال بلا مصلحة
# (و) يحرم (أن يحلى مسجد أو محراب) بنقد (أو) أن (يمده سقف أو حائط) من
~~مسجد أو دار أو غيرهما (بنقد، وتجب إزالته وزكاته) إن بلغ نصابا لأنها إنما
~~سقطت في المباح المعد للاستعمال، لصرفه عن جهة النماء فيبقى ما عداه على
~~مقتضى الأصل (إلا إذا استهلك فلم يجتمع منه شيء) لو أزيل (فلا تحرم
~~استدامته) لأن ماليته ذهبت فلا فائدة في إتلافه وإزالته. ولما ولي عمر بن
~~عبد العزيز الخلافة: أراد جمع ما في مسجد دمشق مما موه به من الذهب. فقيل:
~~إنه لا يجتمع منه شيء، فتركه (ولا يلزم من جواز استدامة) محرم (أو استعمال
~~محرم جواز صنعته كاستعمال مصور) في افتراش وجعله مخدا، فيجوز مع حرمة
~~التصوير.
# تتمة: لو وقف على مسجد أو مدرسة أو ms0733 رباط أو زاوية قنديلا من ذهب أو فضة
~~لم يصح وقفه، لأنه لا ينتفع به مع بقاء عينه، ويحرم ذلك لأنه من الآنية
~~المنهي عنها.
# PageV02P091
### | [فصل في التحلي]
# (فصل) في التحلي (ويباح لذكر وخنثى ولو بقصد تزين من فضة خاتم فأكثر)
~~«لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - اتخذ خاتما من ورق» متفق عليه. قال أحمد
~~في خاتم الفضة للرجل: ليس به بأس، واحتج بأن ابن عمر كان له خاتم، رواه أبو
~~داود، وظاهر ما نقل عن أحمد أنه لا فضل فيه. وجزم به في " التلخيص " وغيره.
~~(و) لبسه (بخنصر يسار أفضل) من لبسه بخنصر يمنى نصا. وضعف الحديث التختم في
~~اليمنى في رواية الأثرم وغيره. قال الدارقطني وغيره: المحفوظ «أن النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - كان يتختم في يساره» ، وكان بالخنصر لأنها طرف، فهو
~~أبعد من الامتهان فيما تتناوله اليد، ولا يشغل اليد عما تتناوله، وله جعل
~~فصه منه ومن غيره. وفي البخاري من حديث أنس «كان فصه منه» ولمسلم «كان فصه
~~حبشيا» .
# (ويجعل فصه مما يلي كفه) لأنه - صلى الله عليه وسلم - كان يفعل ذلك. وكان
~~ابن عباس وغيره يجعله مما يلي ظهر كفه، قال في " الفروع " (وكره) لبسه
~~(بسبابة ووسطى فقط) للنهي الصحيح عن ذلك. وظاهره لا يكره في غيرهما اقتصارا
~~على النص، وإن كان الخنصر أفضل
# (ولا بأس بجعله) ، أي: الخاتم من فضة (أكثر من مثقال ما لم يخرج عن عادة
~~فيحرم) لأن الأصل التحريم خرج المعتاد، لفعله - صلى الله عليه وسلم -، وفعل
~~الصحابة. ولبس خاتمين فأكثر جميعا، الأظهر الجواز وعدم وجوب الزكاة. قاله
~~في " الإنصاف " بعد ذكره اختلاف ظاهر كلام الأصحاب فيه.
# (وسن) كون الخاتم (دونه) ، أي: المثقال، قاله ابن حمدان، وجزم به في "
~~الحاويين " و " الآداب "
# (و) يباح لذكر (قبيعة
# PageV02P092
# سيف) من فضة، لقول أنس «كانت قبيعة سيف رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~فضة» رواه الأثرم. والقبيعة: ما يجعل على طرف القبضة، ولأنها حلية معتادة
~~للرجل أشبهت الخاتم (و) يباح له (حلية منطقة) وهي ms0734 ما شددت به وسطك. قاله
~~الخليل. وتسميها العامة حياصة، لأن الصحابة اتخذوا المناطق محلاة بالفضة،
~~وهي كالخاتم (و) يباح له حلية (جوشن) وهو الدرع (وخوذة) وهي البيضة (و)
~~حلية (خف ونعل وراد وهو شيء يلبس تحت الخف وحمائل) سيف، واحدتها: حمالة.
~~قاله الخليل (و) حلية (مغفر ورأس رمح وشعيرة سكين وتركاش نشاب) لأنه يساوي
~~المنطقة معنى، فوجب أنه يساويها حكما. وعلل المجد بأنه يسير فضة في لباسه،
~~ولأنه يسير تابع. و (لا) يباح (حلية ركاب ولجام وسرج ودواة ومقلمة ومرآة
~~ومشط ومكحلة ومجمرة ونحو ذلك) كميل ومروحة ومشربة ومدهنة ومسعط وملعقة
~~وقنديل ومسرجة
# (ويباح) لذكر (من ذهب قبيعة سيف) لأن عمر كان له سيف فيه سبائك من ذهب،
~~وعثمان بن حنيف كان في سيفه مسمار من ذهب. ذكرهما أحمد.
# ويباح لذكر أيضا من ذهب (يسير فص خاتم) اختاره أبو بكر عبد العزيز،
~~والمجد والشيخ تقي الدين، وهو ظاهر كلام الإمام أحمد، وإليه ميل ابن رجب،
~~قال في " الإنصاف " قلت: وهو الصواب، وهو المذهب. وفي الفتاوى المصرية "
~~يسير الذهب التابع لغيره كالطراز ونحوه جائز في الأصح من مذهب أحمد وغيره.
# (و) يباح لذكر من ذهب (ما دعت إليه ضرورة كأنف) وإن أمكن اتخاذه من فضة،
~~«لأن عرفجة بن أسعد قطع أنفه يوم الكلاب،
# PageV02P093
# فاتخذ أنفا من فضة فأنتن عليه. فأمره النبي - صلى الله عليه وسلم -.
~~فاتخذ أنفا من ذهب.» رواه أبو داود وغيره، وصححه الحاكم. والحكمة في الذهب
~~أنه لا يصدأ بخلاف الفضة (وشلسن) رواه الأثرم عن أبي رافع. وثابت البناني
~~وغيرهما، ولأنها ضرورة فأبيح كالأنف «وكانت قبيعة سيفه - صلى الله عليه
~~وسلم - ثمانية مثاقيل» ذكره ابن عقيل وحكاه في " المبدع " عن الإمام، قال:
~~فيحتمل أنها كانت ذهبا أو فضة، وقد رواه الترمذي كذلك
# (و) يباح (لنساء منهما) ، أي: الذهب والفضة (ما جرت عادتهن بلبسه ولو زاد
~~على ألف مثقال كطوق وخلخال وسوار ودملج وقرط) في أذن (وقلادة وتاج وما في
~~مخانق ومقالد من حرز وتعاويذ ودراهم ودنانير معراة) ، أي ذات ms0735 عري، وكذا
~~عقود وأكر، وما أشبه ذلك (أو) جعلت الدنانير (في مرسلة) . أي: قلادة طويلة
~~تقع على الصدر، لقوله - صلى الله عليه وسلم -: «أحل الذهب والحرير للإناث
~~من أمتي وحرم على ذكورها» وهي محتاجة إلى التجمل، والتزين لزوجها. وظاهره
~~أن ما لم تجر عادتهن بلبسه كالنعال المذهبة لا يباح لهن لانتفاء التجمل،
~~فلو اتخذته حرم وفيه الزكاة.
# (و) يباح (لرجل وامرأة تحل بجوهر وزمرد وزبرجد وياقوت وفيروزج ونحوه)
~~كلؤلؤ، ولا زكاة فيه لأنه معد للاستعمال كثياب البذلة
# . (وكره تختمهما) ، أي: الرجل والمرأة (بحديد ورصاص ونحاس وصفر) نصا.
~~ونقل مهنا: أكره خاتم الحديد لأنه حلية أهل النار
# (ويستحب) تختمهما (بعقيق) ذكره في التلخيص وابن تميم والمستوعب وقال: قال
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم -. «تختموا بالعقيق فإنه مبارك.» قال في "
~~الفروع: كذا ذكر. قال
# PageV02P094
# العقيلي، لا يثبت عن النبي - صلى الله عليه وسلم - في هذا شيء. وذكره ابن
~~الجوزي في الموضوعات، فلا يستحب هذا عند ابن الجوزي، ولم يذكره جماعة
~~فظاهره لا يستحب (و) لذلك قال (في " الإقناع " يباح) التختم بالعقيق، لما
~~في رواية مهنا - وقد سأل الإمام: ما السنة؟ يعني في التختم - لم تكن خواتيم
~~القوم إلا من الفضة. وتبع صاحب " المنتهى " القائلين بالاستحباب. وهذا
~~الخبر في إسناده يعقوب بن إبراهيم الزهري المدني الذي قال ابن عدي: ليس
~~بمعروف. وباقيه جيد. ومثل هذا لا يظهر كونه من الموضوع.
### | [فرع كره أن يكتب على خاتم ذكر الله]
# (فرع: كره أن يكتب على خاتم ذكر الله قرآن أو غيره) نصا (وكذا على دراهم)
~~قال إسحاق بن راهويه: لا يدخل الخلاء فيه، قال في " الفروع " ولعل أحمد
~~كرهه لذلك، قال: ولم أجد للكراهة دليلا سوى هذا، وهي تفتقر إلى دليل والأصل
~~عدمه.
# (وحرم نقش صورة حيوان) على الخاتم (ولبسه بها) ، أي: الصورة كالثوب
~~المصور.
# (باب زكاة العروض) أي: عروض التجارة. العروض، جمع: عرض، بإسكان الراء،
~~وهو. ما عدا الأثمان من الحيوان والثياب، وبفتحها: كثرة المال والمتاع،
~~وسمي عرضا لأنه يعرض ثم يزول ويفنى، ms0736 وقيل: لأنه يعرض ليباع ويشترى تسمية
~~للمفعول باسم المصدر كتسمية المعلوم علما. وفي اصطلاح المتكملين العرض
~~بفتحتين: ما لا يبقى زمانين.
# (لا تجزئ) زكاة العروض (منها ولو) كانت العروض (بهيمة أنعام، بل) تؤخذ
~~الزكاة (من قيمتها نقدا) لأن النصاب معتبر
# PageV02P095
# بالقيمة، فهي محل الوجوب.
# (والعرض ما يعد لبيع وشراء لأجل ربح ولو منفعة) كالإجارة (وإنما تجب)
~~الزكاة (في قيمة) عروض تجارة إذا (بلغت) قيمتها (نصابا) من أحد النقدين، لا
~~في نفس العرض (لما) ، أي: عرض (ملك بفعل) كمبيع ونكاح وخلع (بنية تجارة حال
~~ملكه) بأن يقصد التكسب به، لأن الأعمال بالنية، والتجارة عمل، فوجب
~~اقترانها بالنية، ولأنها مخلوقة في الأصل للاستعمال، فلا تصير للتجارة إلا
~~بالنية (أو استصحاب حكمها) ، أي: نية التجارة (فيما تعوض عن عرضها) ، أي:
~~التجارة ولو بصلح عن قنها المقتول بأن لا ينوي قطع نية التجارة، كأن تعوض
~~عن عرضها شيئا بنية القنية (وسواء ملك العرض بمعاوضة محضة) ، أي: خالصة
~~(كبيع وإجارة وصلح عن مال بمال وأخذ بشفعة واسترداد ما باعه) بإقالة أو
~~إعسار المشتري بالثمن ونحوه بنية التجارة (أو) بمعاوضة (غير محضة كنكاح
~~وخلع وصلح عن دم عمد) وعوض خلع (أو بغير معاوضة كهبة) لم يشترط فيها ثواب.
# (وغنيمة ووصية واحتشاش واحتطاب واصطياد) لعموم خبر «سمرة قال: أما بعد،
~~فإن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - كان يأمرنا أن نخرج الصدقة مما نعده
~~للبيع» رواه أبو داود، وفي إسناده جعفر وخبيب مجهولان.
# ووجوب الزكاة في عروض التجارة قول عامة أهل العلم، روي عن عمر وابنه وابن
~~عباس، ودليله قوله تعالى {والذين في أموالهم حق معلوم} [المعارج: 24] ،
~~وقوله {خذ من أموالهم صدقة} [التوبة: 103] ومال التجارة أعم الأموال، فكان
~~أولى بالدخول، ولحديث أبي ذر مرفوعا «وفي البز صدقة» رواه أحمد، ورواه
~~الحاكم من طريقين، وصحح إسنادهما، وقال:
# PageV02P096
# إنه على شرط الشيخين. واحتج أحمد بقول عمر لحماس: " أد زكاة مالك. فقال:
~~ما لي إلا جعاب وأدم. فقال: قومها وأد زكاتها " رواه أحمد وأبو عبيد وسعيد
~~وأبو بكر بن أبي ms0737 شيبة وغيرهم، والجعاب: جمع جعبة، كنانة النشاب، وهي من جلد
~~لا خشب فيها، أو بالعكس، ولأنه مال نام فوجبت فيها الزكاة كالسائمة. وقوله
~~- صلى الله عليه وسلم -: «عفوت لكم عن صدقة الخيل والرقيق» المراد به زكاة
~~العين لا القيمة، على أن خبرنا خاص، وهو مقدم على العام.
# (فإن ملكه) ، أي: العرض (بإرث) أو عاد إليه بطلاق قبل دخول، أو فسخ من
~~قبلها قبله (أو) ملكه ب (لقطة) مضى حول تعريفها، لم يصر للتجارة، لأنه ملكه
~~بغير فعله، فجرى مجرى الاستدامة (أو) ملكه (بفعله بلا نية تجارة ثم نواها)
~~، لم يصر للتجارة، إلا أن يكون اشتراه بعرض تجارة، فلا يحتاج إلى نية، بل
~~يكفيه استصحاب حكمها بأن لا ينويها للقنية.
# (أو كان عنده عرض لتجارة فنواه لقنية) بضم القاف وكسرها: الإمساك
~~للانتفاع دون التجارة (ولو) كان المنوي للقنية (ثياب حرير للبس محرم ثم)
~~نواه (لتجارة لم يصر لها) ، أي: التجارة (في الكل) ، أي: كل ما تقدم، لأن
~~القنية هي الأصل، فيكفي في الرد إليه مجرد النية، كما لو نوى المسافر
~~الإقامة، ولأن نية التجارة شرط للوجوب فيها، فإذا نوى القنية زالت نية
~~التجارة، ففات شرط الوجوب، بخلاف السائمة إذا نوى علفها، فإن الشرط السوم
~~دون نية (حتى تباع) بنقد مطلقا أو بعرض بنية التجارة (ويمضي حول) فيزكيه
~~عند تمامه
# (غير حلي لبس) إذا نوى به التجارة، فيصير لها بمجرد النية (لأن التجارة
~~أصل فيه) ، أي: الحلي، فإذا نواه للتجارة فقد رده إلى الأصل.
# PageV02P097
# (ويتجه: ولو) كان حلي اللبس (غير نقد) كجوهر وزمرد ولؤلؤ وياقوت ونحوها،
~~وهو متجه.
# (ولو قتل عبد تجارة عمدا أو خطأ فصالح) سيده (على مال، صار) المال
~~(لتجارة) باستصحاب نيتها، كما لو اعتاض عنه (أو اتخذ عصيرا لها) ، أي:
~~التجارة (فتخمر) العصير (ثم تخلل عاد حكم تجارة) استصحابا لليد كالرهن.
# (وتقوم عروض) تجارة (عند) تمام (حول. وأوله) ، أي: الحول (من حين بلغت)
~~العروض (نصابا فيستأنف) الحول (لو نقصت) قيمة العروض (بأثنائه) ، أي: الحول
~~(بالأحظ) متعلق بتقوم (لفقراء من ms0738 ذهب أو فضة ولو بغير نقد بلد) وبه أولى،
~~لأنه أنفع للآخذ (أو نقصت) القيمة (بعد) التقويم عند تمام الحول، لأنها قد
~~استقرت، كما لو تلف النصاب بعد الاستقرار.
# و (لا) تقوم العروض (بما اشتريت به) من عين أو ورق، لا قدرا ولا جنسا،
# PageV02P098
# روي عن عمر، لأن في تقويمها بما اشتريت به إبطالا للتقويم بالأنفع. فإن
~~بلغت قيمتها نصابا بالدراهم فقط قومت بها، وإن كان اشتراها بالذهب، وكذا
~~عكسه (ولا اعتبار بصفة أو صنعة محرمة فتقوم مغنية ساذجة) بفتح الذال، أي:
~~عارية عن صفة معرفة الغناء، وكذا الزامرة والضاربة بآلة لهو، لأن هذه
~~الصفات لا قيمة لها شرعا (و) اعتبار (حلي محرم بوزنه) لا بقيمته (كآنية
~~نقد) وركاب وسرج ولجام لتحريمها (ويعتبر مباح صناعة) كحلي تجارة (بقيمته)
~~لا بوزنه، فإن بلغت قيمته نصابا زكاه، وإلا فلا. (و) يقوم عبد (خصي بصفته
~~لحل استخدامه) ولأن المحرم الفعل، وقد انقطع.
# (ومن اشترى) أو باع (عرضا) للتجارة (بعرض أو أثمان) بنى على حول الأول
~~وفاقا، لأن الزكاة في الموضعين تتعلق بالقيمة وهي الأثمان، والأثمان يبنى
~~حول بعضها على بعض، ولأن وضع التجارة للتقلب والاستبدال بثمن وعروض، فلو لم
~~يبن بطلت زكاة التجارة. وإن لم يكن النقد نصابا، فحوله من حين كملت قيمته
~~نصابا، لأن من حين اشتراه.
# (أو) اشترى نصاب (سائمة لقنية ب) نصاب سائمة (مثلها لتجارة بنى على حوله)
~~، أي: ما اشترى به، لأنهما مالان متفقان في النصاب والجنس، فلم ينقطع الحول
~~فيهما
# PageV02P099
# بالمبادلة. قاله في " شرح المنتهى " قال البهوتي: وفيه نظر، لأن نصاب
~~السائمة غير نصاب التجارة، والزكاة في عين السائمة وقيمة التجارة، فلم يتحد
~~النصاب، ولا الجنس، ويأتي: من ملك نصاب سائمة لتجارة نصف حوله، ثم قطع نية
~~التجارة استأنفه للسوم، فهنا أولى، وعبارة " التنقيح ": وإن اشترى نصاب
~~سائمة لتجارة بنصاب سائمة لقنية، بنى. انتهى. ومعناه في " الفروع " قال:
~~لأن السوم سبب للزكاة قدم عليه زكاة التجارة لقوته، فبزوال المعارض يثبت
~~حكم السوم لظهوره. انتهى. قال الخلوتي: ويمكن أن ms0739 يجعل " اشترى المقدرة " في
~~كلام المصنف، أي: صاحب " المنتهى " بمعنى " باع " فيساوي ما سيأتي، ويوافق
~~كلام " الفروع " و " التنقيح " وغيرهما. انتهى. والمصنف تابع في هذه
~~العبارة " المنتهى ". و (لا) يبني على الحول (إن اشترى عرضا) غير سائمة (ب)
~~نصاب (سائمة أو باعها) ، أي: السائمة (به) ، أي: بعرض لاختلافهما في النصاب
~~والواجب (ولو رد عليه) نصاب السائمة (بعيب) فيستأنف الحول للسوم (أو ملك)
~~نصاب (سائمة لتجارة نصف حول) ، أي: النصاب (ثم قطع نية تجارة فيستأنفه) ،
~~أي: الحول (لسوم) لأن حول التجارة انقطع بنية الاقتناء، وحول السوم لا يبنى
~~عليه
# . (ومن ملك نصاب سائمة لتجارة) فعليه زكاة تجارة فقط (ولو سبق حول سوم
~~بلوغ قيمة تجارة) كما لو ملك أربعين شاة قيمتها دون مائتي درهم، ثم صارت
~~قيمتها في نصف الحول مائتي درهم، فيزكيها زكاة تجارة إذا تم حولها، لأن
~~وصفها يزيل سبب زكاة السوم، وهو الاقتناء لطلب النماء فإن لم تبلغ قيمتها
~~نصاب التجارة فعليه زكاة السوم. قال في " المبدع ": بلا خلاف لوجود سبب
~~الزكاة فيه بلا معارض. فلو ملك أربعين شاة للتجارة لا تبلغ قيمتها نصاب
~~نقد، زكاها للسوم
# PageV02P100
# عند تمام الحول (أو) ملك (أرضا) لتجارة (فزرعت ببذر تجارة) فعليه زكاة
~~تجارة فقط (أو) ملك (نخلا) للتجارة (فأثمر فعليه زكاة تجارة) ولو سبق وقت
~~الوجوب حول التجارة (فقط) لأن الزرع والثمرة جزء ما خرجا منه، فوجب أن
~~يقوما مع الأصل كالسخال والربح المتجدد (إلا أن لا تبلغ قيمة ذلك) المذكور
~~من سائمة وأرض مع زرع ونخل مع ثمر (نصابا) بأن نقصت عن عشرين مثقالا ذهبا،
~~وعن مائتي درهم فضة (فيزكي) ذلك (لغير تجارة) فيخرج من السائمة زكاتها، ومن
~~الزرع والثمر ما وجب فيه، لئلا تسقط الزكاة بالكلية. (فلو زرع بذر قنية
~~بأرض تجارة أو عكسه) بأن زرع بذر التجارة في أرض القنية (فلكل حكمه) فواجب
~~الزرع في الأولى العشر لأنه للقنية، جزم به في " المبدع " وواجب الأرض زكاة
~~القيمة، لأنها مال تجارة. ومقتضى " المنتهى " أن الكل يزكى زكاة قيمة، لأن ms0740
~~الزرع في الثانية زكاة قيمة، لأنه مال تجارة، ولا شيء في الأرض لأنها
~~للقنية.
### | [فرع من أكثر من شراء عقار فارا من زكاة]
# (فرع: من أكثر من شراء عقار فارا من زكاة زكى قيمته) قدمه في " الرعايتين
~~" و " الفائق " قال في " تصحيح الفروع ": وهو الصواب، معاملة له بضد
~~مقصوده، كالفار من الزكاة ببيع أو غيره.
# (وظاهر كلام الأكثر) أو صريحه (لا) زكاة فيه. قاله في " الفروع ". (ويتجه
~~وهو) ، أي: القول بعدم وجوب الزكاة (أصح) من القول بوجوبها (ما لم يكن)
~~وجود الشراء (بعد مضي أكثر الحول) بأن بقي منه نحو يومين على ما في الرعاية
~~" ففيه الزكاة لاقتضاء القرينة الفرار. وهو متجه.
# PageV02P101
### | [فصل اشترى صباغ ما يصبغ به للتكسب]
# (فصل) (وإن اشترى صباغ ما يصبغ به) للتكسب (ويبقى أثره كزعفران ونيل
~~وعصفر وبقم وفوة فهو عرض تجارة يقوم عند) تمام (حوله لاعتياضه) ، أي:
~~الصباغ عن صبغ (قائم بالثوب ففيه معنى التجارة، وكذا ما يشتريه دباغ لدبغ
~~كعفص وقرظ و) ما يدهن به ك (ملح وسمن) ذكره ابن البناء، وفي " منتهى الغاية
~~": لا زكاة فيه لأنه لا يبقى له أثر، ذكره عنهما في " الفروع ".
# و (لا) زكاة في (ما يشتريه قصار من نحو قلي وصابون ونورة ونطرون) وأشنان،
~~لأنه لا يبقى له أثر، ولا يعتاض عن شيء يقوم بالثوب، وإنما يعتاض عن عمله
~~(و) أما (آنية عرض) ال (تجارة) كغرائر وأكياس (وآلة دابتها) ، أي: التجارة،
~~كسرج ولجام وبرذعة ومعقود، ف (إن أريد بيعهما) ، أي: الآنية والآلة مع
~~العرض والدابة، (ف) هما (مال تجارة) يقومان معهما (وإلا) يرد بيعهما، (فلا)
~~يقومان كسائر عروض القنية.
# (ومن اشترى شقصا) مشفوعا (لتجارة بألف فصار عند الحول بألفين زكاهما) ،
~~أي: الألفين لأنهما قيمته (وأخذه شفيع) بالشفعة (بألف) لأنه يأخذه بما عقد
~~عليه (وينعكس الحكم بعكسها) فإذا اشتراه بألفين فصار عند الحول بألف، زكى
~~ألفا، وأخذه الشفيع إن شاء بألفين. وكذا لو رد بعيب.
# (وإذا أذن كل) واحد (من شريكين أو غيرهما لصاحبه في إخراج زكاته) ، أي: ms0741
~~الإذن (خمس كل واحد) منهما (نصيب صاحبه) من المخرج (إن أخرجا) الزكاة عنهما
~~(معا) في وقت واحد، لانعزال كل منهما من طريق الحكم عن الوكالة بإخراج
~~الموكل زكاته عن نفسه لسقوطها عنها، والعزل حكما العلم وعدمه فيه سواء،
~~فيقع المدفوع
# PageV02P102
# تطوعا، ولا يجوز الرجوع به على نحو فقير، لتحقق التفويت بفعل المخرج (أو
~~جهل سابق) منهما إخراجا ونسي، فيضمن كل نصيب صاحبه، لأن الأصل في إخراج
~~الإنسان عن نفسه أنه وقع الموقع، بخلاف المخرج عن غيره.
# (وإلا) بأن علم سابق (ضمن الثاني) ما أخرجه عن الأول (ولو لم يعلم)
~~الثاني إخراج الأول، لأنه انعزل حكما، كما لو مات. ويقبل قول موكل " إنه
~~أخرج قبل دفع وكيله لساع "، وقول دافع إليه " إنه كان أخرجها، وتؤخذ من ساع
~~إن كانت بيده، وإلا فلا (ويقبل قول موكل: إنه أخرج) زكاته (قبل) دفع
~~(وكيله) إلى الساعي لأنه مؤتمن في أداء ما وجب عليه (ولا يضمن) وكيل (إن
~~أدى دينا) عن موكله (بعد أداء موكله ولم يعلم) الوكيل بأداء موكله، لأن
~~موكله غره، ولم يتحقق هنا التفويت (لرجوع موكل على قابض) بما قبض من وكيله
~~(كوكيل) بإخراج (زكاة دفعها لساع) ولم يعلم موكل (لرجوع موكل بها) على
~~الساعي (ما دامت بيده) لتبين أنها ليست بزكاة، فإن تلفت بيد الساعي، أو كان
~~الساعي دفعها للفقير، أو كان الوكيل في الصورة الأولى، ورب المال في
~~الثانية دفعا للفقير، فلا رجوع، لأنها انقلبت تطوعا، كمن دفع زكاة يعتقدها
~~عليه فلم تكن (وكمن عليه زكاة الصدقة تطوعا قبل إخراجها) ، أي: الزكاة
~~كالتطوع بالصلاة قبل أداء فرضها، وتقدم على نذر، فإن قدمه لم يصر زكاة.
# PageV02P103
### | [باب زكاة الفطر]
# (باب زكاة الفطر) هو اسم مصدر من قولك: أفطر الصائم إفطارا. وأضيفت إلى
~~الفطر لأنه سبب في وجوبها، فهو من إضافة الشيء إلى سببه. وقيل لها: فطرة،
~~لأن الفطرة الخلقة. قال تعالى: {فطرت الله التي فطر الناس عليها} [الروم:
~~30] ، وهذه يراد بها الصدقة عن البدن والنفس، وهي بضم الفاء: كلمة مولدة،
~~وقد ms0742 زعم بعضهم أنه مما يلحن فيه العامة، وليست كذلك، لاستعمال الفقهاء لها،
~~قاله في " المبدع ". وهي (صدقة واجبة بالفطر من) آخر (رمضان) قال سعيد بن
~~المسيب وعمر بن عبد العزيز في قوله تعالى: {قد أفلح من تزكى} [الأعلى: 14]
~~هو زكاة الفطر (ولا تسقط) الفطرة (بعد وجوبها) وهو غروب شمس آخر يوم من
~~رمضان (بموت ولا غيره) كعتق عبد أو بيعه، وإبانة زوجة لاستقرارها. (ولا
~~تجب) الفطرة (إن وجد قبل غروب) شمس (ليلة العيد موت أو ردة أو بانت زوجة أو
~~عتق أو بيع عبد أو أيسر قريب معسر) بسبب، أو انتقال ملك، فلا فطرة في الكل
~~لزوال السبب قبل زمن الوجوب (ولا) تجب الفطرة (إن أسلم) كافر أو زوجة أو
~~قريب بعد غروب ليلة العيد (أو ملك قنا أو) تزوج (زوجة أو ولد له) من تلزمه
~~نفقته من نحو ولد أو أخ (بعده) ، أي: بعد غروب ليلة العيد.
# PageV02P104
# (وهي) ، أي: زكاة الفطر: (طهرة لصائم من لغو ورفث وتسمى فرضا) لما روى
~~ابن عمر قال: «فرض رسول الله - صلى الله عليه وسلم - زكاة الفطر صاعا من
~~تمر أو صاعا من شعير على العبد والحر والذكر والأنثى والصغير والكبير من
~~المسلمين، وأمر بها أن تؤدى قبل خروج الناس إلى الصلاة» متفق عليه. ولفظه
~~للبخاري. وعن ابن عباس قال «فرض رسول الله - صلى الله عليه وسلم - زكاة
~~الفطر طهرة للصائم من اللغو والرفث وطعمة للمساكين، فمن أداها قبل الصلاة
~~فهي زكاة مقبولة. ومن أداها بعد الصلاة فهي صدقة من الصدقات» رواه أبو داود
~~وابن ماجه. ودعوى أن فرض بمعنى قدر، مردودة بأن كلام الراوي لا يحمل إلا
~~على الموضوع الشرعي. بدليل الأمر بها في الصحيح أيضا من حديث ابن عمر
# (ومصرفها) ، أي: زكاة الفطر (كزكاة المال) ، لعموم: {إنما الصدقات
~~للفقراء} [التوبة: 60] الآية
# (ولا يمنع وجوبها) ، أي: زكاة الفطر (دين) لتأكدها، بدليل وجوبها على
~~الفقير وكل مسلم قدر عليها، وتحملها عمن وجبت نفقته، ولأنها تجب على البدن،
~~والدين لا يؤثر فيه، بخلاف المال (إلا ms0743 مع طلب) بالدين فتسقط لوجوب أدائه
~~بالطلب، وتأكده بكونه حق آدمي معين، وبكونه أسبق سببا. (وتجب) الفطرة (على
~~كل مسلم) لحديث ابن عمر «فرض رسول الله - صلى الله عليه وسلم - زكاة الفطر
~~من رمضان صاعا من تمر أو صاعا من شعير على العبد والحر والذكر والأنثى
~~والصغير والكبير من المسلمين» رواه الجماعة (فلا تلزم) الفطرة (كافرا مان
~~مسلما تلزمه) ، أي: ذلك المسلم (مؤنة نفسه) بخلاف من لا يمون
# PageV02P105
# نفسه، فلا تجب عليه، كعبد مسلم لكافر، هل عليه شوال، فالأظهر وجوبها على
~~الكافر، قاله في " المبدع ". (ولو) كان (مكاتبا) فتلزمه فطرة نفسه كمؤنتها
~~(أو صغيرا) لأنه تلزمه مؤنة نفسه لغناه بمال أو كسب (فيخرج عنه من ماله
~~وليه) لمفهوم حديث «أدوا الفطر عمن تمونون» فإنه خاطب بالوجوب غيره، ولو
~~وجب عليه لخوطب بها (بفاضل عن قوته) ، أي: المسلم الذي يمون نفسه (و) عن
~~(من تلزمه مؤنته يوم العيد وليلته ولو) كان الفاضل (دون صاع ويكمله) ، أي:
~~الصاع (من تلزمه) فطرة من فضل عنه بعض صاع (لو عدم) ولم يفضل عنده شيء (بعد
~~حاجتهما) ، أي: المخرج ومن تلزمه مؤنته (لمسكن وخادم ودابة وثياب بذلة)
~~بالكسر، والفتح لغة، أي: مهنة في الخدمة (ولحاف وفراش ومخدة، وكتب علم
~~يحتاجها لنظر وحفظ ودار يحتاج أجرتها لنفقة، وسائمة يحتاج لنمائها، وبضاعة
~~يحتاج لربحها، وحلي امرأة للبسها أو كراء تحتاج إليه) لأن ذلك من
~~الضروريات، فيقدم على الفطرة. (وتلزمه) ، أي: المسلم إذا فضل عنده عما تقدم
~~وعن فطرته (عمن يمونه من مسلم) كزوجة وولد (حتى زوجة عبده الحرة وقن تجارة)
~~لوجوب نفقتهم عليه، وكذا زوجة والد وولد تجب نفقتهما عليه.
# (و) حتى (مالك نفع قن فقط) بأن وصى له بنفعه دون رقبته، فتلزمه نفقته
~~كفطرته (و) حتى قن (مرهون) وكذا مبيع في مدة خيار تجب فطرته على من حكم له
~~بالملك، وهو المشتري على المذهب (فإن لم يكن لراهن) شيء (غيره) ، أي: غير
~~القن المرهون، (بيع منه بقدر فطرته) كأرش جناية.
# (و) حتى (مريض لا يحتاج نفقة) ms0744 لعموم حديث ابن عمر «أمر رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - بصدقة
# PageV02P106
# الفطر عن الصغير والكبير والحر والعبد عمن تمونون» رواه الدارقطني. وعبد
~~المضاربة فطرته في مال المضاربة كنفقته (و) حتى (عمن تبرع بمؤنته رمضان
~~كله) نصا، لعموم حديث «أدوا صدقة الفطر عمن تمونون» وروى أبو بكر عن علي "
~~زكاة الفطر على من جرت عليه نفقتك " وإن تبرع بمؤنته بعض الشهر أو جماعة
~~فلا (و) حتى (آبق ومغصوب ومأسور وغائب) ومحبوس (ولو أيسر منهم) لأنه مالك
~~لهم، وكنفقتهم، بدليل رجوع من رد الآبق بنفقته على سيده، ولا يلزم إخراجها
~~حتى يعود إليه. زاد بعضهم: أو يعلم مكان الآبق. قال في " المبدع " (لكن لا
~~تجب) فطرة الآبق (مع شك) سيده (في حياته) نصا، لأنه لا يعلم بقاء ملكه،
~~والأصل براءة الذمة والظاهر موته، وكالنفقة، ولأنه لو أعتقه عن كفارته لم
~~يجزئه (فإن تبينت) حياته بعد ذلك (أخرج لما مضى) لأنه بان له وجود سبب
~~الوجوب في الماضي، فوجب الإخراج، كمال غائب بانت سلامته.
# (ومن لم يجد) ما يكفي (لجميعهم، بدأ بنفسه) لحديث «ابدأ بنفسك ثم بمن
~~تعول» وكالنفقة، ولأن الفطرة تبنى عليها (فزوجته) إن فضل عن فطرة نفسه شيء،
~~لتقدم نفقتها على سائر النفقات، ولوجوبها مع اليسار والإعسار، لأنها على
~~سبيل المعاوضة (فرقيقه) لوجوب نفقته مع الإعسار، بخلاف نفقة الأقارب لأنها
~~صلة (فأمه) لأنها مقدمة في البر، «لقوله - صلى الله عليه وسلم - للأعرابي
~~حين قال: من أبر؟ قال: أمك. قال: ثم من؟ قال: أمك. قال: ثم من؟ قال: أبوك»
~~ولضعفها عن الكسب (فأبيه) لحديث «أنت ومالك لأبيك» ، (فولده) لقربه (فأقرب
~~في ميراث) لأولويته، فقدم كميراث (ويقرع مع تساو) كأولاد وإخوة وأعمام، ولم
~~يفضل
# PageV02P107
# ما يكفيهم، لعدم المرجح
# (وتسن) الفطرة (عن جنين) لفعل عثمان. " وعن أبي قلابة: كان يعجبهم أن
~~يعطوا زكاة الفطر عن الصغير والكبير، حتى عن الحمل في بطن أمه " رواه أبو
~~بكر في الشافي. ولا تجب عنه حكاه ابن المنذر، إجماع من يحفظ عنه من أهل
~~العلم. (ويتجه: لا) ms0745 يسن إخراج الفطرة (من ماله) ، أي: الجنين بل لا يجوز
~~لأن المطلوب تنميته له، والإخراج منه ينافيها وهو متجه، (وكان عطاء يعطي عن
~~أبويه) بعد موتهما (صدقة الفطر حتى مات وهو تبرع) منه (استحسنه) الإمام
~~(أحمد) - رضي الله عنه -. (وفطرة مبعض) ، ولو مهايأة تقسط (و) فطرة (قن
~~مشترك) بين اثنين فأكثر تقسط (و) فطرة (من له أكثر من وارث) كجد وأخ لغير
~~أم وكجدة وبنت تقسط (أو ملحق) بفتح الحاء (بأكثر من واحد) بأن ألحقته
~~القافة بأبوين فأكثر (تقسط) فطرته (بحسب ملك) في الأوليين (أو إرث) في
~~الأخيرتين، لأن النفقة تقسم بحسب الملاك والورثة، والفطرة تابعة لها،
~~ولأنها طاهرة، فكانت على السادة والوارث بالحصص، كماء غسل جنابة.
# ولا تدخل فطرة في مهايأة لأنها حق لله كالصلاة (ومن عجز منهم) ، أي:
~~الملاك والوارث (لم يلزم الآخر) الذي لم يعجز (سوى قسطه) من فطرة (كشريك
~~ذمي) في مال زكوي
# (ولا تجب) فطرة (عمن نفقته ببيت مال كلقيط) لأنه ليس بإنفاق، بل إيصال
~~مال في حقه (أو) قن (لا مالك له معين كعبد غنيمة وفيء) قبل قسمته لما تقدم
~~(ولا) فطرة أجير وظئر (على مستأجر أجيرا و) مستأجر (ظئر بطعامهما) لأن
~~الواجب هنا أجرة تعتمد الشرط في العقد فلا يزاد عليها، كما لو كانت بدراهم،
~~ولهذا تختص بزمن مقدر كسائر الأجر
# PageV02P108
# (ولا) فطرة (عن زوجة ناشز، وإن) كانت (حاملا) ، لأنها لا نفقة لها فهي
~~كالأجنبية، ونفقة الحامل للحمل، ولا تجب فطرته، (أو) زوجة (لا تجب نفقتها
~~لنحو صغر) لهما عن تسع سنين (وحبس) ها وغيبتها لقضاء حاجتها ولو بإذنه،
~~لأنها كالأجنبية، (أو) زوجة (أمة تسلمها) زوجها (ليلا فقط) دون نهار، لأنها
~~زمن وجوب في نوبة سيد، (وهي) ، أي: نفقة أمة تسلمها زوجها ليلا فقط، (على
~~سيدها، كما لو عجز عنها) ، أي: عن الفطرة (من لزمته) وهو زوج الأمة
~~(بتسلمها نهارا) وليلا معا، لأنه إذن كالمعدوم، (أو عجز عنها) ، أي: الفطرة
~~(زوج حرة، فتخرج) الفطرة (هي) ، أي: الزوجة الحرة عن نفسها.
# (ولا يرجعان) ، أي: ms0746 الزوجة والسيد (بها) ، أي: الفطرة (على زوج أيسر) ،
~~لأنها لم تكن وجبت عليه قبل، لعدم أهليته للتحمل والمواساة. (ولمن لزمت
~~غيره فطرته) كزوجة وولد معسر (طلبه بإخراجها) ، أي: الفطرة عنه كالنفقة،
~~لأنها تابعة لها، (و) له (أن يخرجها) ، أي: الفطرة (حر) مكلف وجبت فطرته
~~على غيره (عن نفسه) مما اقترضه أو اتهبه. (ويتجه: لا) يجزئ إخراجها (من مال
~~من تلزمه) فطرته بدون إذنه إلا أن يطالب، ويمتنع من إخراجها عنه، فله الأخذ
~~حينئذ من ماله والإخراج، لأنها تابعة للنفقة، وهي واجبة عليه، ويأتي في
~~النفقات، وهو متجه.
# PageV02P109
# (وتجزئ) عنه ولو أخرجها (بلا إذنه) ، أي: إذن من تلزمه فطرته، لأنه
~~متحمل، والمخاطب بها ابتداء المخرج.
# (ومن أخرج) فطرة (عمن لا تلزمه فطرته بإذنه، أجزأ) ، لأنه كالنائب عنه،
~~(وإلا) يخرجها بإذنه، (فلا) يجزئه إخراجها، (ويخرجها) ، أي: الفطرة (عمن
~~تلزمه) فطرته (مع فطرته) ، أي: فطرة نفسه (مكان نفسه) ، أي: فلا يخرجها
~~بمكان المخرج عنه، بل يخرجها بالبلد الذي هو فيه وقت الإخراج، لأنها طهرة
~~للمخرج عنه، بخلاف زكاة المال.
### | [فرع الأفضل إخراج فطرة يوم عيد قبل صلاته]
# (فرع: الأفضل إخراج فطرة يوم عيد قبل صلاته) ، لأن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - «أمر بها أن تؤدى قبل خروج الناس إلى الصلاة» في حديث ابن عمر، وقال
~~في حديث ابن عباس: «من أداها قبل الصلاة فهي زكاة مقبولة، ومن أداها بعد
~~الصلاة فهي صدقة من الصدقات» (أو) مضى (قدرها) ، أي: صلاة العيد حيث لا
~~تصلى، (ويأثم مؤخرها عنه) ، أي: عن يوم العيد لجوازها فيه كله، لحديث
~~«أغنوهم في هذا اليوم» وهو عام في جميعه. «وكان - عليه الصلاة والسلام -
~~يقسمها ما بين مستحقيها بعد الصلاة» . فدل على الأمر بتقديمها على الصلاة
~~للاستحباب. (فتجب) ، أي: يجب إخراجها (مع ضيقه) ، أي: وقتها عن يوم العيد،
~~لخروج وقتها بغروب شمسه.
# (وتقضى) إن أخرها عن يوم العيد لأنها عبادة، فلم تسقط بخروج الوقت
~~كالصلاة، ويأثم بتأخيرها لمخالفته الأمر.
# (وتكره بباقيه) ، أي: يوم العيد بعد الصلاة، خروجا من الخلاف في تحريمها، ms0747
~~و (لا) تكره (بيومين قبله) ، أي: يوم العيد، لقول ابن عمر: " كانوا
# PageV02P110
# يعطون قبل الفطر بيوم أو يومين " رواه البخاري. وهذا إشارة إلى جميعهم،
~~فيكون إجماعا، ولأن تعجيلها كذلك لا يخل بمقصودها إذ الظاهر بقاؤها أو
~~بعضها إلى يوم العيد. (ولا تجزئ) فطرة أخرجها (قبلهما) ، أي: اليومين
~~اللذين يليهما العيد، لحديث «أغنوهم عن الطلب في هذا اليوم» ومتى قدمها
~~بزمن كثير فات الإغناء المأمور به، ولأنه مال مقصود، وفي يوم عيد، فاختص به
~~وبما قاربه كالأضحية، ولأن الفطرة عن رمضان، فلم يجزئ تقديمها عليه بالزمن
~~الكثير.
### | [فصل الواجب في الفطرة صاع بر]
# (فصل) (والواجب فيها) ، أي: الفطرة: (صاع بر) ، لأنه الذي أخرج في عهده -
~~صلى الله عليه وسلم - وحكمته: كفاية الصاع للفقير في أيام العيد، (و) إن
~~أخرج (فوقه) ، أي: الصاع، فهو (أفضل) لأنه زاد الفقير خيرا، واستبعد أحمد
~~ما نقل له عن مالك: لا يزيد فيه، لأنه ليس له أن يصلي الظهر خمسا، (وهو
~~مختلف وزنا باختلاف حبه ثقلا وخفة) كما هو مشاهد، (فالعبرة بمثل مكيله) ،
~~أي: البر (من تمر أو زبيب أو شعير أو أقط) ، لحديث أبي سعيد الخدري: «كنا
~~نخرج زكاة الفطر إذ كان فينا رسول الله - صلى الله عليه وسلم - صاعا من
~~طعام، أو صاعا من شعير، أو صاعا من تمر، أو صاعا من زبيب، أو صاعا من أقط»
~~متفق عليه. (أو) صاع (مجموع من ذلك) ، أي: من الخمسة المذكورة. نص أحمد على
~~إجزاء صاع من أجناس، لأن كلا منها يجوز منفردا، فجاز مع غيره، لتقارب
~~مقصودها واتحاده.
# (وإن لم يك
# PageV02P111
# مخرجا قوتا له) كالأقط، مع وجود التمر والزبيب والبر والشعير، لعموم حديث
~~أبي سعيد.
# (ولا يجزئ غير هذه) الأصول (الخمسة لقادر على تحصيلها) لظاهر الخبر.
~~(ويحتاط في ثقيل) كتمر (من أخرج وزنا أو جزافا) فيزيد شيئا (ليبلغ قدر صاع
~~ليسقط الفرض بيقين) خروجا من العهدة. (وقدر جماعة) من أصحابنا، منهم شارح "
~~المنتهى " (الصاع بأربع حفنات) جمع: حفنة من الحفن، وهو: أخذ الشيء بالراحة
~~والأصابع مضمومة، ms0748 أو: الجرف بكلتا اليدين، (بكفي رجل معتدل الخلقة) وهو
~~قدحان.
# (ويجزئ دقيق بر وشعير وسويقهما، وهو: ما يحمص ثم يطحن، بوزن حبه) نصا،
~~لتفرق الأجزاء بالطحن. واحتج أحمد على إجزاء الدقيق بزيادة تفرد بها ابن
~~عيينة من حديث أبي سعيد: «أو صاعا من دقيق» قيل لابن عيينة: إن أحدا لا
~~يذكره فيه، قال: بل هو فيه، أي: حديث أبي سعيد رواه الدارقطني، قال المجد:
~~بل هو أولى بالإجزاء، لأنه كفى مؤنته كتمر منزوع نواه.
# (ولو) كان الدقيق (بلا نخل) ، لأنه بوزن حبه. (ك) ما يجزئ حب (بلا تنقية)
~~لأنه لم يثبت فيها شيء، إلا أن أحمد قال: كان ابن سيرين يحب أن ينقي
~~الطعام، وهو أحب إلي ليكون على الكمال، ويسلم مما يخالطه من غيره.
# و (لا) يجزئ (خبز) لخروجه عن الكيل والادخار، وكذا بكصمات وهريسة. (و) لا
~~يجزئ (معيب) مما تقدم لقوله تعالى {ولا تيمموا الخبيث منه تنفقون} [البقرة:
~~267] ، (كمسوس) ، لأن السوس أكل جوفه،
# PageV02P112
# (ومبلول) لأن البلل ينفخه، (وقديم تغير طعمه) لعيبه بتغير طعمه، فإن لم
~~يتغير طعمه أجزأ لعدم عيبه. والجديد أفضل.
# (ونحوه) ، أي: ما تقدم من أمثلة المعيب. (و) لا يجزئ صنف من الخمسة
~~(مختلط) ب (كثير مما لا يجزئ) كقمح اختلط بكثير زوان أو عدس ونحوه، لأنه لا
~~يعلم قدر مجزئ منه (ويزاد) على صاع (إن قل) خليط لا يجزئ (بقدره) ، أي:
~~الخليط، بحيث يكون المصفى صاعا، لأنه ليس عيبا لقلة مشقة تنقيته. ولا يجزئ
~~إخراج قيمة الصاع نصا.
# (ويتجه: وإلا) يكن المختلط قليلا (صفاه) ليختبر خالصه (فإن عجز) عن
~~تصفيته (زاد بقدره) ، أي: المعيب المختلط، ليخرج قدر الواجب عليه يقينا،
~~وهو متجه.
# (ويخرج مع عدم ذلك) ، أي: الأصناف الخمسة (ما يقوم مقامه من حب) يقتات،
~~(و) من (ثمر مكيل يقتات كذرة ودخن ورز وعدس وتين) يابس ونحوها، لأنه أشبه
~~بالمنصوص عليه، فكان أولى. و (لا) يجزئ إخراج (ما يقتات من نحو لحم ولبن)
~~وكشك وبقل وشبهه. (وأفضل مخرج تمر) " لفعل ابن عمر " رواه البخاري، وقال ms0749 له
~~أبو مجلز: " إن الله قد أوسع، والبر أفضل، فقال: إن أصحابي سلكوا طريقا،
~~فأنا أحب أن أسلكه " رواه أحمد واحتج به، ولأنه قوة وحلاوة، وأقرب تناولا،
~~وأقل كلفة، (فزبيب) لأنه في معنى التمر فيما تقدم (فبر) لأنه أنفع في
~~الاقتيات، وأبلغ في دفع حاجة الفقير، (فشعير فدقيقهما) ، أي: دقيق بر،
~~فدقيق شعير،
# PageV02P113
# (فسويقهما) كذلك، (فأقط، وهو: شيء يعمل من المخيض) أو من لبن إبل فقط.
~~(والأفضل أن لا ينقص معطى) من فطرة (عن مد بر، أو نصف صاع من غيره) ، أي:
~~البر ليغنيه عن السؤال ذلك اليوم.
# (ويجوز إعطاء) نحو فقير (واحد ما على جماعة) من فطرة، (و) يجوز (عكسه) ،
~~أي: إعطاء جماعة ما على واحد.
# (ولإمام ونائبه رد زكاة و) رد (فطرة وخمس ركاز إلى من أخذ منه إن كان
~~أهلا) بأن لم يكن له قدر كفايته
# (ولفقير دفع فطرة وزكاة لمن دفعهما إليه) فيردهما بعد أخذهما إلى من
~~أخذهما منه عما وجب عليه، لأن قبض الإمام أو الفقير أزال ملك المخرج، وعادت
~~إليه بسبب آخر، أشبه ما لو عادت إليه بميراث، فإن تركته الزكاة أو الفطرة
~~لمن وجبت عليه بلا قبض، ولم يبرأ (حتى) ولو كان دفعهما إليه (عن زكاته) .
~~قال (المنقح: ما لم تكن حيلة) ، أي: على عدم إخراج الزكاة، فيمتنع كسائر
~~الحيل على محرم
### | [تنبيه لا يجزئ في فطرة وزكاة إخراج قيمة]
# (تنبيه: لا يجزئ في فطرة وزكاة إخراج قيمة ولو لحاجة ومصلحة) لأنه خلاف
~~المنصوص عليه.
# (وحرم، ولا يصح شراء زكاته أو) شراء (صدقته) لحديث عمر قال: «حملت على
~~فرس في سبيل الله، فأضاعه الذي عنده، وأردت أن أشتريه، وظننت أنه يبيعه
~~برخص، فسألت النبي - صلى الله عليه وسلم - فقال: لا تشتره، ولا تعد في
~~صدقتك، وإن أعطاكه بدرهم، فإن العائد في صدقته كالعائد في قيئه» متفق عليه.
~~ولأن شراءها وسيلة إلى استرجاع شيء منها، لأنه يستحيي أن يماكسه في ثمنها،
~~وربما سامحه طمعا بمثلها، أو خوفا منه إذا لم يبعها منه أن لا ms0750 يعطه في
~~المستقبل، وهذه كلها مفاسد، فوجب حسم المادة، (ولو) كان شراؤه لها (من غير
~~من
# PageV02P114
# أخذها منه) لظاهر الخبر.
# (فإن رجعت إليه) زكاته أو صدقته (بإرث أو وصية أو هبة) ، جاز بلا كراهة،
~~لحديث بريدة أن النبي - صلى الله عليه وسلم - «أتته امرأة فقالت: إني تصدقت
~~على أمي بجارية، وإنها ماتت، فقال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: وجب
~~أجرك وردها عليك الميراث» رواه الجماعة إلا البخاري والنسائي. (أو أخذها من
~~دينه) بلا مواطأة، (جاز بلا كراهة) ، لعدم المانع.
### | [باب إخراج الزكاة]
# (باب إخراج الزكاة) وما يتعلق به من حكم النقل والتعجيل ونحوه وهو (واجب
~~فورا، فيضمن ساع ووكيل أخرا دفعها لفقراء) ونحوهم (بلا عذر) لتفريطهما،
~~ولأن الأمر المطلق ومنه {وآتوا الزكاة} [البقرة: 43] ، يقتضي الفورية،
~~بدليل:. {ما منعك ألا تسجد إذ أمرتك} [الأعراف: 12] فوبخه إذ لم يسجد حين
~~أمر. وعن أبي سعيد بن المعلى قال: «كنت أصلي في المسجد، فدعاني رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - فلم أجبه، ثم أتيته فقلت: يا رسول الله، إني كنت
~~أصلي، فقال: ألم يقل الله {استجيبوا لله وللرسول إذا دعاكم} [الأنفال: 24]
~~،؟» . رواه أحمد والبخاري. ولأن السيد إذا أمر عبده بشيء فأهمله حسن لومه
~~وتوبيخه عرفا، ولم يكن انتفاء قرينة الفور عذرا. (ك) ما يجب إخراج (نذر
~~وكفارة) على الفور (إن أمكن) إخراجها، كما لو طولب بها، ولأن النفوس جبلت
~~على الشح، وحاجة الفقير ناجزة، فإذا أخر الإخراج اختل المقصود، وربما فات
~~بطرو نحو إفلاس أو موت، (ولم يخف) مزك (رجوع ساع) عليه بها
# PageV02P115
# إن أخرجها بلا علمه (أو) لم يخف بدفعها فورا ضررا (على نفسه أو ماله
~~ونحوه) كمعيشة، لحديث: «لا ضرر ولا ضرار» ، ولأنه يجوز تأخير دين الآدمي
~~لذلك، فالزكاة أولى.
# (وله تأخيرها) ، أي: الزكاة (لأشد حاجة) ، أي: ليدفعها لمن حاجته أشد ممن
~~هو حاضر نصا، وقيده جماعة بزمن يسير، (و) له تأخيرها ل (قريب ولحاجته) أي:
~~المالك إليها (إلى يساره) نصا، واحتج بحديث عمر " أنهم احتاجوا عاما، فلم
~~يأخذ منهم الصدقة ms0751 فيه، وأخذها منهم في السنة الأخرى " (و) له تأخيرها
~~(لتعذر إخراجها من مال لنحو غيبته) كغصبه وسرقته وكونه دينا (إلى قدرته)
~~عليه، لأنها مواساة، فلا يكلفها من غيره.
# (ولو قدر أن يخرجها من غيره) لم يلزمه، لأن الإخراج من عين المخرج عنه هو
~~الأصل، والإخراج من غيره رخصة، فلا تنقلب تضييقا. (ولإمام وساع تأخيرها عند
~~ربها لمصلحة كحفظ) نصا، لفعل عمر، واحتج بعضهم بقوله - صلى الله عليه وسلم
~~- عن العباس: «فهي عليه ومثلها معها» رواه البخاري. وكذا أوله أبو عبيد.
~~قاله في " الفروع. "
# (ومن بذل الواجب) عليه من الزكاة لإمام أو ساع أو فقير (لزم) مدفوعا إليه
~~(قبوله) ، أي: المبذول، (ولا تبعة عليه) ، أي: الباذل، لأنه أدى ما وجب
~~عليه شرعا.
# (ومن جحد وجوبها) ، أي: الزكاة على الإطلاق، (لا) إن جحد وجوبها، (حيث
~~اختلف فيه ك) جحده وجوبها عن (مال غير مكلف، و) عن (ركاز و) عن (عرض)
~~تجارة، (و) عن (فطرة) على أهل بادية، فلا ارتداد لقوة الاختلاف في وجوبها
~~فيما ذكر، (عالما) وجوبها، (أو جاهلا) به لقرب عهده بإسلام، أو
# PageV02P116
# كونه نشأ ببادية بعيدة عن القرى (وعرف) جاهل (فعلم وأصر) على جحوده
~~عنادا، (فقد ارتد) لأنه مكذب لله ورسوله وإجماع الأمة، (ولو أخرجها) جاحدا
~~لظهور أدلة الوجوب، فلا عذر له، (وتؤخذ) منه (بعد استقرارها) لاستحقاق أهل
~~الزكاة لها (ويعامل كمرتد) ، أي: فيستتاب ثلاثا، فإن تاب، وإلا قتل.
# (ومن منعها) ، أي: الزكاة (بخلا) بها (أو تهاونا) بلا جحد، (أخذت) منه
~~قهرا كدين آدمي، وخراج (وعزر من علم تحريم ذلك) ، أي: المنع بخلا أو تهاونا
~~(إمام) فاعل عزر (عادل) في الزكاة يضعها مواضعها، وإن لم يكن عدلا في غيرها
~~(أو) عزره (عامل) عدل لمنعه الزكاة، (و) إن كان الإمام (غير عادل) لا
~~يصرفها في مصرفها، فهو عذر في عدم دفعها إليه، ف (لا) يعزره، لأنه ربما
~~اعتقد ذلك عذرا في التأخير
# (فإن غيب ماله أو كتمه أو قاتل دونها) ، أي: الزكاة، أي: قاتل جابيها،
~~(وأمكن أخذها) منه (بقتاله) ، أي: قتال ms0752 الإمام إياه، (وجب قتاله على إمام
~~وضعها) ، أي: الزكاة (مواضعها) " لاتفاق الصديق والصحابة على قتال مانعي
~~الزكاة، وقال: والله لو منعوني عناقا - وفي لفظ عقالا - كانوا يؤدونه إلى
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - لقاتلتهم عليها " متفق عليه. (وأخذت)
~~الزكاة (فقط) ، أي: بلا زيادة عليها، لحديث الصديق. ومن سأل فوق ذلك فلا
~~يعطاه. وكان منع الزكاة في خلافة الصديق مع توفر الصحابة، ولم ينقل عنهم
~~أخذ زيادة، ولا قول به. وحديث: «فإنا آخذوها وشطر إبله أو ماله» كان في بدء
~~الإسلام، حيث كانت العقوبات بالمال، ثم نسخ في حديث الصديق.
# (ولا يكفر) مانع زكاة غير جاحد إذا قاتل عليها (بقتاله
# PageV02P117
# للإمام) ، لقول عبد الله بن شقيق: كان أصحاب رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - لا يرون شيئا من الأعمال تركه كفر إلا الصلاة، رواه الترمذي. وما
~~ورد من التكفير فيه محمول على جاحد الوجوب أو التغليظ، (فإن لم يمكن أخذها)
~~، أي: الزكاة (منه) وهو في قبضة الإمام، (استتيب ثلاثا) لأنها من مباني
~~الإسلام، فيستتاب تاركها ثلاثة أيام كالصلاة، (فإن) تاب و (أخرج) الزكاة كف
~~عنه، (وإلا قتل) ، لاتفاق الصحابة على قتال مانعيها (حدا) لما تقدم أنه لا
~~يكفر بذلك، (وأخذت) الزكاة (من تركته) كما لو مات، والقتل لا يسقط دين
~~الآدمي، فكذا الزكاة
# (ومن ادعى أداءها) ، أي: الزكاة وقد طولب بها، صدق بلا يمين، (أو) ادعى
~~(بقاء حول، أو) ادعى (نقص نصاب، أو) ادعى (زوال ملكه) عن النصاب في الحول،
~~صدق بلا يمين (أو) ادعى (تجدده) ، أي: ملك النصاب (قريبا، أو) ادعى (أن ما
~~بيده) من مال زكوي (لغيره) ، صدق بلا يمين (أو) ادعى (أنه) ، أي: مال
~~السائمة (مفرد أو مختلط) ، صدق بلا يمين، (أو) ادعى (علف سائمة) نصف الحول
~~فأكثر، صدق بلا يمين (أو) ادعى (بلا قنية عرض) تجارة، صدق بلا يمين (أو أقر
~~بقدر زكاته ولم يذكر قدر ماله، صدق بلا يمين) ، لأنها عبادة مؤتمن عليها
~~(كصلاة وكفارة، بخلاف وصيته لفقراء) بمال، وكذا إن مر بعاشر وادعى أنه ms0753 عشره
~~عاشر آخر. قال أحمد: إذا أخذ منه المصدق كتب له براءة، فإذا جاء آخر أخرج
~~إليه براءته لتنتفي التهمة عنه.
# (ويلزم) بإخراج (عن) مال (صغير ومجنون وليهما) ، فيخرج (من مالهما) لأنها
~~حق واجب عليهما، فوجب على الولي أداؤها
# PageV02P118
# عنهما (بنية منه) ، أي: الولي (كنفقة قريب) لهما، (و) نفقة (زوجة وأرش
~~جناية لهما) .
# (وسن) لمخرج زكاة (مطلقا) - سواء فرقها بنفسه أو نائبه، وسواء المال
~~الظاهر والباطن، وسواء كانت فطرة أو زكاة مال، وسواء نفى التهمة عنه
~~بإخراجه لها أو لا - (إظهار زكاة) ، لتنتفي التهمة عنه ويقتدى به.
# (و) سن (تفرقة ربها) ، أي: الزكاة (بنفسه) لتيقن وصولها إلى مستحقيها
~~وكالدين (بشرط أمانته) ، أي: رب المال، (وهو) ، أي: دفعها من يده (أفضل من
~~دفعها لإمام عادل) لقوله تعالى: {إن تبدوا الصدقات فنعما هي} [البقرة: 271]
~~الآية. وكالدين، فإن لم يثق بنفسه فالأفضل دفعها إلى الساعي. ولأنه ربما
~~منعه الشح من إخراجها أو بعضها.
# (و) سن (قوله) ، أي: رب المال (عند دفعها) ، أي: الزكاة: (اللهم اجعلها
~~مغنما) ، أي: مثمرة، (ولا تجعلها مغرما) ، أي: منقصة، لأن التثمير
~~كالغنيمة، والتنقيص كالغرامة، لخبر أبي هريرة: «إذا أعطيتم الزكاة فلا
~~تنسوا ثوابها أن تقولوا: اللهم اجعلها مغنما ولا تجعلها مغرما» رواه ابن
~~ماجه، وفيه البختري بن عبيد ضعيف. قال بعضهم: ويحمد الله على توفيقه
~~لأدائها.
# (و) سن (قول آخذ) من مستحق، (وعامل آكد: آجرك الله فيما أعطيت، وبارك لك
~~فيما أبقيت، وجعله لك طهورا) .
# (ولا يكره دعاؤه) ، أي: الآخذ (بلفظ صلاة) لقوله تعالى {خذ من أموالهم
~~صدقة تطهرهم وتزكيهم بها وصل عليهم} [التوبة: 103] ، أي: ادع لهم. قال عبد
~~الله بن أبي أوفى «كان النبي - صلى الله عليه وسلم -
# PageV02P119
# إذا أتاه قوم بصدقتهم قال: اللهم صل على آل فلان. فأتاه أبي بصدقة، فقال:
~~اللهم صل على آل أبي أوفى» متفق عليه. وهو محمول على الندب، لأنه - صلى
~~الله عليه وسلم - لم يأمر به سعاته.
# (وله) ، أي: رب المال (دفعها) ، أي: الزكاة (لساع وإمام ولو فاسقا يضعها
~~مواضعها) ، لما روى ms0754 سهل بن أبي صالح عن أبيه قال: " أتيت سعد بن أبي وقاص،
~~فقلت: لي مال، وأريد إخراج زكاته، فما تأمرني؟ فقال: ادفعها إليهم، فأتيت
~~ابن عمر وأبا هريرة وأبا سعيد، فقالوا مثل ذلك " رواه سعيد. ولأنه نائب عن
~~مستحقها، فجاز الدفع إليه كولي اليتيم.
# (وإلا) ، أي: وإن لم يكن يضعها مواضعها، (حرم) دفعها إليه (ويجب كتمها
~~إذن) ، قاله في " الأحكام السلطانية " ونص الإمام على خلافه.
# قال في. " الشرح ": لا يختلف المذهب أن دفعها للإمام جائز، سواء كان عدلا
~~أو غير عدل، وسواء كانت الأموال الظاهرة أو الباطنة، ويبرأ بدفعها سواء
~~تلفت في يد الإمام أو لا، أو صرفها في مصارفها أو لم يصرفها. انتهى. وقيل
~~لابن عمر: " أنهم يقلدون بها الكلاب، ويشربون بها الخمور. قال: ادفعها
~~إليهم " حكاه عنه أحمد. وفي لفظ عنه: " ادفعوها لمن غلب " وفي لفظ آخر: "
~~ادفعوها إلى الأمراء وإن كرعوا بها لحوم الكلاب على موائدهم " رواهما عنه
~~أبو عبيد. وقال أحمد في رواية حنبل: كانوا يدفعون الزكاة إلى الأمراء،
~~وهؤلاء أصحاب النبي - صلى الله عليه وسلم - يأمرون بدفعها، وقد علموا فيما
~~ينفقونها، فما أقول أنا؟ ، (ويبرأ) دافع زكاة إلى الساعي أو الإمام (بدفعها
~~إليه ولو لم يصرفها مصارفها) لما سبق.
# PageV02P120
# (ويتجه: وكذا) ، أي: كالزكاة في الحكم (كل مال ضائع أو لا وارث له) يدفع
~~إلى الإمام ليصرفه في المصالح العامة، ويبرأ دافعه من عهدته، سواء تلف في
~~يد الإمام أو لا، صرفه في مصارفه أو لا، وهو متجه.
# (ويجزئ دفع زكاة لخوارج وبغاة) إذا غلبوا على بلد، وأخذوا منه العشر، وقع
~~موقعه نصا، (وكذلك من أخذها) ، أي: الزكاة (من السلاطين قهرا أو اختيارا
~~عدل فيها أو جار) ، ويأتي في قتال أهل البغي.
# (ولإمام طلب نذر وكفارة) ، نص عليه في كفارة، الظهار: (و) له طلب (زكاة)
~~من المال الظاهر والباطن (إن وضعها في أهلها، ولا يلزم دفعها له إذا طلبها)
~~بل لربها تفرقتها بنفسه، وهو أفضل كما تقدم. (وليس له) ، أي: الإمام (إجبار
~~ممتنع إذن) ، أي: حيث ms0755 لم يمنع من هي عليه إخراجها بالكلية، إذ الواجب
~~الإخراج، لا الدفع إلى الإمام.
### | [فصل يشترط لإخراج الزكاة نية]
# (فصل) (ويشترط لإخراجها) ، أي: الزكاة (نية) ، لحديث «إنما الأعمال
~~بالنيات» ولأنها عبادة يتكرر وجوبها، فافتقرت إلى تبيين النية كالصلاة،
~~ولأن مصرف المال إلى الفقراء له جهات من زكاة وكفارة ونذر وصدقة تطوع،
~~فاعتبرت نية التميز. ويشترط أن يكون إخراجها (من مكلف) لأنه تصرف مالي أشبه
~~سائر التصرفات المالية، وتقدم حكم غير المكلف (إلا أن تؤخذ) منه الزكاة
~~(قهرا) ، فتجزئ ظاهرا من غير نية رب المال، فلا يؤمر بها ثانيا (أو يغيب
~~ماله)
# PageV02P121
# فتؤخذ منه حيث وجد. وتجزئ بلا نية كمأخوذ قهرا (أو يتعذر وصول إلى مالك)
~~لتؤخذ منه الزكاة (بنحو حبس) كأسر، (فيأخذها ساع) من ماله، (وتجزئ) ظاهرا و
~~(باطنا في) المسألة (الأخيرة) بخلاف الأولتين قبلها، فتجزئ ظاهرا (فقط،
~~والأولى قرنها) ، أي: النية (بدفع) كصلاة، (وله تقديمها) على الإخراج (ب)
~~زمن (يسير كصلاة) ، ولو عزل الزكاة، لم تكف النية إذن مع طول زمن، (فينوي)
~~بمخرج (الزكاة أو الصدقة الواجبة، أو صدقة المال أو الفطر، ولا تجزئ إن نوى
~~صدقة مطلقة ولو تصدق بجميع ماله) كنية صلاة مطلقة، ومحل النية القلب.
~~وتقدم.
# (ولا تجب نية فرض) اكتفاء بنية الزكاة، لأنها لا تكون إلا فرضا، (ولا)
~~يجب (تعيين) مال (مزكى عنه ولو اختلف جنسه) ، أي: المال لعدم الفائدة فيه
~~(فلو نوى بشاة) حين أخرجها (عن خمس إبل أو أربعين شاة، أجزأت عن أحدهما) ،
~~ويخرج شاة أخرى عن الآخر، (أو نوى) زكاة (عن ماله الغائب، وإن كان) الغائب
~~(تالفا فعن الحاضر أجزأ عن حاضر مع تلف غائب) ، بخلاف الصلاة، لاعتبار
~~التعيين فيها.
# (وإن أدى قدر زكاة أحدهما) ، أي: الحاضر والغائب، ولم يعينه، (صرفها) ،
~~أي: الزكاة بعد ذلك (لأيهما شاء كتعيينه ابتداء) حين أخرج، فإن لم يعين
~~واحدا منهما (أجزأ) مخرج (عن أحدهما) ، فيخرج عن الآخر.
# (ولو نوى عن) مال (غائب ولم يشترط) ، أي: لم ينو إن كان الغائب تالفا،
~~فعن الحاضر (فبان) الغائب (تالفا ms0756 لم يصرفه) ، أي: المخرج (إلى غيره) ، لأن
~~النية لم تتناوله، كعتق في كفارة معينة، فلم تكن. (ويتجه: ويرجع) مخرج
~~(فيما) كان موجودا (بيد ساع
# PageV02P122
# لتبين مخرج غير زكاة) ، وهو متجه.
# (وإن نوى) الزكاة (عن الغائب إن كان سالما) أجزأ عنه إن كان سالما، (أو
~~نوى) عن الغير إن كان سالما (وإلا) يكن سالما (ف) هي (نفل، فبان) الغائب
~~(سالما، أجزأ) عنه لأن ذلك في حكم الإطلاق، فلا يضر تقييده به.
# (وإن شرط) بأن نوى: إن كان الغائب سالما فهذه زكاته، (وإلا) يكن سالما
~~(فأرجع) فيها (فله الرجوع إن بان) الغائب (تالفا) ، ذكره أبو المعالي. ومن
~~شك في بقاء غائب لم يلزمه إخراج عنه، وكذا لو علم بقاءه كما تقدم، لكن متى
~~وصل إليه زكاه لما مضى، كما لو قال (عن قن: أعتقته عن كفارتي، وإن لم يجزئ
~~رددته لرق) ، فله رده إلى الرق عملا بالشرط، بخلاف ما لو أعتقه عن كفارته،
~~ولم يشترط، فبان أنه غير مجزئ، عتق وعليه بدله.
# وإن قال: هذا زكاة مالي، (أو نفل) لم يجزئه، لأنه لم يخلص النية للزكاة،
~~(أو) قال: (هذا زكاة إرثي إن كان مات مورثي، لم يجزئه) ، لأنه لم يبن على
~~أصل. قال الموفق وغيره: كقوله ليلة الشك: إن كان غدا من رمضان فهو فرضي،
~~وقال صاحب " المحرر ": كقوله: إن كان وقت الظهر دخل، فصلاتي هذه عنها. قال
~~أبو البقاء: التردد في العبادة يفسدها.
# (وإن وكل) رب مال (في) إخراج (الزكاة مسلما) على الصحيح من المذهب. قال
~~في " الإنصاف ": لكن يشترط فيه أن
# PageV02P123
# يكون ثقة. نص عليه، وجزم به في الإقناع " والمنتهى " لأنها عبادة،
~~والكافر ليس من أهلها، وغير الثقة لا يؤمن عليها. (ويتجه: ولو) كان المسلم
~~(غير ثقة، وإن كان خلاف المنصوص) عن الإمام أحمد.
# (ويحمل نصه على من) ، أي: موكل لم يعلم (هل دفع) وكيله الزكاة (أو لا) ،
~~وأما إذا علم الموكل أن الوكيل قد أخرجها، فلا مانع من إجزائها، وقد علمت
~~أن هذا الاتجاه مبني على قول مرجوح، (أجزأته ms0757 نية موكل) فقط (مع قرب زمن
~~إخراج) من زمن توكيل، لأن الفرض متعلق بالموكل، وتأخر الأداء عن النية بزمن
~~يسير جائز. (ويتجه) : الإجزاء (ولو مع كفر وكيل) ، حكاه القاضي، وجزم به
~~المجد في شرحه " (لأنه مناول إذن) ، كما لو استناب ذميا في ذبح أضحية.
# وقال في الرعاية ": (و) يجوز توكيل الذمي في إخراج الزكاة إذا نوى
~~الموكل، وكفت نيته، وإلا فلا. قال في " الإنصاف ": وهو قوي. انتهى. وتقدم
~~لك أن المذهب خلافه. (ومع بعد زمن) إخراج، (فلا بد من نية موكل حال دفع)
# PageV02P124
# (ويتجه: أو) مال (توكيل) من له عنده وديعة ونحوها في إخراجه عنه منها -
~~وهو متجه (لوكيل) متعلق بدفع، (و) لا بد من نية (وكيل) أيضا (عند دفع
~~لمستحق) ، ولا تعتبر نية (الإمام) أو الساعي (حال دفع لمستحق) ، لأنه وكيل
~~المستحقين، وإنما اعتبرت نية وكيل رب المال عند الدفع (لأنه وكيل عنه) لئلا
~~يخلو الدفع عن نية مقارنة أو مقاربة، فينوي موكل عند التوكيل، ووكيل عند
~~الدفع لنحو الفقراء وقريبا منه، ولو نوى وكيل فقط لم تجز، لتعلق الفرض
~~بالموكل، ووقوع الإجزاء عنه، ولو دفع رب المال إلى الإمام أو الساعي ناويا
~~أجزأه
# (وتلفها) ، أي: الزكاة (بلا تفريط بيد وكيل، لا) تلفها بيد (ساع من ضمان
~~رب مال) ، لأن الوكيل لم يوصلها لمستحقيها، فكانت من ضمان الموكل، لتعلق
~~الفرض به، وأما الساعي، فإنه وكيل الفقراء، وقبضه لها قائم مقام قبضهم،
~~وتلفها بيده من غير تفريط يكون من ضمانهم.
# (وفي
# PageV02P125
# الإقناع ": لو قال) لوكيله: (تصدق بهذا) المال (نفلا أو عن كفارتي، ثم
~~نوى) الموكل (الزكاة قبل أن يتصدق) وكيله (أجزأ عنها، لأن دفع وكيله كدفعه)
~~فكأنه نوى الزكاة، ثم دفع بنفسه، (وظاهر كلامهم) ، أي: الأصحاب (كما في "
~~الفروع " لا يجزئ) بهذا الدفع (لاعتبارهم نية وكيل عند دفع) ، هكذا وجد في
~~نسخ المتن، والذي في " الفروع " وغيره لاعتبارهم النية عند التوكيل، وهو
~~الصواب. وما قاله في " الإقناع " قاله المجد في شرحه " وجزم به في الرعاية
~~" ومختصر ابن تميم " وقدمه في ms0758 " الفروع " قال: وظاهر كلام غير المجد لا
~~يجزئ لاعتبارهم النية عند التوكيل.
### | [فرع في توكيل المميز في دفع الزكاة]
# (فرع: في صحة توكيل المميز) في دفع الزكاة (وجهان) ذكرهما في " المذهب "
~~ومسبوك الذهب " الأول: الصحة، لأنه أهل للعبادة. الثاني، وهو (الصواب: عدم
~~الصحة، خلافا له) ، أي: لصاحب " الإقناع " حيث جزم بصحة توكيل المميز في
~~دفعها بناء على الوجه الأول (لأنه ليس أهلا لأداء العبادة الواجبة، ولأنه)
~~، أي: المميز (لا يخرج زكاة نفسه فغيره أولى) وما جزم به في الإقناع " تبع
~~فيه " الإنصاف " وما قاله المصنف تبع فيه تصحيح الفروع وهو متأخر عن
~~الإنصاف فما فيه يخالف " الإنصاف " يدل على رجوعه عنه.
# (ومن أخرج زكاته من مال غصب لم تجزئه ولو أجيز بعد)
# PageV02P126
# كبيعه وإجارته، لأن ما لا يصح ابتداء لا ينقلب صحيحا بالإجازة.
# (ومن أخرج زكاة شخص حي أو كفارته من ماله) ، أي: مال المخرج (بإذنه) ،
~~أي: إذن مخرج عنه (صح) إخراجه عنه كالوكيل، (ورجع) المخرج على مخرج عنه (إن
~~نواه) ، أي الرجوع (وإلا) ينو الرجوع، أو أطلق، أو كان غير مأذون في
~~الإخراج، (فلا) يرجع لعدم ولايته عليه ووكالته عنه.
# (ومن علم) قال في " الإقناع " (والمراد ظن أهلية آخذ لزكاة) لمقام الظن
~~مقام العلم في جواز الدفع إليه، (كره أن يعلم بها) نصا (قال) الإمام (أحمد:
~~لا يبكته، يعطيه ويسكت) ما حاجته إلى أن يقرعه؟ (ومع علم) معط (عدم عادته)
~~، أي: الآخذ (بأخذها) ، أي: الزكاة (لم يجزئه) دفعها (إلا إن أعلمه) أنها
~~زكاة، لأنه لا يقبل زكاة ظاهرا.
### | [فصل الأفضل جعل زكاة كل مال في فقراء بلده]
# (فصل) (والأفضل جعل زكاة كل مال في فقراء بلده) ، أي: المال، ولو تفرق،
~~أو كان المالك بغيره، لعموم حديث معاذ الآتي، (ما لم تنشقص زكاة سائمة)
~~كأربعين شاة ببلدين متقاربين، (ف) يخرج زكاتها (في بلد واحد) شاة واحدة، في
~~أي البلدين شاء. دفعا لضرر الشركة، (وحرم حتى على ساع نقلها لمسافة قصر) مع
~~وجود مستحق لها، (ولو) كان نقلها (لرحم وشدة حاجة) ms0759 ، لحديث معاذ: «أعلمهم
~~أن الله تعالى قد افترض عليهم صدقة تؤخذ من أغنيائهم
# PageV02P127
# فترد على فقرائهم» فظاهره: عود الضمير إلى أهل اليمن، و " لإنكار عمر على
~~معاذ حين بعث إليه بثلث الصدقة، ثم شطرها، ثم بها، وأجابه معاذ بأنه لم
~~يبعث إليه شيئا وهو يجد أحدا يأخذه منه " رواه أبو عبيد. ومحله: إذا لم يفض
~~إلى تشقيص. (وتجزئ) زكاة نقلها فوق المسافة، وأخرجها في غير بلد المال مع
~~حرمة النقل، لأنه دفع الحق إلى مستحقه، فبرئ كالدين. ولا يحرم نقل زكاة إلى
~~بلد (دون مسافة) قصر، لأنه في حكم البلد الواحد
# (ولا) يحرم (نقل نذر) مطلق (وكفارة ووصية مطلقة) ، أي: لم يخصها موص
~~بمكان، لأن الزكاة مواساة راتبة في المال، فكانت لجيرانه، بخلاف المذكورات،
~~(لا) إن كانت الوصية ونحوها (مقيدة ب) فقراء مكان (معين) فيتعينوا لها.
# (ومن ببادية) وعليه زكاة، فرقها بأقرب بلد منه (أو خلا بلده عن مستحق)
~~للزكاة يستغرقها، (فرقها) أو ما بقي (بأقرب بلد) ، أي: مكان (منه) لأنهم
~~أولى نصا
# . (ومؤنة نقل) زكاة مع حل نقلها بأن كان لدون المسافة، أو حرمته بأن كان
~~لمحل فوق المسافة على مزك (و) مؤنة (دفع) زكاة (عليه) ، أي: المزكي (ك)
~~مؤنة (كيل ووزن) ، لأن عليه مؤنة تسليمها لمستحقها كاملة، وذلك من تمام
~~التوفية.
# (ومسافر بالمال) الزكوي (يفرقها) ، أي: زكاته (ببلد، أكثر إقامته) ، أي:
~~رب المال (به) ، أي: المال (فيه) ، أي: ذلك البلد نصا. لأن الأطماع إنما
~~تتعلق به غالبا بمضي زمن الوجوب أو ما قاربه. (ويتجه: ومع تساو) في الإقامة
~~(يخير) رب المال في إخراجها،
# PageV02P128
# فيخرجها في أي موضع شاء، وإن أخرج بعضها في أحد المكانين وباقيها في
~~المكان الآخر فهو أولى، وهو متجه.
# (ويجب على الإمام بعث السعاة قرب زمن الوجوب لقبض زكاة المال الظاهر كزرع
~~وثمر وماشية) ، لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - والخلفاء بعده كانوا
~~يفعلونه. ومن الناس من لا يزكي، ولا يعلم ما عليه، ففي إهمال ذلك ترك
~~للزكاة
# (ويجعل أول حول ماشية المحرم) ، لأنه أول ms0760 السنة (وتوقف) الإمام (أحمد) في
~~ذلك (وميله لرمضان) لتضاعف الحسنات في الزمان الفاضل.
# (وسن) للإمام (وسم ما حصل) عنده من زكاة أو جزية (من إبل وبقر في
~~أفخاذها) ، لحديث أنس: «غدوت إلى النبي - صلى الله عليه وسلم - بعبد الله
~~بن أبي طلحة ليحنكه، فوافيته في يده الميسم ليسم إبل الصدقة» متفق عليه.
# (و) وسم ما حصل من (غنم في آذانها) لخبر أحمد وابن ماجه: «وهو يسم غنما
~~في آذانها» (ف) الوسم (على زكاة لله أو زكاة و) الوسم (على جزية صغار أو
~~جزية) لتتميز عن غيرها، وخص الفخذ والأذن بالوسم لخفته، وقلة ألمه فيهما.
### | [فصل تعجيل الزكاة]
# (فصل) (ويجوز تعجيل زكاة) لحديث علي: أن «العباس سأل النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - في تعجيل صدقة قبل أن تحل، فرخص له في ذلك» رواه أحمد وأبو
~~داود.
# وكالكفارة قبل الحنث، فيصير من تقديم الحكم بعد وجود سببه، وقبل وجود
~~شرطه وترك التعجيل،
# PageV02P129
# أفضل، خروجا من الخلاف (لحولين فقط) ، اقتصارا على ما ورد أفضل، خروجا من
~~الخلاف (لحولين فقط) ، اقتصارا على ما ورد، لحديث أبي عبيد في " الأموال ":
~~عن علي، «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - تعجل من العباس صدقة سنتين»
~~ويعضده رواية مسلم: " فهي علي ومثلها " (لغير ولي محجور عليه) ، لوجوب
~~مراعاة المصلحة، ولا مصلحة في التعجيل (إذا كمل النصاب) لأنه سببها، فلا
~~يجوز تقديمها عليه كالكفارة على الحلف. قال في المغني ": بغير خلاف نعلمه.
# و (لا) يجوز التعجيل (منه) ، أي: النصاب (لحولين إن نقص) بالتعجيل (ولا
~~عما يستفيده) النصاب نصا، لأنه لم يوجد، فقد عجل زكاة عما ليس في ملكه،
~~(أو) عن (معدن أو ركاز أو زرع قبل حصول) ما ذكر، (أو) قبل (نبات زرع أو) عن
~~زكاة ثمر قبل (طلوع طلع، أو) عن زبيب قبل طلوع (حصرم) ، لأنه تقديم زكاة
~~قبل وجود سببها (وبعده) ، أي: بعد نبات زرع وطلوع طلع وحصرم (يصح تعجيل) ،
~~لأن وجوده بمنزلة ملك النصاب، والإدراك بمنزلة حولان الحول، فجاز تقديمها
~~عليه، وتعليق زكاته بالإدراك لا يمنع ms0761 جواز التعجيل، لأن زكاة الفطر يتعلق
~~وجوبها بدخول شوال، ويجوز تعجيلها قبله، (وإن عجل عن نصاب) موجود (وما
~~ينمي) في حوله أجزأ تعجيله عن النصاب فقط، (ولم يجزئ عن نماء) لأنه عجل
~~زكاة ما ليس في ملكه، فلم يوجد السبب كما في النصاب الأول، (فلو عجل مسنة
~~عن ثلاثين بقرة ونتاجها، فنتجت عشرا، أجزأت) المعجلة (عن ثلاثين) فقط، لعدم
~~صحة التعجيل عن النتاج، (ولزم للعشر) النتاج (ربع مسنة) زكاتها، (وإن تم
~~الحول والنصاب ناقص بقدر معجل، صح) تعجيله وأجزأ
# PageV02P130
# (إذ المعجل في حكم الموجود) في ملكه يتم النصاب به. وإن نقص أكثر مما
~~عجله كمن له أربعون شاة عجل واحدة، ثم تلفت أخرى، فقد خرج عن كونه سببا
~~للزكاة. فإن زاد بعد نتاج أو شراء ما تم به النصاب، استؤنف الحول من كمال
~~النصاب، ولم يجزئ معجل، (فيصح) التعجيل (عن أربعين شاة) بشاتين من غيرها
~~لحولين، ويجزئ لبقاء النصاب، أو (بشاة منها) وأخرى من غيرها، و (لا) يجزئ
~~(بشاتين منها لحولين) ، لنقص النصاب. (ولا) يصح تعجيل (ب) شاة (واحدة) من
~~أربعين شاة (ل) حول (ثان فقط) ، لأن ما عجله من النصاب للحول الثاني زال
~~ملكه عنه، فينقص النصاب به، (وينقطع الحول) ، بخلاف ما عجله عن الأول، لأنه
~~في حكم الموجود، (ولو عجل عن مائتي شاة) شاتين (فنتجت عند الحول سخلة،
~~لزمته) شاة (ثالثة) ، لأن المعجل بمنزلة الموجود في إجزائه عن ماله، فكأنه
~~بمنزلة الموجود في تعلق الزكاة به.
# (ولو عجل شاة عن أربعين) شاة (ثم أبدلها) ، أي: الأربعين (بمثلها أو نتجت
~~سخلة ثم ماتت الأمات، أجزأ معجل بدل وسخال) لأنها تجزئ مع بقاء الأمات عن
~~الكل، فعن أحدهما أولى (ومن عجل عن ثلاثمائة درهم) فضة (خمسة منها، ثم حال
~~الحول، لزمه أيضا درهمان ونصف) نصا، ليتم ربع العشر.
# (ولو عجل عن ألف) درهم فقط (خمسة وعشرين منها ثم ربحت خمسة وعشرين)
~~درهما، (لزمه زكاتها) ، أي: الخمسة والعشرين، (ومن عجل) زكاة (عن ألف) درهم
~~(يظنها) ، أي: الدراهم (له فبانت) التي له ms0762 منها (خمسمائة، أجزأ) ما عجله
~~(عن عامين) ، لأنه نواها زكاة معجلة، والألف كلها ليست له، ولا يلزمه زكاة
~~ما ليس له، (ومن عجل) زكاة (عن أحد نصابيه، بعينه، ولو)
# PageV02P131
# كان الواجب (من جنس) واحد، (فتلف) النصاب المعجل عنه، (لم يصرفه) ، أي:
~~المعجل (للآخر) لأنه لم ينوه، كمن عجل شاة عن خمس من الإبل وله أربعون شاة،
~~فتلف إبله، لم يصرف الشاة إلى الأربعين. (ويتجه: ما لم يشترط) ما عجله، فإن
~~اشترط بنية، إن كان المعين تالفا، فعن الباقي صح، وإلا فلا، لحديث «وإنما
~~لكل امرئ ما نوى» وهو متجه
# (وإن) (مات قابض) زكاة (معجلة المستحق) لقبضها لنحو فقره (أو ارتد) قابض
~~معجلة، (أو استغنى قبل) مضي (الحول) الذي تعجل زكاته، (أجزأت) الزكاة عمن
~~عجلها، لأنه أداها لمستحقها، كدين له قبل أجله
# و (لا) تجزئ زكاة معجلة (إن دفعها) رب المال (لمن يعلم غناه فافتقر) عند
~~الحول أو قبله، لأنه لم يدفعها لمستحقها، كما لو لم يفتقر.
# (وإن مات معجل) زكاة (أو ارتد أو تلف النصاب) المعجل زكاته، (أو نقص) قبل
~~الحول، (فقد بان المخرج غير زكاة) لانقطاع الوجوب بذلك، (ولا رجوع) لمعجل
~~بشيء مما عجله (إلا فيما بيد ساع عند تلف نصاب) ، ولو تعمد المالك تلفه غير
~~قاصد الفرار منها، فإن دفعها ساع أو رب مال لفقير، فلا رجوع حتى في تلف
~~النصاب.
# PageV02P132
# ويشترط لإجزائها وملك فقير لها قبضه، فلو عزلها فتلفت قبله، أو غدى
~~الفقراء، أو عشاهم لم يجز، ولا يصح تصرف فقير فيها قبل قبضها نصا. (ولمن
~~أخذ الساعي منه زيادة) عن زكاة عليه (أن يعتد بها) ، أي: الزيادة (من) عام
~~(قابل) نصا (قال الموفق: إن نوى المالك التعجيل) حال الدفع.
### | [فرع أرض صلح يأخذ السلطان منها نصف الغلة]
# (فرع: قال) الإمام (أحمد في أرض صلح يأخذ السلطان منها نصف الغلة: ليس له
~~ذلك) لأنه ظلم، (قيل له: فيزكي المال عما بقي في يده؟ قال: يجزئ ما أخذ
~~السلطان عن الزكاة) يعني: إذا نوى به المالك، (وقال) الإمام ms0763 (أيضا: يحسب ما
~~أهداه للعامل من الزكاة) بنية المالك وقت الأخذ، وإلا فلا (ومن) عنده مال
~~زكوي لم يحل حوله (لم يعجل) زكاته (لساع وكل) الساعي (ثقة في قبضها) وقت
~~وجوبها، وصرفها في مصرفها (أو فوض) الساعي (تفريقها لمالكها الثقة) ، لحصول
~~الغرض بذلك
# (ولإمام ونائبه استسلاف زكاة برضى ربها، وتلفها) ، أي: الزكاة ولو معجلة
~~(بيده) ، أي: الإمام ونائبه (بلا تفريط) منه ليس من ضمانه، بل (من ضمان
~~فقراء مطلقا) ، أي: سواء سأله الفقراء ذلك أو رب المال، أو لم يسأله أحد،
~~هذا الصحيح من المذهب، قاله في الإنصاف ".
### | [باب أهل الزكاة وشروطهم وقدر ما يعطى كل واحد وصدقة التطوع]
# (باب) ذكر (أهل الزكاة) وما يتعلق بذلك من بيان شروطهم، وقدر ما يعطى كل
~~واحد، وصدقة التطوع. وهم: (ثمانية) أصناف (لا يحل صرفها لغيرهم من نحو
~~مساجد وقناطر وأكفان) وسد بثوق، ووقف مصاحف، وغير ذلك من جهات الخير لقوله
~~تعالى
# PageV02P133
# {إنما الصدقات للفقراء والمساكين والعاملين عليها والمؤلفة قلوبهم وفي
~~الرقاب والغارمين وفي سبيل الله وابن السبيل} [التوبة: 60] وكلمة إنما تفيد
~~الحصر، أي: تثبت المذكور، وتنفي ما عداه. وكذلك تعريف الصدقات بأل، فإنها
~~تستغرقها، فلو جاز صرف شيء إلى غير الثمانية، لكان لهم بعضها لا كلها. وروي
~~عن «زياد بن الحارث الصدائي قال: أتيت النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~فبايعته، فأتاه رجل فقال: أعطني من الصدقة، فقال: إن الله لم يرض بحكم نبي
~~ولا غيره في الصدقات حتى حكم فيها هو، فجزأها ثمانية أجزاء، فإن كنت من تلك
~~الأجزاء أعطيتك» رواه أبو داود. وقال أحمد: إنما هي لمن سماه الله تعالى،
~~(وجوز الشيخ) تقي الدين (الأخذ) من الزكاة (لمحتاج لشراء كتب علم) نافع
~~(لمصلحة دينه ودنياه) منها قال في شرح الإقناع ": قلت ولعل ذلك غير خارج عن
~~الأصناف الثمانية، لأن ذلك من جملة ما يحتاجه طالب العلم وكنفقته.
# (الأول) من الأصناف الثمانية، (فقير) بدأ به إتباعا للنص، ولشدة حاجته
~~(وهو أسوأ حالا من المسكين) لبداءته سبحانه وتعالى به، وإنما يبدأ بالأهم
~~فالأهم، ms0764 قال تعالى {أما السفينة فكانت لمساكين يعملون في البحر} [الكهف:
~~79] فأخبر أن لهم سفينة يعملون فيها. «وقد سأل النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- المسكنة واستعاذ من الفقر، فقال: اللهم أحيني مسكينا وأمتني مسكينا،
~~واحشرني في زمرة المساكين» رواه الترمذي. ولا يجوز أن يسأل شدة الحاجة،
~~ويستعيذ من حالة أصلح منها، ولأن الفقير مشتق من: فقر الظهر: فعيل، بمعنى:
~~مفعول، وهو الذي نزعت فقرة ظهره، فانقطع صلبه، (وهو) ، أي: الفقير: (من لم
~~يجد نصف كفايته وكفاية عونه
# PageV02P134
# من نحو كسب لائق به، أو لا يجد شيئا) ألبتة، ومثله الخرقي والشارح بالزمن
~~والأعمى، لأنهما في الغالب كذلك.
# (الثاني: مسكين وهو) ، أي: المسكين (من يجد نصفها أو أكثرها) من كسب أو
~~غيره، مفعيل، وهو: الذي أسكنته الحاجة، (ولا يقدح ملكه نصابا زكويا فأكثر،
~~فمن ملك ولو من أثمان ما لا يقوم بكفايته فليس بغني) ، فيأخذ من الزكاة
~~تمام كفايته سنة. (ولمن له عروض تجارة قيمتها ألف دينار فأكثر) من ذلك (لا
~~يرد عليه ربحها) ، أي: لا يحصل له منه (قدر كفايته) يجوز له (الأخذ من
~~زكاة) أو كان له مواشي تبلغ نصابا، أو له زرع يبلغ خمسة أوسق لا يقوم ذلك
~~بجميع كفايته، يجوز له أخذ الزكاة، ولا (يمنع) ذلك وجوبها عليه. (قال)
~~الإمام (أحمد) في رواية محمد بن الحكم: (إذا كان له عقار أو ضيعة يستغلها
~~عشرة آلاف أو أكثر ولا تكفيه أخذ من الزكاة) تمام كفايته، (وقيل له) - أي:
~~للإمام أحمد -: (يكون له الزرع القائم وليس عنده ما يحصده أيأخذ من الزكاة؟
~~قال: نعم. قال الشيخ) تقي الدين: (وفي معناه ما يحتاج إليه لإقامة مؤنته،
~~وإن لم ينفقه بعينه في المؤنة) . وكذا من له كتب يحتاجها للحفظ والمطالعة،
~~أو لها حلي للبس، أو كراء تحتاج إليه، فلا يمنعها ذلك الأخذ من الزكاة،
~~فالغنى في باب الزكاة نوعان: نوع يوجبها، ونوع يمنعها. والغنى هنا: ما تحصل
~~به الكفاية، (وعليه) ، أي: قول الإمام، (فيعطى محترف ثمن
# PageV02P135
# آلة حرفة، وإن كثرت، وتاجر يعطى رأس ms0765 مال يكفيه) ، ومن لم يكن محتاجا حرمت
~~عليه الزكاة، وإن لم يملك شيئا، وإن كان محتاجا حلت له، ولو ملك نصابا
~~فأكثر، «لقوله - صلى الله عليه وسلم - في حديث قبيصة: فحلت له المسألة حتى
~~يصيب قواما من عيش أو سدادا من عيش» رواه مسلم. والسداد: الكفاية. وذكر
~~أحمد قول عمر: " أعطوهم، وإن راحت عليهم من الإبل كذا وكذا " وأما حديث
~~«ابن مسعود: من سأله وله ما يغنيه جاءت مسألته يوم القيامة خدوشا، أو كدوشا
~~في وجهه» فأجيب عنه بضعف الخبر، وحمله المجد على أنه - صلى الله عليه وسلم
~~- قاله في وقت كانت الكفاية الغالبة فيه بخمسين درهما، ولذلك جاء التقدير
~~عنه بأربعين وبخمسين أواق، وهي: مائتا درهم. (و) يعطى (غيرهما) ، أي:
~~المحترف والتاجر (من فقير ومسكين تمام كفايتهما مع) كفاية (عاملتهما سنة) ،
~~لتكرر وجوب الزكاة بتكرر الحول، فيعطى ما يكفيه إلى مثله، وكل واحد من
~~عاملتهما مقصود دفع حاجته، فيعتبر له ما يعتبر للمنفرد، حتى (ولو كان
~~احتياجهما ب) سبب (إتلاف مالهما في المعاصي أو لم يتوبا) : لصدق اسم الفقير
~~والمسكين عليهما حين الأخذ، (ويعطى لمن بعضه حر بنسبته) ، أي: البعض الحر
~~منه، فمن نصفه حر يأخذ من الزيادة من الزكاة نصف كفايته سنة، ومن ثلثه حر
~~يأخذ ثلث كفايته سنة وهكذا (و) يعطى (لفقيرة تجد من
# PageV02P136
# ينكحها) من الزكاة قدر كفايتها، (إذ تحصيل المال بالبضع ليس بغنى معتبر
~~مطلقا) في الزكاة وغيرها، فلو كانت فقيرة لا يلزمها أن تتزوج لتحج، وكذا لا
~~تجبر على التزوج لتنفق على قريبها الفقير. (وإن تفرغ قادر على التكسب
~~للعلم) الشرعي، وإن لم يكن لازما له (لا) إن تفرغ قادر على التكسب
~~(للعبادة) لقصور نفعها عليه، بخلاف العلم (وتعذر الجمع) بين العلم والتكسب
~~(أعطي) من الزكاة لحاجته، (ومن أعطي مالا) من زكاة أو غيرها (ليفرقه، جاز
~~له) تناوله لذلك (إن أمن نفسه) على تفرقته.
# (الثالث: عامل عليها كجاب) يبعثه إمام لأخذ زكاة من أربابها، (وحافظ
~~وكاتب وقاسم) ومن يحتاج إليه فيها، لدخولهم في قوله ms0766 تعالى {والعاملين
~~عليها} [التوبة: 60] «وكان - عليه الصلاة والسلام - يبعث على الصدقة سعاة
~~ويعطيهم عمالتهم» . (وشرط كونه) ، أي: العامل (مسلما) ، لأنها ولاية على
~~المسلمين، فاشترط فيها الإسلام كسائر الولايات (مكلفا) ، لأنها ولاية أيضا،
~~وغير المكلف مولى عليه (أمينا عالما بأحكام زكاة) إن كان ممن يفوض إليه
~~عموم الأمر، لأنه إذا لم يكن عالما بذلك لم تكن فيه كفاية له، ويصير خطؤه
~~أكثر من صوابه (كافيا) في ذلك، لأنها نوع من الولاية، فاشترط فيها ذلك
~~كغيرها. (ويتجه: اشتراط ذكوريته، لأنها ولاية) ، قال في " الإنصاف ": قلت:
~~لو قيل باشتراط ذكوريته لكان له وجه، فإنه لم ينقل أن امرأة وليت عمالة
~~زكاة ألبتة، وتركهم ذلك قديما وحديثا يدل على عدم جوازه، وأيضا ظاهر قوله
~~تعالى {والعاملين عليها} [التوبة: 60] ، لا يشملها.
# PageV02P137
# وقال في الإقناع ": واشتراط ذكوريته أولى من القول بعدم اشتراطها، وكأنهم
~~لم ينصوا على ذلك لوضوحه، وهو متجه. (من غير ذوي القربى) ، وهم: بنو هاشم،
~~ومثلهم مواليهم، «لأن الفضل بن عباس والمطلب بن ربيعة سألا النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - العمالة على الصدقات فقال: إن الصدقة لا تحل لمحمد ولا
~~لآل محمد» وهو نص في التحريم، لا تجوز مخالفته، إلا أن ندفع إليه أجرته من
~~غير الزكاة. قاله في المغني ": (ولو كان قنا) فلا تشترط حريته، لحديث:
~~«اسمعوا وأطيعوا وإن استعمل عليكم عبد حبشي كأن رأسه زبيبة» رواه أحمد
~~والبخاري. ولأنه يحصل منه المقصود، أشبه الحر، (أو) كان العامل (غنيا) لخبر
~~أبي سعيد مرفوعا «لا تحل الصدقة لغني إلا لخمسة: العامل، أو رجل اشتراها
~~بماله، أو غارم، أو غاز في سبيل الله، أو مسكين تصدق عليه منها فأهدى لغني»
~~رواه أبو داود وابن ماجه. (ويعطى) عامل (قدر أجرته منها) ، أي: الزكاة
~~جاوزت ثمن ما جباه أو لا نصا، وذكره عن ابن عمر (إن لم يعقد له عقد إجارة)
~~فإن عقد له عقد إجارة، وسمى له شيئا معلوما، استحقه (إلا إن تلفت) الزكاة
~~(بيده) ، أي: العامل (بلا تفريط) منه، (ولا يضمن) ما تلف حينئذ، لأنه ms0767 أمين،
~~وحيث لا ضمان (ف) يعطى أجرته (من بيت المال) لأنه لمصالح المسلمين، وهذا
~~منها.
# (وإن تطوع) العامل (بعمله فأعطي) ، أي: أعطاه إمام أو غيره أجرته، (فله
~~الأخذ) لقصة عمر، وللإمام أن يسمي أو يعقد له إجارة وأن يبعثه بغيرهما.
# (وإن عمل عليها) ، أي: الزكاة (إمام، أو) عمل عليها (نائبه)
# PageV02P138
# بأن جباها الإمام أو نائبه بلا بعث عمال، (لم يأخذ) منها (شيئا) ، لأنه
~~يأخذ رزقه من بيت المال.
# (ويجوز كون حاملها) ، أي: الزكاة (وراعيها ونحو كيال) كسائق وحافظ (ممن
~~منعها ككافر وذوي قربى، لأن ما يأخذه أجرة لعمله لا لعمالته) ، بخلاف
~~العامل والجابي ونحوهما.
# (وإن شاء إمام جعل لعامل أخذ زكاة وتفريقها) لقصة معاذ حين بعثه النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - إلى اليمن، (أو) جعل له (أخذها فقط) ويفرقها الإمام
~~إذا كان في البلد أو ما دون المسافة، (فإن) أذن له في جمعها و (أطلق) ، فلم
~~يأمره بالتفريق، ولم ينهه، (فله تفريقها) في مستحقيها، لما روى أبو داود "
~~أن زيادا ولى عمران بن حصين الصدقة، فلما جاء قيل له: أين المال؟ قال:
~~وللمال أرسلتني؟ أخذناها كما نأخذها على عهد رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - ووضعناها حيث كنا نضعها على عهد رسول الله - صلى الله عليه وسلم - "
~~(وإلا) بأن قال له: لا تفرقها (فلا) يفرقها لقصور ولايته. (وتقبل) شهادة
~~(مالك) مال مزكى (على عامل بوضعها) ، أي: الزكاة في (غير موضعها) ، لأن
~~شهادته لا تدفع عنه ضررا، ولا تجر له نفعا، لبراءته بالدفع مطلقا بخلاف
~~شهادة الفقراء ونحوهم فلا تقبل لهم ولا عليهم فيها، (ويصدق) رب المال (في
~~دفعها له) ، أي: العامل (بلا يمين ولو بعد دفعها له) ، لأنه مؤتمن على
~~عبادته (ويستردها) المالك (منه) ، أي: من العامل بزيادتها المتصلة
~~والمنفصلة (ما بقيت بيده) ليضعها في مواضعها، (وإلا) تكن باقية، بل ادعى
~~العامل أنها تلفت بلا تفريط (فلا) استرداد. وقوله: ولو بعد دفعها له، إلى
~~قوله: وإلا فلا، هذه الزيادة ليست في الإقناع " ولا في المنتهى " وهي كما
~~ترى لا طائل ms0768 تحتها.
# PageV02P139
# (ويحلف عامل لمستحق) زكاة أنه لم يأخذها من رب المال (ويبرأ) من عهدتها،
~~فتضيع على الفقراء، لأنه أمين. (وإن ثبت) على عامل أخذ زكاة من أربابها
~~(دفعها) العامل (له) ، أي: لرب المال، (ولو بشهادة أرباب أموال بعضهم لبعض
~~بلا تخاصم) بين عامل وشاهد، قبلت، و (غرم) عامل للفقراء ما ثبت عليه أخذه،
~~وإنما قبل منهم ذلك لعدم المانع.
# (وإن شهد مستحق) كفقير ونحوه (لعامل أو عليه، لم يقبل) منه ذلك، لما فيه
~~من جلب النفع. (ويصدق عامل في قبض زكاة من ربها ولو عزل) كحاكم أقر بحكمه
~~بعد عزله، (أو) أنه يعمل عليها إلا (بجعل) ويأخذه (و) يصدق عامل (في) دعوى
~~(دفع) زكاة (لفقير) فيبرأ منها.
# (و) يصدق (فقير في عدمه) ، أي: الدفع إليه منها، وظاهره: بلا يمين، ويأخذ
~~زكاة أخرى. (وما خان) العامل (فيه أخذه الإمام) ليرده إلى مستحقيه، لقوله -
~~صلى الله عليه وسلم -: «من استعملناه على عمل، فما أخذ بعد ذلك فهو غلول»
~~رواه أبو داود. و (لا) يأخذه (أرباب الأموال) لأنه زكاة، لكن إن أخذ منهم
~~شيئا ظلما بلا تأويل، فلهم أخذه، (قال الشيخ) تقي الدين: (ويلزمه) ، أي:
~~العامل (دفع حساب ما تولاه إذا طلب منه) ، وقال ابن تميم: لا يلزمه، واقتصر
~~عليه في " المبدع ".
# PageV02P140
# (فرع: لعامل بيع زكاة من ماشية وغيرها لمصلحة، ويصرفها في الأحظ لفقراء
~~حتى في إجارة مسكن) لنحو فقير، و (لغير مصلحة لا يصح) بيعه شيئا منها،
~~(ويضمن) إن باع شيئا بمثل مثلي وقيمة متقوم.
# (الرابع: مؤلف) للآية، (وحكمه باق) " لأنه - صلى الله عليه وسلم - أعطى
~~المؤلفة من المسلمين والمشركين، فيعطون عند الحاجة، ويحمل ترك عمر وعثمان
~~وعلي إعطاءهم على عدم الحاجة إلى إعطائهم في خلافتهم، لا لسقوط سهمهم، فإن
~~الآية من آخر ما نزل، و " أعطى أبو بكر عدي بن حاتم والزبرقان بن بدر، ومنع
~~وجود الحاجة على ممر الزمان، واختلاف أحوال النفوس في القوة والضعف لا يخفي
~~فساده. (وهو) ، أي: المؤلف: (السيد المطاع في عشيرته) ، فمن لم يكن كذلك لا ms0769
~~يعطى من الزكاة للتأليف، وإن خشي شره بانضمامه إلى ظالم، لعدم تناول اسم
~~المؤلف له. (ممن) ، أي: كافر (يرجى إسلامه، أو يخشى شره كخوارج) لما روى
~~أبو سعيد قال: «بعثه علي وهو باليمن بذهيبة، فقسمها رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - بين أربعة نفر: الأقرع بن حابس الحنظلي، وعيينة بن بدر
~~الفزاري، وعلقمة بن علاثة العامري، ثم أحد بني كلاب، وزيد الخير الطائي، ثم
~~أحد بني نبهان، فغضبت قريش، وقالوا: تعطي صناديد نجد وتدعنا؟ فقال: إني
~~إنما فعلت ذلك لأتألفهم» متفق عليه. (أو) مسلم (يرجى بعطيته قوة إيمانه) ،
~~لقول ابن عباس في المؤلفة قلوبهم: " هم قوم كانوا يأتون رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - يرضخ لهم من الصدقات، فإذا أعطاهم من الصدقة قالوا: هذا
~~دين صالح،
# PageV02P141
# وإذا كان غير ذلك عابوه " رواه أبو بكر في " التفسير ". (أو) يرجى بعطيته
~~(إسلام نظيره) ، لأن أبا بكر أعطى عدي بن حاتم والزبرقان بن بدر مع حسن
~~نياتهما وإسلامهما رجاء إسلام نظيرهما، (أو) لأجل (جبايتها) ، أي: الزكاة
~~(ممن لا يعطيها) إلا بالتخويف، (أو) لأجل (دفع عن المسلمين) بأن يكونوا في
~~أطراف بلاد الإسلام، إذا أعطوا من الزكاة دفعوا الكفار عمن يليهم من
~~المسلمين وإلا فلا. (أو) يرجى بعطيته (نصح في الجهاد) ، فيعطى لذلك (ويعطى)
~~مؤلف من زكاة (ما) ، أي: قدرا (يحصل به التأليف) ، لأنه المقصود، (ويقبل
~~قوله) ، أي: المطاع في عشيرته (في ضعف إسلامه) ، لأنه لا يعلم إلا منه، و
~~(لا) يقبل قوله: (إنه مطاع) في عشيرته (إلا ببينة) لعدم تعذر إقامة البينة
~~عليه.
# (ولا يحل لمسلم) مؤلف (ما أخذه) إن أعطي (لكف شره كهدية لعامل) ورشوة،
~~لحديث: «هدايا العمال غلول» (وإلا) ، أي: وإن لم يكن أعطي لكف شره، بل
~~ليقوى إيمانه، أو يسلم نظيره، أو ينصح في الجهاد، أو يدفع عن المسلمين
~~ونحوه (حل) له ما أخذه كباقي أهل الزكاة.
# (الخامس: مكاتب) قدر على تكسب، أولا: لقوله تعالى {وفي الرقاب} [التوبة:
~~60] ، (ولو قبل حلول نجم) كتابة لئلا يحل ولا شيء معه. فتنفسخ الكتابة ms0770
~~(فيعطى) المكاتب (وفاء دين كتابته، ولو مع قوة كسب) ، نص عليه، و (لا) يعطى
~~المكاتب من الزكاة (لجهة فقره، لأنه قن) ما بقي عليه درهم، والقن لا يعطى
~~منها. (ويجزئ) من عليه زكاة (أن يشتري منها) ، أي: الزكاة، و (لا) يشتري
~~(بعرض رقبة لا تعتق عليه) لرحم أو تعليق،
# PageV02P142
# (فيعتقها) عن زكاته، قاله ابن عباس لقوله تعالى {وفي الرقاب} [التوبة:
~~60] وهو متناول للقن، بل هو ظاهر فيه، لأن الرقبة إذا أطلقت انصرفت إليه،
~~وتقديرها: وهي في إعتاق الرقاب، (وله ولاؤها) لحديث: «إنما الولاء لمن
~~أعتق» . (و) يجزئ من عليه زكاة (أن يفدي بها أسيرا مسلما) نصا، لأنه فك
~~رقبة من الأسر، فهو كفك القن من الرق، وإعزازا للدين. قال أبو المعالي:
~~(ومثله) لو (دفع لفقير مسلم غرمه سلطان مالا ليدفع جوره) ، فيجزئه. و (لا)
~~يجزئ من عليه زكاة (أن يعتق قنه أو مكاتبا عنها) ، أي: عن زكاته، لأن أداء
~~زكاة كل مال تكون من جنسه، وهذا ليس من جنس ما تجب الزكاة فيه. وكذا لا
~~يجزئ الدفع منها لمن علق عتقه بأداء مال لأنه لا يملك بالتمليك، بخلاف
~~المكاتب. ولو أعتق عبدا من عبيد التجارة لم يجزئه، لأن الزكاة في قيمتهم لا
~~في عينهم. (وما أعتق إمام أو ساع منها) ، أي: الزكاة (فولاؤه للمسلمين)
~~لأنه نائبهم، وما أعتقه رب المال فولاؤه له.
# (السادس: غارم) وهو ضربان: الأول: ما أشار إليه بقوله: (تدين لإصلاح ذات
~~بين) ، أي: وصل، كقبيلتين، أو أهل قريتين، (ولو بين أهل ذمة) تشاجروا في
~~دماء أو أموال وخيف منه، فتوسط بينهم رجل وأصلح بينهم، والتزم في ذمته مالا
~~عوضا عما بينهم لتسكين الفتنة، فقد أتى معروفا عظيما، فكان من المعروف حمله
~~عنه من الصدقة
# لئلا يجحف بسادة القوم المصلحين
# ، وكانت العرب تفعل ذلك، فيتحمل ذلك الرجل الحمالة - بفتح الحاء - ثم
~~يخرج في القبائل يسأل حتى يؤديها، فأقرت
# PageV02P143
# الشريعة ذلك، وأباحت المسألة فيه، وفي معناه ما ذكره بقوله: أو تحمل،
~~(إتلافا أو نهبا عن غيره، أو) تحمل مالا ms0771 (لتسكين فتنة) ، فيأخذ من زكاة.
# (ولو) كان (غنيا) ، لأنه من المصالح العامة، فأشبه المؤلف والعامل. (إن
~~لم يدفع من ماله) ما تحمله، لأنه إذا دفعه منه لم يصر مدينا، وإن اقترض
~~ووفاه، فله الأخذ لوفائه، لبقاء الغرم (أو لم يحل دينه) فله الأخذ، لحديث
~~قبيصة بن المخارق الهلالي، قال: «تحملت حمالة، فأتيت النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - وسألته فيها، فقال: أقم يا قبيصة حتى تأتينا الصدقة فنأمر لك بها.»
~~(أو) تحمل (دين ضمان) ، بأن ضمن غيره في دين (وأعسر) ضامن مع مضمون، فلكل
~~واحد منهما الأخذ من زكاة لوفائه، فإن كانا موسرين أو أحدهما، لم يجز الدفع
~~إليهما، ولا إلى أحدهما. الثاني من ضربي الغارم: ما أشار إليه بقوله: (أو
~~تدين لشراء نفسه من كفار، أو) تدين (مكاتب لعتق) نفسه (أو) تدين (لنفسه) في
~~(شيء) مباح، (أو) تدين لنفسه في شيء (محرم وتاب) منه (وأعسر) بالدين، لقوله
~~تعالى: {والغارمين} [التوبة: 60] (ويعطى) غارم (وفاء دينه كمكاتب) ،
~~لاندفاع حاجتهما به. (ولو) كان ما لزمه (دينا لله) تعالى، كحج فسد، وعجز عن
~~قضائه، فيعطى من الزكاة ليقضيه، لأنه دين الله، وهو أحق بالقضاء من دين
~~الآدميين (ولا يقضي منها) ، أي: الزكاة، (دين) على (ميت) ، لعدم أهليته،
~~لقبولها، كما لو كفنه منها، وسواء كان استدانه لإصلاح ذات بين، أو لمصلحة
~~نفسه. (ولإمام قضاء دين منها) ، أي: الزكاة (عن حي) بلا وكالة،
# PageV02P144
# لولايته عليه في إيفائه، ولهذا يجبره عليه إذا امتنع. (والأولى له) ، أي:
~~الإمام، (ولمالك) مال مزكى (دفعها لسيد مكاتب) من دين الكتابة (لرده) ، أي:
~~السيد (ما قبض) من غير المكاتب لمن قبضه منه (إن رق) المكاتب (لعجز) عن
~~أداء ما بقي عليه من مال الكتابة، لعدم حصول العتق الذي قبض لأجله، و (لا)
~~يرد سيد مكاتب (ما قبض مكاتب) من زكاة ودفعه لسيده، ثم عجز، لأنه ملك ما
~~قبضه بالقبض، فلما عجز عاد هو وما بيده لسيده (ولمالك دفعها) ، أي: الزكاة
~~(لغريم مدين، ولو لم يقبضها) المدين (أو) لم (يأذن له) في دفعها ms0772 نصا، لأنه
~~دفع عنه الزكاة في قضاء دينه، أشبه ما لو دفعها إليه فقضى بها دينه، (وإن
~~دفع) مزك زكاة ماله (لغارم لفقره، جاز) للغارم (أن يقضي به دينه) لملكه
~~إياه ملكا تاما.
# (وإن دفع له لقضاء دينه، لم يجز) له (صرفه في غيره، وإن) كان (فقيرا) ،
~~لأنه إنما يأخذ أخذا مراعى. (ويتجه: لو دفع) إنسان (نحو تمرة لصائم) ليفطر
~~عليها.
# (و) كذا (نحو ثوب لفقير ليلبسه تعين مدفوع له) ، أي: لمستحق قبضه، فلا
~~يستعمله المستحق في غير ما دفع لأجله (إلا لغرض أعلى) مما قصد الدافع
~~استعمال مدفوع به، كاطعام مستحق التمرة (لصائم آخر) أحوج منه لأكلها، أو
~~إلباسه الثوب لفقير أحوج منه لكونه عريانا. وهذا الاتجاه فيه ما فيه، إذ
~~مقتضى قواعدهم أن من ملك شيئا ملك التصرف فيه كيف شاء، ولا يلزمه مراعاة
~~قصد الدافع، وهذا المستحق لما ملك، قبض نحو التمرة أو الثوب، إن شاء
~~استعمله بنفسه، وإن شاء وهبه لغيره. فإلزامه باستعماله ذلك بنفسه تحكم.
# PageV02P145
# نعم، إذا وجد مضطر وعنده ما يدفع اضطراره، وجب عليه ذلك، سواء كان ما
~~عنده موهوبا له، أو مملوكا له قبل ذلك بأي وجه كان.
# (السابع: غاز) لقوله تعالى {وفي سبيل الله} [التوبة: 60] (بلا ديوان،
~~أوله) في الديوان شيء، (ولا يكفيه) لفرده (فيعطى منها) - أي: الزكاة، (ولو
~~كان غنيا) لأنه لحاجة المسلمين - (ما يحتاج) إليه (لغزوه ذهابا وإقامة)
~~بأرض العدو، (وإيابا) إلى بلده. (ونحوه ثمن سلاح) ودرع (وفرس لفارس
~~وحمولته) ، أي: ما يحمله من بعير ونحوه، (ويقبل قوله) إن ادعى (أنه يريد
~~الغزو) ، لأن إرادته أمر خفي لا يعلم إلا منه. (ويجزئ) أن يعطي من زكاة
~~(لحج فرض فقير وعمرته) فيعطي ما يحج به فقير عن نفسه، أو يعتمر، أو يعينه
~~فيهما، لحديث: «الحج والعمرة في سبيل الله» رواه أحمد. قال في " الفروع ":
~~ويتوجه: أن الرباط كالغزو.
# (ولو لم يجبا) ، أي: الحج والعمرة، قاله
# PageV02P146
# القاضي، وهو ظاهر كلام أحمد والخرقي، وصححه بعضهم، لأن كلا من سبيل الله،
~~والفقير لا فرض ms0773 عليه، فهو منه كالتطوع. (ويتجه: باحتمال) قوي: (لا) يعطي
~~أعزب مكفي المؤنة غير تائق من الزكاة (لتزويجه، فإن استدان له) ، أي:
~~التزويج، (جاز) أن يعطى منها ما يوفي به دينه، وهو متجه. و (لا) يجزئ من
~~وجبت عليه زكاة (أن يشتري منها فرسا، يحبسها) في سبيل الله، (أو) أن يشتري
~~منها (عقارا يقفه على غزاة) ، لعدم الإيتاء المأمور به، (ولا) يجزئ من وجبت
~~عليه زكاة (غزوه على فرس) أو بدرع ونحوه (منها) ، أي: زكاته، لأن نفسه ليست
~~مصرفا لزكاته، كما لا يقضي بها دينه.
# (ولإمام شراء فرس بزكاة رجل ودفعها) ، أي: الفرس (إليه) أي: رب الزكاة
~~(ليغزو عليها) لأنه بريء منها بدفعها للإمام، وتقدم
# PageV02P147
# لإمام دفع زكاة وصدقة لمن أخذتا منه.
# (وإن لم يغز) من أخذ فرسا أو غيرها من الزكاة، (ردها) على إمام، لأنه
~~أعطي على عمل ولم يعمله. نقل عبد الله: إذا خرج في سبيل الله أخذ من
~~الصدقة. (ويتجه باحتمال) قوي و (كفرس حيوان) كبغل وفيل (يقاتل عليه)
~~فللإمام شراؤه من مال الزكاة، (و) شراء (سفن لجهاد، لأنه) ، أي: المذكور
~~(من حاجة الغازي) ومصلحته، وكل ما فيه مصلحة للمسلمين يجوز للإمام فعله،
~~لأنه بالمصالح أدرى من غيره.
# (الثامن: ابن سبيل) للآية (وهو: المسافر المنقطع) بسفره. (ويتجه) : كونه
~~منقطعا (عرفا) فلا يقدح وجود بقية يسيرة من نفقته، إذ وجودها كعدمها، وهو
~~متجه. (بغير بلده ولا يعطى منشئ سفرا منها) ، أي: بلده، لأن الاسم لا
~~يتناول حقيقة، وإنما يصير ابن سبيل في ثاني الحال، والسبيل هي: الطريق،
~~وسمي من يغير بلده: ابن سبيل، لملازمته لها، كما يقال: ولد الليل لمن يكثر
~~خروجه فيه، وابن الماء لطيره، ولملازمته له، (فيعطى) ابن السبيل.
# (ولو مع غناه ببلده) لأنه عاجز عن الوصول إلى ماله، وعن الانتفاع
# PageV02P148
# به، فأشبه من سقط متاعه في البحر أو ضاع.
# (و) لو (وجد مقرضا) ذكره الشارح وغيره، فإن كان فقيرا في بلده، أعطي
~~لفقره ما يكفيه سنة، وأعطي لكونه ابن سبيل (ما يبلغه بلده) إن كان ذاهبا ms0774
~~إليها (أو) يبلغه (منتهى قصده) إن كان خارجا منها، وانقطع قبل البلد الذي
~~قصده، وليس معه ما يوصله إليه، (وعوده إليها) ، أي: بلده، لأن فيه إعانة
~~على بلوغ الغرض الصحيح، ومحله (إن كان بسفر مباح) كطلب رزق أو سفر طاعة،
~~كحج، وعلم شرعي، ووسائله، وصلة رحم (أو) سفر (محرم، وتاب) منه، لأن التوبة
~~تجب ما قبلها، و (لا) يعطى ابن سبيل في سفر (مكروه) للنهي عنه (و) لا في
~~سفر (نزهة) لأنه لا حاجة إليه. (ويتجه: ما لم يتب) من سافر سفرا مكروها أو
~~نزهة، (بأن نوى) قلب سفره ذلك وجعله (مباحا) كالتجارة، لأن التائب من سفر
~~المعصية يعطى، فهذا أولى، وهو متجه.
# (ومن أعتق عبدا لتجارة بعد وجوب زكاة قيمته) وقبل إخراجها (أجزأ) سيده
~~(دفعها) ، أي: زكاة قيمته (إليه) - أي: العتيق - لأنه صار حرا من أهلها، ما
~~لم يكن به مانع من كفر ونحوه
# (ويجزئ دفع نحو زكاة) كنذر مطلق، (وكفارة لصغير لم يأكل طعاما) لصغره
~~ذكرا كان أو أنثى، للعموم، فيصرف في أجرة رضاعه وكسوته وما لا بد له منه
~~(ويقبل) له وليه، (ويقبض له) ، أي: الصغير، نحو الزكاة (ولو) كان (مميزا
~~وليه) في ماله (ومع عدمه) ، أي: الولي، يقبض له (من يليه من أم وقريب
~~وغيرهم نصا) لأن حفظه من الضياع والهلاك أولى من مراعاة الولاية.
# PageV02P149
# (وسن تعميم الأصناف) ، أي: أهل الزكاة (الثمانية بلا تفضيل) بينهم (إن
~~وجدت) الأصناف (بمحل وجبت) الزكاة (فيه) ، لأن في ذلك خروجا من الخلاف،
~~وتحصيلا للإجزاء يقينا.
# (ويجزئ الاقتصار على) صنف (واحد) منها، أو شخص واحد من صنف من أصنافها.
~~نص عليه. وهو قول عمر وحذيفة وابن عباس، «لقوله - صلى الله عليه وسلم -
~~لقبيصة: أقم عندنا حتى تأتينا الصدقة فنأمر لك بها وأمر بني زريق بدفع
~~صدقتهم لسلمة بن صخر» ولو وجب الاستيعاب لم يجز صرفها إلى واحد، ولما فيه
~~من العسر، وهو منفي شرعا.
# (و) يجزئ دفعها (لذوي أرحامه كعمة) وبنت أخ (ولو ورثوا لضعف قرابتهم) ،
~~لكونهم لا يرثون بها مع ms0775 عصبة، ولا ذوي فرض غير أحد الزوجين و (غير عمودي
~~نسبه) لأمة لا يجزئه الدفع إليهم، ويجوز إعطاء ذوي الرحم غيرهم.
# (و) يجزئ دفعها (لمن تبرع) مزك (بنفقته بضمه إلى عياله) لوجود المقتضى
# . (وشرط) لإجزاء زكاة (تمليك معطى وإقباضها له عينا) لا قيمة في غير
~~العروض، (فلا يجزئ إبراء مدينه) من دينه بنية الزكاة، (ولا) تجزئ (حوالة
~~بها) لأنها ليست إيتاء، وكذا الحوالة عليها، لأنه لا دين له يحيل عليه.
# (ولا يصح تصرف مستحق) للزكاة بها (قبل قبضها) ، لأنه لا يملكها إلا به
~~(وهي) ، أي: الزكاة (من ضمان مالك) إن تلفت، ولو بعد عزله لها، لبقائها في
~~ملكه، (ولو قال) مستحقها (لمالك قبل قبضها) منه (اشتر لي بها ثوبا) أو
~~غيره، (فشراه) له، (لم يجزئه وهو) ، أي: الثوب (لمالك) دون مستحق.
# PageV02P150
### | [فصل الغارم والمكاتب إذا سقط ما عليهما من مال هل يخرجا الزكاة]
# فصل) (وإن سقط ما على غارم) من دين، (أو) سقط ما على (مكاتب) من مال
~~كتابة، (أو فضل معهما) ، أي: الغارم والمكاتب شيء عن الوفاء، (أو) فضل (مع
~~غاز أو ابن سبيل شيء بعد حاجته، رد) غارم، أو مكاتب سقط ما عليه (الكل) ،
~~أي: ما أخذه (أو) رد من فضل معه شيء من غارم ومكاتب وغاز وابن سبيل (ما
~~فضل) معه، لأنه يأخذه مراعى، فإن صرفه في جهته التي استحق أخذه لها، وإلا
~~استرجع منه، (وغير هؤلاء) الأربعة (من فقير ومسكين وعامل ومؤلف، يتصرف في
~~فاضل بما شاء) ، لأنه - سبحانه وتعالى - أضاف الزكاة إليهم فاللام الملك،
~~ثم قال: {وفي الرقاب والغارمين وفي سبيل الله وابن السبيل} [التوبة: 60]
~~ولأنهم يأخذون الزكاة لمعنى يحصل بأخذهم، وهو: غنى الفقراء والمساكين،
~~وأداء أجر العاملين، وتأليف المؤلفة، والأربعة الآخرون يأخذون لمعنى لا
~~يحصل بأخذ الزكاة فافترقوا.
# (ومن سأل واجبا) كمن طلب شيئا من زكاة (مدعيا كتابة) ، أي: أنه مكاتب،
~~(أو) مدعيا (غرما) ، أي: أنه غارم لنفسه، (أو) مدعيا (أنه ابن سبيل، أو)
~~مدعيا (فقرا، وعرف بغنى) قبل ذلك، (لم يقبل) قوله (إلا ms0776 ببينة) ، لأن الأصل
~~عدم ما ادعاه، وإن أثبت أنه ابن سبيل، صدق في إرادة السفر كما تقدم بلا
~~يمين، ويقبل قوله: إنه غارم، لإصلاح ذات البين، ويكفي الاشتهار عن إقامة
~~البينة، جزم به الموفق والشارح، وتبعهما في: " الإقناع " (وهي) ، أي:
~~البينة (في) المسألة (الأخيرة) إذا ادعى فقرا من عرف بغنى: (ثلاثة رجال) ،
~~لحديث: «إن المسألة لا تحل لأحد إلا لثلاثة:
# PageV02P151
# رجل أصابته فاقة حتى يشهد ثلاثة من ذوي الحجا من قومه: لقد أصابت فلانا
~~فاقة، فحلت المسألة، حتى يصيب قواما من عيش، أو سدادا من عيش» رواه مسلم.
~~والسداد بالفتح: القصد في الدين، وبالكسر: البلغة. قاله في ثمرات الأوراق
~~". (وإن صدق مكاتبا سيده) ، قبل وأعطي، (أو) صدق (غارما غريمه) أنه مدينه،
~~(قبل وأعطي) من الزكاة، لأن الظاهر صدقه. (ويقلد من ادعى) من فقراء أو
~~مساكين (عيالا) ، فيعطى له ولهم بلا بينة، (أو) ادعى (فقرا ولم يعرف بغنى)
~~، لأن الأصل عدم المال، فلا يكلف بينة به، (وكذا) يقلد (جلد) - بفتح الجيم
~~وسكون اللام، أي: صحيح - (ادعى عدم مكسب) ، ويعطى من زكاة (ولو متجملا) ،
~~إذ لا يلزم من التجمل الغنى، قال تعالى: {يحسبهم الجاهل أغنياء من التعفف}
~~[البقرة: 273] ، لكن ينبغي أن يخبره أنها زكاة، وإن رآه ظاهر المسألة أعطاه
~~منها، ولم يبين (بعد إعلامه) ، أي: الجلد (وجوبا) على المذهب. (ويتجه) وجوب
~~الإعلام (لجاهل) الحكم، قال في " الفروع ": يتوجه وجوبه، وهو ظاهر كلامهم:
~~أعطاه بعد أن يخبره، وقولهم: أخبره وأعطاه - وهو متجه - (أنه لا حظ فيها) ،
~~أي: الزكاة (لغني ولا قوي مكتسب) «لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - أعطى
~~الرجلين الذين سألاه ولم يحلفهما» وفي بعض رواياته أنه قال: «أتيت النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - فسألناه من الصدقة، فصعد فينا النظر،
# PageV02P152
# فرآنا جلدين، فقال: إن شئتما أعطيتكما، ولا حظ فيها لغني ولا قوي مكتسب»
~~، رواه أبو داود.
# (وحرم أخذ) صدقة (بدعوى غني فقرا ولو من صدقة تطوع) لقوله - صلى الله
~~عليه وسلم -: «ومن يأخذه بغير حقه كان كالذي يأكل ولا يشبع، ويكون عليه ms0777
~~شهيدا يوم القيامة» متفق عليه.
# (وسن تفرقة زكاته في أقاربه الذين لا تلزمه مؤنتهم) كذوي رحمه، ومن لا
~~يرثه من نحو أخ أو عم (على قدر حاجتهم) فيزيد ذا الحاجة بقدر حاجته، لحديث:
~~«صدقتك على ذي القرابة صدقة وصلة» رواه الترمذي والنسائي.
# (ويبدأ بأقربهم) ، أي: قراباته منه (ك) ما لو دفعها ل (جيرانه) ، فيبدأ
~~بالأقرب فالأقرب، (ولا يستخدم بها) ، أي: الزكاة (معطل) قريبا ولا غيره،
~~مراعاة للإخلاص، (ولا يدفع بها مذمة) عن نفسه بل يقصد بدفعها الامتثال لأمر
~~الله تعالى، (ولا يقي بها ماله كقوم عودهم برا فيعطيهم منها لدفع ما عودهم)
~~، قال في " المستوعب ": هذا إذا كان المعطي غير مستحق للزكاة. انتهى. لأن
~~الزكاة حق الله تعالى، فلا يصرفها إلى نفعه
# ،. (ومن فيه من أهل زكاة سببان) كفقير غارم، أو ابن سبيل، (أخذ بهما) ،
~~أي: السببين، فيعطى بفقره كفايته مع عائلته سنة، وبغرم ما يفي به دينه،
~~(ولا يجوز أن يعطى بأحدهما) ، أي: السببين، (لا بعينه) لاختلاف أحكامهما في
~~الاستقرار وعدمه. قال في شرح الإقناع ": قلت: إن لم تختلف أحكامهما كفقير
~~مؤلف، جاز أن يعطى بأحدهما لا بعينه، لعدم اختلاف أحكامهما.
# (وإن أعطي بهما) ، أي: السببين، (وعين لكل سبب قدر) معلوم، فذاك، (وإلا)
~~يعين لكل سبب قدر، (كان) ما أعطيه (بينهما) ،
# PageV02P153
# أي: السببين، (نصفين) وتظهر فائدة ما ذكر من التعيين لكل قدرا، أو القسمة
~~عن عدمه، لو وجد ما يوجب الرد، كما لو أبرئ الغارم في المثال، فيرد ما أخذه
~~للغرم دون الفقر.
# (وتجزئ) الزكاة، أي: دفعها (لغريمه) ليقضي بها دينه (ومكاتبه) ليفك بها
~~رقبته، (ما لم تكن حيلة) ، قال أحمد: إن كان حيلة، فلا يعجبني، ونقل عنه
~~ابن القاسم: إن أراد الحيلة لم يصح، ولا يجوز. وقال أحمد: إن قصد بالدفع
~~الحيلة (على إحياء ماله) واستيفاء دينه، لم يجز.
# (ولو) كانت الحيلة (بمواطأة) من الدائن وغريمه، على أن يقضيه منها دينه،
~~لم يجز، بخلاف ما لو رد الغريم من نفسه ما قبضه وفاء عن دينه من غير شرط ms0778
~~ولا مواطأة، فيجوز أخذه (وعند القاضي) أبي يعلى (وغيره: الحيلة أن يعطيه
~~بشرط أن يردها عليه من دينه) ، لأن من شرطها تمليكا صحيحا، فإذا شرط الرجوع
~~لم يوجد التمليك الصحيح.
### | [فصل لا تجزئ زكاة لكافر غير مؤلف]
# (فصل) (ولا تجزئ) زكاة (لكافر غير مؤلف) حكاه ابن المنذر إجماعا في زكاة
~~الأموال.
# (ولا) تجزئ إلى (كامل رق) من قن ومدبر ومعلق عتقه بصفة، ولو كان سيده
~~فقيرا ونحوه، لاستغنائه بنفقة سيده، (غير عامل) لأن ما يأخذه سيده أجرة
~~عمله يستحقها، (و) غير (مكاتب) لأنه في الرقاب.
# (ولا) تجزئ (لزوجة) المزكي، حكاه ابن المنذر إجماعا، لوجوب نفقتها عليه،
~~فتستغني بها عن أخذ الزكاة. وكما لو دفعها إليها على سبيل الإنفاق عليها،
~~والناشز كغيرها، ذكره في " الانتصار " وغيره.
# (و) لا تجزئ إلى (فقير ومسكين) ذكر أو أنثى (مستغنيين بنفقة واجبة) على
# PageV02P154
# قريب أو زوج غنيين (ولم تتعذر) النفقة منهما، لحصول الكفاية بالنفقة
~~الواجبة لهما، أشبه من له عقار يستغني بأجرته، (وإلا) بأن تعذرت منهما،
~~(فتجزئ) زكاة دفعت إليهما (إذن) ، أي: عند التعذر لوقوعها موقعها.
# و (لا) تجزئ لزوجة غني لا ينفق عليها زوجها (لنشوز) ها، ذكره في "
~~الانتصار " وغيره، لأنها وإن سقطت نفقتها بالنشوز، فهي كمن غيب ماله لوجوب
~~الطاعة عليها.
# (ولا) تجزئ إلى (عمودي نسبه) ، أي: من وجبت عليه الزكاة، وإن علوا أو
~~سفلوا من أولاد البنين أو البنات، الوارث وغيره فيه سواء نصا، لأن دفعها
~~إليهم يغنيهم عن نفقته، ويسقطها عنه، فيعود نفعها إليه، فكأنه دفعها إلى
~~نفسه، أشبه ما لو قضى بها دينه، (إلا أن يكونا) ، أي: عمودي نسبه (عمالا)
~~عليها، لأنهم يعطون أجر عملهم، كما لو استعملهم في غير الزكاة، (أو) يكونا
~~(مؤلفين) ، لأنهم يعطون للتأليف، كما لو كانوا أجانب، (أو) يكونا (غزاة) ،
~~لأنهم يأخذون مع عدم الحاجة، أشبهوا العاملين، (أو) يكونا (غارمين) لإصلاح
~~(ذات بين، ولا) يعطون إن كانوا غارمين (لأنفسهم) لما تقدم. (ولا) تجزئ
~~لعمودي نسبه إذا كانوا (مكاتبين أو أبناء سبيل) ، لوجوب نفقتهم عليه.
# (ولا) تجزئ ms0779 (امرأة) دفع زكاتها إلى (زوج) ها، لأنها تعود إليها بإنفاقه
~~عليها.
# (ولا) يجزئ دفع زكاة إنسان إلى (سائر من تلزمه نفقته ممن يرثه حال دفع
~~بفرض) كأخت، (أو تعصيب) كعم وعتيق حيث لا حاجب، فلو كان أحدهما يرث الآخر،
~~والآخر لا يرثه، كعتيق ومعتقه، وأخوين، لأحدهما ابن ونحوه، فالوارث منهما
~~تلزمه مؤنة الآخر، فلا يدفع زكاته إلى من تجب مؤنته عليه، ويجوز
# PageV02P155
# عكسه (ما لم يكن) من لزمته نفقته (عاملا أو غازيا أو مؤلفا أو مكاتبا أو
~~ابن سبيل، أو غارما لإصلاح ذات بين) ، لأنه يعطى لغير النفقة الواجبة،
~~بخلاف عمودي النسب، لقوة القرابة.
# (ولا) يجزئ دفع زكاة (لبني هاشم وهم سلالته) ، أي: هاشم، ذكورا كانوا أو
~~إناثا، (فدخل آل عباس) بن عبد المطلب، (و) آل (علي و) آل (جعفر و) آل
~~(عقيل) بن أبي طالب (و) آل (الحارث بن عبد المطلب و) آل (أبي لهب) سواء
~~أعطوا من الخمس أو لا. هذا المذهب، وعليه أكثر الأصحاب، لعموم: «إن الصدقة
~~لا تنبغي لآل محمد، إنما هي أوساخ الناس» رواه مسلم. وعن أبي هريرة قال:
~~«أخذ الحسن تمرة من تمر الصدقة، فقال النبي - صلى الله عليه وسلم -: كخ كخ،
~~ليطرحها، وقال: أما شعرت أنا لا نأكل الصدقة» متفق عليه. (ما لم يكونوا) ،
~~أي: آل محمد - صلى الله عليه وسلم - (غزاة أو مؤلفة، أو غارمين كإصلاح) ذات
~~بين، فيعطون لذلك مع الغنى، لجواز الأخذ لذلك مع الغنى، وعدم المنة فيه.
~~(ويتجه) ب (احتمال) قوي: (لا) يجزئ دفع زكاة إلى بني هاشم (إن كانوا
~~مكاتبين أو أبناء سبيل) لاقتصارهم على جواز الدفع للغزاة والمؤلفة
~~والغارمين. (ولا يجوز كونهم) ، أي: بني هاشم (عاملين) على الزكاة، لشرفهم
~~وعلو مرتبتهم، وهو متجه. (واختار الشيخ) تقي الدين (وجمع) ، منهم: القاضي
~~يعقوب من أصحابنا، وقاله أبو يوسف الإصطخري
# PageV02P156
# من الشافعية: (جواز أخذهم إن منعوا الخمس) ، لأنه محل حاجة وضرورة، وقال
~~أيضا: ويجوز لبني هاشم الأخذ من زكاة الهاشميين، ذكره في " الاختيارات ".
# (وكزكاة كفارة) ، فلا يجزئ دفعها لبني هاشم ms0780 لوجوبها بالشرع، (ومثلهم) ،
~~أي: بني هاشم (مواليهم) ، أي: عتقاؤهم، لحديث أبي رافع «أن رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - بعث رجلا من بني مخزوم على الصدقة، فقال لأبي رافع:
~~اصحبني كيما نصيب منها، فقال: حتى آتي رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~فأسأله، فانطلق إلى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فقال: إنا لا تحل لنا
~~الصدقة، وإن موالي القوم منهم» أخرجه أبو داود والنسائي والترمذي، وقال:
~~حسن صحيح. و (لا) كذلك (موالي مواليهم) ، فيجزئ دفع الزكاة إلى موالي موالي
~~بني هاشم، لأن النص لا يتناولهم، (ولا) كذلك أيضا (ولد بني المطلب) ، لأن
~~المطلب أخو هاشم، فهو أبعد إلى النبي - صلى الله عليه وسلم - من بني هاشم
~~(وهم) ، أي: بنو المطلب (في درجة بني أمية) ، وبنو أمية تجزئ لهم اتفاقا،
~~ولشمول الأدلة لبني المطلب، خرج منها بنو هاشم بالنص والإجماع، ولا يصح
~~قياسهم عليهم، لأن بني هاشم أشرف وأقرب للنبي - صلى الله عليه وسلم -
~~وشاركوهم في الخمس بالنصرة مع القرابة، بدليل، قوله - صلى الله عليه وسلم
~~-: «إنهم لم يفارقوني في جاهلية ولا إسلام» والنصرة لا تقتضي حرمان الزكاة.
# (و) يجزئ دفع الزكاة إلى (ولد هاشمية من غير هاشمي) في ظاهر كلامهم،
~~وقاله القاضي اعتبارا بالأب.
# (ولا) يمتنع أخذ الزكاة على (أزواجه - صلى الله عليه وسلم -) في ظاهر
~~كلام أحمد
# PageV02P157
# والأصحاب.
# (ولهاشمي أخذ صدقة تطوع ونذر ووصية لفقراء) ، لأنهم إنما منعوا من
~~الزكاة، لأنها من أوساخ الناس، وصدقة التطوع ليست كذلك (إلا النبي - صلى
~~الله عليه وسلم -) ، فإن الصدقة كانت محرمة عليه مطلقا، فرضها ونفلها، لأن
~~اجتنابها كان من دلائل نبوته وعلاماتها، فلم يجز الإخلال به، فروي في «حديث
~~سلمان الذي أخبره عن النبي - صلى الله عليه وسلم - ووصفه له. قال: إنه يأكل
~~الهدية، ولا يأكل الصدقة» ، ولأن آل محمد لما منعوا فرض الصدقة لشرفهم على
~~غيرهم، وجب أن ينزه النبي - صلى الله عليه وسلم - عن نفلها وفرضها، لشرفه
~~على الخلق كلهم، تمييزا له بذلك، كما خص مع خمس الخمس بالصفي ms0781 من المغنم،
~~وبالإسهام له مع غيبته من المغانم، ولا خلاف أنه - صلى الله عليه وسلم - لا
~~يحرم عليه أن يقترض، ولا أن يهدى له، أو ينظر بدينه، أو يوضع عنه، أو يشرب
~~من سقاية موقوفة على المارة، أو يأوي إلى مكان جعل للمارة، ونحو ذلك من
~~أنواع المعروف التي لا غضاضة فيها، والعادة جارية بها في حق الشريف
~~والوضيع، وإن كان يطلق عليها اسم الصدقة، لحديث: «كل معروف صدقة» . (ولمن
~~حرم عليه زكاة) من هاشمي وغني ونحوهما (قبولها هدية وتطوعا ممن أخذها من
~~أهلها) ، لقوله - صلى الله عليه وسلم -: «لا تحل الصدقة لغني إلا لخمسة:
~~لعامل، أو رجل اشتراها بماله، أو غاز في سبيل الله، أو مسكين تصدق عليه
~~منها فأهدى لغني» رواه أبو داود وابن ماجه، «ولأن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - أكل مما تصدق به على أم عطية، وقال: إنها قد بلغت محلها» متفق عليه.
~~وقس الباقي على ذلك.
### | [فرع من دفع زكاة لغير مستحقها]
# (فرع: من) (دفع زكاة لغير مستحقها) كهاشمي، أو قن غير
# PageV02P158
# مكاتب ونحوه (جهلا) منه عدم استحقاقه، (ثم علم) ذلك، (لم يجزئه) لأنه ليس
~~بمستحق، ولا يخفى حاله غالبا، فلم يعذر بجهالته، كدين الآدمي، (إلا) إذا
~~دفعها (لغني ظنه فقيرا) ، فيجزئه، لأن الفقر قد يخفى، «ولأن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم -: أعطى الرجلين الجلدين، وقال: ولا حظ فيها لغني ولا قوي
~~مكتسب» ولو اعتبر حقيقة انتفاء الغنى، لما اكتفى بقولهما. (و) إن دفعها
~~(لمن لم يظنه من أهلها، لم يجزئه) ، لأنه لا يبرأ بالدفع إلى من ليس من
~~أهلها، فاحتاج إلى العلم به، لتحصيل البراءة، والظن يقوم مقام العلم لتعسر
~~الوصول إليه.
# (ولو بان منهم) كما لو هجم وصلى، فبان في الوقت. (وحيث دفعت) الزكاة
~~(لغير مستحقها، لجهل دافع) به، (وجب) على آخذها (ردها له بنمائها مطلقا) ،
~~متصلا كان كالسمن، أو منفصلا كالولد، لأنه نماء ملكه.
# (وإن تلفت) الزكاة بيد قابضها مع عدم أهليته، (فمن ضمانه) فيغرم مثل
~~مثلي، وقيمة متقوم، لبطلان قبضه. (ويتجه: ms0782 هذا) الضمان لازم له إن قبضها (مع
~~علمه أنها زكاة) ، لأنه متعد بقبضها، فهو كالغاصب، وإن لم يعلم أنها زكاة،
~~فلا ضمان عليه، لأن الظاهر معه، وهو متجه.
### | [فصل من أبيح له أخذ شيء من زكاة أو نذر أو كفارة أو صدقة]
# (فصل) (من أبيح له أخذ شيء) من زكاة أو نذر أو كفارة أو صدقة (أبيح له
~~سؤاله) ، نص عليه، لحديث: «للسائل حق وإن جاء على فرس» ولأنه يطلب حقه الذي
~~فرض له. (ومن لا) يباح له أخذ شيء كالغني، لا يباح له أخذ الزكاة، (فلا)
~~يباح له سؤاله. قال أحمد:
# PageV02P159
# أكره المسألة، ولم يرخص فيه، إلا أنه بين الولد والأب أيسر، (فيحرم
~~سؤاله) الزكاة أو الكفارة لنحو فقر لا غزو، (وله ما يغنيه) لأنه وسيلة إلى
~~أخذ ما لا يحل له أخذه، وللوسائل حكم المقاصد.
# (ولا بأس بمسألة شرب ماء) نصا، واحتج بفعله - صلى الله عليه وسلم - وقال
~~في العطشان لا يستسقي: يكون أحمق. قال الآجري: يجب على السائل أن يعلم حل
~~المسألة، ومتى تحل. وهو معنى قول أحمد: إن تعلم ما يحتاج إليه في دينه فرض.
~~(و) لا بأس بمسألة (عارية وقرض) ، نص عليهما، (و) لا بأس بسؤال (شيء يسير
~~كشسع نعل) ، أي: سيره، لأنه في معنى مسألة شرب الماء، (ولا بأس بسؤاله) ،
~~أي: الشخص غيره (لمحتاج غيره) صدقة أو حاجة، لما فيه من كشف الكربة عن
~~المسلم.
# (و) الطلب للغير إذا كان (بتعريض أعجب إلى) الإمام (أحمد) من السؤال
~~صريحا، قال أحمد: لا أحبه لنفسه، فكيف لغيره يعرض أحب إلي، (وإعطاء السؤال)
~~جمع: سائل (مع صدقهم فرض كفاية) ، لحديث: «لو صدق ما أفلح من رده» احتج به
~~أحمد بأن السائل إذا قال: أنا جائع، وظهر صدقه، وجب إطعامه. وإن سألوا
~~مطلقا لغير معين لم يجب إعطاؤهم ولو أقسموا، لأن إبرار القسم إنما هو إذا
~~أقسم على معين. (ولو جهل حال سائل فالأصل عدم الوجوب) ، ولو سأله من ظاهره
~~الفقر يعطيه شيئا، وأطلق، فدفع إليه، ثم اختلفا: ms0783 هل هو قرض أو صدقة؟ قبل:
~~قول الدافع في كونه قرضا، لأنه أدرى بنيته، كسؤاله مقدارا كعشرة دراهم، لأن
~~التقدير قرينة القرض، بخلاف ما لو قال: أعطني شيئا إني فقير، قبل قول
~~الفقير في كونه صدقة، عملا بقرينة قول أنه فقير.
# PageV02P160
# (وليس في المال حق واجب سوى الزكاة) وفاقا، وعن ابن عباس مرفوعا: «إن
~~الله لم يفرض الزكاة إلا ليطيب ما بقي من أموالكم» وعن أبي مرفوعا: «إذا
~~أديت زكاة مالك فقد قضيت ما عليك» رواه ابن ماجه والترمذي، وقال: حسن غريب.
~~وقال القاضي عياض: إن المراد بالحق في الآية: الزكاة، وإنه ليس في المال حق
~~سوى الزكاة، وما جاء غير ذلك حمل على الندب ومكارم الأخلاق. (وقد يعرض ما
~~يوجبه كإطعام جائع ونحوه) كأسير، فيجب عند وجود سببه، فلا تعارض.
# (ومن أعطي لاتقاء ذمه أو إلحاح أو إيذاء مسئول فحرام) على الآخذ، ولا
~~يحرم ذلك على دافع، كهدية عامل لدفع ظلم.
# (ويجب أخذ مال) طيب (لا شبهة فيه أتى بلا مسألة ولا استشراف نفس) نقل
~~الأثرم: عليه أن يأخذه، «لقوله - صلى الله عليه وسلم -: خذه» ، فإن كان
~~المال حراما بيقين، وجب رده، (وإلا) بأن علم أن فيه شبهة، أو استشرفت نفسه
~~إليه، (فلا بأس برده) نصا في مسألة الاستشراف. (وعنه) ، أي: الإمام أحمد:
~~(لا يجب) قبول مال طيب جاء بلا مسألة ولا استشراف نفس، وقال: دعنا نكون
~~أعزاء (قال الحارثي: وهو) ، أي: عدم وجوب القبول: (مقتضى كلام الأصحاب) وفي
~~الإقناع " والمنتهى ": في الهبة
# PageV02P161
# ما معناه أنه يسن القبول، ويكره الرد، (قالوا) ، أي: الأصحاب (في الحج:
~~لا يكون) مبذول له (مستطيعا ببذل غيره له، و) قالوا (في الصلاة) : إن
~~العاري (لا يلزمه قبول السترة) هبة لا عارية، (وصوبه) ، أي: عدم وجوب
~~القبول (في " الإنصاف ") لما في قبول الهبة من المنة. (ويتجه: وهو) ، أي:
~~عدم وجوب القبول (الأصح) ، لما فيه من شرف النفس، وعفتها، وزهدها في
~~الدنيا، وطلب ما عند الله بحسن التوكل، وقمع النفس عن مشتهياتها (وإلا)
~~تعتبر أنه الأصح ms0784 (تناقض قولهم) ، أي: الأصحاب المتقدم، وهو متجه.
# (وحرم أخذ) صدقة (بدعوى غني) فقرا، (أو إظهاره) ، أي: الغني (فقرا ولو)
~~أخذ ذلك (من صدقة تطوع) وتقدم لقوله - صلى الله عليه وسلم -: «ومن يأخذه
~~بغير حقه كان كالذي يأكل ولا يشبع، ويكون عليه شهيدا يوم القيامة» متفق
~~عليه.
# (وسن تعفف غني عنها) ، أي: صدقة التطوع، (فلا يأخذها) ولو بذلت له. (و)
~~سن (عدم تعرضه) ، أي: الغني (لها) رغبة عنها، رجاء وقوعها في يد محتاج
~~إليها.
# (وتجوز) صدقة التطوع (له) ، أي: للغني (ولكافر) لقوله تعالى {ويطعمون
~~الطعام على حبه مسكينا ويتيما وأسيرا} [الإنسان: 8] ولم يكن الأسير يومئذ
~~إلا كافرا " وكسا عمر أخا له مشركا صلة كان النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~كساه إياها "، «وقال النبي - صلى الله عليه وسلم - لأسماء بنت أبي بكر: صلي
~~أمك» ، وكانت قدمت
# PageV02P162
# عليها مشركة.
# (وقال) الإمام (أحمد في جائزة السلطان ومعاملته: أكرههما) لما فيهما من
~~الشبهة، وقال: جائزته أحب إلي من الصدقة، لأن الجائزة من بيت المال، وللأخذ
~~فيه شبهة.
# (وقال: هي) ، أي: جائزة السلطان (خير من صلة الإخوان) ، لما في صلتهم من
~~المنة، وأجرة التعليم خير منها، وقال أيضا: ليس بحرام، وقال أيضا: يموت
~~بدينه ولا يعمل مع الحكام. (ومع ذلك) ، أي: كون الجائزة أحب من الصدقة،
~~(فقد هجر) الإمام (أحمد أولاده وعمه لما أخذوها) ، أي: جائزة السلطان وقال:
~~يهجر ابنه ويخرجه إن لم ينته عن معاملة السلطان وأخذ جائزته. (قال القاضي)
~~أبو يعلى: (وهو) ، أي: فعل الإمام، (يقتضي جواز الهجر بأخذ الشبهة) خيفة من
~~الوقوع في المحرم.
# (وقد هجرت الصحابة بما في معناه) ، أي: أخذ الشبهة، (كهجر ابن مسعود من
~~ضحك في جنازة، و) هجر (حذيفة من شد الخيط للحمى) ، لأنه منهي عنه، (و) هجر
~~(عمر من سأل عن الذاريات، والمرسلات، والنازعات) ، لأنه من السؤال عما لا
~~يعني، (و) هجر (عائشة لابن) أختها عبد الله بن (الزبير حين قال: لتنتهين
~~عائشة، أو لأحجرن عليها) ، فإنها كانت تتصدق بما جاءها، فقال عبد الله ذلك،
~~فلما بلغها قوله ms0785 نذرت أن لا تكلمه، ثم استشفع بأخوال النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - فكلمته ".
### | [فصل صدقة التطوع]
# (فصل) (صدقة التطوع تسن بفاضل عن كفاية دائمة بمتجر أو غلة أو صنعة عنه)
~~، أي: المتصدق، (وعمن يمونه) لحديث: «اليد العليا خير من اليد السفلى،
~~وابدأ بمن تعول، وخير الصدقة عن ظهر غنى»
# PageV02P163
# متفق عليه. (كل وقت) ، لإطلاق الحث عليها في الكتاب والأخبار.
# (و) كونها (سرا مما يجب، وكسب يده بطيب نفس في صحة) أفضل لقوله تعالى
~~{وإن تخفوها وتؤتوها الفقراء فهو خير لكم} [البقرة: 271] وقوله تعالى {لن
~~تنالوا البر حتى تنفقوا مما تحبون} [آل عمران: 92] «ولحديث: وأنت صحيح» .
# (و) كونها (في) شهر (رمضان) أفضل، لحديث ابن عباس: «كان رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - أجود الناس، وكان أجود ما يكون في رمضان حين يلقاه جبريل»
~~الحديث متفق عليه.
# (و) كونها (في وقت حاجة) أفضل لقوله تعالى {أو إطعام في يوم ذي مسغبة}
~~[البلد: 14] : (و) في (كل زمان ومكان فاضل كالعشر) الأول من ذي الحجة، (و)
~~ك (الحرمين) أفضل، لكثرة التضاعف. (و) كونها (على جار) أفضل لقوله تعالى
~~{والجار ذي القربى والجار الجنب} [النساء: 36] وحديث: «ما زال جبريل يوصيني
~~بالجار حتى ظننت أنه سيورثه» .
# (و) كونها على (عالم ودين) أفضل، لمزية العلم والديانة، (و) كونها على
~~(ذي عائلة) أفضل ممن ليس كذلك، (و) كونها على (ذوي رحم) له، (لا سيما مع
~~عداوة) بينهما، لحديث: «أفضل الصدقة على الرحم الكاشح» رواه أحمد وغيره.
~~والكاشح: مضمر العداوة، (وهي) ، أي: الصدقة، (عليهم) ، أي: ذوي رحمه صدقة،
~~و (صلة) للخبر (أفضل) لقوله تعالى {وبالوالدين إحسانا وبذي القربى}
~~[النساء: 36] ويسن أن
# PageV02P164
# يخص من اشتدت حاجته لقوله تعالى {أو إطعام في يوم ذي مسغبة} [البلد: 14]
~~{يتيما ذا مقربة} [البلد: 15] {أو مسكينا ذا متربة} [البلد: 16] .
# (ومن تصدق بما ينقص مؤنة تلزمه) كمؤنة زوجته أو قريب أثم، لحديث: «كفى
~~بالمرء إثما أن يضيع من يقوت» إلا أن يوافقه عياله على الإيثار، فهو أفضل
~~لقوله تعالى {ويؤثرون على أنفسهم ولو كان بهم خصاصة} ms0786 [الحشر: 9] وقوله -
~~صلى الله عليه وسلم -: «أفضل الصدقة جهد من مقل إلى فقير في السر» والمراد:
~~جهد المقل بعد حاجة عياله، وما يلزمه، فهو جهده. (أو أضر بنفسه أو) ب
~~(غريمه أو) ب (كفيله) بسبب صدقته (أثم) ، لحديث «لا ضرر ولا ضرار» .
# (ومن أرادها) ، أي: الصدقة، (بماله كله، وله عائلة لهم كفاية، أو) له
~~عائلة (يكفيهم بمكسبه) ، فله ذلك، لقصة الصديق، (أو) كان (وحده) لا عيال
~~له، (ويعلم من نفسه حسن التوكل والصبر) عن المسألة، (فله ذلك) لعدم الضرر
~~(وإلا) يكن لعياله كفاية ولم يكفهم بمكسبه، (حرم) ، وحجر عليه لإضاعة
~~عياله، ولحديث: «يأتي أحدكم بما يملك فيقول: هذه صدقة، ثم يقعد يستكف
~~الناس؟ ، خير الصدقة ما كان عن ظهر غنى» رواه أبو داود. وكذا إن كان وحده،
~~ولم يعلم من نفسه حسن التوكل والصبر. (وكره لمن لا صبر) له على الضيق (أو
~~لا عادة) له (على الضيق أن ينقص نفسه عن الكفاية التامة) نصا، لأنه نوع
~~إضرار به، وعلم منه أن الفقير لا يقترض ليتصدق. (قال ابن الجوزي) في كتابه
~~" السر المصون ": الأولى أن
# PageV02P165
# يدخر لحاجة تعرض، وإنه قد يتفق له مرفق، فيخرج ما في يده، فينقطع مرفقه،
~~فيلاقي من الضرر والذل ما يكون الموت دونه، فلا ينبغي لعاقل أن يعمل بمقتضى
~~الحال الحاضرة، بل يصور كل ما يجوز وقوعه، وأكثر الناس لا ينظرون في
~~العواقب، (وقد تزهد خلق كثير، فأخرجوا ما بأيديهم، ثم احتاجوا، فدخلوا في
~~المكروهات) ، والحازم من يحفظ ما في يده، والإمساك في حق الكريم جهاد، كما
~~أن إخراج ما في يد البخيل جهاد، والحاجة تخرج إلى كل محنة. (وقال سعيد بن
~~المسيب: لا خير فيمن لا يحب المال، يعبد به ربه ويؤدي به أمانته، ويصون به
~~نفسه ويستغني به عن الخلق) . وقال سفيان الثوري: من كان في يده مال،
~~فليجعله في قرن ثور، فإنه زمان، من احتاج فيه كان أول ما يبذل دينه. وقال
~~بشر الحافي: لو أن لي دجاجة أعولها خفت أن أكون عشارا على ms0787 الجسر.
# (ومن ميز شيئا للصدقة) به (أو وكل فيه) ، أي: بالصدقة بشيء، (ثم بدا له
~~الرجوع) عن الصدقة، (سن) له (إمضاؤه) مخالفة للنفس والشيطان، ولا يجب عليه
~~إمضاؤه، لأنها لا تملك قبل القبض. و (لا) يسن له (إبدال ما أعطى سائلا
~~فسخطه) ، فإن قبضه وسخطه، لم يعط غيره.
# (والمن بالصدقة كبيرة) على نصه، الكبيرة: ما فيه حد في الدنيا، أو وعيد
~~في الآخرة. (ويبطل الثواب به) ، أي: المن لقوله تعالى {لا تبطلوا صدقاتكم
~~بالمن والأذى} [البقرة: 264] ، قال في " الفروع ": ولأصحابنا خلاف فيه، وفي
~~إبطال طاعة بمعصية، واختار شيخنا: الإحباط بمعنى الموازنة، وذكر أنه قول
~~أكثر السلف. قال بعضهم:
# PageV02P166
# (لا) يبطل الثواب بالمن إذا كان (لقصد تربية وتأديب) لحديث عبد الله بن
~~زيد. «أن النبي. - صلى الله عليه وسلم - أعطى المؤلفة ولم يعط الأنصار،
~~فكأنهم وجدوا، فقال: يا معشر الأنصار، ألم أجدكم ضلالا، فهداكم الله بي؟
~~وكنتم متفرقين، فألفكم الله بي؟ وعالة، فأغناكم الله بي؟ فقالوا: الله
~~ورسوله أمن» الحديث متفق عليه. قال في " الفروع ": فيحتمل أن يقال في هذا
~~كما قال ابن حزم: لا يحل أن يمن إلا من كفر إحسانه وأسيء إليه، فله أن يعدد
~~إحسانه، ويحتمل أن يقال: إن هذا دليل على إقامة الحجة عند الحاجة إليها على
~~الخصم.
### | [فرع الغني الشاكر أفضل من الفقير الصابر]
# (فرع: الغني الشاكر أفضل من الفقير الصابر) ، بخلاف من لا يصبر، ويفسد
~~دينه بفقره. فالغنى له أفضل، وبخلاف غني لا يشكر، ويحمله ماله على الطغيان.
~~فالفقر له أفضل، وإنما الخلاف فيمن يستقيم على الحالتين (وفي الصحيح: «اليد
~~العليا خير من اليد السفلى» ) ، أي: يد المعطي خير من يد الآخذ.
# (ووقع خلاف: هل الأفضل كسب المال وصرفه لمستحقيه، أو الانقطاع للعبادة) ،
~~وترك مخالطة الناس؟ (ويتجه) : الأصح: (الأول لتعدي نفعه، لا مطلقا، بل على
~~ما مر تفصيله أول صلاة التطوع) من أنه إذا صرفه في نفقة وجهاد، فهو أفضل،
~~وإلا فالمنقطع للعبادة أفضل، وهو متجه.
# PageV02P167
### | [كتاب الصيام]
# لغة: الإمساك، يقال صام النهار، إذا وقف ms0788 سير الشمس، وللساكت: صائم،
~~لإمساكه عن الكلام. ومنه: {إني نذرت للرحمن صوما} [مريم: 26] ، وصام الفرس،
~~إذا أمسك عن العلف وهو قائم، أو: عن الصهيل في موضعه. وشرعا: (إمساك بنية
~~عن أشياء مخصوصة) هي مفسداته، الآتية (في زمن معين) . وهو: من طلوع الفجر
~~الثاني، إلى غروب الشمس (من شخص مخصوص) ، وهو: المسلم العاقل، غير الحائض
~~والنفساء. (وصوم) شهر (رمضان) من كل عام (أحد أركان الإسلام) المشار إليها
~~في حديث ابن عمر، بقوله - صلى الله عليه وسلم -: «بني الإسلام على خمس» . .
~~. الحديث (وفرض في السنة الثانية من الهجرة) إجماعا، (فصام رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - تسع رمضانات) إجماعا. (والمستحب قول: شهر رمضان) ، كما
~~قال تعالى: {شهر رمضان الذي أنزل فيه القرآن} [البقرة: 185] . (ولا يكره
~~قول: رمضان، بإسقاط: شهر) ، لظاهر حديث ابن عمر. وسمي رمضان لحر جوف الصائم
~~فيه ورمضه، الرمضاء: شدة الحر، وقيل: لما نقلوا أسماء الشهور عن اللغة
~~القديمة وافق شدة الحر، وقيل:
# PageV02P168
# لأنه يحرق الذنوب. وقيل: موضوع لغير معنى كبقية الشهور. وجمعه: رمضانات،
~~وأرمضة، ورماضين، وأرمض، ورماض، وأراميض. (وصومه) ، أي: شهر رمضان (فرض يجب
~~برؤية هلاله) ، لحديث: «صوموا لرؤيته وأفطروا لرؤيته» والإجماع منعقد على
~~وجوبه إذن. ويستحب ترائي الهلال وقول راء ما ورد، ومنه حديث طلحة بن عبد
~~الله، أن النبي - صلى الله عليه وسلم - «كان إذا رأى الهلال قال: اللهم
~~أهله علينا بالأمن والإيمان والسلامة والإسلام، ربي وربك الله» رواه ابن
~~حميد في مسنده " والترمذي، وقال: حسن غريب، ورواه الأثرم من حديث ابن عمر،
~~ولفظه قال: «الله أكبر، اللهم أهله علينا بالأمن والإيمان والسلامة
~~والإسلام والتوفيق لما تحب وترضى، ربي وربك الله» (فلو طلع) هلال رمضان،
~~ويعبر الفلكيون عن طلوعه بالولادة (في السماء ولم يظهر للناس، لم يكن
~~هلالا) ، قاله الشيخ تقي الدين. إذ مناط الحكم برؤيته لا بطلوعه، لحديث:
~~«صوموا لرؤيته وأفطروا لرؤيته» (فإن لم ير) الهلال (مع صحو) مطلعه (ليلة
~~الثلاثين من شعبان، لم يصوموا) يوم تلك الليلة، أي: مع صحو المطلع ليلة
~~الثلاثين من شعبان، ms0789 (ولو) كانوا (معتمدين حسابا) مما هو موضوع في التقاويم،
~~ولو كثرت إصابته، (فبان منه) ، أي: من رمضان، (لم يجزئ) هم صومه، لعدم
~~استنادهم إلى ما يعول عليه شرعا.
# (وإن حال دون مطلعه) ، أي: الهلال ليلة الثلاثين من شعبان (نحو غيم أو
~~قتر) بالتحريك: الغبرة، كالعشرة، (وجب صيامه) ،
# PageV02P169
# أي يوم تلك الليلة (حكما ظنيا احتياطيا) خروجا من عهدة الوجوب (بنية) أنه
~~من (رمضان) ، اختاره الخرقي، وأكثر شيوخ أصحابنا، وهو مذهب: عمر، وابنه،
~~وعمرو بن العاص وأبي هريرة وأنس ومعاوية وعائشة وأسماء ابنتي أبي بكر - رضي
~~الله عنه - لحديث نافع عن ابن عمر مرفوعا: «إنما الشهر تسع وعشرون، فلا
~~تصوموا حتى تروا الهلال، ولا تفطروا حتى تروه، فإن غم عليكم، فاقدروا له»
~~قال نافع: " كان عبد الله بن عمر إذا مضى من الشهر تسعة وعشرون يوما، يبعث
~~من ينظر له الهلال، فإن رئي فذاك، وإن لم ير، ولم يحل دون منظره سحاب ولا
~~قتر، أصبح مفطرا، وإن حال دون منظره سحاب أو قتر، أصبح صائما ". ومعنى
~~اقدروا له: ضيقوا، كقوله تعالى: {ومن قدر عليه رزقه} [الطلاق: 7] {وقدر في
~~السرد} [سبأ: 11] والتضييق: جعل شعبان تسعة وعشرين يوما. وقد فسره ابن عمر
~~بفعله، وهو راويه، وأعلم بمعناه، فوجب الرجوع إليه، كتفسير التفرق في خيار
~~المتبايعين. وقد صنف الأصحاب في المسألة التصانيف، ونصروا المذهب، وردوا
~~حجج المخالف بما يطول ذكره، وإن اشتغلوا عن الترائي لعدو، أو حريق ونحوه،
~~وذلك نادر، فينسحب عليه ذيل الغالب، وفارق الغيم والقتر، فإن وقوعهما غالب،
~~وقد استوى معهما الاحتمالان، فعملنا بأحوطهما، قال الشيخ تقي الدين. (وليس
~~ذلك) ، أي: وجوب صيامه حكما ظنيا (بشك في النية،
# PageV02P170
# بل) شك (في المنوي) قال ابن الجوزي في كتابه " درء اللوم والضيم في صوم
~~يوم الغيم ".
# (ويجزئ) صوم هذا اليوم (إن ظهر أنه منه) ، أي: رمضان، بأن ثبتت رؤيته
~~بموضع آخر، لأن صومه قد وضع بنية رمضان لمستند شرعي، أشبه الصوم للرؤية.
~~(وتثبت) تبعا لوجوب صومه (أحكام صوم) رمضان (من صلاة تراويح) احتياطا،
~~لوعده - صلى ms0790 الله عليه وسلم - من صامه وقامه بالغفران، ولا يتحقق قيامه كله
~~إلا بذلك، (و) من (وجوب كفارة بوطء فيه) ، أي: ذلك اليوم، (و) من وجوب
~~(إمساك) على (من أفطر) جاهلا، أو لم يبيت النية (ما لم يتحقق أنه من شعبان)
~~بأن لم ير مع صحو بعد ثلاثين ليلة من الليلة التي غير فيها هلال رمضان،
~~فيتبين أنه لا كفارة بالوطء في ذلك اليوم. و (لا) تثبت (بقية الأحكام من
~~حلول أجل ووقوع) نحو طلاق أو عتق (معلق) بدخول رمضان، (وانقضاء عدة) ، ومدة
~~إيلاء عملا بالأصل، خولف للنص، واحتياطا لعبادة عامة. (وكذا) ، أي: كرمضان
~~في وجوب صومه إذا غم هلاله (حكم شهر) معين (نذر صومه أو) نذر (اعتكافه في
~~وجوب شروع) في المنذور فيه (إذا غم هلاله) ، أي: الشهر المنذور احتياطا، لا
~~في تراويح، أو وجوب كفارة لوطء فيه أو إمساك، إن لم يكن يبيت النية ونحوه،
~~لخصوص ذلك برمضان.
# (والهلال المرئي نهارا ولو) رئي (قبل الزوال) في أول رمضان أو غيره، أو
~~في آخره (ل) الليلة (المقبلة) نصا، (فلا يجب به صوم) إن كان في أول الشهر.
~~(ولا) يباح به (فطر) إن كان في آخره، لما روى أبو وائل قال: " جاء كتاب عمر
~~أن الأهلة بعضها أكبر من بعض، فإذا رأيتم الهلال نهارا، فلا تفطروا
# PageV02P171
# حتى تمسوا، أو يشهد رجلان مسلمان أنهما رأياه بالأمس عشية " رواه
~~الدارقطني. ورؤيته نهارا ممكنة لعارض يعرض في الجو يقل به ضوء الشمس، أو
~~يكون قوي النظر. ويأتي أن من علق طلاق امرأته برؤية الهلال، وقد غربت
~~الشمس، أنها تطلق، فعلم منه أن الرؤية قبل الغروب لا تأثير لها.
# (وإذا ثبتت رؤيته) ، أي: هلال رمضان (ببلد، لزم الصوم جميع الناس) في
~~جميع البلاد، ويكون حكم من لم يره كمن رآه - نص عليه - لحديث: «صوموا
~~لرؤيته» وهو خطاب للأمة كافة، لأن شهر رمضان ما بين الهلالين، وقد ثبت أن
~~هذا اليوم منه في سائر الأحكام، كحلول دين، ووقوع طلاق، وعتق معلقين به،
~~ونحوه، فكذا حكم الصوم، ms0791 ولو قلنا باختلاف المطالع، قال الشيخ تقي الدين:
~~تختلف المطالع باختلاف أهل المعرفة، وإنما قلنا باختلاف المطالع، وأن لكل
~~بلد حكم نفسه في طلوع الشمس وغروبها، لمشقة تكررها، بخلاف الهلال، فإنه في
~~السنة مرة.
# (وإن ثبتت) رؤية هلال رمضان (نهارا) ولم يكونوا بيتوا النية لنحو غيم
~~(أمسكوا) عن مفسدات الصوم لحرمة الوقت، (وقضوا) ذلك اليوم، لأنهم لم يصوموا
~~(كمن أسلم) في أثناء نهار، (أو عقل) من جنون، (أو طهرت من حيض أو نفاس) في
~~أثناء نهار، فيجب الإمساك والقضاء (أو تعمد مقيم) الفطر، (أو) تعمدت (طاهر
~~الفطر، فسافر) المقيم بعد فطره عمدا، (أو حاضت) الطاهر بعد فطرها تعمدا،
~~لزمهما إمساك ذلك اليوم مع السفر والحيض نصا، عقوبة والقضاء، (أو قدم مسافر
~~أو برئ مريض مفطرين) في يوم من رمضان، لزمهما الإمساك لزوال المبيح للفطر،
~~والقضاء، (ولهم)
# PageV02P172
# المذكورين (ثواب إمساك لا ثواب صيام) ، لأنهم ممسكون لا صائمون، (وكذا لو
~~بلغ صغير) ذكر أو أنثى (في أثنائه) ، أي: يوم من رمضان (بسن) ، أي: تمام
~~خمس عشرة سنة (أو) بلغ ب (احتلام) ، أي: إنزال مني حال كونه (مفطرا) ، لزمه
~~إمساك بقية اليوم لتكليفه والقضاء. (و) إن بلغ الصغير (صائما وقد نوى)
~~الصوم (من الليل، أتم) صيام ذلك اليوم (وأجزأ) ، فلا قضاء عليه (كنذر إتمام
~~نفل) بخلاف صلاة وحج بلغ فيهما غير ما يأتي في الحج، (وإن علم مسافر)
~~برمضان (أنه يقدم غدا) بلد قصده (لزمه الصوم) نصا، كمن نذر صوم يوم يقدم
~~فلان، وعلم يوم قدومه، فينويه من الليل، (لا صغير علم أنه يبلغ غدا)
~~برمضان، فلا يلزمه الصوم من أول الغد (لعدم تكليفه) قبل دخول الغد، بخلاف
~~المسافر.
### | [فصل يقبل في هلال رمضان خاصة خبر مكلف]
# (فصل) (ويقبل في هلال رمضان خاصة خبر مكلف) لا مميز، (عدل) لا مستور
~~الحال نصا، لحديث ابن عباس: «جاء أعرابي إلى النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~فقال: رأيت الهلال، قال: أتشهد أن لا إله إلا الله، وأن محمدا عبده ورسوله
~~قال: نعم. قال: يا بلال، أذن ms0792 في الناس فليصوموا غدا» رواه أبو داود
~~والترمذي والنسائي «وعن ابن عمر قال: تراءى الناس الهلال، فأخبرت رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم - أني رأيته، فصام، وأمر الناس بصيامه» رواه أبو
~~داود. ولأنه خبر ديني لا تهمة فيه، بخلاف آخر الشهر. (ولو) كان المخبر به
~~(عبدا أو أنثى) كالرواية، (أو) كان إخباره (بدون لفظ الشهادة) للخبرين،
~~(أو) كان مع من رآه جماعة ولم يروه، أو رآه وحده (بصحو) أو غيم، داخل البلد
~~أو خارجه، (ولا يختص)
# PageV02P173
# ثبوته (بحاكم، فيلزم الصوم من سمع رؤيته من عدل ولو رده الحاكم) ، لجواز
~~أن يكون لعدم علمه بحال المخبر، وقد يجهل الحاكم من يعلم غيره عدالته.
# (وتثبت) بخبر الواحد (بقية الأحكام من وقوع) طلاق (معلق ونحوه) كحلول دين
~~تبعا، (ولا يقبل في باقي الشهور إلا رجلان عدلان بلفظ الشهادة) كالنكاح
~~وغيره، والفرق الاحتياط للعبادة (ولو صاموا) ، أي: الناس (ثمانية وعشرين
~~يوما ثم رأوا الهلال) ، أي: هلال شوال، (قضوا يوما) واحدا (فقط) نصا، واحتج
~~بقول علي، ولبعد الغلط بيومين. (و) إن صاموا (بشهادة اثنين) عدلين (ثلاثين)
~~يوما (ولم يروه) ، أي: هلال شوال، (أفطروا) مع الصحو والغيم، لأن شهادة
~~العدلين يثبت بها الفطر ابتداء، فتبعا لثبوت الصوم أولى، ولأنهما أخبرا
~~بالرؤية السابقة عن يقين ومشاهدة، فلا يقابلها الإخبار بنفي وعدم يقين معه،
~~لاحتمال حصول الرؤية بمكان آخر، و (لا) يفطروا إن صاموا (ب) شهادة (واحد)
~~ثلاثين ولم يروه، لحديث: «وإن شهد اثنان فصوموا وأفطروا» ولأن الفطر لا
~~يستند إلى شهادة واحد، كما لو شهد بهلال شوال، بخلاف الإخبار بغروب الشمس،
~~لما فيه من القرائن، (ولا) إن صاموا (لغيم) ثلاثين ولم يروه، فلا يفطرون،
~~لأن الصوم إنما كان احتياطا، فمع موافقته الأصل، وهو بقاء رمضان أولى.
# (فلو غم) الهلال (لشعبان، و) غم أيضا ل (رمضان، وجب تقدير رجب، و) تقدير
~~(شعبان ناقصين) احتياطا، لوجوب الصوم (فلا يفطروا قبل اثنين وثلاثين) يوما
~~(بلا رؤية) ، لأن الصوم إنما كان احتياطا، والأصل بقاء رمضان (وكذا
~~الزيادة) ، أي: زيادة صوم يومين ms0793 على الصوم الواجب (لو غم) الهلال (لرمضان
~~وشوال، و) صمنا يوم الثلاثين من شعبان ثم (أكملنا شعبان ورمضان) ، أي:
~~فرضناهما
# PageV02P174
# كاملين عملا بالأصل (و) بان أنهما (كانا ناقصين) قال في " المستوعب " (و)
~~على هذا ف (قس لو غم رجب وشعبان ورمضان) ، أي: فلا يفطرون قبل ثلاثة
~~وثلاثين بلا رؤية. (ولا يقع النقص متواليا في أكثر من أربعة أشهر، قاله
~~النووي في شرح مسلم ") نقلا عن العلماء وما قاله النووي هو معنى قول الشيخ
~~تقي الدين: قد يتوالى شهران وثلاثة وأكثر ثلاثين ثلاثين، وقد يتوالى شهران
~~وثلاثة وأكثر تسعة وعشرين يوما، يعني أربعة أشهر فقط. وفي الصحيحين من حديث
~~أبي بكرة «شهرا عيد لا ينقصان: رمضان وذو الحجة» نقل عبد الله والأثرم
~~وغيرهما: لا يجتمع نقصانهما في سنة واحدة. ولعل المراد: غالبا، وقيل لا
~~ينقص أجر العمل فيهما بنقص عددهما، وأنكر أحمد تأويله على السنة التي قال
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - ذلك فيها. ونقل أبو داود: لا أدري ما هذا،
~~وقد رأيناهما ينقصان. (وقال الشيخ) تقي الدين: (من قال: إن رئي الهلال
~~صبيحة ثمان وعشرين، فالشهر تام، وإن لم ير، فناقص) هذا إن ثبت (ف) هو مبني
~~على أن استتار الهلال لا يكون إلا ليلتين، و (ليس بصحيح) ، لوجود خلافه، بل
~~قد يستتر ليلة تارة، وثلاث ليال أخرى.
# (ومن رآه) ، أي: الهلال (وحده ل) شهر (رمضان وردت شهادته) لفسق أو غيره،
~~(لزمه الصوم وجميع أحكام الشهر من نحو طلاق) كظهار (وعتق معلق به) ، لأنه
~~يوم علمه من رمضان فلزمه حكمه، كالذي بعده، وإنما جعله من شعبان في حق غيره
~~ظاهرا لعدم علمهم، ويلزمه إمساكه لو أفطر فيه، والكفارة إن جامع فيه، لأنها
~~ليست عقوبة محضة بل عبادة أو فيها شائبتها.
# PageV02P175
# (و) إن رآه وحده (ل) شهر (شوال لم يفطر وجوبا) نص عليه، قال في " الإنصاف
~~": هذا المذهب، لحديث «الفطر يوم يفطرون، والأضحى يوم يضحون» رواه أبو داود
~~وابن ماجه. وللترمذي معناه عن عائشة، وقال: حسن صحيح غريب. (وقال ابن عقيل: ms0794
~~يجب الفطر سرا، وحسنه في) " الإنصاف " (" والإقناع ") لأنه تيقنه يوم عيد،
~~وهو منهي عن صومه. (ويتجه: وهو) ، أي: ما قاله ابن عقيل: (الصواب لمن تيقنه
~~تيقنا لا لبس معه) وقال في " الرعاية الكبرى ": وعنه: يفطر، وقيل: سرا،
~~وأجيب بأن رؤيته وحده لا يثبت بها اليقين في نفس الأمر، إذ يجوز أنه خيل
~~إليه فينبغي أن يتهم في رؤيته احتياطا للصوم، وموافقة لما نقله الجماعة عن
~~الإمام أحمد. (والمنفرد برؤيته) أي: هلال شوال (بنحو مفازة) كمعتقل في مكان
~~لا يدخل إليه أحد (يبني على يقين رؤيته) فيفطر (لأنه لا يتيقن مخالفة
~~الجماعة) ، قاله المجد في شرحه على " الهداية ". (وإن شهدا) أي: شهد اثنان
~~(به) ، أي: بهلال شوال (عند حاكم فردت شهادتهما) ، أي: ردها الحاكم لجهله
~~بحالهما، لم يجز لأحدهما، ولا لمن عرف عدالتهما الفطر بقولهما في قياس
~~المذهب، لما فيه من الاختلاف، وتشتيت الكلمة، وجعل مرتبة الحاكم لكل إنسان،
~~قاله المجد في شرحه " وقال الموفق، والشارح، وصاحب " الإقناع ": وإن شهد
~~اثنان عند حاكم فرد شهادتهما لجهله بحالهما، (فلعالم بعدالتهما) الفطر.
~~(ويتجه: بل) يجب (عليه) - أي: على العالم بعدالتهما، وهذا
# PageV02P176
# الاتجاه لا بأس به، - (الفطر لأن رده) ، أي: الحاكم لشهادتهما ههنا
~~(توقف) منه عن الحكم بها، لعدم علمه بحالهما (لا حكم) ، أي: ليس بحكم منه
~~بعدم قبول شهادتهما، فأشبه المنتظر لبينة بخبر عدالتهما، ولهذا لو ثبتت
~~عدالتهما بعد ذلك بمن زكاهما كان عليه الحكم بها، لوجود المقتضي، وأما إذا
~~ردت شهادتهما لفسقهما، فليس لهما، ولا لغيرهما الفطر بشهادتهما. وإن رآه
~~عدلان، ولم يشهدا عند الحاكم جاز لمن سمع بشهادتهما الفطر إذا عرف
~~عدالتهما، (ويفطر كل منهما) ، أي: الشاهدين (برؤية نفسه و) رؤية (رفيقه)
~~إذا عرف عدالته، لقوله - صلى الله عليه وسلم -: «إذا شهد اثنان فصوموا
~~وأفطروا» رواه النسائي. وإن لم يعرف أحدهما عدالة الآخر، لم يجز له الفطر،
~~لاحتمال فسقه إلا أن يحكم بذلك حاكم فيزول اللبس، وكذا لو جهل غيرهما
~~عدالتهما، أو عدالة أحدهما. فليس له الفطر إلا أن يحكم بذلك ms0795 الحاكم.
# (وينكر على من أكل برمضان ظاهرا وإن كان هناك عذر) ، قاله القاضي. (وقال
~~ابن عقيل: إن كانت أعذار خفية منعت من إظهاره ك) مريض لا أمارة عليه، و
~~(مسافر لا علامة عليه) بخلاف الأعذار الظاهرة، (وإنما منع) إظهاره (لئلا
~~يتهم) . انتهى. (قال) الإمام (أحمد: أكره المدخل السوء) لما فيه من الريبة.
# (وإن اشتبهت الأشهر على من أسر أو طمر أو بمفازة ونحوه) كمن بدار حرب،
~~(تحرى) ، أي: اجتهد في معرفة شهر رمضان (وجوبا) ، لأنه أمكنه تأدية فرضه
~~بالاجتهاد، فلزمه كاستقبال القبلة،
# PageV02P177
# (وصام) الذي ظهر له أنه رمضان، (ويجزئه) الصوم (إن شك هل وقع صومه قبله)
~~، أي: قبل رمضان، (أو) وقع (بعده) ، لأنه أدى فرضه باجتهاد، ولا يضر تردده
~~في النية لمكان الضرورة، (كما لو وافقه) ، أي: رمضان (أو) وافق (ما بعده) ،
~~أي: بعد رمضان كذي الحجة أو محرم ونحوه كالصلاة، (لا إن وافق) صومه رمضان
~~(القابل، فلا يجزئ) ه (عن واحد منهما) ، أي: الرمضانين (اعتبارا بنية
~~التعيين) وهو المذهب. (و) إن صام شوالا أو ذي الحجة، فإنه (يقضي ما وافق
~~عيدا أو أيام تشريق) ، لأنه لا يصح صومها عن رمضان، (ولو صام) من اشتبهت
~~عليه الأشهر (شعبان ثلاث سنين متوالية، ثم علم) الحال، (قضى ما فات) وهو
~~رمضان ثلاث سنين قضاء، (مرتبا شهرا على إثر شهر) بالبينة (كصلاة فائتة)
~~نصا، نقله مهنا. (ويتجه: أن الترتيب ليس بشرط للصحة) ، فيجوز التفريق بين
~~الشهور والأيام، غير أنه لا يؤخره عن شعبان، وهو متجه. (ومن ظن أن الشهر لم
~~يدخل) فصام، لم يجزئه ولو أصاب، (أو شك) أن الشهر لم يدخل (فصام، لم يجزئه
~~ولو أصاب) كما لو تردد في دخول وقت الصلاة.
### | [فصل علي من يجب الصوم]
# (فصل) (ويجب الصوم على كل مسلم عاقل بالغ) لقوله تعالى:
# PageV02P178
# {كتب عليكم الصيام} [البقرة: 183] ، فلا يجب على كافر، ولو أسلم في
~~أثنائه، لم يلزمه ما مضى من الأيام، لحديث ابن ماجه في وفد ثقيف «قدموا
~~عليه في رمضان، وضرب عليهم قبة بالمسجد، فلما أسلموا ms0796 صاموا ما بقي من
~~الشهر» ولأن كل يوم عبادة مفردة.
# (قادر) على صوم لا على عاجز عنه لنحو مرض للآية، ولا يجب على مجنون، ولا
~~صغير، ولو مراهقا، لحديث: «رفع القلم عن ثلاث» ويصح من مميز كالصلاة لا من
~~مجنون، (لكن على ولي صغير مطيق) للصوم (أمره به، وضربه عليه ليعتاده) إذا
~~بلغ كالصلاة إلا أن الصوم أشق فاعتبرت الطاقة؛ لأنه قد يطيق الصلاة من لا
~~يطيق الصوم.
# (وفي " المغني " اعتباره) ، أي: أمر الصغير بالصوم (بالعشر أولى) ، لأمره
~~- صلى الله عليه وسلم - بالضرب عندها. (ويتجه: أن تفصيله) أي: الأمر بالصوم
~~(ك) تفصيل الأمر بال (صلاة) ، من أنه يؤمر به لسبع إن أطاقه، وحد الإطاقة
~~ابن أبي موسى بصوم ثلاثة أيام متوالية ولا يضره، (فهي) ، أي: الصلاة (آكد
~~منه) ؛ لأنها لا مضرة في مداومة المميز عليها.
# (ولا يضرب) مميز على تركه (إلا لعشر) ولو أطاقه؛ للخلاف في وجوبه عليه
~~إذن، وهو متجه.
# (ومن عجز عنه) أي: الصوم (لكبر) كشيخ هرم وعجوز يجهدهما
# PageV02P179
# الصوم، ويشق عليهما مشقة شديدة (أو) عجز عنه (لمرض لا يرجى برؤه، أفطر
~~وعليه) ، أي من عجز عنه لكبر أو مرض لا يرجى برؤه، إن كان فطره (لا مع) عذر
~~معتاد (نحو سفر: عن كل يوم طعام مسكين مد بر، أو مدان من غيره) ، لقول ابن
~~عباس في قوله تعالى: {وعلى الذين يطيقونه فدية} [البقرة: 184] ليست بمنسوخة
~~هي للكبير الذي لا يستطيع الصوم. رواه البخاري ومعناه: عن ابن أبي ليلى عن
~~معاذ، ولم يدركه، رواه أحمد. ولأبي داود بإسناد جيد عن ابن أبي ليلى: حدثنا
~~أصحابنا أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال: فذكره وألحق به من لا
~~يرجى برء مرضه
# ، فإن كان العاجز عنه لكبر أو مرض لا يرجى برؤه مسافرا فلا فدية لفطره
~~بعذر معتاد ولا قضاء لعجزه عنه فيعايا بها.
# (ولا يسقط) الإطعام (بعجز) عنه (ولا يجزئ صوم غيره) أي: المعذور (عنه)
~~كالصلاة.
# (ومن أيس) من برئه (ثم قدر على قضاء لم يقض) ما أفطره؛ ms0797 لأنه كمعضوب عجز
~~عن حج، وأحج عنه، ثم عوفي، فلا يلزمه قضاء اعتبارا بوقت الوجوب.
# (ويتجه: هذا) أي: عدم وجوب القضاء عليه (إن كان قد أطعم) قبل القدرة على
~~القضاء (لئلا يجمع بين بدل ومبدل) أما إذا لم يكن أطعم، فإنه يتعين عليه
~~القضاء كمعضوب عوفي قبل إحرام نائبه، وهو متجه.
# (وسن فطر وكره صوم) لمسافر (بسفر قصر) أي: في أثنائه (ولو بلا مشقة)
~~لحديث «ليس من البر الصيام في السفر» متفق عليه، ورواه النسائي وزاد:
~~«عليكم برخصة الله التي رخص لكم، فاقبلوها»
# PageV02P180
# وإن صام أجزأه نصا؛ لحديث «هي رخصة من الله فمن أخذ بها، فهو حسن، ومن
~~أحب أن يصوم، فلا جناح عليه» رواه مسلم والنسائي.
# (فلو سافر) من وجب عليه الصوم برمضان (ليفطر) فيه، (حرم) عليه (فطر) أما
~~السفر فلأنه وسيلة إلى الفطر المحرم، وأما الفطر فلعدم العذر المبيح، وهو
~~السفر المباح. (ويتجه احتمال) قوي: (وكذا) لو سافر (ليقصر) الرباعية (ويمسح
~~ثلاثا) ، فيحرم السفر لذلك، ولا يستبيح المسح، وهو متجه.
# (و) سن فطر وكره صوم (لخوف مرض بعطش أو غيره) لقوله تعالى: {يريد الله
~~بكم اليسر ولا يريد بكم العسر} [البقرة: 185] ولأنه في معنى المريض بتضرره
~~بالصوم.
# (و) سن فطر وكره صوم (لخوف مريض وحادث به في يومه ضررا بزيادته أو طوله)
~~أي: المرض، (ولو بقول) طبيب غير مسلم (ثقة) ما لم يكن المريض طبيبا، ولو
~~فاسقا كإفتاء فاسق نفسه لقوله تعالى: {فمن كان منكم مريضا أو على سفر فعدة
~~من أيام أخر} [البقرة: 184] . إلى قوله: {يريد الله بكم اليسر ولا يريد بكم
~~العسر} [البقرة: 185] و (لا) يباح فطر (لمن) أي: مريض (لم يتضرر به) أي:
~~الصوم (كمن به جرب أو وجع ضرس أو أصبع أو دمل ونحوه) ، قيل لأحمد: متى يفطر
~~المريض؟ قال: إذا لم يستطع، قيل: مثل الحمى؟ قال: وأي مرض أشد من الحمى؟
~~(ويباح فطر بقوله) أي: الطبيب الثقة: (إن الصوم مما يمكن العلة، أو) بقوله:
~~إن الصوم (لا ينفع معه تداو) كمن به (نحو ms0798 مرض) يضره ترك التداوي، (ورمد)
~~يخشى زيادته بترك الاكتحال
# PageV02P181
# (وجائفة ومأمومة) كذلك (وقال) أبو بكر (الآجري: من صنعته شاقة فإن خاف)
~~بالصوم (تلفا، أفطر وقضى) إن ضره ترك الصنعة، (فإن لم يضره تركها أثم)
~~بالفطر ويتركها، (وإلا) ، أي: وإن لم ينتف الضرر بتركها، (فلا) إثم عليه
~~بالفطر للعذر
# (ومن قاتل عدوا أو أحاط العدو ببلده، والصوم يضعفه) عن القتال، (ساغ له
~~الفطر) بدون سفر (نصا) فعله الشيخ تقي الدين، وأمر به لما نازل العدو دمشق
~~لدعاء الحاجة إليه
# (وإن نوى حاضر صوم يوم) برمضان (وسافر في أثنائه) أي: اليوم طوعا أو
~~كرها، (فله الفطر) لظاهر الآية والأخبار كالمرض الطارئ ولو بفعله بخلاف
~~الصلاة؛ لأنها حيث وجب إتمامها لم تقصر، لآكديتها، وعدم مشقة إتمامها، (إذا
~~فارق بيوت قريته) العامرة ونحوه على ما تقدم؛ لأنه قبله لا يسمى مسافرا،
~~(والأفضل) لحاضر نوى صوما، وسافر في أثنائه (عدمه) ، أي: عدم الفطر خروجا
~~من الخلاف.
# (ويتجه: لزوم تبييت نية) الصوم (ممن نوى السفر نهارا) ؛ لأنه قد يحدث له
~~عائق عن السفر، وهذا الاتجاه لا حاجة إليه؛ إذ من المعلوم بالضرورة أنه لا
~~يسوغ الفطر للمسافر إلا إذا فارق بيوت قريته العامرة
# (وجاز وطء لمن به مرض ينتفع به) ، أي: الوطء (فيه) ، أي: المرض،
~~كالمداواة (ومن به شبق يخاف تشقق نحو ذكره) - كأنثييه إن لم يطأ، (ولم
~~تندفع شهوته بدون وطء كاستمناء بيده، أو يد زوجته) كسريته -، (جامع، ولا
~~كفارة) نقله الشالنجي، فإن اندفعت شهوته بدونه لم يجز؛ لعدم الحاجة إليه
~~(ويقضي) عدد ما أفسده من الأيام،
# PageV02P182
# لقوله تعالى: {فعدة من أيام أخر} [البقرة: 184] (ما لم يتعذر) عليه (قضاء
~~لشبق فيطعم) لكل يوم مسكينا، (ككبير) عاجز عن صوم، (ومتى لم يمكنه) الوطء
~~لدفع الشبق (إلا بإفساد صوم موطوءة) ، بأن لم تندفع شهوته باستمناء بيد
~~زوجته أو جاريته، ولا بمباشرة دون الفرج، (جاز) له الوطء (ضرورة) أي لدعاء
~~الضرورة إليه كأكل مضطر ميتة، فإن كان حائض وصائمة طاهر من زوجة وسرية (ف)
~~وطء طاهر (صائمة أولى ms0799 من) وطء (حائض) ، لنهي الكتاب عن وطء الحائض، وتعدي
~~ضرره.
# (وتتعين) للوطء (من لم تبلغ) من زوجة وأمة مباحة (كمجنونة وكتابية)
~~لتحريم إفساد صوم البالغة بلا ضرورة إليه.
# (وكره صوم حامل ومرضع خافتا على أنفسهن أو) خافتا على (الولد) كالمريض،
~~وأولى، (ويقضيان لفطر) عدد أيام فطرهما لقدرتهما على القضاء (ويلزم من يمون
~~الولد إن خيف عليه فقط) من الصوم (إطعام مسكين فورا) لوجوبه كذلك في ظاهر
~~كلامهم، قال في " الفروع ": وهذا أقيس (لكل يوم) أفطرته حامل أو مرضع خوفا
~~على الولد (ما) أي: طعاما (يجزئ في كفارة) لقوله تعالى: {وعلى الذين
~~يطيقونه فدية طعام مسكين} [البقرة: 184] قال ابن عباس: " كانت رخصة للشيخ
~~الكبير والمرأة الكبيرة، وهما يطيقان الصيام أن يفطرا ويطعما مكان كل يوم
~~مسكينا، والحبلى والمرضع إذا خافتا على أولادهما، أفطرتا وأطعمتا، رواه أبو
~~داود، وروي عن ابن عمر، ولأنه فطر بسبب نفس عاجزة من طريق الخلقة، فوجبت به
~~الكفارة، كالشيخ الهرم.
# (وتجزئ) كفارة (ل) مسكين (واحد جملة) واحدة، قال في " المحرر ": إن أتى
~~به مع القضاء جاز؛ لأنه كالتكملة له (ومتى قبل
# PageV02P183
# رضيع ثدي غيرها) أي أمه (وقدر وليه يستأجر له، لم تفطر أمه) ؛ لعدم
~~الحاجة إليه، (وظئر) أي: مرضعة لولد غيرها (كأم) في إباحة الفطر إن خافت
~~على نفسها، أو الرضيع، فإن وجب إطعام فعلى من يمونه، (فلو تغير لبنها) أي
~~الظئر المستأجرة للإرضاع (ب) سبب (صومها أو نقص) لبنها بصومها، (فلمستأجر)
~~ها (الفسخ) للإجارة دفعا للضرر.
# (وتأثم) مرضعة صامت (بقصد إضرار) مرتضع (وتجبر) أي: يجبرها الحاكم بطلب
~~مستأجر (على فطر إن تأذى رضيع) بصومها، فإن قصدت الأضرار أثمت، ذكره ابن
~~الزاغوني.
# (ويجب فطر على من احتاجه) أي: الفطر (لإنقاذ آدمي معصوم من مهلكة كغرق
~~ونحوه) ؛ لأنه يمكنه تدارك الصوم بالقضاء، بخلاف الغريق ونحوه.
# (و) إن جعل لمنقذ معصوم ضعف في نفسه بسبب إنقاذه فأفطر، ف (لا يفدي) هو
~~ولا المعصوم، كالمريض، (وإن قدر) المنقذ على الإنقاذ (بدون فطر) وجب عليه و
~~(حرم) الفطر، لعدم الحاجة إليه، ms0800 (فإن دخل الماء حلقه لم يفطر) لأنه لا صنع
~~له بذلك.
# (ويتجه كآدمي) في وجوب إنقاذه، ووجوب الفطر على مضطر إليه لإنقاذ (حيوان
~~محترم) تخليصا له من المهلكة، وهو متجه.
# (ويصح صوم من خاف تلفا) بصومه (ويكره) ، قال في " الإنصاف ": على الصحيح
~~من المذهب (واختار جمع) منهم: صاحب " الانتصار " و " في عيون المسائل " و "
~~الحاويين " و " الفائق " وغيرهم: (يحرم) صومه قال في " الفروع ": ولم أجدهم
~~ذكروا في الإجزاء خلافا، وذكر جماعة في صوم الظهار: يجب فطره بمرض مخوف.
# PageV02P184
# (ويتجه: وهو) أي: القول بالتحريم؛ (الأصح) لكن المذهب الأول.
# قال الآجري: (وليس لمن أبيح له فطر برمضان) كمسافر (صوم غيره) أي: رمضان
~~(فيه) لأنه لا يسع غير ما فرض فيه، (ويلغو صومه) إذا صام في رمضان عن غيره،
~~ولا يقع عن رمضان، لعدم تعيينه، (وكذا لو قلبه) أي: صوم رمضان (نفلا) ، لم
~~يصح له النفل، وبطل فرضه لقطع نيته.
### | [فرع من أبيح له فطر برمضان]
# (فرع: لمن أبيح له فطر برمضان) كمريض ونحوه (وصام، أن يفطر بما شاء من
~~جماع وغيره) كأكل وشرب، (ولا كفارة) عليه بالوطء لحصول الفطر بالنية قبل
~~الجماع، فيقع الجماع بعده.
### | [فصل شروط صحة الصوم]
# (فصل) (وشرط لصحة صوم: إسلام، وعقل، وتمييز، وطهر من حيض ونفاس. و) شرط
~~لصحته (نية معينة لما يصوم) بأن يعتقد أنه يصوم من رمضان، أو قضائه أو نذر
~~أو كفارة، (من الليل) لحديث: «من لم يبيت الصيام من الليل، فلا صيام له»
~~رواه أبو داود والترمذي والنسائي.
# وللدارقطني عن عمرة عن عائشة مرفوعا: «من لم يبيت الصيام قبل طلوع الفجر
~~فلا صيام له» وقال: إسناده كلهم ثقات وكالقضاء.
# وأول الليل ووسطه وآخره محل للنية، فأي جزء نوى فيه أجزأه، (ل) صوم (كل
~~يوم واجب) ، لأن كل يوم عبادة مفردة فيحتاج إلى نية؛ لأنه لا يفسد صوم يوم
~~بفساد صوم يوم آخر كالقضاء.
# (ولا تسقط) النية (بسهو أو غيره) ، فلو تركها جهلا
# PageV02P185
# أو نسيانا أو أغمي عليه من الغروب حتى طلع الفجر لم يصح ms0801 صوم لعدم النية،
~~(ولا يضر لو أتى بعدها) ، أي: النية (ليلا بمناف للصوم) لا للنية (من نحو
~~جماع) كأكل وشرب؛ لظاهر الخبر، ولأن الله أباح الأكل إلى آخر الليل، فلو
~~بطلت فات محلها.
# (ويتجه) : أنه لا يضر إتيانه بمناف للصوم إذا كان ما أتى به (غير ردة) ،
~~أما الردة، والعياذ بالله تعالى، فإنها تبطل النية، وتزيل التأهل للعبادة
~~من كل وجه، ولا بد لصحتها بإتيانه بالإسلام، بخلاف طروء الجنون على مبيت
~~النية، فإن المجنون بمجرد إفاقته من الجنون تصح عبادته؛ لعدم صنعه فيه، فلا
~~يفتقر إلى تجديد نية، وهو متجه.
# و (لا) تعتبر (نية الفرضية) بأن ينوي الصوم فرضا، (اكتفاء بالتعيين) عنه،
~~وكالصلاة، (ولو نوت حائض صوم غد، وتعرف أنها تطهر قبل طلوع فجر، صح) لمشقة
~~المقارنة، (ومن نوى) ليلة الثلاثين من شعبان: (إن كان غدا من رمضان ففرضي،
~~وإلا فنفل) ، لم يجزئه، (أو) نوى (عن واجب) من قضاء أو نذر أو كفارة (عينه)
~~، أي: الواجب (بنيته، لم يجزئه) إن بان من رمضان أو غيره لا عن رمضان، ولا
~~عن ذلك الواجب؛ لعدم جزمه بالنية لأحدهما، (إلا إن قال ليلة الثلاثين من
~~رمضان) : إن كان غدا من رمضان، ففرضي (وإلا، فأنا مفطر) ، فيجزئه إن بان
~~أنه من رمضان، لأنه بنى على أصل لم يثبت زواله، ولا يقدح تردده، لأنه حكم
~~صومه مع الجزم.
# (ومن قال: أنا صائم غدا إن شاء الله، فإن قصد
# PageV02P186
# بالمشيئة الشك) بأن شك: هل يصوم أو لا؟ (أو) قصد بها (التردد في العزم) ،
~~أو القصد بأن تردد: هل ينوي الصوم بعد ذلك جزما أو لا؟ (فسدت نيته) ، لعدم
~~جزمه بها، (وإلا) يقصد الشك، ولا التردد، (فلا) تفسد نيته (كسائر العبادات)
~~، قاله القاضي؛ لأنه قصد أن صومه بمشيئة الله وتوفيقه وتيسيره.
# (وكقوله: أنا مؤمن إن شاء الله) تعالى (غير متردد في الحال) ، فلا يفسد
~~إيمانه بذلك وفي نهاية المبتدئين ": يحرم قوله: أنا مسلم إن شاء الله.
# (ومن خطر بقلبه ليلا أنه صائم غدا فقد نوى، وكذا أكل ms0802 وشرب بنية صوم) لأن
~~محل النية القلب، قال الشيخ تقي الدين: هو حين يتعشى يتعشى عشاء من يريد
~~الصوم، ولهذا يفرق بين عشاء ليلة العيد، وعشاء ليالي رمضان.
# (ولا يصح) صوم (ممن جن) كل النهار (أو أغمي عليه كل النهار) ؛ لأن الصوم
~~الإمساك مع النية؛ لحديث «يقول الله تعالى: كل عمل ابن آدم له إلا الصوم،
~~فإنه لي، وأنا أجزي به، يدع طعامه وشرابه من أجلي» فأضاف الترك إليه، وهو
~~لا يضاف إلى المجنون والمغمى عليه، فلم يجز، والنية وحدها لا تجزئ.
# (ويصح) الصوم (ممن أفاق) من جنون أو إغماء (جزءا منه) ، أي: النهار من
~~أوله أو آخره (حيث نوى ليلا) ، لصحة إضافة الترك إليه إذن، ويفارق الجنون
~~الحيض بأنه لا يمنع الوجوب بل الصحة، ويحرم فعله، (أو نام كله) ، أي:
~~النهار، فيصح صومه؛ لأن النوم عادة، ولا يزول به الإحساس بالكلية؛ لأنه متى
~~نبه انتبه.
# (ويقضي مغمى عليه) زمن إغمائه؛ لأنه مكلف ومدة الإغماء لا تطول غالبا،
~~ولا تثبت الولاية على المغمى عليه.
# و (لا) يقضي (مجنون) زمن
# PageV02P187
# جنونه، (لعدم تكليفه) سواء كان زمن الجنون كل الشهر أو بعضه.
# (ومن) (نوى الفطر) ولو ساعة أخرى بطل صومه، (أو تردد فيه) ، أي: الفطر
~~بطل صومه (أو) نوى (إن وجدت طعاما أكلت وإلا) أجد طعاما (أتممت، بطل صومه)
~~لتردده في النية (كصلاة) ، أي: كما تبطل الصلاة بفسخ النية، إذ استصحاب
~~حكمها، إلى فراغ كل عبادة شرط.
# (وصح أن ينويه) ، أي: صوم اليوم الذي نوى الإفطار (فيه نفلا بغير رمضان)
~~نص عليه، (لصحة نية صوم نفل نهارا، ولو بعد الزوال) نصا؛ لحديث عائشة قالت:
~~«دخل علي النبي - صلى الله عليه وسلم - ذات يوم، فقال: هل عندكم شيء؟
~~فقلنا: لا، فقال: إني إذن صائم» رواه مسلم.
# ويدل عليه أمره بصوم يوم عاشوراء في أثنائه؛ لأن اعتبار نية التبييت لنفل
~~الصوم تقلله، وتفوت كثيرا منه؛ لأن الإنسان قد يبدو له الصوم بالنهار لنشاط
~~يبين له فيه، ولا يبين له في الليل، أو لغير ذلك، ms0803 فوجب أن يسامح فيه بذلك،
~~كما سومح في نفل الصلاة بترك القيام والتوجه في السفر، وفارق اعتبار النية
~~في أول نفل الصلاة كفرضها؛ لأن ذلك لا يفضي إلى تقليلها، ولأن جعله من حين
~~النية سائغ ممكن، ولا كذلك في الفرض؛ لوجوبه في جميع اليوم.
# (ويحكم بالصوم الشرعي المثاب عليه من وقتها) ، أي: النية؛ لأن ما قبله لم
~~يوجد فيه قصد القربة، فلا يقع عبادة؛ لحديث: «وإنما لكل امرئ ما نوى» (فيصح
~~تطوع من) حائض أو نفساء (طهرت) في يوم من غير رمضان بصوم بقيته، (أو) ، أي:
~~يصح تطوع كافر (أسلم في يوم لم يأتيا) ، أي: التي طهرت، والذي أسلم (فيه) ،
~~أي: في ذلك اليوم (بمفسد من نحو أكل) كشرب وجماع.
# (ومن قطع نية صوم نذر، أو كفارة أو قضاء ثم نوى صوما
# PageV02P188
# نفلا، صح) نفله، جزم به في " الفروع " و " التنقيح " (وحرم القطع) لقوله
~~تعالى: {ولا تبطلوا أعمالكم} [محمد: 33] (وإن قلب صائم نية نحو نذر) كقضاء
~~(نفلا، صح) كقلب فرض الصلاة نفلا، (وكره) له ذلك (لغير غرض) صحيح كالصلاة،
~~(وكذا قضاء) ويصح قلبه نفلا (خلافا له) ، أي: لصاحب " الإقناع " (مستدلا
~~بعدم صحة نفل من عليه قضاء رمضان) قبل القضاء، والمذهب صحة قلبه نفلا، قال
~~في " الإنصاف ": ولو قلب نية نذر وقضاء إلى النفل، كان حكمه حكم من انتقل
~~من فرض صلاة إلى نفلها، وجزم بصحته في " الفروع " و " التنقيح " " والمنتهى
~~" (ومن نوى خارج رمضان قضاء ونفلا أو) نوى قضاء و (نذرا) أو نوى قضاء
~~(وكفارة ف) هو (نفل) ، جزم به المجد في شرحه " وقدمه في " الفروع " وقوله:
~~ومن نوى. . . إلى آخره: هذا مخالف أيضا لما في " الإقناع " فلو أخر المصنف
~~الإشارة، أو قال: وكذا من نوى خارج رمضان. . . إلى آخره، لسلم من إهمال
~~الإشارة للخلاف.
### | [باب ما يفسد الصوم]
# (باب)
# (ما يفسد الصوم) فقط، وما يفسده (ويوجب الكفارة) ، وما يتعلق بذلك.
~~(يفسد) صوم (ب) مجرد خروج دم (حيض ونفاس وردة) ، سواء عاد إلى الإسلام في
~~يومه، أو لم يعد، وكذا ms0804 كل عبادة ارتد في أثنائها، لقوله تعالى: {لئن أشركت
~~ليحبطن عملك} [الزمر: 65] (و) كما يفسد (بموت) لزوال أهليته، ويطعم من
~~تركته ويأتي.
# (و) كما
# PageV02P189
# يفسد (بعزم على فطر) وتقدم.
# (و) يفسد أيضا (بعمد قيء، ولو قل) سواء كان طعاما أو غيره؛ لحديث أبي
~~هريرة مرفوعا: «من ذرعه القيء فليس عليه قضاء، ومن استقاء عمدا فليقض» رواه
~~الخمسة والدارقطني، وقال: إسناده كلهم ثقات.
# (ويتجه: لا) يفسد صوم (ب) تعمد قيء (نحو بلغم) كدم ومرار ونحوه، (خلافا
~~له) ، أي: لصاحب " الإقناع " حيث صرح بفساد صوم من استقاء فقاء طعاما أو
~~مرارا أو بلغما أو دما أو غيره ولو قل.
# انتهى.
# والمذهب ما قال صاحب " الإقناع "، (أو) أي: ويفسد صوم (بحجم أو احتجام
~~خاصة) ، أي: لا بفصد أو تشريط أو بإخراج دم رعاف أو غيره، سواء كان الحجم
~~في القفا أو الساق نصا (إن ظهر دم) لقوله - صلى الله عليه وسلم -: «أفطر
~~الحاجم والمحجوم» رواه عن النبي - صلى الله عليه وسلم - أحد عشر نفسا، قال
~~أحمد: حديث شداد بن أوس من أصح حديث يروى في هذا الباب، قال ابن المديني:
~~أصح شيء في هذا الباب حديث ثوبان وشداد وصححهما أحمد والبخاري، وهو قول علي
~~وابن عباس وأبي هريرة وعائشة، وحديث ابن عباس - «أن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - احتجم وهو صائم» رواه البخاري. - منسوخ؛ لأن ابن عباس راويه كان يعد
~~الحجام والمحاجم قبل مغيب الشمس، فإذا غابت احتجم، كذلك رواه الجوزجاني،
~~فإن لم يظهر دم فلا فطر.
# PageV02P190
# (و) يفسد صوم (بإنزال مني) بتكرار نظر؛ لأنه إنزال بفعل يلتذ به، ويمكن
~~التحرز منه، أشبه الإنزال باللمس، و (لا) يفسد صوم بإنزال (مذي بتكرار نظر)
~~؛ لأنه لا نص فيه، والقياس على إنزال المني لا يصح؛ لمخالفته إياه في
~~الأحكام.
# (و) يفسد صوم (بإنزالهما) أي: المني والمذي (باستمناء) ، أي: استدعاء بيد
~~أو غيرها، (أو تقبيل أو لمس أو مباشرة دون فرج عمدا ذاكرا لصومه في الكل) ،
~~أي: كل ما تقدم، أما الإمناء، فلمشابهته الإمناء بجماع، لأنه ms0805 إنزال
~~بمباشرة، وأما الإمذاء فلتخلل الشهوة له، وخروجه بالمباشرة فيشبه المني،
~~وبهذا فارق البول (ولو جهل التحريم) ؛ لعموم ما سبق.
# (وكذا) يفسد صوم ب (كل ما يصل لمسمى جوف) كالدماغ والحلق والدبر، وباطن
~~الفرج، (فيفطر من أكل أو شرب، ولو ريقا أخرجه بين شفتيه) لقوله تعالى:
~~{وكلوا واشربوا حتى يتبين لكم الخيط الأبيض من الخيط الأسود من الفجر}
~~[البقرة: 187] فأباحها إلى غاية، وهي تبين الفجر، ثم أمر بالإمساك عنهما
~~إلى الليل؛ لأن حكم ما بعد الفاتحة مخالف لما قبلها، (أو استعط) في أنفه
~~بدهن أو غيره، فوصل إلى حلقه أو دماغه لنهيه - صلى الله عليه وسلم - الصائم
~~عن المبالغة في الاستنشاق، ولأن الدماغ جوف، والواصل إليه يغذيه، فيفطر
~~كجوف البدن.
# (أو احتقن) في دبره فسد صومه؛ لأنه يصل إلى الجوف، ولأن غير المعتاد
~~كالمعتاد في الواصل، ولأنه أبلغ وأولى من الاستعاط.
# (أو داوى الجائفة، فوصل إلى جوفه) لإيصاله إلى جوفه شيئا باختياره، أشبه
~~ما لو أكل (أو اكتحل بما علم وصوله إلى حلقه من كحل أو صبر أو قطور أو ذرور
~~أو إثمد) ولو يسيرا، أو غير مطيب
# PageV02P191
# يتحقق وصوله إلى حلقه، نص عليه؛ لأن النبي - صلى الله عليه وسلم -: «أمر
~~بالإثمد المروح عند النوم، وقال: ليتقه الصائم» رواه أبو داود، والبخاري في
~~" تاريخه " ولأن العين منفذ لكنه غير معتاد، وكالواصل من الأنف.
# (أو وجد طعم علك مضغه) بحلقه فسد صومه، (أو) وجد طعم (طعام ذاقه بحلقه)
~~فسد صومه؛ لأنه دليل وصول أجزائه إليه، (أو أدخل إلى جوفه شيئا من مائع
~~وغيره) سواء كان مغذيا أو لا، كحصاة ورأس سكين، وقطعة حديد ورصاص، من فعله
~~أو فعل غيره بإذنه، فسد صومه، (أو قطر) بالتخفيف (في أذنه ما) ، أي: شيئا
~~(وصل إلى دماغه) فسد صومه؛ لأن الدماغ أحد الجوفين، (وكذا لو وصل إلى فمه
~~نخامة مطلقا) ، أي: سواء كانت من دماغه أو حلقه أو صدره، فابتلعها، فسد
~~صومه؛ لعدم مشقة التحرز منها، بخلاف البصاق، (أو) وصل إلى فمه (قيء أو قلس) ms0806
~~بسكون اللام، وهو: ما خرج من الحلق ملء الفم أو دونه، وليس بقيء، فإن عاد
~~فهو قيء، قاله في " القاموس "، (أو تنجس ريقه فابتلع شيئا من ذلك) ، أي: من
~~النخامة أو القيء ونحوه، أو ريقه المتنجس فسد صومه.
# (ويحرم بلعه) شيئا مما ذكر (ولو غير صائم لاستقذاره) في النخامة (أو
~~نجاسة) في غيرها، (ولكن لو بصق حتى انقطع أثر نجاسة، ثم بلع ريقه، لم يفطر)
~~، قال في " الفروع ": وإن بصقه،
# PageV02P192
# وبقي في فمه نجسا فبلع ريقه، فإن تحقق أنه بلع شيئا نجسا، أفطر، وإلا
~~فلا.
# (كما لو فعل شيئا مما يفطر ناسيا) ؛ لحديث أبي هريرة: «من نسي وهو صائم،
~~فأكل أو شرب، فليتم صومه، فإنما أطعمه الله وسقاه» متفق عليه.
# (ويجب تذكيره) ، أي: الناسي؛ لأنه من باب الأمر بالمعروف والنهي عن
~~المنكر، (كإعلام جاهل) أن هذا الفعل مما يضطر به فاعله، (أو) فعل شيئا مما
~~يفطر (مكرها) ؛ لحديث: «عفي لأمتي عن الخطإ والنسيان، وما استكرهوا عليه»
~~(أو) كان (غير قاصد لبلع نحو غبار) كذباب طار إلى حلقه؛ لأن غير القاصد
~~عاقل غير مكلف، وإلا لزم تكليف ما لا يطاق، (ولو بوجور مغمى عليه معالجة) ؛
~~لعموم قوله: «وما استكرهوا عليه» .
# (ولا) يفسد صوم (بفصد) لأن القياس لا يقتضيه، (و) لا ب (شرط) ، ولا جرح
~~بدل حجامة للتداوي، (و) لا يفسد صوم ب (غيبة وسماعها) لما يأتي، (ولا) يفسد
~~صوم غير قاصد للفعل ك (إن طار إلى حلقه ذباب أو غبار أو دخان) أو نخل، نحو
~~دقيق كاكتياله حبا فدخل الغبار حلقه لعدم إمكان التحرز منه، وعلم منه أن من
~~ابتلع الدخان قصدا فسد صومه.
# (أو) ، أي: ولا يفسد صوم إن (دخل في قبل) - كإحليل، (ولو) كان القبل
~~(لأنثى - غير ذكر أصلي كإصبع وعود) ، وذكر خنثى مشكل بلا إنزال؛ لأن مسلك
~~الذكر من الفرج في حكم الظاهر كالفم لوجوب غسل نجاسة، وإذا ظهر حيضها إليه
~~فسد صومها، ولو لم يخرج، ولو كان في حكم الباطن لم يفسد صومها حتى يخرج
~~منه، ولم ms0807 يجب غسله كالدبر، وإنما فسد صومها بإيلاج ذكر الرجل فيه لكونه
~~جماعا لا لكونه وصولا إلى باطن، بدليل أنه لو أولج أصبعه في قبلها فإنه لا
~~يبطل صومها، والجماع يفسد لكونه مظنة الإنزال، فأقيم مقام الإنزال؛ ولهذا
~~يفسد
# PageV02P193
# به صوم الرجل وإن لم ينزل، ولم يصل إلى جوفه شيء، أفاده في " المستوعب "
~~و " الفروع "، وقالا: وأبلغ من هذا أنه لو قطر في إحليله أو غيب فيه شيئا
~~فوصل إلى المثانة لم يبطل صومه، نص عليه، فإذا لم نفطره بذلك، والمثانة في
~~حكم الباطن، فمسلك الذكر من قبل المرأة، وهو في حكم الظاهر أولى (خلافا له)
~~، أي: لصاحب " الإقناع " في قوله: وإن أولج بغير أصلي في أصلي فسد صومها
~~فقط، لأن داخل فرجها في حكم الباطن فيفسد بإدخال غير الأصلي كأصبعها وأصبع
~~غيرها، وأولى، وما قال صاحب " الإقناع " أخذه من قول القاضي في الخصال.
# الصوم يفسد بواصل أو بخارج، ثم قال: والوطء في حكم الواصل، قال في "
~~الفروع " إنما جعل القاضي الوطء في حكم الواصل؛ ليدخله تحت حصره لأقسام
~~الفطر في القسمين الواصل والخارج لا لعلة الوصول، ولهذا يبطل به صوم الرجل،
~~ولا واصل، ولا يبطل الصوم بكل واصل بدليل ما وصل من إحليله إلى المثانة،
~~ولا بكل خارج بدليل أنه لا يفسد بخروج دم الفصد والغائط والدمع والعرق.
~~انتهى.
# (ويتجه) : لا يفسد صوم من استدخلت ذكرا غير (متصل) ، إذ المنفصل كالزائد
~~وأولى، وهو متجه.
# (أو فكر فأنزل) لم يفسد صومه؛ لأنه بغير مباشرة ولا نظر، أشبه الاحتلام
~~والفكرة الغالبة، ولا يصح قياسه على المباشرة والنظر؛ لأنه دونهما.
# (أو أنزل) نهارا (من وطء ليل) لم يفطر؛ لأنه لم يتسبب إليه في النهار
~~(أو) أنزل (ليلا من مباشرته نهارا أو احتلم)
# PageV02P194
# أو أنزل لغير شهوة، كالذي يخرج منه المني أو المذي لمرض، أو حمل ثقيل، أو
~~سقط من موضع عال، أو لهيجان شهوة من غير أن يمس ذكره بيد أو غيرها منه، أو
~~من غيره، فلا فطر بذلك كله.
# (أو غلبه القيء) ms0808 لم يفطر ولو عاد شيء من فيه إلى جوفه بغير اختياره؛ لأنه
~~كالمكره، (أو أصبح، وفي فيه طعام فلفظه) ، أي: رماه، لم يفطر لعدم إمكان
~~التحرز منه، وكذلك لو شق عليه لفظه فبلعه مع ريقه بغير قصد أو جرى ريقه
~~ببقية طعام تعذر رميه، لم يفطر، (أو لطخ باطن نحو قدمه) بشيء (أو) لطخ
~~(ظهره بشيء فوجد طعمه بحلقه) لم يفطر؛ لأن القدم غير نافذ للجوف، أشبه ما
~~لو دهن رأسه فوجد طعمه في حلقه، (أو قطر في إحليله) أو غيب فيه (ما) ، أي:
~~شيئا (وصل لمثانته) لم يفطر نصا، (أو تمضمض أو استنشق) فدخل الماء حلقه بلا
~~قصد لم يفطر.
# (ولو) تمضمض أو استنشق (فوق ثلاث أو بالغ فيهما أو) كانا (لنجاسة ونحوها)
~~كقذر لم يفطر لحديث عمر «لما سأله - صلى الله عليه وسلم - عن القبلة
~~للصائم، فقال: أرأيت لو تمضمضت من إناء وأنت صائم؟ قلت: لا بأس، قال: ففيم»
~~ولوصوله إلى حلقه بلا قصد، أشبه الغبار (وكرها) ، أي: التمضمض والاستنشاق
~~(عبثا أو سرفا أو لحر أو عطش) نصا، وقال: يرش على صدره أعجب إلي (كغوصه) ،
~~أي: الصائم (في ماء) ، فيكره إن كان (لا لغسل مشروع أو تبرد) ولهما لا يكره
~~فإن غاص في ماء (فدخل) الماء (حلقه) لم يفطر؛ لأنه لم يقصده، ولا يكره غسل
~~صائم لحر أو عطش لقول بعض الصحابة: «لقد رأيت رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - يصب على رأسه الماء وهو صائم من العطش أو الحر» رواه أبو داود، قال
~~" المجد ": ولأن فيه إزالة الضجر من العبادة كالجلوس في الظلال الباردة،
~~(أو بلع ما بقي في فمه من أجزاء ماء مجه أو ما على لسانه من ريق أخرجه، ولو
~~كثر) لم يفطر، (أو) بلع (ما قل
# PageV02P195
# منه) ، أي: الريق (على نحو درهم) كعود (أو خيط؛ لعدم تحقق انفصاله) ، أي:
~~الريق عن نحو الدرهم ولو أخرج الخيط أو نحو الدرهم، وأعاده إلى فمه لم
~~يفطر؛ لمشقة التحرز منه، (أو أكل ونحوه) كما لو شرب أو ms0809 جامع (شاكا في طلوع
~~فجر) ثان، ولم يتبين طلوعه إذ ذاك، لم يفطر؛ لأن الأصل بقاء الليل.
# (قال) الإمام (أحمد: إذا شك في الفجر يأكل حتى يتيقن طلوعه) فعلم منه أنه
~~لا يمنع نية الصوم، وقصده غير اليقين، قال في " الإنصاف ": والمراد - والله
~~أعلم -: اعتقاد طلوعه انتهى.
# وفي " الإقناع " وإن أكل يظن طلوعه، فبان ليلا، ولم يجدد نية صوم الواجب،
~~قضى، قال في " الفروع ": كذا جزم به بعضهم، فمقتضاه أن صاحب " الإقناع "
~~جزم بما جزم به ذلك البعض، ففرق بين الشك والظن، مع أن صاحب " المحرر "
~~وغيره جعلوهما ها هنا في مرتبة واحدة، فخصوا المنع باليقين، واعتبروه بالشك
~~في نجاسة طاهر، فقالوا: إن الظان شاك، فلا أثر للظن، وقد علمت أن المذهب ما
~~قاله المصنف، فكان عليه أن يقول: خلافا له، (فلو قال واحد) من مجتهدين:
~~(طلع) الفجر، (وقال آخر) منهما: (لم يطلع) الفجر، (أكل) القائل بعدم الطلوع
~~(حتى يتفقا) ، إذ الأكل بالاجتهاد جائز، (أو أكل ونحوه ظانا غروب شمس، ولم
~~يعلم الحال) ، لم يفسد صومه، فلا قضاء عليه؛ لأنه لم يوجد يقين يزيل ذلك
~~الظن، كما لو صلى بالاجتهاد، ثم شك في الإصابة بعد صلاته (وإن بان) لمن أكل
~~ونحوه ظانا (أنه طلع) الفجر قضى؛ لتبين خطئه، (أو أكل ونحوه شاكا في غروب)
~~شمس (ودام شكه) ، قضى؛ لأن الأصل بقاء النهار، وكما لو صلى شاكا في دخول
~~وقت، فإن تبين له أن الشمس كانت غربت، فلا قضاء عليه؛ لتمام صومه، (أو) أكل
~~ونحوه في وقت (يعتقده نهارا، فبان ليلا، ولم يجدد
# PageV02P196
# نيته ل) صوم (واجب) ، قضى؛ لانقطاع النية بذلك، فيحصل الإمساك بلا نية،
~~فلا يجزئه، قال شك أو ظنه ليلا، فلا قضاء عليه؛ لأنه لا يمنع نية الصوم غير
~~اليقين؛ لأن الظان شاك، وتقدم آنفا، (أو) أكل ونحوه في وقت يعتقده (ليلا
~~فبان نهارا) في أول الصوم أو آخره، قضى؛ لأنه - تعالى - أمر بإتمام الصوم
~~إلى الليل، ولم يتم.
# وعن أسماء: «أفطرنا على عهد رسول الله - صلى الله عليه ms0810 وسلم - في يوم
~~غيم، ثم طلعت الشمس، قيل لهشام بن عروة - وهو راوي الحديث -: أمروا
~~بالقضاء؟ قال: لا بد من قضاء» رواه أحمد والبخاري.
# (أو أكل) ونحوه (ناسيا، فظن أنه قد أفطر) بذلك، (فأكل) ونحوه (عمدا قضى
~~في الكل) ، أي: كل ما تقدم من المسائل.
### | [فرع ما يسن لمن لزمه غسل في رمضان]
# (فرع: سن لمن لزمه غسل ليلا من نحو جنب وحائض) ونفساء انقطع دمها وكافر
~~أسلم (أن يغتسل قبل طلوع فجر) ثان خروجا من الخلاف، واحتياطا للصوم (فلو لم
~~يغتسل مطلقا) لا قبل الفجر ولا بعده، (صح صومه، وأثم من حيث) تأخير.
~~(الصلاة) عن وقتها.
### | [فصل فيما يوجب الكفارة]
# (فصل) فيما يوجب الكفارة (وإن جامع مكلف نهار رمضان لغير شبق وعذر مبيح
~~لفطر كمرض) ينتفع بالوطء فيه، (وسفر ولو اعتقده ليلا) ، فبان بخلافه (أو)
~~وطئ (في يوم لزمه إمساكه بعد لزومه) بثبوت رؤية نهارا، أو عدم تبييت نية؛
~~لأنه يحرم عليه تعاطي ما ينافي الصوم، (أو) جامع في يوم (رأى الهلال ليلته،
~~وردت شهادته) ، فعليه القضاء
# PageV02P197
# والكفارة، (أو) كان (مكرها) ؛ لأن الوطء لا ينتشر إلا عن شهوة، فكان كغير
~~المكره، (أو ناسيا) أو مخطئا، كأن اعتقده ليلا فبان نهارا، (أو نائما أو لم
~~ينزل) ، وكذا لو جامع من أصبح مفطرا، لاعتقاده أنه من شعبان، ثم قامت
~~البينة أنه من رمضان، صرح به في " المغني "، لأنه - صلى الله عليه وسلم -
~~لم يستفصل المواقع عن حاله، ولأن الوطء يفسد الصوم، فأفسده على كل حال
~~كالصلاة والحج (بذكر) - متعلق ب جامع - (أصلي في فرج أصلي، ولو) كان الفرج
~~دبرا أو (لميتة أو) ل (بهيمة) ؛ لأنه يوجب الغسل، (فعليه القضاء والكفارة)
~~لجماعه في يوم من رمضان؛ لحديث أبي هريرة: «بينا نحن جلوس عند النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - إذ جاءه رجل، فقال: يا رسول الله، قال: مالك؟ قال: وقعت
~~على امرأتي، وأنا صائم، فقال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: هل تجد
~~رقبة تعتقها؟ قال: لا، قال: فهل تستطيع أن تصوم شهرين ms0811 متتابعين؟ قال: لا،
~~قال: فهل تجد إطعام ستين مسكينا؟ قال: لا، فمكث النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- فبينا نحن على ذلك أتي النبي - صلى الله عليه وسلم - بعرق فيه تمر -
~~والعرق: المكتل - فقال: أين السائل؟ فقال: أنا، قال: خذ هذا فتصدق به، فقال
~~الرجل: على أفقر مني يا رسول الله؟ ، فوالله ما بين لابتيها أهل بيت أفقر
~~من أهل بيتي فضحك النبي - صلى الله عليه وسلم - حتى بدت أنيابه، ثم قال:
~~أطعمه أهل بيتك» متفق عليه. وفي رواية ابن ماجه: " وتصوم يوما مكانه ".
# (وإن جامع دون فرج، ولو عمدا) ، فعليه القضاء فقط إن أمنى أو مذى، (أو)
~~جامع (بغير) فرج (أصلي) كفرج الخنثى (في) فرج (أصلي وعكسه) ، كما لو جامع
~~بفرج أصلي في فرج غير أصلي، (ف) عليه (القضاء، فقط إن أمنى أو مذى) ومثله
~~لو جامع بفرج
# PageV02P198
# غير أصلي في فرج غير أصلي، كما لو جامع خنثى مشكل خنثى مشكلا، فلا كفارة
~~على واحد منهما، ولم يفسد صوم واحد منهما؛ لاحتمال الزيادة إلا أن ينزل أو
~~يمذي كالغسل، (ومثله) ، أي. مثل الجماع دون الفرج ونحوه في الحكم:
~~(المساحقة من مجبوب) ، أي: مقطوع ذكره أو ممسوح، (أو) المساحقة من (امرأة
~~لامرأة) في أنه يفسد صوم من أمنى منهما أو مذى، ولا كفارة صححه في " المغني
~~" و " الشرح " ونقله في " الإنصاف " عن الأصحاب في مسألة المجبوب، (خلافا "
~~للمنتهى ") حيث أوجب القضاء والكفارة بالإنزال بالمساحقة، وما قاله صاحب "
~~المنتهى " هو أحد الوجهين للأصحاب أصحهما: لا كفارة عليهما؛ لأنه ليس
~~بمنصوص عليه، ولا في معنى المنصوص عليه، فيبقى على الأصل.
# (ويتجه) ب (احتمال) قوي: (لا شيء على من جامع بحائل ولم ينزل) ، أو يمذ،
~~(ك) ما أنه لا يجب عليه (غسل) ، وهو اتجاه حسن.
# PageV02P199
# (والنزع جماع) ؛ لأنه يتلذذ به كالإيلاج، (فيلزمان) ، أي: القضاء
~~والكفارة (من نزع طلوع فجر) وأما من حلف لا يجامع، فنزع، فلا حنث؛ لتعلق
~~اليمين بالمستقبل أول أوقات إمكانه.
# (وامرأة طاوعت غير جاهلة) الحكم، (أو) غير (ناسية) الصوم (كرجل) في ms0812 وجوب
~~القضاء والكفارة؛ لأنها هتكت صوم رمضان بالجماع مطاوعة، فأشبهت الرجل، ولأن
~~تمكينها كفعل الرجل في حد الزنا ففي الكفارة أولى؛ لأنه يدرأ بالشبهة،
~~(وإلا) بأن كانت مكرهة أو جاهلة أو ناسية، (ف) عليها (القضاء فقط) دون
~~الكفارة، لأنه نوع من المضطرات، فاستوى فيه الرجل والمرأة كالأكل، نص عليه
~~في المكرهة.
# (وتدفعه) المكرهة، زوجة كانت أو أمة، (بالأسهل، فالأسهل، ولو أدى) ذلك
~~(لقتله) كالمار بين يدي المصلي، ذكره ابن عقيل، واقتصر عليه في " الفروع ".
# (ويتجه: تفصيل) غلام (مفعول به، ك) تفصيل (امرأة) في المطاوعة والجهل
~~والنسيان، وضد ذلك، وهو متجه.
# (ولا كفارة بغير الجماع نهار رمضان من أكل ونحوه عمدا) كمباشرة أو قبلة
~~ونحوها، ولو مع إنزال، ولا بالجماع ليلا، أو في قضاء أو نذر أو كفارة؛ لأن
~~النص أنما ورد بالجماع في رمضان، وليس غيره في معناه، لاحترامه وتعيينه
~~لهذه العبادة، فلا يقاس غيره عليه.
# (ومن جامع في يوم، ثم) جامع (في) يوم (آخر، فلكل)
# PageV02P200
# جماع (كفارة) ، لأن كل يوم عبادة منفردة تجب الكفارة بفساده لو انفرد،
~~فإذا فسد أحدهما بعد الآخر، وجب كفارتان، كحجتين أو عمرتين، وكما لو كان من
~~رمضانين، (كمن أعاده) ، أي: الجماع (في يومه بعد أن كفر) ؛ لجماعه الأول،
~~فتلزمه ثانية نصا، قال البهوتي: قلت: فإن أخرج بعض الكفارة، ثم وطئ في
~~يومه، دخلت بقيته الأولى في الثانية، وكذا من لزمه الإمساك إذا جامع وكفر،
~~ثم أعاده فيه، لزمته أخرى، (أو وطئ في حيضة بعده) ، أي: التكفير، فعليه أن
~~يكفر للوطء الثاني و (لا) يكفر ثانيا إذا وطئ في ذلك الحيض (قبله) ، أي:
~~قبل التكفير؛ لتداخل الكفارات، (إلا) إن وطئ قبل التكفير (بحيضة ثانية) ،
~~فعليه أن يكفر كفارتين، لأن لكل حيضة حكم نفسها.
# (ولو حاضت) المرأة وهي مجامعة، (فنزع) في الحال، (لزمته) الكفارة؛ لأن
~~النزع جماع، وتقدم.
# (ولا تسقط) كفارة وطء عن امرأة (إن حاضت المرأة أو نفست) في يوم بعد
~~تمكينها طاهرا، (أو مرضا) ، أي: الرجل والمرأة بعد الجماع حال الصحة، (أو
~~جنا أو ms0813 سافرا بعد) وطء محرم (في يومه) ، فلا تسقط عنهما الكفارة؛ لأنه -
~~صلى الله عليه وسلم - لم يسأل الأعرابي: هل طرأ له بعد وطئه مرض أو غيره،
~~بل أمره بالكفارة ولو اختلف الحكم لسأله عنه، ولأنه أفسد صوما واجبا من
~~رمضان، فاستقرت كفارته، كما لو لم يطرأ العذر، لا يقال: تبينا أن الصوم غير
~~مستحق عند الجماع؛ لأن الصادق لو أخبره أنه سيمرض أو يموت، لم يجز الفطر.
# (وهي) ، أي: كفارة وطء نهار: (عتق رقبة) مؤمنة سليمة على ما يأتي في
~~الظهار، (فإن لم يجد) الرقبة، أو وجدها تباع ولا ثمن معه، (فصيام شهرين
~~متتابعين) للخبر، (ويتعين صوم لقن) ذكر
# PageV02P201
# وطئ مطلقا، أو أنثى وطئت مطاوعة، ولو مدبرة، أو أم ولد لعدم المال.
# و (لا) يتعين (عتق ل) حر (معسر أيسر، ولو) كان إيساره (قبل شروع في صوم)
~~؛ لأن المعتبر في الكفارات وقت الوجوب، ويأتي في الظهار، (خلافا له) ، أي:
~~لصاحب " الإقناع " (هنا) ، أي: في هذا المحل، حيث اعتمد تبعا للشارح، وشرح
~~المنتهى " أنه إن قدر على العتق قبل الشروع في الصوم، يتعين عليه، ولا
~~يجزئه الصوم، والصحيح ما قاله المصنف، وأما إذا قدر على العتق بعد الشروع
~~في الصوم، لم يلزمه الانتقال إلى العتق نصا إلا أن يشاء فيجزئه، (فإن لم
~~يستطع) الصوم، (فإطعام ستين مسكينا) للخبر؛ لكل مسكين مد من بر، أو نصف صاع
~~من غيره مما يجزئ في فطرة، لما يأتي في الظهار، (فإن لم يجد) ما يطعمه
~~للمساكين، (سقطت، ككفارة حيض وفطرة) ، لظاهر الخبر؛ لأنه - صلى الله عليه
~~وسلم - أمره أن يطعمه أهله، ولم يأمره بكفارة أخرى، ولا بين له بقاءها في
~~ذمته، (بخلاف كفارة حج) ، أي: فدية تجب فيه، (و) كفارة (ظهار، و) كفارة
~~(يمين) بالله، (و) كفارة (نذر، و) كفارة (قتل) ؛ لعموم أدلتها للوجوب حال
~~الإعسار، ولأنه القياس خولف في رمضان للنص، قال القاضي وغيره: ليس الصوم
~~سببا، وإن لم تجب إلا بالصوم والجماع؛ لأنه لا يجوز اجتماعهما، (و) ك
~~(إطعام عاجز عن صوم، ومؤخر ms0814 قضاء رمضان ل) رمضان (آخر،) (ويسقط الجميع) ،
~~أي: كفارة وطء نهار رمضان، وحج وظهار ويمين، ونذر وقتل وإطعام عاجز عن صوم،
~~ومؤخر القضاء (بتكفير غيره) بعتق أو إطعام (عنه بإذنه) ؛ لقيامه مقامه
~~كإخراج زكاته عنه بإذنه، فإن لم يأذنه فلا؛ لعدم النية، (وله) ، أي: من
~~وجبت عليه الكفارة (إن ملك) ، أي: ملكه غيره (كفارة جماع رمضان
# PageV02P202
# إخراجها عن نفسه، و) له (أكلها إن كان أهلا) لأكلها للخبر.
# (فرع: لا يحرم وطء قبل كفارة) رمضان، (ولا في ليالي صيامها) أي: الكفارة،
~~ذكره في الرعاية " و " التلخيص " ككفارة القتل، (عكس كفارة ظهار) ، والفرق
~~واضح.
### | [باب ما يكره ويسن للصائم]
# (باب) (ما يكره ويسن بصوم، وحكم القضاء) لصوم رمضان وغيره. (كره لصائم)
~~فرضا أو نفلا (أن يجمع ريقه فيبلعه) ، خروجا من خلاف من قال يفطر به، ولا
~~يفطر ببلعه مجموعا؛ لأنه إذا لم يجمعه وابتلعه قصدا لا يفطر إجماعا، فكذا
~~إذا جمعه.
# (و) يكره له (ذوق طعام) ؛ لأنه لا يأمن أن يصل إلى حلقه فيفطره، قال
~~أحمد: أحب أن يجتنب ذوق الطعام، فإن فعل لا بأس، ذكره جماعة وأطلقوا (لغير
~~حاجة) إلى ذوقه، أما للحاجة فلا بأس به، ذكر المجد وغيره أنه المنصوص عن
~~أحمد.
# (و) كره له (ترك بقية) طعام (بين أسنانه) خشية خروجه، فيجري به ريقه إلى
~~جوفه.
# (و) كره له (شم ما لا يؤمن) من شمه (أن يجذبه) ، أي: يجذب جرم (نفس) لحلق
~~شام (كسحيق مسك، و) سحيق (كافور، و) ك (دهن) وبخور ونحو عود خشية وصوله مع
~~نفسه إلى جوفه.
# وعلم منه أنه لا يكره شم نحو ورد وقطع عنبر ومسك غير مسحوق.
# (و) كره له (قبلة، ودواعي وطء) كمعانقة ولمس، وتكرار نظر لمباحة، والمراد
~~بالقبلة: قبلة التلذذ، لا قبلة الترحم والتودد، فأما من تحرم قبلته في
~~الفطر ففي الصوم أشد تحريما، (لمن تحرك شهوته) ؛ لأن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم -: «نهى عن القبلة شابا، ورخص لشيخ» حديث حسن رواه أبو داود من حديث
~~أبي هريرة، ورواه سعد عن ms0815 أبي هريرة، وأبي الدرداء، وكذا عن ابن عباس بإسناد
~~صحيح، فإن لم تحرك شهوته لم تكره؛ لما تقدم، ولأنه
# PageV02P203
# - صلى الله عليه وسلم - «كان يقبل، وهو صائم؛ لما كان مالكا لإربه» وغير
~~ذي الشهوة بمعناه.
# (و) كره له (مضغ علك لا يتحلل) منه أجزاء؛ لأنه يجمع الريق ويحلب الفم،
~~ويورث العطش، فإن وجد طعمه في حلقه أفطر؛ لأنه واصل أجنبي يمكن التحرز منه،
~~وتقدم
# (وحرم) مضغ (ما يتحلل) منه أجزاء من علك وغيره، قال في " المبدع ":
~~إجماعا؛ لأنه يكون قاصدا لإيصال شيء خارج إلى جوفه مع الصوم، وهو حرام،
~~(ولو لم يبلع ريقه) إقامة للمظنة مقام المئنة.
# (و) حرم (نحو قبلة) كمعانقة ولمس وتكرار نظر (لمن ظن إنزالا) ، بغير
~~خلاف، ذكره المجد وغيره.
# (و) حرم (تعاطي كل مفطر) إجماعا.
# (ويجب) مطلقا (اجتناب كذب) محرم، أما الكذب لتخليص معصوم من قتل فواجب،
~~ولإصلاح بين الزوجين فمباح، (وغيبة) محرمة، أما الغيبة في حق ذوي البدع
~~والمتجاهرين بالمعاصي، ولغرض صحيح لا يمكن الوصول إليه إلا بها كالتظلم،
~~والاستعانة على تغيير المنكر، والتحذير والتعريف إذا لم يعرف إلا به،
~~فمباحة، (ونميمة) ، وهي: ذكر الخبر على وجه إفساد المودة، وقال بعضهم: هي
~~نقل كلام بعض الناس إلى بعض على وجه الإفساد بينهم، (وشتم) ، أي: سب (وفحش)
~~، قال ابن الأثير: كل ما اشتد قبحه من الذنوب والمعاصي (ونحوه) كل وقت؛
~~لحديث أنس مرفوعا: «لما عرج بي مررت بقوم لهم أظفار من نحاس، يخمشون وجوههم
~~وصدورهم، وقلت: يا جبريل، من هؤلاء؟ قال: الذين يأكلون لحوم الناس، ويقعون
~~في أعراضهم» ، رواه أبو داود.
# (و) وجوب اجتناب ذلك (في
# PageV02P204
# رمضان، و) في كل (مكان فاضل) كالحرمين (آكد) ؛ لحديث أبي هريرة: «من لم
~~يدع قول الزور والعمل به، فليس لله حاجة في أن يدع طعامه وشرابه» رواه
~~البخاري.
# ومعناه الزجر والتحذير، ولأن الحسنات تتضاعف بالزمان والمكان الفاضلين،
~~وكذا السيئات على ما يأتي.
# (قال) الإمام (أحمد) : ينبغي للصائم أن (يتعاهد صومه من لسانه، ولا
~~يماري) ، أي: يجادل (ويصون صومه) ولا يغتاب ms0816 أحدا، أي: يذكره بما يكره،
~~وبهذا فسره النبي - صلى الله عليه وسلم - في حديث أبي هريرة، رواه مسلم.
# وإن كان حاضرا فهو الغيبة في بهت، والغيبة محرمة بالإجماع إلا لغرض صحيح،
~~وتقدم.
# (وأسقط أبو الفرج) عبد الرحمن بن الجوزي (ثوابه) ، أي: الصوم (بغيبة
~~ونحوها) كنميمة، (ولا فطر) بذلك، (قال) الإمام (أحمد: لو كانت الغيبة تفطر
~~ما كان لنا صوم) .
# تتمة: لا يجوز للصائم أن يعمل عملا يجرح به صومه، فإن السلف كانوا إذا
~~صاموا جلسوا في المساجد، وقالوا: نحفظ صومنا، ولا نغتاب أحدا فيجب كف لسان
~~الصائم عما يحرم.
### | [فصل ما يسن للصائم]
# (فصل) (وسن له) ، أي: الصائم (كثرة قراءة) لتضاعف الحسنات به، قال في "
~~المبدع ": كان مالك يترك أصحاب الحديث في شهر رمضان ويقبل على تلاوة
~~القرآن، وكان الشافعي يقرأ ستين ختمة، وقال إبراهيم: تسبيحة في رمضان خير
~~من ألف تسبيحة فيما سواه.
# (و) كثرة (ذكر وصدقة، وكف لسانه عما يكره، كحديث يأمر دنيا بمقابر) قال
~~في " شرح الإقناع ": قلت: وعن المباح أيضا لحديث: «من حسن إسلام المرء تركه
~~ما لا يعنيه» .
# PageV02P205
# (و) سن (قوله) ، أي: الصائم (جهرا) برمضان (إن شتم) ؛ للأمن من الرياء،
~~وفيه زجر من شاتمه، لحرمة الوقت: (إني صائم) (و) إن شتم (بغير رمضان) ، سن
~~قوله ذلك (سرا يزجر نفسه بذلك) خوف الرياء.
# (و) سن (تعجيل فطر إذا تحقق غروب) ؛ لحديث سهل بن سعد أن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - قال: «لا يزال الناس بخير ما عجلوا الفطر» متفق عليه.
# (ويكفي) في الغروب (خبر واحد) ثقة كالقبلة، (ويباح) فطره (إن غلب على
~~ظنه) غروب شمس، إقامة للظن مقام اليقين، ولكن الاحتياط حتى يتيقن، والفطر
~~قبل صلاة المغرب أفضل؛ لحديث أنس: «ما رأيت رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~- يصلي حتى يفطر، ولو على شربة من ماء» رواه ابن عبد البر.
# (ويحرم) فطره (مع شكه) في غروب شمس، فإن أفطر، لزمه القضاء.
# (وكره جماع مع شك في طلوع فجر ثان) نصا؛ لأنه ليس مما يتقوى به على ms0817
~~الصوم، وفيه تعريض لوجوب الكفارة.
# و (لا) يكره (سحور) إذن نصا، (وأوله) ، أي: السحور (نصف ليل، ويسن) ؛
~~لحديث: «تسحروا فإن في السحور بركة» متفق عليه.
# (ك) ما يسن (تأخيره) ، أي: السحور (إن لم يخشه) ، أي: طلوع الفجر الثاني؛
~~لحديث زيد بن ثابت، قال: «تسحرنا مع النبي - صلى الله عليه وسلم - ثم قمنا
~~إلى الصلاة، قلت: كم كان بينهما؟ قال: قدر خمسين آية» متفق عليه؛ ولأنه
~~أقوى على الصوم، وللتحفظ من الخطأ، والخروج من الخلاف.
# (وتحصل فضيلة) السحور (بشرب) ؛ لحديث: «ولو أن يجرع أحدكم جرعة من ماء» ،
~~(و) يحصل (كمالها) ، أي: فضيلة السحور (بأكل) ، للخبر.
# PageV02P206
# (و) يسن (فطر على رطب، فإن عدم) الرطب، (فتمر، فإن عدم) التمر، (فماء) ؛
~~لحديث أنس قال: «كان رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يفطر على رطبات قبل
~~أن يصلي، فإن لم يكن، فعلى تمرات، فإن لم تكن تمرات، حسا حسوات من ماء» ،
~~رواه أبو داود والترمذي، وقال: حسن غريب.
# (و) يسن (دعاؤه عند فطره) ، لما روى ابن ماجه، من حديث عبد الله بن عمرو
~~«للصائم عند فطره دعوة لا ترد» .
# (ومما ورد: اللهم لك صمت، وعلى رزقك أفطرت، سبحانك، وبحمدك، اللهم تقبل
~~مني، إنك أنت السميع العليم) لما روى الدارقطني من حديث أنس وابن عباس:
~~«كان النبي - صلى الله عليه وسلم - إذا أفطر قال: اللهم لك صمنا، وعلى رزقك
~~أفطرنا، فتقبل منا، إنك أنت السميع العليم» وعن ابن عمر قال: «كان النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - إذا أفطر قال: ذهب الظمأ، وابتلت العروق، ووجب الأجر،
~~إن شاء الله تعالى» رواه الدارقطني.
# وهذا يقتضي أن الدعاء بعد الفطر لا قبله، وقول المصنف: عند فطره،
~~يحتملهما.
# (وإذا غاب حاجبها) ، أي: حاجب الشمس (الأعلى أفطر الصائم حكما، وإن لم
~~يطعم) ، أي: يأكل أو يشرب، (فلا يثاب بوصال) ، قال في " المبدع ": وفي
~~الخبر ما يدل على أنه يفطر شرعا.
# (و «من فطر صائما فله مثل أجره) ، من غير أن ينقص من أجر الصائم شيء»
~~رواه زيد بن خالد الجهني مرفوعا، ms0818 قال الترمذي: حديث حسن صحيح.
# قال في " الفروع ": (وظاهره) ، أي: كلامهم: (بأي شيء كان) كما هو ظاهر
~~الخبر، وكذا رواه ابن خزيمة من حديث سلمان الفارسي، وذكر فيه ثوابا عظيما
~~إن أشبعه، (وقال الشيخ) تقي الدين: (المراد) بتفطيره (إشباعه) .
# PageV02P207
### | [فصل من فاته شيء من رمضان]
# (فصل) (سن فورا) لمن فاته شيء من رمضان (تتابع قضاء رمضان) نصا، وفاقا،
~~مسارعة لوفاء ذمته، ولا بأس أن يفرق، لقوله تعالى: {فعدة من أيام أخر}
~~[البقرة: 184] وعن ابن عمر مرفوعا: «قضاء رمضان: إن شاء فرق، وإن شاء تابع»
~~رواه الدارقطني، ولم يسنده غير سفيان بن بشر، قال المجد: لا نعلم أحدا طعن
~~فيه، والزيادة من الثقة مقبولة؛ ولأنه لا يتعلق بزمان معين، فلم يجب فيه
~~التتابع، كالنذر المطلق.
# (إلا إذا بقي من شعبان قدر ما عليه) من عدد الأيام التي لم يصمها من
~~رمضان، (فيجب) التتابع؛ لضيق الوقت، كأداء رمضان في حق من لا عذر له، (ك)
~~وجوب (عزم عليه) ، أي: على القضاء إذا لم يفعله فورا، (ولو اتسع له) الوقت،
~~(وكذا كل عبادة متراخية) يجب العزم عليها، كالصلاة إذا دخل وقتها المتسع.
# (ومن فاته) صوم (رمضان) كله تاما كان أو ناقصا؛ لعذر أو غيره، كالأسير
~~والمطمور وغيرهما، (قضى عدد أيامه) ، سواء ابتدأه من أول الشهر، أو من
~~أثنائه، كأعداد الصلوات الفائتة؛ لأن القضاء يجب أن يكون بعدد ما فاته.
# (ويجزئ) قضاء (يوم شتاء عن) يوم (صيف، كعكسه) بأن يقضي يوم صيف عن يوم
~~شتاء؛ لعموم الآية.
# (ويقدم) - قضاء رمضان (وجوبا على) صوم (نذر لا يخاف فوته) ؛ لاتساع وقته؛
~~لتأكد القضاء؛ لوجوبه بأصل الشرع، فإن خاف فوت النذر، قدمه لاتساع وقت
~~القضاء.
# (ويتجه مع خوف فوت كل) من قضاء رمضان وصوم النذر: (تقديم) صوم (نذر) على
~~قضاء رمضان، كذا قال في " شرح الإقناع "
# PageV02P208
# قلت: إلا أن يضيق الوقت عن قضاء، بأن كان عليه مثلا عشرة أيام من رمضان،
~~ونذر أن يصوم عشرة أيام من شعبان، ولم يبق سوى العشرة، فيصومها عن قضاء
~~رمضان؛ لتعين ms0819 الوقت لها. انتهى.
# ومقتضى تعليلهم آنفا باتساع الوقت: أنه يقدم القضاء على النذر عند
~~تزاحمهما في الوقت
# (وحرم ابتداء تطوع قبله) ، أي: قضاء رمضان، (ولا يصح) تطوعه بالصوم قبل
~~قضاء ما عليه من رمضان، نص عليه.
# نقل حنبل أنه لا يجدر، بل يبدأ بالفرض حتى يقضيه، وإن كان عليه نذر صامه،
~~يعني: بعد الفرض.
# (ويتجه) ب (احتمال) قوي: (وكذا) يحرم ابتداء تطوع (قبل) صوم (واجب نحو
~~نذر وكفارة) ، ولا يصح التطوع؛ لاحتمال انقضاء أجله في مدة اشتغاله في
~~التطوع، فيموت مشغول الذمة، فلذلك منع منه، وهو متجه.
# ويحرم (تأخيره) أي: قضاء رمضان، (لرمضان آخر بلا عذر) ، نص عليه، واحتج
~~بقول عائشة: «ما كنت أقضي ما علي من رمضان إلا في شعبان، لمكان رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم -» وكما لا تؤخر الصلاة الأولى إلى الثانية.
# (فإن أخره) ، أي: قضاء
# PageV02P209
# رمضان، (بلا عذر لرمضان فأكثر، لزمه مع قضاء) عدد ما عليه: (إطعام مسكين
~~لكل يوم) أخره إلى رمضان آخر، (ما) أي: طعاما (يجزئ في كفارة) .
# رواه سعيد بإسناد جيد عن ابن عباس فيما إذا أخره لرمضان آخر، والدارقطني
~~بإسناد صحيح.
# (ويجزئ) الإطعام (بعده) ، أي: القضاء، (و) يجزئ (معه، والأفضل) إطعامه
~~(قبله) ، قال المجد: الأفضل عندنا تقديمه، مسارعة إلى الخير وتخلصا من آفات
~~التأخير، وإنما لم تتكرر الفدية بتعدد الرمضانات؛ لأن كثرة التأخير لا يزاد
~~بها الواجب، كما لو أخر الحج الواجب سنين، لم يكن عليه أكثر من فعله.
# (و) إن أخر قضاء رمضان حتى أدركه آخر أو أكثر، (لعذر) نحو مرض أو سفر،
~~(قضى) ما عليه (فقط) ، أي: بلا إطعام؛ لأنه غير مفرط.
# وإن أخر، البعض لعذر، والبعض لغيره، فلكل حكمه، (ولا شيء عليه) أي: من
~~أخر القضاء لعذر، (إن مات) ، نصا؛ لأنه حق لله وجب بالشرع، مات قبل إمكان
~~فعله، فسقط إلى غير بدل، كالحج.
# (و) إن أخره (لغيره) ، أي: لغير عذر، فمات قبل أن يدركه رمضان، أو (بعد
~~أن أدركه رمضان فأكثر، أطعم عنه؛ لكل يوم مسكين فقط) ، أي: ms0820 بلا قضاء (لأن
~~واجب صوم وصلاة بأصل الشرع لا يقضى عنه) ؛ لأنه لا تدخله النيابة حال
~~الحياة، فبعد الموت كذلك، ولا يلزم عن كل يوم أكثر من إطعام مسكين،
~~والإطعام من رأس ماله، أوصى به أو لا، كسائر الديون، (فلو أوصى بدراهم لمن
~~يصلي أو يصوم عنه، تصدق بها عنه) ، ولا يجب على فقير تناول منها صوم ولا
~~صلاة في مقابلة تناوله لذلك.
# (ومن مات وعليه نذر صوم في الذمة، أو) عليه نذر (حج أو)
# PageV02P210
# نذر (عمرة) في الذمة، (أو) نذر (طواف) في الذمة، (أو) نذر (صلاة) في
~~الذمة، (أو) نذر (اعتكاف) في الذمة، نصا، (لم يفعل منه) ، أي: ما ذكر،
~~(شيئا، مع إمكان) فعل منذور، بأن مضى ما يتسع لفعله قبل موته، (غير حج، ولم
~~يخلف مالا) ، فيفعل عنه مطلقا، تمكن منه أو لا؛ لجواز النيابة فيه حال
~~الحياة، فبعد الموت أولى، (سن لوليه) ، أي: الميت (فعله) ، أي: النذر
~~المذكور؛ لحديث ابن عباس: «أن امرأة قالت: يا رسول الله، إن أمي ماتت،
~~وعليها صوم نذر، أفأصوم عنها؟ فقال: أرأيت لو كان على أمك دين، فقضيته
~~عنها، أكان ذلك يؤدي عنها؟ قالت: نعم، قال: فصومي عن أمك» متفق عليه.
# وفي الباب غيره، وما رواه مالك في " الموطإ " أنه بلغه عن ابن عمر أنه
~~قال: " لا يصوم أحد عن أحد، ولا يصلي أحد عن أحد "، فيحمل على غير النذر؛
~~للنصوص الصحيحة الصريحة في النذر، والنيابة تدخل العبادة بحسب خفتها،
~~والنذر أخف حكما؛ لأنه لم يجب بأصل الشرع.
# (ويجوز لغيره) ، أي: غير الولي، فعل ما على الميت من نذر (بإذنه) ، أي:
~~الولي، (ودونه) ؛ لأنه - صلى الله عليه وسلم - شبهه بالدين، والدين يصح
~~قضاؤه من الأجنبي.
# (ويجزئ صوم جماعة) عن ميت نذرا في يوم واحد، بأن نذر شهرا ومات، فصامه
~~عنه ثلاثون (في يوم واحد) ؛ لحصول المقصود به، مع نجاز إبراء ذمته، وظاهره
~~ولو كان متتابعا؛ لأن الذي يضر في التتابع التفرق والمعية لا تفريق فيها،
~~بل هي أقوى اتصالا من التتابع.
# تنبيه: ms0821 علم مما تقدم أن غير الحج من الصوم، والصلاة، والطواف، والاعتكاف
~~المنذور في الذمة، إنما يفعل إذا تمكن من فعله قبل موته، ولم يفعله، وذلك
~~لأن النذر وإن تعلق بالذمة، لكنه يتعلق بالأيام
# PageV02P211
# الآتية بعد النذر، فإذا مات قبل أن يعيش المدة، تبينا أن مقدار ما بقي
~~منها صادف نذره حال موته، وهو يمنع الثبوت في حقه.
# (وإن خلف) ميت ناذر (مالا، وجب) فعل نذره على ما تقدم؛ لثبوته في ذمته،
~~كقضاء دين من تركته، (فيفعله) ، أي: النذر، (وليه) إن شاء (ندبا، أو يدفع)
~~مالا (لمن يفعل عنه) ذلك، وكذا حجة الإسلام، (أو يدفع) عن حر (في صوم، عن
~~كل يوم طعام مسكين) في كفارة؛ لأنه عدله في جزاء صيد وغيره.
# (ولا كفارة) مع الصوم عن الميت إذا كان منذورا، كما لو فعله الناذر.
# (ولا يصام عن أحد في حياته إجماعا) ، لما تقدم.
# (ولا يقضى) عن ميت ما نذره في زمن (معين مات قبله) ، كما لو نذر صوم شهر
~~معين، فمات قبل دخوله، لم يصم عنه إذا دخل، ولا يطعم عنه بلا خلاف، ولا
~~كذلك المقدار الذي أدركه حيا وهو مريض؛ لأن المرض لا ينافي ثبوت الصوم في
~~الذمة، بدليل وجوب قضاء رمضان على المريض.
# (أو) ، أي: وكذلك لو (جن، ودام) جنونه (حتى انقضى المعين) ، فلا يصام،
~~ولا يطعم عنه، (وموته) ، أي: الناذر (بأثنائه) ، أي: أثناء الزمن المعين
~~(يسقط الباقي) منه؛ لأنه لم يثبت في ذمته، كما لو مات قبل دخوله (والماضي
~~إن كان) تأخيره (لعذر جنون) ونحوه، (سقط) عنه؛ لأنه معذور، (وإلا) يكن
~~معذورا بالتأخير، (فلا) يسقط عنه؛ لثبوته في ذمته، (وتفصيله ما مر) فيما
~~إذا ثبت في الذمة من أنه إن أمكنه فعله قبل موته، فعل عنه وجوبا إن خلف
~~تركة، واستحبابا إن لم يخلف شيئا.
# (ومن مات وعليه صوم من كفارة أو متعة) أو قران، (ولو) كان ما عليه (يوم
~~موته فقط، أطعم عنه) من رأس ماله (ثلاثة
# PageV02P212
# مساكين) عن كفارة اليمين؛ لأنها ثلاثة أيام، (كذا قيل) ms0822 والصواب: أنه إن
~~كان موته بعد قدرته على صوم الكفارة، ولم يفعل، أطعم عنه ثلاثة مساكين؛ لكل
~~يوم مسكين؛ لأن الاعتبار بحالة الوجوب.
# وأما الإطعام عن صوم المتعة والظهار، فيطعم عنه عدد الأيام الباقية عليه؛
~~لأن ذلك وجب بأصل الشرع، كقضاء رمضان.
### | [باب صوم التطوع]
# (باب) (صوم التطوع) وما يتعلق به: (أفضله) ، أي: صوم التطوع: صوم (يوم و)
~~فطر (يوم) نصا؛ لقوله - صلى الله عليه وسلم - لابن عمر: «وصم يوما وأفطر
~~يوما، فذلك صيام داود، وهو أفضل الصيام، قلت: فإني أطيق أفضل من ذلك، فقال:
~~لا أفضل من ذلك» متفق عليه
# (ولا يكره صوم الدهر) ، لأن جماعة من الصحابة كانوا يسردون الصوم، منهم:
~~أبو طلحة، قيل: إنه صام بعد موت النبي - صلى الله عليه وسلم - أربعين سنة.
# (إلا لخائف ضرر) في جسده، أو معيشة يحتاجها، (أو) إلا لخائف (فوت حق) ،
~~فإنه يكره له ذلك.
# (وسن) صوم (ثلاثة) أيام (من كل شهر) ، قال في " الشرح " و " المبدع ":
~~بغير خلاف نعلمه.
# (وكونها) ، أي: الثلاثة (أيام) : الليالي (البيض أفضل، وسميت بيضا؛
~~لابيضاضها ليلا بالقمر، ونهارا بالشمس) .
# وهذا يقتضي أن الإضافة في كلامه بيانية، وأن البيض وصف للأيام، وكلامه في
~~" الشرح " وشرح المنتهى " وغيره يخالفه، قال: وسميت لياليها بالبيض؛ لبياض
~~ليلها كله بالقمر، زاد في " الشرح ": والتقدير: ليالي الأيام البيض، وقيل:
~~لأن الله - تعالى - تاب فيها على آدم، وبيض صحيفته (وهي) : أي: الأيام
# PageV02P213
# البيض: (ثلاث عشرة، وأربع عشرة، وخمس عشرة) ، لما روى أبو ذر «أن النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - قال له: إذا صمت من الشهر ثلاثة أيام، فصم ثلاث عشرة،
~~وأربع عشرة، وخمس عشرة» رواه الترمذي، وحسنه.
# (وذلك كصيام الدهر) ، أي: يحصل له بصيامها أجر صيام الدهر بتضعيف الأجر،
~~(فإن الحسنة بعشر أمثالها) ، من غير حصول المفسدة التي في صيام الدهر.
# (و) سن صوم يوم (الاثنين) - بهمزة وصل - سمي بذلك؛ لأنه ثاني الأسبوع.
# (و) يوم (الخميس) ؛ لقول أسامة بن زيد: «إن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~كان يصوم الاثنين، ويوم الخميس فسئل عن ms0823 ذلك، فقال: إن أعمال الناس تعرض يوم
~~الاثنين ويوم الخميس» رواه أبو داود. وفي لفظ: " وأحب أن يعرض عملي وأنا
~~صائم ".
# (و) سن صوم (ستة) أيام (من شوال) ، ولو متفرقة، (والأولى تتابعها) ،
~~وكونها (عقب العيد، إلا لمانع، كقضاء) ونذر، (وصائمها) ، أي: الستة من شوال
~~(مع رمضان) ، أي: بعده، (كأنما صام الدهر) فرضا، كما في " اللطائف " وذلك
~~لما روى أبو أيوب قال: قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «من صام
~~رمضان، وأتبعه ستا من شوال، فكأنما صام الدهر» رواه أبو داود والترمذي،
~~وحسنه.
# قال أحمد: هو من ثلاثة أوجه عن النبي - صلى الله عليه وسلم - ولا يجري
~~مجرى التقديم لرمضان، لأن يوم العيد فاصل.
# وروى سعيد بإسناده عن ثوبان، قال: قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -:
~~«من صام رمضان، شهر بعشرة أشهر، والستة بستين، فذلك سنة» والمراد بالخبر
~~الأول: التشبيه به في حصول العبادة به على وجه لا مشقة فيه، كما في صيام
~~ثلاثة أيام من كل شهر، فلا يقال: الحديث لا يدل
# PageV02P214
# على فضيلتها؛ لأنه شبه صيامها بصيام الدهر، وهو مكروه؛ لانتفاء المفسدة
~~في صومها دون صومه.
# (و) سن (صوم المحرم، وهو أفضل الصيام بعد) صيام شهر (رمضان) ؛ لقوله -
~~صلى الله عليه وسلم -: «أفضل الصلاة بعد المكتوبة: جوف الليل، وأفضل الصيام
~~بعد رمضان: شهر الله المحرم» رواه مسلم وغيره من حديث أبي هريرة.
# وأضافه إليه تفخيما وتعظيما، ولم يكثر - عليه الصلاة والسلام - الصوم
~~فيه، إما لعذر، أو لم يعلم فضله إلا أخيرا.
# والمراد: أفضل شهر تطوع به كاملا بعد رمضان: شهر الله المحرم؛ لأن بعض
~~التطوع قد يكون أفضل من أيامه، كعرفة وذي الحجة، فالتطوع المطلق أفضله:
~~المحرم، كما أن أفضل الصلاة بعد المكتوبة: قيام الليل.
# (وآكده) ، وعبارة بعضهم: وأفضله: (عاشوراء) بالمد في الأشهر، ولا يكره
~~إفراده بالصوم.
# (وهو) ، أي: صوم عاشوراء (كفارة سنة) ؛ لحديث «إني لأحتسب على الله أن
~~يكفر السنة التي قبله» قال ابن هبيرة: وإنما كفر عاشوراء السنة الماضية،
~~لأنه تبعها، وجاء بعدها، والتكفير بالصوم ms0824 إنما يكون لا لما يأتي.
# (ولم يجب) صوم يوم عاشوراء (ثم نسخ) ، لحديث معاوية، قال: سمعت رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم - يقول: «إن هذا عاشوراء، لم يكتب الله عليكم صيامه،
~~فمن شاء فليصم، ومن شاء فليفطر» قال القاضي: حديث صحيح.
# (خلافا لجمع) منهم: الموفق، والشارح، والشيخ تقي الدين قال في " الإنصاف
~~": لم يجب صوم يوم عاشوراء قبل فرض رمضان، على الصحيح من المذهب.
# قدمه في " الفروع " وقال: اختاره الأكثر، منهم: القاضي، قال المجد: هو
~~الأصح من قول أصحابنا.
# PageV02P215
# (ثم) يلي عاشوراء في الآكدية: (تاسوعاء) بالمد على الأصح، وهو: التاسع من
~~المحرم.
# ويسن الجمع بينهما؛ لحديث ابن عباس مرفوعا: «لئن بقيت إلى قابل، لأصومن
~~التاسع والعاشر» احتج به أحمد، وقال: إن اشتبه أول الشهر، صام ثلاثة أيام،
~~لتيقن صومهما.
# (و) سن صوم (أيام عشر ذي الحجة) ، أي: التسعة الأول منه، (وهي) ، أي:
~~الأيام العشرة: باعتبار ضم يوم العيد إليها (أفضل من العشر الأخير من
~~رمضان) ؛ لحديث ابن عباس مرفوعا: «ما من أيام، العمل الصالح فيهن أحب إلى
~~الله من هذه الأيام العشرة، قالوا: يا رسول الله، ولا الجهاد في سبيل الله؟
~~قال: ولا الجهاد في سبيل الله، إلا رجل خرج بنفسه وماله، فلم يرجع من ذلك
~~بشيء» رواه البخاري.
# (وآكده يوم عرفة، وهو) أي: صومه (كفارة سنتين) ؛ لحديث مسلم: عن أبي
~~قتادة مرفوعا في صومه «إني لأحتسب على الله أن يكفر السنة التي قبله والسنة
~~التي بعده» (والمراد: كفارة الصغائر) حكاه في " شرح مسلم " عن العلماء،
~~(فإن لم تكن) صغائر (رجي تخفيف الكبائر، فإن لم تكن) كبائر، (فرفع درجات)
~~اقتصر عليه في " المبدع " وغيره، (و) قال (في " الفروع ": تكفر طهارة وصلاة
~~ورمضان وعرفة وعاشوراء الصغائر فقط) ؛ لأن الكبائر لا يكفرها إلا التوبة،
~~ومن قال بالعموم احتج بحديث: «من صام رمضان إيمانا واحتسابا غفر له ما تقدم
~~من ذنبه» قال العيني وابن المحب: ظاهر الحديث يدل على غفران الصغائر
~~والكبائر، وفضل الله أعم وأوسع.
# وقال ابن المنذر: هو قول عام، يرجى ms0825 أن يغفر له جميع ذنوبه كبيرها
~~وصغيرها.
# انتهى.
# وأما الدين ومظالم العباد، فقد ذكروا أن الشهادة لا تكفرها، فلأن لا
~~يكفرها
# PageV02P216
# الصوم من باب أولى.
# (ونقل) أبو بكر (المروذي) بتشديد الراء: نسبة إلى مروالروذ: أحد أصحاب
~~الإمام أحمد: - (بر الوالدين كفارة الكبائر) لأن رضى الرب في رضاهما، وسخطه
~~في عقوقهما. (وفي الصحيح، العمرة إلى العمرة كفارة لما بينهما، قال ابن
~~هبيرة) : هذا الحديث (فيه إشارة إلى أن كبار الطاعات) إذا فعلها الشخص مرة
~~بعد مرة (يكفر الله ما) اقترفه (بينهما) من الذنوب (لأنه) - صلى الله عليه
~~وسلم - (لم يقل: كفارة لصغار ذنوبه، بل إطلاقه) في قوله: العمرة إلى العمرة
~~كفارة لما بينهما، (يتناول الصغائر والكبائر) ، يؤيده قوله تعالى: {ورحمتي
~~وسعت كل شيء} [الأعراف: 156] (قال الشيخ) تقي الدين في " الفتاوى المصرية "
~~- جوابا عن سؤال رفع إليه، صورته: (في أهل مدينة رأى بعضهم هلال ذي الحجة،
~~ولم يثبت عند حاكم المدينة) ، فهل (لهم أن يصوموا اليوم الذي هو التاسع
~~ظاهرا، وإن كان في الباطن العاشر؟ ،) - نعم، يصومون التاسع في الظاهر
~~المعروف عند الجماعة، وإن كان في نفس الأمر يكون عاشرا، ولو قدر ثبوت تلك
~~الرؤية، (لحديث) أبي هريرة: أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: «صومكم
~~يوم تصومون، وفطركم يوم تفطرون، وأضحاكم يوم تضحون» ) ، وفي لفظ: «الصوم
~~يوم تصومون، والفطر يوم تفطرون، والأضحى يوم تضحون» أخرجه أبو داود وابن
~~ماجه والترمذي، وصححه، وعن عائشة - رضي الله عنها - أنها قالت: «قال رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم -: الفطر يوم يفطر الناس، والأضحى يوم يضحي
~~الناس» ، رواه الترمذي، وعلى هذا العمل عند أئمة المسلمين كلهم، فإن الناس
~~لو وقفوا خطأ بعرفة في العاشر، أجزأهم الوقوف بالاتفاق، وكان ذلك اليوم هو
~~يوم
# PageV02P217
# عرفة في حقهم، ولو وقفوا الثامن خطأ، ففي الإجزاء نزاع، والأظهر: صحة
~~الوقوف أيضا قالت عائشة - رضي الله عنها -: «إنما عرفة اليوم الذي يعرفه
~~الناس» انتهى.
# (ولا يسن صوم يوم عرفة لمن بها) ، أي: بعرفة؛ لحديث أبي هريرة مرفوعا
~~«نهى عن صيام يوم ms0826 عرفة بعرفة» رواه أبو داود.
# ولأنه يضعفه، ويمنعه الدعاء فيه في ذلك الموقف الشريف، (غير متمتع، و)
~~غير (قارن عدما الهدي) ، فيستحب أن يجعلا آخر صيام الثلاثة في ذي الحجة يوم
~~عرفة، (ثم) يلي يوم عرفة في الآكدية يوم (التروية، وهو: الثامن) من ذي
~~الحجة، لحديث: «صوم يوم التروية كفارة سنة» الحديث، رواه أبو الشيخ في
~~الثواب، وابن النجار عن ابن عباس مرفوعا.
### | [ما روي في فضل اكتحال وخضاب واغتسال ومصافحة وصلاة بيوم عاشوراء]
# (فرع: ما روي في فضل اكتحال وخضاب واغتسال ومصافحة وصلاة ب) يوم
~~(عاشوراء) ، فكذب، وكذا ما روي في مسح رأس اليتيم، وأكل الحبوب، والذبح،
~~ونحو ذلك، (ف) هو (كذب) على النبي - صلى الله عليه وسلم - ومثل ذلك بدعة لا
~~يستحب شيء منه عند أئمة الدين، قال في " الاختيارات ": وينبغي فيه التوسعة
~~على العيال سأل ابن منصور أحمد عنه، فقال: نعم.
# رواه سفيان بن عيينة عن جعفر عن إبراهيم بن محمد بن المنتشر، وكان أفضل
~~أهل زمانه، أنه بلغه: من وسع على عياله يوم عاشوراء، وسع الله عليه سائر
~~سنته، قال ابن عيينة: قد جربناه منذ خمسين سنة أو ستين، فما رأينا إلا
~~خيرا.
# تنبيه: قال حرب الكرماني سئل أحمد عن هذا الحديث فلم يره شيئا، قال الشيخ
~~تقي الدين: وأعلى ما عندهم أثر يروى
# PageV02P218
# عن إبراهيم بن محمد بن المنتشر، وإبراهيم بن محمد كان من أهل الكوفة، ولم
~~يذكر ممن سمع هذا، ولا عمن بلغه.
# (وما روي في فضل صوم رجب وصلاة فيه، فكذب باتفاق أهل العلم) بالحديث،
~~(فيكره إفراده) ، أي: رجب (بصوم) ، قال أحمد: من كان يصوم السنة صامه،
~~وإلا، فلا يصومه متواليا، بل يفطر فيه، ولا يشبهه برمضان.
# وصح عن عمر " أنه كان يضرب أكف المترجبين حتى يضعوها في الطعام، ويقول:
~~كلوا فإنما هو شهر كانت الجاهلية تعظمه " (وتزول) الكراهة (ولو بفطر يوم
~~منه) أو بصوم شهر آخر، قال المجد: وإن لم يل الشهر الآخر رجب.
# (وكره إفراد) يوم (جمعة) بصوم، لحديث أبي هريرة: ms0827 «لا تصوموا يوم الجمعة
~~إلا وقبله يوم وبعده يوم» متفق عليه. ويحمل ما روي من صومه، والترغيب فيه،
~~على صومه مع غيره، فلا تعارض.
# (و) يكره إفراد يوم (سبت بصوم) ؛ لحديث عبد الله بن بشر عن أخته الصماء:
~~«لا تصوموا يوم السبت إلا فيما افترض عليكم» رواه أحمد بإسناد جيد والحاكم،
~~وقال: على شرط البخاري.
# ولأنه يوم تعظمه اليهود، ففي إفراده تشبه بهم، ويوم السبت آخر أيام
~~الأسبوع، قال الجوهري: سمي يوم السبت، لانقطاع الأيام عنده.
# (ويكره صوم يوم الشك) تطوعا؛ لقول عمار: «من صام اليوم الذي يشك فيه، فقد
~~عصى أبا القاسم - صلى الله عليه وسلم -» رواه أبو داود والترمذي، وصححه،
~~وهو للبخاري تعليقا.
# ويصح مع الكراهة، بنيته الرمضانية احتياطا، ولا يجزئ، إن ظهر منه، (وهو)
~~، أي: يوم الشك: (الثلاثون من شعبان، حيث لا علة) في
# PageV02P219
# مطلع الهلال من غيم أو قتر، ولم ير الهلال، أو شهد بالهلال من ردت
~~شهادته، (إلا أن يوافق عادة في الكل) ، كمن عادته يصوم الخميس والاثنين،
~~فوافق يوم الشك أحدهما، أو كان عادته يصوم يوما، ويفطر يوما، فوافق يوم
~~عاشوراء، أو يوم عرفة يوم السبت أو الجمعة، فلا كراهة، لأن العادة لها
~~تأثير في ذلك (أو يصله) ، أي: يوم الشك (بصوم قبله) ؛ لقوله: «لا تقدموا
~~رمضان بصوم يوم أو يومين، إلا رجل كان يصوم صوما فليصمه» متفق عليه، من
~~حديث أبي هريرة.
# (أو) يصوم يوم الشك (نذرا أو قضاء) أو كفارة، فلا كراهة، فلا قضاء؛ لأن
~~صومه واجب إذن.
# (و) يكره صوم يوم (النيروز) ، وهو: اليوم الرابع من فصل الربيع، (و) صوم
~~يوم (المهرجان) ، ومعناه: روح السنة، وهو: اليوم التاسع من فصل الخريف، قال
~~الزمخشري؛ لما فيه من موافقة الكفار في تعظيمها.
# (و) يكره إفراد (كل عيد لكفار) بصوم، (أو) كل (يوم يفردونه بتعظيم) ،
~~ذكره الشيخان وغيرهما، إلا أن يوافق عادة، فلا كراهة.
# (و) يكره (تقدم رمضان ب) صوم (يوم أو يومين فقط) لما تقدم.
# (و) يكره (وصال - وهو) ، أي: الوصال: (أن لا ms0828 يتناول) الصائم (عمدا مفطرا
~~بين الصومين - لغير النبي - صلى الله عليه وسلم -) ؛ لما روى ابن عمر قال:
~~«واصل رسول الله - صلى الله عليه وسلم - في رمضان، فواصل الناس، فنهى رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - عن الوصال، فقالوا: إنك تواصل، فقال: إني لست
~~مثلكم، إني أطعم وأسقى» متفق عليه.
# PageV02P220
# قال في " المغني ": قوله: إني أطعم وأسقى، يحتمل أنه يريد: أنه يعان على
~~الصيام، ويغنيه الله عن الطعام والشراب، بمنزلة من طعم وشرب.
# ويحتمل أنه أراد: أنه يطعم حقيقة، ويسقى حقيقة، حملا للفظ على حقيقته،
~~والأول أظهر لوجهين: أحدهما: أنه لو طعم وشرب حقيقة لما كان مواصلا، ولا
~~أقرهم على قولهم: إنك تواصل، لأنه روي أنه قد قال: «إني أظل يطعمني ربي
~~ويسقيني» .
# وهذا يقتضي أنه في النهار، ولا يجوز الأكل في النهار، لا له ولا لغيره.
# انتهى.
# وقال ابن القيم: يحتمل أن المراد: ما يغذيه الله به من معارفه، وما يفيض
~~على قلبه من لذة مناجاته، وقرة عينه بقربه، ونعيمه بحبه، قال: ومن له أدنى
~~تجربة وشوق، يعلم استغناء الجسم؛ لغذاء القلب والروح، عن كثير من الغذاء
~~الحيواني، ولا سيما الفرحان الظافر بمطلوبه الذي قد قرت عينه بمحبوبه
~~انتهى.
# وهذا أحسن ما قيل فيه ولا يحرم الوصال؛ لأن النهي وقع رفقا ورحمة، ولهذا
~~واصل - صلى الله عليه وسلم - وواصلوا بعده.
# (وتزول) الكراهة (ب) أكل (لقمة، أو شرب) لانتفاء الوصال، (ولا يكره
~~للسحر) ؛ لحديث أبي سعيد مرفوعا: «فأيكم أراد أن يواصل، فليواصل إلى السحر»
~~رواه البخاري.
# (وتركه) ، أي: الوصال (أولى) محافظة على السنة، (ونقل حنبل أن الإمام
~~أحمد واصل) بالعسكر (ثمانية أيام، فلم يره) ، أي: ما رأى حنبل الإمام (أكل)
~~فيها (ولا شرب فيها) حتى كلمه حنبل في ذلك، فشرب سويقا، (ولعله كان يتعاطى
~~ما يفطره، ك) بلع (قشر سواك) ، قال أبو بكر: يحتمل أنه فعله حيث لا يراه؛
~~لأنه لا يخالف النبي - صلى الله عليه وسلم -
# (وحرم، ولا يصح صوم يوم عيد) فرضا ولا نفلا؛ لما روى
# PageV02P221
# أبو هريرة أن ms0829 النبي - صلى الله عليه وسلم - «نهى عن صوم يومين: يوم فطر،
~~ويوم أضحى» متفق عليه والنهي يقتضي فساد المنهي عنه وتحريمه.
# (وكذا أيام تشريق) يحرم صومها، ولا يصح فرضا، ولا نفلا؛ لما روى مسلم عن
~~نبيشة الهذلي مرفوعا: «أيام التشريق أيام أكل وشرب وذكر الله» (إلا عن دم
~~متعة أو قران) ، ويأتي، لقول ابن عمر، وعائشة: " لم يرخص في أيام التشريق
~~أن يصمن إلا لمن لم يجد الهدي " رواه البخاري.
### | [فصل من دخل في تطوع صوم أو غيره هل يتمه]
# (فصل) (من دخل في تطوع) صوم أو غيره (غير حج وعمرة، لم يجب عليه إتمامه)
~~؛ لحديث عائشة، وفيه: «إنما مثل صوم يوم التطوع مثل الرجل يخرج من ماله
~~الصدقة، فإن شاء أمضاها، وإن شاء حبسها» رواه النسائي.
# (ويسن) إتمام تطوع خروجا من الخلاف " ويكره قطعه بلا حاجة، ذكره الناظم.
# (وإن أفسده) ، أي: أفسد تطوعا دخل فيه غير حج وعمرة؛ (فلا قضاء) عليه
~~نصا، بل يسن خروجا من الخلاف، وأما تطوع الحج والعمرة، فيجب إتمامه؛ لأن
~~نفلهما كفرضهما نية وفدية وغيرهما، ولأنه لا يخرج منهما بالمحظورات.
# (ويجب حيث لا عذر إتمام فرض) شرع فيه (إجماعا، ولو) كان المشروع فيه فرض
~~(كفاية) ، كصلاة جنازة، (أو) كان (نذرا، أو) كان وقته (موسعا كقضاء رمضان،
~~وطواف) ؛ لأن الخروج من عهدة الواجب متعين، ودخلت التوسعة في وقته رفقا،
~~ومظنة الحاجة، فإذا شرع فيه، تعينت المصلحة في إتمامه، (وإن بطل) الفرض
~~لوجود مبطل، (فلا مزيد) عليه، فيعيده أو يقضيه فقط، (ولا كفارة) مطلقا؛
~~لعدم النص فيها.
# PageV02P222
# (ويجب قطع) فرض ونفل (لرد معصوم عن مهلكة كإنقاذ غريق) ، وإطفاء حريق،
~~وتخليص من تحت هدم من آدمي معصوم، أو بهيمة؛ لأنه إذا فات لم يمكن تداركه.
# (و) يجب قطع فرض (إذا دعاه النبي - صلى الله عليه وسلم -) لقوله تعالى:
~~{يا أيها الذين آمنوا استجيبوا لله وللرسول إذا دعاكم} [الأنفال: 24]
~~(وتبطل) الصلاة بإجابته؛ لأنه خطاب آدمي.
# (ويجيب) مصل (والديه بنفل) ، رعاية لحقهما وبرهما، (وتخرج زوجة من) صلاة
~~(نفل لحق زوج) ms0830 لوجوب إجابته عليها.
# (وجاز قطع فرض لهرب نحو غريم) ، كشرود دابة، وإباق رقيق، (و) جاز (قلبه)
~~، أي: الفرض، (نفلا) مع سعة وقته، وتقدم.
# (ويتجه) ب (احتمال) قوي: (المنع) من قلب صوم واجب، ولو موسعا، نذرا كان
~~أو قضاء، نفلا (حيلة، ليتوصل لفطر) ، وهو متجه، موافق للقواعد.
### | [باب أفضل الشهور شهر رمضان]
# (باب) (أفضل الشهور) شهر (رمضان) ، ويكفر من فضل رجبا عليه، ذكره في "
~~الاختيارات ".
# (و) أفضل (الأيام) يوم (الجمعة) إجماعا؛ لحديث أبي هريرة مرفوعا «أفضل
~~الأيام عند الله يوم الجمعة» رواه البيهقي بإسناد حسن.
# وتقع فيه زيارة المؤمنين الرب في الجنة، فيرفع موانع الإدراك عن أبصارهم،
~~حتى يروه على ما هو عليه من نعوت العظمة والجلال.
# أخرج الترمذي: عن سعيد بن المسيب «أنه لقي أبا هريرة، فقال
# PageV02P223
# أبو هريرة: أسأل الله أن يجمع بيني وبينك في سوق الجنة، قال سعيد: أفيها
~~سوق؟ قال: نعم، أخبرني رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أن أهل الجنة إذا
~~دخلوها نزلوا فيها بفضل أعمالهم، ثم يؤذن لهم في مقدار يوم الجمعة من أيام
~~الدنيا، فيزورون ربهم، ويبرز لهم عرشه، ويتبدى لهم في روضة من رياض الجنة،
~~فتوضع لهم منابر من نور، ومنابر من لؤلؤ، ومنابر من ياقوت، ومنابر من
~~زبرجد، ومنابر من ذهب، ومنابر من فضة، ويجلس أدناهم، وما فيهم من دني، على
~~كثبان المسك والكافور، وما يرون أن أصحاب الكراسي بأفضل منهم مجلسا قلت: يا
~~رسول الله، وهل نرى ربنا؟ قال: نعم، هل تتمارون في رؤية الشمس والقمر ليلة
~~البدر؟ قلنا: لا، قال: كذلك لا تمارون في رؤية ربكم، ولا يبقى في ذلك
~~المجلس رجل إلا حاضره الله محاضرة، حتى يقول للرجل منهم: يا فلان ابن فلان،
~~أتذكر يوم فعلت كذا وكذا؟ فيذكره ببعض غدراته في الدنيا، فيقول: يا رب،
~~أفلم تغفر لي؟ فيقول: بلى، بسعة مغفرتي بلغت منزلتك هذه.» . الحديث.
# (وقال الشيخ) تقي الدين عن يوم الجمعة: (هو أفضل أيام الأسبوع إجماعا،
~~وقال: يوم النحر أفضل أيام العام) ، وكذا ذكره جده صاحب ms0831 " المحرر " في صلاة
~~العيد من شرحه منتهى الغاية " (واختار) جمع (غيره) ، منهم: أبو حكيم
~~النهرواني، وأكثر الشافعية: (بل يوم عرفة) أفضل، قال في " الفروع ": وهو
~~أظهر، وقال في " الغنية " إن الله اختار من الأيام أربعة: الفطر، والأضحى،
~~وعرفة، ويوم عاشوراء، واختار منها يوم عرفة.
# (وأفضل الليالي ليلة القدر) قال تعالى:
# PageV02P224
# {ليلة القدر خير من ألف شهر} [القدر: 3] قال المفسرون: أي: قيامها،
~~والعمل فيها خير من العمل في ألف شهر خالية منها، وعن أبي هريرة مرفوعا:
~~«من قام ليلة القدر إيمانا واحتسابا، غفر له ما تقدم من ذنبه» زاد أحمد: "
~~وما تأخر ".
# (وخصت بها هذه الأمة) إكراما لنبيها - صلى الله عليه وسلم - (وهي باقية)
~~لم ترفع؛ لورود الأخبار في طلبها وقيامها، خلافا لبعضهم في رفعها.
# (وقال الشيخ) تقي الدين: (ليلة الإسراء في حقه - صلى الله عليه وسلم -
~~أفضل من ليلة القدر) ، وليلة القدر أفضل بالنسبة إلى الأمة، وهذا معنى قول
~~أبي أمامة، والبلقيني.
# قال في " الهدي ": إن كان المراد: ليلة الإسراء، ونظائرها من كل عام،
~~أفضل من ليلة القدر، بحيث يكون قيامها، والدعاء فيها أفضل من ليلة القدر،
~~فهذا باطل، لم يقله أحد من المسلمين، وهو معلوم الفساد بالاضطرار، وإن أراد
~~الليلة المعينة التي أسري فيها بالنبي - صلى الله عليه وسلم - وحصل له فيها
~~ما لم يحصل له في غيرها، من غير أن يشرع تخصيصها بقيام ولا عبادة، فهذا
~~صحيح إن قام به دليل على أن إنعام الله على نبيه ليلة الإسراء كان أعظم من
~~إنعامه عليه بإنزال القرآن ليلة القدر، وهذا لا يعلم إلا بالوحي، ولا يجوز
~~لأحد أن يتكلم فيه بلا علم، ولا يعرف عن أحد من الصحابة أنه خصت ليلة
~~الإسراء بأمر من الأمور، ولهذا لا يعرف أي ليلة كانت، وإن كان الإسراء في
~~نفسه من أعظم فضائله، كما أنه - صلى الله عليه وسلم - لم يفضل غار حراء
~~الذي أنزل عليه فيه الوحي، ولا خص اليوم الذي ابتدأه فيه الوحي بشيء.
# انتهى.
# قال في حاشية " الإقناع ": فينبغي أن ms0832 يكون كلام أبي أمامة والشيخ تقي
~~الدين، ومن قال بقولهما في ليلة الإسراء المعينة مع ليلة القدر من كل عام،
~~غير التي أنزل فيها القرآن.
# PageV02P225
# (وسميت) ليلة (القدر، لتقدير ما يكون تلك السنة فيها) لقوله تعالى: {فيها
~~يفرق كل أمر حكيم} [الدخان: 4] ، (أو) سميت ليلة القدر، (لشرف قدرها) ،
~~وتقدم دليله.
# (و) هي (مختصة بالعشر الأخير من رمضان) ، فتطلب فيه، لقوله - صلى الله
~~عليه وسلم -: «تحروا ليلة القدر في العشر الأواخر من رمضان» متفق عليه.
# (وأوتاره) ، أي: العشر الأخير، (آكد) ؛ لقوله - صلى الله عليه وسلم -:
~~«اطلبوها في العشر الأواخر في ثلاث بقين، أو سبع بقين، أو تسع بقين»
~~(وأرجاها سابعته) نصا، وهو قول: أبي بن كعب، وكان يحلف على ذلك.
# ولا يستثني، وابن عباس، وزر بن حبيش، قال أبي بن كعب: " والله، لقد علم
~~ابن مسعود أنها في رمضان، وأنها ليلة سبع وعشرين، ولكن كره أن يخبركم،
~~فتتكلوا " رواه الترمذي وصححه.
# وعن معاوية أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: «ليلة القدر ليلة سبع
~~وعشرين» رواه أبو داود.
# (وعلامتها) ، أي: ليلة القدر: (عدم حرها و) عدم (بردها) ؛ لحديث: «إنما
~~أمارة ليلة القدر أنها ليلة صافية بلجة، كأن فيها قمرا ساطعا، ساكنة ساجية،
~~لا برد فيها ولا حر، ولا يحل لكوكب أن يرمى فيها حتى تصبح، وإن أمارتها أن
~~صبيحتها تخرج الشمس مستوية، ليس فيها شعاع، مثل القمر ليلة البدر، لا يحل
~~للشيطان أن يخرج معها يومئذ» (و) من علامتها أن (طلوع شمس صبيحتها بيضاء
~~بلا كثير شعاع) ؛ لحديث أبي بن كعب «أن الشمس تطلع من صبيحتها بيضاء لا
~~شعاع لها» وفي رواية: " مثل الطست ".
# (وسن كون من دعائه فيها) ، أي: ليلة القدر، ما في حديث عائشة، قالت: «يا
~~رسول الله، إن وافقتها فبم أدعو؟ قال: قولي: اللهم
# PageV02P226
# إنك عفو تحب العفو فاعف عني» رواه أحمد وغيره.
# (وتنتقل في العشر الأخير) لا أنها ليلة معينة، حكاه ابن عبد البر عن
~~الإمام أحمد، قال في " الإنصاف ": قلت: وهو الصواب الذي لا شك فيه، ms0833 (وحكي)
~~ذلك (عن الأئمة الأربعة) وغيرهم، (فمن قال لزوجته: أنت طالق ليلة القدر) ،
~~إن كان (قبل) مضي (ليلة أول العشر) الأخير من رمضان، (وقع) الطلاق (بليلة
~~آخره) ، أي: آخر رمضان؛ لأن العشر لا يخلو منها خلافا لابن عادل، (وإلا)
~~بأن كان مضى من العشر ليلة فأكثر، (ف) يقع الطلاق (في) الليلة (الأخيرة
~~منه) ، أي: رمضان، (في) العام (القابل) ؛ ليتحقق وجودها، (وكطلاق نحو عتق)
~~وظهار (ويمين) بالله تعالى.
# (ومن نذر قيامها) ، أي: ليلة القدر، (قام العشر) الأخير (كله) .
# تتمة: ليالي العشر الأخير من رمضان أفضل من ليالي عشر ذي الحجة، وأيام
~~عشر ذي الحجة أفضل من أيام عشر رمضان، ويدل عليه: أن ليالي العشر من رمضان
~~إنما فضلت باعتبار ليلة القدر، وهي من الليالي، وعشر ذي الحجة إنما فضل
~~باعتبار أيامه، إذ فيه يوم النحر، ويوم عرفة، ويوم التروية.
### | [كتاب الاعتكاف]
# (كتاب الاعتكاف) الاعتكاف، لغة: لزوم الشيء ومنه قوله تعالى: {يعكفون على
~~أصنام لهم} [الأعراف: 138] بفتح الكاف في الماضي، وضمها وكسرها في المضارع.
~~وشرعا: (لزوم مسلم، لا غسل عليه، عاقل ولو كان مميزا، مسجدا) مفعول: لزوم.
~~(ولو) كان وقت اللزوم (ساعة) من ليل أو نهار (لطاعة) ، متعلق بلزوم، (على
~~صفة مخصوصة) يأتي بيانها.
# فلا
# PageV02P227
# يصح من كافر، ولا محدث حدثا أكبر، ولا غير، عاقل، ولا ممن دون تسع، ولا
~~في غير مسجد، أو بغير لبث ولا بلزوم مسجد لنحو صناعة.
# ومشروعيته بالكتاب والسنة، قال في " المغني ": ولا نعلم بين العلماء
~~خلافا في أنه مسنون، (فمن نذر) اعتكافا (وأطلق) ، فلم يقيده بمدة، (أجزأته
~~ساعة) ، و (لا) يكفي (عبوره) المسجد من غير لبث، لأنه لا يسمى معتكفا.
# (وسن أن لا ينقص) الاعتكاف (عن يوم وليلة) خروجا من خلاف من يقول: أقله
~~ذلك، (ولا يكره تسميته) ، أي: الاعتكاف، (جوارا) ، لقول عائشة عنه - صلى
~~الله عليه وسلم -: «وهو مجاور في المسجد» متفق عليه.
# (ويكره تسميته) ، أي: الاعتكاف، (خلوة وحرمه) ، أي: حرم (ابن هبيرة) أن
~~يسمى بذلك، فقال: هذا الاعتكاف لا يحل أن يسمى خلوة، ولم ms0834 يزد على هذا،
~~وكأنه نظر إلى قول بعضهم:
# إذا ما خلوت الدهر يوما فلا تقل ... خلوت ولكن قل علي رقيب
# قال في " الفروع ": ولعل الكراهة أولى، أي: من التحريم.
# (وسن) الاعتكاف (كل وقت) إجماعا، لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - فعله
~~وداوم عليه، واعتكف أزواجه معه وبعده.
# (و) هو (برمضان آكد) ، لفعله - صلى الله عليه وسلم - (وآكده) ، أي: آكد
~~رمضان (عشره الأخير) ، لحديث أبي سعيد: «كنت أجاور هذا العشر - يعني الأوسط
~~- ثم بدا لي أن أجاور هذا العشر الأواخر، فمن كان اعتكف معي، فليلبث في
~~معتكفه» ولما فيه من ليلة القدر التي هي خير من ألف شهر.
# PageV02P228
# (ويجب) اعتكاف (بنذر) ، لحديث: «من نذر أن يطيع الله، فليطعه» رواه
~~البخاري.
# (وإن علق) نذر اعتكاف (أو غيره) ، كنذر صوم أو عتق، (بشرط، تقيد به) ،
~~فلا يلزم حتى يوجد شرطه، (ك) قوله: (لله علي اعتكاف رمضان إن كنت مقيما
~~مثلا، فإن لم يكن) الناذر (مقيما لم يلزمه) الاعتكاف، لعدم وجود شرطه.
# (ويجزئ) وفي نسخة: ويصح الاعتكاف (بلا صوم) ، لحديث عمر، قال: «يا رسول
~~الله، إني نذرت في الجاهلية أن أعتكف ليلة في المسجد الحرام، فقال النبي -
~~صلى الله عليه وسلم -: أوف بنذرك» رواه البخاري.
# ولو كان الصوم شرطا، لما صح اعتكاف الليل، لأنه لا صوم فيه، ولأنه عبادة
~~تصح في الليل، فلم يشترط له الصيام كالصلاة وكسائر العبادات، ولأن إيجاب
~~الصوم حكم لا يثبت إلا بالشرع، ولم يثبت فيه نص ولا إجماع، وما روي عن
~~عائشة: «لا اعتكاف إلا بصوم» ، فموقوف عليها، ومن رفعه فقد وهم، ذكره في "
~~المغني " و " الشرح " وغيرهما، ثم لو صح، فالمراد به الاستحباب، (إلا أن
~~يقول في نذره) : لله علي أن أعتكف (بصوم) ، فيلزمه الصوم، (فمن نذر أن
~~يعتكف صائما) ، لزمه، (أو) نذر أن يعتكف (بصوم) ، لزمه الجمع، (أو) نذر (أن
~~يصوم معتكفا) ، لزمه الجمع، (أو) نذر أن يصوم (باعتكاف) ، لزمه الجمع، (أو)
~~نذر أن (يعتكف مصليا) ، لزمه الجمع، (أو) نذر أن (يصلي معتكفا، لزمه الجمع
~~بينهما) ، أي: ms0835 بين الاعتكاف والصيام أو الصلاة، لحديث: «ليس على المعتكف
~~صيام، إلا أن يجعله على نفسه» وقس عليه الصلاة، ولأن كلا منها صفة مقصودة
~~في الاعتكاف، فلزمته بالنذر كالتتابع والقيام في النافلة، و (كنذر صلاة
~~بسورة معينة) من القرآن، فلو فرق النذر والصلاة مثلا، بأن صلى في وقت،
~~واعتكف في وقت
# PageV02P229
# آخر، لم يجزئه.
# (ولا يلزمه) إذا نذر أن يعتكف يوما مثلا مصليا (صلاة جميع زمن نذر)
~~اعتكافه، (فيجزئه ركعتان) في ذلك الزمن.
# (ويتجه: لا) تجزئه (ركعة) واحدة (خلافا له) ، أي: لصاحب " الإقناع " فإنه
~~جزم بأنه يكفيه ركعة عند الإطلاق، مع أنه قد صرح في باب النذر بعدم
~~الإجزاء، فقال: وإن نذر صلاة، فركعتان قائما لقادر، لان الركعة لا تجزئ في
~~الفرض انتهى، وهو متجه.
# (ولا يجزئه) ، أي: من نذر أن يعتكف صائما أو بصوم (اعتكاف في صوم رمضان
~~ونحوه) ، كاعتكافه في صوم كفارة، إذ لا يجزئ الصوم عن واجبين.
# (ويتجه) : لو نذر صوما (في اعتكاف) ، وكان نذره أن يصوم (بعض يوم) ، فنوى
~~الصيام في أثناء النهار، ثم اعتكف، (صحة) فاعل يتجه (نية صوم إذن) ، أي:
~~وقت إرادته الاعتكاف، ولو في أثناء النهار إذا لم يكن أتى بمناف للصوم،
~~وفيه نظر، إذ صريح كلامهم يأبى صحة هذه النية، لاشتراطهم تبييتها لكل صوم
~~واجب.
# PageV02P230
# (و) يتجه (أنه إن أفطر) من غير عذر (أثناء أيام) منذور تتابعها،
~~(اعتكفها) حال كونه (صائما) ، فإنه (يستأنف) اعتكافها صائما، لقطعه التتابع
~~الواجب عليه إيصاله بإيجابه على نفسه، وهذا الاتجاه الأخير مصرح به في "
~~الشرح "، وعبارته: فإن نذر اعتكاف أيام متتابعة بصوم، فأفطر يوما، أفسد
~~تتابعه، ووجب الاستئناف لإخلاله بالإتيان بما نذره على صفته انتهى.
# (وحرم اعتكاف زوجة وقن) وأم ولد ومدبر ومعلق عتقه بصفة (بلا إذن زوج)
~~لزوجته، (وسيد) لرقيقه، لأن منافعهما ليست مملوكة لهما وتفوت بالاعتكاف،
~~وليس بواجب في الشرع، فلم يجز إلا بإذن مالك المنفعة، (ولهما) ، أي: الزوج
~~والسيد (تحليلهما) ، أي: الزوجة والقن (مما شرعا فيه) من اعتكاف ولو منذورا
~~(بلا إذن) زوج أو سيد، ms0836 لحديث: «لا تصوم المرأة وزوجها شاهد يوما من غير
~~رمضان إلا بإذنه» رواه الخمسة وحسنه الترمذي.
# ولما فيه من تفويت حق غيرهما إذن، فكان لرب الحق المنع، (أو) كانا شرعا
~~فيه (به) ، أي: بإذن زوج وسيد، (وهو) ، أي: ما شرعا فيه (تطوع) ، لأنه -
~~صلى الله عليه وسلم - «أذن لعائشة وحفصة وزينب في الاعتكاف، ثم منعهن منه
~~بعد أن دخلن» ويخالف الحج، فإنه يجب بالشروع فيه، وليس لهما تحليلهما من
~~منذور شرعا فيه بالإذن، (والإذن) للزوجة والقن (في عقد نذر معين) ، كما لو
~~أذن الزوج والسيد لهما في نذر اعتكاف العشر الأخير من رمضان، (إذن) لهما
~~(في فعله) ، وإن أذنا لهما في عقد نذر زمنا غير معين، فلا يكون الإذن في
~~النذر إذنا في الفعل، لأن زمن الشروع لم يقتضه الإذن
# PageV02P231
# السابق.
# (وإن لم يحللاهما من نذر) غير معين (خالفا) ، وشرعا (فيه) بغير إذن، (صح
~~وأجزأ) على الصحيح من المذهب، (مع أنه) ، أي: اعتكافهما بغير إذن، (حرام،
~~فلعل الحرمة عارضة) لحق الزوج والسيد، (ولمكاتب، لا نحو أم ولد) كمدبر،
~~(اعتكاف بلا إذن) سيده نصا، لملكه منافع نفسه.
# (و) لمكاتب أيضا (حج) بلا إذن نصا، كاعتكاف وأولى، لإمكان التكسب معه،
~~لكن له منعه من السفر، ويأتي، (ما لم يحل) عليه (نجم) في غيبته من كتابة،
~~فإن حل لم يحج بلا إذن سيده، (ومبعض كقن) كله، فلا يجوز له ذلك إلا بإذن
~~سيده، لأن له ملكا في منافعه في كل وقت، (إلا مع مهايأة) فله أن يعتكف ويحج
~~(في نوبته) بلا إذن مالك بعضه، (ف) إنه في نوبته (كحر) ، لملكه اكتسابه
~~ومنافعه.
# (وسن لامرأة استتار بخباء، ونحوه) ، «لفعل عائشة وحفصة وزينب في عهده -
~~صلى الله عليه وسلم -» ، (بمكان لا يصلي به الرجال) ، لأنه أبعد في التحفظ
~~لها، نقل أبو داود: يعتكفن في المساجد، ويضرب لهن فيها الخيم.
# (ولا بأس به) ، أي: الخباء (لرجل) ، ذكره في " المغني " و " الشرح "
~~لفعله - صلى الله عليه وسلم - ولأنه أخفى لعملهم.
### | [فصل في النية وغيرها]
# (فصل) (وشرط مع ms0837 ما مر نية) ، لحديث: «وإنما الأعمال بالنيات» .
# (ويجب أن يعين نذر بها) ، أي: النية، ليتميز المنذور عن التطوع.
# (و) يجب (كونه) ، أي: الاعتكاف (بمسجد تقام به الجماعة) ، فلا يصح بغير
~~مسجد بلا خلاف، لقوله تعالى:
# PageV02P232
# {ولا تباشروهن وأنتم عاكفون في المساجد} [البقرة: 187] فلو صح بغيرها لم
~~تختص بتحريم المباشرة، إذ هي محرمة في الاعتكاف مطلقا، ولأنه - صلى الله
~~عليه وسلم - «كان يدخل رأسه إلى عائشة وهو معتكف، فترجله» متفق عليه.
# وكان لا يدخل البيت إلا لحاجة، ولا يصح ممن تلزمه الجماعة إلا بمسجد تقام
~~فيه، حذارا من ترك الجماعة، أو تكرر الخروج المنافي له مع إمكان التحرز
~~منه، (ولو) كانت إقامة الجماعة (من معتكفين) ، لانعقاد الجماعة بهما، فيخرج
~~من عهدة الواجب (إن لزمته) الجماعة، فخرج منه المعذور والصبي، ومن هو في
~~قرية لا يصلي فيها غيره، لأن الممنوع منه ترك الجماعة الواجبة، وهي منقضية
~~هنا.
# (وأتى عليه فعل صلاة) زمن اعتكافه، (وإلا) تلزمه الجماعة، (صح) اعتكافه
~~(بكل مسجد) ، لعموم الآية، (ك) ما يصح اعتكاف في كل مسجد (من أنثى) ، لما
~~تقدم، (8 لا بمسجد) بيتها، (وهو ما تتخذه لصلاتها) ، فيه، لأنه ليس بمسجد
~~حقيقة ولا حكما، (لعدم صونه عما حرم) من نجاسته، وحائض ونفساء وجنب،
~~(وتسميته مسجدا مجاز) ، وما روى حرب عن ابن عباس: أنه سئل عن امرأة جعلت
~~عليها أن تعتكف في مسجد بيتها، فقال: بدعة، وأبغض الأعمال إلى الله البدع.
# تنبيه: إذا كانت الجماعة تقام في مسجد في بعض الزمان دون بعض، جاز
~~الاعتكاف فيه ممن تلزمه الجماعة في ذلك الزمن الذي تقام فيه فقط، دون
~~الزمان الذي لا تقام فيه.
# (ويتجه: لو نذر) مكلف (أن يعتكف ببيته بصوم، لزمه الصوم لا الاعتكاف،
~~لفقد شرطه) ، أي: الاعتكاف، وهو: كونه بمسجد،
# PageV02P233
# (وعكسه) في لزوم الاعتكاف بلا صوم: لو نذر (أن يعتكف) يوم (العيد) ، أو
~~يوما من أيام التشريق (صائما) ، فيلزمه الاعتكاف دون الصوم، لأنه محرم
~~إجماعا إلا عن النسك لحديث: «ومن نذر أن يعصي الله، فلا يعصه» (لكن يقضي ms0838
~~صومه) ، أي: اليوم المنذور، (ويكفر) كفارة يمين، لفقد الشرط في الأولى،
~~وفوات الزمن فيهما، وهو متجه.
# (ومن المسجد ظهره) ، أي: سطحه، (ومنه رحبته المحوطة) قال القاضي: إن كان
~~عليها حائط وباب، كرحبة جامع المهدي بالرصافة، فهي كالمسجد، لأنها معه،
~~وتابعة له، وإن لم تكن محوطة، كرحبة جامع المنصور، لم يثبت لها حكم المسجد،
~~(ومنه منارته التي هي، أو بابها، به) ، أي: المسجد، لمنع الجنب منها، فإن
~~كانت هي أو بابها خارجة، ولو قريبة، وخرج المعتكف إليها للأذان، بطل
~~اعتكافه، لأنه مشى حيث يمشي جنب لأمر له منه بد، كخروجه إليها لغيره.
# (ومنه) ، أي: المسجد، (ما زيد فيه حتى في الثواب في المسجد الحرام) ،
~~لعموم الخبر، (وعند جمع) منهم الشيخ تقي الدين وابن رجب، (وحكي عن السلف.
~~ومسجد المدينة أيضا)
# زيادته كهو، لما روي عن أبي هريرة أنه قال: قال رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم -
# PageV02P234
# «لو بني هذا المسجد إلى صنعاء، كان مسجدي» وقال عمر لما زاد في المسجد: "
~~لو زدنا فيه حتى يبلغ الجبانة، كان مسجد رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~" قال ابن رجب في " شرح البخاري ": وقد قيل: إنه لا يعلم عن السلف خلافا في
~~المضاعفة، وإنما خالف بعض المتأخرين من أصحابنا، أي: المشار إليهم بقوله:
~~(خلافا لجمع، كابن عقيل وابن الجوزي) ، قال في " الفروع ": وهو ظاهر كلام
~~أصحابنا.
# (وتوقف) الإمام (أحمد) في ذلك، قال في " الآداب الكبرى ": هذه المضاعفة
~~تختص المسجد غير الزيادة على ظاهر الخبر، وقول العلماء، من أصحابنا وغيرهم،
~~- أي: قوله - عليه الصلاة والسلام -: في مسجدي - هذا لأجل الإشارة، واختار
~~الشيخ تقي الدين أن حكم الزائد حكم المزيد عليه.
# قال في " الإنصاف " قلت: وهو الصواب.
# (والأفضل لرجل تخلل اعتكافه جمعة) أن يعتكف في (جامع) ، أي: مسجد تقام
~~فيه الجمعة حتى لا يحتاج للخروج، ولا يلزمه الاعتكاف في مسجد تقام فيه
~~الجمعة، لأن الخروج إليها لا بد له منه، كالخروج لحاجته، والخروج إليها
~~معتاد، فكأنه مستثنى.
# (ويتعين) مسجد جامع لاعتكاف (إن عين بنذر) ، فلا يجزئه ms0839 مسجد لا تقام فيه
~~الجمعة، حيث عين الجامع بنذره، (ولو لم يتخلله) ، أي: اعتكافه، (جمعة) ،
~~لأنه ترك لبثا مستحقا التزمه بنذره، (ولمن لا جمعة عليه) كامرأة، ومريض
~~ومسافر معذور بسفره، ومن في قرية لا يصلي فيها غيره، (أن يعتكف بغيره) ،
~~أي: الجامع مع المساجد، لعموم الآية، (ويبطل) اعتكافه (بخروجه إليها) ، أي:
~~الجمعة، لأن له منه بدا، (ما لم يشترطه) ، أي: الخروج إلى الجمعة، كعيادة
~~مريض.
# (ومن عين) بنذره لاعتكافه أو صلاته
# PageV02P235
# (مسجدا غير) المساجد (الثلاثة) ، أي: المسجد الحرام، ومسجد المدينة،
~~والمسجد الأقصى، (لم يتعين، ويخير) من عين بنذره مسجدا غير الثلاثة (بين
~~اعتكاف به أو بغيره) لأن الله تعالى لم يعين لعبادته موضعا، فلم يتعين
~~بالنذر، ولو تعين غيرها بالتعيين، لزم المضي إليه، واحتاج إلى شد الرحل،
~~لقضاء نذره، وقد قال - صلى الله عليه وسلم -: «لا تشد الرحال إلا إلى ثلاثة
~~مساجد: المسجد الحرام، والمسجد الأقصى، ومسجدي هذا» متفق عليه.
# ثم إن أراد الناذر الاعتكاف فيما عينه غيرها، فإن كان قريبا، فهو الأفضل،
~~وإلا، بأن احتاج لشد الرحل، خير عند القاضي وغيره، وجزم بعضهم بإباحته،
~~واختاره الموفق في السفر القصير، واحتج بخبر قباء، فإنه «كان - صلى الله
~~عليه وسلم - يأتيه كل سبت راكبا وماشيا، ويصلي فيه ركعتين، وكان ابن عمر
~~يفعله» متفق عليه.
# وحمل النهي على أنه لا فضيلة فيه، وحكاه في " شرح مسلم " عن جمهور
~~العلماء، ولم يجوزه ابن عقيل والشيخ تقي الدين.
# (ويكفر) إن اعتكف بغير ما عينه كفارة يمين في وجه قاله في " الرعايتين "
~~وعلى المذهب: لا يكفر، صححه في " الإنصاف " وجزم به الموفق في " المقنع "
~~والشارح، وهو ظاهر " المنتهى " و " الإقناع " وأما إذا نذر الاعتكاف في أحد
~~المساجد الثلاثة، فلا يجزئه في غيرها، لفعل العبادة فيها على غيرها، فتتعين
~~بالتعيين، وله شد الرحل إليها للحديث السابق.
# (وأفضلها) ، أي: المساجد الثلاثة: (الحرام) ، وهو: مسجد مكة، (ف) المسجد
~~(النبوي، ف) المسجد (الأقصى) ، وهو: مسجد بيت المقدس، لما روى أبو هريرة،
~~قال: قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم ms0840 -: «صلاة في مسجدي هذا خير من ألف
~~صلاة فيما سواه، إلا المسجد الحرام» رواه الجماعة إلا أبا داود. ولأحمد،
# PageV02P236
# وأبي داود من حديث جابر بن عبد الله مثله.
# (فمن نذر اعتكافا، أو) نذر (صلاة في أحدها) ، أي: المساجد الثلاثة، (لم
~~يجزئه) اعتكاف ولا صلاة (في غيره) ، أي: غير ما عينه لتعينه لذلك، (إلا) أن
~~يكون ما فعله فيه (أفضل منه) ، أي: من الذي عينه، فيجزئه، فمن نذر في
~~الحرم، لم يجزئه، في غيره، وفي الأقصى، أجزأه في الثلاثة، وفي مسجد
~~المدينة، أجزأه فيه، وفي الحرم لا الأقصى، لحديث جابر «أن رجلا قال يوم
~~الفتح: يا رسول الله، إني نذرت إن فتح الله عليك مكة أن أصلي في بيت
~~المقدس، فقال: صل ها هنا، فسأله، فقال: صل ها هنا، فسأله، فقال: شأنك إذن»
~~رواه أحمد.
# (ويتجه) ب (احتمال) قوي: (ولا يكفر) من نذر اعتكافا أو صلاة في مسجد، ثم
~~فعل ما نذره في مسجد أفضل منه، (لفوات المحل، لأنه) عدل عما عينه (لغرض)
~~صحيح (وهو الأفضلية) ، وهي مطلوبة شرعا. (و) يتجه (أنه) لو نذر أن يصلي
~~صلاة (في سورة معينة) بعد الفاتحة، فإنه (يجزئه فعل) الصلاة (المنذورة في)
~~سورة (أفضل منها) ، وهو متجه.
# PageV02P237
# (ومن نذر) اعتكافا ونحوه (زمنا معينا كيوم وشهر) مثلا، (شرع) فيه (قبل
~~دخوله) ، أي: المعين، فيدخل معتكفه قبل غروب الشمس يوم العشرين، لأن أوله
~~غروب الشمس، كحلول ديون، ووقوع عتق، وطلاق معلقة به، (وتأخر) عن الخروج
~~(حتى ينقضي) ، بأن تغرب شمس آخر يوم منه نصا، ليستوفي جميعه.
# (و) من نذر زمنا معينا صوما أو اعتكافا ونحوه، (تابع وجوبا ولو أطلق)
# فلم يقيد بالتتابع لا بلفظه ولا بنيته، (فلا يفرق يوما) نذر اعتكافه
~~(بساعات) من أيام، لأنه يفهم منه التتابع، أشبه ما لو قيده به.
# (و) لا يفرق (شهرا) نذر اعتكافه (بأيام) من أشهر (إلا إن قال) : لله علي
~~أن أعتكف (أيام شهر) ، فإن له تفريق ثلاثين يوما من أشهر، (و) من نذر أن
~~يصوم أو يعتكف (عددا) من ms0841 أيام غير معينة، (ولو) كان العدد (ثلاثين) يوما،
~~(فله) ، أي: الناذر (تفريقه) ، أي: العدد، لأنه مقتضى اللفظ، والأيام
~~المطلقة توجد بدون تتابع (ما لم ينو) في العدد (تتابعا، فيجب) ، كما لو نذر
~~شهرا مطلقا، (ولا تدخل ليلة يوم نذر) اعتكافه، لأنها ليست منه، قال الخليل:
~~اليوم: اسم لما بين طلوع الفجر وغروب الشمس، (ك) ما لا يدخل (يوم ليلة) نذر
~~اعتكافها فيها، لأن اليوم ليس من الليلة، (لكن لو قال في أثناء يوم، أو)
~~أثناء (ليلة: لله علي أن أعتكف يوما، أو ليلة من الآن أو من وقته هذا،
~~لزمه) الاعتكاف (من ذلك الوقت إلى مثله) من الذي يليه، ليتحقق مضي يوم أو
~~ليلة من ذلك الوقت، والليل يدخل في هذه الصورة قطعا، بخلاف ما قبلها.
# (ومن نذر) أن يعتكف ونحوه (يومين) فأكثر متتابعين، (أو) نذر أن يعتكف
~~ونحوه (ليلتين فأكثر) ، كثلاث أو عشر (متتابعة، لزمه) استغراق (ما بين ذلك
~~من ليل أو نهار) ، نص
# PageV02P238
# عليه، لأن اليوم اسم لبياض النهار، والليل اسم لسواد الليل، والتثنية
~~والجمع تكرار الواحد، وإنما يدخل ما تخلل للزوم التتابع ضمنا، وهو حاصل بما
~~بينها خاصة، فإن لم تكن متتابعة، لم يلزمه ما تخللها من ذلك، (وإن نذر
~~اعتكاف يوم قدوم فلان، فقدم) فلان (بأثنائه) ، أي: بأثناء يوم.
# (ويتجه: ولم يكن أخبر) بالبناء للمفعول (أنه) ، أي: فلانا (يقدم يوم كذا)
~~، إذ لو أخبر أنه يقدم يوم كذا، للزمه دخول معتكفه قبل طلوع الفجر، ليصدق
~~عليه أنه اعتكف ذلك اليوم، وهو متجه.
# (اعتكف الباقي) من ذلك اليوم، (ولم يقض الماضي) من اليوم قبل قدومه،
~~لفواته قبل شرط الوجوب فلم يجب، (كنذر اعتكاف زمن ماض) لعدم انعقاده، (وإن
~~كان له) ، أي: الناذر، (عذر) من حبس أو مرض يمنعه الاعتكاف، (حال قدومه) ،
~~أي: فلان، (قضى وكفر) كفارة يمين، لفوات المحل، ويقضي بقية اليوم الذي قدم
~~فيه فلان فقط دون ما مضى منه، لأن القضاء تابع للأداء، (وإن قدم ليلا فلا
~~شيء عليه) ، لأنه إنما نذر يوم يقدم لا ms0842 ليلة يقدم، ويرد عليه ما ذكروه في:
~~أنت طالق يوم يقدم فلان، فقدم ليلا، يحنث، لأن
# PageV02P239
# اليوم بمعنى الوقت، لقوله تعالى: {وآتوا حقه يوم حصاده} [الأنعام: 141] ،
~~ولعل الفرق بينهما الاحتياط للفروج، قاله في حاشية " الإقناع ".
# (ويتجه: أو) ، أي: ولا شيء على الناذر: لو جيء بفلان (نهارا مكرها أو)
~~جيء به (ميتا) ، إذ هو لم يجئ وإنما جيء به، فلم ينسب إليه قدوم يترتب عليه
~~الحنث بسببه، وهو متجه.
# (ومن نذر اعتكاف عشر رمضان الأخير مثلا فنقص) العشر، (أجزأه) صيام تسعة
~~من آخره عملا بالعرف، و (لا) يجزئه صيام هذه التسعة أيام (إن) كان (نذر
~~عشرة أيام من آخر الشهر) ، وصام تسعة، ثم ظهر أن الشهر ناقص، (فيقضي يوما)
~~وجوبا، ويكفر لفوات المحل.
# (وإن نذر شهرا مطلقا، كفاه شهر هلالي ناقص) بلياليه، أو ثلاثون يوما
~~بلياليها، لأن الشهر اسم لما بين الهلالين ناقصا كان أو تاما، ولثلاثين
~~يوما، (ومن اعتكف رمضان أو عشره) الأخير، (سن أن يبيت ليلة العيد في
~~معتكفه) لإحيائها، (ويخرج منه للمصلى) نص عليه، قال إبراهيم: كانوا يحبون
~~لمن اعتكف العشر الأواخر من رمضان أن يبيت ليلة الفطر في المسجد، ثم يغدو
~~إلى المصلى من المسجد. انتهى. ويكون في ثياب اعتكافه.
# PageV02P240
### | [فصل خروج المعتكف]
# (فصل) (يحرم خروج من) ، أي: معتكف (لزمه تتابع) ، لأنه قيد نذره بالتتابع
~~أو نية له، أو إتيانه بما يقتضيه كشهر (مختارا ذاكرا) لاعتكافه، فلا يحرم
~~خروجه مكرها بلا حق أو ناسيا (إلا لما لا بد منه، كإتيانه بمأكل ومشرب،
~~لعدم) من يأتيه به نصا، (ولا يأكل أو يشرب ببيته) على المذهب، (أو) ، أي:
~~ولا. يأكل في (سوق) ، لعدم الحاجة، لإباحة ذلك في المسجد، ولا نقص فيه.
# (و) له الخروج (لبول وغائط) إجماعا.
# قاله في " المبدع " لحديث عائشة: «كان النبي - صلى الله عليه وسلم - لا
~~يدخل البيت إلا لحاجة الإنسان» متفق عليه. ولو بطل الاعتكاف بالخروج إليهما
~~لم يصح لأحد اعتكاف.
# (و) له الخروج ل (قيء) بغته، (وغسل متنجس يحتاجه) ، لأن ذلك في معنى
~~البول ms0843 والغائط، (و) له الخروج ل (طهارة واجبة) كوضوء وغسل لحدث، نص عليه،
~~لأن الجنب يحرم عليه اللبث في المسجد، والمحدث لا تصح صلاته بدون وضوء (ولو
~~قبل دخول وقت صلاة) ، لأنه لا بد منه للمحدث، وإنما يتقدم عن وقت الحاجة
~~إليه لمصلحة، وهي كونه على وضوء، وربما يحتاج إلى صلاة النافلة (مع أنه) ،
~~أي: فعل الطهارة، (يباح بمسجد، وله) ، أي: المعتكف (منه) ، أي: الخروج (بد)
~~، أي: مندوحة، لأنه يمكنه الوضوء والغسل في المسجد من غير أذية بهما، فإن
~~آذى بهما المسجد، حرم عليه.
# (وله) ، أي: المعتكف (المشي إذا خرج) لما لا بد منه (على عادته) ، فلا
~~يلزمه مخالفتها في سرعة، (و) له (قصد بيته إن لم يجد مكانا يليق به بلا ضرر
~~ولا منة) ، كسقاية لا يحتشم مثله منها، ولا نقص
# PageV02P241
# عليه.
# (ويلزم قصد أقرب منزليه) لدفع حاجته به، بخلاف من اعتكف في المسجد الأبعد
~~منه، لعدم تعيين أحدهما قبل دخوله للاعتكاف.
# و (لا) يلزمه قبول (ما) ، أي: منزل (بذل له) ليقضي حاجته به، (للمنة)
~~والمشقة بترك المروءة والاحتشام منه.
# (و) له أن (يغسل يده بمسجد في إناء من نحو وسخ وزفر و) قيام من (نوم ليل)
~~، ويفرغ الإناء خارج المسجد، لأنه لا ضرر على المصلين به، ولا يخرج لذلك
~~لأن له منه بدا.
# ولا يجوز له أن يغسل ما ببدنه أو ثوبه (من نجاسة بإناء فيه) ، أي:
~~المسجد، (أو في هوائه) ، معتكفا كان الغاسل أو لا، (كبول وفصد وحجامة) ،
~~لأنه لم يبن لذلك، فوجب صيانته عنه، وهواؤه كقراره.
# (وإن دعت ضرورة لهما) ، أي: للفصد والحجامة، (جاز خروجه) لذلك، (ك) خروجه
~~لصلاة (جمعة وشهادة) تحملا وأداء (لزمتاه) ، لوجوبها بأصل الشرع، فيخرج
~~لهما، (و) ك (مريض وجنازة تعين خروجه لها) ، قال في " الفروع ": وإن تعينت
~~صلاة جنازة خارج المسجد، أو دفن ميت أو تغسيله، فكشهادة متعينة على ما سبق،
~~وعلى قياس ذلك مريض تعين عليه تمريضه.
# (ولا يلزمه) إذا خرج للجمعة (سلوك طريق أقرب) ، بل له سلوك الأبعد، (ولا)
~~يلزمه (رجوعه ms0844 بعد) صلاة (جمعة فورا، بل يسن) رجوعه إلى معتكفه فورا ليتم
~~اعتكافه فيه، (ك) ما يسن (عدم تبكير لها) ، أي: الجمعة، اقتصارا على قدر
~~الحاجة، (وله) ، أي: المعتكف عند ابتداء نذر اعتكافه (شرط الخروج إلى ما لا
~~يلزمه) خروجه إليه (من ذلك) ، أي: الجمعة والشهادة والمريض والجنازة، (ولكل
~~قربة لم تتعين) عليه (كزيارة) صديق وصلة رحم (وغسل
# PageV02P242
# ميت، أو ما له عنه غنى، وليس بقربة ك) شرط (عشاء ومبيت بمنزله) ، لأنه
~~يجب بعقده كالوقف، ولأنه يصير كأنه نذر الزمن الذي أقامه فقط، ولتأكد
~~الحاجة إلى العشاء والمبيت، وامتناع النيابة فيها.
# و (لا) يصح (شرط خروج لتجارة أو لما شاء، أو) شرط (تكسب فيه) ، أي:
~~المسجد (بصنعة) ، لأن ذلك ينافي الاعتكاف صورة ومعنى، كشرط ترك الإقامة
~~بالمسجد، وكالوقف، لا يصح فيه شرط ما ينافيه، (ولا يبطل اعتكافه) إذا تكسب
~~(بها) ، أي: صنعته (فيه) ، أي: المسجد من غير اشتراط ذلك قبل اعتكافه،
~~(لأنه عاص) بتكسبه (فيه) ، أي: المسجد، (لا) عاص (به) ، أي: الاعتكاف،
~~قياسا له على مسح المسافر وقصره، (ولأنه) ، أي: التكسب بالصنعة (إنما ينافي
~~حرمة المسجد) وفي التكسب في الصناعات نوع انتهاك، لأن المساجد إنما بنيت
~~لإقامة الصلوات والذكر والتسبيح، ونحوه من أنواع العبادات، فإذا استعمل
~~المعتكف المسجد في غير ما بني له، من غير اشتراط عند شروعه في الاعتكاف، لم
~~يبطل، ويكون آثما عاصيا فيه، وإن شرط ذلك، فهو عاص به، ولا اعتكاف له.
# (وإن قال: متى مرضت أو عرض لي عارض خرجت، جاز كشرط إحرام) فيستفيد جواز
~~التحلل إذا حدث عائق عن المضي.
# (ويتجه: مثله) ، أي: مثل شرط في نذر اعتكاف (خروج من صلاة نذرها) وشرط
~~قبل إحرامه بها، (إن عرض) لي (عارض) من فوات رفقة، أو تخليص معصوم من هلكة،
~~أو إطفاء حريق، خرجت، فله شرطه، (أو) شرط خروجا (من صوم إن جاع) جوعا
~~مفرطا، فله شرطه استبقاء لنفسه، (أو) شرط إن (ضيف) - بضم فتشديد،
# PageV02P243
# أي: دعي إلى ضيافة - وعلم أنه إذا لم يأكل منها يناله من ربها ms0845 ضرر، فله
~~شرطه دفعا للضرر، وهو متجه.
# (وكما لا بد منه) في جواز الخروج (تعين نفير) احتيج إليه، (وإطفاء حريق
~~وإنقاذ نحو غريق) كمن تحت هدم، (ومرض شديد) يتعذر معه المقام، كالقيام
~~المتدارك، أو لا يمكنه المقام معه إلا بمشقة شديدة، بأن يحتاج إلى خدمة أو
~~فراش، (وخوف من فتنة على نفسه أو حرمته أو ماله ونحوه) ، جاز له الخروج،
~~لأنه عذر في ترك الواجب فهاهنا أولى.
# وعلم منه أنه لا يخرج لمرض خفيف، كصداع وحمى خفيفة، ووجع ضرس، لأنه خروج
~~لما له منه بد، (و) كذا (عدة وفاة) إذا مات زوج معتكفة، فلها الخروج لتعتد
~~في منزلها، لوجوبه بأصل الشرع، وكونه حق الله، وحق آدمي يفوت إذا ترك لا
~~إلى بدل، بخلاف النذر.
# PageV02P244
# (وتتحيض ندبا) معتكفة حاضت (بخباء في رحبته) ، أي: المسجد (غير المحوطة
~~إن كانت) له رحبة (وأمكن) تحيضها فيها (بلا ضرر) في ذلك على أحد، لحديث
~~عائشة: «كن المعتكفات إذا حضن أمر رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~بإخراجهن من المسجد وأن يضربن الأخبية في رحبة المسجد حتى يطهرن» رواه أبو
~~حفص.
# (إلا) يكن للمسجد رحبة، أو كانت، وفيه ضرر، تحيضت (ببيتها) ، لأنه أولى
~~في حقها إلى أن تطهر فتعود، وتتمم اعتكافها، ولا شيء عليها إلا القضاء أيام
~~حيضها.
# (وتقضي أيام نحو حيضها) كإخراجها وحبسها لحق واجب. (وكحيض) فيما تقدم
~~(نفاس) ، لأنه في معناه (لا استحاضة) ، لأنها لا تمنع الصلاة (فتتلجم
~~وتستمر) ، لقول عائشة: «اعتكفت مع رسول الله - صلى الله عليه وسلم - امرأة
~~من أزواجه مستحاضة، فكانت ترى الحمرة والصفرة، وربما وضعت الطست تحتها، وهي
~~تصلي» رواه البخاري.
# (ويجب) على معتكف (في) اعتكاف (واجب) خرج لعذر يبيحه (رجوع) إلى معتكفه
~~(بزوال عذر) ، لأنه الحكم يدور مع علته، (فإن أخر) رجوعه إلى معتكفه (عن
~~وقت إمكانه) ، أي: إمكان الرجوع، ولو يسيرا (بلا عذر، بطل) ما مضى من
~~اعتكافه، (ولا يضر تطاول خروج معتاد، ك) خروج (لحاجة بول) أو غائط،
~~(وطهارة) من حدث (وطعام وشراب وجمعة، ف) لا ينقص ms0846 تطاوله مدة الاعتكاف، و
~~(لا يقضي مدة خروجه) ، لأن الخروج للمعتاد كالمستثنى لكونه معتادا، ولا
~~كفارة، (ك) ما لا يضر (يسير) خروج لعذر غير معتاد، كنفير وشهادة واجبة،
~~وخوف من فتنة، ومرض وقيء بغته، وغسل متنجس يحتاجه، وإطفاء حريق ونحوه، فلا
~~يقضي الوقت الفائت لذلك، لأنه يسير، أشبه حاجة الإنسان، (لا تطاوله) ، أي:
# PageV02P245
# الخروج، لعذر غير معتاد، (فإن تطاول) غير المعتاد (عرفا) ، فإن كان (في
~~تطوع، خير بين رجوع وعدمه) ، لعدم وجوبه بالشروع (و) إن كان (في) اعتكاف
~~(واجب) ، فإنه (يجب رجوعه لمعتكفه) لأداء ما وجب عليه.
# (وله) ، أي: الناذر (ثلاثة أحوال) بالاستقراء: الحال الأولى، أشار إليها
~~بقوله: (ففي نذر متتابع) كشهر (غير معين) ، اعتكف بعضه، (ثم خرج لعذر) غير
~~معتاد، وطال خروجه، (يخير بين بناء) على ما مضى من اعتكافه، وقضاء ما فاته،
~~فيبتدئ اليوم الذي خرج فيه من أوله، فيكون متتابعا، (ويكفر ككفارة يمين) ،
~~لأن النذر حلفة، ولم يفعله على وجهه، (وبين استئناف الاعتكاف من أوله، ولا
~~كفارة، لإتيانه بالمنذور على وجهه) ، فلم تلزمه كفارة، كما لو أتى به من
~~غير أن يسبقه الاعتكاف الذي خرج منه.
# وأشير إلى الحال الثانية بقوله: (وفي نذر معين) كما لو نذر أن يعتكف شهر
~~رمضان في سنة كذا مثلا، (يقضي) ما فاته منه زمن خروجه، (ويكفر) كفارة يمين،
~~(لفوات المحل) .
# وأشير إلى الحال الثالثة بقوله: (وفي نذر أيام مطلقة كخمس) ، ولم يقل
~~متتابعة، ولم ينوه، (يتمم) ، أي: يتمم ما بقي عليه منها (بلا كفارة) ، لأنه
~~أتى بالنذر على وجهه، أشبه ما لو لم يخرج، (لكنه لا يبني على بعض ذلك
~~اليوم) الذي خرج فيه، بل يستأنف بدله يوما كاملا لئلا يفرقه.
### | [فصل خرج معتكف لما لا بد له منه]
# (فصل) (وإن خرج) معتكف (لما) ، أي: أمر (لا بد له منه مما مر،
# PageV02P246
# فباع واشترى) ولم يعرج أو يقف لذلك، جاز، (أو سأل عن مريض أو عن غيره) ،
~~أي: المريض (ولم يعرج) ، قال في القاموس: عرج تعريجا: ميل وأقام، وحبس
~~المطية على ms0847 المنزل.
# (أو يقف لذلك) ، جاز، لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - كان يفعل ذلك.
# وعن عائشة: «إني كنت لأدخل البيت والمريض فيه، فما أسأل عنه إلا وأنا
~~مارة» متفق عليه.
# ولأنه لم يترك بذلك شيئا من اللبث المستحق، فأشبه ما لو سلم، أو رد
~~السلام في مروره، (أو) خرج لما لا بد منه ثم (دخل مسجدا يتم اعتكافه به
~~أقرب لمحل حاجته من) المسجد (الأول) الذي كان فيه، جاز، (أو انهدم معتكفه
~~فخرج) لمسجد (غيره، جاز) ، لأن المسجد الأول لم يتعين بصريح النذر، فأولى
~~أن لا يتعين بشروع الاعتكاف فيه، ولأنه لم يتركه بذلك لبثا مستحقا، أشبه ما
~~لو أخرجه منه سلطان، فخرج إلى الآخر، وأتم اعتكافه فيه، (وإن وقف) في
~~طريقه، (أو كان) المسجد الذي دخله (أبعد) من محل حاجته من الأول، بطل، (أو
~~خرج له ابتداء) بلا عذر، بطل، (أو تلاصقا) ، أي: المسجدان، (ومشى في
~~انتقاله) بينهما خارجا عنهما (بلا عذر) ، بطل اعتكافه، لتركه لبثا مستحقا،
~~فإن لم يمش خارجا عنهما في انتقاله للثاني، لم يبطل اعتكافه.
# (أو أخرج) معتكف (لاستيفاء حق عليه، وأمكنه وفاؤه) بلا خروج من المسجد،
~~فلم يفعل، بطل اعتكافه، لأن له بدا من أن لا يخرج (أو سكر) معتكف.
# (ويتجه) حيث كان (آثما) بسكره، بطل اعتكافه، ولو كان سكره ليلا، لخروجه
~~عن كونه من أهل المسجد، كالمرأة تحيض، لكن المرأة معذورة، وهذا غير معذور،
~~أما لو شرب جاهلا أنه خمر، أو أكره على الشرب فسكر، لم يفسد اعتكافه، كما
~~لو نام ويبني
# PageV02P247
# بعد إفاقته، لأنه غير آثم، وهو متجه (أو ارتد) معتكف بطل اعتكافه، لعموم
~~قوله تعالى: {لئن أشركت ليحبطن عملك} [الزمر: 65] ولخروجه عن أهلية العبادة
~~فأشبه ردته في الصوم.
# (أو خرج) المعتكف (كله) لما له، منه بد (بلا عذر ولو قل زمن خروجه) ، بطل
~~اعتكافه لتركه اللبث بلا حاجة، أشبه ما لو طال، فإن أخرج بعض جسده لم يبطل
~~اعتكافه نصا، لحديث عائشة: «كان رسول الله - صلى الله عليه وسلم - إذا
~~اعتكف يدني ms0848 رأسه إلي فأرجله» متفق عليه.
# (أو نواه) ، أي: الخروج (وإن لم يخرج، بطل اعتكافه إن كان) حين فعله شيئا
~~مما تقدم (ذاكرا عامدا مختارا، أو) كان (مكرها بحق) كمن عليه دين يمكنه
~~الخروج منه، ولم يفعل، فأخرج لاستيفائه منه، وقوله: أو نواه، فيه نظر،
~~وتأباه القواعد، وليس له في صنيعهم مساعد، لأن الاعتكاف لا يبطل بنية
~~الخروج من المسجد، بل بالخروج منه، كما إذا نوى مبطلا للصلاة، وهو فيها،
~~فإنها لا تبطل حتى ينوي قطعها.
# (ولزم) من فعل شيئا مما مر (استئناف اعتكاف) على صفة ما بطل (متتابع
~~بشرط) كله على إن اعتكف عشرة أيام متتابعة، أو شهرا (أو) متتابعا ب (نية) ،
~~كأن نذر عشرة أيام ونواها متتابعة، ثم شرع، وبطل اعتكافه، لأنه أمكنه أن
~~يأتي بالمنذور على صفته، فلزمه كحال الابتداء (ولا كفارة) عليه، لأنه أتى
~~بما نذره على صفته، (و) لزم (استئناف) نذر (معين قيد بتتابع) كله على إن
~~اعتكف شهر المحرم متتابعا (أو لا) ، أي: لم يقيد بتتابع، كما لو نذر أن
# PageV02P248
# يعتكف المحرم، ولم يزد عليه لدلالته التعيين عليه، (ويكفر) في الصورتين،
~~لفوات المحل، (ويكون قضاء كل) من التتابع بشرط أو نية، والمعين، (و) يكون
~~(استئنافه) ، أي: كل واحد من الاعتكاف المقضي والمستأنف (على صفة أدائه
~~فيما يمكن) ، فإن كان الأول مشروطا فيه الصوم أو في أحد المساجد الثلاثة،
~~ونحو ذلك، فإن المقضي أو المستأنف يكون كذلك، بخلاف ما لا يمكن، كما لو عين
~~زمنا ومضى، وإليه الإشارة بقوله: (فلو نذر اعتكاف رمضان ففاته، لزمه شهر
~~غيره بلا صوم) ، لأن الفائت لا يمكن تداركه، بخلاف ما لو شرع في اعتكافه،
~~ثم أفسده، فإنه يلزمه قضاؤه من عام قابل في ظاهر كلام أحمد، لأن في هذا
~~الزمن فضيلة لا توجد في غيره، فلا يجزئ القضاء في غيره كما لو نذر الاعتكاف
~~في المسجد الحرام، ثم أفسده.
# (ويبطل اعتكاف بوطء) معتكف فيه (ولو) وطئ (ناسيا) نصا.
# (ويتجه: أو) وطئ (مكرها) إذ المكره كالناسي، وأولى، وهو متجه.
# (وفي فرج) ms0849 ، لما روى حرب عن ابن عباس «إذا جامع المعتكف بطل اعتكافه،
~~واستأنف الاعتكاف» ولأن الاعتكاف عبادة تفسد بالوطء عمدا فكذلك سهوا كالحج،
~~(أو دونه) ، أي: الفرج (وأنزل) لقوله تعالى {ولا تباشروهن وأنتم عاكفون في
~~المساجد} [البقرة: 187] فإن لم ينزل لم يفسد، كاللمس لشهوة، (ف) إن وطئ
~~معتكف (في
# PageV02P249
# نفل لا شيء عليه) ، لأنها عبادة غير واجبة بأصل الشرع، فلم يجب بإفسادها
~~كفارة كالصوم في غير رمضان، ولأن وجوب الكفارة إنما تثبت بالشرع، ولم يرد
~~الشرع بإيجابها، فتبقى على الأصل.
# (و) إن وطئ (في نذر، فكما مر) مفصلا، (قال المنقح: فهو كما لو أفسده
~~بالخروج) ، وتقدم آنفا، (وظاهر كلامهم) ، أي: الأصحاب: (لا يبطل) الاعتكاف
~~(بإنزال بنحو لمس وتقبيل) واستمناء، والمذهب أنه يفسد اعتكافه، ولا كفارة
~~لهذا الإنزال بل لإفساد نذره.
# (وجاز) للمعتكف تقبيل و (مباشرة) دون فرج (بغير شهوة) كغسل رأسه، وترجيل
~~شعره، لحديث عائشة.
# (ولا يبطل) الاعتكاف (بإغماء) ، لعدم منافاته له كالنوم وأولى.
# (ويتجه و) لا يبطل ب (جنون) ، لعدم اختياره.
# (و) يتجه (أنه لا يقضي) معتكف أغمي عليه أو جن (زمن إغماء) ه إذ هو
~~(كنائم) والنائم لا قضاء عليه (ولا) يقضي (زمن جنونه) أيضا (لعدم تكليفه)
~~إذن، وهو متجه.
### | [فصل ما يسن للمعتكف]
# (فصل) (سن لمعتكف ترك لبس رفيع ثياب، وتلذذ بمباح له قبل اعتكافه وعدم
~~نوم إلا عن غلبة) نعاس ولو مع قرب الماء، ولا ينام مضطجعا بل (متربعا أو
~~مستندا) .
# ولا يكره شيء من ذلك، ولا بأس بأخذ شعره وأظفاره.
# PageV02P250
# (ويتجه: و) سن (قوله إن شتم: إني معتكف) قياسا له على الصوم، وهو متجه.
# (و) سن له (تشاغل) بفعل القرب، أي: كل (ما يتقرب به) إلى الله تعالى
~~(كصلاة وذكر) وتلاوة قرآن ونحو ذلك. (و) سن له (اجتناب ما لا يعنيه) - بفتح
~~أوله، أي: يهمه - (كجدال ومراء وكثرة كلام) ، لقوله - صلى الله عليه وسلم
~~-: «من حسن إسلام المرء تركه ما لا يعنيه» . (وكره ذلك لمعتكف وغيره) .
# روى الخلال عن عطاء، قال: كانوا يكرهون فضول الكلام، وكانوا ms0850 يعدون فضول
~~الكلام ما عدا كتاب الله أن تقرأه، أو أمر بمعروف، أو نهي عن منكر، أو تنطق
~~في معيشتك بما لا بد لك منه.
# والجدل: مقابلة الحجة بالحجة، والمجادلة المناظرة، والمخاصمة، والمراء:
~~هو الجدال، فهما مترادفان، وفي الحديث «ما أوتي قوم الجدل إلا ضلوا» وفي
~~رواية البيهقي عن ابن عمر قال: قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «من
~~طلب العلم ليباهي به العلماء، أو ليماري به السفهاء، أو ليصرف به وجوه
~~الناس إليه فهو في النار» .
# (ولا يسن له) ، أي: المعتكف (إقراء قرآن، و) تدريس (علم، ومناظرة فيه) ،
~~لأنه - صلى الله عليه وسلم - كان يعتكف، فلم ينقل عنه الاشتغال بغير
~~العبادات المختصة به، ولأن الاعتكاف عبادة من شرطها المسجد، فلم يستحب فيها
~~ذلك كالطواف، (فإن فعل) الاعتكاف مع إقراء القرآن، وتدريس العلم، ومناظرة
~~الفقهاء بلا مباهاة، (فلا بأس، بل هو أفضل من الاعتكاف لتعدي نفعه، وكره
# PageV02P251
# أن يتطيب) المعتكف، لأن الاعتكاف عبادة تختص مكانا فكان ترك التطيب فيها
~~مشروعا كالحج، قال أحمد: لا يعجبني أن يتطيب.
# (ولا بأس أن يتنظف، و) لا (أن تزوره) في المسجد (نحو زوجته) كأمته
~~(وتتحدث معه، وتصلح نحو شعره ما لم يلتذ) بشيء منها، (و) له أن (يتحدث مع
~~من يأتيه لا كثيرا) «لأن صفية زارته - صلى الله عليه وسلم - فتحدث معها» ،
~~«ورجلت عائشة رأسه» ، (و) له أن (يأمر بما يريد خفيفا) بحيث لا يشغله، لقول
~~علي: " أيما رجل اعتكف فلا يساب، ولا يرفث، ويأمر أهله بالحاجة - أي: وهو
~~يمشي - ولا يجلس عندهم " رواه أحمد.
# (و) لا بأس أن (يتزوج بالمسجد، ويشهد النكاح لنفسه وغيره) ، لأنه طاعة،
~~وحضوره قربة، ومدته لا تتطاول، فهو كتشميت العاطس، ورد السلام.
# (و) له أن (يصلح) بين الناس (ويعود) المريض، ويصلي على الجنائز، (ويهنئ
~~ويعزي، ويؤذن ويقيم به) ، أي: المسجد، لأنه لا ينافيه.
# (ويكره صمته عن الكلام إلى الليل) ، قاله ابن عقيل.
# (وإن نذره) ، أي: الصمت، (لم يف به) لحديث علي قال: حفظت من رسول الله -
~~صلى الله ms0851 عليه وسلم - أنه قال: «لا صمات يوم إلى الليل» رواه أبو داود.
# وعن ابن عباس قال: «بينما النبي - صلى الله عليه وسلم - يخطب، إذا هو
~~برجل قائم، فسأل عنه، فقالوا: أبو إسرائيل، نذر أن يقوم في الشمس، ولا
~~يقعد، ولا يستظل، ولا يتكلم، وأن يصوم، فقال النبي - صلى الله عليه وسلم -:
~~مروه فليستظل ويتكلم وليقعد، وليتم صومه» رواه البخاري وابن ماجه وأبو
~~داود.
# و" دخل أبو بكر على امرأة من أحمس، يقال لها: زينب، فرآها لا تتكلم،
~~فقال: ما لها لا تتكلم؟ فقالوا: حجت مصمتة، فقال لها:
# PageV02P252
# تكلمي، فإن هذا لا يحل، هذا من عمل الجاهلية، فتكلمت " رواه البخاري.
# و (قال الشيخان) الموفق والمجد: (ظاهر الأخبار: تحريمه) ، وجزم به في "
~~الكافي ".
# (ويتجه) : تحريم الصمت: (إن اعتقده قربة) ، وإلا فلا، قال في "
~~الاختيارات ": والتحقيق في الصمت أنه إن طال حتى تضمن ترك الكلام الواجب،
~~صار حراما، كما قال الصديق، وكذا إن تعبد بالصمت عن الكلام المستحب،
~~والكلام المحرم يجب الصمت عنه، وفضول الكلام ينبغي الصمت عنها، وهو متجه.
# (وليس هو) ، أي: الصمت، (من شريعة الإسلام) ، لحديث البخاري. وتقدم، (و)
~~لا يعارضه (حديث) أبي بكر المتقدم، حديث: «من صمت نجا» ) ، لأن هذا (محمول
~~على الصمت عما لا يعنيه) كما قال تعالى: {لا خير في كثير من نجواهم إلا من
~~أمر بصدقة أو معروف أو إصلاح بين الناس} [النساء: 114] (ومر في فصل القراءة
~~تحريم جعل القرآن بدلا من الكلام) مستوفى فراجعه، قال الشيخ تقي الدين: إن
~~قرأ عند الحكم الذي أنزل له، أو قرأ ما يناسبه، فحسن، كقوله لمن دعاه لذنب
~~تاب عنه: {ما يكون لنا أن نتكلم بهذا} [النور: 16] وقوله عندما أهمه: {إنما
~~أشكو بثي وحزني إلى الله} [يوسف: 86] .
# و (ينبغي لمن قصد المسجد أن ينوي الاعتكاف مدة لبثه فيه) لا سيما إن كان
~~صائما، ذكره ابن الجوزي في " المنهاج " ومعناه في " الغنية ".
# PageV02P253
### | [فصل في أحكام المساجد]
# (فصل) في أحكام (المساجد) (بناؤها) ، أي: المساجد (بقرى واجب بحسب
~~الحاجة) ، قال المروذي: سمعت أبا ms0852 عبد الله يقول: ثلاثة أشياء لا بد للناس
~~منها: الجسور والقناطر، وأراه ذكر المصانع والمساجد انتهى.
# وبناء المساجد فرض كفاية وفي الحث على عمارة المساجد ومراعاة مصالحها
~~آثار كثيرة، وأحاديث بعضها صحيح، ويستحب اتخاذ المساجد في الدور وتنظيفها
~~وتطييبها، لما روت عائشة، قالت: «أمر رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~ببناء المساجد في الدور، وأن تنظف وتطيب» رواه أحمد.
# (وهي) ، أي: المساجد (أحب البقاع إلى الله) تعالى، (وعكسها الأسواق) ،
~~وأبغض البقاع إلى الله الأسواق، ومن بنى مسجدا لله، بنى له الله بيتا في
~~الجنة، يؤيده حديث عثمان قال: سمعت رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يقول:
~~«من بنى مسجدا - قال بكير: حسبت أنه قال: يبتغي به وجه الله -، بنى الله له
~~بيتا في الجنة» متفق عليه.
# (وسن مراعاة أبنيتها) بإصلاحها وترميمها للأخبار.
# (و) سن (صونها عن كل قذر كمخاط) ووسخ، وقذاة عين، وقلامة أظفار، وقص
~~شارب، وحلق رأس، ونتف إبط.
# (و) سن صونه أيضا عن (تلويث بطاهر) ، لحديث أنس قال: قال رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم -: «عرضت علي أجور أمتي حتى القذاة يخرجها الرجل من المسجد»
~~رواه أبو داود.
# وعن أبي سعيد الخدري قال: قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «من
~~أخرج أذى من المسجد، بنى الله له بيتا في الجنة» لأن المساجد لم تبن لذلك.
# (ما لم يؤذ المصلين، فيحرم) عليه ذلك، (وعلى من لوثه تنظيفه) ، أي:
~~المسجد وجوبا.
# (و) يسن أيضا أن يصان (عن) ذي (رائحة) كريهة من (نحو
# PageV02P254
# بصل) كثوم وفجل وكراث، وإن لم يكن فيه أحد، لقوله - صلى الله عليه وسلم
~~-: «إن الملائكة تتأذى مما يتأذى منه الناس» رواه ابن ماجه، وقال: «من أكل
~~من هاتين الشجرتين، فلا يقربن مصلانا» وفي رواية: " فلا يقربنا في مساجدنا
~~" رواه الترمذي، وقال: حسن صحيح.
# (فإن دخله) ، أي: المسجد (آكله) ، أي: آكل ما له رائحة كريهة، (أو) دخله
~~(من له صنان أو بخر قوي، أخرج) ، أي: استحب إخراجه.
# (وتقدم) في زكاة الأثمان (تحريم زخرفته) ، أي: المسجد (بنقد) ، فليراجع. ms0853
# (وتكره) زخرفته (بنقش وصبغ وكتابة، ونحوه مما يلهي المصلي) عن صلاته
~~غالبا، (وإن كان) فعل ذلك (من مال الوقف، حرم) فعله، (ووجب الضمان) لجهة
~~الوقف، لأنه لا مصلحة فيه، وإن كان من ماله لم يرجع به على جهة الوقف، (ولا
~~بأس بتجصيصه وتبييض حيطانه) ، قاله في " الغنية " وصححه القاضي سعد الدين
~~الحارثي، (ولم يره) الإمام (أحمد، وقال: هو من زينة الدنيا) قال في " الشرح
~~": ويكره تجصيص المساجد وزخرفتها، لما روى عمر بن الخطاب، قال: قال رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم -: «ما ساء عمل قوم قط إلا زخرفوا مساجدهم» رواه
~~ابن ماجه، وعن ابن عباس قال: قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «ما
~~أمرت بتشييد المساجد» رواه أبو داود.
# فعليه، يحرم من مال الوقف، ويجب الضمان لا على الأول.
# (ويصان) المسجد (عن تعليق نحو مصحف بقبلة) دون وضعه بالأرض، قال أحمد:
~~يكره أن يعلق في القبلة شيء يحول بينه وبين القبلة، ولم يكره أن يوضع في
~~المسجد المصحف ونحوه.
# (وحرم فيه) ، أي: المسجد (بيع وشراء، ولا يصحان) ، أي: البيع والشراء،
# PageV02P255
# قل ذلك أو كثر، احتيج إليه أو لا، لحديث عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده
~~قال: «نهى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - عن البيع والابتياع، وعن تناشد
~~الأشعار في المساجد» رواه أحمد، وأبو داود والنسائي والترمذي، وحسنه.
# ورأى عمر أن القصير رجلا يبيع في المسجد، فقال: يا هذا إن هذا سوق
~~الآخرة، فإن أردت البيع فاخرج إلى سوق الدنيا.
# (خلافا لجمع) منهم صاحب الفصول " و " المستوعب " والشارح، فإنهم قالوا:
~~يكره ويصح، وفاقا لمالك والشافعي. وجوز أبو حنيفة البيع هنا للحاجة
~~(والإجارة كبيع) ، لأنها نوع منه.
# (وسن قول) من رأى إنسانا يبيع أو يشتري في المسجد: (لا أربح الله تجارتك)
~~ردعا له، (وتقدم آخر الغسل منع نحو سكران) كمجنون (منه) ، أي: المسجد،
~~صيانة له، (وتحريم تكسب بصنعة فيه) كخياطة وغيرها، لحاجة وغيرها، سواء كان
~~الصانع يرعى المسجد بكنس ورش ونحوه، أو لم يكن، لأنه بمنزلة التجارة بالبيع
~~والشراء، ms0854 ولا يبطل بهن الاعتكاف، كسائر المحرمات التي لا تخرجه عن أهلية
~~العبادة، (ولا بأس ب) عمل (يسير) في المسجد (لغير تكسب، كرفع ثوبه) وخصف
~~نعله، لأنه ليس من المعاش.
# (وقعود صانع فيه) ، أي: المسجد، (لينظر من يكريه) بمنزلة وضع البضائع فيه
~~ينتظر من يشتريها، وعلى ولي الأمر منع من فعل ذلك، كسائر المحرمات.
# (وإن وقف) صانع وغيره (خارج بابه) ينتظر من يكريه، (فلا بأس) ، لعدم
~~المحذور.
# (قال) (الإمام أحمد) في رواية حنبل: (لا أرى لرجل) ، أي:
# PageV02P256
# شخص (دخل المسجد إلا أن يلزم نفسه الذكر والتسبيح، فإن المساجد إنما بنيت
~~لذلك وللصلاة) ، فإذا فرغ من ذلك، خرج إلى معاشه، لقوله تعالى: {فإذا قضيت
~~الصلاة فانتشروا في الأرض وابتغوا من فضل الله} [الجمعة: 10] (وفي كلام ابن
~~عقيل في حق من لم يتأدبوا بآداب العلم) ، ولم يعصمهم من الظلم والبغي إلا
~~العجز عنه: (وهل هذه إلا أفعال الأجناد، يصولون في دولتهم، ويلزمون المساجد
~~في بطالتهم،،) وتقدم في صلاة الجماعة.
# (ويجوز تعليم كتابة لصبيان) في المسجد بالأجرة، قاله في " الآداب الكبرى
~~" بشرط أن (لا يحصل منهم ضرر فيه) ، أي: المسجد، كتلويثه بحبر ونحوه.
# (وسن صونه) ، أي: المسجد، (عن) صغير (غير مميز بلا مصلحة) ولا فائدة.
# وصونه (عن لغط وخصومة، وكثرة حديث) لغو، (ورفع صوت بمكروه و) صونه (عن
~~اتخاذه طريقا بلا حاجة، وكونه) ، أي: الاتخاذ طريقا (أقرب) إلى غرضه (حاجة)
~~، فلا كراهة إذن.
# (وكره رفع صوت فيه) ، أي: المسجد، (وفاقا) للأئمة الثلاثة، (بغير علم)
~~شرعي ووسائله، إذ للوسائل حكم المقاصد (ونحوه) كذكر مشروع، (خلافا ل)
~~الإمام (مالك) في كراهة رفع الصوت في المسجد في العلم وغيره، وقال لما سئل
~~عنه: لا خير في ذلك، (ولو احتيج إليه) ، أي: رفع الصوت.
# (و) سن أن (يصان) المسجد عن رفع الصبيان أصواتهم باللعب، و (عن مزامير
~~الشيطان من غناء وتصفيق، وضرب بدف، وإنشاد شعر محرم، وعمل سماع، وإنشاد
~~ضالة) ، أي: تعريفها وفي بعض النسخ:
# PageV02P257
# (ونشدانها) ، أي: طلبها، (وسن لسامعه) ، أي: سامع نشدان الضالة، (قول: لا
~~وجدتها، ولا ms0855 ردها الله عليك) ، لحديث أبي هريرة، قال: قال رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم -: «من سمع رجلا ينشد ضالة في المسجد، فليقل: لا ردها الله
~~عليك، إن المساجد لم تبن لهذا» .
# (و) أن يصان (عن إقامة حد) ، قاله في الرعاية الكبرى "، (وسل سيف) ،
~~ونحوه من السلاح احتراما له.
# (ويمنع فيه) ، أي: المسجد (اختلاط رجال بنساء) لما يلزم عليه من المفاسد،
~~(و) يمنع فيه (إيذاء مصلين وغيرهم بقول أو فعل) ، لحديث «ما أنصف القارئ
~~المصلي» وحديث «ألا كلكم يناجي ربه» .
# (و) يمنع فيه (مناظرة بعلم لمغالبة ومنافرة) ، قال ابن عقيل: لا بأس
~~بالمناظرة في مسائل الفقه والاجتهاد في المساجد إذا كان القصد طلب الحق،
~~فإن كان مغالبة ومنافرة، دخل في حيز الملاحاة والجدال فيما لا يعني، ولم
~~يجز في المساجد
# انتهى.
# (ويباح به) ، أي: المسجد (عقد نكاح) بل يستحب كما ذكره بعض الأصحاب،
~~(وقضاء وحكم ولعان) ، لحديث سهل بن سعد، وفيه: «قال: فتلاعنا في المسجد
~~وأنا شاهد» متفق عليه.
# (وإنشاد شعر مباح) ، لحديث جابر بن سمرة، قال: «شهدت رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - أكثر من مائة مرة في المسجد وأصحابه يتذاكرون الشعر
~~وأشياء من أمر الجاهلية، فربما تبسم معهم» رواه أحمد.
# (و) يباح (إدخال نحو بعير فيه) ، أي: المسجد، لأنه - صلى الله عليه وسلم
~~- «طاف في حجة الوداع على بعير، يستلم الركن بمحجن» متفق عليه.
# (ونوم به لمعتكف وغيره) ، لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - «رأى رجلا
~~مضطجعا في المسجد على بطنه، فقال:
# PageV02P258
# إن هذه ضجعة يبغضها الله» رواه أبو داود، حديث صحيح، فأنكر الضجعة، ولم
~~ينكر نومه في المسجد من حيث هو، وكان أهل الصفة ينامون في المسجد.
# (و) يباح (مبيت ضيف ومريض و) تباح (قيلولة) فيه لمجتاز، نص عليه في رواية
~~غير واحد، وأما ما يستدام من النوم كنوم المقيم، فعن أحمد المنع منه، وإن
~~نام قدام المصلين، فلهم إقامته، لكراهة الاستقبال.
# (وكره تطيينه وبناؤه بنجس) من لبن أو غيره، وقياسه تجصيصه بجص نجس، قال
~~في " شرح الإقناع ms0856 ": قلت: والتحريم في الكل أظهر.
# (و) كره (خوض وفضول) من كلام، (وحديث فيه بأمر دنيا وارتفاق به) ، أي:
~~بالمسجد، (وإخراج حصاه وترابه لتبرك) به وغيره.
# (ولا تستعمل حصره وقناديله) ، وسائر ما وقف لمصالحه (في نحو عرس وتعزية)
~~وغيرها، لأنها لم توقف لذلك.
# ويجب صرف الوقف للجهة التي عينها الواقف.
# (وحرم حفر بئر) في المسجد نصا (و) حرم (غرس شجر به) ، ويقلع ما غرس فيه
~~ولو بعد إيقافه، (و) حرم (جماع فيه) والتمسح بحائطه، والبول عليه، قال
~~أحمد: أكره لمن بال أن يمسح ذكره بجدار المسجد قال ابن عقيل: والمراد به:
~~الحظر، (خلافا ل) صاحب (الرعاية ") حيث جوز الوطء فيه وعلى سطحه.
# (و) حرم (جماع عليه) ، أي: فوقه (خلافا لابن تميم) حيث قال بكراهة الوطء
~~فوق المسجد.
# (و) حرم (بول عليه، وتقدم قريبا غسل نجاسة به أو بهوائه) فليراجع. وإن
~~بال خارج المسجد، وجسده فيه دون ذكره، كره له ذلك.
# (ويباح غلق أبوابه في غير وقت صلاة صونا له) عما يقذره.
# PageV02P259
# (و) يباح (قتل قمل وبراغيث به، ولا يحرم إلقاؤه فيه لطهارته، خلافا له) ،
~~أي: لصاحب " الإقناع " حيث حرم إلقاءه فيه.
# (وكلامه) ، أي: صاحب " الإقناع " (هنا) ، أي: في هذا الفصل، (في كثير
~~مسائل غير محرر) ، كقوله: ويمنع نجس البدن من اللبس فيه - أي: المسجد - مع
~~أنه لا يمنع إلا إذا كانت نجاسته تتعدى.
# وقوله: ويسن صونه عن إنشاد شعر محرم مع أنه يجب، وقوله: عن إقامة حد،
~~يحتاج إلى الجواب عن قصة ماعز، حيث أقام النبي - صلى الله عليه وسلم - عليه
~~الحد في المسجد، وقوله: للإمام أن يأذن في بناء مسجد في طريق واسع، وعليه،
~~ما لم يضر بالناس، مع أنه يمنع من ذلك مطلقا على الصحيح من المذهب.
# قال أحمد: حكم المساجد التي بنيت في الطريق أن تهدم.
# (وأكثره) ، أي: كلامه هنا (ضعيف مكرر) ، كقوله: ويباح فيه عقد النكاح، مع
~~أنه قدم: ولا بأس أن يتزوج في المسجد، ويشهد النكاح لنفسه ولغيره، وقوله:
~~فلا يلوث حصره، مع أنه قدم: وأن ms0857 يأكل في المسجد، ويضع سفرة يسقط عليها ما
~~يقع، لئلا يلوث المسجد وغيرها، وفي قول المصنف: وأكثره. . . إلى آخره، نظر،
~~إذ بعضه ضعيف مكرر، لا أكثره، كما يظهر ذلك لمن تتبعه.
# PageV02P260
# (ويخرج منه) ، أي: المسجد (معبر) للرؤيا، و (لا) يخرج منه (قاص) يعظ
~~الناس، (قال) الإمام (أحمد: يعجبني قاص إذا كان صدوقا) يذكر أخبار الأوائل
~~على وجهها، لما يترتب عليه من الاعتبار، (ما أحوج الناس إليه) ، لا سيما
~~إذا كان وعظه عاريا عن شائبة الرياء، واستجلاب حطام الدنيا، قاصدا بذلك نصح
~~إخوانه، مخلصا لله في سره وإعلانه، متعظا بما يلقيه من النصائح، قامعا نفسه
~~عن ارتكاب القبائح، فحينئذ ينشأ وعظه عن نفس زكية، فيؤثر في النفوس الجموحة
~~الأبية.
# (وقال) الإمام أيضا: (ما أنفعهم) ، أي: القصاص في الجملة، (وإن كان عامة)
~~، أي: غالب (حديثهم كذبا) ، لاشتماله على أخبار إسرائيلية وغيرها، ولا يخلو
~~عن مبالغات غير واردة.
# (وقال) أيضا: (يعجبني القصاص، لأنهم يذكرون الميزان وعذاب القبر) ، وما
~~يكون في البرزخ، (وذكر) الإمام (ألفاظا كثيرة) تدل على الحث على الوعظ،
~~وحسن حال الوعاظ، لما قد يترتب على وعظهم من الفوائد.
# (وسن كنسه) ، أي: المسجد (يوم الخميس) ، وإخراج كناسة منه، (وتنظيفه) في
~~يوم الخميس، (وتطييبه) في الجمع والأعياد.
# (و) سن (ضوء قناديله كل ليلة) بحسب الحاجة فقط، لحديث ميمونة، مولاة رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - قالت: «يا رسول الله، أفتنا في بيت المقدس،
~~فقال: ائتوه فصلوا فيه - وكانت البلاد إذ ذاك خربا - قال: فإن لم تأتوه
~~وتصلوا فيه، فابعثوا بزيت يسرج في قناديله» رواه أحمد وأبو داود وابن ماجه.
# (وكثرة إيقادها زيادة على الحاجة ممنوع) ، لأنه إضاعة مال بلا مصلحة،
~~(فمن زاد عليها) ، أي: الحاجة، (ك) ما لو زاد على المعتاد في (ليلة نصف
~~شعبان، أو) ليلة (ختم) في أواخر رمضان عند ختم القرآن في
# PageV02P261
# التراويح، أو ليلة المشتهرة بالرغائب أول جمعة في رجب (من مال وقف، ضمن،
~~لأن ذلك بدعة وإضاعة مال، لخلوه عن نفع الدنيا والآخرة، ويؤدي عادة لكثرة
~~لغط ولهو ms0858 وشغل قلوب المصلين. قال الحارثي: توهم كونه قربة باطل لا أصل له
~~في الشرع)
# بل في كلام ابن الجوزي ما يدل على أنه من إدخال بعض المجوس على أهل
~~الإسلام، قال في " شرح الإقناع ": قلت: وقريب من ذلك إيقاد المآذن، لكنه في
~~رمضان صار بحسب العادة علامة على بقاء الليل.
# (ويمنع مار من استطراق حلق الفقهاء والقراء) ، صيانة لحرمتها، وقد روي عن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - أنه قال: «لا حمى إلا في ثلاثة: البئر،
~~والفرس، وحلقة القوم» . فأما البئر، فهو: منتهى حريمها، وأما طول الفرس،
~~فهو: ما دار فيه برسنه إذا كان مربوطا، وأما حلقة القوم، فهو: استدارتهم في
~~الجلوس للتشاور والحديث " وهذا الخبر إسناده جيد، وهو مرسل، قاله في شرح
~~منظومة الآداب ".
# (وحرم أن يقيم منه) ، أي: المسجد (أحدا) ولو عبده أو ولده، (ويجلس)
~~مكانه، (أو يجلس غيره فيه) . لما سبق (إلا لصبي) ، فيؤخر عن المكان الفاضل،
~~وتقدم.
# (ومن أتلف مسجدا ضمنه إجماعا، ويضمن بغصب) ، قال في " الآداب الكبرى ":
~~ويؤخذ منه أنه إن اتخذه مسكنا أو مخزنا ونحو ذلك، أنه يضمن أجرته، كما نقول
~~في الحر إذا استعمله كرها.
# (ويجوز أن يهدم مسجد ويجدد) بناؤه (لمصلحة) كضيقه بأهله (نصا) ، وقال
~~الإمام أحمد في مسجد له حائط قصير غير حصين، وله منارة، لا بأس أن تهدم
~~وتجعل في الحائط، لئلا يدخله الكلاب.
# (و) يجوز (ارتفاق بحريمه) ، أي: المسجد، (ما لم يضر بمصلين) ، قاله
~~القاضي، لأن الحق في حريمه لعامة المسلمين، ولا يعتبر فيه
# PageV02P262
# إذن السلطان، ولا نائبه للحرج، ولا يجوز للسلطان أن يأذن في الارتفاق في
~~المسجد، لأن المصلين أحق بذلك من غيرهم.
# (ولا يكره تسوك به) ، قال الشيخ تقي الدين: ما علمت أحدا من العلماء كره
~~السواك في المسجد، والآثار تدل على أن السلف كانوا يستاكون في المسجد.
# (ومن سرح شعره، ونحوه) كما لو قص أظفاره، (وجمعه) ، أي: الشعر ونحوه،
~~(فألقاه خارجه) ، فلا بأس، (وإلا) يلقه خارجه، بل تركه فيه، (كره، لأنه) ،
~~أي: المسجد، (يصان عن القذاة التي ms0859 تقع في العين) ، قال في " شرح الإقناع ":
~~قلت: قياس ما تقدم في قتل القملة والبرغوث إذا دفنه بالمسجد لا كراهة.
# تتمة: لا بأس بالاجتماع في المسجد، والأكل فيه، والاستلقاء فيه لمن له
~~سراويل، وإذا دخله وقت السحر فلا يتقدم إلى صدره، قال جرير بن عثمان: كنا
~~نسمع أن الملائكة تكون قبل الصبح في الصف الأول.
# ولا يجوز لكافر دخول حرم مكة، ولا المدينة، ولا مساجد الحل، ولو بإذن
~~مسلم، ويجوز دخولها للذمي والمعاهد والمستأمن، إذا استؤجر لعمارتها.
# ويكره السؤال والتصدق عليه فيه، لا على غير سائل، ولا على من سأل له
~~الخطيب.
# وروى البيهقي عن علي بن محمد بن بدر، قال: صليت يوم الجمعة، فإذا أحمد بن
~~حنبل يقرب مني، فقام سائل فسأل، فأعطاه أحمد قطعة، فلما فرغوا من الصلاة
~~قام رجل إلى ذلك السائل، وقال: أعطني تلك القطعة، فأبى، فقال: أعطني وأعطيك
~~درهما، فلم يفعل، فما زال يزيده حتى بلغ خمسين درهما، فقال: لا أفعل، فإني
~~أرجو من بركة هذه القطعة ما ترجو أنت.
# PageV02P263
### | [كتاب الحج]
# : بفتح الحاء لا بكسرها في الأشهر، وعكسه شهر ذي الحجة. وأخر الحج عن
~~الصلاة والزكاة والصوم، لأن الصلاة عماد الدين، ولشدة الحاجة إليها،
~~لتكررها كل يوم خمس مرات، ثم الزكاة، لكونها قرينة لها في أكثر المواضع،
~~ولشمولها المكلف وغيره، ثم الصوم، لتكرره كل سنة، لكن البخاري قدم رواية
~~الحج على الصوم للتغليظات الواردة فيه، نحو: {ومن كفر فإن الله غني عن
~~العالمين} [آل عمران: 97] ونحو: «فليمت إن شاء يهوديا أو نصرانيا» ولعدم
~~سقوطه بالبدل، بل يجب الإتيان به إما بنفسه أو بنائبه، بخلاف الصوم. (فرض
~~كفاية كل عام) على من لا يجب عليه عينا، نقله في " الآداب الكبرى " عن "
~~الرعاية " ثم قال: وهو خلاف ظاهر قول الأصحاب. انتهى. وكذا قال الشيخ خالد
~~في شرح جمع الجوامع " وفيه نظر، فإنما فرض الكفاية إنما هو إحياء الكعبة
~~بالحج، وذلك يحصل بالنفل، ويلزم من قوله بطلان تقسيم الأئمة الحج إلى فرض
~~ونفل، واللازم باطل، فالملزوم كذلك. ms0860 (وهو) لغة: القصد إلى من تعظمه أو كثرة
~~القصد إليه. وشرعا: (قصد مكة وعرفة لعمل مخصوص في زمن مخصوص) يأتي بيانه،
~~(وهو أحد أركان الإسلام) ومبانيه المشار إليها بحديث «بني الإسلام على خمس»
~~.
# (وفرض سنة تسع عند الأكثر) من العلماء، قيل: سنة عشر، وقيل: سنة ست:
~~وقيل: خمس، والأصل في فرضيته قوله تعالى:
# PageV02P264
# {ولله على الناس حج البيت من استطاع إليه سبيلا} [آل عمران: 97] .
# (ولم يحج النبي - صلى الله عليه وسلم - بعد الهجرة سوى حجة الوداع) ،
~~سميت بذلك لأنه لم يعد إلى مكة بعدها، ولا خلاف أنها كانت (سنة عشر) من
~~الهجرة (وكان) - صلى الله عليه وسلم - في حجة الوداع (قارنا نصا) ، قال
~~أحمد: لا أشك أنه كان قارنا، والمتعة أحب إلي.
# انتهى.
# واستدل له بما روى أنس: «سمعت النبي - صلى الله عليه وسلم - يلبي بالحج
~~والعمرة جميعا، يقول: لبيك عمرة وحجا» متفق عليه.
# وقال عمر: «سمعت النبي - صلى الله عليه وسلم - بوادي العقيق يقول: أتاني
~~الليلة آت من ربي، عز وجل، فقال: صل في هذا الوادي المبارك، وقل: عمرة في
~~حجة» . وفي رواية: «قل: عمرة وحجة» رواهما البخاري.
# واعتمر - صلى الله عليه وسلم - بعد الهجرة أربعا، قال أنس: «حج النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - حجة واحدة، واعتمر أربع عمر: واحدة في ذي القعدة،
~~وعمرة الحديبية، وعمرة مع حجته، وعمرة الجعرانة، إذ قسم غنيمة حنين» متفق
~~عليه.
# (والعمرة) لغة: الزيارة، يقال: اعتمره، إذا زاره. وشرعا: (زيارة البيت
~~على وجه مخصوص) يأتي بيانه.
# (ويجبان) ، أي: الحج والعمرة لله " ولحديث عائشة: «يا رسول الله، هل على
~~النساء من جهاد؟ وقال: نعم، عليهن جهاد لا قتال فيه: الحج، والعمرة» رواه
~~أحمد وابن ماجه، ورواته ثقات.
# وعن أبي رزين العقيلي «أنه أتى النبي - صلى الله عليه وسلم - فقال: إن
~~أبي شيخ كبير لا يستطيع الحج، ولا العمرة، ولا الظعن، قال: حج عن أبيك
# PageV02P265
# واعتمر» رواه الخمسة وصححه الترمذي.
# (في العمر مرة واحدة) ، لحديث أبي هريرة: «خطبنا رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - فقال: يا ms0861 أيها الناس، قد فرض عليكم الحج فحجوا، فقال رجل: أكل
~~عام يا رسول الله، فسكت، حتى قالها ثلاثا، فقال النبي - صلى الله عليه وسلم
~~-: لو قلت: نعم، لوجبت، ولما استطعتم» رواه أحمد ومسلم والنسائي.
# (إلا لعارض نذر وقضاء) ، فيجب فورا، نص عليه. فإن أخر الفريضة أو النذر
~~أو القضاء بلا عذر، أثم، لخبر ابن عباس يرفعه، قال: «تعجلوا إلى الحج، فإن
~~أحدكم لا يدري ما يعرض له» رواه أحمد.
# وعن عبد الرحمن بن سامط يرفعه، قال: «من مات ولم يحج حجة الإسلام، لم
~~يمنعه مرض حابس، أو سلطان جائر، أو حاجة ظاهرة، فليمت على أي حال: يهوديا
~~أو نصرانيا» رواه سعيد في سننه " (بشروط خمسة) : أحدها: (إسلام) .
# (و) الثاني: (عقل) ، وهما شرطان ل (لوجوب و) ال (صحة والإجزاء، فلا
~~يجبان) أي: الحج والعمرة (على كافر، ولو مرتدا) ، لأنه ممنوع من دخول
~~الحرم، وهو مناف له، (ويعاقب) الكافر (على حج) ، وكذا عمرة، (وسائر فروع
~~الإسلام) كالصلاة والزكاة، والصوم (كالتوحيد إجماعا) ، وتقدم.
# (ولا) يجب الحج (على مجنون) كالعمرة، لحديث: «رفع القلم عن ثلاث. . .»
~~(ولا يصح منه، ولو عقده له وليه) كالصوم، وإنما صح من الصغير دون التمييز
~~إذا عقده له وليه للنص.
# تنبيه: لا تبطل استطاعة بجنون، فيحج عمن جن بعد الاستطاعة، ولا يبطل
~~إحرام بجنون كالصوم، ولا بإغماء وموت وسكر كالنوم.
# PageV02P266
# (ويجزئ) الحج (من) ، أي: كافرا (أسلم) ، وهو حر مكلف، ثم أحرم بحج قبل
~~دفع من عرفة أو بعده إن عاد فوقف في وقته، أو أحرم بعمرة، ثم طاف وسعى لها،
~~(أو أفاق) من جنون وهو حر بالغ (فأحرم) بحج أو عمرة، (وأدرك الوقوف) ، وفعل
~~ما تقدم.
# الشرط (الثالث والرابع: بلوغ، وكمال حرية) ، وهما شرطان (لغير صحة) ، بل
~~لوجوب وإجزاء، (فلا يجبان) ، أي: الحج والعمرة، (على صغير) للخبر، ولأنه
~~غير مكلف، (و) لا على (قن بسائر أنواعه) كخالص رق ومدبر ومكاتب ومعلق عتقه
~~بصفة، (ولو) كان القن (مبعضا بمهايأة) ، ويصحان منهما، لحديث ابن عباس «أن
~~امرأة رفعت إلى النبي - صلى الله ms0862 عليه وسلم -: صبيا، فقالت: يا رسول الله،
~~ألهذا حج؟ قال: نعم، ولك أجر» رواه مسلم.
# والقن من أهل العبادة، فصحا منه كالحر، (ولا يجزئانهما عن حجة الإسلام
~~وعمرته) ، لقول ابن عباس: إن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: «أيما صبي
~~حج، ثم بلغ، فعليه حجة أخرى، وأيما عبد حج، ثم عتق، فعليه حجة أخرى» رواه
~~الشافعي والبيهقي، قال بعض الحفاظ: لم يرفعه إلا يزيد بن زريع عن شعبة، وهو
~~ثقة. ولأنهما فعلا ذلك قبل وجوبه، فلم يجزئهما إذا صارا من أهله كالصبي
~~يصلي، ثم يبلغ في الوقت، (ويجزئان) ، أي: الحج والعمرة الصبي والقن (إن
~~بلغ) الصبي محرما أو لا، (أو عتق) القن (محرما أو لا، وأحرم قبل دفع من
~~عرفة أو بعده إن عاد فوقف وأدركه) ، أي: الوقوف، بأن وقف في وقته لإتيانهما
~~بالنسك حال الكمال، فأجزأهما كما لو وجد قبل الإحرام، واستدل أحمد بأن ابن
~~عباس قال: " إذا عتق العبد بعرفة أجزأت عنه حجته، وإن أعتق بجمع لم تجزئ
~~عنه ".
# (ويلزمه) ، أي: القن إذا عتق بعد الدفع من عرفة، قبل فوات
# PageV02P267
# وقته، العود إلى عرفة إن أمكنه لوجوب الحج على الفور، (أو) بلغ أو عتق
~~محرما بعمرة (قبل طواف عمرة) ، ثم طاف وسعى لها، فيجزئه عن عمرة الإسلام،
~~كمن أحرم بعد بلوغه وعتقه، لأنها حال تصلح لتعيين الإحرام كحال ابتداء
~~الإحرام، (ما لم يكن) الصغير والقن (في حج، وسعي بعد طواف قدوم) ، وبلغ
~~صغير، وعتق قن قبل دفع من عرفة، (فلا يجزئه) ما عن حجة الإسلام (على الأصح،
~~ولو أعاد) كل منهما (السعي، لأنه لا يشرع مجاوزة عدده) ، أي: السعي، (ولا)
~~يشرع (تكراره، وخالف الوقوف) من حيث إنه إذا بلغ أو عتق بعده، وأعاده في
~~وقته، يجزئه (إذ) استدامته مشروعة، و (لا قدر له محدود) ، ولا تجزئ العمرة
~~من بلغ أو عتق في طوافهما، وإن أعاده وفاقا، ومحل لزوم عدد صغير وقن بلغ
~~وعتق بعد دفع من عرفة: (ما لم يتم حجه) نفلا، (ثم يحرم) للفرض، (ويقف ثانيا
~~إن ms0863 أمكنه) ، وقد تم له حينئذ حجتان في عام إحداهما نفل، والأخرى فرض.
# (ويتجه: الصحة) ، أي: صحة حج صغير وقن صارا أهلا، (ولو بعد سعي إن فسخ)
~~كل منهما (حجه عمرة) ، بأن أحرم مفردا أو قارنا، (ولم يسق هديا أو يقف
~~بعرفة، كما يأتي) في باب الإحرام، وهو متجه.
# (وحكم إحرامهما) ، أي: الصغير والقن: (كصوم
# PageV02P268
# صغير بلغ بأثنائه) صائما في أن ما قبل البلوغ والعتق نفل، وما بعده فرض،
~~فلا يعتدان إلا بإحرام ووقوف موجودين حال أهليتهما.
# (واختار جمع) ، منهم: صاحب " الخلاف " و " الانتصار " والمجد: إذا تغير
~~حالهما بالبلوغ والعتق، (ينقلب كله فرضا) كزكاة معجلة، والخلاف إنما هو
~~باعتبار الثواب، لا في الصحة والإجزاء، إذ حجهما صحيح مجزئ.
# (ويتجه: لو حج، وفي ظنه أنه صبي أو قن، فبان بالغا حرا، أنه يجزئه) عن
~~حجة الإسلام، إذ نية الفرضية ليست شرطا، وهذا الاتجاه تميل إليه النفس، لكن
~~يأباه قولهم: إن العبرة في العبادات بما في ظن المكلف، لا بما في نفس
~~الأمر.
### | [فصل الحج والعمرة من صغير]
# (فصل) (ويصحان) ، أي: الحجة والعمرة، (من صغير) ذكر أو أنثى، ولو ولد
~~لحظة، لحديث ابن عباس، وتقدم.
# (ويحرم ولي في مال عمن لم يميز) ، لتعذر النية منه، وولي المال: الأب،
~~ووصيه، والحاكم، فيعقد له وليه الإحرام (ولو) كان الوالي (محرما، أو)
# PageV02P269
# كان الولي (لم يحج) عن نفسه.
# كما يعقد له النكاح، (ولو كان) مع الولي أربع نسوة، ولا يصح الإحرام من
~~غير الولي من الأقارب كالإخوة والأعمام، كما أنه لا يصح بيعهم له، ولا
~~شراؤهم، وظاهر رواية حنبل: يصح من الأم أيضا، اختاره جماعة، وتقدم أنه إذا
~~لم يكن له ولي، يقبض له الزكاة والكفارة من يليه، فينبغي هنا كذلك، لظاهر
~~الخبر (ومعنى إحرامه) ، أي: الولي (عنه) ، أي: عمن لم يميز (نيته الإحرام
~~له) فيصير الصغير بذلك محرما (ويصح إحرام من أجنبي) عمن لم يميز (بإذن ولي
~~كمميز أحرم عن نفسه بإذنه) ، أي: بإذن الولي، لأنه يصح وضوءه فصح إحرامه
~~كالبالغ، ولأن العبادات أحد نوعي ms0864 العقود، فكان منه يعقده المميز لنفسه بإذن
~~وليه كالبيع، ولا يحرم عنه وليه، لعدم الدليل، وحكمه حكمه في الضمان.
# ويجنب الطيب وجوبا، (وليس له) ، أي: الولي (تحليله بعد) أن أحرم بإذنه
~~كالبالغ.
# (و) إحرام المميز (بلا إذنه) ، أي: وليه (لا يصح) ، لأنه يؤدي إلى لزوم
~~مال، فلم ينعقد بنفسه كالبيع.
# (ويتجه) ب (احتمال) قوي: (الصحة لو أحرم) الولي (عن نفسه، و) عن (موليه)
~~غير المميز (معا) ، كما لو جعل لكل إحراما على حدته، وهو متجه.
# (ويفعل ولي) عن (صغير ومميز ما يعجزهما) من أفعال حج وعمرة، وروي عن ابن
~~عمر في الرمي وعن أبي بكر " أنه طاف بابن الزبير في خرقة " رواهما الأثرم.
# وعن جابر: «حججنا مع النبي - صلى الله عليه وسلم - ومعنا النساء
~~والصبيان، فلبينا عن الصبيان ورمينا عنهم» رواه أحمد وابن ماجه. و " كانت
~~عائشة تجرد الصبيان
# PageV02P270
# للإحرام ".
# (وما لا) يعجز المميز (فلا) يصح أن يفعله الولي عنه، وكل ما أمكنهما
~~فعله، (كوقوف) بعرفة، (ومبيت) بمزدلفة وليالي منى، لزمهما فعله، وليس معنى
~~لزوم مباشرتهما له أنهما يأثمان بتركه، لأنهما غير مكلفين، بل ليس لغيرهما
~~فعله عنهما، لعدم احتياجهما إليه.
# (ولا يبدأ ولي في رمي) جمرات (إلا بنفسه) ، كنيابة حج، (فإن خالف) ، ورمى
~~عن موليه، (وقع عن نفسه) إن كان محرما بفرضه، وإن كان حلالا، لم يعتد به،
~~لأنه لا يصح منه رمي لنفسه، فلا يصح عن غيره، (ك) ما لا يصح (إحرام من لا
~~يحج عن غيره) ، ويأتي.
# (ولا يعتد برمي حلال) لا عن نفسه ولا عن غيره.
# (ويتجه) : أنه (لا يصح رمي) عن صغير (من غير وليه) في ماله، كالأب والوصي
~~والحاكم، كما لا يصح من غيره الإحرام عنه، وتقدم، وهو متجه.
# (وإن أمكن صغيرا) ، أي: أطاق (مناولة حصى لنائبه، ناوله إياه، وإلا) يطق
~~مناولة الحصى، (سن وضع حصاة في كفه، ثم تؤخذ فترمى) عنه، (وإن وضعها نائب
~~في يد صغير، ورمى بها، فجعل يده كالآلة، فحسن) ، ليوجد منه نوع عمل.
# (ويطاف به) ، أي: الصغير، (لعجزه) عن ms0865 طواف نفسه (راكبا أو محمولا) ككبير
~~عاجز.
# (وتعتبر) لطواف صغير (نية طائف به) ، لتعذر النية إذا لم يكن مميزا،
~~(وكونه) ، أي: الطائف به، (ممن يصح أن يعقد له الإحرام) بأن يكون وليه أو
~~نائبه، لتتأتى نيته عنه، و (لا) يعتبر (كونه) ، أي: الطائف به (طاف عن
~~نفسه، أو) كونه (محرما) ،
# PageV02P271
# لوجود الطواف من الصغير، (فإن نوى) الطائف (عن نفسه، و) عن (الصبي، ف)
~~يقع (عن الصبي) ، كالكبير المعذور إذا طيف به محمولا.
# (وكفارة حجه) ، أي: الصغير في مال وليه، (وما زاد على نفقة حضر في مال
~~وليه إن أنشأ وليه السفر به) ، أي: الصغير (تمرينا) له (على الطاعة) ، لأنه
~~لا مضرة لتركه، (وإلا) يكن (الأمر) كذلك، (فلا) يجب ذلك على الولي، بل من
~~مال الصغير، (ك) ما لو سافر به (لمصلحته) من تجارة وخدمة، (ولاستيطانه مكة)
~~، أو لإقامته بها لعلم، أو غيره مما يباح له السفر به في وقت الحج وغيره.
# ومع الإحرام وعدمه، (وعمد صغير) خطأ، (و) عمد (مجنون) لمحظور (خطأ، لا
~~يجب فيه إلا ما يجب في خطأ مكلف أو نسيانه) ، لعدم اعتبار قصده، (كحلق)
~~شعره (وتقليم) ظفر، وقتل صيد ووطء، (بخلاف نحو لبس) مخيط، (وتطيب) ، فإنه
~~لا يجب في ذلك شيء، (لكن لو فعل وليه) ، أي: الصغير أو المجنون، (به ذلك) ،
~~أي: اللبس والتطيب، (لمصلحة) كأن غطى رأسه لبرد أو حر، أو طيبه لمرض، (أو
~~حلق رأسه) لأذى، (ف) كفارته (على وليه) كحلق رأس محرم بغير إذنه.
# (وإن وجب في كفارة مطلقا) ، أي: سواء كانت على الصبي أو الولي (صوم، صام
~~ولي) ، قال في " التنقيح " (خلافا " للمنتهى " في تفصيله) بقوله: وإن وجب
~~في كفارة على ولي صوم، صام عنه، فصدر العبارة يقتضي أن الكفارة استقرت على
~~الولي المنشئ السفر به تمرينا على الطاعة، وقوله: عنه، يقتضي أنها وجبت على
~~موليه، لوجوبها عليه ابتداء، كصومه عن نفسه، فظاهر عبارة " المنتهى "
~~التناقض، والجواب عن التناقض اللازم عليها بأن قوله: صام عنه،
# PageV02P272
# ليس لكون الكفارة استقرت على الصبي، بل لكون ms0866 الوجوب جاء من جهته، لكون
~~أصل الفعل عنه.
# قال في " الفروع " و " الإنصاف ": حيث أوجبنا الكفارة على الولي بسبب
~~الصبي ودخلها الصوم، صام عنه، لوجوبها عليه ابتداء. انتهى.
# أي: فصوم الولي عن نفسه، لا بالنيابة عن الصبي إذ الصوم الواجب بالشرع لا
~~تدخله النيابة كقضاء رمضان.
# وعلى هذا: لو كانت الكفارة على الصبي، ووجب فيها صوم، لم يصم الولي عنه،
~~بل يبقى في ذمته حتى يبلغ، فإن مات أطعم عنه، كقضاء رمضان على المذهب، قال
~~في " شرح الإقناع ": وهذا مقتضى كلامه أيضا في " المبدع " وشرح المنتهى "
~~وهو المذهب لا كما يفهم من عموم عبارة " التنقيح " و " الإقناع " فقوله:
~~(إذ الصوم لا يصح ممن لم يميز، ومن مميز نفل) ، فيه نظر كما علمت مما تقدم،
~~ولا يلزم من عدم صحته من الصبي وجوبه على الولي.
# (ووطؤه) ، أي: الصبي، ولو عمدا، (ك) وطء (بالغ ناسيا، يمضي في فاسده،
~~ويقضيه) ، أي: الحج إذا بلغ كبالغ، ولا يصح قضاؤه قبله نصا، لعدم تكليفه.
# (ويتجه: وكذا) وطء (مجنون) كبالغ في أنه يفسد حجه، (ويقضي إذا أفاق) من
~~جنونه (بعد حجة إسلام) ، إن لم يكن أتى بها قبل جنونه، ونظير ذلك: احتلامه
~~في حال جنونه، فإنه يوجب عليه الغسل لوجود سببه، ولا يصح منه إلا بعد
~~إفاقته، لفقد أهليته للغسل في الحال، وهو متجه.
# PageV02P273
### | [فصل الحج والعمرة من قن]
# (فصل) (ويصحان) ، أي: الحج والعمرة، (من قن) ذكر أو أنثى، صغير أو كبير
~~على ما تقدم في الصغير الحر، لعدم المانع، (ويلزمانه) ، أي: يلزم الحج
~~والعمرة القن البالغ (بنذره) لهما، لعموم حديث: «من نذر أن يطيع الله
~~فليطعه» (ولا يجوز أن يحرم هو) ، أي: القن بنذر ولا نفل، ومثله مدبر، وأم
~~ولد، (ولا) أن تحرم (زوجته بنفل) حج أو عمرة (بلا إذن سيد وزوج) ، لتفويت
~~حقهما بالإحرام، (فإن فعلا) ، أي: عقد القن والمرأة الإحرام بنفل بلا إذن
~~سيد وزوج، (حللا) ، أي: حللهما السيد والزوج، لتفويت حقهما، (والأفضل
~~تركهما) محرمين، (ويكونان) ، أي: القن والزوجة، (كمحصر) على ما يأتي ms0867 (ويأثم
~~من لم يمتثل) من قن وزوجة، (وله وطء مخالفة) من (أمة وزوجة) أحرمت بدون
~~إذنه بنفل.
# (ويتجه) ب (احتمال) قوي: (وتلزمهما) ، أي: الأمة والزوجة، (الفدية) عقوبة
~~لهما، وهو متجه.
# PageV02P274
# و (لا) يجوز لسيد وزوج تحليلهما (مع إذنه) لهما في إحرام، لوجوبه
~~بالشروع، (ويصح) من سيد وزوج (رجوع فيه) ، أي: إذن بإحرام، (قبل) شروع ب
~~(إحرام) كواهب أذن لموهوب له في قبض هبته، ثم رجع قبله (ولو لم يعلما)
~~بالرجوع، وهذا أحد الوجهين، ذكره في " الكافي " ومتى علما برجوع امتنع
~~عليهما الإحرام، كما لو لم يأذن، وإن لم يعلما بالرجوع في الإذن، فالخلاف
~~في عزل الوكيل قبل علمه بعزل موكله، والمذهب أنه ينعزل، والحكم هنا كذلك،
~~وعلم منه أنه لا يصح رجوع في إذن بعد إحرام للزومه، و (لا) يجوز لسيد وزوج
~~تحليل قن وزوجة أحرما (بنذر أذن) ، أي: أذن (فيه) زوج وسيد (لهما) ، أي:
~~القن والزوجة، لأن الإذن في نذره إذن في فعله، (أو لم يؤذن فيه) ، أي:
~~النذر (لها) ، أي: الزوجة، فلا يحللها فيه لوجوبه كالواجب بأصل الشرع.
# (وحرم) على الزوج (منعها من حج فرض كملت شروطه) كبقية الواجبات.
# (وسن لها استئذانه) نصا، خروجا من الخلاف، وإن كان غائبا كتبت إليه، فإن
~~أذن، وإلا حجت بمحرم، (فلو لم تكمل) شروطه، فله منعها، (و) إن (أحرمت به
~~بلا إذنه لم) يملك أن (يحللها) ، لوجوب إتمامه بشروعها فيه، (فلو أحرمت
~~بواجب) من حج أو عمرة بأصل الشرع، (فحلف) زوجها، (ولو بطلاق ثلاث لا تحج
~~العام، لم يجز أن تحل) من إحرامها للزومه على الصحيح من المذهب.
# PageV02P275
# (وإن أفسد قن حجه بوطء) فيه قبل التحلل الأول، (مضى) في فاسده (وقضاه)
~~كحر، (ويصح) القضاء من قن مكلف (في رقه) كصوم وصلاة، فإن عتق بدأ بحجة
~~الإسلام، (وليس لسيده منعه) من قضاء (إن) كان (شرع فيما أفسده) من حج
~~أوعمرة (سابقا بإذنه) ، أي: السيد، لأن إذنه فيه إذن في موجبه، ومنه قضاء
~~ما أفسده على الفور فإن لم يكن بإذنه، فله منعه منه، ms0868 (وإن عتق) القن في حجة
~~فاسدة، (أو بلغ الحر في حجة فاسدة) ، وكان عتقه أو بلوغه (في حال تجزئه عن
~~حجة الفرض لو كانت) الحجة الفاسدة (صحيحة) بأن كان قبل الدفع من عرفة أو
~~بعده، وعاد ووقف، ولم يكن سعى بعد طواف القدوم، (مضى) فيها وقضاها فورا
~~(وأجزأته حجة) القضاء عن حجة (الإسلام وعن حجة القضاء) ، لأن القضاء يحكي
~~الأداء، وإنما أخرجت قول المصنف عن ظاهره ليوافق أصليه وغيرهما
# (وقن في جنايته) بفعل محظور في إحرامه، (كحر معسر) في الفدية بالصوم على
~~ما يأتي، (وإن تحلل) قن (بحصر) عدو له، (أو حلله سيده) لإحرامه بلا إذنه،
~~(لم يتحلل قبل صوم) ، كحر أحصر وأعسر، فيصوم عشرة أيام بنية التحلل، ثم
~~يتحلل.
# (ولا يمنع) القن (منه) ، أي: الصوم نصا، كقضاء رمضان، (وإن مات) قن وجب
~~عليه صوم بسبب إحرامه، (ولم يصم، فلسيده أن يطعم عنه) ، ذكره في " الفصول
~~والمراد: يسن كقضاء رمضان، (على ما مر قبيل صوم التطوع) فراجعه إن شئت.
# (وإن أفسد) قن (حجه، صام) عن البدنة عشرة أيام كحر معسر، (وكذا إن تمتع)
~~قن (أو قرن) ، أو أفسد عمرته، صام عن الدم ثلاثة أيام في الحج، وسبعة إذا
~~رجع، لما تقدم.
# (ومشتري) القن (المحرم كبائعه في تحليله) إن كان أحرم بلا إذن، (و) في
~~(عدمه)
# PageV02P276
# إن كان أحرم بإذن، لقيام المشتري مقام بائعه، (وله) ، أي: المشتري (الفسخ
~~إن لم يعلم) بإحرام القن، (ولم يملك تحليله) ، لتعطل منافعه عليه زمن
~~إحرامه، فإن ملك مشتر تحليله، فلا فسخ له، لأن إبقاءه في الإحرام كإذنه فيه
~~ابتداء. وكذا لا فسخ إن علم أنه محرم.
# (ولكل من أبوي) حر (بالغ منعه) ، أي: الولد البالغ (من إحرام بنفل) حج أو
~~عمرة، (ك) منعه من نفل (جهاد) للأخبار، وما يفعله في الحضر من نفل، نحو
~~صلاة وصوم، فلا يعتبر فيه إذن، وكذا السفر لواجب كحج وعلم، لأنه فرض عين
~~كالصلاة (ولا يحللانه) ، أي: البالغ إذا أحرم، (وحرم طاعتهما) ، أي: والديه
~~(في معصية، كترك حج وسفر لعلم ms0869 واجبين) ، لحديث: «لا طاعة لمخلوق في معصية
~~الخالق» .
# (وليس لهما من نحو سنة راتبة على الأصح) قال أحمد فيمن يتأخر عن الصف
~~الأول لأجل أبيه: لا يعجبني، هو يقدر أن يبر أباه في غير هذا (ووقع خلاف)
~~بين الأصحاب في وجوب طاعتهما (في المباح) كالبيع والشراء والأكل والشرب
~~(فقيل: يلزمه طاعتهما) فيه (ولو كانا فاسقين) ، هذا ظاهر إطلاق الإمام
~~أحمد، (ف) على هذا (لا يسافر) لنحو تجارة (إلا بإذنهما) ، وقال الشيخ تقي
~~الدين: هذا، أي: وجوب طاعتهما، فيما فيه نفع لهما ولا ضرر عليه، فإن شق
~~عليه ولم يضره، وجب، وإلا فلا انتهى.
# (ويتجه: صحة هذا) القول، أي: وجوب طاعتهما في المباح (في سفره، وفي كل ما
~~يخافان عليه منه) كسباحة في ماء كثير ومسابقة على نحو خيل، وهذا اتجاه حسن،
~~(وأما ما يفعله) الحر البالغ
# PageV02P277
# (حضرا كصلاة النافلة ونحو ذلك) من المستحبات الشرعية، (فقال ابن مفلح في
~~" الآداب ": لا يعتبر فيه إذنهما، ولا أظن أحدا يعتبره ولا وجه له) قطعا،
~~(والعمل على خلافه. انتهى)
# ما قاله في " الآداب "، وهو صحيح بلا ارتياب
# (ولا يحل غريم مدينا) أحرم بحج أوعمرة لوجوبهما بالشروع، (وليس لولي سفيه
~~مبذر) بالغ (منعه من حج فرض) وعمرته، (ولا تحليله) من إحرام بأحدهما لتعينه
~~عليه كالصلاة، (وتدفع نفقته لثقة ينفق عليه في الطريق) نيابة عن وليه،
~~(ويحلل) سفيه (بصوم) كحر معسر (إن أحرم بنفل وزادت نفقته) ، أي: السفر (على
~~نفقة الإقامة ولم يكتسبها) السفيه في سفره فإن كانت تعدل نفقة الحضر، أو
~~زادت وكان يكتسب الزائد لم يحلل، لأنه لا ضرر عليه في الزائد في ماله.
# الشرط (الخامس) لوجوب الحج والعمرة: (الاستطاعة) للآية والأخبار (لمكلف
~~به) ، أي: الحج، (ولا تبطل) الاستطاعة (بجنون) ولو مطبقا، فيحج عنه، (و)
~~كذا لا تبطل الاستطاعة (بردة، وتشترط) الاستطاعة (لوجوب) الحج والعمرة
~~(فقط) دون إجزائهما، (وهي) ، أي: الاستطاعة: (ملك زاد يحتاجه في سفره)
~~ذهابا وإيابا من مأكول ومشروب وكسوة، (و) ملك (وعائه) ، لأنه لا بد منه،
~~(ولا يلزمه حمله) ، أي: الزاد، ms0870 (إن وجد) بثمن مثله، أو زائد يسيرا
~~(بالمنازل) في طريق الحاج، لحصول المقصود، (وملك راحلة) لركوبه (بآلتها) ،
~~أي: الراحلة بشراء أو كراء (تصلح) ، أي: الراحلة، (لمثله من نحو رحل وقتب
~~وهودج) ، جزم به في الوجيز. ومن الاستطاعة تحصيل خادم إن خدم مثله، إذ هو
~~كآلة الراحلة وأولى، لحديث ابن عمر قال: «جاء
# PageV02P278
# رجل إلى النبي - صلى الله عليه وسلم - فقال: ما يوجب الحج؟ قال: الزاد
~~والراحلة» رواه الترمذي، وقال: العمل عليه عند أهل العلم. وعن أنس " «أن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - سئل عن السبيل، فقال: الزاد والراحلة» رواه
~~الدارقطني. (بمسافة قصر) عن مكة، و (لا) يعتبر ملك راحلة في (ما دونه) ،
~~أي: مسافة القصر عن مكة، للقدرة على المشي فيها غالبا، ولأن مشقتها يسيرة،
~~ولا يخشى فيها عطب لو انقطع بها، بخلاف البعيدة (إلا لعاجز عن مشي) كشيخ
~~كبير، فيعتبر له ملك الراحلة بآلتها، (ولا يلزمه) السير (حبوا ولو أمكنه) ،
~~وأما الزاد فيعتبر، قربت المسافة أو بعدت مع الحاجة إليه، (أو ملك ما يقدر
~~به) من نقد أو عرض (على تحصيل ذلك) ، أي: الزاد والراحلة وآلتهما، فإن لم
~~يملك ذلك، لم يلزمه الحج، (فاضلا عما يحتاجه عرفا من كتب) ، فإن استغنى
~~بإحدى نسختين من كتاب باع الأخرى، (و) من (مسكن) لمثله، (و) من (خادم)
~~لنفسه، (و) عن (ما لا بد منه من نحو لباس وغطاء) ووطاء وأوان، (فإن أمكن
~~بيع فاضل عن حاجته وشراء ما يكفيه) ، بأن كان المسكن واسعا، أو الخادم
~~نفيسا فوق ما يصلح له وأمكن بيعه وشراء قدر الكفاية منه، (ويفضل ما يحج به،
~~لزمه) ذلك، لأنه مستطيع (و) يعتبر كون زاد وراحلة وآلتهما، أو ثمن ذلك
~~فاضلا (عن قضاء دين) حال أو مؤجل (لله أو آدمي) ، لأن ذمته مشغولة به، وهو
~~محتاج إلى براءتها، (و) أن يكون فاضلا عن (مؤنته ومؤنة عياله) ، لحديث «كفى
~~بالمرء إثما أن يضيع من يقوت» (على الدوام) ، أي: بأن يكون له إذا رجع ما
~~يقوم بكفايته وكفاية عياله دائما (من ms0871 عقار أو بضاعة) يتجر فيها، (أو صناعة
~~ونحوها) ، كعطاء من ديوان، وإلا، لم يلزمه، لتضرره بإنفاق ما في يده إذن.
# (ولا يصير) من
# PageV02P279
# لا يملك ذلك (مستطيعا ببذل) غيره (ذلك) ، أي: ما يحتاجه لحجه وعمرته، (له
~~ولو) كان البذل (من) والده أو (ولده) للمنة، كبذل رقبة لمكفر، وكبذل إنسان
~~نفسه ليحج عن نحو مريض لا يرجى برؤه، وليس له ما يستنيب به.
# (وينبغي إكثار من زاد ونفقة) عند إمكانه، (ليؤثر محتاجا ورفيقا) ، وأن
~~تطيب نفسه بما ينفقه، لأنه أعظم في أجره قال تعالى: {وما أنفقتم من شيء فهو
~~يخلفه} [سبأ: 39] .
# (وسن أن لا يشارك غيره في زاد ونحوه) ، لأنه ربما أفضى إلى النزاع، أو
~~أكل أكثر من رفيقه، وقد لا يرضى به، واجتماع الرفاق كل يوم على طعام أحدهم
~~أليق على المناوبة في الورع من المشاركة في الزاد، (فإن تكلف الحج من لا 64
~~يلزمه) وحج أجزأه، لأن خلقا من الصحابة حجوا ولا شيء لهم، ولم يؤمر أحد
~~منهم بالإعادة، ولأن الاستطاعة إنما شرعت للوصول، فإذا وصل وفعل، أجزأ
~~كالمريض، فمن أمكنه فعل ذلك، (ولا ضرر) عليه (ولا مسألة) أحد (لاستغنائه
~~بصنعته؛ سن له الحج) خروجا من الخلاف.
# (وكره) الحج (لمن حرفته المسألة، قال) الإمام (أحمد) فيمن يدخل البادية
~~بلا زاد ولا راحلة (لا أحب له ذلك، يتوكل على أزواد الناس) قال في شرح
~~الإقناع: قلت: فإن توكل على الله وحسن ذلك منه، ولم يسأل الناس، فلا كراهة،
~~(فإن) كلف نفسه من لا يجب عليه (وترك به) ، أي: الحج، (واجبا) من نحو صلاة،
~~وأداء دين وسعي على من تلزمه نفقته، (حرم) عليه ذلك.
# (ومن الاستطاعة سعة وقت) بأن يمكن الخروج والسير فيه حسب العادة، لتعذر
~~الحج مع ضيق وقته، فلو شرع وقت وجوبه، فمات في
# PageV02P280
# الطريق، تبينا عدم وجوبه، لعدم وجود الاستطاعة.
# (و) منها (أمن طريق) - إذ الإلزام بدونه ضرر، وهو منتف شرعا، (وإلا) يكن
~~الطريق آمنا وسلكه، وعطب، (فلا يكون شهيدا) ، لقوله تعالى: {ولا تلقوا
~~بأيديكم إلى التهلكة} [البقرة: ms0872 195] ، (قال الشيخ) تقي الدين: لأنه (أعان
~~على نفسه) بتفريطه بها - (يمكن سلوكه) ، أي: الطريق على العادة، (ولو) كان
~~الطريق (بحرا) يغلب فيه السلامة، لأنه يجوز سلوكه بأموال اليتامى، أشبه
~~البر، (أو) كان الطريق (غير معتاد) ، لأن قصاراه أنه مشقة وهو لا يمنع
~~الوجوب كبعد البلد.
# ويشترط في الطريق إمكان سلوكه (بلا خفارة) بتثليث الخاء (لا يسيرة) ، فإن
~~كانت الخفارة يسيرة لا تجحف بماله؛ لزمه بذلها، (قاله الموفق وغيره) كابن
~~حامد والمجد، وجزم به في " الإفادات " و " تجريد العناية "، وهو ظاهر "
~~الوجيز " و " تذكرة ابن عبدوس " وصاحب " الإقناع " وزاد المجد: إذا أمن
~~القدر من المبذول له، قال في " الإنصاف ": ولعله مراد من أطلق، قال الشيخ
~~تقي الدين: الخفارة تجوز عند الحاجة إليها في الدفع عن المخفر، ولا تجوز مع
~~عدمها، كما في أخذ السلطان من الرعايا، وظاهر " المنتهى ": لا يلزمه الحج
~~مع الخفارة وإن كانت يسيرة، لأنها رشوة، فلم يلزم بذلها في العبادة، وما
~~قاله صاحب " المنتهى " عليه أكثر الأصحاب، ولذلك لم يقتصر المصنف على قوله:
~~لا يسيرة، بل ذكرها على سبيل التبري بقوله قاله الموفق وغيره.
# (يوجد فيه) ، أي الطريق، (الماء والعلف على المعتاد) ، بأن يجده في
~~المناهل التي ينزلها، إذ لو كلف لحمل مائه وعلف بهائمه فوق المعتاد من ذلك،
~~أدى إلى مشقة
# PageV02P281
# عظيمة، فإن وجد على العادة ولو يحمل من منهل إلى آخر، أو العلف من موضع
~~إلى آخر، لزمه، لأنه معتاد.
# (و) من الاستطاعة (دليل لجاهل) طريق مكة، (و) منها (قائد لأعمى) ، لأن في
~~إيجابه عليهما بلا دليل وقائد ضررا عظيما، وهو منتف شرعا، (ويلزمهما) ، أي:
~~الجاهل والأعمى (أجرة مثلهما) أي: الدليل والقائد، لتمام الواجب بهما،
~~(فيعتبر قدرة عليها) ، أي: أجرة مثلهما، (فإن تبرعا) ، أي: الدليل والقائد،
~~(لم يلزم) الجاهل والأعمى ذلك، لما فيه من المنة.
# (وعنه) ، أي: الإمام أحمد أن (هذه) الشرائط المذكورة من سعة الوقت، وأمن
~~الطريق، ودليل الجاهل، وقائد الأعمى (من شرائط لزوم الأداء والسعي) ، لأنه،
~~- عليه الصلاة والسلام -، فسر السبيل بالزاد والراحلة، ولأن ms0873 إمكان الأداء
~~ليس شرطا في وجوب العبادة، بدليل ما لو زال المانع ولم يبق من وقت الصلاة
~~ما يمكن الأداء فيه، ولأنه يتعذر الأداء دون القضاء، كالمرض المرجو برؤه،
~~وعدم الزاد والراحلة يتعذر معه الجميع، (وعليه) ، أي: على القول الثاني من
~~أن هذه من شرائط لزوم الأداء، (فلو مات) من وجد الزاد والراحلة (قبل ذلك) ،
~~أي: قبل وجود هذه الشرائط، (وجب الحج في ماله) بموته بعد وجوبه عليه.
# والفرق بين شرط الوجوب وشرط الأداء أن ما كان شرطا في الوجوب إذا مات قبل
~~وجوده، لم يجب الحج في ماله، وما كان شرطا في الأداء ووجوب السعي إذا مات
~~قبل وجوده، فقد كملت في حقه شرائط الوجوب، ووجب الحج في ماله، قاله في "
~~المستوعب "، والقول الأول هو الصحيح من المذهب، قال في الإنصاف: والقول
~~الثاني (اختاره الأكثر) من الأصحاب.
# (و) عليه: ف (يأثم إن لم يعزم
# PageV02P282
# على الفعل) ، أي: فعل الحج إذا اتسع الوقت، وأمنت الطريق، ووجد الدليل أو
~~القائد، (كما نقول في طروء حيض) بعد دخول الوقت، فإن الحائض تأثم إن لم
~~تعزم على القضاء إذا زال، (فالعزم على العبادة مع العجز) عنها (يقوم مقام
~~الأداء في عدم الإثم) حال العجز، لحديث: «إذا أمرتكم بأمر فأتوا منه ما
~~استطعتم» (فمن كملت له الشروط) الخمسة المتقدمة، (وجب عليه السعي) للحج
~~والعمرة (فورا) نصا (إذا كان في وقت المسير) ، فيأثم إن أخره بلا عذر بناء
~~على أن الأمر للفور، ولحديث ابن عباس مرفوعا: «تعجلوا إلى الحج - يعني:
~~الفريضة - فإن أحدكم لا يدري ما يعرض له» رواه أحمد.
# وعن عبد الرحمن بن سلمة قال: قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم - «من
~~مات ولم يحج حجة الإسلام لم يمنعه مرض حابس أو سلطان جائر، أو حاجة ظاهرة،
~~فليمت على أي حال، يهوديا أو نصرانيا» رواه سعيد في سننه، ولأن الحج
~~والعمرة فرض العمر، أشبها الإيمان، وأما تأخيره - صلى الله عليه وسلم -
~~وأصحابه، إما لأن الله أطلعه على أنه لا يموت حتى يحج، فكان ms0874 على يقين من
~~الإدراك، أو لخوفه على المدينة من اليهود والمنافقين، ومراسلتهم للروم
~~الذين كانوا جمعوا له في قرية تبوك، وهو قريب العهد في غزوهم، أو غير ذلك.
# (والعاجز) عن سعي لحج وعمرة (لكبر أو مرض لا يرجى برؤه) لنحو زمانة.
# (ويتجه: ومنه) ، أي: المرض الميئوس من برئه، المعجز - من ابتلي به - عن
~~فعل الحج والعمرة: (شبق) شديد لا يستطيع معه الصبر عن الجماع، (وجنون)
~~مطبق، لعدم أهلية صاحبه للنية، أو غير
# PageV02P283
# مطبق، ولم يكن معه من يداريه حال جنونه وهو متجه، (أو) ل (ثقل) بحيث يصير
~~(لا يقدر معه) ، أي: الثقل، (ركوبا) على راحلة أو في محمل، (إلا بمشقة
~~شديدة، أو لكونه نضو الخلقة لا يقدر ثبوتا على راحلة إلا بمشقة غير محتملة،
~~يلزمه أن يقيم نائبا حرا ولو) كان النائب (امرأة يحج ويعتمر عنه) ، لحديث
~~ابن عباس: «إن امرأة من خثعم قالت: يا رسول الله، إن أبي أدركته فريضة الله
~~في الحج شيخا كبيرا لا يستطيع أن يستوي على الراحلة، أفأحج عنه؟ قال: حجي
~~عنه» متفق عليه (فورا من بلده) ، أي: العاجز، لأنه وجب عليه كذلك.
# ويكفي أن ينوي النائب عن المستنيب، وإن لم يسمه لفظا.
# وإن نسي اسمه ونسبه، نوى من دفع إليه المال ليحج عنه، (أو) من (موضع أيسر
~~فيه) ، أي: قدر فيه على الزاد والراحلة، وإن كان غير بلده.
# (وأجزأ) فعل نائب (عمن عوفي) من نحو مرض أبيح لأجله الاستنابة، لإتيانه
~~بما أمر به، فخرج من عهدته، كما لو لم يبرأ، والمعتبر لجواز الاستنابة
~~اليأس ظاهرا، سواء عوفي قبل فراغ نائبه من النسك أو بعده، و (لا) يجزئ
~~مستنيبا إن عوفي (قبل إحرام نائبه) ، لقدرته على المبدل قبل الشروع في
~~البدل، ومن يرجى برؤه لا يستنيب، فإن فعل لم يجزه.
# (ويتجه: ولا يرجع) المستنيب (عليه) ، أي: على نائبه (بما
# PageV02P284
# أنفق قبل أن عوفي) المستنيب، (بل) يرجع عليه بما أنفق من مال مستنيبه
~~(بعده) ، أي: بعد أن شفي وعادت عافيته إليه، (لعزله) إياه (إذن) ، أي:
~~بمجرد ms0875 شفائه انعزل نائبه حكما، سواء علم أو لم يعلم، قياسا على الوكيل، وهو
~~متجه.
# (ويسقطان) ، أي: الحج والعمرة (عمن مات ولم يجد نائبا) ، لعدم استطاعته
~~بنفسه ولا نائبه.
# (ومن لزمه) حج أو عمرة بأصل الشرع أو بإيجابه على نفسه، (فتوفي) قبله
~~(ولو قبل التمكن) من فعله: (بحبس بحق أو ظلم أو اعتداء) ، وكان قد استطاع
~~مع سعة الوقت، وخلف مالا، (أخرج عنه) ، أي: الميت، (من جميع ماله حجة
~~وعمرة) ، أي: ما يفعلانه به (من حيث وجبا) ، أي: بلد الميت نصا، لأن القضاء
~~يكون بصفة الأداء ولو لم يوص بذلك، لحديث ابن عباس: «أن امرأة قالت: يا
~~رسول الله، إن أمي نذرت أن تحج، فلم تحج حتى ماتت أفأحج عنها؟ قال: نعم،
~~حجي عنها، أرأيت لو كان على أمك دين، أكنت قاضيته؟ اقضوا الله، فالله أحق
~~بالوفاء» رواه البخاري
# PageV02P285
# (ويجزئ) أن يستناب عن معضوب أو ميت له وطنان (من أقرب وطنيه) ، لتخير
~~المنوب عنه لو أدى بنفسه، (و) يجزئ أن يستناب عنه (من خارج بلده لدون مسافة
~~قصر) ، لأن ما دونها في حكم الحاضر، و (لا) يجوز أن يستناب عنه مما (فوقها)
~~لما تقدم، (فلا يجزئه) حج من استنيب عنه مما فوق المسافة لعدم إتيانه
~~بالواجب.
# (ويسقط) حج عن ميت (بحج أجنبي عنه مطلقا) ، سواء أذن له الوارث عنه أو لم
~~يأذن، لأنه - صلى الله عليه وسلم - شبهه بالدين.
# (ويرجع) الأجنبي (على تركته) ، أي: الميت بما أنفق (إن نواه) ، أي:
~~الرجوع، لقيامه عنه بواجب.
# و (لا) يسقط حج (عن) معضوب (حي) ولو معذورا (بلا إذنه) كدفع زكاة مال حي
~~عنه بلا إذنه، بخلاف الدين، لأنه ليس بعبادة، (ويقع) حج من حج عن حي بلا
~~إذنه (عن نفسه) ، أي: الحاج، (ولو) كان الحج (نفلا) عن المحجوج عنه بلا
~~إذنه، (فإن جعل) الحاج (ثوابه) ، أي: ثواب حجه، (له) ، أي: لمحجوج عنه بلا
~~إذنه، (حصل) له ذلك (لما مر آخر الجنائز) من قولهم: وكل قربة فعلت وجعل
~~ثوابها لحي أو ميت، نفعه ذلك.
# (ومن) ms0876 وجب عليه نسك ومات قبله، و (ضاق ماله) عن أدائه من بلده، استنيب به
~~من حيث بلغ، (أو لزمه دين) وعليه حج، وضاق ماله عنهما (أخذ) من ماله (لحج
~~بحصته) ، كسائر الديون، (وحج به) ، أي: بما أخذ للحج (من حيث بلغ) ، لحديث:
~~«إذا أمرتكم بأمر فأتوا منه ما استطعتم» (وإن مات) هو (أو) مات (نائبه
~~بطريقه، حج عنه من حيث مات) هو أو نائبه، لأن الاستنابة من حيث وجب القضاء،
~~والمنوب عنه لا يلزمه العود إلى
# PageV02P286
# وطنه، ثم العود للحج منه، فيستناب عنه (فيما بقي) نصا (مسافة وفعلا
~~وقولا) ، لوقوع ما فعله قبل موقعه وإجزائه،
# (وإن صد) من وجب عليه حج أو نائبه بطريقه، (فعل ما بقي) مسافة وقولا
~~وفعلا، لأنه أسقط بعض الواجب.
# (وإن وصى) شخص (ب) نسك (نفل وأطلق) ، فلم يقل من محل كذا، (جاز) أن يفعل
~~(من ميقات بلد) مات فيه (موص) نصا، (ما لم تمتنع قرينة، كبذل مال كثير)
~~يمكن الحج به من بلده، فيستناب به منه لحج وجب، كما لو صرح به، وإن لم يف
~~ثلثه بحج من محل وصيته، حج به من حيث بلغ، أو يعان به في الحج نصا
### | [فصل هل يصح ممن لم يحج عن نفسه أن يحج عن غيره]
# (فصل) (ولا يصح ممن لم يحج أو يعتمر عن نفسه) أن يحج أو يعتمر عن غيره،
~~(ولو) كان حج حجة فاسدة ووجب عليه (القضاء) ، أو كان عليه نذر حج، فلا يصح
~~منه (حج أو عمرة عن غيره) ، لحديث ابن عباس: «أن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - سمع رجلا يقول: لبيك عن شبرمة قال: حججت عن نفسك؟ قال: لا؟ قال: حج
~~عن نفسك، ثم حج عن شبرمة» احتج به أحمد. وفي رواية: صالح، وإسناده جيد.
# ولأنه حج عن غيره قبل حجه عن نفسه، فلم يجز، كما لو كان صبيا، (ولا) عن
~~(نذره و) لا عن (نافلته) ، أي: الغير حيا كان المحجوج عنه أو ميتا.
# وكذا لا يجوز أن يحرم بنذره ولا نافلته عن ms0877 نفسه إذا كان عليه حج الإسلام
~~أو عمرته، (فإن فعل) بأن حج عن غيره وعليه حجة الإسلام، وأحرم بنذر أو
~~نافلة إذن، (انصرف لحجة الإسلام وعمرته أو القضاء) في الصور كلها، لما روى
~~الدارقطني بإسناد ضعيف: «هذه عنك، وحج عن شبرمة» ، وقوله: «حج عن نفسك» ،
# PageV02P287
# أي: استدمه عن نفسك، كقولك للمؤمن: آمن، ولأن نية التعيين ملغاة، فيصير
~~كما لو أحرم مطلقا وحينئذ: فيرد النائب ما أخذه من غيره ليحج عنه لعدم
~~إجزاء حجه عنه، ووقوعه عن نفسه، (والنائب كمنوب عنه، فلو أحرم بنذر منوبه
~~وقع عن حجة الإسلام) ، وكذا لو كان عليه حج قضاء، وأحرم بنذر أو نفل، وقع
~~عن القضاء دون ما نواه.
# (ويصح أن يحج عن عاجز أو ميت واحد في فرضه وآخر في نذره في عام) واحد؛
~~لأن كلا عبادة منفردة، كما لو اختلف نوعهما، (وأيهما) ، أي: النائبين (أحرم
~~أولا) ، أي: قبل الآخر، (فعن حجة الإسلام، ثم) الحجة (الأخرى) التي تأخر
~~إحرام نائبها (عن نذره ولو لم ينوه) ، أي: الثاني عن النذر، لأن الحج يقع
~~فيه عن التعيين ابتداء، لانعقاده بهما ثم يعين، والعمرة في ذلك كالحج.
# (و) إن أحرم (بنفل من عليه نذر، ف) يقع إحرامه (عن نذره، أشبه حجة
~~الإسلام) ، وتقدم.
# (ويصح أن يحج عن غيره، و) أن (يتنفل به) ، أي: الحج عن نفسه وغيره، (من)
~~حج عن نفسه ولكن (عليه عمرة، وعكسه) ، أي: يصح أن يعتمر عن غيره ويتنفل بها
~~عن نفسه من اعتمر عن نفسه، وعليه حج، لأنهما عبادتان متغايرتان، ولا يصح أن
~~ينوب من عليه نسك عن غيره في ذلك النسك.
# (و) يصح (أن يجعل قارن) أحرم بحج وعمرة أو بها، ثم به، على ما يأتي،
~~(الحج عن شخص) استنابه فيه، (والعمرة عن) شخص (آخر) استنابه فيها (بإذنهما)
~~، أي: الشخصين، لأن القران نسك مشروع، فإن لم يأذنا، وقع الحج والعمرة عن
~~النائب، ورد لهما ما أخذه منهما، كمن أمر بحج فاعتمر، أو عكسه، ذكره القاضي
~~وغيره.
# (و) يصح (أن يستنيب قادر) على ms0878 حج (وغيره) ، أي: غير
# PageV02P288
# القادر عليه، (في نفل حج و) في (بعضه) كالصدقة، وكذا عمرة.
# ويصح نسك نفل عن ميت، ويقع عنه وكأنه مهد إليه ثوابه، (والنائب) في نسك
~~(أمين فيما أعطيه) من مال (ليحج منه) أو يعتمر فيركب وينفق منه بمعروف، فإن
~~زاد في الإنفاق على قدر الحاجة (ف) إنه (يضمن) .
# (ويتجه) : محل ذلك (حيث لا عقد بجعل معلوم) ، أما لو عقد مع المستنيب على
~~جعل معلوم، فلا ضمان عليه، لأن تصرفه حينئذ في مال نفسه، فلا يحجر عليه
~~فيه، وهو متجه، (ما زاد) ، أي: أنفقه زائدا (على نفقة المعروف، أو) ما زاد
~~على نفقة (طريق أقرب) من الطريق البعيد إذا سلكه (بلا ضرر) في سلوك أقرب،
~~لأنه غير مأذون فيه نطقا ولا عرفا، (و) يجب عليه أن (يرد ما فضل) من نفقته،
~~لأنه لم يملكه له المستنيب، وإنما أباح له النفقة منه، قال في الإرشاد "
~~وغيره في: حج عني بهذا، فما فضل لك: ليس له أن يشتري به تجارة قبل حجه.
# (ويحسب له) ، أي: النائب (نفقة رجوعه) بعد أداء النسك بمكة إلا أن يتخذها
~~دار إقامة ولو ساعة، فلا يحتسب له نفقة الرجوع، لسقوطها، فلم تعد اتفاقا.
# (و) يحسب له نفقة (خادمه إن خدم) ، بالبناء للمفعول، (مثله) ، لأنه من
~~المعروف.
# وإن مات أو ضل أو صد أو مرض أو تلف بلا تفريط، أو أعوز بعده، لم يضمن،
~~ويصدق، إلا أن يدعي أمرا ظاهرا فيبينه.
# قال في " الفروع ": ويتوجه له صرف نقد بآخر لمصلحته، وشراء ماء لطهارته،
~~وتداو، ودخول حمام.
# (ويرجع) نائب (بما استدانه لعذر) على مستنيبه، (و) يرجع (بما أنفق عن) ،
~~أي: على
# PageV02P289
# (نفسه بنية رجوع) ، وظاهره: ولو لم يستأذن حاكما، لقيامه عنه بواجب، (وما
~~لزم نائبا من دم وغيره) كفعل محظور (ب) سبب (مخالفته، فمنه) ، أي: النائب،
~~لأنه بجنايته (حتى دم تمتع وقران لم يؤذن له فيهما) ، فإن أذن له مستنيبه،
~~فعليه.
# (ونفقة حج فسد على نائب، كقضائه، ويرد ما أخذ) ، لأن النسك لم يقع عن
~~مستنيبه ms0879 لجنايته وتفريطه.
# (ويتجه: تبين وقوع) فعل (الحج من أصله عن النائب) ، ليتوجه الرجوع عليه
~~بما أخذه، وهو متجه.
# (وإن أحرم عن اثنين) استناباه في حج أو عمرة، وقع عن نفسه، لأنه لا يمكن
~~وقوعه عنهما، وليس أحدهما أولى بوقوعه عنه من الآخر، (أو) أحرم عن (أحدهما
~~لا بعينه) ، وقع عن نفسه دونهما، أو أحرم عن نفسه وغيره، (وقع عن نفسه) ،
~~لأنه إذا وقع عن نفسه فيما سبق ولم ينوها، فمع نيته أولى، ويرد لهما ما
~~أخذه منهما.
# (ومن أخذ من اثنين أجرة حجتين ليحج عنهما في عام) واحد، (أدب) ، لفعله
~~محرما، نص عليه، (ومن استنابه اثنان بعام) واحد (في نسك، فأحرم) به (عن
~~أحدهما بعينه، ولم ينسه، صح، ولم يصح إحرامه للآخر بعده) نصا، ولو طاف
~~للزيارة بعد نصف ليلة النحر ورمى، لأنه علق الإحرام من المبيت ليالي منى،
~~ورمي الجمار أيامها باقية، فلا يصح إدخال إحرام على إحرام.
# (وإن نسيه) ، أي: نسي من أحرم عنه منهما، (وتعذر) عليه (علمه فإن فرط)
~~النائب (أعاد الحج عنهما) ، لأنه لا يكون لأحدهما، لعدم أولويته، بل
# PageV02P290
# يقع عن نفسه، (وإن فرط موصى إليه) بذلك، بأن لم يسمه للنائب، (غرم) موصى
~~إليه (ذلك) ، أي: نفقة الحج عنهما، (وإلا) يكن ذلك بتفريط النائب ولا
~~الموصى إليه، بأن سماه للنائب وعينه ابتداء، لكنه نسيه، فالنفقة عنهما (من
~~تركة موصييه) المستناب عنهما، لعدم التفريط، (ولا تعتبر تسمية نائب) من
~~استنابه (لفظا) نصا، (فلو جهل) النائب (اسمه) ، أي: المستنيب، (أو نسيه،
~~لبى عمن سلم إليه المال ليحج به عنه) ، لحل التمييز بذلك.
# (ويتعين نائب بتعيين وصي) جعل (له التعيين) ، لأنه قائم مقام الموصي،
~~(فإن أبى) الوصي التعيين، (عين غيره) كوارث أو حاكم، (ويأتي في) باب
~~(الموصى له) بأتم من هذا
### | [فرع هل يجوز أن يحج ويعتمر عن أبويه الميتين]
# (فرع) (سن أن يحج) ويعتمر (عن أبويه) إن كانا (ميتين أو عاجزين) ، زاد
~~بعضهم: إن لم يحجا، (ويقدم أمه، لأنها أحق بالبر، و) يقدم (واجب أبيه على
~~نفلها) لإبرائه ms0880 ذمته، نص عليهما.
# وعن زيد بن أرقم: " إذا حج الرجل عنه وعن والديه يقبل منه، وعنهما،
~~واستبشرت أرواحهما في السماء وكتب عند الله برا " رواه الدارقطني، وفي
~~إسناده أبو أمية الطرسوسي وأبو سعيد البقال ضعيفان.
### | [فصل شروط وجوب السعي لحج أوعمرة]
# (فصل) (وشرط لوجوب سعي) لحج أو عمرة (على أنثى محرم) شابة كانت أوعجوزا
~~نصا.
# قال: المحرم من السبيل، فمن لم يكن لها محرم، لم يلزمها الحج بنفسها ولا
~~بنائبها، لحديث ابن عباس مرفوعا «لا تسافر امرأة إلا مع ذي محرم، ولا يدخل
~~عليها إلا ومعها محرم، فقال رجل: يا رسول الله، إني أريد أن أخرج في جيش
~~كذا وكذا، وامرأتي تريد الحج، فقال: اخرج معها» رواه أحمد بإسناد صحيح.
# PageV02P291
# وعن أبي هريرة مرفوعا: «لا يحل لامرأة تؤمن بالله واليوم الآخر أن تسافر
~~مسيرة يوم وليلة ليس معها محرم» ، رواه البخاري ولمسلم: «ذو محرم منها»
# والخنثى كالرجل، فلا يعتبر المحرم في حقه.
# قال ابن نصر الله (ويعتبر) المحرم (لها) ، أي: للأنثى (حيث بلغت سبعا)
~~فأكثر (في كل سفر) حجا كان أو غيره، طويلا كان أو قصيرا، (فلا يحل) لها
~~السفر (بدونه) ، أي: المحرم، ولا يعتبر المحرم لخروجها (بأطراف البلد مع
~~أمن) عليها، لأنه ليس بسفر
# (وهو) ، أي: المحرم المعتبر لوجوب النسك وجواز السفر معه: (زوج) ، وسمي
~~محرما مع حلها له، لحصول المقصود من صيانتها وحفظها به، مع إباحة الخلوة
~~بها، (أو سيد) ، لأنه كالزوج (لا سيدة) لأنها لا تقوى على صيانة نفسها فضلا
~~عن أمتها.
# قال في " الفروع ": وظاهر كلامهم، أي: الأصحاب: اعتبار المحرم للكل، أي:
~~الأحرار وإمائهن وعتقائهن، لعموم الأخبار، وعدم المحرم لهن كعدمه للحرة
~~الأصل، (خلافا للشيخ) تقي الدين، فإنه قال: وأما المرأة يسافرن معها تبعا
~~لها، فلا يفتقرن إلى محرم، لأنهن لا محرم لهن في العادة الغالبة. انتهى.
# (ويتجه) : اعتبار المحرم للمرأة مطلقا، (إلا إن سافرت السيدة مع محرم،
~~واحتاجت إليها) ، أي: إلى أمتها، فلها أن تصحبها معها من غير محرم اكتفاء
~~بمحرم سيدتها، ولو حمل المصنف ms0881 كلام الشيخ على هذا، لكان أولى من قوله:
~~خلافا له، وهو متجه، (أو ذكر) محرم عليها، فأم المرأة وبنتها ليست محرما
~~لها، والخنثى المشكل كذلك (مسلم) ، فأب ونحوه كافر ليس محرما لمسلمة نصا،
~~لأنه لا يؤمن عليها كالحضانة، وكالمجوسي لاعتقاده حلها، (مكلف) ،
# PageV02P292
# إذ غير المكلف: لا يحصل به المقصود من الحفظ، (ولو) كان المحرم (عبدا)
~~لحصول المقصود به (تحرم عليه أبدا) كأب وأخ من نسب أو رضاع، أو ولد زوج أو
~~أبيه (لحرمتها، بخلاف ملاعنة) ، فليس الملاعن محرما لها، لأن تحريمها عليه
~~أبدا تغليظ عليه (بنسب) كأبوة وبنوة وأخوة ونحوها، (أو سبب مباح، كحلائل
~~آباء وأبناء وأمهات نساء، بخلاف وطء زنا أو شبهة) ، لأن المحرمية نعمة،
~~فاعتبر إباحة سببها كسائر الرخص.
# (ويتجه: احتمال لو تزوجها) ، أي: المزني بها (بعد) ، أي: بعد زناه بها،
~~وبعد أن تابت، (لا يعود محرما) لها ولا لأمهاتها وبناتها تغليظا عليه، كذا
~~قال، وهذا الاتجاه لم يسبق إليه تصريحا ولا تلويحا، بل متى تزوجها بنكاح
~~صحيح صار محرما لها، فيحل له الخلوة بها والسفر بلا ريب، (سوى نساء النبي -
~~صلى الله عليه وسلم -) فهن أمهات المؤمنين في التحريم دون المحرمية.
# (ونفقته) ، أي: المحرم زمن سفره معها لأداء نسكها (ولو) كان المحرم
~~(زوجها) ، فيجب لها عليه بقدر نفقة الحضر وما زاد ف (عليها) ، أي: المرأة،
~~لأنه من سبيلها، (فيشترط لها) ، أي: لوجوب النسك عليها (ملك زاد وراحلة)
~~بآلتهما (لهما) ، أي: للمرأة ومحرمها، وأن تكون الراحلة وآلتها صالحين لهما
~~على ما تقدم، فإن لم تملك ذلك لهما، لم يلزمها
# (ولا يلزمه) ، أي: المحرم، (مع بذلها ذلك) ، أي: الزاد والراحلة له وما
~~يحتاجه، (سفر معها) للمشقة كحجه عن نحو كبيرة عاجزة، وأمره - صلى الله عليه
~~وسلم -، فيما سبق الزوج بسفره معها إما بعد الحظر أو أمر تخيير، لعلمه
# PageV02P293
# من حاله أنه يعجبه السفر معها، (وتكون) إن امتنع محرمها من سفر معها (كمن
~~لا محرم لها) ، فلا وجوب عليها، (فإن) لم يكن لها زوج و (تزوجت من) ، أي:
~~زوجا (يحج ms0882 بها، فلا بأس) ، وليس العبد محرما لسيدته نصا من حيث كونها مالكة
~~له، لحديث: «سفر المرأة مع عبدها ضيعة» ولأنه غير مأمون عليها، ولا تحرم
~~عليه أبدا، ولو جاز له النظر إليها، لأنه للحرج والمشقة.
# (ومن أيست منه) ، أي: المحرم، (استنابت) من يفعل النسك عنها ككبير عاجز،
~~فإن تزوجت بعد أن أيست من المحرم، وبعد أن حج عنها، أجزأها، لأنها كالمعضوب
~~إذا عوفي بعد الحج عنه
# والمراد: أيست بعد أن وجدت المحرم، وفرطت بالتأخير حتى فقد، لنقل إسحاق
~~عن أحمد في المرأة ليس لها محرم: هل تدفع إلى الرجل يحج عنها؟ فقال: إذا
~~كانت قد يئست من المحرم، فأرى أن تجهز رجلا يحج عنها، (وإن حجت) امرأة
~~(بدونه) ، أي: المحرم، (حرم) سفرها بدونه (وأجزأ) حجها، كمن حج وترك حقا
~~يلزم من نحو دين، لكن لا يترخص.
# (وإن مات) محرم سافرت معه (بالطريق) وكان (بعيدا) عن وطنها (مضت في حجها)
~~لأنها لا تستفيد برجوعها شيئا، لأنه بغير محرم، (ولم تصر محصرة) ، إذ لا
~~تستفيد بالتحليل زوال ما بها كالمريض (و) وإن مات المحرم (قريبا) ، فعليها
~~أن (ترجع) ، لأنها في حكم العاجزة.
# (وإن كان) المحرم (زوجا، فيأتي في العدد) أنه إن مات قبل أن تحرم، فإن
~~كان دون مسافة قصر اعتدت بمنزله، وبعدها تخير بين مضي ورجوع
### | [فرع هل يصح حج معضوب]
# (فرع) (يصح حج معضوب وأجير خدمة) بأجرة ودونها، (وتاجر) ، ولا إثم نصا
~~قال في " الفصول " و " المنتخب ":
# PageV02P294
# (والثواب بحسب الإخلاص) .
# قال أحمد ولو لم يكن معك تجارة كان أخلص. (ومن أراد الحج فليبادر) فعلى
~~كل خير مانع.
# وليجتهد (في الخروج من المظالم) بردها إلى أربابها، وكذلك الودائع
~~والعواري والديون، ويستحل من له عليه ظلامة، ويستمهل من لا يستطيع الخروج
~~من عهدته، (و) يجتهد في (تحصيل رفيق حسن) الخلق والسمت يكون عونا له على
~~نصبه وأداء نسكه، يهديه إذا ضل ويذكره إذا نسي، (سيما) إن تيسر رفيق (عالم)
~~، فلا يرغب عنه، فإن بلوغ رشده في استمساكه به.
# قال الإمام أحمد: (كل ms0883 شيء من الخير يبادر به) ، ومنه صحبة أهل العلم
~~والصلاح.
# (ويصلي ركعتين ويدعو) بعدهما (بدعاء الاستخارة) قبل العزم على الفعل،
~~ويستخير: هل يحج العام أو غيره؟ إن كان الحج نفلا، وأما الفرض فواجب فورا،
~~(ويصلي بمنزله ركعتين، ويقول) بعدهما: (اللهم هذا ديني وأهلي ومالي وولدي
~~وديعة عندك، اللهم أنت الصاحب في السفر، والخليفة في الأهل والمال والولد)
~~، قاله ابن الزاغوني وغيره.
# (وقال الشيخ) تقي الدين: (يدعو قبل السلام أفضل، ويخرج مبكرا يوم خميس) ،
~~قاله ابن الزاغوني وغيره: (أو) يوم (اثنين، ويقول إذا نزل منزلا) ما ورد
~~ومنه: «أعوذ بكلمات الله التامات من شر ما خلق» (أو دخل بلدا ما ورد) ومنه:
~~«اللهم رب هذه السموات السبع وما أظللن، ورب الأرضين وما أقللن، ورب
~~الشياطين وما أضللن، ورب الرياح وما ذرين، أسألك خير هذه القرية وخير
~~أهلها، وخير ما فيها، وأعوذ بك من شرها وشر أهلها وشر ما فيها» . ويقول
~~أيضا إذا ركب ونحوه ما ورد
### | [باب مواقيت الحج]
# باب (المواقيت) جمع: ميقات، وهو لغة: الحد، واصطلاحا: (مواضيع وأزمنة)
# PageV02P295
# (معينة لعبادة مخصوصة) من حج وغيره. والكلام هنا في الحج والعمرة.
# (فميقات أهل المدينة: ذو الحليفة) بضم الحاء وفتح اللام: أبعد المواقيت
~~من مكة، بعده (عن المدينة ستة أميال، وعن مكة: عشر مراحل) وتعرف الآن
~~بأبيار علي، (و) ميقات أهل (مصر والشام والمغرب: الجحفة) بضم الجيم وسكون
~~الحاء المهملة: (قرية كبيرة) على طريق المدينة خربة (بقرب رابغ، والجحفة
~~دونها بيسير عن مكة ثلاث مراحل) ، وهي على يسار الذاهب لمكة، تعرف الآن
~~بالمقابر، كان اسمها مهيعة، فجحف السيل بأهلها فسميت بذلك، وتلي ذا الحليفة
~~في البعد، وبينها وبين مكة ثلاث مراحل أو أربع، ومن أحرم من رابغ فقد أحرم
~~قبل الميقات بيسير.
# (والثلاثة الباقية) من المواقيت (بين كل منها وبين مكة مرحلتان) ، فهي
~~متساوية أو متقاربة.
# (و) ميقات أهل (اليمن) - وهو كل ما كان على يمين الكعبة من بلاد الغور،
~~والنسبة إليه: يمني، على القياس، ويماني، على غير قياس -: (يلملم، ويقال:
~~ألملم) ، لغة ms0884 فيه: (جبل) معروف، بينه وبين مكة مرحلتان ثلاثون ميلا.
# (و) ميقات أهل (نجد الحجاز، و) أهل (نجد اليمن و) أهل (الطائف: قرنا)
~~بفتح القاف وسكون الراء، ويقال له: قرن المنازل، وقرن الثعالب: (جبل أيضا)
~~على يوم وليلة من مكة.
# (و) ميقات أهل (المشرق وخراسان والعراق: ذات عرق) : منزل معروف، سمي بذلك
~~لعرق فيه، أي: جبل صغير، أو: أرض سبخة تنبت الطرفاء وهو (قرية خربة قديمة،
~~وعرق: جبل مشرف على العقيق) .
# (و) هذه المواقيت (كلها ثبتت بالنص لا باجتهاد عمر) بن الخطاب - رضي الله
~~عنه -، لحديث ابن عباس: «وقت رسول الله - صلى الله عليه وسلم - لأهل
~~المدينة ذا الحليفة، ولأهل الشام الجحفة ولأهل
# PageV02P296
# نجد قرنا، ولأهل اليمن يلملم، هن لهن ولمن أتى عليهن من غير أهلهن ممن
~~يريد الحج والعمرة، ومن كان دون ذلك، فمهله من أهله، وكذلك أهل مكة يهلون
~~منها» متفق عليه.
# وعن عائشة «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - وقت لأهل العراق ذات عرق»
~~رواه أبو داود والنسائي، وعن جابر نحوه مرفوعا، رواه مسلم.
# (وهي) ، أي: هذه المواقيت، (لأهلها) المذكورين (ولمن مر عليها) من غير
~~أهلها (كشامي) ومصري (مر بذي الحليفة) فيحرم منها، لأنها صارت ميقاته
~~(ومدني سلك طريق الجحفة، فيحرم منها) وجوبا للحديث، (والأفضل) للمار (إحرام
~~من أول ميقات، و) هو (طرفه الأبعد عن مكة) احتياطا، وإن أحرم من الميقات من
~~الطرف الأقرب، جاز لإحرامه من الميقات، (والعبرة في هذه المواقيت بالبقاع)
~~التي عينها النبي - صلى الله عليه وسلم - و (لا) عبرة في (ما بني بقربها
~~وسمي باسمها، فينبغي) لمريد الإحرام (تحري آثار القرى القديمة) ، ليخرج من
~~العهدة بيقين، (ومن منزله دونها) ، أي: هذه المواقيت، من مكة، كأهل عسفان،
~~(فميقاته منزله) ، لخبر ابن عباس، وتقدم
# (ويتجه) : أن (بلده كلها منزله) فله أن يحرم من أي محالها شاء، وهو متجه.
# (ومن له منزلان، جاز أن يحرم من أقرب لمكة و) إحرامه من (أبعد) عن مكة
~~(أفضل) ، لأنها أشق على النفس، (ويحرم من) كان مقيما (بمكة لحج منها) ، أي: ms0885
~~مكة، (ونصه) في رواية
# PageV02P297
# حرب (من المسجد وفي " المبهج ")
# و " الإيضاح " تحرم (من تحت الميزاب) . ويسمى الحطيم. (وهو أفضل) من
~~غيره، (وجاز وصح) أن يحرم من بمكة بحج من سائر الحرم (ومن خارج الحرم) .
~~وهو الحل كعرفة، (ولا دم عليه) ، لعدم الدليل على وجوبه
# (و) يحرم من بمكة (لعمرة من الحل) ، " لأن «النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~أمر عبد الرحمن بن أبي بكر أن يعمر عائشة من التنعيم» متفق عليه.
# ولأن أفعال العمرة كلها في الحرم، فلم يكن بد من الحل ليجمع في إحرامه
~~بينهما.
# بخلاف الحج، فإنه يخرج إلى عرفة فيحصل الجمع، (ويصح) إحرامه (من مكة،
~~وعليه) ، أي: من أحرم لعمرة من مكة، (دم) لتركه واجبا، كمن جاوز ميقاتا بلا
~~إحرام، (وتجزئه) عمرة أحرم بها من مكة، (ولو لم يخرج للحل) قبل إتمامها ولو
~~بعد الطواف عن عمرة الإسلام.
# لأن الإحرام من الحل ليس شرطا لصحتها وكالحج، (ومن أحرم من مكة) أو الحرم
~~(قارنا فلا دم) عليه.
# لأجل إحرامه بالعمرة من مكة، (تغليبا للحج) على العمرة، لاندراجها فيه
~~وسقوط أفعالها.
# (ومن لم يمر بميقات) من المذكورات، (أحرم) بحج أو عمرة وجوبا (إذا علم
~~أنه حاذى أقربها) ، أي: المواقيت (منه) .
# لقول عمر: " انظروا حذوها من قديد " رواه البخاري
# (وسن) له (أن يحتاط) ليخرج من عهدة الوجوب، فإن لم يعلم حذو الميقات،
~~أحرم من بعد، إذ الإحرام قبل الميقات جائز، وتأخيره عنه حرام، (فإن استويا)
~~، أي: الميقاتان في القرب، (ف) يحرم (من أبعدهما من مكة) لأنه أحوط، (فإن
~~لم يحاذ ميقاتا) كالذي يجيء من سواكن إلى جدة
# من غير أن يمر برابغ ولا يلملم، لأنهما حينئذ أمامه، فيصل جدة قبل
~~محاذاتهما، (أحرم عن مكة ب) قدر (مرحلتين) فيحرم في المثال من جدة لأنها
~~على مرحلتين من مكة. لأنه أقل المواقيت.
# PageV02P298
### | [فصل تجاوز المكلف الميقات بلا إحرام]
# (فصل) (ولا يحل لمكلف حر مسلم أراد مكة) نصا، (أو) أراد (الحرم، أو) أراد
~~(نسكا، تجاوز ميقات بلا إحرام) ، لأنه - عليه الصلاة والسلام -، وقت
~~المواقيت، ms0886 ولم ينقل عنه ولا عن أحد من أصحابه أنه تجاوز ميقاتا بلا إحرام
~~(إلا) إن تجاوزه (لقتال مباح) لدخوله - صلى الله عليه وسلم - يوم فتح مكة،
~~وعلى رأسه المغفر، ولم ينقل عنه ولا عن أحد من أصحابه أنه دخل مكة محرما
~~ذلك اليوم، (أو خوف أو حاجة تتكرر كحطاب) وناقل ميرة وحشاش، فلهم الدخول
~~بلا إحرام، لما روى حرب عن ابن عباس: " لا يدخل إنسان مكة إلا محرما إلا
~~الحمالين والحطابين وأصحاب منافعها " احتج به أحمد.
# (ومكي يتردد لقريته بالحل) دفعا للمشقة والضرر لتكرره.
# (ويتجه أو) يكون له وطن (خارج الميقات) يكثر التردد منه إلى مكة، فلا يجب
~~عليه الإحرام كلما مر على الميقات، لما فيه من الحرج، كما لا تسن تحية
~~المسجد لقيمه كلما دخله، وهو متجه.
# (ثم إن زال عذر من حل له التجاوز بلا إحرام) ، كرقيق عتق وصغير أو مجنون
~~كلف، فيحرم من موضعه، لأنه قد حصل دون الميقات على وجه مباح، فكان له أن
~~يحرم منه كأهل ذلك الموضع، وكذا كافر تجاوز الميقات، ثم أسلم، فيحرم من
~~موضعه، (أو أراد) من تجاوز الميقات (مكة بعد تجاوزه، فمن موضعه) يحرم، كما
~~لو كان من أهل ذلك المكان، (ولا دم عليه) ، لأنه لم يجاوز الميقات حال وجوب
~~الإحرام، (ومن أحرم لدخول مكة) أو الحرم (لا لنسك، طاف وسعى وحلق وحل) من
~~إحرامه «وأبيح للنبي - صلى الله عليه وسلم - وأصحابه دخول مكة محلين ساعة
~~من نهار وهي من طلوع
# PageV02P299
# الشمس إلى صلاة العصر» رواه الإمام أحمد
# (لا قطع شجر) لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - «قام الغد من يوم فتح
~~مكة، فحمد الله وأثنى عليه فقال: إن مكة حرمها الله، ولم يحرمها الناس، فلا
~~يحل لامرئ يؤمن بالله واليوم الآخر أن يسفك بها دما، ولا يعضد بها شجرة،
~~فإن أحد ترخص بقتال رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فقولوا: إن الله أذن
~~لرسوله، ولم يأذن لكم، وإنما أحلت لي ساعة من النهار، وقد عادت حرمتها
~~كحرمتها، فليبلغ الشاهد منكم ms0887 الغائب»
# (ومن جاوزه) ، أي: الميقات، (يريد نسكا) ، أو كان النسك فرضه، بأن لم يحج
~~ولم يعتمر، ولو كان (جاهلا) أو (ناسيا) أو مكرها، (لزمه أن يرجع) إلى
~~الميقات، (فيحرم منه) ، لأنه واجب أمكنه فعله كسائر الواجبات، (إن لم يخف
~~فوت حج أو) يخف فوت (غيره) ، كخوفه على نفسه أو أهله أو ماله، فإن خاف، لم
~~يلزمه رجوع، ويحرم من موضعه، (ويلزمه إن أحرم من موضعه دم) ، لما روى ابن
~~عباس مرفوعا: " من ترك نسكا فعليه دم " ولتركه الواجب، وسواء كان لعذر أو
~~غيره، (ولا يسقط) عنه الدم (إن أفسده) ، أي: النسك نصا لأنه كالصحيح، (أو
~~رجع لميقات) بعد إحرامه، فلا يسقط عنه الدم نصا.
# (ويتجه: أن لا دم) عليه لو رجع لميقات (بغير إحرام) ، قال في " الإنصاف:
~~وهو صحيح، وهو المذهب، وعليه جماهير الأصحاب، وقطع به كثير منهم، وهو متجه
### | [فرع حكم إحرام بحج أوعمرة قبل ميقات]
# (فرع) (كره إحرام) بحج أو عمرة أو بهما (قبل ميقات) مكاني، وينعقد، وإنما
~~كره لما فيه من المشقة كوصال الصوم، ولعدم الأمن من المحظور، لما روى سعيد
~~عن الحسن: " أن عمران بن حصين أحرم
# PageV02P300
# من مصره، فبلغ ذلك عمر، فغضب، وقال: يتسامع الناس أن رجلا من أصحاب رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - أحرم من مصره " وقال: " إن عبد الله بن عامر
~~أحرم من خراسان، فلما قدم على عثمان لامه فيما صنع وكرهه " ولحديث أبي يعلى
~~الموصلي عن أبي أيوب مرفوعا: «ويستمتع أحدكم بحله ما استطاع، فإنه لا يدري
~~ما يعرض له في إحرامه» .
# (وكره) إحرام (بحج قبل أشهره) قال في الشرح ": بغير خلاف علمناه،
~~(وينعقد) إحرام الحج بحج في غير أشهره لقوله تعالى: {يسألونك عن الأهلة قل
~~هي مواقيت للناس والحج} [البقرة: 189] وكلها مواقيت للناس، فكذا الحج،
~~وكالميقات المكاني، وقوله: {الحج أشهر} [البقرة: 197] أي: معظمه فيها
~~كحديث: «الحج عرفة» .
# (وهي) ، أي: أشهر الحج: (شوال، وذو القعدة، وعشر من ذي الحجة) ، وكانت
~~أشهر الحج كذلك، لأنها الأمد الذي يصل فيه الحاج من أقصى ms0888 البلاد، (ويوم
~~النحر منها، وهو يوم الحج الأكبر) ، لحديث ابن عمر مرفوعا: «يوم النحر يوم
~~الحج الأكبر» رواه البخاري.
# وقال تعالى: {الحج أشهر معلومات فمن فرض فيهن الحج} [البقرة: 197] ، أي:
~~في أكثرهن، وإنما فات الحج بفجر يوم النحر لفوات الوقوف لا بخروج وقت الحج،
~~ثم الجمع يقع على اثنين وبعض آخر، والعرب تغلب التأنيث في العدد خاصة لسبق
~~الليالي، فتقول: سرنا عشرا.
# (وميقات العمرة) الزماني (جميع العام) ، لعدم المخصص لها بوقت دون آخر،
~~(ويأتي) لذلك مزيد إيضاح.
# ولا يكره
# PageV02P301
# الإحرام (بها) يوم النحر، ولا يوم عرفة، ولا أيام التشريق كالطواف، إذ
~~الأصل عدم الكراهة، ولا دليل عليها.
### | [باب الإحرام]
# (باب الإحرام) قال ابن فارس: هو نية الدخول في التحريم، كأنه يحرم على
~~نفسه الطيب والنكاح وأشياء من اللباس، كما يقال: أشتى، إذا دخل في الشتاء،
~~وأربع، إذا دخل في الربيع. وشرعا: (نية النسك، أي: الدخول فيه) ، لا نية أن
~~يحج أو يعتمر، (فلا ينعقد) ، أي: النسك، (بدونها) ، أي: النية، لحديث:
~~«إنما الأعمال بالنيات» . (وسمي) الدخول في النسك (إحراما، لتحريم) المحرم
~~بإحرامه على نفسه (ما كان يحل) له من النكاح والطيب وأشياء من اللباس
~~ونحوها.
# (وسن لمريده) ، أي: الإحرام (غسل) للخبر، ولو حائضا أو نفساء «لأمره -
~~صلى الله عليه وسلم - أسماء بنت عميس وهي نفساء أن تغتسل» رواه مسلم. «وأمر
~~أن تغتسل لإهلال الحج وهي حائض» متفق عليه.
# وإن رجتا الطهر قبل فوات الميقات أخرتاه حتى تطهرا، (أو تيمم لعدم) ماء
~~أو عجز عن استعماله لنحو مرض، لعموم: {فلم تجدوا ماء فتيمموا} [النساء: 43]
~~(ولا يضر حدثه بين غسل وإحرام) كغسل الجمعة.
# (ويتجه: ولو) كان حدثه (بجماع) بين غسل وإحرام، فلا يضر ذلك في إحرامه،
~~إذ الطهارة من الحدث ليست شرطا لصحة الإحرام، (و) يضر حدث المرأة بطروء
~~(حيض) بعد اغتسالها للإحرام، كالواطئ وأولى، إذ طروء الحيض ليس من جهتها،
~~(و) يتجه
# PageV02P302
# (أن الطفل يغسله وليه) إذا أراد إدخاله في النسك، وهو متجه.
# (و) سن له (تنظف بأخذ شعر) من حلق عانة، ms0889 وقص شارب ونتف إبط، (و) تقليم
~~(ظفر وقطع رائحة كريهة) ، لقول إبراهيم: " كانوا يستحبون ذلك، ثم يلبسون
~~أحسن ثيابهم " رواه سعيد.
# ولأن الإحرام عبادة، فسن فيه ذلك كالجمعة، ولأن مدته تطول (و) سن له
~~(تطيب بنحو مسك وعود وماء ورد) ، لقول عائشة: " كنت أطيب رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - لإحرامه قبل أن يحرم رواه البخاري. وقالت: " كأني أنظر
~~إلى وبيص المسك في مفارق رسول الله - صلى الله عليه وسلم - وهو محرم " متفق
~~عليه.
# (و) سن (خضاب لها) ، أي: للمرأة إذا أرادت الإحرام (بحناء) لحديث ابن
~~عمر: " من السنة أن تدلك المرأة يديها في حناء " ولأنه من الزينة أشبه
~~الطيب، (وكره) لها أن تتخضب (بعده) ، أي: الإحرام، (كتطيب) مريد الإحرام
~~(في ثوبه قبله) ، أي: الإحرام، (وله) إن طيب ثوبه قبل الإحرام (استدامته) ،
~~أي: استدامة لبسه، (ما لم ينزعه) ، فإن نزعه فليس له لبسه والطيب فيه، لأن
~~الإحرام يمنع الطيب ولبس المطيب دون الاستدامة، (فإن لبسه) بعد نزعه، وأثر
~~الطيب باق لم يغسله حتى يذهب، فدى، لاستعماله الطيب،
# PageV02P303
# (أو نقل طيب بدنه) من موضعه (لموضع آخر، فدى) ، أو تعمد مسه بيده، فعلق
~~الطيب بها، أو نحاه عن موضعه، ثم رده إليه بعد إحرامه، فدى، لأنه ابتداء
~~للطيب (لا إن سال) الطيب (بعرق أو شمس) ، لحديث عائشة قالت: «كنا نخرج مع
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - إلى مكة، فنضمد جباهنا بالمسك عند
~~الإحرام، فإذا عرقت إحدانا سال على وجهها، فيراه النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - فلا ينهانا» رواه أبو داود
# (وسن) لمريده (لبس إزار ورداء أبيضين نظيفين) جديدين أو خليقين (ونعلين)
~~، لحديث: «وليحرم أحدكم في إزار ونعلين» رواه أحمد. قال ابن المنذر: ثبت
~~ذلك. وفي " تبصرة الحلواني " إخراج كتفه الأيمن من الرداء أولى، والنعلان
~~التاسومة.
# ولا يجوز له لبس سرموزة ونحوها إن وجد النعلين، ويكون لبسه ذلك (بعد تجرد
~~ذكر عن مخيط) كقميص وسراويل وخف «لأنه - صلى الله عليه وسلم - تجرد
~~لإهلاله» رواه الترمذي
# (و) يسن (إحرام عقب صلاة فرض أو ms0890 ركعتين نفلا) نصا لأنه - صلى الله عليه
~~وسلم - «أهل في دبر صلاة» رواه النسائي.
# و (لا) يركع ركعتي النفل (وقت نهي) ، لتحريم النفل إذن، (ولا) يركعهما
~~(عادم ماء وتراب) ، لحديث «لا يقبل الله صلاة بغير طهور» قال في " الفروع
~~": ويتوجه أن يستقبل القبلة عند إحرامه، صح عن ابن عمر.
# (و) سن له (أن يعين نسكا) في ابتداء إحرامه من عمرة أو حج أو قران،
~~(ويلفظ به) ، أي: بما عينه، للأخبار، (وأن يشترط) ، لأن الاشتراط مستحب،
~~وكونه بالقول شرط لصحته
# PageV02P304
# على الصحيح من المذهب " لحديث «ضباعة بنت الزبير حين قالت له: إني أريد
~~الحج، وأجدني وجعة، فقال: حجي واشترطي، وقولي: اللهم محلي حيث حبستني» متفق
~~عليه. زاد النسائي: «فإن لك على ربك ما استثنيت» .
# (فيقول: اللهم إني أريد النسك الفلاني، فيسره لي وتقبله مني) .
# ولم يذكر مثله في الصلاة لقصر مدتها (وإن حبسني حابس، فمحلي حيث حبستني)
~~، أو: فلي أن أحل، (وكيف اشترط جاز) ، فلو اشترط بما يؤدي معنى الاشتراط،
~~(كقوله) : اللهم إني أريد النسك الفلاني (أن تيسر لي وإلا فلا حرج علي) ،
~~جاز لأنه في معنى ما تقدم في الخبر (ويستفيد به) ، أي: باشتراطه، (أنه متى
~~حبس بمرض) أو عاقه عدو (أو غيره) كذهاب نفقته (حل مجانا) نصا.
# قال في " المستوعب " وغيره: إلا أن يكون معه هدي، فيلزمه نحوه، (وإن لم
~~يلفظ بشرط، أو شرط أن يحل متى شاء، أو إن أفسده لم يقضه، لم يصح) شرطه،
~~لأنه لا عذر له فيه، (وشرط تنجيز إحرام، فلا ينعقد) الإحرام (معلقا، ك)
~~قوله: (إن أحرم زيد، أو قدم) زيد، (فأنا محرم) ، لعدم جزمه بذلك.
# (ويتجه: ولو علق) إحرامه على المشيئة، كقوله: أنا محرم إن شاء الله، أو:
~~بمشيئة الله وتوفيقه وتيسيره، فحكمه (كصوم) على ما مر من أنه ينعقد إن قصد
~~بالمشيئة التبرك، أو لم يقصد شيئا، (و) يتجه: (أنه لا ينعقد) إحرامه إن كان
~~مترددا في العزم والقصد، لأنه يصير (متلاعبا) ، لعدم جزمه بها، وهو متجه.
# PageV02P305
# (وينعقد) إحرامه (فاسدا حال جماع) ms0891 ، لأنه لا يبطله، ولا يخرج منه به إن
~~وقع في أثنائه، وإنما يفسد (ويلزم المضي في فاسده) ويقضيه كما يأتي،
~~(ويبطل) إحرامه، ويخرج منه (بردة) لقوله تعالى: {لئن أشركت ليحبطن عملك}
~~[الزمر: 65] ، و (لا) يبطل، ولا يخرج منه (بجنون وإغماء وسكر وموت) ، لخبر
~~المحرم الذي وقصته راحلته، (ولا ينعقد) الإحرام (مع وجود أحدها) ، أي:
~~الإغماء أو الجنون أو السكر، لعدم أهليته
### | [فصل تخيير المحرم بين ثلاثة أشياء]
# (فصل) (ويخير مريد إحرام بين) ثلاثة أشياء: (تمتع، وهو أفضل) نصا، قال:
~~لأنه آخر ما أمر به النبي - صلى الله عليه وسلم - قال إسحاق بن إبراهيم:
~~كان اختيار أبي عبد الله الدخول بعمرة، وفي الصحيحين «أن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - أمر أصحابه لما طافوا وسعوا أن يجعلوها عمرة إلا من ساق هديا
~~وثبت على إحرامه، لسوقه الهدي، وتأسف بقوله: لو استقبلت من أمري ما استدبرت
~~ما سقت الهدي، ولأحللت معكم» ولا ينقل أصحابه إلا إلى الأفضل، ولا يتأسف
~~إلا عليه، لا يقال: أمرهم بالفسخ، ليس لفضل التمتع، وأنما هو لاعتقادهم عدم
~~جواز العمرة في أشهر الحج، لأنهم لم يعتقدوه، ثم لو كان كذلك لم يخص به من
~~لم يسق الهدي، لأنهم سواء في الاعتقاد، ثم لو كان كذلك لم يتأسف هو، لأنه
~~يعتقد جواز العمرة في أشهر الحج، وجعل العلة فيه سوق الهدي، ولما في التمتع
~~من اليسر والسهولة مع كمال أفعال النسكين.
# (فإفراد) ، لأن فيه كمال أفعال النسكين.
# PageV02P306
# (فقران) ، واختلف في حجته - صلى الله عليه وسلم - لكن قال أحمد: لا أشك
~~أنه كان قارنا، والمتعة أحب إلي.
# (فالتمتع: أن يحرم بعمرة في أشهر الحج) ، نص عليه، وروي معناه بإسناد جيد
~~عن جابر، ولأنه لو لم يحرم بها في أشهر الحج لم يجمع بين النسكين فيه، ولم
~~يكن متمتعا، ويفرغ منها، قاله في " المستوعب " (ثم) يحرم (به) ، أي: الحج
~~في عامه (من أين شاء) ، أي: مكة أو قربها أو بعيد منها، (بعد فراغه منها) ،
~~أي: العمرة، فلو كان أحرم بها قبل أشهر ms0892 الحج لم يكن متمتعا ولو أتم أفعالها
~~في أشهره، وإن أدخل الحج على العمرة صار قارنا.
# (والإفراد: أن يحرم) ابتداء (بحج ثم) يحرم (بعمرة بعد فراغه منه) ، أي:
~~الحج، فإذا فرغ منه، اعتمر عمرة الإسلام.
# (والقران: أن يحرم بهما) أي: بالحج والعمرة (معا، أو يحرم بها) ، أي:
~~العمرة، ابتداء (ثم يدخله) ، أي: الحج، (عليها) ، أي: العمرة، ويصح لما في
~~الصحيحين " أن ابن عمر فعله، وقال: هكذا صنع رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم -. ويكون إدخال الحج عليها (قبل شروع في طوافها) ، أي: العمرة، فلا
~~يصح بعد الشروع فيه لمن لا هدي معه، كما لو أدخله عليها بعد سعيها، وسواء
~~كان في أشهر الحج أو لا
# (ويصح) إدخال حج على عمرة (ممن معه هدي، ولو بعد سعيها) ، بل يلزمه كما
~~يأتي لأنه مضطر إليه لقوله تعالى: {ولا تحلقوا رءوسكم حتى يبلغ الهدي محله}
~~[البقرة: 196] ، (ويصير قارنا) على المذهب، جزم به في " المبدع و " الشرح "
~~وشرح المنتهى " هنا، وهو مقتضى كلامه في " الإنصاف "، وقال في " الفروع "
~~وشرح المنتهى ": في موضع آخر لا يصير قارنا (ولو)
# PageV02P307
# كان إدخال الحج على العمرة (بغير أشهر الحج) ، لصحة الإحرام به قبلها،
~~كما تقدم.
# (وتندرج أفعال عمرة قارن بحج) ، فيكفيه طواف وسعي لهما، قال في " الإقناع
~~وشرحه ": ويسقط ترتيب العمرة، ويصير الترتيب للحج، كما يتأخر الحلاق إلى
~~يوم النحر، فوطؤه قبل طواف القدوم لا يفسد عمرته، أي: إذا وطئ وطئا لا يفسد
~~الحج، مثل إن وطئ بعد التحلل الأول، وكان لم يدخل مكة قبل ذلك، أو دخلها
~~ولم يطف لقدومه، فإنه لا يفسد حجه، وإذا لم يفسد حجه لم تفسد عمرته، لقول
~~عائشة: " وأما الذين جمعوا الحج والعمرة فإنما طافوا طوافا واحدا " متفق
~~عليه
# (ومن أحرم به) ، أي: الحج، (ثم أدخلها) ، أي: العمرة (عليه، لم يصح
~~إحرامه بها) ، أي: العمرة، لأنه لم يرد به أثر ولم يستفد به فائدة، بخلاف
~~ما سبق، فلا يصير قارنا.
# (ويجب على متمتع دم) إجماعا لقوله تعالى: {فمن تمتع بالعمرة إلى الحج ms0893 فما
~~استيسر من الهدي} [البقرة: 196] ، (و) يجب على (قارن دم) ، لأنه ترفه بسقوط
~~أحد السفرين كالمتمتع، وهو دم (نسك لا) دم (جبران) ، إذ لا نقص في التمتع
~~يجبر به، (بشرط أن لا يكونا) ، أي: المتمتع والقارن (من حاضري المسجد
~~الحرام) لقوله تعالى {ذلك لمن لم يكن أهله حاضري المسجد الحرام} [البقرة:
~~196] (وهم) ، أي: حاضروا المسجد الحرام: (أهل الحرم، ومن هو منه دون مسافة
~~قصر) ، لأن حاضر الشيء من حل فيه، أو قرب منه، أو جاوره، بدليل رخص السفر،
~~فإن كان له منزلان قريب وبعيد،
# PageV02P308
# فلا دم، (فلو استوطن أفقي) ليس من أهل الحرم (مكة، أو ما قاربها، فحاضر)
~~لا دم عليه، لدخوله في العموم، (أو كان بعض أهله بمكة) ، أو قربها، (والبعض
~~الآخر عنها) ، أي: مكة، بمنزله (فوق مسافة قصر) ، فلا دم عليه.
# (ولو أحرم من المنزل الأبعد، أو كانت إقامته أو إقامة ماله به) ، أي:
~~البعيد، (أكثر) ، لم يلزمه دم تمتع، لأن بعض أهله (من حاضري المسجد الحرام)
~~، فلم يوجد الشرط.
# (ومن دخلها) ، أي: مكة، من غير أهلها متمتعا أو قارنا، (ولو ناويا
~~لإقامة) بها، فعليه دم، (أو) كان الداخل (مكيا استوطن بلدا بعيدا) مسافة
~~قصر فأكثر عن الحرم، ثم عاد إليها (متمتعا أو قارنا، لزمه دم) ، ولو نوى
~~الإقامة بها، لأنه حال أداء نسكه لم يكن مقيما.
# (وشرط في) وجوب دم (متمتع وحده) ، أي: دون القارن، زيادة عما تقدم (ستة)
~~شروط: (أحدها: أن يحرم بالعمرة في أشهر الحج) ، والاعتبار بالشهر الذي أحرم
~~بها فيه، لا بالذي حل منها فيه، (فمن أحرم برمضان، وفعل العمرة بشوال، فلا
~~يكون متمتعا، ولا دم عليه) : لأن الإحرام نسك يعتبر للعمرة لا من أعمالها،
~~فاعتبر في أشهر الحج كالطواف.
# (والثاني أن يحج من عامه) ، فلو اعتمر في أشهر الحج، وحج من عام آخر،
~~فليس بمتمتع، للآية، لأنها تقتضي الموالاة بينهما، ولأنهم إذا أجمعوا على
~~أن من اعتمر في غير أشهر الحج، ثم حج من عامه فليس بمتمتع، فهذا أولى، لأنه
~~أكثر تباعدا.
# (و) ms0894 الثالث: (أن لا يسافر بينهما) ، أي: العمرة والحج (مسافة قصر، فإن
~~سافر) بينهما المسافة (فأحرم بحج، فلا دم) نصا، لما روي عن عمر: إذا اعتمر
~~في أشهر الحج، ثم أقام، فهو
# PageV02P309
# متمتع، فإن خرج ورجع فليس بمتمتع.
# وعن ابن عمر نحوه، ولأنه إذا رجع إلى الميقات أو ما دونه، لزمه الإحرام
~~منه، فإن كان بعيدا فقد أنشأ سفرا بعيدا لحجه، فلم يترفه بترك أحد السفرين،
~~فلم يلزمه دم.
# (و) الرابع: (أن يحل منها) ، أي: العمرة، (قبل إحرامه به) ، أي: الحج،
~~(وألا) يحل من العمرة قبل إحرامه بالحج بأن أدخله عليها كما فعل النبي -
~~صلى الله عليه وسلم -، (صار قارنا) ، فيلزمه دم القران (بشرطه) ، وهو أن لا
~~يدخل الحج على العمرة بعد سعيها، لكونه ساق الهدي، فإن كان كذلك فهو متمتع،
~~هذا مقتضى كلامه في شرح المنتهى وفي الإنصاف يصير قارنا، وتبعه في الإقناع
~~" وهو المذهب
# (و) الخامس: (أن يحرم بها) ، أي: العمرة، (من ميقات) بلده، (أو مسافة قصر
~~فأكثر من مكة) ، فإن أحرم بها من دونها، فلا دم عليه، لأنه في حكم حاضري
~~المسجد الحرام، (وإلا، بأن) جاوز الميقات بلا إحرام في حال يجب فيها
~~الإحرام، (لزمه دم، لمجاوزة ميقات) ممن هو من أهل الوجوب بلا إحرام، (وكلام
~~الإقناع هنا غير محرر) كما هو ظاهر لمن تأمله.
# (و) السادس: (أن ينوي التمتع في ابتدائها) ، أي: العمرة، (أو) في
~~(أثنائها) ، لظاهر الآية، وحصول الترفه، هذا قول القاضي، وهو الصحيح، إذ لا
~~يقال متمتع لمحرم قبل فراغه، إلا إذا كان عازما على ذلك، ناويا له، خلافا
~~للموفق، (فلا تكفي نية العمرة فقط) ، بل لا بد من ملاحظة الحج، ولا يعتبر
~~لوجوب دم تمتع أو قران (وقوع النسكين) ، أي: الحج والعمرة، عن شخص واحد،
~~(فلو اعتمر لنفسه وحج عن غيره) ، فعليه دم، (أو عكسه) بأن
# PageV02P310
# اعتمر عن غيره، وحج لنفسه، فعليه دم، (أو فعل ذلك عن اثنين) بأن اعتمر عن
~~واحد وحج عن آخر (بلا إذن) منهما، (فعليه دم تمتع) من ماله، لظاهر ms0895 الآية إن
~~لم يرجع إلى الميقات، فيحرم منه، لأنه بسبب مخالفته.
# (ويتجه: وإلا) يحرم متمتعا من عند نفسه، (فعليهما) الدم (نصفين إن تمتع
~~بإذنهما) ، لأنه فعل ما أذنا له فيه، وإن أذن أحدهما وحده، فعليه النصف،
~~والباقي على النائب، ذكره في " الشرح " ويتجه أيضا: (وكذا صوم) وجب على
~~نائب أحرم متمتعا فإن كان مأذونا له في التمتع، فعلى مستنيبه وإن كان بلا
~~إذن؛ فعليه.
# هذا إن كان نائبا عن واحد، وإن كان نائبا عن اثنين فأحرم متمتعا بلا
~~إذنهما، فعليه أن يصوم العشرة أيام، (و) إن كان بإذنهما (احتمل) أنه (يصوم
~~نائب الثلاثة، وهما) ، أي: الآذنان (السبعة) ، ويجبر الكسر، فيصوم كل واحد
~~أربعة أيام، لأن اليوم لا يتبعض في الصيام، (أو) احتمل أن يصوما (العشرة) ،
~~كل واحد منهما خمسة أيام، لوجوب ذلك بسببهما، وهو متجه.
# (ولا) تعتبر
# PageV02P311
# (هذه الشروط) جميعها (في كونه) يسمى (متمتعا) ، فإن المتعة تصح من المكي
~~وغيره، مع أنه لا دم على المكي، (ويلزم الدم) ، أي: دم التمتع والقران،
~~(بطلوع فجر يوم النحر) لقوله تعالى: {فمن تمتع بالعمرة إلى الحج فما استيسر
~~من الهدي} [البقرة: 196] ، أي: فليهد، وحمله على أفعاله أولى من حمله على
~~إحرامه، كقوله: «الحج عرفة» ويوم النحر يوم الحج الأكبر، (ويأتي وقت ذبحه)
~~في باب الهدي والأضاحي.
# (ولا يسقط دم تمتع وقران بفساد نسكهما) ، لأن ما وجب الإتيان به في
~~الصحيح وجب في الفاسد، كالطواف وغيره، (أو) ، أي: ولا يسقط دمهما (بفواته)
~~، أي: الحج، كما لو فسد، (وإذا قضى
# PageV02P312
# القارن قارنا، لزمه دمان، دم لقرانه الأول، ودم ل) قران (ثان وإن قضى)
~~القارن (مفردا، لم يلزمه شيء) ، لقرانه الأول، ولأنه أتى بنسك أفضل من
~~نسكه، (وجزم جمع) بأنه (يلزمه دم لقرانه الأول) ، لأن القضاء الأداء، وهذا
~~مرجوح، والمذهب: لا دم لواحد منهما، (فإذا فرغ) من قضى مفردا من الحج،
~~(أحرم بعمرة من أبعد ميقاتيه) اللذين أحرم في أحدهما بالقران، وفي الآخر
~~بالحج، كمن فسد حجه ثم قضاه، يحرم من أبعد الميقاتين، (وإلا) يحرم بالعمرة ms0896
~~من أبعد الميقاتين، (ف) يلزمه (دم) ، لتركه واجبا، (وإن قضى) القارن
~~(متمتعا، أحرم به) ، أي: الحج، (من الأبعد) من الميقاتين (إذا فرغ منها) ،
~~أي: العمرة، لأنه إن كان الأبعد الأول فالقضاء يحكيه، لأن الحرمات قصاص،
~~وإن كان الثاني، فقد وجب عليه الإحرام بحلول فيه، لوجوب القضاء على الفور،
~~ولا دم عليه في واحد منهما، أما الأول، فلأنه انتقل إلى صفة أعلى ولا
~~للقضاء، لأنه لا ترفه فيه بترك السفر، إذ يلزمه بعد فراغ العمرة أن يحرم
~~بالحج من أبعد الميقاتين اللذين أحرم من أحدهما قارنا، ومن آخر بالعمرة.
# (وسن لمفرد وقارن فسخ نيتهما بحج) نصا، لأنه - صلى الله عليه وسلم - «أمر
~~أصحابه الذين أفردوا الحج، وقرنوا أن يحلوا كلهم، ويجعلوها عمرة، إلا من
~~كان معه هدي» متفق عليه.
# وقال سلمة بن شبيب لأحمد: كل شيء منك حسن جميل، إلا خلة واحدة، فقال ما
~~هي؟ قال: تقول بفسخ الحج، قال: كنت أرى أن لك عقلا، عندي ثمانية عشر حديثا
~~صحاحا جيادا، كلها في فسخ الحج، أتركها لقولك؟ ، وقد روى فسخ الحج إلى
~~العمرة: ابن عمر وابن عباس وجابر وعائشة، وأحاديثهم متفق عليها، ورواه
~~غيرهم من وجوه صحاح.
# وفي " الانتصار " و " عيون المسائل ":
# PageV02P313
# لو ادعى مدع وجوب الفسخ لم يبعد، مع أنه قول ابن عباس وجماعة: واختاره
~~ابن حزم، وجوابه: أنه - صلى الله عليه وسلم - «لما قدم لأربع مضين من ذي
~~الحجة، صلى الصبح بالبطحاء، ثم قال: من شاء منكم أن يجعلها عمرة فليجعلها»
~~واحتج المخالف بقوله تعالى: {ولا تبطلوا أعمالكم} [محمد: 33] ورد بأن الفسخ
~~نقله إلى غيره لا إبطاله من أصله، ولو سلم، فهو محمول على غير مسألتنا،
~~قاله القاضي.
# (وينويان) ، أي: المفرد والقارن (بإحرامهما ذلك) الذي هو إفراد أو قران،
~~(عمرة مفردة) ، فمن كان منهما قد طاف وسعى، قصر وحل من إحرامه وإن لم يكن
~~طاف وسعى، فإنه يطوف ويسعى ويقصر ويحل، (فإذا حلا) من العمرة (أحرما به) ،
~~أي: الحج، (ليصيرا متمتعين) ، ويتمان أفعال الحج، (ولو طافا وسعيا، فيقصران
~~وقد ms0897 حلا، ما لم يسوقا هديا) ، فإن ساقاه لم يصح الفسخ للخبر، نقل أبو طالب:
~~الهدي يمنعه من التحلل من جميع الأشياء، وفي العشر وغيره، (أو يقفا بعرفة)
~~، فلا يفسخان، فإن من وقف بها أتى بمعظم الحج، وأمن من فوته، بخلاف غيره.
# (فلو فسخا في الحالتين) ، أي: فيما إذا ساقا هديا أو وقفا بعرفة، (فلغو)
~~لما سبق، وهما باقيان على نسكهما الذي أحرما به، (وإن ساقه) ، أي: الهدي
~~(متمتع) ، بأن أتى به معه من الحل، (لم يكن له أن يحل) من عمرته، (فيحرم
~~بحج إذا طاف وسعى لعمرته قبل تحليل بحلق) ، لحديث ابن عمر: «تمتع الناس مع
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - بالعمرة إلى الحج، فقال من كان معه هدي، فإنه
~~لا يحل من شيء حرم عليه حتى يقضي حجه» (فإذا ذبحه يوم النحر، حل منهما) ،
# PageV02P314
# أي: من الحج والعمرة (معا) نصا، لأن التمتع أحد نوعي الجمع بين الحج
~~والعمرة، كالقران، ولا يصير قارنا لاضطراره لإدخال حج على عمرته.
# (ويتجه: أنه) ، أي: سائق الهدي (في هذه) الحالة (قارن) لا متمتع، على ما
~~جزم به في " الإنصاف " وتبعه في الإقناع " وتقدم أن من لم يحل من العمرة
~~قبل إحرامه بالحج، بل أدخله عليها، صار قارنا، ومقتضى صنيع شارح المنتهى "
~~في الشرط الخامس يأبى ذلك.
# (والمعتمر غير المتمتع، يحل بكل حال) إذا فرغ من عمرته (في أشهر الحج أو
~~غيرها، ولو كان معه هدي) " لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - «اعتمر ثلاث
~~عمر سوى عمرته التي مع حجتها، بعضهن في ذي القعدة، فكان يحل» .
# (والمتمتعة إن حاضت) أو نفست (قبل طواف العمرة، فخشيت) فوات الحج، (أو)
~~خشي (غيرها فوات الحج، أحرمت به) وجوبا، كغيرها ممن خشي فوته، لوجوبه على
~~الفور، فهذا طريقه، (وصارت قارنة) ، لحديث مسلم: «إن عائشة كانت متمتعة،
~~فحاضت، فقال لها النبي - صلى الله عليه وسلم -: أهلي بالحج» (ولم تقض طواف
~~القدوم) ، لفوات محله، كتحية مسجد، (ويجب على قارن وقف) بعرفة زمنه (قبل
~~طواف وسعي) ، أو بعده (دم قران) إن لم ms0898 يكن من حاضري المسجد الحرام، قياسا
~~على المتمتع، كما تقدم، (وتسقط العمرة) عن القارن، فتندرج أفعالها في الحج،
~~(كذا) مقتضى
# PageV02P315
# صنيعه (في المنتهى ") أنه إن كان أحرم بالعمرة، وطاف وسعى لها، ثم أدخل
~~الحج عليها لسوقه الهدي، فعليه دم التمتع، وليس بقارن، والمعتمد: أنه قارن،
~~وتقدمت الإشارة إليه.
### | [فصل من أحرم وأطلق بأن لم يعين نسكا]
# (فصل) (ومن أحرم وأطلق، بأن لم يعين نسكا، صح) إحرامه، (وفاقا) ، نص عليه
~~كإحرامه بمثل ما أحرم فلان، (وصرفه) ، أي: الإحرام (لما شاء) من الأنساك
~~(بنيته) لا بلفظه، لأن له أن يبتدئ الإحرام بأيها شاء، فكان له صرف المطلق
~~إلى ذلك، (وما عمل) من أحرم مطلقا (قبل) صرفه، (فلغو) لا يعتد به، (و) إن
~~أحرم (بما) أحرم فلان (أو) أحرم (بمثل ما أحرم) به (فلان، وعلم) ما أحرم به
~~فلان قبل إحرامه أو بعده، (انعقد) إحرامه (بمثله) ، لحديث جابر: «أن عليا
~~قدم من اليمن، فقال له النبي - صلى الله عليه وسلم -: بم أهللت؟ فقال: بما
~~أهل به النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: فاهد وامكث حراما» وعن أبي موسى
~~نحوه، متفق عليهما.
# (فإن تبين إطلاقه) ، أي: إحرام فلان، بأن كان أحرم وأطلق، (فللثاني) الذي
~~أحرم بمثله (صرفه) ، أي: الإحرام (لما شاء) من الأنساك، و (لا) يتعين صرفه
~~(لما يصرفه) إليه الأول (أو) ، أي: ولا إلى ما كان (صرفه) إليه (فلان) بعد
~~إحرامه مطلقا، ويعمل الثاني بقول الأول، لا بما وقع في نفسه، (وإن جهل) من
~~أحرم بما أحرم فلان صفة (إحرامه) ، أي: فلان، (سن) للثاني (صرفه عمرة) ،
~~لصحة فسخ الإفراد والقران إليها، (ولو
# PageV02P316
# شك) الذي أحرم فلان بمثله، (هل أحرم الأول، فكما لو لم يحرم) الأول، لأن
~~الأصل عدم، (فينعقد) إحرامه (مطلقا، فيصرفه لما شاء) من الأنساك.
# (ويتجه: لو تبين) للثاني (الحال) ، أي: حال الأول من إطلاق أو تعيين
~~(بعد) جهله بحاله، (ف) حكمه (من أحرم بنسك ونسيه) ، على ما يأتي قريبا.
# (و) يتجه: (أنه لو أحرم كإحرام اثنين، واتفق نسكهما) ، أي: الاثنين، (فهو ms0899
~~كواحد منهما) ، إذ لا فرق بينهما، (وإلا) يتفق نسكهما، فمن أحرم بإحرامهما
~~أو بمثل إحرامهما، (ف) هو (قارن) ، لأن القران صفة حجه - صلى الله عليه
~~وسلم - وهو متجه.
# (ولو كان إحرام الأول فاسدا) بأن وطئ فيه، (انعقد) إحرام (الثاني بمثله)
~~من الأنساك (صحيحا) ، ويأتي به على الوجه المشروع.
# (ويصح) وينعقد إحرام قائل: (أحرمت يوما، أو) : أحرمت (بنصف نسك ونحوهما)
~~، كأحرمت نصف يوم، أو بثلث نسك، (فلا يتبعض) ، لأنه إذا أحرم زمنا لم يصر
~~حلالا فيما بعده حتى يؤدي نسكه، (كطلاق) امرأته نصف طلقة، فتطلق طلقة كاملة
~~إذ الطلاق لا يتبعض.
# (ولا) يصح إحرام قائل: (إن أحرم زيد) مثلا
# PageV02P317
# (فأنا محرم) ، لعدم جزمه بتعليقه إحرامه، وكذا: إن كان زيد محرما، فقد
~~أحرمت، فلم يكن محرما، لعدم جزمه، وهذا مكرر مع قوله في الباب السابق: وشرط
~~تنجيز إحرام، فلا ينعقد معلقا ك: إن أحرم زيد أو قدم، فأنا محرم.
# (ومن أحرم بحجتين) انعقد بإحداهما، (أو) أحرم (بعمرتين انعقد بإحداهما،
~~ولغت الأخرى) ، لأن الزمن لا يصلح لهما مجتمعتين، فصح بواحدة منهما، كتفريق
~~الصفقة، ولا ينعقد بهما كبقية أفعالهما، وكنذرهما في عام واحد يجب عليه
~~إحداهما في ذلك العام، لأن الوقت لا يصلح لهما، ولا يلزمه قضاء اللاغية،
~~وكنية صومين في يوم.
# (و) من أحرم (بنسك) تمتع، أو إفراد أو قران، أو أحرم بنذر (ونسيه) ، أي:
~~ما أحرم به، أو نسي ما نذره (قبل طواف، صرفه لعمرة ندبا) ، لأنها اليقين،
~~(ويجوز) صرف إحرامه (لغيرها) ، أي: العمرة، لعدم تحقق المانع، فإن صرفه.
# (إلى قران أو) إلى (إفراد، يصح حجا فقط، لاحتمال) أن يكون المنسي حجا
~~مفردا، فلا يصح (إدخالها) ، أي: العمرة، (عليه) ، فلا تسقط بالشك، (ولا دم)
~~، لأنه ليس بمتمتع، ولا قارن، (و) إن صرفه (إلى تمتع فكفسخ حج لعمرة) ،
~~فيصح إن لم يقف بعرفة، ولم يسق هديا، لأن قصاراه أن يكون أحرم قارنا أو
~~مفردا، وفسخهما صحيح لما تقدم، و (يلزمه دم متعة بشروطه) ، للآية، ويجزئه
~~تمتعه عن الحج والعمرة، لصحتهما بكل حال.
# (و) ms0900 إن نسي ما أحرم به، أو نذره (بعد طواف ولا هدي معه) ، أي: الناسي،
~~(يتعين) صرفه (إليها) ، أي: العمرة، (لامتناع إدخاله) ، أي: الحج، (عليها
~~إذن) ، أي: بعد طوافها لمن لا هدي معه.
# PageV02P318
# (ويتجه: لزوم) ناسي ما أحرم به بعده، وقد صرف نسكه إلى العمرة لعدم الهدي
~~(إعادة طواف) ، لعدم صرفه الطواف الأول إلى نسك معين، فلم يعتد به، لأنه
~~طاف لا في حج ولا في عمرة، قاله في المغني " وهو متجه.
# (فيسعى) الناسي (ويحلق) أو يقصر (ثم يحرم بحج مع بقاء وقت وقوف) بعرفة،
~~(ويتمه) ، أي: الحج، ويسقط عنه فرضه لتأديته إياه.
# (ويتجه: ولا دم للحلق إذ تبين أنه كان حاجا بإفراد أو قران، خلافا لهما)
~~، أي: " للمنتهى " والإقناع " حيث أوجبا عليه الدم لحلقه قبل محله، (لأن
~~الحج قد فسخ بالصرف) إلى العمرة، كذا قال، وعبارة الإقناع: وإن كان شكه بعد
~~الطواف، صرفه إلى العمرة، ولا يجعله حجا ولا قرانا، لاحتمال أن يكون المنسي
~~عمرة، لأنه لا يجوز إدخال الحج على العمرة بعد الطواف لمن لا هدي معه،
~~فيسعى ويحلق، ثم يحرم بالحج مع بقاء وقته، ويتمه، ويسقط عنه فرضه، ويلزمه
~~دم بكل حال، لأنه إن كان المنسي حجا أو قرانا، فقد حلق فيه في غير أوانه،
~~وفيه دم، وإن كان معتمرا، فقد تحلل، ثم حج، وعليه دم المتعة، وقال في "
~~المنتهى " فإن حلق مع بقاء وقت الوقوف، يحرم بحج ويتمه، وعليه للحلق دم إن
~~تبين أنه كان حاجا، وما قاله جزم به الموفق والشارح و " المبدع وصاحب
~~الفروع " وغيرهم.
# (ومع مخالفته) ما سبق،
# PageV02P319
# (بصرفه) نسكه مع نسيانه بعد طواف، ولا هدي معه (لحج أو قران، وجهل الحالة
~~يتحلل بفعل حج) كما يأتي، (ولم يجزئه) فعله ذلك (عن حج ولا عمرة للشك) في
~~سببهما، (ولا دم) عليه (ولا قضاء) ، لأن الأصل براءته، (وما) كان (عليه من
~~واجب) فهو باق (في ذمته يلزمه فعله) ، لعدم ما يسقطه.
# (ويتجه باحتمال) قوي: (لزوم قضاء حج لو وطئ بعد حلق) فقط، لأنه لم يتم ms0901
~~إحلاله بذلك، إذ عباراتهم طافحة في أن من حلق وطاف، ثم واقع أهله قبل
~~الرمي، فحجه صحيح وعليه دم، وهو متجه.
# (ومن) كان (معه هدي) وطاف، ثم نسي ما أحرم به، (صرفه لحج) وجوبا، (وأجزأه
~~حجه) عن حجة الإسلام (فقط) ، لصحته بكل حال، ولا يجوز له التحلل قبل تمام
~~نسكه كما تقدم، (ويأتي) في باب دخول مكة (حكم) من طاف (أحد طوافين بحدث،
~~وجهل) ، مستوفى.
# PageV02P320
# (ومن أهل لعامين، بأن قال: لبيك العام والعام القابل، حج من عامه، واعتمر
~~من) عام (قابل) ، قاله عطاء، حكاه عنه أحمد، ولم يخالفه ومقتضاه: وجوب ذلك.
# (ويتجه: باحتمال) قوي: أن فعل (ذلك) ، أي: كونه يحج من عامه ويعتمر من
~~قابل، (ندب) إذ لا مانع منه، وعليه، لو حج واعتمر في عام واحد أجزأه ذلك،
~~وهو أرفق في حقه، ويخرج بذلك من عهدة العود في العام القابل على فرض بقائه
~~حيا مستطيعا، وإلا فتبقى ذمته مشغولة إلى أن يقضى عنه، وإنما لم يصرحوا
~~بالوجوب ولا الندب، لعدم جزمهم به، فصار للاحتمال مجال.
### | [فصل ما يسن لمن أحرم سواء عين نسكا أو أطلق]
# (فصل) (وسن) لمن أحرم سواء عين نسكا أو أطلق (عقب إحرامه تلبية) لقول
~~جابر «فأهل رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بالتوحيد: لبيك اللهم لبيك
~~لبيك لا شريك لك لبيك، إن الحمد والنعمة لك، والملك لا شريك لك» . الحديث.
~~متفق عليه (حتى عن أخرس ومريض) ، زاد بعضهم: ومجنون ومغمى عليه، زاد بعضهم:
~~ونائم، وأن تكون (كتلبيته - صلى الله عليه وسلم -) لقوله تعالى {لقد كان
~~لكم في رسول الله أسوة حسنة} [الأحزاب: 21] وهي: «لبيك اللهم لبيك، لبيك لا
~~شريك لك لبيك، إن الحمد والنعمة لك والملك لا شريك لك» ) للخبر وتقدم
# PageV02P321
# قال الطحاوي والقرطبي: أجمع العلماء على هذه التلبية، وهي مأخوذة من: ألب
~~بالمكان، إذا لزمه، فكأنه قال: أنا مقيم على طاعتك، وكرره لأنه أراد إقامة
~~بعد إقامة، ولم يرد حقيقة التثنية، وإنما هو التكثير كحنانيك، والحنان
~~الرحمة. وقيل: معنى التلبية: إجابة دعوة إبراهيم حين ms0902 نادى بالحج، وقيل:
~~محمد، والأشهر أنه الله تعالى.
# (واختير كسر همزة إن) نصا، لإفادة العموم، قال ثعلب: من كسر فقد عم،
~~يعني: حمد الله على كل حال، ومن فتح فقد خص، أي: لبيك، لأن الحمد لك.
# (ولا بأس بزيادة) على ذلك، لأنه - صلى الله عليه وسلم - لزم تلبية
~~فكررها، ولم يزد عليها، ولم تكره نصا، (فقد زاد ابن عمر: لبيك لبيك وسعديك،
~~والخير بيديك، والرغباء إليك والعمل) ، متفق عليه.
# وزاد عمر: لبيك والنعماء والفضل، لبيك لبيك مرغوبا ومرهوبا إليك لبيك.
# رواه الأثرم، وروي أن أنسا كان يزيد: لبيك حقا تعبدا ورقا.
# (وسن ذكر نسكه فيها) ، أي: التلبية، (و) سن (بدء قارن بذكر عمرة) كقوله:
~~(لبيك عمرة وحجا) ، لحديث أنس المتفق عليه.
# (و) سن (دعاء بعدها بما أحب، ويسأل) الله (الجنة، يستعيذ به من النار) ،
~~لحديث الدارقطني عن خزيمة بن ثابت: «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~كان إذا فرغ من تلبيته سأل مغفرته ورضوانه، واستعاذ به من النار» (و) سن
~~(صلاة على النبي - صلى الله عليه وسلم -) ، بعد التلبية، لأنه موضع شرع فيه
~~ذكر الله، فشرع فيه ذكر رسوله، كأذان.
# (و) سن (إكثار تلبية) ، لخبر سهل بن سعد: «ما من مسلم يلبي إلا لبى ما عن
~~يمينه وشماله من شجر أو حجر أو مدر حتى تنقطع الأرض من ها هنا وها هنا» ،
~~رواه الترمذي
# PageV02P322
# بإسناد جيد، وابن ماجه.
# (وتتأكد) التلبية (إذا علا نشزا) ، بالتحريك، أي: مكانا مرتفعا، (أو هبط
~~واديا، أو صلى مكتوبة، أو أقبل ليل أو نهار، أو التقت رفاق، أو سمع ملبيا،
~~أو أتى محظورا ناسيا، أو ركب) دابته، (أو نزل) عنها، (أو رأى الكعبة) ،
~~لحديث جابر: «كان النبي - صلى الله عليه وسلم - يلبي في حجته إذا لقي راكبا
~~أو علا أكمة أو هبط واديا، وفي أدبار الصلوات المكتوبة، وفي آخر الليل»
~~وقال إبراهيم النخعي: كانوا يستحبون التلبية دبر الصلاة المكتوبة، وإذا هبط
~~واديا، وإذا علا نشزا وإذا لقي راكبا، وإذا استوت به راحلته.
# (و) سن (جهر ms0903 ذكر بها) ، لقول أنس: " سمعتهم يصرخون بها صراخا " رواه
~~البخاري.
# وخبر السائب بن خلاد: «أتاني جبريل، فأمرني أن آمر أصحابي أن يرفعوا،
~~أصواتهم بالإهلال والتلبية» أسانيده جيدة، رواه الخمسة، وصححه الترمذي.
# (في غير مساجد الحل وأمصاره) ، بخلاف البراري وعرفات والحرم ومكة، قال
~~أحمد: إذا أحرم في مصره: لا يعجبني أن يلبي حتى يبرز، لقول ابن عباس لمن
~~سمعه يلبي بالمدينة: إن هذا لمجنون، إنما التلبية إذا برزت.
# (و) في غير (طواف قدوم وسعي بعده) ، لئلا يخلط على الطائفين والسامعين
# (وتشرع) تلبية (بالعربية لقادر) عليها كأذان، (وإلا) يقدر عليها بالعربية
~~فيلبي (بلغته) ، لأن القصد المعنى، (ولا يسن تكرار تلبية في حالة واحدة)
~~نصا، قال في " المستوعب " وغيره: سئل الأثرم: ما شيء تفعله العامة يلبون
~~دبر الصلاة ثلاثا؟ فتبسم وقال: لا أدري من أين جاءوا به، قلت: أليس يجزئه
~~مرة؟ قال: بلى.
# (واختار بعض) من الأصحاب كالموفق والشارح، قالا: (تكرارها ثلاثا دبر
~~الصلاة حسن) ، فإن الله وتر يحب الوتر.
# (وكره لأنثى جهر) بتلبية
# PageV02P323
# (بأكثر ما تسمع رفيقتها) مخافة الفتنة بها، لكن يعتبر أن تسمع نفسها
~~التلبية وفاقا قال في شرح الإقناع ": قلت: وخنثى مشكل كأنثى (و) كره (لطائف
~~بالبيت) جهر بها لئلا يشغل الطائفين عن طوافهم وأذكارهم المشروعة لهم.
# (ولا بأس بتلبية حلال) كسائر الأذكار
### | [باب محظورات الإحرام]
# (باب محظورات الإحرام) أي: الممنوع، فعلهن في الإحرام شرعا، وهي (ما حرم
~~على محرم) فعله بسبب الإحرام (وهي تسعة) : (أحدها إزالة شعر من جميع بدنه،
~~ولو من أنف بلا عذر) بحلق أو غيره لقوله تعالى: {ولا تحلقوا رءوسكم حتى
~~يبلغ الهدي محله} [البقرة: 196] ، نص على حلق الرأس وعدى إلى شعر البدن
~~لأنه في معناه، إذ حلقه يؤذن بالرفاهية، وهو ينافي الإحرام لكون المحرم
~~أشعث أغبر وقيس على الحلق النتف والقلع، لأنهما في معناه، وإنما عبر به في
~~النص لأنه الغالب، فإن حصل له أذى (كخروج شعر بعينيه، ونزول شعر حاجبيه
~~عليهما فيزيله، ولا فدية كإزالته) ، أي: الشعر (مع غيره بقطع عضو أو جلد)
~~عليهما ms0904 شعر، فلا فدية بذلك؛ لأنه بالتبعية لغيره والتابع لا يفرد بحكم،
~~كقطع أشعار عيني إنسان يضمنهما دون أهدابهما.
# (وإن حصل أذى بغير شعر كمرض وحر وقمل وصداع وقرع أزاله) ، أي: الشعر،
~~(وفدى) لقوله تعالى: {فمن كان منكم مريضا أو به أذى من رأسه ففدية من صيام
~~أو صدقة أو نسك} [البقرة: 196] ، ولما روى كعب بن عجرة قال: " حملت إلى
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - والقمل يتناثر على وجهي، فقال:
# PageV02P324
# «ما كنت أرى الجهد يبلغ بك ما أرى، أتجد شاة؟ قلت: لا فنزلت {ففدية من
~~صيام أو صدقة} [البقرة: 196] قال: هو صوم ثلاثة أيام أو إطعام ستة مساكين
~~نصف صاع طعاما لكل مسكين» متفق عليه.
# (الثاني: إزالة ظفر يد، أو) ظفر (رجل) أصلية أو زائدة؛ لأنه يحصل به
~~الرفاهية، فأشبه إزالة الشعر (بلا عذر، فإن) عذر، بأن (كسر ظفره أو وقع به
~~مرض فأزاله) ، لم يحرم، (أو) زال الظفر (مع غيره) كما لو زال (مع أصبعه،
~~فلا فدية) للآية والخبر.
# (وتجب) الفدية (فيما) ، أي: لشعر، (علم أنه بان بمشط أو) بان (بتخليل) ،
~~كما لو زال بغيرهما، (ولو) كان (ناسيا) إذ لا أثر للقصد وعدمه فيما فيه
~~فدية، وإن كان ميتا فقط فلا شيء عليه.
# (وهي) ، أي: الفدية (في كل فرد) ، أي: لشعرة واحدة، أو ظفر واحد (أو
~~بعضه) ، أي: الفرد (من دون ثلاث من شعر أو ظفر) ، كشعرتين أو ظفرين أو
~~بعضهما أو أحدهما وبعض آخر (إطعام مسكين) وعن كل ظفر أو بعضه؛ لأنه أقل ما
~~وجب فدية شرعا.
# (وفي ثلاث) شعرات أو أظفار (الفدية) ، وهي: شاة أو: صيام ثلاثة أيام أو
~~إطعام ستة مساكين كما يأتي في الفدية.
# (وتستحب) الفدية (مع شك) : هل بان الشعر بمشط أو تخليل، أو كان ميتا؟
~~وكذا لو خلل لحيته، وشك: هل سقط شيء، احتياطا
# (ومن طيب حيا) بإذنه، (أو حلق رأسه) بإذنه، (أو قلم ظفره بإذنه) ، فعلى
~~المطيب والمحلوق رأسه والمقلم ظفره بإذنه الفدية؛ لتفريطه، (أو سكت) مفعول
~~به ذلك: (ولم ينهه) ، أي: ms0905 ولم ينه الفاعل، فعليه الفدية، (ولو) وقع ذلك (من
~~محرم) لمحرم فالفدية على المفعول به دون الفاعل، (و) حلق رأس نفسه، أو قلم
# PageV02P325
# ظفر نفسه (بيده كرها، فعليه) -، أي: المحلوق رأسه، والمقلم ظفره، لا من
~~تطيب مكرها - (الفدية) ؛ لأن الله تعالى أوجب الفدية بحلق الرأس مع علمه أن
~~غيره يحلقه، ولأن الشعر أمانة عنده كوديعة، فإذا سكت، ولم ينه الحالق، فقد
~~فرط فيه فيضمنه، ولأنه إتلاف، وهو يستوي فيه من باشره طائعا أو مكرها، (و)
~~إن كان محلوقا رأسه (مكرها) وحلقت رأسه (بيد غيره، أو) كان (نائما) وحلقت
~~رأسه، فالفدية (على فاعل) نص عليه؛ لأنه أزال ما منع من إزالته كحلق محرم
~~رأس نفسه، (ولا فدية بحلق محرم) شعر حلال (أو تطييبه) ، أي: المحرم (حلالا)
~~بلا مباشرة طيب، وكذا لو قلم ظفر حلال، أو ألبسه مخيطا؛ لإباحته للحلال،
~~(ويباح) لمحرم (غسل شعره بنحو سدر) كصابون وأشنان، (و) له (حك بدنه) ورأسه
~~(برفق) نصا (بلا قطع شعر) ، فعل ذلك عمر وابنه وأرخص فيه علي وجابر، وليس
~~له تسريح شعره؛ لأنه تعريض لقطعه.
# (فرع حكم رأس وبدن في إزالة شعر وطيب ولبس واحد) لأنه جنس واحد لم يختلف
~~إلا موضعه، (فلو حلق شعر رأسه وبدنه) ففدية واحدة، (أو) حلق (ثلاث شعرات
~~منهما) ، أي: رأسه وبدنه، (أو تطيب) في رأسه وبدنه، (أو لبس فيهما فدية
~~واحدة) ؛ لأن الحلق إتلاف فهو آكد من ذلك، ومع ذلك ففيه فدية واحدة، فهنا
~~أولى
# (الثالث: تعمد تغطية رأس) لذكر إجماعا، (ومنه الأذنان) «لنهيه - عليه
~~الصلاة والسلام - المحرم عن لبس العمائم والبرانس» وقوله في المحرم الذي
~~وقصته ناقته: «ولا تخمروا رأسه، فإنه يبعث يوم القيامة ملبيا» متفق عليه.
# (فمتى غطاه) ، أي: الرأس، بلاصق معتاد كبرنس وعمامة أو غيره (ولو بقرطاس
~~به دواء، أو لا)
# PageV02P326
# دواء به، (أو) غطاه (بطين أو نورة أو حناء أو عصبه ولو بيسير) بلا عذر،
~~حرم وفدى؛ لحديث: «إحرام الرجل في رأسه، وإحرام المرأة في وجهها» وغير أن
~~يشد الرجل رأسه بالسير ذكره القاضي ms0906 وغيره.
# (أو) ستره بغير لاصق، بأن (استظل بمحمل ونحوه) كمحفة، (أو) استظل (بنحو
~~ثوب) كخوص أو ريش يعلو الرأس ولا يلاصقها، (راكبا أو لا حرم بلا عذر وفدى)
~~لزوما؛ لأنه قصده بما يقصد به الترفه، أو لأنه ستره بما يستدام ويلازمه
~~غالبا، أشبه ما لو ستره بشيء يلاقيه بخلاف نحو خيمة.
# ويحرم ولا يفدي محرم (إن حمل على رأسه شيئا) كطبق ومكتل، (أو نصبه حياله)
~~، أي: نصب شيئا بإزائه ومقابلته، واستظل به؛ لأن الاستدامة غير مقصودة،
~~أشبه الاستظلال بحائط تحتها، (أو استظل بخيمة أو شجرة) ، ولو بطرح شيء
~~عليها يستظل به تحتها (أو ببيت) ؛ لحديث جابر في حجة الوداع: «وأمر بقبة من
~~شعر فضربت له بنمرة، فأتى عرفة فوجد القبة قد ضربت له بنمرة فنزل بها، حتى
~~إذا زاغت الشمس» . (أو غطى) محرم ذكر (وجهه) بلا مخيط، فلا إثم ولا فدية؛
~~لأنه لم يتعلق به سنة التقصير من الرجل، فلم يتعلق سنة التخمير كباقي بدنه
~~(أو وضع يده على رأسه أو لبده بعسل وصمغ ونحوه خوف نحو غبار أو شعث) فلا
~~شيء عليه؛ لحديث ابن عمر: «رأيت رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يهل
~~ملبدا» متفق عليه.
# (الرابع: تعمد لبس) ذكر (المخيط مطلقا) قل أو كثر في بدنه أو بعضه مما
~~عمل على قدره، (ولو) كان الملبوس (عمامة أو قفازين) : تثنية قفاز كتفاح،
~~وهما (يعملان لليدين) كما يعمل لأجل (البزاة، أو) كان المخيط (خفين) لأنهما
~~منه (إلا أن لا يجد) المحرم (إزارا
# PageV02P327
# فيلبس سراويل أو) لا يجد (نعلين فيلبس نحو خفين كران) ، وسرموزة؛ لحديث
~~ابن عمر مرفوعا: «سئل ما يلبس المحرم؟ فقال: لا يلبس القميص ولا العمامة
~~ولا البرنس ولا السراويل ولا ثوبا مسه زعفران ولا الخفين، إلا أن لا يجد
~~نعلين فليقطعهما حتى يكونا أسفل من الكعبين» متفق عليه.
# ولا فرق بين قليل اللبس وغيره قال القاضي وغيره: ولو غير معتاد كجورب في
~~كف، وخف في رأس.
# (وحرم قطعهما) ، أي: الخفين؛ لحديث ابن عباس: " سمعت النبي - صلى الله
~~عليه ms0907 وسلم - يخطب بعرفات، يقول: «من لم يجد نعلين فليلبس الخفين، ومن لم
~~يجد إزارا فليلبس السراويل للمحرم» متفق عليه، رواه الأثبات، وليس فيه
~~بعرفات ولم يذكرها إلا شعبة، وتابعه ابن عيينة عن عمر ولمسلم عن جابر
~~مرفوعا مثله، وليس فيه " يخطب بعرفات " ولم يذكر في الحديثين قطع الخفين،
~~قال علي: قطع الخفين فساد، ولأن قطعهما لا يخرجهما عن حالة الحظر؛ إذ لبس
~~المقطوع كلبس الصحيح مع القدرة، وفيه إتلاف مالية الخف، وأجيب عن حديث ابن
~~عمر بأن زيادة القطع اختلف فيها، فإن صحت فهي بالمدينة؛ لرواية أحمد عنه: "
~~سمعت رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يقول على هذا المنبر. فذكره، وخبر
~~ابن عباس بعرفات، فلو كان القطع واجبا لبينه للجمع العظيم الذي لم يحضر
~~أكثرهم ذلك بالمدينة، وقول المخالف -: المطلق يقضي على المقيد - محله: إذا
~~لم يكن تأويله، وعن قوله: حديث ابن عمر فيه زيادة لفظ بأن خبر ابن عباس
~~وجابر فيهما زيادة حكم هو جواز اللبس بلا قطع، وهو أولى من دعوى النسخ،
~~وبهذا يجاب عن قول الخطابي: العجب من أحمد
# PageV02P328
# في هذا، أي: قوله بعدم القطع فإنه لا يخالف سنة تبلغه، وفيه شيء، فإنه قد
~~يخالف لمعارض راجح، كما هو عادة المتبحرين في العلم الذين أيدهم الله
~~بمعونته في جمعهم بين الأخبار، (حتى يجد إزارا ونعلين ولا فدية) لظاهر
~~الخبر، وإن شق إزاره وشد كل نصف على ساق، فكسراويل، وإن وجد نعلا لا يمكنه
~~لبسها فلبس الخف، فدى نصا، قال في " الإنصاف ": هذا المذهب، (وعنه) ، أي:
~~الإمام أحمد، (بقطعهما) ، أي: الخفين ونحوهما (حتى يكونا أسفل من الكعبين
~~وجوزه) ، أي: القطع، (جمع) ، منهم: أبو الخطاب والقاضي وابن عقيل، (عملا
~~بالحديث الصحيح) ، أي: حديث ابن عمر، وتقدم، وخروجا من الخلاف وأخذوا
~~بالاحتياط، والأول المذهب.
# (ويتجه: صحته) ، أي: القول بقطع الخفين (إن لم تنقص قيمته) ، أي: المقطوع
~~بالقطع؛ إذ العلة فيه إفساده بالإتلاف، وحيث لم تنقص قيمته فلا ضرر فيه،
~~ولا إتلاف وهو متجه لولا قوة المعارض.
# (وإن لبس مقطوعا) من ms0908 خف ونحوه (دون الكعبين مع وجود نعل، حرم) كلبس
~~الصحيح؛ لأن قطعه كذلك لا يخرجه عن كونه مخيطا، (وفدى) للبسه كذلك، (وتباح)
~~للمحرم (نعل) لمفهوم ما سبق، وهي الحذاء، وهي مؤنثة، وتطلق على التاسومة.
# (ولو كانت النعل بعقب وقيد، وهو: السير المعترض على الزمام) للعمومات،
~~(ولا يعقد) المحرم (عليه رداء، أو) ، أي: ولا (منطقة
# PageV02P329
# أو غيرهما) ؛ لقول ابن عمر: ولا يعقد عليه شيئا؛ لأنه يترفه بذلك، أشبه
~~اللباس، (ولا يجعل لذلك) ، أي: المنطقة والرداء ونحوهما (زرا وعروة، ولا
~~يخله بشوكة أو إبرة أو خيط، أو، أي: ولا يغرز أطرافه في إزاره، فإن فعل) من
~~غير حاجة أثم و (فدى) ؛ لأنه كمخيط، (إلا إزاره) ، فله عقده لذلك؛ لحاجة
~~ستر العورة، (و) إلا (منطقة وهميانا فيهما نفقة مع حاجة لعقد) ، وهي أن لا
~~يثبت الهميان أو المنطقة إلا بالعقد، لقول عائشة: أوثق عليك نفقتك، ولدعاء
~~الحاجة إلى عقده، فجاز كعقد الإزار، فإن ثبت بإدخال السيور بعضها في بعض،
~~لم يجز عقده، لعدم الحاجة، وكما لو لم يكن فيه نفقة.
# (ويتقلد) المحرم (بسيف لحاجة) ؛ لما روى البراء بن عازب قال: «لما صالح
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أهل الحديبية صالحهم أن لا يدخلها بجلبان
~~السلاح القراب بما فيه» وهذا ظاهر بإباحته عند الحاجة؛ لأنهم لم يكونوا
~~يأمنون أهل مكة أن ينقضوا العهد، (وحرم) التقلد بسيف (بدونها) ، أي:
~~الحاجة؛ لقول ابن عمر: لا يحمل المحرم السلاح في الحرم.
# (و) لا يجوز (حمل سلاح بمكة) نقل الأثرم لا يتقلد بمكة إلا لخوف، ولما
~~روى مسلم عن جابر مرفوعا «لا يحل أن يحمل السلاح بمكة» (ويحمل) محرم (جرابه
~~وقربة الماء في عنقه) ، قال أحمد: أرجو لا بأس و (لا) يدخل حبلها في (صدره)
~~نص عليه، (وله) ، أي: المحرم، (شد وسط بنحو منديل وحبل إذا لم يعقده) ، قال
~~أحمد في محرم حزم عمامته على وسطه: لا يعقدها ويدخل بعضها في بعض، قال
~~طاوس: فعله ابن عمر (و) له (أن يتزر ويلتحف) ، أي: يتغطى، (بقميص ويرتدي
~~به) ms0909 ، أي: يجعله مكان الرداء؛ لأنه ليس يلبس مخيط مصنوع لمثله،
# PageV02P330
# (و) له أن يرتدي (برداء موصل بلا عقد) ؛ لأن الرداء لا يعتبر كونه صحيحا،
~~(وإن طرح) محرم (على كتفيه قباء، فدى ولو لم يدخل يده في كميه) «لنهيه -
~~عليه الصلاة والسلام - عن لبسه للمحرم» رواه ابن المنذر، ورواه النجاد عن
~~علي، ولأنه عادة لبسه كالقميص
# (وإن غطى خنثى مشكل وجهه ورأسه) فدى لتغطية رأسه إن كان ذكرا، أو وجهه إن
~~كان أنثى، (أو) غطى خنثى مشكل (وجهه، ولبس مخيطا، فدى) للبس المخيط إن كان
~~ذكرا، أو لتغطية الوجه إن كان أنثى، ويفدي خنثى مشكل (إن لبسه) ، أي:
~~المخيط ولم يغط وجهه، (أو غطى وجهه وجسده بلا لبس) مخيط للشك، (ومن خاف)
~~بترك اللبس (بردا) لبس وفدى، كما لو اضطر إلى أكل صيد، (أو استحيا من عيب)
~~، كقروح ببدنه أو غيرها (يطلع عليه) أحد، (لبس وفدى) ، نص عليه.
# (الخامس: تعمد الطيب) إجماعا (مسا وشما واستعمالا) ؛ لحديث: «ولا ثوبا
~~مسه ورس ولا زعفران» و «أمره يعلى بن أمية بغسل الطيب» وقوله في المحرم
~~الذي وقصته ناقته: «لا تحنطوه» متفق عليهما، ولمسلم: «لا تمسوه بطيب» (فمتى
~~طيب محرم ثوبه أو بدنه) أو شيئا منهما حرم وفدى (أو استعمل) محرم (في أكل
~~أو شرب أو ادهان أو اكتحال أو إسقاط أو احتقان طيبا يظهر طعمه أو ريحه) في
~~المذكورات، حرم وفدى، (أو قصد) محرم (شم دهن مطيب أو) قصد شم (مسك، أو) شم
~~(كافور أو عنبر أو زعفران أو ورس) : نبت أصفر كالسمسم باليمن تتخذ منه
~~الحمرة للوجه، حرم وفدى، ولو جلس عند عطار، أو في موضع يشم الطيب، (أو) قصد
~~شم (بخور عود ونحوه) كعنبر ولو حال تجمير الكعبة حرم وفدى (أو) قصد شم (ما
~~ينبته آدمي لطيب ويتخذ منه)
# PageV02P331
# الطيب (كورد وبنفسج) بفتح الموحدة والنون والسين معرب، (وكمنثور) ، وهو:
~~الخيري (ونيلوفر وياسمين وبان، وزنبق) بوزن جعفر، يقال: إنه الياسمين،
~~والمعروف أنه غيره، لكنه قريب منه في طبعه (وشمه) ، حرم وفدى، (أو مس ms0910 ما
~~يعلق به) ، أي: الممسوس، (كماء ورد وسحيق نحو مسك، حرم وفدى) نصا؛ لأنه شيء
~~حرم بالإحرام، فوجب به الفدية كاللباس، و (لا) إثم ولا فدية (إن شم) محرم
~~شيئا من ذلك (بلا قصد) ، كمن دخل سوقا، أو الكعبة للتبرك، ومشتري الطيب
~~لنحو تجارة، ولم يمسه، وله تقليبه وحمله ولو ظهر ريحه؛ لعسر التحرز منه.
# (أو مس) محرم من طيب، (ما لا يعلق به، كقطع نحو مسك) وعنبر وكافور؛ لأنه
~~غير مستعمل للطيب، (أو شم) محرم (ولو قصدا فواكه) من نحو تفاح وأترج، لأنها
~~ليست طيبا، (أو) شم ولو قصدا (عودا) ؛ لأنه لا يتطيب به بالشم، وإنما يقصد
~~بخوره (أو) شم ولو قصدا (نبات صحراء، كخزامى وشيح وقيصوم ونرجس وإذخر) ؛
~~لأنه ليس بطيب، ولا يتخذ منه طيب، ولا يسمى متطيبا عادة، (أو) شم (ما ينبته
~~آدمي لا بقصد طيب كحناء وعصفر) : بضم أوله، (وقرنفل) ، ويقال: قرنفول: ثمرة
~~شجرة بسغالة الهند أفضل الأفاويه الحارة وأزكاها، (ودار صيني) ، ومن أنواعه
~~القرفة (ونحوها) كالزرنب، (أو شم) ما ينبته آدمي (لقصده) ، أي: الطيب، (ولا
~~يتخذ منه) طيب (كريحان فارسي وهو الحبق) يشبه النمام: نبات طيب الرائحة،
~~والريحان عند العرب: الآس، ولا شيء في شمه، (وكنمام وبرم) ، بفتح الباء
~~والراء، (وهو: ثمر العضاه كأم غيلان) ، ونرجس (ومردقوش) ، وهو السمسق، نافع
~~لعسر البول والمغص، ولسعة العقرب، (أو ادهن) محرم بدهن (غير مطيب كزيت
~~وشيرج نصا،
# PageV02P332
# ولو في رأسه وبدنه) ، فلا إثم، ولا فدية فيه، (أو شم) طيبا (بلا قصد،
~~كجالس عند عطار لحاجة) لا لشم الطيب، فلا شيء عليه، (و) لا على (حامله) ،
~~أي: الطيب، (ومقلبه بلا مس و) لا على (داخل سوق وكعبة) ليتبرك بها؛ لأنه لا
~~يمكن الاحتراز منه (ويأتي) في باب الفدية (إذ استعمله) ، أي: الطيب، (نحو
~~ناس وذكر) ، فيلزمه إزالته بمهما أمكن من الماء وغيره من المائعات؛ لأن
~~القصد الإزالة.
# (السادس: قتل صيد بر) إجماعا لقوله تعالى: {لا تقتلوا الصيد وأنتم حرم}
~~[المائدة: 95] وكذلك يحرم أذاه وتنفيره، لقوله - صلى الله عليه وسلم ms0911 - في
~~مكة: «ولا ينفر صيدها» (واصطياده) ، أي: صيد البر، وإن لم يقتله أو يجرحه
~~لقوله تعالى: {وحرم عليكم صيد البر ما دمتم حرما} [المائدة: 96] (وهو) ،
~~أي: صيد البر، (الوحشي المأكول، أو المتولد منه) ، أي: الوحشي المأكول،
~~(ومن غيره) كمتولد بين وحشي وأهلي، أو مأكول وحشي وغيره، كسمع، تغليبا
~~للتحريم، (والاعتبار) في كونه وحشيا أو أهليا (بأصله، فحمام وبط، وهو:
~~الإوز، وحشي وإن تأهل) اعتبارا بالأصل، (وعكسه نحو جاموس) كإبل (توحش) ،
~~فلا يحرم أكله، ولا جزاء فيه، قال أحمد في بقرة صارت وحشية: لا شيء فيها؛
~~لأن الأصل فيها الأبنية، (فإذا أتلف محرما صيدا، أو) أتلف (بعضه، أو أتلف
~~بيده بمباشرة، أو بسبب، ولو) كان السبب (بجناية دابة) محرم (متصرف فيها) ،
~~بأن يكون راكبا أو سائقا أو قائدا، فيضمن ما أتلفت بيدها وفمها، لا ما نفحت
~~برجلها نفحا لا وطئا، كما يعلم من الغصب،
# PageV02P333
# وإن انفلتت، لم يضمن ما أتلفته، (أو أشار) محرم، (أو دل مريد صيده، ولم
~~يره) الصائد قبل دلالة المحرم، ولا ضمان على داله، ولا مشير بعد أن رآه من
~~يريد صيده؛ لأنه لم يكن سببا في تلفه.
# (ويتجه: أو ضحك) محرم (وقصدها) ، أي: دلالة مريد الصيد، تنزيلا للضحك
~~منزلة الإشارة، وهو متجه، ولا يعارضه ما في " الإقناع " وغيره: من أنه إذا
~~حصل من المحرم عند رؤية الصيد ضحك، أو استشراف نفس ففطن له الحلال؛ فلا
~~تحريم ولا ضمان، إذ حصول ذلك منه اتفاقا من غير قصد دلالة، فلا يكون مفرطا.
# (أو أعانه) ، أي: أعان المحرم من يريد صيدا، (ولو) كانت إعانته (بمناولة
~~أو إعارة آلة صيد) ، كرمح وسكين (لصيد) ، سواء كان مع الصائد ما يقتله به،
~~أو لا، (حرم، وعليه الجزاء) ؛ لأنه وسيلة إلى المحرم، وللوسائل حكم
~~المقاصد؛ لحديث «أبي قتادة، لما صاد الحمار الوحشي، وأصحابه محرمون؛ قال
~~النبي - صلى الله عليه وسلم -: هل أشار إليه أحد منكم، أو أمره بشيء؟
~~قالوا: لا» .
# وفيه: أبصروا حمارا وحشيا، فلم يأذنوني، وأحبوا أني لو أبصرته، فالتفت
~~فأبصرته، ثم ركبت، ms0912 ونسيت السوط والرمح، فقلت لهم: ناولوني السوط والرمح،
~~قالوا: لا والله لا نعينك عليه.
# وفيه: إذ أبصرت أصحابي يتراءون شيئا، فنظرت، فإذا حمار وحشي.
# وفيه: فبينما أنا مع أصحابي، فضحك بعضهم إلى بعض إذ نظرت، فإذا بحمار
~~وحشي، فحملت عليه، فاستعنتهم، فأبوا أن يعينوني " متفق
# PageV02P334
# عليه.
# (إلا أن يقتله) ، أي: الصيد (محرم) ، ويكون الدال ونحوه محرما، فجزاؤه
~~(بينهما) ، أي: القاتل والدال ونحوه، لاشتراكهما في التحريم، فكذا في
~~الجزاء، و (لا) حرمة (إن دل) محرم حلالا (على طيب ولباس) ؛ لعدم ضمانهما
~~بالسبب، ولأنه لا يتعلق بهما حكم يختص بالدال عليهما، بخلاف الدلالة على
~~الصيد، فإنه يتعلق بها حكم مختص بالدال، وهو: تحريم الأكل منه، ووجوب
~~الجزاء إذا كان من دله المحرم حلالا، (أو) ، أي: ولا حرمة، ولا جزاء إن
~~(ناوله) ، أي: ناوله، أي: ناول المحرم حلالا (ونحوه) ، أي: نحو المناولة،
~~بأن أعاره (الآلة) المعدة للصيد (لا ل) أجل (صيد، فصاد) الحلال (بها) ؛
~~لعدم قصده بالمناولة ونحوها ذلك، (أو) ، أي: ولا حرمة، ولا جزاء إن (دل
~~حلال محرما على صيد) بغير الحرم؛ لأن صيد الحلال حلال، فدلالته أولى.
# (ويتجه: ويحرم) أن يدل حلال محرما على صيد، (خلافا له) ، أي: لصاحب "
~~الإقناع " كذا قال، ولعل هذا وقع سهوا من المصنف إذ عبارة " الإقناع "
~~كعبارته، وكلام الأصحاب موافق " للإقناع في إباحة دلالة الحلال محرما على
~~الصيد، (ويضمنه محرم وحده) أي: دون الحلال الدال ونحوه، (كشريك سبع) ، أي:
~~كما لو اشترك في قتل الصيد محرم وسبع في الحل، فالجزاء على المحرم وحده؛
~~لأنه اجتمع موجب ومسقط، فغلب الإيجاب، كما لو قتل صيدا بعضه في الحرم،
~~(إلا) أن يكون الصيد (بحرم، فيشتركان)
# PageV02P335
# أي: الحلال والمحرم في الجزاء كالحرمين؛ لتحريم صيد الحرم على الحلال
~~والمحرم.
# (ولو جرحه) ، أي: الصيد (نحو حلال) كسبع، (ثم قتله محرم، فعليه جزاؤه
~~مجروحا) اعتبارا بحال جنايته عليه؛ لأنه وقت الضمان، (وعكسه) بأن جرحه
~~محرم، ثم قتله حلال؛ فعلى المحرم (أرش جرحه) فقط؛ لأنه لم يوجد منه سوى
~~الجرح، ولو كان جرحهما في ms0913 حالة واحدة، أو جرحه أحدهما بعد الآخر، ومات
~~منهما؛ فالجزاء كله على المحرم، تغليبا للوجوب، وإن جرحه محرم، ثم قتله
~~محرم، فعلى الأول أرش جرحه، وعلى الثاني تتمة الجزاء.
# (ولو رماه) ، أي: الصيد شخص حال كونه (حلالا، ثم أحرم قبل إصابة) لصيد،
~~(ضمنه) ؛ لأنه وقت الجناية كان محرما، (و) لو رماه (محرما، ثم حل قبلها) ،
~~أي: الإصابة، (لم يضمن) اعتبارا بوقت الجناية.
# (ولو دل حلال حلالا على صيد حرم، ف) جزاؤه (بينهما) ، نص عليه.
# (ولو دل محرم محرما، أو) دل (حلال حلالا) على صيد (بحرم، ثم دل الآخر
~~آخر) ثم كذلك (إلى عشرة مثلا، فقتله عاشر، ف) الجزاء (على الكل) ؛
~~لاشتراكهم في الإثم والتسبب، (وإن نصب) حلال (نحو شبكة) كفخ، (ثم أحرم، أو
~~أحرم ثم حفر بئرا بحق) ، كما لو حفرها في داره أو في طريق واسع للمسلمين،
~~أو في موات؛ (لم يضمن) ما حصل من تلف صيد بنصب الشبكة ونحوها، وحفر البئر
~~لعدم تعديه (إلا أن تحيل) على الصيد في الإحرام بنصب نحو الشبكة قبل
~~إحرامه، ليأخذه بعد تحلله منه؛ فيضمن عقوبة له بضد قصده، كنصب اليهود
~~الشبكة يوم الجمعة، وأخذهم يوم الأحد ما سقط فيها، فعوقبوا على ذلك، وشرع
~~من قبلنا شرع لنا ما لم يرد في شرعنا ما ينسخه.
# وإن لم يكن حفر البئر بحق، كحفرها بطريق ضيق، ضمن كالآدمي إذا تلف في هذه
~~المسألة.
# PageV02P336
# (وحرم أكله) ، أي: المحرم (من ذلك كله) ، أي: ما صاده أول، أو أعان عليه،
~~أو أشار ونحوه، لمفهوم حديث أبي قتادة، (وكذا ما ذبح) للمحرم، (أو صيد
~~لأجله) نصا؛ لحديث الصحيحين أن الصعب بن جثامة «أهدى النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - حمارا وحشيا، فرده عليه، فلما رأى ما في وجهه، قال: إنا لم نرده
~~عليك إلا أنا حرم» وكذا ما أخذ من بيض الصيد أو لبنه لأجله.
# (ويلزمه) أي: المحرم، (بأكله) ، أي: ما صيد أو ذبح لأجله (كله الجزاء) ،
~~أي: جزاؤه كاملا؛ لأنه إتلاف منع منه بسبب الإحرام، فوجب عليه به الجزاء ms0914
~~كقتل الصيد، بخلاف قتل المحرم صيدا، ثم يأكله، فإنه يضمنه لقتله، لا لأكله،
~~نص عليه؛ لأنه مضمون بالجزاء، فلم يتكرر، كإتلافه بغير أكله، وكصيد الحرم
~~إذا قتله حلال، وأكله.
# (و) يلزمه بأكل (بعضه) ، أي: بعض ما صيد لأجله، (قسطه) ، أي: مثله (لحما)
~~، كضمان أصله لو أكله كله، (وما حرم عليه) ، أي: المحرم، (لدلالته) عليه،
~~(أو إعانة حلال) عليه، (أو صيد) أو ذبح (له) ، أي: المحرم، (لا يحرم على
~~محرم غيره، ك) ما لا يحرم (حلال) ؛ لما روى مالك والشافعي عن عثمان " أنه
~~أتي بلحم صيد، فقال لأصحابه: كلوا، فقالوا: ألا تأكل؟ فقال: إني لست
~~كهيئتكم، إنما صيد لأجلي " (وإن قتله) ، أي: الصيد محرم، (أو أمسكه محرم أو
~~حلال بالحرم، فذبحه) الحلال أو المحرم، (ولو بعد حله، أو) ذبحه بعد
~~(إخراجه) ، أي: الصيد، (من الحرم، ضمنه) لما يأتي، (وكان ما) صيد أو ذبح من
~~صيد محرم، وحرم (لغير حاجة أكله) كلأخذ جلده، أو للتمرن على الصيد، ونحو
~~ذلك، (ميتة) يحرم أكله (على جميع الناس) ؛ لأنه صيد يلزمه ضمانه، فلم يبح
~~بذبحه، (و) ما صيد أو ذبح من ذلك (لحاجة
# PageV02P337
# أكله) بأن اضطر لأكله، كان (ميتة نجسا في حق غيره) ، أي: غير المحتاج
~~لأكله، و (لا) يكون ميتة نجسا (في حق نفسه) لقوله تعالى {ولا تلقوا بأيديكم
~~إلى التهلكة} [البقرة: 195] .
# (وإن كسر محرم بيض صيد) ، حرم عليه أكله؛ لأنه جزء منه، أشبه سائر
~~أجزائه، (وحل) أكله (لمحل) ؛ لأنه لا يحرم عليه أكل الصيد، فكذا بيضه، و
~~(لا) يحل (لمحرم) أكله؛ لما تقدم.
# (وكذا) حكم (حلب) محرم (لبن صيد) ، فيحرم عليه أكله؛ لأنه كجزئه، (وإن
~~نقل) محرم (بيض صيد) سليما، (ففسد) بنقله، ولو كان باض على فراشه، أو
~~متاعه، ونقله برفق، ضمنه بقيمته مكانه لتلفه بسببه، (أو أتلف) محرم بيض صيد
~~(غير مذر، و) غير (ما به فرخ ميت) ، ضمنه بقيمته مكانه؛ لإتلافه إياه، فإن
~~كان البيض مذرا، وفيه فرخ ميت، فلا ضمان فيه؛ لأنه لا قيمة له، (إلا) ما
~~كان من (بيض ms0915 نعام) ، فيضمنه، (لأن لقشره قيمة) ، فيضمنه بها، وإن فسد ما
~~فيه (أو حلب) محرم (صيدا) صاده في إحرامه، ولو بعد حله، أو حلال ما صاده
~~بالحرم، ولو بعد إخراجه إلى الحل، (ضمنه) ، أي: الحليب، (بقيمته) نصا
~~(مكانه) ، أي: الإتلاف، وأما البيض، فلقول ابن عباس: في بيض النعام قيمته.
# ولأنه لا مثل له، فوجبت فيه القيمة، وحديث ابن ماجه عن أبي هريرة مرفوعا:
# PageV02P338
# في «بيض النعام ثمنه» المراد: قيمته، وأما اللبن، فلأنه لا مثل له من
~~بهيمة الأنعام، فكان فيه قيمته يفعل بها كجزاء صيد؛ لأنه لا مثل له.
# وإن كسر بيضه، فخرج منها فرخ، وعاش، فلا شيء فيه؛ لأنه لا يتلف شيئا.
# (ولا يملك محرم صيدا ابتداء) ، أي، ملكا متجددا (بغير إرث) ، فلا يملكه
~~بشراء ولا هبة ونحوهما، ولو بوكيله، أو بنصب أحبولة قبل إحرامه، فوقع فيها،
~~وهو محرم، لخبر الصعب بن جثامة السابق، ولأن الصيد ليس محلا لتملك المحرم؛
~~لتحريمه عليه كالخمر، ويملكه بالإرث؛ لأنه أقوى من غيره، ولا فعل منه فيه،
~~بدليل أنه يدخل في ملك الصبي والمجنون، ويملك به الكافر العبد المسلم، فجرى
~~مجرى الاستدامة.
# (ويتجه) : عدم دخول صيد في ملك المحرم ابتداء (حتى ما) ، أي: صيدا وجد
~~(بيد مكاتب) حين (عجز) عن أداء ما عليه من مال كتابة، وعاد رقيقا، فلا يدخل
~~ما بيده من الصيد في ملك سيده، (واحتمل: و) حتى ما بيد (زوجة) من صيد قبضته
~~مهرا، ثم (بانت قبل دخول) ، فتنصف صداقها بسبب ذلك، فلا يدخل نصف صيد في
~~ملك المحرم، كذا قال، وفيه نظر؛ لأن ما بيد المكاتب لم يدخل في ملكه
~~ابتداء، بل دخل تبعا، فهو في الإرث أشبه؛ إذ لا صنع له فيه، وكذلك لو أصدق
~~زوجته صيدا، وهو حلال، ثم بانت منه قبل دخول وهو محرم، عاد نصفه إليه قهرا،
~~كما يأتي في الفصل الخامس من كتاب الصداق، فإنهم قالوا هناك، له إمساكه -
~~أي: بيده الحكمية.
# إذا تقرر هذا؛ (فلا يسترد) محرم صيدا
# PageV02P339
# (مبيعا) منه زمن حله (بخيار) مجلس ms0916 أو شرط، (أو) ، أي: ولا يسترده (بعيب)
~~، ولا إقالة ولا غيرها، (ولمشتر رده) ، أي: الصيد، على بائع محرم بعيب أو
~~خيار؛ لوجود السبب المقتضي للرد، (ولا يدخل) في (ملك محرم إذا) ، أي: في
~~حال إحرامه لعدم أهليته للتملك، ويملك إذا حل، كعصير تخمر، ثم انقلب خلا.
# (ويتجه) ب (احتمال) قوي: (ولكل حلال تملكه) بعد رده على المحرم، إذ ليس
~~له إمساكه حينئذ، وحيث وجب عليه تركه؛ صار في حكم المباح، فمن أمسكه كان
~~أحق به وإن بقي حتى حل من إحرامه؛ فليس لأحد أخذه؛ لعوده إلى ملكه بمجرد
~~إحلاله، وهو متجه.
# (فمن قبضه) ، أي: الصيد، وهو محرم، (بنحو هبة أو رهن، أو شراء؛ لزمه رده)
~~إلى من أقبضه إياه، لفساد العقد، (وعليه) ، أي: قابض الصيد (إن تلف قبل رد
~~الجزاء) لمساكين الحرم (مع قيمته) لمالكه (في هبة وشراء) ؛ لوجود مقتضى
~~الضمانين، (و) أما (في الرهن) ؛ فليس عليه إلا (الجزاء، فقط) لمساكين
~~الحرم؛ لما سبق، ولا يضمنه لمالكه؛ لأن صحيح الرهن لا ضمان فيه، ففاسده
~~كذلك، (كما لو أرسله) ، أي: الرهن، فتلف، فليس عليه إلا الجزاء، (ما لم
~~يتعد) مرتهن عليه، فيتلف الرهن، فيضمن قيمته مع جزائه أيضا.
# (ومن أحرم، وبملكه صيد؛ لم يزل ملكه) عنه؛ لقوة الاستدامة،
# PageV02P340
# (ولا) تزول عنه (يده الحكمية) التي لا يشاهدها، (ككونه) ، أي: الصيد (في
~~بلده أو بيته، أو في يد نائبه بغير مكانه، ولا يضمنه) ، أي: الصيد، (معها)
~~، أي: يده الحكمية، إذا تلف؛ لأنه لا يلزمه إزالتها، ولم يوجد منه سبب في
~~تلفه، وله التصرف فيه بنحو بيع وهبة.
# (ومن غصبه) ، أي: الصيد من يد محرم حكمية؛ (لزمه رده) إليها لاستدامتها
~~عليه.
# (ومن أدخله) ، أي: الصيد، من محرم أو حلال (الحرم) المكي؛ لزمه إرساله،
~~(أو أحرم) رب صيد (وهو بيده المشاهدة، كفي قبضته، أو رحله) ، أو قفصه، (أو
~~خيمته؛ لزمه إزالتها) ، أي: اليد المشاهدة عنه، (بإرساله) في موضع يمتنع
~~فيه؛ لئلا يكون ممسكا له، وهو محرم عليه كحالة الابتداء.
# (واختار جمع) من الأصحاب: (أو) يزيل ms0917 يده المشاهدة عن الصيد، (بوضعه تحت
~~يد وكيله) الحلال، وهو اختيار حسن، لكن المذهب خلافه، (فإن تلف) الصيد في
~~يده (قبل التمكن) ، أي: تمكن المحرم (من إرساله) ، بأن نفره ليذهب، فلم
~~يذهب حتى تلف، (لم يضمن) ؛ لأنه غير مفرط ولا متعد، فإن تمكن من إرساله ولم
~~يفعل؛ ضمنه بالجزاء، (و) إن أرسله غيره، (فلا ضمان على مرسله من يده قهرا)
~~، لزوال حرمة يده المشاهدة، ولأنه من الأمر بالمعروف، (وملكه) ، أي:
~~المحرم، وبيده صيد (باق) عليه سواء أرسله، أو استمر تحت يده إلى أن حل،
~~كعدم ما يزيله، (فيرده) ، أي: الصيد (أخذه) لمالكه (إذا حل) من إحرامه،
~~(ويضمنه) ، أي: الصيد، (متعد) عليه بقيمته لمالكه؛ لبقاء ملكه عليه، وزوال
~~اليد لا يزيل الملك، كالغصب والعارية.
# (ومن قتل) وهو محرم (صيدا صائلا) عليه (دفعا عن نفسه)
# PageV02P341
# أو غيره؛ لم يحل ولم يضمنه، لأنه التحق بالمؤذيات طبعا، كالكلب العقور،
~~وكالآدمي الصائل، وسواء خشي معه تلفا أو ضررا بجرحه، أو إتلاف ماله، أو بعض
~~حيواناته أو أهله، (أو) قتل صيدا (بتخليصه من نحو سبع، أو شبكة ليطلقه) ،
~~لم يحل ولم يضمنه؛ لأنه مباح لحاجة الحيوان.
# (أو قطع) محرم (منه) ، أي: الصيد، (عضوا متآكلا، فمات، لم يحل ولم يضمنه)
~~؛ لأنه لمداواة الحيوان، أشبه مداواة الولي محجوره، وليس بمتعمد قتله، فلم
~~تتناوله الآية، (ولو أخذه) ، أي: الصيد الضعيف، محرم (ليداويه، فوديعة)
~~عنده، (فإن فرط) في حفظه، أو تعدى؛ (ضمن) ، وإلا فلا؛ لأنه محسن.
# (ولا تأثير لحرم وإحرام في تحريم) حيوان (إنسي كخيل ودجاج) ، وبهيمة
~~أنعام؛ لأنه ليس بصيد، وقد «كان - عليه الصلاة والسلام - يذبح البدن في
~~إحرامه في الحرم تقربا إلى الله تعالى» ، وقال: «أفضل الحج: العج - رفع
~~الصوت بالتلبية - والثج» ، أي: إسالة الدماء بالنحر والذبح.
# (ولا) تأثير لحرم وإحرام في (محرم أكل غير متولد) بين مأكول وغيره كسمع،
~~فيحرم قتله في الإحرام وفي الحرم، تغليبا للحظر، ويفدي. وأشار لمحرم الأكل
~~بقوله: (كذئب وثعلب ورخم وبوم، وكالفواسق الخمس) ، وهن: (حدأة وغراب وفأرة
~~وعقرب وكلب عقور) ؛ لحديث عائشة، ms0918 قالت: «أمر رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - بقتل خمس فواسق في الحرم: الحدأة، والغراب، والفأرة، والعقرب،
~~والكلب العقور» متفق عليه.
# (ويسن قتلها) ، أي: المذكورات (حلا وحرما) للخبر، والمراد: في الجملة،
~~ويأتي في الصيد: أن الكلب العقور يجب قتله، (و) يستحب أيضا (قتل كل مؤذ
~~طبعا) ، وإن لم يوجد منه أذى (غير
# PageV02P342
# آدمي، كأسد وفهد) وذئب، (وما في معناه) مما فيه أذى للناس في أنفسهم
~~وأموالهم، (وباز وصقر وشاهين وعقاب، وحشرات مؤذية، كزنبور وبق وبعوض
~~وبراغيث) وطبوع، قاله في " المستوعب "، (وفي " الإقناع ": ورخم وبوم
~~وديدان، وفيه شيء) ، فإنه، جزم في " المجرد " وغيره بكراهة قتله ونقل أبو
~~داود: يحرم قتله، لأنه لا يؤذي بطبعه، يؤيده قوله: (فإنه يحرم مطلقا) ، أي:
~~في الإحرام والحرم، (قتل) كل (ما) أي: حيوان (لا مضرة فيه، قالوا) ، أي:
~~فقهاؤنا: (كنمل ونحل، وهدهد وصرد، وضفادع، وكلاب) ، ولا جزاء في ذلك؛ لأن
~~الله - تعالى - إنما أوجب الجزاء في الصيد، وليس شيء من ذلك بصيد.
# (وسئل الشيخ) تقي الدين: (هل يجوز إحراق بيوت النمل بالنار؟ فقال: يدفع
~~ضرره بغير التحريق) إن اندفع، وإلا؛ جاز بلا كراهة، ذكره الناظم.
# (ولا بأس بنزع قراد عن دابته) روي عن ابن عمر وابن عباس كسائر المؤذي.
# (ويحرم) على محرم، لا على حلال، ولو في الحرم، قال في " المبدع ": بغير
~~خلاف؛ لأنه إنما حرم في المحرم؛ لما فيه من الرفاهية، فأبيح للحلال في
~~الحرم كغيره، (ب) سبب (إحرام، لا ب) سبب (حرم، قتل قمل وصئبان) من رأسه أو
~~بدنه أو ثوبه، (ولو بزئبق، و) يحرم (رميه) ؛ لما فيه من الترفه بإزالته،
~~أشبه قطع الشعر، (ولا جزاء فيه) ، أي: القمل؛ لأنه لا قيمة له، ولأنه ليس
~~بصيد، ولا يحرم قتل براغيث، ودلم وبق، ونحوها من الحشرات المؤذية.
# (ويضمن جراد) أتلفه محرم (بقيمته) في مكانه؛ لأنه متلف غير مثلي (ولو
~~بمشي) محرم (على) جراد (مفترس بطريق) ، وإن لم
# PageV02P343
# يكن له طريق غيره؛ لأنه أتلفه لمنفعة نفسه، أشبه ما لو اضطر إليه
# (وكذا) كان (بيض صيد أتلف) ms0919 ، أي: أتلفه محرم، (لحاجة مشي) عليه؛ فيضمنه،
~~(ويباح) لمحرم وغيره، (لا بالحرم، صيد ما يعيش في الماء كسمك، ولو عاش في
~~بر أيضا، كسلحفاة وسرطان) لقوله تعالى: {أحل لكم صيد البحر وطعامه متاعا
~~لكم وللسيارة} [المائدة: 96] ، وأما البحر بالحرم؛ فيحرم صيده؛ لأن التحريم
~~فيه للمكان، فلا فرق فيه بين صيد البر والبحر، وطير الماء بري؛ لأنه يبيض
~~ويفرخ في البر، فيحرم على محرم صيده، وفيه الجزاء
# (ولمحرم احتاج لفعل محظور) غير مفسد (فعله) ، ويفدي لقوله تعالى: {فمن
~~كان منكم مريضا أو به أذى من رأسه ففدية} [البقرة: 196] ، وحديث كعب بن
~~عجرة، وألحق بالحلق باقي المحظورات.
# ومن ببدنه شيء لا يحب أن يطلع عليه لبس، وفدى نصا.
# (وكذا لو اضطر كمن بحرم إلى ذبح صيد؛ فله) ، أي: المضطر ذبحه (وأكله،
~~ويفدي، وهو ميتة لغيره) ، أي: كميتة في التحريم، لا في النجاسة، فلا يباح
~~إلا لمن يباح له أكل الميتة.
# (وتقدم هي) ، أي: الميتة (على صيد حيا) ؛ لأنه لا جزاء فيها، (ويأتي) في
~~كتاب الأطعمة.
# (السابع: عقد النكاح) ، فيحرم، (ولا يصح) من محرم؛ لحديث مسلم، عن عثمان
~~مرفوعا: «لا ينكح المحرم ولا ينكح» ولمالك والشافعي أن رجلا تزوج امرأة وهو
~~محرم، فرد عمر نكاحه.
# ولأن الإحرام يمنع الوطء ودواعيه، فمنع عقد النكاح كالعدة، (إلا في حق
~~النبي - صلى الله عليه وسلم -) ، فلا يكون محظورا (إن
# PageV02P344
# سلمنا نكاحه ميمونة محرما) ، فقد روى ابن عباس أنه - صلى الله عليه وسلم
~~- «تزوج ميمونة، وهو محرم» متفق عليه. لكن روى مسلم عن يزيد بن الأصم عن
~~ميمونة أن النبي - صلى الله عليه وسلم - «تزوجها وهو حلال» . قال: وكانت
~~خالتي، وخالة ابن عباس ولأبي داود «وتزوجني ونحن حلالان بسرف» ولأحمد
~~والترمذي، وحسنه عن أبي رافع أن النبي - صلى الله عليه وسلم - «تزوج ميمونة
~~حلالا وبنى بها حلالا» ، وكنت الرسول بينهما " وقال ابن المسيب: إن ابن
~~عباس وهل، وقال أيضا: أوهم رواهما الشافعي، أي: ذهب وهمه إلى ذلك، وقال:
~~نقل ابن الحارث عن أحمد أنه خطأ، ثم قصة ms0920 ميمونة مختلفة، فيتعارض ذلك، وما
~~سبق لا معارض له، ثم رواية الحل أولى؛ لأنها أكثر، وفيها صاحب القصة،
~~والسفير فيها، ولا مطعن فيها، ويوافقها ما سبق، وفيها زيادة مع صغر ابن
~~عباس إذن، ويمكن الجمع بأنه ظهر تزويجها وهو محرم.
# (ولا فدية فيه) ؛ لأنه عقد فاسد للإحرام، كشراء الصيد، وسواء كان الإحرام
~~صحيحا أو فاسدا؛ (فلا يتزوج) المحرم، (ولو) كان تزوجه (بوكيل حلال) يقبل له
~~النكاح
# (ولا يزوج) المحرم غيره (بولاية أو) ، أي: ولا (بوكالة) ؛ لحديث ابن عباس
~~«لا ينكح المحرم، ولا ينكح، ولا يخطب على نفسه، ولا على غيره» رواه
~~الشافعي، ورفعه الدارقطني
# (وتعتبر حالة عقد لا) حالة (توكيل، فلو وكل محرم حلالا؛ صح عقده) ، أي:
~~الوكيل (بعد حل موكله) ، وكذا لو وكل محرم محرما، فعقد النكاح بعد حلهما،
~~(ولو وكله) ، أي: الحلال في العقد، (حلالا) - حال من الضمير المستتر في:
~~وكل - (فأحرم) موكل، (فعقده) الوكيل (حال إحرامه) ، أي: الموكل؛ (لم يصح)
~~العقد للخبر، (ولا ينعزل وكيله) ، أي: الحلال في
# PageV02P345
# العقد (بإحرامه) ، أي: الموكل، (فإذا حل، عقده) وكيله لزوال المانع.
# (ولو) وقع العقد، ثم اختلف الزوجان، ف (قال زوج لزوجته: عقد قبل إحرامي)
~~، وقالت الزوجة: بعده؛ (قبل) قول الزوج لدعواه صحة العقد، ثم إن طلق قبل
~~الدخول، وكان أقبضها نصف المهر؛ لا رجوع لديه، وإن لم يكن أقبضها؛ فلا طلب
~~لها به؛ لتضمن دعواها أنها لا تستحقه، لفساد العقد، (وكذا إن عكس) ، فقالت:
~~عقد قبل إحرامك، وقال: بعده؛ فيقبل قوله أيضا؛ لأنه يملك فسخه، فقبل إقراره
~~قلت: ويلزمه تطليقها احتياطا لاحتمال كذبه، (لكن يلزمه نصف المهر) في
~~الثانية (تبعيضا للحكم) ؛ لأن إقراره عليها غير مقبول في إسقاط حقها؛ لأنه
~~خلاف الظاهر، (ويصح) النكاح (مع جهلهما) ، أي: الزوجين (وقوعه) ، بأن جهلا:
~~هل وقع حال إحرام أحدهما أو إحلالهما؟ لأن الظاهر من عقود المسلمين الصحة
# (و) إن قال الزوج: (تزوجتك وقد حللت، فقالت: بل) وأنا (محرمة؛ صدق)
~~الزوج؛ لما تقدم.
# (و) لو قال: (تزوجتك وقد انقضت عدتك، فقالت: بل) تزوجتني (فيها) ms0921 ، أي:
~~العدة، ولم تمكنه من نفسها؛ (صدقت) ؛ لأنها مؤتمنة على نفسها، (ومتى أحرم
~~الإمام) الأعظم (أو نائبه؛ امتنعت مباشرته) ، أي: المحرم منهما (له) ، أي:
~~للنكاح، للخبر، فلا يعقد لنفسه ولا بولاية عامة، و (لا) تمنع مباشرة
~~(نوابه) للنكاح بإحرامه (بالولاية العامة) ، فلهم إذا كانوا محلين تزويج من
~~لا ولي لها؛ لأن المنع منه فيه حرج.
# (ويتجه: فيمتنع) عقد النكاح (على نوابه بولايته الخاصة، كنائبه في تزويج
~~نحو بنته) ممن له عليها الولاية، فليس للنائب عقده بعد إحرامه حتى يحل،
~~وأما تزويج نوابه لنحو بناتهم وأخواتهم
# PageV02P346
# إذا كانوا حلالا؛ فصحيح؛ لأنه لا نيابة لهم عنه فيه، وهو متجه
# (وتكره خطبة محرم) بكسر الخاء، أي: أن يخطب امرأة، أو يخطب حلال محرمة،
~~لحديث عثمان وتقدم، (ك) ما يكره له (خطبة عقده) ، أي: النكاح، وتأتي
~~لدخولها في عموم، ولا يخطب، (و) كما يكره له (حضوره) عقد النكاح، (وكذا
~~شهادته فيه) ، أي: النكاح بين حلالين
# نقل حنبل: لا يخطب، قال: معناه: لا يشهد النكاح.
# (ويتجه) : كراهة، شهادة المحرم (ل) عقد نكاح (حلال) ، وهذا الاتجاه لا
~~طائل تحته؛ لأن غير الحلال لا يعقد له، ومعاطاة العقود الفاسدة حرام.
# (وألا) يحمل على شهادة المحرم على نكاح بين حلالين، بأن حمل على شهادته
~~على نكاح بين محرمين، فالعقد فاسد، (والشهادة في عقد فاسد حرام) ، ويأتي في
~~النكاح
# (وتباح رجعته) ، أي: المحرم؛ لمطلقته الرجعية، لأنها إمساك، ولأن الرجعية
~~مباحة قبل الرجعة، فلا إحلال، وكالتكفير للمظاهر (و) يباح (شراء أمة لوطء)
~~؛ لأن الشراء واقع على عينها، وهي تراد للوطء وغيره، ولذلك صح شراء نحو
~~المجوسية، بخلاف عقد النكاح، فإنه على منفعة البضع خاصة، ولذلك لم يصح نكاح
~~نحو مجوسية.
# (و) يصح (اختياره) ، أي: المحرم (إن أسلم على أكثر من أربع) نسوة لبعضهن
~~في حال إحرامه؛ لأنه إمساك واستدامة، لا ابتداء نكاح، كالرجعة وأولى.
# (الثامن: وطء يوجب الغسل) لقوله تعالى:
# PageV02P347
# {فمن فرض فيهن الحج فلا رفث} [البقرة: 197] . قال ابن عباس: حد الجماع
~~إلى قوله: {أحل لكم ليلة الصيام الرفث إلى ms0922 نسائكم} [البقرة: 187] .
# (ويتجه باحتمال) قوي: (فلا يفسد) إحرام من أولج (بلا إنزال) إذا كان
~~إيلاجه (بحائل) صفيق، بحيث لا يحس بالحرارة، أما إذا أولج بلا حائل، أو
~~بحائل غير صفيق، فإنه يفسد إحرامه؛ لأنه وطء يوجب الغسل، وهو متجه.
# والوطء الموجب للغسل هو: تغييب حشفة أصلية (في فرج) أصلي، (أو دبر لآدمي
~~وغيره، ولو) كان الوطء (سهوا أو جهلا أو) كان الواطئ (مكرها) ، إذ الوطء لا
~~يتأتى مع الإكراه، (أو) كانت الموطوءة (نائمة) ، أو ميتة، نقله الجماعة.
# (ويتجه باحتمال قوي: أو) كانت الموطوءة (مجنونة) ، لا فرق بينها وبين
~~غيرها.
# (وهو) ، أي: الوطء (يفسد النسك قبل تحلل أول) حكاه ابن المنذر إجماعا،
~~(ولو بعد وقوف) نصا؛ لأن بعض الصحابة قضوا بفساد الحج، ولم يستفصلوا،
~~وحديث: «من وقف بعرفة فقد تم حجه» ، أي: قاربه، وأمن فواته، ولا فرق بين
~~عامد وناس، وجاهل وعالم ومكره وغيره، لما تقدم، (وعليهما) ، أي: الواطئ
~~والموطوءة، (المضي في فاسده) ، أي: النسك، ولا يخرج منه بالوطء روي عن عمر
~~وعلي وأبي هريرة وابن عباس.
# (وحكمه) ، أي: الإحرام الذي فسد بالجماع، (ك) حكم إحرام (صحيح فيما يفعل
# PageV02P348
# ويتجنب) لقوله تعالى: {وأتموا الحج والعمرة لله} [البقرة: 196] وروي
~~مرفوعا أنه - صلى الله عليه وسلم - أمر المجامع بذلك " لأنه معنى يجب به
~~القضاء، فلا يخرج منه كالفوات، فيفعل بعد الإفساد، كما يفعل قبله من وقوف
~~وغيره، ويتجنب ما يتجنبه قبله من وطء وغيره، ويفدي محظور فعله بعده.
# (ويقضي) من فسد نسكه بالوطء كبيرا كان أو صغيرا، نصا، واطئا أو موطوءا،
~~فرضا كان الذي أفسده، أو نفلا، (فورا وجوبا) ، لقول ابن عمر: فإذا أدركت
~~قابلا؛ حج واهد. وعن ابن عباس مثله، رواه الدارقطني، والأثرم.
# وزاد: وحل إذا حلوا، فإذا كان العام المقبل؛ فاحجج أنت وامرأتك، واهديا
~~هديا، فإن لم تجدا، فصوما ثلاثة أيام في الحج، وسبعة إذا رجعتما.
# (إن كان) المفسد نسكه (مكلفا) لأنه لا عذر له في التأخير، (وإلا) يكن
~~مكلفا، بل كلف بعد انقضاء الحجة الفاسدة، فيقضي (بعد حجة الإسلام فورا) ms0923 ؛
~~لزوال عذره.
# (ويحرم) من أفسد نسكه في القضاء (من حيث أحرم في) نسك (فاسد إن كان) أحرم
~~به (قبل ميقات) ؛ لأن القضاء يحكي الأداء، ولأن دخوله في النسك سبب لوجوبه،
~~فيتعلق بموضع الإيجاب، كالنذر، (وإلا) يكن أحرم بما فسد قبل ميقات، بل أحرم
~~منه، أو دونه إلى مكة، (ف) إنه يحرم (منه) ، أي: الميقات؛ لأنه لا يجوز
~~مجاوزته بلا إحرام، (فمن نذر حجا من دويرة أهله، لزمه إحرام، منها) ، لا من
~~الميقات، سواء كانت قبله أو دونه.
# (ومن أفسد القضاء) فوطئ فيه قبل التحلل الأول؛ (قضى الواجب) الذي عليه
~~(أولا) ، و (لا) يقضي (القضاء) ، كقضاء صلاة أو صوم أفسده، ولأن الواجب لا
~~يزداد بفواته، بل يبقى على ما كان عليه، وإنما لزمه قضاء الواجب فقط (خوف
~~تسلسل) إذ لو أوجبنا عليه قضاء
# PageV02P349
# القضاء؛ لوقع فاسدا؛ لتقديمه على الواجب، فيلزمه إعادته، وهلم جرا، فيفضي
~~إلى التسلسل، وهو باطل.
# (ونفقة قضاء) نسك (مطاوعة) على وطء (عليها) ، لقول ابن عمرو: هديا هديا.
# أضاف الفعل إليهما، وقول ابن عباس: اهد ناقة، ولتهد ناقة، ولإفسادها
~~نسكها بمطاوعتها، أشبهت الرجل.
# (و) نفقة، قضاء نسك (نحو مكرهة، على مكره) ، ولو طلقها؛ لإفساده نسكها،
~~كنفقة نسكه، وقياسه: لو استدخلت ذكر نائم؛ فعليها نفقة قضائه.
# (ولا فدية) على مكرهة على الوطء، لقوله - صلى الله عليه وسلم -: «وما
~~استكرهوا عليه» .
# (وسن تفرقهما) ، أي: واطئ وموطوءة (في قضاء من موضع وطء، فلا يركب معها
~~في محمل، ولا) ينزل معها في (فسطاط) ، أي: (بيت من شعر، ولا) في (خيمة إلا
~~أن يحلا) من إحرام القضاء؛ لما روى ابن وهب، عن سعيد بن المسيب " أن رجلا
~~جامع امرأته وهما، محرمان، فسأل النبي - صلى الله عليه وسلم - فقال: «أتما
~~حجكما، ثم ارجعا، وعليكما حجة أخرى من قابل، حتى إذا كنتما في المكان الذي
~~أصبتما فيه؛ فأحرما وتفرقا، ولا يواكل أحدكما صاحبه، ثم أتما مناسككما،
~~واهديا» وروى الأثرم عن ابن عمر وابن عباس معناه.
# (ويكون قريبا منها، يراعي أحوالها؛ لأنها محرمة و) الوطء (بعد تحلل ms0924 أول
~~لا يفسد نسك) به، (بل) يفسد به (إحرام) ؛ لقول ابن عباس في رجل أصاب أهله
~~قبل أن يفيض يوم النحر: «ينحران جزورا بينهما، وليس عليه حج من قابل» رواه
~~مالك، ولا يعرف له مخالف من الصحابة.
# (وعليه) ، أي: الواطئ بعد تحلل أول (شاة) ، لفساد إحرامه، (و) عليه
~~(المضي للحل، فيحرم) ؛ ليجمع في إحرامه بين الحل والحرم، (ليطوف للإفاضة
~~محرما إحراما صحيحا) ، لأن الحج لا يتم إلا به، (ويسعى إن لم يكن سعى)
# PageV02P350
# قبل ذلك، (ويحل) ؛ لأن الذي بقي عليه بقية أفعال الحج، وليس هذا عمرة
~~حقيقة، والإحرام إنما وجب ليأتي بما بقي من الحج.
# هذا ظاهر كلام جماعة، منهم: الخرقي، فقول أحمد ومن وافقه من الأئمة: إنه
~~يعتمر، يحتمل أنهم أرادوا هذا، وسموه عمرة؛ لأن هذه أفعالها، وصححه في "
~~المغني " و " الشرح "، ويحتمل أنهم أرادوا عمرة حقيقة، فيلزمه سعي وتقصير،
~~وعلى هذا نصوص أحمد، وجزم به القاضي، وابن عقيل، وابن الجوزي لما سبق عن
~~ابن عباس، ولأنه إحرام مستأنف، فكان فيه طواف وسعي وتقصير، كالعمرة
~~المفردة، وهي تجري مجرى الحج، بدليل القران بينهما، قاله في " المبدع.
# (والقارن كمفرد) لأن الترتيب للحج لا للعمرة، بدليل تأخير الحلق إلى يوم
~~النحر، (فإن طاف للإفاضة) ، أي: وحلق، (ولم يرم) جمرة العقبة، (ثم وطئ؛ ففي
~~" المغني والشرح ": لا يلزمه إحرام من الحل، ولا دم عليه؛ لوجود أركان الحج
~~وقال في " الفروع ": فظاهر كلام جماعة كما سبق)
# يعني: أنه يلزمه الإحرام من الحل، ولو كان قد طاف لوجود الوطء قبل ما يتم
~~به التحلل، (ولأنه بعد التحلل الأول محرم؛ لبقاء تحريم الوطء المنافي وجوده
~~صحة الإحرام) ، فيفسد إحرامه بالوطء بعد جمرة العقبة، قال في " المبدع ":
~~والمراد فساد ما بقي منه، لا ما مضى، إذ لو فسد كله؛ لوقع الوقوف في غير
~~إحرام.
# (وعمرة) وطئ فيها (كحج) فيما سبق تفصيله (فيفسدها) وطء (قبل تمام سعي لا
~~بعده) ، أي: السعي، (وقبل حلق) ؛ لأنه بعد تحلل أول، (وعليه) بوطئه في عمرة
~~(لإفسادها شاة) ؛ لنقص حرمة إحرامها عن ms0925 الحج؛ لنقص أركانها، ودخولها فيه،
~~إذا جامعته، سواء وطئ قبل تمام السعي أو بعده قبل الحلق، (ولا فدية على
# PageV02P351
# مكرهة) في وطء في حج أو عمرة؛ لعموم: «وما استكرهوا عليه» ومثلها
~~النائمة، ولا يلزم الواطئ أن يفدي عنهما.
# (التاسع: المباشرة) من الرجل للمرأة فيما (دون الفرج، لشهوة) بوطء للذة،
~~واستدعاء الشهوة المنافي للإحرام، (ولا تفسد) المباشرة (المنسك) ولو أنزل؛
~~لأنه لا نص فيه ولا إجماع، ولا يصح قياسه على الوطء في الفرج؛ لأن نوعه
~~يوجب الحد، (وكذا قبلة ولمس، ونظر لشهوة) ؛ لأنه وسيلة إلى الوطء المحرم،
~~فكان حراما.
### | [فصل إحرام المرأة في وجهها]
# فصل (والمرأة إحرامها في وجهها، فتحرم تغطيته بنحو برقع ونقاب) ، لحديث
~~ابن عمر: «لا تنتقب المرأة، ولا تلبس القفازين» ، رواه البخاري.
# وقال ابن عمر: " إحرام المرأة في وجهها، وإحرام الرجل في رأسه " رواه
~~الدارقطني بإسناد جيد.
# (وتسدل) ، أي: تضع الثوب فوق رأسها، وترخيه على وجهها، (لحاجة) إلى ستر
~~وجهها، (كمرور رجال) أجانب (بها) ، لحديث عائشة: «كان الركبان يمرون بنا،
~~ونحن محرمات مع رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فإذا حاذونا؛ سدلت إحدانا
~~جلبابها على وجهها، فإذا جاوزونا كشفناه» رواه أبو داود والأثرم.
# قال أحمد: إنما لها أن تسدل على وجهها منه فوق، وليس لها أن ترفع الثوب
~~من أسفل.
# (ولو أصاب) مسدول (وجهها، ولا يمكنها تغطية جميع رأسها إلا بجزء من
~~وجهها، ولا كشف جميع وجهها إلا بجزء من رأسها، فستر رأسها كله أولى، لكونه)
~~أي: الرأس (عورة) في الصلاة وخارجها، (ولا يختص ستره بإحرام) ، وكشف الوجه
~~بخلافه.
# (ويحرم عليها) ، أي: المحرمة (ما يحرم على رجل) محرم من
# PageV02P352
# إزالة شعر وظفر وطيب، وقتل صيد، وغيره مما تقدم، لأن الخطاب يشمل الذكور
~~والإناث (غير لباس و) غير (خفين، وغير تظليل بمحمل) ، لحاجتها إليه، لأنها
~~عورة إلى وجهها (ويباح لها) أي: المحرمة (خلخال، ونحوه من حلي) ، كسوار
~~ودملج، وقرط، لحديث ابن عمر «أنه سمع رسول الله - صلى الله عليه وسلم - نهى
~~النساء في إحرامهن عن القفازين، والنقاب، وما مس ms0926 الورس والزعفران من
~~الثياب، وليلبسن بعد ذلك ما أحببن من ألوان الثياب من معصفر أو خز أو حلي»
# (وله) ، أي: المحرم، لبس (خاتم) من فضة أو عقيق ونحوهما، لما روى
~~الدارقطني عن ابن عباس: «لا بأس بالهميان، والخاتم للمحرم» (وإن شدت) محرمة
~~(يديها بخرقة فدت) ، كشد الرجل شيئا على جسده، (وكلبسها قفازا) ، لحديث ابن
~~عمر: «لا تنتقب المرأة الحرام، ولا تلبس القفازين» رواه البخاري.
# وكذلك يحرم على الرجل لبسهما كالمرأة وأولى والقفازان كل ما يعمل لليدين
~~إلى الكوعين، يدخلهما فيه، يسترهما من الحر كالجورب للرجلين، ولا يلزم من
~~جواز تغطية يديها بكمها لمشقة التحرز، جوازه بالقفازين، بدليل جواز تغطية
~~الرجل قدمه بإزاره لا بخف، وإنما جاز تغطية قدميها بكل شيء، لأنهما عورة في
~~الصلاة، (لا إن لفتها) ، أي: يدها، (بلا شد) ، لأن المحرم اللبس لا
~~التغطية، كيد الرجل.
# (وكره لهما) ، أي: الرجل والمرأة (اكتحال بإثمد، ونحوه) من كل كحل أسود،
~~(لزينة) ، لما روي عن عائشة أنها قالت لامرأة محرمة: " اكتحلي بأي شئت، غير
~~الإثمد أو الأسود، و (لا) يكره اكتحالهما بذلك (لغيرها) ، أي: الزينة، كوجع
~~عين لحاجة
# (ولهما) ، أي: لرجل وامرأة محرمين، (لبس معصفر) ، أي مصبوغ بعصفر، لأنه
~~ليس
# PageV02P353
# بطيب، ولا بأس باستعماله وشمه، (و) لهما لبس (كحلي) ، وكل مصبوغ بغير ورس
~~أو زعفران، لأن الأصل الإباحة، إلا ما ورد الشرع بتحريمه، أو كان في معناه.
# (و) لهما (قطع رائحة كريهة بغير طيب) ، لما تقدم، بل هذا مطلوب.
# (و) لهما (اتجار وعمل صنعة ما لم يشغلا) ، أي: الاتجار وعمل الصنعة، (عن
~~واجب؛ فيحرم) ، لقول ابن عباس: " كانت عكاظ، ومجنة، وذو المجاز، أسواقا في
~~الجاهلية فتأثموا أن يتجروا في المواسم، فنزلت: {ليس عليكم جناح أن تبتغوا
~~فضلا من ربكم} [البقرة: 198] في مواسم الحج " رواه البخاري.
# ما لم يشغل الاتجار وعمل.
# الصنعة عن (مستحب) .
# (ويتجه: فيكره) تعاطيهما إذا لم يحتج إليهما، كما يفهم من عبارة "
~~المنتهى ".
# (و) يتجه: (أن كل) فعل (مباح أشغل عن) فعل (واجب) ضاق، وقته (حرام) ،
~~وهذا مما لا ms0927 يستريب به عاقل.
# (ولهما نظر في مرآة لحاجة، كإزالة شعر بعين) دفعا لضرره.
# (وكره) نظرهما في مرآة (لزينة) ، ولا يصلح المحرم شعثا، ولا ينفض عنه
~~غبارا، لحديث أبي هريرة، وعبد الله بن عمر مرفوعا: «إن الله تعالى يباهي
~~الملائكة بأهل عرفة: انظروا إلى عبادي، أتوني
# PageV02P354
# شعثا غبرا» رواه أحمد
# (ويجب اجتناب رفث، وهو: الجماع ودواعيه) من تقبيل ولمس لشهوة، (وفسوق
~~وهو: السباب) ، وقيل: المعاصي، (وجدال) وهو: المراء (فيما لا يعني) ، أي:
~~يهم، لحديث: «من حسن إسلام المرء تركه ما لا يعنيه» حديث حسن، رواه
~~الترمذي. (وقال ابن عباس: هو أن تماري صاحبك حتى تغضبه) ، قال الموفق:
~~المحرم ممنوع من ذلك كله.
# (وتسن قلة كلامهما) ، أي: المحرم، والمحرمة (إلا فيما ينفع) ، لحديث أبي
~~هريرة مرفوعا: «من كان يؤمن بالله واليوم الآخر فليقل خيرا أو ليصمت» متفق
~~عليه.
# (و) يسن للمحرم (إشغاله بتلبية وذكر و) قراءة (قرآن، وأمر بمعروف ونهي عن
~~منكر، وتعليم جاهل، ونحوه) من المطلوبات.
### | [باب الفدية وبيان أقسامها]
# (باب الفدية) وبيان أقسامها وهي مصدر: فدى يفدي فداء. وشرعا: (ما يجب
~~بسبب نسك) كدم تمتع أو قران، وواجب بفعل محظور في إحرام، أو ترك واجب، (أو)
~~بسبب (حرم) ، كصيد الحرم المكي ونباته، (وله تقديمها) ، أي: الفدية (على
~~فعل محظور) إذا احتاج إلى فعله (لعذر) ، كأن يحتاج إلى (نحو حلق) ولبس
~~وطيب، (ويأتي) ذلك.
# (وهي) ، أي: الفدية (قسمان: تخيير، وترتيب) : (فالتخيير) نوعان: أشار إلى
~~الأول منهما بقوله: (كفدية لبس) مخيط، (وطيب، وتغطية رأس) ذكر، أو وجه
~~أنثى، (وإزالة أكثر من شعرتين أو) أكثر من (ظفرين، وإمناء بنظرة، ومباشرة
~~بغير إنزال، وإمذاء بتكرار
# PageV02P355
# نظر أو تقبيل أو لمس أو مباشرة) ، لقوله تعالى: {فمن كان منكم مريضا أو
~~به أذى من رأسه ففدية من صيام أو صدقة أو نسك} [البقرة: 196] ، وقوله، -
~~صلى الله عليه وسلم - لكعب بن عجرة: «لعلك آذاك هوام رأسك؟ قال: نعم يا
~~رسول الله، فقال - صلى الله عليه وسلم -: احلق رأسك، وصم ثلاثة أيام، أو
~~أطعم ستة مساكين، أو انسك ms0928 شاة» متفق عليه. وفي لفظ: " أو أطعم ستة مساكين،
~~لكل مسكين نصف صاع ".
# (فيخير) محرم فعل شيئا مما ذكر (بين ذبح شاة، أو صيام ثلاثة أيام، أو
~~إطعام ستة مساكين، لكل مسكين مد بر، أو نصف صاع) من تمر أو شعير أو زبيب أو
~~أقط.
# ويتعين تمليك ما (يجزئ في فطرة) ، وهو: أحد هذه الخمسة المذكورة.
# ولفظ " أو " في الآية والحديث: للتخيير، وخصت الفدية بالثلاثة من الأظفار
~~والشعرات، لأنها جمع، واعتبرت في مواضع بخلاف ربع الرأس، فإن أبا حنيفة
~~يقول باعتبار حلق الرأس في الفدية، وقيس على باقي المذكورات، لأن تحريمها
~~فيها للترفه أشبهت الحلق، وغير المعذور ثبت الحكم فيه بطريق التنبيه تبعا
~~له.
# (ويتجه: إجزاء قوت غيره) ، أي: غير ما يجزئ في فطرة (مع عدمه) ، أي:
~~المجزئ فيجزئ كل ما يقتات من خبز وذرة وأرز ونحوه، وهو احتمال في " المغني
~~" وغيره، وجزم به القاضي في " خلافه "، واختاره الشيخ تقي الدين
# وحيث أخرج خبزا؛ فيدفع لكل مسكين رطلين عراقية، وينبغي كونه مع أدم،
~~ليكفي المساكين
# PageV02P356
# المؤنة، على قياس الكفارة، وهو متجه.
# (و) النوع الثاني (من) نوعي (التخيير: جزاء الصيد، يخير فيه) من وجب عليه
~~(بين) : ذبح (مثل) الصيد من النعم، وإعطائه لفقراء الحرم، أي وقت شاء، فلا
~~يختص بأيام النحر، ولا يجزئه أن يتصدق به حيا.
# (أو: تقويمه) ، أي: المثل، (بمحل تلف) الصيد (وبقربه) ، أي: محل التلف
~~(بدراهم) مثلا (يشتري بها) ، أي: الدراهم التي هي قيمة المثل (طعاما، إن لم
~~يكن عنده) فإن كان عنده؛ أخرج منه (ما يجزئ في فطرة) كواجب في فدية أذى
~~وكفارة، (فيطعم لكل مسكين مد بر أو نصف صاع من غيره) من تمر أو زبيب أو
~~شعير أو أقط، (أو يصوم عن طعام كل مسكين يوما) ، لقوله تعالى: {ومن قتله
~~منكم متعمدا فجزاء مثل ما قتل من النعم يحكم به ذوا عدل منكم هديا بالغ
~~الكعبة أو كفارة طعام مساكين أو عدل ذلك صياما} [المائدة: 95] ، (وإن بقي
~~دون طعام مسكين صام) عنه (يوما) كاملا، لأن ms0929 الصوم لا يتبعض.
# (ويتجه) : أنه لا يجب على من عليه جزاء، فأخرج ما وجده، وقد بقي عليه دون
~~طعام مسكين؛ صوم يوم عنه، وإنما يجب عليه شراء طعام ليس عنده، (ويخير في
~~شراء) طعام (رخيص، أو) شراء طعام (غال) ، فلا يتعين عليه شراء الأنفع، ولا
~~الأجود، وإنما وجب عليه تحصيل ذلك وإخراجه، (لقلة الصوم) ، إذ هو يوم واحد،
# PageV02P357
# ونفعه قاصر على فاعله، بخلاف الإطعام، فإن فيه دفعا لحاجة الفقير، وهو
~~متجه (ويخير فيما) ، أي: صيد (لا مثل له) من النعم، إذا قتله (بين إطعام)
~~ما اشتراه بقيمته، أو إخراجه عنها من طعامه بعدلها، (وصيام) كما تقدم.
# لعذر المثل، (ولا يجب تتابع فيه) ، أي: في هذا الصوم، لعدم الدليل عليه
~~والأمر به مطلق، فيتناول الحالين.
# (ولا يجوز أن يصوم عن بعض الجزاء، ويطعم عن بعض) ، نص عليه، لأنها كفارة
~~واحدة، فلم يجز فيها كسائر الكفارات.
# (و) القسم الثاني من الفدية (قسم) يجب على (الترتيب، كدم متعة وقران) ،
~~فيجب الهدي، لقوله تعالى: {فمن تمتع بالعمرة إلى الحج فما استيسر من الهدي}
~~[البقرة: 196] ، وقيس القارن عليه، (و) كدم وجب (لترك واجب) كتركه الإحرام
~~من الميقات والوقوف بعرفة إلى الليل لمن وقف نهارا، وسائر الواجبات للحج أو
~~العمرة وتأتي (و) كدم وجب (لفوات) حج إن لم يشترط: إن محلي حيث حبستني،
~~(ولا حصار) إن لم يشترط (و) كدم وجب (لوطء، وإنزال مني بمباشرة دون الفرج،
~~أو) إنزال مني (بتكرار نظر، أو تقبيل، أو لمس لشهوة، أو استمناء ولو خطأ في
~~الكل) ، أي: كل ما تجب فيه الفدية من قسم الترتيب.
# (وأنثى مع شهوة) فيما سبق، (كرجل) فيما يجب من الفدية، كالوطء، (فعلى
~~متمتع وقارن وتارك واجب)
# PageV02P358
# دم، (و) كذا على من لزمه هدي، (لفوات) حج (دم) ، لقوله تعالى: {فمن تمتع
~~بالعمرة إلى الحج} [البقرة: 196] الآية، وقيس عليه القارن، (فإن عدمه) ،
~~أي: الدم، من وجب عليه، (أو) عدم (ثمنه، ولو وجد مقرضا) نصا، لأن الظاهر
~~استمرار عسرته، ولو قدر على الشراء بثمن في ذمته، وهو ms0930 موسر ببلده؛ لم
~~يلزمه، ذكره في " القواعد الفقهية "؛ (صام ثلاثة في الحج) ، أي: وقته، لأن
~~الحج أفعال لا يصام فيها، كقوله تعالى: {الحج أشهر معلومات} [البقرة: 197]
~~أي: فيها (والأفضل كون آخرها) ، أي: الثلاثة: (يوم عرفة) نصا، فيقدم
~~الإحرام ليصومها في إحرام الحج، واستحب له هنا صوم يوم عرفة لموضع الحاجة،
~~(وله تقديمها) ، أي: الثلاثة أيام (قبل إحرام بحج) ، فيصومها (بعد إحرام
~~بعمرة) ، لأنه أحد إحرام التمتع، فجاز الصوم فيه، كإحرام الحج، ولجواز
~~تقديم الواجب هنا على وقت وجوبه، حيث وجد سبب الوجوب، وهو هنا: الإحرام
~~بالعمرة في أشهر الحج، (إذ الظاهر من المعسر استمرار إعساره) ، وعلم منه
~~أنه لا يجوز صومها قبل إحرام عمرة.
# (ووقت وجوبها) ، أي: الثلاثة أيام، أي: صومها: (ك) وقت وجوب (هدي) ،
~~لأنها بدله، وتقدم أنه يجب بطلوع فجر يوم النحر.
# (و) صام (سبعة) أيام (إذا رجع إلى أهله) لقوله تعالى {فمن لم يجد فصيام
~~ثلاثة أيام في الحج وسبعة إذا رجعتم تلك عشرة كاملة} [البقرة: 196] (وإن
~~صامها) ، أي: السبعة أيام (قبل رجوعه) إلى أهله (قبل
# PageV02P359
# فراغ حج؛ أجزأه) صومها، والأفضل إذا رجع إلى أهله.
# (وكلام " المنتهى ") هنا (غير محرر) ، فإنه قال: وإن صامها قبل إحرام
~~بحج، أجزأ.
# مع أنه لا يجزئ الإحرام بحج، وفراغه منه ومن أيام منى، هذا مراده قطعا،
~~بدليل قوله: لكنه لا يصح أيام منى، قال في " شرحه ": لبقاء أعمال من الحج،
~~ففي عبارته من الإيهام ما لا يخفى.
# (ومن لم يصم الثلاثة في أيام منى) وهي: أيام التشريق، (صام بعد) ذلك
~~(عشرة) كاملة، (وعليه دم) ، لتأخيره واجبا عن مناسك الحج عن وقته، كتأخير
~~رمي جمار عنها (مطلقا) ، أي: لعذر أو غيره، (وكذا إن أخر الهدي عن أيام
~~النحر بلا عذر) ، فيلزمه دم بتأخيره لذلك، لما مر.
# (ولا يجب تتابع، ولا تفريق في) صوم (الثلاثة، و) لا في صوم (السبعة، ولا
~~بين الثلاثة والسبعة إذا قضا) ها، وكذا لو صام الثلاثة أيام بمنى، وأتبعها
~~بالسبعة، لأن الأمر بها مطلق، فلا يقتضي جمعا، (ولا ms0931 يلزم من قدر على هدي
~~بعد وجوب صوم) ، بأن كان بعد يوم النحر، (انتقال عنه) ، أي: الصوم، (شرع
~~فيه أو لا) ، اعتبارا بوقت الوجوب، فقد استقر الصوم في ذمته، فإن أخرج
~~الهدي إذن، أجزأه، لأنه الأصل.
# (ومن لزمه صوم متعة، فمات قبل فعله) كله أو بعضه، (لغير عذر، أطعم عنه
~~لكل يوم مسكينا) من تركته إن كانت، وإلا، استحب لوليه أن يطعم عنه كقضاء
~~رمضان، ولا يصام عنه، لوجوبه بأصل الشرع، بخلاف النذر، (وإلا) بأن كان تركه
~~الصوم لعذر، (فلا) إطعام عنه، لعدم تفريطه.
# (وعلى محصر دم) ، بنحره مكان الإحصار بنية التحلل، ويأتي
# (فإن لم يجد) المحصر الدم، (صام عشرة
# PageV02P360
# أيام) قياسا على المتمتع (بنية التحلل) ، لما تقدم، (ثم حل ولا إطعام
~~فيه) ، أي: هذا النوع، ويأتي.
# (وعلى واطئ قبل تحلل أول) بدنة، (و) كذا على (منزل مني بنحو تكرار نظر) ،
~~كلمس لشهوة، أو مباشرة دون فرج (بدنة، أو ما قام مقامها) ، كبقرة، (فإن لم
~~يجد) البدنة، أو ما قام مقامها، (صام عشرة أيام ثلاثة في الحج وسبعة إذا
~~رجع) أي فرغ من إهلال الحج (و) يجب بوطء (في عمرة شاة) ، لما تقدم.
# (وامرأة طاوعت لرجل) فيما ذكر، و (لا) فدية على من وطئت في العمرة، وهي
~~(نائمة ومكرهة) ، لما تقدم.
# (ولا فدية) أيضا (على مكرهها) عنها (كهي) ، أي: كما أنها لا فدية عليها.
# (ولا شيء على من فكر فأنزل، أو احتلم، أو أمذى بنظرة) لمشقة الاحتراز من
~~ذلك.
### | [فصل من كرر محظورا في الإحرام]
# (فصل) (ومن كرر محظورا من جنس غير قتل صيد، بأن حلق) شعرا وأعاده، (أو
~~قلم) ظفرا وأعاده، (أو لبس) .
# مخيطا وأعاده، (أو تطيب) وأعاده، (أو وطئ وأعاده بالموطوءة أو غيرها، قبل
~~تكفير) عن أول مرة، فعليه كفارة (واحدة) ، سواء تابع الفعل أو فرقه، لأن
~~الله تعالى أوجب في حلق الرأس فدية واحدة، ولم يفرق بين ما وقع في دفعة أو
~~دفعات، (وإلا) بأن كفر للمرات الأولى، (لزمه) ، لإعادة الفعل، كفارة (أخرى)
~~للمرات الثانية، لأن السبب ms0932 الموجب للكفارة الثانية غير عين السبب الموجب
~~للكفارة الأولى، أشبه ما لو حلق، ثم حنث وكفر، ثم حلف وحنث.
# (ويتجه: وكذا لو قلم ظفرا) واحدا من أظفاره (مرات) متعددة؛ فعليه كفارة
~~واحدة إذا لم يكفر عن أول مرة، لما تقدم، لكن يعارض
# PageV02P361
# قولهم: لو قطع بعض شعره، ثم قطعها ثانيا، ثم ثالثا؛ فعليه دم لابتناء
~~الواحد على الواحد في تكميل الدم، وهو بتمام الفعلة الواحدة؛ ترتب عليه ما
~~فيها، والباقي حرمته باقية، فإذا أعاده ترتب عليه فداؤه ثانيا إلى أن يبلغ
~~الثالثة، فيستقر الجزاء
# (و) إن فعل محظورا (من أجناس؛ فعليه لكل جنس فداء) ، سواء فعل ذلك مجتمعا
~~أو متفرقا، اتحدت فديتها أو اختلفت، لأنها محظورات مختلفة الأجناس، فلم
~~يتداخل موجبها، كالحدود المختلفة.
# (و) تتعدد الكفارات (في الصيود، ولو قتلت معا) ، فيجب كفارات (بعددها) ،
~~لقوله تعالى: {فجزاء مثل ما قتل من النعم} [المائدة: 95] ، (ويكفر من حلق
~~أو قلم أو وطئ أو قتل صيدا ناسيا) ، أو مخطئا، (أو جاهلا أو مكرها، أو
~~نائما، كأن عبث بشعره فقطعه) أو صوب رأسه إلى تنور فأحرق اللهب شعره، إذ
~~هذه إتلافات يستوي عمدها، أو سهوها، وجهلها، كإتلاف مال لآدمي، ولأن الله
~~تعالى أوجب الفدية على من حلق رأسه لأذى فيه، وهو معذور، فكان ذلك تنبيها
~~على وجوبها على غير المعذور، ودليلا على وجوبها على المعذور بنوع آخر،
~~كالمحتجم يحلق موضع محاجمه.
# و (لا) يكفر (من لبس) مخيطا ناسيا أو جاهلا أو مكرها، (أو تطيب) ناسيا أو
~~جاهلا أو مكرها، (أو غطى رأسه في حال من ذلك) ، لقوله - صلى الله عليه وسلم
~~-: «عفي لأمتي عن الخطإ والنسيان، وما
# PageV02P362
# استكرهوا عليه» (ولا) كفارة (على مكرهة) على فعل شيء من ذلك.
# (ومتى زال عذره) من جهل أو نسيان أو إكراه (أزاله) ، أي: اللبس أو الطيب
~~ونحوه (في الحال) ، لخبر يعلى بن أمية «أن رجلا أتى النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - وهو بالجعرانة، وعليه جبة، وعليه أثر خلوق، أو قال: أثر مغرة، فقال:
~~يا رسول الله كيف تأمرني ms0933 أن أصنع في عمرتي؟ قال: اخلع عنك هذه الجبة، واغسل
~~عنك أثر الخلوق، أو قال: الصفرة، واصنع في عمرتك كما تصنع في حجك» متفق
~~عليه.
# فلم يأمره بالفدية مع سؤال عما يصنع. وتأخير البيان عن وقت الحاجة غير
~~جائز، فدل ذلك على أنه عذره لجهله، والناسي والمكره في معناه
# (ومن لم يجد ماء لغسل طيب مسحه) بنحو خرقة، (أو حكه بنحو تراب) ، كنخالة،
~~لأن المقصود إزالته (حسب الإمكان) .
# ويستحب أن يستعين في إزالته بحلال لئلا يباشره المحرم، (وله غسله بيده
~~بلا حائل) ، لعموم أمره - عليه الصلاة والسلام - بغسله، ولأنه تارك له، (و)
~~له غسله (بمائع) لما مر، (فإن أخره) ، أي: غسل الطيب عنه (بلا عذر؛ حرم)
~~عليه، (وفدى) للاستدامة، أشبه الابتداء، وإن وجد ما لا يكفي لوضوئه وغسل
~~الطيب؛ غسله به، وتيمم، إن لم يقدر على قطع رائحته بغير الماء، لأن المقصود
~~من إزالة الطيب قطع الرائحة.
# (ويفدي من رفض إحرامه، ثم فعل محظورا) للمحظور، لأن التحلل من الإحرام
~~إما بكمال النسك أو عند الحصر أو بالعذر إذا شرط وما عداها ليس له التحلل
~~به، ولا يفسد الإحرام برفضه، كما لا يخرج منه بفساده، فإحرامه باق، وتلزمه
~~أحكامه، ولا شيء عليه لرفض الإحرام، لأنه مجرد نية، لم تؤثر شيئا.
# (ومن تطيب قبل إحرامه؛ فله استدامته فيه) ، لحديث «عائشة كأني أنظر إلى
~~وبيص المسك في مفارق رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
# PageV02P363
# وهو محرم» متفق عليه.
# ولأبي داود عنها «كنا نخرج مع النبي - صلى الله عليه وسلم - إلى مكة،
~~فنضمد جباهنا بالسك المطيب عند الإحرام، فإذا عرقت إحدانا؛ سال على وجهها،
~~فيراها النبي - صلى الله عليه وسلم - فلا ينهانا» .
# و (لا) يجوز لمحرم (لبس مطيب بعده) ، أي: الإحرام، لحديث: «لا تلبسوا من
~~الثياب شيئا مسه الزعفران ولا الورس» متفق عليه.
# (فإن فعل) ، أي: لبس مطيبا بعد إحرام؛ فدى، (أو استدام لبس مخيط أحرم
~~فيه، ولو لحظة فوق) الوقت (المعتاد من خلعه؛ فدى) لأن استدامته كابتدائه،
~~(ولا يشقه) ، لأنه إتلاف مال بلا ms0934 حاجة، ولو وجب الشق أو الفدية بالإحرام
~~فيه؛ لبينه النبي - صلى الله عليه وسلم -.
# وفي بعض النسخ: (ويتجه: و) إن احتاج محرم استدامة لبس مخيط للسترة (مع
~~عدم إزار إذن) ، أي: وقت إحرامه؛ فله أن (يرخي قميصا) ، بأن يخرج يديه منه
~~تغييرا لهيئة لبسه، ويدخل بعض أطرافه في بعض ليصير ساترا (لوسطه) وعورته،
~~(كسراويل) ، وهو متجه.
# (وإن لبس) محرم، (أو افترش ما كان مطيبا وانقطع ريحه) ، أي: الطيب منه،
~~(ويفوح) ريحه (برش ماء) على ما كان مطيبا، وانقطع ريحه، (ولو) افترشه (تحت
~~حائل غير ثيابه، لا يمنع) الحائل (ريحه، و) لا (مباشرته؛ فدى) ، لأنه مطيب،
~~استعمله لظهور ريحه عند رش الماء، والماء لا ريح فيه، وإنما هو من الطيب
~~فيه.
# (ولو مس طيبا يظنه يابسا، فبان رطبا، لا فدية) عليه، قدمه في الرعاية
~~الكبرى " وصوبه في " الإنصاف ".
# PageV02P364
### | [فصل يلزم ذبح الهدي بالحرم وجوانبه]
# (فصل) (وكل هدي أو إطعام يتعلق بحرم أو إحرام كجزاء صيد) حرم أو إحرام،
~~(وما وجب) من فدية (لترك واجب أو فوات حج، أو) وجب (بفعل محظور بحرم) ،
~~كلبس ووطء فيه؛ فهو لمساكين الحرم، قال ابن عباس: الهدي والإطعام بمكة.
# (و) كذا (هدي تمتع وقران منذور) ونحوها، لقوله تعالى: {ثم محلها إلى
~~البيت العتيق} [الحج: 33] وقال في جزاء الصيد: {هديا بالغ الكعبة}
~~[المائدة: 95] وقيس عليه الباقي.
# (يلزم ذبحه) ، أي: الهدي، (بالحرم وجوانبه) ، أي: الحرم، (كهو) قال أحمد:
~~مكة ومنى واحد، واحتج الأصحاب بحديث جابر مرفوعا «كل فجاج مكة طريق ومنحر»
~~رواه أحمد وأبو داود، ورواه مسلم بلفظ: " منى كلها منحر ".
# وإنما أراد الحرم، لأنه كله طريق إليها، والفج: الطريق.
# (و) يلزم (تفرقة لحمه) ، أي: الهدي المذكور لمساكينه، (أو إطلاقه
~~لمساكينه) أي: الحرم، (ميتا) ، أي: مذبوحا، أو منحورا، (أو) دفعه إليهم
~~(حيا لينحروه) بالحرم، لأن المقصود من ذبحه بالحرم التوسعة عليهم، ولا يحصل
~~بإعطاء غيرهم، وكذا الإطعام، قال ابن عباس: الهدي والإطعام بمكة.
# ولأنه ينفعهم كالهدي، قال فإن سلمه إليهم حيا، فنحروه في الحرم؛ أجزأ،
~~(وإلا) ينحروه، أو ms0935 أرادوا نحره خارج الحرم؛ (استرده) منهم وجوبا (ونحره)
~~وفرق لحمه أو أطلقه لهم (فإن أبى) استرداده (أو عجز) عنه (ضمنه) لمساكين
~~الحرم، لعدم خروجه من عهدته.
# (ويتجه: فلا يجزئ اقتصاره على) مسكين (واحد، بل) لا بد من (ثلاثة)
~~مساكين، لأنها أقل الجمع، كذا قال (واحتمل: أو اثنين) ، لأنه أقل الجمع في
~~قول.
# (وقياس الفطرة: يجزئ
# PageV02P365
# اقتصاره على) مسكين (واحد) ، وهو قياس جيد، إذ كل من الهدي وزكاة الفطر
~~صدقة، وهي تجزئ لواحد، وعليه؛ فلفظ أل في المساكين: للجنس، كما في الزكاة،
~~وعدول الأصحاب عن ذكر العدد يدل على إجزاء الاقتصار على واحد.
# (ومساكين الحرم هم: المقيم به، والمجتاز به من حاج، وغيره ممن له أخذ
~~زكاة لحاجة) ولو تبين غناه بعد ذلك؛ فكزكاة (ويجزئ) هدي أو إطعام (لو ظنه
~~فقيرا، فبان غنيا) كالزكاة، إذ لا فرق بينهما.
# (ويتجه: لا) يجزئ (إن) دفعه مذبوحا لمن (ظنه نحو مسلم) ، كمبتدع غير
~~داعية، (فبان) مدفوعا له (عكسه) ، بأن كان كافرا، أو مبتدعا داعية، وله
~~استرداده منه إن كان باقيا، وإلا؛ فيأخذ منه قيمته يشتري بها هديا يفرقه،
~~أو يطلقه لمساكين الحرم، وهو متجه
# (والأفضل نحر ما وجب بحج بمنى، و) نحر (ما وجب بعمرة بالمروة) ، خروجا من
~~خلاف مالك ومن تبعه.
# (والعاجز عن إيصاله) ، أي: ما وجب ذبحه بالحرم، (للحرم حتى بوكيله، ينحره
~~حيث قدر،
# PageV02P366
# ويفرقه بمنحره) ، لقوله تعالى: {لا يكلف الله نفسا إلا وسعها} [البقرة:
~~286] (وتجزئ فدية أذى، و) فدية (لبس، و) فدية (طيب وتغطية رأس، وموجب شاة
~~بنحو مباشرة) دون فرج (بلا إنزال وما وجب بفعل محظور غير) جزاء (صيد) ؛
~~فعله (خارج؛ الحرم، ولو) فعله (بلا عذر) ؛ فله تفرقتها (حيث وجب السبب) ،
~~لأنه، «- صلى الله عليه وسلم - أمر كعب بن عجرة بالفدية بالحديبية» وهي من
~~الحل، واشتكى الحسين بن علي رأسه، فحلقه علي، ونحر عنه جزورا بالسقيا "
~~رواه مالك والأثرم وغيرهما (و) له تفرقتها (بالحرم أيضا) كسائر الهدايا.
# (ويدخل وقت ذبح فدية ذلك) المذكور من الأذى والملبس، والطيب، وتغطية
~~الرأس، وما ms0936 ألحق به من المحظورات، (من حين فعله) ، أي: المحظور.
# (وله) الذبح (قبله، بعد وجود سببه المبيح) لفعله، كما لو كان فعله لعذر،
~~(ككفارة يمين و) وقت (جزاء صيد بعد جرحه) ، ولا يضر تلفه بعد إخراج جزائه،
~~فلا يلزمه جزاء آخر، كما لو قدم من أبيح له الحلق فديته قبل الحلق، (و) وقت
~~فدية (واجب، لترك واجب، عند تركه) أي: ذلك الواجب.
# (ويجزئ) إخراج (دم إحصار حيث أحصر) من حل أو حرم نصا، «لأن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - نحر هديه في موضعه بالحديبية» وهي من الحل، ودل على ذلك
~~قوله تعالى: {وصدوكم عن المسجد الحرام والهدي معكوفا أن يبلغ محله} [الفتح:
~~25] ولأنه موضع حله، فكان موضع نحره كالحرم
# (و) يجزئ (صوم وحلق بكل مكان) ، لأنه لا يتعدى نفعه إلى أحد، فلا فائدة
~~في تخصيصه بالحرم، ولعدم الدليل عليه.
# (والدم المطلق كأضحية) ، فيجزئ فيه ما يجزئ فيها - فإن
# PageV02P367
# قيد بنحو بدنة، تقيد - (جذع ضأن) له ستة أشهر، (أو ثني معز) له سنة، (أو
~~سبع بدنة، أو) سبع (بقرة) ، لقوله تعالى في المتمتع: {فما استيسر من الهدي}
~~[البقرة: 196] ، قال ابن عباس: شاة أو شرك في دم.
# وقوله في فدية الأذى: {ففدية من صيام أو صدقة أو نسك} [البقرة: 196] ،
~~وفسره - صلى الله عليه وسلم - في حديث كعب بن عجرة بذبح شاة، وما سوى هذين
~~مقيس عليهما.
# (فإن ذبح) من وجب عليه دم مطلق (إحداهما) ، أي: بدنة، أو بقرة، فهو
~~(أفضل) مما تقدم، لأنها أوفر لحما، وأنفع للفقراء (وتجب كلها) ، لأنه اختار
~~الأعلى لأداء فرضه، فكان كله واجبا، كما لو اختار الأعلى من خصال الكفارة.
# (ويتجه) : محل وجوبها كلها: (إن كانت كلها ملكه) ، أما إن كان يملك
~~بعضها، وذبحها بنية إخراج ذلك البعض المملوك له، فلا وجه لوجوبها كلها
~~عليه، إذ لا يكلف الله نفسا إلا ما آتاها، وهو متجه
# (وتجزئ عن بدنة وجبت ولو في) جزاء (صيد ونذر) مطلق، فإن نوى شيئا بعينه،
~~لزمه ما نواه (بقرة) ، لحديث ابن الزبير «عن جابر: كنا ms0937 ننحر البدنة عن
~~سبعة، فقيل له: والبقرة؟ فقال: وهل هي إلا من البدن؟» رواه مسلم.
# (كعكسه) ، أي: كما تجزئ بدنة عن بقرة وجبت ولو في صيد، (و) يجزئ (عن سبع
~~شياه، ولو لم تتعذر) الشياه، (بدنة أو بقرة) ، لحديث جابر: «أمرنا رسول
~~الله،
# PageV02P368
# - صلى الله عليه وسلم - أن نشترك في الإبل والبقر، كل سبعة منا في بدنة»
~~رواه مسلم.
### | [باب جزاء الصيد على طريق التفصيل]
# (باب جزاء الصيد على طريق التفصيل) جزاؤه: (ما يستحق بدله) ، أي: الصيد
~~(من مثله، ومقاربه، وشبهه) ، لعله عطف تفسير للمراد من المثل، دفعا لما
~~يتوهم من إرادة المماثلة اللغوية، وهي: اتحاد الاثنين في النوع.
# (ويجتمع) على متلف صيد (ضمان) قيمته لمالكه (وجزاؤه) لمساكين الحرم (في)
~~صيد (مملوك) ، لأنه حيوان مضمون بالكفارة، فجاز التقويم والتكفير في ضمانه،
~~كالعبد إذا قتل.
# (وهو) أي: الصيد (ضربان: الضرب الأول: ما) ، أي: ضرب (له مثل من النعم)
~~خلقة لا قيمة (فيجب فيه) ذلك (المثل) نصا لقوله تعالى: {فجزاء مثل ما قتل
~~من النعم} [المائدة: 95] (وهو) أي: الصيد الذي له مثل، (نوعان: أحدهما: ما
~~قضت فيه الصحابة) ، أي: ولو بعضهم، (فيتبع) لقوله - عليه السلام -: «أصحابي
~~كالنجوم، بأيهم اقتديتم اهتديتم» ولأنهم أقرب إلى الصواب، وأعرف بمواقع
~~الخطاب، فكان حكمهم حجة على غيرهم، كالعامي مع العالم.
# (ففي النعامة بدنة) حكم به: عمر وعثمان وعلي وزيد وابن عباس، " لأنها
~~تشبه البعير في خلقه، فكان مثلا لها، (وفي حمار وحش) بقرة، روي عن عمر، (و)
~~في (بقرة) ، أي: الوحش، بقرة، روي عن ابن مسعود، (و) في (أيل) بوزن: قنب
~~وحلب وسيد، وهو: ذكر الأوعال - بقرة، لقول ابن عباس، (و) في (تيشل) - بوزن:
~~جعفر، قال الجوهري: الوعل المسن -
# PageV02P369
# بقرة، (و) في (وعل) - بفتح الواو مع العين، وكسرها، وسكونها: تيس الجبل،
~~قاله في " القاموس "، وفي " الصحاح " هو: الأروى، وقال ابن نصر الله:
~~الأروى بفتح الهمزة، جمع: أروية بضمها، وكسر الواو، وتشديد الياء: هي
~~الأنثى من الوعول - (بقرة) ، يروى عن ابن عمر: " في الأروى بقرة ".
# (وفي ضبع كبش) ms0938 ، لقول «جابر: سألت النبي - صلى الله عليه وسلم - عن
~~الضبع، فقال: هو صيد، وفيه كبش إذا صاده المحرم» رواه أبو داود. وقضى به
~~عمر وابن عباس.
# (وفي غزال شاة) ، روي عن علي وابن عمر، وروى جابر مرفوعا «في الظبي شاة»
~~، (وفي وبر) : بسكون الباء، والأنثى: وبرة، قال في " القاموس ": وهو دويبة
~~كحلاء دون السنور، لا ذنب لها، (و) في (ضب جدي) قضى به عمر، وأربد، والوبر
~~مقيس على الضب، والجدي من أولاد (المعز له ستة أشهر، وفي يربوع جفرة، لها
~~أربعة أشهر) ، قضى به عمر وابن مسعود وجابر
# (وفي أرنب عناق) ، أي: (أنثى) من (معز أصغر من الجفرة) يروى عن عمر أنه
~~قضى بذلك، (وفي) كل واحد من (حمام - وهو: كل ما عب الماء) أي: وضع منقاره
~~فيه، وكرع كما تكرع الشاة، ولا يأخذ قطرة، كالدجاج والعصافير، (وهدر) ، أي:
~~صوت - (شاة) قضى به عمر وابنه، وعثمان وابن عباس ونافع بن عبد الحارث في
~~حمام الحرم، وقيس عليه حمام الإحرام.
# وروي عن ابن عباس أيضا أنه قضى به في حمام الإحرام، (فدخل فيه نحو فواخت،
~~وقطا، وقمري، وراشين) ، ودبسي، بضم الدال: طائر لونه بين السواد والحمرة
~~يقرقر، والأنثى دبسية، وكذلك السفانين، جمع: سفنة، بكسر السين، وفتح الفاء،
~~وتشديد النون، قال في " القاموس ": طائر بمصر، لا يقع على شجرة
# PageV02P370
# إلا أكل جميع ورقها. لأن العرب تسميها حماما، وقال الكسائي: كل مطوق
~~حمام، فدخل فيه الحجل، لأنه مطوق.
# (الثاني: ما لم تقض فيه) الصحابة، وله مثل من النعم، (فيرجع فيه لقول
~~عدلين) لقوله تعالى: {يحكم به ذوا عدل منكم} [المائدة: 95] ، (خبيرين) ،
~~لأنه لا يتمكن من الحكم بالمثل إلا بهما، فيعتبران الشبه خلقة لا قيمة،
~~كفعل الصحابة، ولا يشترط كونهما أو أحدهما فقيها، لظاهر الآية، (ويجوز كون
~~القاتل أحدهما) ، أي العدلين، (أو هما) ، فيحكمان على أنفسهما بالمثل،
~~لعموم الآية، ولأن عمر أمر كعب الأحبار أن يحكم على نفسه بالجرادتين اللتين
~~صادهما وهو محرم، وأمر أيضا، أربد بذلك، حين وطئ الضب، فحكم على نفسه بجدي، ms0939
~~فأقره، وكتقويمه عرض التجارة لإخراج زكاته، وحمله (ابن عقيل) على ما إذا
~~قتله (خطأ، أو) قتله (لحاجة) أكله، لأنه قتل مباح يجب فيه الجزاء، (أو)
~~قتله (جاهلا تحريمه) ، لعدم فسقه، قال (المنقح: وهو قوي، ولعله مرادهم) ،
~~أي: الأصحاب، (لأن قتل العمد ينافي العدالة) إن لم يتب، وهو شرط الحكم.
# (ويتجه: عدم) اعتبار (هذا) ، أي: ما ذكره ابن عقيل، (وإنما المعتبر من
~~العدالة حال الحكم) ، لا حال القتل، إذ لا ريب في الفسق حينئذ، (فلو تابا)
~~، أي: الحاكمان، بعد أن قتلا صيدا، عامدين، عالمين تحريم قتله (قبله) ، أي:
~~تابا قبل الحكم به (قبل) حكمهما به، (كالشهادة) إذا تحملها وهو فاسق، ثم
~~تاب وأداها؛ فلا ريب في قبولها، وهو متجه.
# PageV02P371
# (ويضمن صغير) بمثله، (وكبير) بمثله، (وصحيح) بمثله، (ومعيب) بمثله،
~~(وماخض، وهي: الحامل) من صيد (بمثله) من النعم لقوله تعالى: {فجزاء مثل ما
~~قتل من النعم} [المائدة: 95] .
# ومثل الصغير صغير، ومثل المعيب معيب، ولأن ما ضمن باليد، والجناية، يختلف
~~ضمانه بالصغر والعيب وغيرهما، كالبهيمة، وقوله تعالى: {فجزاء مثل ما قتل من
~~النعم} [المائدة: 95] ؛ مقيد بالمثل، وقد اجتمع الصحابة على إيجاب ما لا
~~يصح هديا كالجفرة والعناق والجدي، وإن فدى الصغير والمعيب ما لا يصح هديا
~~كالجفرة والعناق والجدي، وإن فدى الصغير والمعيب بكبير صحيح فاضل.
# (و) يجوز فداء (ذكر بأنثى) ، بل هو أفضل من فدائه بذكر كما في " الإقناع
~~"، لأن لحمها أطيب وأرطب، (و) يجوز (عكسه) ، أي: فداء أنثى بذكر، لأن لحمه
~~أوفر، (ويجوز فداء) صيد (أعور من عين) يمنى أو يسرى، (و) فداء صيد (أعرج من
~~قائمة) يمنى أو يسرى بمثله من النعم، (أعور) عن الأعور من أخرى، كفداء أعور
~~يمنى بأعور يسار وعكسه، (و) أعرج من قائمة بمثله (أعرج من) قائمة (أخرى) ،
~~كأعرج يمنى بأعرج يسار، وعكسه، لأن الاختلاف يسير، ونوع العيب واحد.
# و (لا) يجوز فداء (أعور بأعرج ونحوه) ، لاختلاف نوع العيب ومحله.
# ب - (الضرب الثاني: ما لا مثل له) من النعم، (وهو: باقي الطير، و) يجب
~~(فيه قيمة مكانه) ms0940 ، أي: مكان التلف، (ولو أكبر من الحمام، كإوز، وحبارى،
~~وحجل وكركي، وكبير طير ماء) ، لأن القياس تركناه في الحمام لقضاء الصحابة.
# PageV02P372
### | [فصل أتلف محرم جزاء من صيد فاندمل]
# (فصل) (وإن أتلف) محرم أو من بالحرم (جزاء من صيد، فاندمل) جرحه، (وهو) ،
~~أي: الصيد، (ممتنع، وله مثل) من النعم؛ (ضمن) الجزء المتلف (بمثله من مثله)
~~من النعم (لحما) ، لأن ما وجب ضمان جملته بالمثل، وجب في بعضه مثله
~~كالمكيلات، (أو عدله من طعام أو صوم) كما سبق، (وإلا) يكن له مثل من النعم؛
~~(ف) إنه يضمنه (بنقصه من قيمته) ، لأن جملته مضمونة بالقيمة، فكذلك أبعاضه،
~~فيقوم الصيد سليما، ثم مجنيا عليه، فيجب ما بينهما، يشتري به طعاما كما
~~تقدم.
# (وإن جنى بحرم أو محرم على حامل، فألقت ميتا؛ ضمن نقصها) ، أي: الإمام
~~(فقط، كما لو جرحها) ، لأن الحمل زيادة في البهائم، (وإن ولدته حيا لوقت
~~يعيش لمثله) ، ثم مات؛ (فعليه جزاؤه) ، وإلا، فكالميت، جزم به في " المغني
~~" و " الشرح ".
# (وما أمسك) من صيد، (فتلف فرخه) أو ولده، ضمنه، (أو نفر) من صيد، (فتلف)
~~حال نفوره، (ولو بآفة) سماوية، (أو نقص حال نفوره لا بعده) ، أي: إلا إن
~~تلف، أو نقص بعد أمنه، فإن كان كذلك، (فمنه) لحصول تلفه، أو نقصه بسببه.
# (وإن جرحه) ، أي: الصيد جرحا (غير موح، فغاب ولم يعلم خبره) ضمنه بما
~~نقصه، (أو وجده) ، أي: الصيد، بعد أن جرحه (ميتا، ولم يعلم موته بجنايته،
~~قوم الصيد صحيحا وجريحا غير مندمل، ثم يخرج بقسطه من مثله، فإن نقص ربع
~~القيمة مثلا، وجب إخراج ربع مثله) ، أو سدسا أخرج كذلك، وإن لم يكن له مثل،
~~فعل بأرشد ما يفعل بقيمة ما لا مثل له، لأنه موجب جنايته، ولا يجب عليه
~~جزاؤه كله، لأنه لا يعلم موته
# PageV02P373
# بفعله.
# (وإن وقع) صيد جرحه (في ماء) يقتله مثله، أو لا، فمات، ضمنه، (أو تردى)
~~بعد، جرحه من علو (فمات؛ ضمنه) جارحه، لتلفه بسببه.
# (وإن رمى) المحرم (صيدا) فأصابه، ثم (سقط) المرمي (على آخر ms0941 فماتا؛
~~ضمنهما) ، لتلفها بجنايته.
# (فلو مشى مجروح فسقط على آخر) فماتا، (ضمن المجروح) ، لموته بجنايته
~~(فقط) ، أي: دون ما أسقط، لأن سقوطه عليه ليس من فعله.
# (و) يجب (فيما اندمل) جرحه من الصيود (غير ممتنع) من قاصده جزاء جميعه،
~~لأنه صار في حكم الميت، (أو جرح) جرحا (موحيا) لا تبقى معه حياة غالبة
~~(جزاء جميعه) ، لما سبق.
# (وإن نتف) محرم أو من بالحرم (ريشه) ، أي: الصيد، (أو شعره أو وبره فعاد،
~~فلا شيء) عليه (فيه) ، لزوال نقصه، (وإن صار) الصيد بما ذكر (غير ممتنع؛
~~فكجرح موح) صار به غير ممتنع، فعليه جزاء جميعه، (وإن) نتفه (فغاب، فلم
~~يعلم خبره) ، فعليه (ما نقصه) بجنايته.
# (وما أتلفته دابته) من صيد؛ (فمضمون بشرطه) ، وهو: كونه راكبها أو قائدها
~~أو سائقها للتصرف فيها، كما لو كان المتلف آدميا، (على ما فصل في باب
~~الغصب) وما جنت برجلها، فلا ضمان عليه فيه كذنبها، بخلاف وطئها بها.
# (وعلى جماعة اشتركوا في قتل صيد) واحد (معا) جزاء واحد، روي عن عمر
~~وابنه، وابن عباس.
# (أو جرحاه) ، أي: الصيد محرمان، أو حلال ومحرم (مرتبا) ، بأن جرحه أحدهما
~~قبل الآخر (ومات منهما) ، أي: من الجرحين بالسراية (جزاء واحد) عليهما
~~نصفين، لاشتراكهما في الجرح، وإن تعددت جهة التحريم في أحدهما، واتحدت في
~~الآخر، (ولو كفروا) ، أي: الجماعة المشتركون في قتل صيد، (بصوم) لأن الله
~~تعالى أوجب المثل أو عدله من الصيام،
# PageV02P374
# أو الطعام بقتله، فلا يجب غيره، ولأنه جزاء عن مقتول يختلف باختلافه،
~~ويحتمل التبعيض، فكان واحدا كقيم المتلفات، والدية بخلاف كفارة القتل، (أو)
~~أي: ولو (كان بعضهم ممسكا) لصيد، والآخر قاتلا، (أو) كان بعضهم (متسببا)
~~كالمشير والدال والمعين، والآخر أي: الصيد، (أحدهما، وقتله الآخر؛ فعلى
~~جارح ما نقص) ، أي: أرش نقصه، لأنه لم يشارك في القتل، (و) على (قاتل جزاؤه
~~مجروحا) لأنه قتله كذلك، وإذا قتل القارن صيدا، فعليه جزاء واحد، لعموم
~~الآية.
### | [باب صيد الحرمين ونباتهما]
# (باب صيد الحرمين ونباتهما) أي: حرم مكة والمدينة وحكم ذلك.
# (حكم صيد ms0942 حرم مكة حكم صيد الإحرام) فيحرم حتى على محل إجماعا، لخبر ابن
~~عباس، قال: «قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يوم فتح مكة: إن هذا
~~البلد حرمه الله يوم خلق السموات والأرض، فهو حرام بحرمة الله إلى يوم
~~القيامة. . . الحديث، وفيه: ولا ينفر صيدها» متفق عليه. ويضمن بريه بالجزاء
~~نصا لما سبق عن الصحابة.
# ويدخله الصوم كصيد الإحرام، وصغير وكافر كغيرهما (حتى في تملكه) ، فلا
~~يملكه ابتداء بغير إرث، (إلا أنه) ، أي: المحرم (يحرم صيد بحريه، ولا جزاء
~~فيه) ، أي: صيد بحر بالحرم، لعدم وروده.
# (فإن قتل محل من الحل صيدا في الحرم، كله أو جزأه) ، ضمنه، لعموم: «ولا
~~ينفر صيدها» وتغليبا لجانب الحظر؛ لا يضمنه محل قتله، إن كان بالحرم، (غير
~~قوائمه) ، أي: الصيد، (قائما)
# PageV02P375
# كذنبه ورأسه، لأنه إذا كان قائما بالحل بقوائمه الأربع، لم يكن من صيد
~~الحرم، كشجرة أصلها بالحل وأغصانها بالحرم، وإن كان رأسه أو ذنبه بالحرم،
~~وهو غير قائم، فقتله (بسهم أو كلب) أو غيرهما، ضمنه، تغليبا للحظر.
# (أو قتله) ، أي: الصيد (على غصن بالحرم، ولو أن أصله بالحل) ، ضمنه، لأنه
~~في الحرم، (أو أمسكه) ، أي: الصيد، (بالحل، فهلك فرخه) بالحرم، (أو) هلك
~~(ولده بالحرم، أو أمسكه) ، أي: الصيد (بالحل، ثم أدخله الحرم، ثم أخرجه) من
~~الحرم (أو لا، وهلك، ضمن) ذلك الصيد (في الكل) ، لأنه تلف بسببه، (ولو) كان
~~المتلف (كافرا أو صغيرا أو عبدا) ، لأنه مضمون كالمال وأولى.
# (ويتجه: ضمان من غصب حيوانا فهلك ولده) ، سواء استعمله أو لا، فيضمنه،
~~لتعديه على مال الغير بغير إذنه، لكن المنقول خلافه، قال ابن نصر الله في
~~حواشي الكافي " نقلا عن القاضي: ضمان الصيد آكد من ضمان المال. . . إلى أن
~~قال: ولو أمسكه فتلف فرخه؛ ضمنه، ولو غصبه فمات فرخه؛ فلا ضمان لفرخه،
~~وذكره في " الفروع " أيضا.
# (وإن قتله) - أي: الصيد، (في الحل محل بالحرم، ولو) كان الصيد (على غصن)
~~في هواء الحل، (أصله) ، أي: الغصن، (بالحرم - بسهم، أو كلب) أو غيرهما، لم
~~يضمن، (أو ms0943 أمسكه) ، أي: الصيد حلال (بالحرم، فهلك فرخه) بالحل، (أو) هلك
~~(ولده بالحل) ؛ لم يضمن، لأنه من صيد الحل، (أو أرسل) حلال (كلبه من الحل
~~على صيد به) ، أي: الحل، (فقتله) ، أي: الصيد الذي كان بالحل في الحرم،
~~(أو) قتل (غيره) ، أي: الذي أرسل عليه الكلب (في الحرم) ؛ لم يضمن، (أو فعل
~~ذلك بسهمه، بأن) رمى محل به
# PageV02P376
# صيدا بالحل ف (شطح) السهم (فقتل) صيدا (في الحرم) ؛ لم يضمن، لأنه لم يرم
~~ولم يرسل كلبه على صيد بالحرم، وإنما دخل الكلب باختيار نفسه، أشبه ما لو
~~استرسل بنفسه، وكذا سهمه إذا شطح بغير اختياره، (أو دخل سهمه) ، أي:
~~الرامي، لصيد في الحل.
# (أو) دخل (كلبه الحرم، ثم خرج) منه، (فقتل) صيدا (أو جرحه) محل (بالحل) ،
~~ثم دخل الصيد الحرم، (فمات في الحرم، لم يضمن) ، لأن القتل والجرح بالحل
~~(كما لو جرحه) ، أي: الصيد، (ثم أحرم، ثم مات) الصيد في إحرامه؛ فلا يضمنه،
~~لأنه لم يجن عليه في إحرامه، (ولا يحل ما) ، أي: صيد، (وجد لسبب موته
~~بالحرم) ، تغليبا للحظر، كما لو وجد سببه في الإحرام، فهو ميتة.
### | [فصل في قلع شجرة من حرم مكة]
# (فصل) (ويحرم قلع شجره) ، أي: حرم مكة الذي لم يزرعه آدمي إجماعا، لقوله،
~~«- صلى الله عليه وسلم - ولا يعضد شجرها» (و) يحرم قلع (حشيشه) ، أي:
~~الحرم، لحديث: «ولا يحش حشيشها» (حتى الشوك ولو ضر) ، لعموم " لا تخلى
~~شوكها " (و) حتى (المسواك ونحوه والورق) لدخوله في مسمى الشجر (إلا اليابس)
~~من شجر وحشيش، لأنه كميت، (و) إلا (الإذخر) ، لقول «العباس: يا رسول الله:
~~إلا الإذخر، فإنه لقينهم وبيوتهم، قال: إلا الإذخر» ، وهو: نبت طيب
~~الرائحة، والقين: الحداد.
# (و) إلا (الكمأة والفقع) ، وهي: البيضاء من الكمأة، وهما معروفان، لأنهما
~~لا أصل لهما، (و) إلا (الثمرة) ، لأنها ستخلق، (و) إلا (ما زرعه آدمي من
~~نحو بقل ورياحين وزرع) ، إجماعا نصا (حتى من الشجر) ، لأنه أنبته آدمي،
# PageV02P377
# كزرع وعوسج، (قال) الإمام (أحمد: ما زرعته أنت؛ فلا بأس) ، أي: فيباح
~~أخذه والانتفاع ms0944 به، لأنه مملوك الأصل كالأنعام، (وما نبت بنفسه؛ فلا) يباح
~~أخذه، لعموم الخبر.
# (ويباح رعي حشيشه) ، أي: الحرم، لأن الهدايا كانت تدخل الحرم، فتكثر فيه،
~~ولم ينقل سد أفواهها، ولدعاء الحاجة إليه، أشبه قطع الإذخر، بخلاف الاحتشاش
~~لها.
# (و) يباح (انتفاع بما زال) من شجر الحرم، (أو انكسر) منه (بغير فعل آدمي)
~~نصا، (ولو لم يبن) ، أي: ينفصل لتلفه، فصار كالظفر المنكسر، (و) إن انكسر
~~(بفعله) ، أي: الآدمي، فإنه (يحرم انتفاع به مطلقا) ، أي: لا ينتفع به هو
~~ولا غيره، لأنه ممنوع من إتلافه، لحرمة الحرم.
# (وتضمن شجرة) قلعت أو كسرت (صغيرة عرفا بشاة، و) يضمن (ما فوقها) ، أي:
~~الصغيرة من الشجر، وهي: المتوسطة والكبيرة، (ببقرة) ، لما روى ابن عباس «في
~~الدوحة بقرة، وفي الجزلة شاة» وقاله عطاء.
# والدوحة: الشجرة العظيمة، والجزلة: الصغيرة، (ويخير بين ذلك) ، أي: الشاة
~~أو البقر، فيذبحها ويفرقها أو يطلقها لمساكين الحرم، (وبين تقويم) ما ذكر
~~من (الجزاء) بدراهم، (ويفعل بقيمته كجزاء صيد) ، بأن يشتري بها طعاما يجزئ
~~في فطرة، فيطعم لكل مسكين مد بر أو نصف صاع من غيره، أو يصوم عن طعام كل
~~مسكين يوما، (و) يضمن (حشيش وورق بقيمته) نصا، لأنه متقوم، ويفعل بقيمته
~~كما سبق، (و) يضمن (غصن بما نقص) كأعضاء الحيوان، وكما لو جنى على مال
~~آدمي، فنقص، ويفعل بأرشه كما مر، (فإن استخلف شيء منها) ، أي: الحشيش
~~والورق والشجر ونحوه؛ (سقط ضمانه) كريش صيد نتفه وعاد، (كرد شجرة، فثبتت
~~ويضمن
# PageV02P378
# نقصها) ، أي: المردودة (إن كان) لتسببه فيه.
# (و) لو قلع شجرة، ثم (غرسها في الحل، وتعذر ردها، أو يبست؛ ضمنها)
~~لإتلافها، (فلو قلعها) ، أي: المنقولة من الحرم إلى الحل (غيره من الحل)
~~بعد أن غرسها قالعها من الحرم؛ (ضمنها) ذلك (الغير) ، وهو قالعها من الحل،
~~وفي نسخة: وحده، بدل الغير، لأنه أتلفها.
# (ويتجه) : محل ضمان قالعها من الحل (مع إمكان ردها) من الحرم (لا بدونه)
~~، أي: لا بدون إمكان الرد، (و) يتجه: (أنه) يباح لكل أحد أن (ينتفع بها
~~إذن) ms0945 ، لتعذر ردها، كذا قال، وهذا الاتجاه فيه ما فيه، إذ حرمة الشجرة
~~باقية لا تزول بنقلها لغير محلها، وغرسها فيه، فمن قلعها؛ لزمه جزاؤها،
~~والذي غرسها خارج الحرم، قد عرضها للتلف؛ فيكون ضامنا لها بسبب ذلك، لكن
~~لما اجتمع السبب والمباشرة، قدمت المباشرة لقوتها، فإن كان من قلعها من
~~الحرم، وغرسها خارجه، قد أخرج جزاءها، فقلعها غيره من الحل؛ لزم الثاني
~~جزاء آخر، والفرق بين الشجر والطير: أن الشجر له نبات في موضعه، لا ينقل
~~بنفسه، فحرمته لا تزول عنه، والصيد حرمته باقية ما دام في الحرم، فإذا خرج
~~منه زالت حرمته، لأن له اختيارا في الحركة، بخلاف الشجر، أفاده ابن نصر
~~الله وغيره.
# (ويضمن منفر صيدا) من الحرم (قتل بالحل) ، لتفويته حرمته، ولا ضمان على
~~قاتله بالحل.
# PageV02P379
# (ويتجه) : إنما يضمن من نفر صيدا (مع قصد تنفيره) ، أما إذا نفر الصيد
~~فزعا من شخص مر قريبا منه، أو أراد ضرب دابته ونحوها، فنفر فتلف؛ فلا ضمان
~~عليه، لأنه لم يقصد تنفيره، وهو متجه.
# (وكذا مخرجه) ، أي: صيد الحرم إلى الحل، فيقتل به، فيضمنه (إن لم يرده)
~~إلى الحرم، فإن رده إليه؛ فلا ضمان، (فلو فداه) ، أي: الصيد الذي نفره أو
~~أخرجه إلى الحل، (ثم ولد) الصيد وقتل ولده؛ (لم يضمن) منفر أو مخرج (ولده،
~~لأنه ليس بصيد حرم، ويضمن غصن في هواء الحل أصله) ، أي: الغصن بالحرم، (أو
~~بعض أصله بالحرم) ، لأنه تابع لأصله، و (لا) يضمن (ما) قطعه من غصن (بهواء
~~الحرم، وأصله بالحل) لما سبق.
# (وكره إخراج تراب و) إخراج (حجارته إلى الحل) نصا، قال: لا يخرج من تراب
~~الحرم، ولا يدخل من الحل كذلك، قال ابن عمر وابن عباس: " ولا يخرج من حجارة
~~مكة إلى الحل " والخروج أشد كراهة.
# و (لا) يكره إخراج (ماء زمزم) ، لأنه يستخلف، فهو
# PageV02P380
# كالثمرات، قال أحمد: أخرجه كعب، وروي عن عائشة أنها " كانت تحمل من ماء
~~زمزم، وتخبر أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - كان يحمله، رواه الترمذي،
~~وقال: حسن غريب. ms0946
# (ولا) يكره (وضع الحصى بالمساجد) كما في مسجده - صلى الله عليه وسلم -
~~زمنه وبعده.
# (ويحرم إخراج ترابها) ، أي: المساجد، (و) إخراج (طيبها) في الحل والحرم
~~لتبرك وغيره، لأنه انتفاع بالموقوف في غير جهته.
# (ويتصدق بثياب الكعبة إذا نزعت) عنها (نصا) ، إذ لا فائدة في إبقائها،
~~(ويجوز بيعها) ، أي: الثياب، ويتصدق بثمنها (ومتشف بطيبها) ، أي: الكعبة،
~~(يلصق عليه) ، أي: على محل الطيب من الحائط (طيبا من عنده، ثم يأخذه، ولا)
~~يجوز له (أن يأخذ من طيبها) شيئا.
# قال أحمد: إذا أراد أن يتشفى بطيب الكعبة؛ لم يأخذ منه شيئا، ويلزق عليها
~~طيبا من عنده، ثم يأخذه.
### | [فصل حد حرم مكة]
# (فصل) (وحد حرم مكة من طريق المدينة ثلاثة أميال عند بيوت السقيا) ،
~~ويقال: بيوت نفار، بنون مكسورة، ثم فاء: دون التنعيم.
# (وحده من اليمن سبعة أميال عند أضاة) بالمعجمة: على وزن قناة، (لبن) :
~~بكسر اللام وسكون الموحدة، (و) حده (من العراق كذلك) ، أي: سبعة أميال،
~~(على الثنية رجل) بكسر الراء وسكون الجيم: (جبل بالمنقطع وحده من الطائف
~~وبطن نمرة كذلك)
# أي سبعة أميال (عند طرف عرفة و) حده (من) طريق (الجعرانة: تسعة) أميال
~~(في شعب عبد الله بن خالد و) حده (من) طريق (جدة: عشرة) أميال (عند منقطع
~~الأعشاش) بشينين معجمتين: جمع عش، بضم العين
# PageV02P381
# المهملة.
# (و) حده (من بطن عرفة أحد عشر) ميلا، وعلى تلك المذكورات أنصاب الحرم لم
~~تزل معلومة.
### | [فائدة ابتداء الأميال في الحج]
# فائدة: ابتداء الأميال من الحجر الأسود، لأنه لما نزل من السماء أضاء
~~نوره شرقا وغربا، فانتهاء الحرم حيث انتهى النور.
# (وحكم وج) ، وهو: (واد بالطائف، كغيره من الحل) ، فيباح صيده وشجره
~~وحشيشه بلا ضمان، والخبر فيه ضعفه أحمد وغيره، وقال ابن حبان والأزدي: لم
~~يصح حديثه.
# (وتستحب المجاورة لمن يخاف الوقوع في محظور بمكة أو بالمدينة) ، قال
~~أحمد: المقام بالمدينة أحب إلي من المقام بمكة لمن قوي عليه، لأنه مهاجر
~~المسلمين، وقال النبي - صلى الله عليه وسلم -: «لا يصبر أحد على لأوائها
~~وشدتها، إلا ms0947 كنت له شفيعا يوم القيامة» (ومكة أفضل منها) ، أي: المدينة،
~~لحديث عبد الله بن عدي ابن الحمراء «أنه سمع النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~يقول، وهو واقف بالحزورة في سوق: والله إنك لخير أرض الله، وأحب أرض الله
~~إلى الله، ولولا أني أخرجت منك ما خرجت» رواه أحمد والنسائي وابن ماجه
~~والترمذي، وقال: حسن صحيح.
# ولمضاعفة الصلاة فيه أكثر، وأما حديث: «المدينة خير من مكة» ؛ فلم يصح،
~~وعلى فرض صحته؛ فيحمل على ما قبل الفتح.
# وحديث: «اللهم إنهم أخرجوني من أحب البقاع إلي فامسكني في أحب البقاع
~~إليك.» . رد أيضا بأنه لا يعرف، وعلى تقدير صحته؛ فمعناه: أحب البقاع إليك
~~بعد مكة.
# (فالصلاة في المسجد الحرام: بمائة ألف صلاة) فيما سواه من البقاع، صحت
~~الأحاديث بذلك.
# (و) الصلاة (بمسجده) ، أي: مسجد النبي، (- صلى الله عليه وسلم -: بألف)
~~صلاة فيما سواه من البقاع التي دونه،
# PageV02P382
# ودون الأقصى في الفضيلة (و) الصلاة (في) المسجد (الأقصى: بخمسمائة) صلاة
~~فيما سواه مما دونه، لورود الأخبار الصحيحة بذلك.
# (وبقية حسنات الحرم) المكي (كصلاة فيه، فكل عمل بر) من صدقة وذكر وكلمة
~~طيبة، ونحو ذلك من القربات التي تقع (فيه) ، أي: الحرم: (بمائة ألف) في
~~غيره.
# (وفي رواية الإمام أحمد وغيره: «صلاة في المسجد الحرام: أفضل من الصلاة
~~في مسجدي هذا بمائة ألف صلاة» مع أن الصلاة فيه بألف وعلى هذه الرواية،
~~تكون الصلاة في المسجد المكي: بمائة ألف ألف صلاة بما سواه، عدا المسجد
~~النبوي والأقصى، وفضل الله أوسع من ذلك.
# (وفي " الفروع ": والأظهر أن مرادهم) أي: الأصحاب، من إطلاق فضيلة الصلاة
~~في هذه المساجد (غير صلاة النساء في البيوت) ، إذ صلاة المرأة في بيتها
~~أفضل، لحديث «لا تمنعوا إماء الله مساجد الله، وبيوتهن خير لهن، وليخرجن
~~تفلات» رواه أحمد وأبو داود.
# وروى أحمد عن أم حميد الساعدي أنها «جاءت النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~فقالت: يا رسول الله، إني أحب الصلاة معك، قال: قد علمت أنك تحبين الصلاة
~~معي، وصلاتك في بيتك خير من ms0948 صلاتك في حجرتك، وصلاتك في حجرتك خير من صلاتك
~~في دارك، وصلاتك في مسجد قومك خير من صلاتك في مسجدي» .
# قال: فأمرت، فبني لها مسجد في أقصى بيت من بيوتها، فكانت تصلي فيه حتى
~~لقيت الله عز وجل
# (وإن النفل بالبيت أفضل) من فعله في مسجد، حراما كان أو لا، لحديث:
~~«عليكم بالصلاة في بيوتكم، فإن خير صلاة المرء في بيته
# PageV02P383
# إلا المكتوبة» رواه مسلم.
# (وظاهر كلامهم) أيضا: (أن المسجد الحرام نفس المسجد) ، ومع ما يزيد فيه
~~كما تقدم، (وقيل: الحرم كله مسجد) ، فتحصل فيه المضاعفة المذكورة، وهو
~~ضعيف.
# (ومع هذا) ، أي: كون الحرم كله مسجدا؛ (فالحرم أفضل من الحل) ، وهذا مما
~~لا يستريب به عاقل
### | [فرع موضع قبره أفضل بقاع الأرض]
# (فرع: موضع قبره - عليه الصلاة والسلام -) (أفضل بقاع الأرض) ، لأنه -
~~صلى الله عليه وسلم - خلق من تربته، وهو خير البشر، فتربته خير الترب، وأما
~~نفس تراب التربة؛ فليس هو أفضل من الكعبة، بل الكعبة أفضل منه إذا تجرد عن
~~الجسد الشريف.
# (وقال) أبو الوفاء علي (بن عقيل في) كتابه (" الفنون ") الذي لم يؤلف
~~مثله في الدنيا، ولا مقداره فقد قيل: إنه مجلد لكن لما استولى التتار على
~~بغداد طرحوا معظم كتبها في الدجلة، ومن جملتها هذا الكتاب: (الكعبة أفضل من
~~مجرد الحجرة، فأما والنبي - صلى الله عليه وسلم - فيها؛ فلا والله ولا
~~العرش وحملته) والجنة، (لأن بالحجرة جسدا لو وزن به) سائر المخلوقات (لرجح)
~~.
# (ويتجه) : أنه يؤخذ (من هذا) ، أي: من أن الحجرة الشريفة بما فيها من
~~الجسد الشريف أفضل من سائر البقاع: (أن الأرض أفضل من السماء، لأن شرف
~~المحل بشرف الحال فيه) ، قال ابن العماد في
# PageV02P384
# الذريعة ": اتفق أكثر أهل العلم على أن الأرض أفضل من السماء بمواطئ
~~أقدامه الشريفة - صلى الله عليه وسلم - ولأن الأنبياء - عليهم الصلاة
~~والسلام -، خلقوا منها، ولأن السماوات تطوى يوم القيامة وتلقى في جهنم،
~~وأما الأرض؛ فإنها تصير خبزة يأكلها أهل المحشر مع زيادة كبد الحوت، وهو
~~متجه (وتضاعف الحسنة والسيئة ms0949 بمكان) فاضل كمكة والمدينة وبيت المقدس وفي
~~المساجد، (وبزمان فاضل) كيوم الجمعة، والأشهر الحرم ورمضان.
# أما مضاعفة الحسنة؛ فهذا مما لا خلاف فيه، وأما مضاعفة السيئة؛ فقال بها
~~جماعة تبعا لابن عباس وابن مسعود، ذكره: القاضي وغيره، وابن الجوزي والشيخ
~~تقي الدين، وإليه الإشارة بقوله: (ووقع خلف) بين العلماء (في كون السيئة
~~تضاعف) كما تضاعف (الحسنة) ، فقال أحمد في رواية ابن منصور، وقد سئل: هل
~~تكتب السيئة أكثر من واحدة؟ قال: لا إلا بمكة، لتعظيم البلد، ولو أن رجلا
~~بعدن، وهم أن يقتل عند البيت؛ أذاقه الله من العذاب الأليم.
# وقال مجاهد إن السيئة تضاعف بمكة كما تضاعف الحسنة، فظاهر كلامه: أن
~~السيئة تبلغ في التضعيف مبلغ الحسنة، وهو: مائة ألف، ويدل.
# لذلك: ما رواه في شرح المختار "، أن في الحديث: «أن الحسنة تضاعف فيها
~~إلى مائة ألف، وأن السيئة كذلك» (والأظهر) : أن السيئة (لا) تضاعف كالحسنة،
~~(بل) تضاعف (في الجملة) إذ التشبيه في قول مجاهد في مطلق المضاعفة، وأيضا:
~~فقواعد الشريعة في باب المضاعفة المحققة مقتضية أن السيئة عشر الحسنة، فإذا
~~كانت الحسنة بمائة
# PageV02P385
# ألف؛ كانت السيئة بعشرة آلاف، ولا دلالة في الحديث المذكور، لجواز أن
~~يكون قوله كذلك عائدا إلى التضعيف فقط، وقال بعض المحققين: قول مجاهد وأحمد
~~تبعا لابن عباس وابن مسعود في تضعيف السيئات: إنما أرادوا مضاعفتها في
~~الكيفية دون الكمية.
# قال المصنف: (وقد أوضحته) ، أي: هذا المقام (في) كتابي " (تشويق الأنام)
~~في الحج إلى بيت الله الحرام "، وعبارته: تنبيه: اعلم وفقك الله تعالى أنه
~~لا خصوصية لمضاعفة الحسنات هنا، بل والسيئات كذلك، فقد علم من الشريعة
~~الغراء، والملة الزهراء، تضاعف الذنب في شرائف الزمان والأحوال، فكذا في
~~شرائف الأمكنة، ألا ترى ما يترتب على الرفث في رمضان، وفي مدة الإحرام، وما
~~يترتب من تغليظ دية الخطأ في الحرم، وقول الله تعالى لنساء نبيه: {من يأت
~~منكن بفاحشة مبينة يضاعف لها العذاب ضعفين} [الأحزاب: 30] ، فانظر كيف صارت
~~معصيتهن - إن وقعت - ضعفين، لشرفهن، وقال تعالى في أجرهن: ms0950 {ومن يقنت منكن
~~لله ورسوله وتعمل صالحا نؤتها أجرها مرتين وأعتدنا لها رزقا كريما}
~~[الأحزاب: 31] فأي مكان أو زمان فيه الشرف أكثر؛ فالمعصية فيه أفظع وأشنع،
~~لأن الشامة السوداء في البياض أظهر، ألا ترى إلى قولهم: حسنات الأبرار
~~سيئات المقربين.
### | [فصل صيد حرم المدينة]
# (فصل) (ويحرم صيد حرم المدينة) ، وتسمى: طابة وطيبة، لحديث عامر بن سعد
~~عن أبيه مرفوعا «إني أحرم ما بين لابتي المدينة أن يقطع عضاهها أو يقتل
~~صيدها» رواه مسلم.
# (والأولى أن لا تسمى يثرب) ،
# PageV02P386
# لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - غيره، لما فيه من التثريب، وهو:
~~التعيير والاستقصاء في اللوم، وما وقع في القرآن فهو حكاية لمقالة
~~المنافقين، ويثرب في الأصل: اسم لرجل من العمالقة بنى المدينة فسميت به،
~~وقيل يثرب: اسم أرضها.
# (و) إذا صيد من حرم المدينة صيد وذكي ف (تصح تذكيته) ، لعدم تأثير هذه
~~الحرمة في زوال ملك الصيد نصا.
# (و) يحرم (قطع شجره وحشيشه) الرطب، لما روى أنس أن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - قال: «المدينة حرم من كذا إلى كذا، لا يقطع شجرها» متفق عليه.
~~ولمسلم: «لا يختلى خلاها، فمن فعل ذلك، فعليه لعنة الله والملائكة والناس
~~أجمعين» .
# قال الجوهري: والخلى مقصور: العشب الرطب منه.
# (إلا لحاجة نحو مساند) جمع: مسند، وهو: عود البكرة الذي يكون مجرورة
~~البكرة عليها، قاله ابن نصر الله، وفي " الإقناع ": والمساند من القائمتين
~~اللتين تنصب البكرة عليها.
# (وآلة حرث، و) عوارض قتب، و (رحل) ، وعارضة لسقف محمل، وآلة دياس وجذاذ
~~وحصاد، فيجوز أخذ ذلك من الشجر، لحديث أحمد عن جابر «أن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - لما حرم المدينة قالوا: يا رسول الله إنا أصحاب عمل، وأصحاب
~~نضح، وإنا لا نستطيع أرضا غير أرضنا، فرخص لنا، فقال: القائمتان،
~~والوسادتان، والعارضة، والمسند، فأما غير ذلك، فلا يعضد ولا يخبط منها شيء»
~~(وإلا لعلف) من حشيش، لحديث «ولا يصلح أن تقطع منها شجرة إلا أن يعلف رجل
~~بعيره» ، رواه أبو داود.
# (ومن أدخلها) ، أي: المدينة (صيدا، فله إمساكه ms0951 وذبحه وأكله) نص عليه،
~~لقول أنس: «كان النبي - صلى الله عليه وسلم - أحسن الناس خلقا، وكان لي أخ
~~يقال له: أبو عمير، قال: أحسبه فطيما،
# PageV02P387
# وكان إذا جاء قال: يا أبا عمير ما فعل النغير؟» بالغين المعجمة، وهو:
~~طائر صغير كان يلعب به، متفق عليه.
# (ولا جزاء فيما حرم من نحو صيد وشجر) وحشيش، قال أحمد: لم يبلغنا أن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - ولا أحدا من أصحابه حكموا فيه بجزاء، لجواز
~~دخولها بغير إحرام، ولعدم صلاحيتها لأداء النسك وذبح الهدايا، فهي كغيرها
~~من البلدان، ولا يلزم من الحرمة الضمان، ولا من عدمها عدمه.
# (وحرمها: بريد في بريد) نصا، وهو: (ما بين ثور: جبل صغير يميل) لونه (إلى
~~الحمرة بتدوير) ، أي: الاستطالة فيه، وهو (خلف أحد من جهة الشمال، وعير) ،
~~وهو: (جبل مشهور بها) ، أي: بالمدينة، لحديث علي مرفوعا: «حرم المدينة: ما
~~بين ثور إلى عير» متفق عليه.
# (وذلك) أي: الحد المذكور: (ما بين لابتيها) ، لحديث أبي هريرة مرفوعا:
~~«ما بين لابتيها حرام» متفق عليه. واللابة: الحرة، وهي: أرض تركبها حجارة
~~سود.
# (و «جعل النبي - صلى الله عليه وسلم - حول المدينة اثني عشر ميلا حمى» )
~~رواه مسلم، عن أبي هريرة.
# والحمى: المكان الممنوع من الرعي.
### | [باب دخول مكة وما يتعلق به من طواف وسعي وغيره]
# (يسن) دخولها (نهارا) ، لفعله - عليه الصلاة والسلام -، (من أعلاها) ،
~~أي: مكة، (من ثنية كداء) بفتح الكاف، ممدود مهموز، مصروف وغير مصروف، ذكره
~~في " المطالع " ويعرف الآن بباب المصلى.
# (و) سن خروج من مكة (من أسفلها من ثنية كدي) بضم الكاف والتنوين، عند ذي
~~طوى، بقرب شعب الشاميين.
# (و) سن
# PageV02P388
# (دخول المسجد) الحرم (من باب بني شيبة) ، وبإزائه الباب المعروف الآن
~~بباب السلام، لحديث جابر: «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - دخل مكة ارتفاع
~~الضحى، وأناخ راحلته عن باب بني شيبة، ثم دخل» رواه مسلم، وغيره.
# قال في " أسباب الهداية ": يسن أن يقول عند دخوله: بسم الله، وبالله، ومن
~~الله، وإلى الله اللهم افتح لي أبواب ms0952 فضلك.
# (فإذا رأى البيت) ، أي: علم به، يشمل الأعمى، ومن في ظلمة (رفع يديه)
~~نصا، لحديث الشافعي عن ابن جريج «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - كان إذا
~~رأى البيت، رفع يديه» وقول جابر: " ما كنت أظن أحدا يفعل هذا إلا اليهود ".
~~الحديث، رواه النسائي.
# رد بأنه قول جابر عن ظنه، وخالفه ابن عمر وابن عباس.
# (وقال) بعد رفع يديه: (" اللهم أنت السلام، ومنك السلام، حينا ربنا
~~بالسلام،) كان ابن عمر يقول ذلك، رواه الشافعي. والسلام الأول: اسم الله،
~~والثاني، من: أكرمته بالسلام، والثالث: السلامة من الآفات.
# (اللهم زد هذا البيت تعظيما) ، أي: تبجيلا، (وتشريفا) ، أي: رفعة وعلا،
~~(وتكريما) : تفضيلا، (ومهابة) : توقيرا، وإجلالا، (وبرا) بكسر الباء: هو
~~اسم جامع للخير، (وزد من عظمه وشرفه ممن حجه واعتمره تعظيما وتشريفا
~~وتكريما، ومهابة وبرا) رواه الشافعي بإسناده عن ابن جريج مرفوعا.
# (الحمد لله رب العالمين كثيرا كما هو أهله، وكما ينبغي لكرم وجهه عز
~~جلاله، والحمد لله الذي بلغني بيته، ورآني لذلك أهلا، والحمد لله على كل
~~حال، اللهم إنك دعوت إلى حج بيتك الحرام) ، سمي به لانتشار حرمته، وأريد
~~بتحريمه سائر الحرم، (وقد جئتك لذلك، اللهم تقبل مني، وأصلح لي شأني كله،
~~لا إله إلا أنت) ، ذكره الأثرم وإبراهيم الحربي.
# قال في " الفروع: «وكان النبي - صلى الله عليه وسلم - إذا رأى
# PageV02P389
# ما يحب قال: الحمد لله الذي بنعمته تتم الصالحات» «وإذا رأى ما يكره قال:
~~الحمد لله على كل حال» (ويرفع رجل بذلك) الدعاء (صوته) كالتلبية، (وما زاد
~~من الدعاء فحسن) ، لأن تلك البقاع مظنة الإجابة، (ويدنو من الكعبة بخضوع
~~وخشوع) ، لأنه اللائق بالحال، (ثم يطوف ابتداء) ، أي: قبل الصلاة وغيرها،
~~(ندبا)
# (وهو) ، أي: الطواف: (تحية الكعبة، وتحية المسجد: الصلاة، وتجزئ عنها) ،
~~أي: عن تحية المسجد (ركعتاه) ، أي: الطواف (بعده) ، وهذا لا ينافي أن تحية
~~المسجد الحرام الطواف، لأنه مجمل، وهذا تفصيله.
# (فإن أقيمت) صلاة (مكتوبة، أو ذكر) فريضة (فائتة، أو حضرت جنازة، قدمها)
~~على الطواف، لاتساع وقته، وأمن فواته.
# (وينوي ms0953 متمتع بطوافه العمرة، وهو) ، أي: الطواف، (ركن) من أركانها.
# (و) ينوي (مفرد) بطوافه القدوم، (و) كذا ينوي (قارن) بطوافه (القدوم،
~~وهو: الورود، وهو سنة) فتستحب البداءة به، (ويضطبع بردائه) استحبابا، (غير
~~حامل معذور في كل أسبوعه) نصا، وإنما شرع الاضطباع في هذا الطواف (فقط) ،
~~لما روي عن ابن عباس «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - وأصحابه اعتمروا من
~~الجعرانة، فرملوا في البيت، وجعلوا أرديتهم تحت آباطهم، ثم قذفوها على
~~عواتقهم اليسرى» ، رواه أبو داود وابن ماجه وأشار إلى صفة الاضطباع بقوله:
~~(فيجعل من وسطه) ، أي: الرداء، (تحت عاتقه الأيمن، و) يجعل (طرفيه على
~~عاتقه الأيسر) ، لما روى الترمذي عن يعلى بن أمية «أن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - طاف مضطبعا» ، (ويبتدئ طوافه من الحجر الأسود) ، لبداءته - صلى
~~الله عليه وسلم - به، وقوله: «خذوا عني مناسككم» (وهو جهة المشرق، فيحاذيه)
~~، أي: الحجر، (أو) يحاذي (بعضه بكل بدنه) ، بأن
# PageV02P390
# يقف مقابل الحجر حتى يكون مبصرا لضلعي البيت الذي عن أيمن الحجر وأيسره،
~~وهذا احتراز من أن يقف في ضلع الباب ويستلمه منه فلا يكون محاذيا له ببدنه
~~كله، فمتى رأى الضلع الآخر فقد حاذاه بكل بدنه (ويستلمه) ، أي: يمسح الحجر
~~(بيده اليمنى) ، لقول جابر «إن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - لما قدم
~~مكة أتى الحجر، فاستلمه.» . الحديث، رواه مسلم.
# والاستلام: من السلام، وهو: التحية، وأهل اليمن يسمون الحجر الأسود:
~~المحيا، لأن الناس يحيونه بالاستلام، وقد ثبت عن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - «أنه نزل من الجنة أشد بياضا من اللبن، فسودته خطايا بني آدم» رواه
~~الترمذي، وقال: حسن صحيح.
# وعن علي قال: " لما أخذ الله، عز وجل، الميثاق على الذرية، كتب كتابا
~~فألقمه الحجر، فهو يشهد للمؤمن بالوفاء وعلى الكافر بالجحود ".
# (ويقبله بلا صوت يظهر للقبلة) ، لحديث ابن عمر «أن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - استقبل الحجر، ووضع شفتيه عليه يبكي طويلا، ثم التفت، فإذا هو بعمر
~~بن الخطاب يبكي، فقال: يا عمر، ههنا تسكب العبرات» رواه ابن ماجه.
# (ويسجد) ، أي: ms0954 يمرغ الرجل وجهه (عليه) ، فعله ابن عمر وابن عباس، (فإن
~~شق) استلامه وتقبيله لنحو زحام، (لم يزاحم، واستلمه بيده وقبلها) ، روي عن
~~ابن عمر وجابر وأبي هريرة وأبي سعيد، لما روى ابن عباس «أن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - استلمه وقبل يده» رواه مسلم.
# (فإن شق) استلامه بيده، (ف) إنه يستلمه (بشيء، ويقبله) ، أي: ما استلمه
~~به، روي عن ابن عباس موقوفا، (فإن شق) عليه استلامه أيضا بشيء، (أشار إليه
~~بيده أو بشيء) ، لحديث البخاري عن ابن عباس، قال: «طاف النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - على بعير، فلما أتى الحجر، أشار إليه بشيء في يده،
# PageV02P391
# وكبر» ، (ولا يقبله) ، أي: ما أشار به إليه، (واستقبله) ، أي الحجر، إذا
~~شرع في الطواف، (بوجهه، وقال " بسم الله والله أكبر، اللهم إيمانا بك،
~~وتصديقا بكتابك ووفاء بعهدك، واتباعا لسنة نبيك محمد - صلى الله عليه وسلم
~~- ويقول ذلك كل ما استلمه)
# لحديث عبد الله بن السائب أن النبي - صلى الله عليه وسلم - كان يقول ذلك
~~عند استلامه، (وزاد جماعة) كثيرون من الأصحاب على الأول: (" الله أكبر الله
~~أكبر، لا إله إلا الله والله أكبر، الله أكبر ولله الحمد " فإن لم يكن
~~الحجر موجودا) والعياذ بالله؛ (وقف مقابلا لمكانه) ، كما تقدم في استقبال
~~الكعبة إذا هدمت، (واستلم الركن وقبله، فإن شق استلمه وقبل يده) ، لحديث:
~~«إذا أمرتكم بأمر فأتوا منه ما استطعتم» .
# (ويقرب طائف جانبه الأيسر للبيت، وشرط جعله عن يساره) ، لفعله - عليه
~~الصلاة والسلام - مع قوله: «لتأخذوا عني مناسككم» (فأول ركن يمر به) ،
~~الطائف (يسمى: الشامي والعراقي، وهو) : الركن (جهة الشام، ثم يليه الركن
~~الغربي والشامي، وهو: جهة المغرب، ثم اليماني: جهة اليمن، فيستلمه إذا أتى
~~عليه ولا يقبله) .
# وحديث مجاهد عن ابن عباس، قال: «رأيت رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~إذا استلم الركن استلمه، ووضع خده الأيمن عليه» فقال ابن عبد البر: هذا لا
~~يصح، وإنما يعرف التقبيل في الحجر الأسود
# (ثم كلما حاذى) طائف (الحجر) الأسود (والركن اليماني، استلمها) ندبا،
~~لحديث ابن ms0955 عمر: «كان رسول الله - صلى الله عليه وسلم - لا يدع أن يستلم،
~~الركن اليماني، والحجر في طوافه» قال نافع: " وكان ابن عمر يفعله " رواه
~~أبو داود.
# لكن لا يقبل إلا الحجر الأسود (أو أشار إليهما) ، أي: الحجر والركن
~~اليماني إن شق استلامهما.
# و (لا) يسن استلام
# PageV02P392
# الركن (الشامي) ، وتقدم أنه أول ركن يمر به، (و) لا استلام الركن
~~(الغربي) وهو: ما يلي الشامي، لقول ابن عمر: «لم أر النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - يمس من الأركان إلا اليمانيين» متفق عليه.
# وقال ابن عمر: ما أراه - يعني: النبي - صلى الله عليه وسلم -.
# يستلم الركنين اللذين يليان الحجر إلا أن البيت لم يتم على قواعد
~~إبراهيم، ولا طاف الناس من وراء الحجر إلا لذلك. " وطاف معاوية، فجعل يستلم
~~الأركان كلها، فقال ابن عباس: لم تستلم هذين الركنين، ولم يكن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - يستلمهما؟ فقال معاوية: ليس شيء من البيت مهجورا، فقال
~~ابن عباس: {لقد كان لكم في رسول الله أسوة حسنة} [الأحزاب: 21] ، فقال
~~معاوية: صدقت ".
# (و) لا يسن (تقبيل المقام و) لا (مسحه ولا) تقبيل ومسح (مساجد و) لا
~~(قبور) ؛ فيها أنبياء أو صالحون (و) لا تقبيل ومسح (صخرة بيت المقدس) ولا
~~غيرها، لما تقدم عن قول ابن عباس لمعاوية، بل هذا أولى
# (ويقول) طائف (كلما حاذى الحجر) الأسود ": (الله أكبر) فقط، لحديث ابن
~~عباس: «طاف النبي: - صلى الله عليه وسلم - على بعير، كلما أتى الركن أشار
~~بيده وكبر» ، (و) يقول (بينه) ، أي: الحجر الأسود (وبين) الركن (اليماني:
~~{ربنا آتنا في الدنيا حسنة وفي الآخرة حسنة وقنا عذاب النار} [البقرة: 201]
~~، لحديث أحمد في المناسك، عن عبد الله بن السائب أنه سمع رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - يقوله وعن أبي هريرة مرفوعا: «وحل به - يعني: الركن
~~اليماني - سبعون ألف ملك، فمن قال: اللهم إني أسألك العفو والعافية في
~~الدين والدنيا والآخرة، ربنا آتنا في الدنيا حسنة، وفي الآخرة حسنة، وقنا
~~عذاب النار، قالوا: آمين» ، (ويقول في بقية طوافه: اللهم اجعله ms0956 حجا مبرورا،
~~وسعيا مشكورا، وذنبا مغفورا، رب اغفر وارحم، واهدني السبيل الأقوم، وتجاوز
~~عما تعلم، وأنت الأعز
# PageV02P393
# الأكرم) ، وكان عبد الرحمن بن عوف يقول: " رب قني شح نفسي ".
# وعن عروة: " كان أصحاب رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يقولون: لا إله
~~إلا أنت، وأنت تحيي بعد ما أمت " (ويذكر ويدعو بما أحب) ، ويصلي على النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - ويدع. . . " الحديث.
# إلا ذكرا وقراءة أو أمرا بمعروف، أو نهيا عن منكر وما لا بد منه، لحديث:
~~«الطواف بالبيت صلاة، فمن تكلم، فلا يتكلم إلا بخير»
# (وسن قراءة فيه) ، أي: الطواف نصا، لأنها أفضل الذكر، لا الجهر بها، قال
~~الشيخ تقي الدين، وقال أيضا: جنس القراءة أفضل من الطواف.
# (ولا تزاحم امرأة رجالا، لتستلم الحجر، ولا تشير إليه) بيدها، قال عطاء:
~~" كانت عائشة تطوف بالبيت حجرة من الرجال لا تخالطهم، فقالت لها امرأة:
~~انطلقي نستلم يا أم المؤمنين، فقالت: انطلقي عنك، وأبت " رواه البخاري.
# ومعنى انطلقي عنك: انطلقي، واتركي الاستلام عنك.
# (والأولى لها تأخير طواف إلى الليل) ، لأنه أستر لها (إن أمنت نحو حيض) ،
~~كنفاس وفوت رفقة.
# (وسن أن يرمل ماش غير حامل معذور، و) غير نساء، وغير (محرم من مكة أو) من
~~(قربها) ، فلا يسن لهم الرمل، فالرمل هو: أن (يسرع المشي، ويقارب الخطأ في
~~ثلاث طوفات أول من غير وثب) ، لقول ابن عباس: «رمل النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - في عمره كلها، وفي حجه» ، وأبو بكر وعمر وعثمان، والخلفاء من بعده
~~"، رواه أحمد.
# (ثم يمشي أربعة) أشواط (بلا رمل) ، للأخبار المتفق عليها، (ولا يقضى
~~فيها) ، أي: في هذه الأشواط الأربعة، ولا في طواف غير هذا (رمل) ، ولا
~~اضطباع (فات) لفوات المحل.
# (والرمل) مع البعد عن البيت (أولى من الدنو للبيت) بدونه، لعدم
# PageV02P394
# تمكنه منه مع القرب للزحام، لأن المحافظة على فضيلة تتعلق بنفس العبادة،
~~أولى من المحافظة على فضيلة تتعلق بمكانها أو زمانها، (والتأخير) ، أي:
~~تأخير الطواف حتى يزول الزحام (له) ، أي: لأجل الرمل، (وللدنو) من البيت،
~~(أولى) من ms0957 تقديمه مع فوات الرمل، أو الدنو أو فوات أحدهما، ليأتي بالطواف
~~على الوجه الأكمل، وإن كان لا يتمكن من الرمل مع البعد عن البيت، لقوة
~~الزحام، فالدنو منه أولى، ويطوف مع الزحام كيفما أمكنه، بحيث لا يؤذي أحدا،
~~فإذا وجد فرجة، رمل فيها ما دام في الثلاثة الأول؛ لبقاء محله.
# (ولا يسن رمل ولا اضطباع في غير هذا الطواف) ، لأنه - صلى الله عليه وسلم
~~- وأصحابه إنما رملوا واضطبعوا فيه.
# (ومن طاف راكبا أو محمولا، لم يجزئه) طوافه كذلك، (إلا) إن كان ركوبه أو
~~حمله (لعذر) ، لحديث «الطواف بالبيت صلاة» ولأنه عبادة تتعلق بالبيت، فلم
~~يجز فعلها راكبا أو محمولا لغير عذر، كالصلاة، وإنما طاف النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - راكبا لعذر، فإن ابن عباس روى «أن النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- كثر عليه الناس يقولون: هذا محمد، هذا محمد، حتى خرج العواتق من البيوت،
~~وكان النبي - صلى الله عليه وسلم - لا تضرب الناس بين يديه، فلما كثروا
~~عليه، ركب» رواه مسلم.
# (ولا يجزئ) الطواف (عن حامله) ، أي: المعذور، لأن القصد هنا الفعل وهو
~~واحد، فلا يقع عن اثنين، ووقوعه عن المحمول أولى، لأنه لم ينوه إلا لنفسه،
~~بخلاف الحامل، (إلا إن نوى) حامل الطواف (وحده) ، أي: دون المحمول، (أو
~~نويا) ، أي: الحامل والمحمول.
# (جميعا) الطواف (عنه) ، أي: الحامل، فيجزئ عنه، لخلوص النية منهما
~~للحامل، (فإن نوى كل منهما) الطواف عن نفسه، (صح لمحمول فقط) ، لأن الطواف
~~عبادة أدى
# PageV02P395
# بها الحامل فرض غيره، فلم تقع عن فرضه، كالصلاة، وصحة أخذ الحامل عن
~~المحمول الأجرة يدل على أنه قصده به، لأنه لا يصح أخذه به عن شيء يقع
~~لنفسه، ذكره القاضي وغيره.
# (فإن نوى أحدهما) الطواف عن (نفسه، والآخر لم ينو، صح) الطواف (لناو)
~~لحديث «وإنما لكل امرئ ما نوى» (فإن لم ينويا، أو نوى كل منهما للآخر، لم
~~يصح) الطواف (لواحد منهما) ، لخلو طواف كل منهما عن نية منه.
# (و) حكم (سعي راكبا كطواف) راكبا نصا، فلا يجزئه إلا لعذر، (وإن ms0958 طاف على
~~سطح المسجد لا) على سطح (البيت) ، توجه الإجزاء، كصلاته إليها، (أو قصد في
~~طوافه غريما، وقصد معه طوافا بنية حقيقية) ، أي: مقارنة للطواف (لا حكمية،
~~توجه الإجزاء) في قياس قولهم.
# ويتوجه احتمال كعاطس قصد بحمده قراءة، (قاله في " الفروع ") .
# والنية الحكمية: أن ينويه قبل، ويستمر حكمها، وهي معنى استصحاب حكمها،
~~ذكره ابن قندس.
# (ويجزئ) طواف (في المسجد من وراء حائل) نحو قبة، و (لا) يجزئ طوافه
~~(خارجه) ، أي: المسجد، لأنه لم يرد به الشرع، ولا يحنث به من حلف لا يطوف
~~بالبيت (أو منسكا) ، بأن جعل البيت عن يمينه وطاف، لم يجزئه، (أو) طاف
~~(متقهقرا) ، بأن جعله على يساره، ورجع القهقرى، فلا يجزئه، لمخالفته فعله -
~~صلى الله عليه وسلم - (أو) طاف (على جدار الحجر) بكسر الحاء، وهو: القدر
~~الذي ترك خارجا عن عرض الجدار، مرتفعا عن الأرض قدر ثلثي ذراع، فلا يجزئه،
~~لقوله تعالى: {وليطوفوا بالبيت العتيق} [الحج: 29] والحجر منه،
# PageV02P396
# لحديث عائشة مرفوعا: «هو من البيت» رواه مسلم.
# (أو) طاف على (شاذروان الكعبة) بفتح الذال المعجمة، (وهو: ما فضل من
~~جدارها) ، فلا يجزئه لأنه من البيت، فإن لم يطف به، لم يطف بكل البيت، وإن
~~مس الجدار بيده في موازاة الشاذروان، صح طوافه، (أو) طاف طوافا (ناقصا،
~~ولو) نقصا (يسيرا) ، فلا يجزئه لما، تقدم، «وقد طاف النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - من وراء الحجر، والشاذروان: من الحجر الأسود إلى الحجر الأسود» ،
~~(أو) طاف (بلا نية) ، لم يجزئه، لحديث «إنما الأعمال بالنيات» وكالصلاة،
~~(أو) طاف (عريانا) لحديث أبي هريرة «أن أبا بكر بعثه بالحجة التي أمر أبا
~~بكر عليها رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قبل حجة الوداع يوم النحر،
~~يؤذن: لا يحج بعد العام مشرك، ولا يطوف بالبيت عريان» متفق عليه.
# (أو) طاف (محدثا) أكبر أو أصغر، (أو) طاف (نجسا) ، لحديث «الطواف بالبيت
~~صلاة، إلا أنكم، تتكلمون فيه» (فيلزم الناس انتظار حائض) إن أمكن لا نفساء،
~~لطول مدتها.
# (ويسن فعل بقية المناسك كلها) من سعي ووقوف ورمي، وغيرها ms0959 (متطهرا) لأنه
~~أكمل.
# (ويتجه) ب (احتمال) منه (عدم الصحة) ، أي: عدم صحة الطواف، (بحرير
~~ومغصوب) إذا كانا ساترين، أو أحدهما، لما يجب ستره في الصلاة، قياسا عليها
~~إذ الطواف بالبيت صلاة، وستر العورة بمباح شرط لصحتها على ما نقل عن القاضي
~~أنه قال: الطواف كالصلاة في جميع الأحكام إلا في إباحة النطق، وهذا ضعيف،
~~إذ لا فرق بينه وبين قوله.
# (و) يتجه أيضا: (أنه لو أكل أو شرب) حال كونه (طائفا، لا يضر) ذلك في
~~طوافه، غير أنه يحرم عليه فعل ذلك، لإشعاره بعدم
# PageV02P397
# المبالاة في العبادة، أفاده ابن نصر الله في حواشي الفروع "، وهو متجه
# (ويصح) الطواف (فيما لا يحل لمحرم لبسه) كذكر في مخيط أو مطيب، لعود
~~النهي لخارج (ويفدي) طائف (عامد) لفعل المحظور، (ويبتدئ) الطواف (لحدث فيه)
~~تعمده أو سبقه بعد أن يتطهر كالصلاة، (و) يبتدئه (لقطع طويل) عرفا، لأن
~~الموالاة شرط فيه كالصلاة، «ولأنه - عليه الصلاة والسلام - والى طوافه،
~~وقال: خذوا عني مناسككم» (وإن كان) قطعه (يسيرا، أو أقيمت
# PageV02P398
# صلاة) وهو في الطواف.
# (ويتجه: ولو) كانت الصلاة التي أقيمت نافلة (كوتر وتراويح) ، أي: فله أن
~~يصليها، ويبني على ما فعل من الأشواط، وهذا الاتجاه فيه ما فيه، إذ صريح
~~الإقناع: أنه يصلي، ويبني إذا أقيمت صلاة مكتوبة، (أو حضرت جنازة) وهو فيه،
~~(صلى وبنى) على ما سبق من طوافه، لحديث: «إذا أقيمت الصلاة، فلا صلاة إلا
~~المكتوبة» ولأن الجنازة تفوت بالتشاغل.
# ويبتدئ الشوط (من الحجر الأسود، فلا يعتد ببعض شوط قطع فيه) قاله أحمد،
~~وكذا لسعي، أي: حكمه في ذلك كطواف، (فإذا تم) طوافه، (تنفل بركعتين،
~~والأفضل كونهما خلف المقام) ، أي: مقام إبراهيم، لحديث جابر في صفة حجه -
~~عليه الصلاة والسلام - وفيه: «ثم تقدم إلى مقام إبراهيم وقرأ: {واتخذوا من
~~مقام إبراهيم مصلى} [البقرة: 125] » فجعل المقام بينه وبين البيت، فصلى
~~ركعتين. . "، الحديث رواه مسلم. ولا يشرع تقبيله ولا مسحه، فسائر المقامات
~~أولى.
# (و) ويقرأ فيهما (ب) : {قل يا أيها الكافرون} [الكافرون: 1] في) ركعة
~~(أولى، و) سورة ms0960 (الإخلاص) بركعة (ثانية، بعد) قراءة (الفاتحة) للخبر.
# (وتجزئ مكتوبة، وراتبة عليهما) ، أي: عن ركعتي الطواف، كركعتي الإحرام،
~~وتحية المسجد.
# PageV02P399
### | [فائدة ما يدعى به بعد الركعتين خلف المقام]
# فائدة: ومما يدعى به بعد الركعتين خلف المقام: «اللهم أنا عبدك وابن
~~عبدك، أتيتك بذنوب كثيرة، وأعمال سيئة، وهذا مقام العائذ بك من النار،
~~فاغفر لي إنك أنت الغفور الرحيم»
# قال ابن الصلاح: قوله: هذا مقام العائذ بك: كلام يقوله المستعيذ، ويعني
~~بالعائذ: نفسه، وهو كما يقال: هذا مقام الذليل، وليس كما توهمه بعض مصنفي
~~المناسك المشهورة من أنه أشار إلى مقام إبراهيم - صلى الله عليه وسلم -
~~وهذا غلط فاحش وقع إلى بعض عوام مكة، رأيت منهم من يطوف بعض الغرباء ويشير
~~إلى مقام إبراهيم عند انتهائه إلى هذه الكلمة من دعائه.
# (وسن عوده) ، أي: الطائف، (قبل صلاة وقبل سعي للحجر) الأسود (فيستلمه)
~~نصا، لفعله - صلى الله عليه وسلم - ذكره جابر في صفة حجه - صلى الله عليه
~~وسلم - (و) سن (الإكثار من الطواف كل وقت) ليلا ونهارا، والطواف لغريب أفضل
~~من الصلاة بالمسجد الحرام نصا، (وله) ، أي: الطائف، (جمع أسابيع بركعتين
~~لكل أسبوع) من تلك الأسابيع، فعلته عائشة والمسور بن مخرمة، وكونه - عليه
~~الصلاة والسلام - لم يفعله لا يوجب كراهة، لأنه لم يطف أسبوعين ولا ثلاثة،
~~وذلك غير مكروه بالاتفاق.
# ولا تعتبر الموالاة بين الطواف والركعتين، لأن عمر صلاهما بذي طوى، وأخرت
~~أم سلمة الركعتين حين طافت راكبة بأمر النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~(والأولى) أن يركعهما (عقب كل أسبوع) ، لفعله - صلى الله عليه وسلم -.
# (و) لطائف (تأخير سعيه عن طوافه بطواف وغيره، فلا تجب موالاة بينه وبين
~~طوافه) ، ولا بأس أن يطوف أول النهار، ويسعى آخره.
# PageV02P400
### | [تنبيه شروط طواف أربعة عشر شيئا]
# (تنبيه: شروط طواف أربعة عشر) شيئا: (إسلام، وعقل، ونية معينة) كسائر
~~العبادات، (ودخول وقت) لواجب، (ولقادر وستر عورة) لما تقدم، (وطهارة حدث) ،
~~لأنه صلاة، و (لا) تشترط طهارة الحدث (لطفل) دون التمييز، لعدم إمكانه منه،
~~(وطهارة خبث) حتى للطفل، (وتكميل ms0961 السبع يقينا، فإن شك أخذ باليقين) وهو
~~الأقل، (ويقبل قول عدلين) في أنه أكملها، (وجعل، البيت عن يساره غير
~~متقهقر) ، وتقدم، (ومشي لقادر) عليه، (وموالاته) بين الأشواط، إلا إذا حضرت
~~جنازة أو أقيمت الصلاة المكتوبة، وتقدم، (وأن لا يخرج من المسجد) ، يعني:
~~أنه يطوف داخله، (وأن يبتدئه) ، أي: الطواف، (من الحجر الأسود فيحاذيه) بكل
~~بدنه، وتقدم.
# (وسننه) ، أي: الطواف: عشرا: (استلام الحجر) الأسود، (وتقبيله ونحوه)
~~كالإشارة إليه عند تعذر الاستلام، (واستلام الركن) اليماني، (واضطباع ورمل،
~~ومشي في مواضعه) على ما تقدم بيانه مفصلا، (ودعاء وذكر، ودنو من البيت،
~~والركعتان بعده) ، وتقدمت أدلة ذلك كله.
# (ويتجه) : أنه (يكره فيه) ، أي: الطواف، (ما يكره في صلاة) ، كعبث وتخصر
~~والتفات يمينا وشمالا، وفرقعة أصابع ونحوها، (لا مطلقا) بل غالبا، لأنه
~~يفتقر فيه ما لا يفتقر فيها، (ولم ير من أصحابنا من فضل بين الأركان) ، بأن
~~جعل بعضها أفضل
# PageV02P401
# من بعض، فمقتضاه أنها على حد سوي، وهو متجه.
### | [فرع علم متمتع بعد فراغ حجه بطلان أحد طوافيه]
# (فرع: لو علم متمتع بعد فراغ، حج، بطلان أحد طوافيه) للعمرة والحج، ككونه
~~طاف على غير طهارة، (وجهله) أي: الطواف الذي كان فيه على غير طهارة، (لزمه
~~الأشد) يبرئ ذمته بيقين، (وهو) ، أي: الأشد (جعله) ، أي: الطواف الكائن بلا
~~طهارة، (للعمرة) ، فلا يحل منها بحلق، لعدم صحتها بفساد طوافها، ويكون قد
~~أدخل الحج على العمرة، (فيصير قارنا، كما لو علمه) ، أي: الطواف الباطل
~~(لها) ، أي: العمرة، (وعليه دم قران وحلق) لبقاء إحرامه
# (ويجزئه الطواف لحج) ، أي: طواف الإفاضة (عن النسكين) ، أي: الحج
~~والعمرة، كالقارن في ابتداء إحرامه، ولو قدر الطواف الواقع بلا طهارة من
~~الحج، لزمه إعادة الطواف، لوقوعه غير صحيح، (ويعيد السعي) لزوما على
~~التقديرين، (لفقد شرطه) ، وهو: وقوعه بعد طواف صحيح، وقد وجد بعد طواف غير
~~معتد به.
# (ويتجه: ندب إعادة طواف حج وسعيه احتياطا) ، وهذا بناء على أن الطواف
~~الذي قدرت صحته مجزئ، ولا يلزمه إعادة غير السعي فقط، لكن الاحتياط إعادة
~~الطواف والسعي، ms0962 ليصدق عليه التزام الأشد، (وإن كان) المتمتع (وطئ بعد حله
~~من عمرته) ، ثم علم أحد طوافيه بلا طهارة، وفرضناه طواف العمرة، (وإحرام به
~~قبل
# PageV02P402
# تحلله) من العمرة.
# (بفعلها ثانيا فقد) ، حكمنا بأنه (أدخل حجا على عمرة فاسدة، لوطئه فيها،
~~فلم يصح) إدخاله عليها، (فيلغو حجه) ، أي: ما فعله من أفعال الحج، لعدم صحة
~~الإحرام به، (ويتحلل بطوافه الذي نواه للحج من عمرته الفاسدة، وعليه) دمان:
~~(دم حلق) فعله قبل إتمام عمرته، (و: دم وطء في عمرته، ولا يصح له حج ولا
~~عمرة) ، لفساد العمرة بالوطء.
# فيها، وعدم صحة إدخال الحج عليها حينئذ، (فلا يبرأ من واجب) حج ولا عمرة.
# (ويتجه ولا) يجب عليه أن (يقضي) متمتع كان وطئ قبل حله من عمرته (تطوعا)
~~من حج وعمرة في هذه الصورة (للشك) في وقوعه صحيحا أو فاسدا، - والأصل صحته
~~والبراءة منه (و) لكن (الاحتياط القضاء) ليبرأ منه بيقين، وهو متجه، (ولو
~~علمه) ، أي: الطواف الذي وقع بلا طهارة أنه كان (لحج، لزمه طواف) ، أي:
~~الحج (وسعيه) ، فيعيد طواف الإفاضة والسعي بعده، (و) يلزم مع ذلك (دم) ،
~~يعني للحلق، (لحله قبل وقته) ، فلم يتم نسكه، ذكره في شرح المنتهى "، (و)
~~يلزمه (دم تمتع بشرطه) قال في حاشية المنتهى " عن لزوم الدم للحلق: وفيه
~~نظر، لأنه إذا جعله طواف الحج، فالعمرة قد تمت، فحلقه في محله وكذلك قال في
~~الإقناع " تبعا " للإنصاف " والمغني "، ولو قدرناه للحج، لم يلزم أكثر من
~~إعادة الطواف، والسعي، ويحصل له الحج والعمرة،
# PageV02P403
# يعني: في صورة ما لو وطئ بعد فراغ عمرته، وكذا ظاهر كلامهما فيما إذا لم
~~يطأ: أنه لا دم عليه لحلقه، وهو واضح، وعبارة المتن تبع فيها " الفروع "
~~ولو وجه الدم للتمتع، لم يرد شيء، ولعله المراد لهما. انتهى.
# وغير خاف على المتأمل أن هذا التنظير ليس في محله، بل الصحيح ما قاله في
~~شرح المنتهى "، لوقوع الحلق مرتين: مرة بعد فراغ العمرة، ومرة بعد فراغ
~~الحج، فحلق العمرة وقع في محله، وحلق الحج وقع قبل تمامه ms0963 في غير موضعه،
~~وهذا لا غبار عليه، فالاعتراض ساقط بالمرة.
### | [فصل في الخروج للسعي]
# (فصل) (ثم) بعد فراغه من ركعتي الطواف، (يخرج للسعي بعد عوده للحجر،
~~واستلامه من باب) المسجد المعروف بباب (الصفا، وهو) ، أي: الصفا: (طرف جبل
~~أبي قبيس، عليه درج وفوقه أزج كالإيوان فيرقى ذكر الصفا ندبا، ليرى البيت)
~~إن أمكنه، (فيستقبله) ، لحديث
# PageV02P404
# أبي هريرة: «لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - لما فرغ من طوافه أتى
~~الصفا، فعلا عليه حتى نظر إلى البيت، ورفع يده، وجعل يحمد الله، ويدعو ما
~~شاء الله أن يدعو» رواه مسلم. وفي حديث جابر: «فبدأ بالصفا، فرقى عليه حتى
~~رأى البيت، فاستقبل القبلة» الحديث، رواه مسلم. «ويكبر ثلاثا، ويقول ثلاثا:
~~الحمد لله على ما هدانا، لا إله إلا الله وحده، لا شريك له، له الملك وله
~~الحمد يحيي ويميت وهو حي لا يموت، بيده الخير، وهو على كل شيء قدير، لا إله
~~إلا الله وحده لا شريك له، صدق وعده، ونصر عبده، وهزم الأحزاب وحده» أي:
~~الذين تحزبوا على النبي - صلى الله عليه وسلم - في غزوة الخندق، وهم: قريش
~~وغطفان واليهود، (ويقول: لا إله إلا الله، ولا نعبد إلا إياه، مخلصين له
~~الدين ولو كره الكافرون، اللهم اعصمني بدينك، وطواعيتك وطواعية رسولك،
~~اللهم جنبني حدودك) ، أي: محارمك (اللهم اجعلني ممن يحبك، ويحب ملائكتك
~~وأنبياءك ورسلك وعبادك الصالحين، اللهم يسرني لليسرى، وجنبني العسرى، واغفر
~~لي في الآخرة والأولى، واجعلني من أئمة المتقين، واجعلني من ورثة جنة
~~النعيم، واغفر لي خطيئتي يوم الدين، اللهم إنك قلت: ادعوني استجب لكم، وإنك
~~لا تخلف الميعاد، اللهم إذ هديتني للإسلام، فلا تنزعني منه، ولا تنزعه مني
~~حتى تتوفاني على الإسلام، اللهم لا تقدمني إلى العذاب، ولا تؤخرني إلى سوء
~~الفتن) ، هذا دعاء ابن عمر، قال أحمد: يدعو به، قال نافع بعده: ويدعو دعاء
~~كثيرا حتى إنه ليملنا ونحن شباب.
# (ويدعو بما أحب) ، لما تقدم. (ولا يلبي) على الصفا، لعدم وروده، (ثم ينزل
~~من الصفا، ويمشي حتى يبقى بينه ms0964 وبين العلم - وهو: الميل الأخضر، المعلق
~~بركن المسجد) على
# PageV02P405
# يساره - (نحو ستة أذرع، فيسعى ذكر ماش سعيا شديدا ندبا، بشرط أن لا يؤذي،
~~ولا يؤذى إلى العلم الآخر، وهو: الميل الأخضر بفناء المسجد حذاء دار
~~العباس، فيترك شدة السعي، ثم يمشي حتى يرقى المروة ندبا، ويستقبل) القبلة،
~~(ويقول عليها ما قال على الصفا) ، لما في حديث جابر «أن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - لما دنا من الصفا، قرأ: {إن الصفا والمروة من شعائر الله}
~~[البقرة: 158] فبدأ بما بدأ الله به، فبدأ بالصفا، فرقى عليه حتى رأى
~~البيت، فاستقبل القبلة، فوحد الله وكبره، وقال: لا إله إلا الله وحده، أنجز
~~وعده، ونصر عبده، وهزم الأحزاب وحده، ثم دعا بين ذلك، فقال مثل هذا ثلاث
~~مرات، ثم نزل إلى المروة حتى انصبت قدماه في بطن الوادي، حتى إذا صعدنا
~~مشى، حتى أتى المروة، ففعل على المروة كما فعل على الصفا» رواه مسلم.
# (ويجب استيعاب ما بينهما) ، أي: الصفا والمروة، (فيلصق عقبه بأصلهما
~~ابتداء) أي: في ابتدائه بكل منهما، (و) يلصق (أصابع رجليه) بأصلهما
~~(انتهاء) ، ليستوعب ما بينهما، وإن كان راكبا لعذر، فعل ذلك بدابته، لكن قد
~~حصل علو في الأرض من الأتربة والأمطار بحيث تغطى عدة من درجهما، فلم يتحقق
~~قدر المغطى، فيحتاط ليخرج من عهدة الواجب بيقين، (ثم ينقلب) ، فينزل عن
~~المروة (إلى الصفا، فيمشي في موضع مشيه، ويسعى في موضع سعيه، يفعل) الساعي
~~(ذلك سبعا، ذهابه سعية، ورجوعه سعية) ، يفتتح بالصفا ويختم بالمروة، لحديث
~~جابر المتقدم، (فإن بدأ بالمروة، لم يحتسب بذلك الشوط) ، لمخالفته لقوله، -
~~عليه الصلاة والسلام -: «خذوا عني مناسككم» .
# (ويكثر من الدعاء والذكر فيما بين ذلك) ، أي: الصفا والمروة، (ومنه) ،
~~أي: من الدعاء: ما ورد عن ابن مسعود
# PageV02P406
# أنه كان إذا سعى بين الصفا والمروة، قال (رب اغفر وارحم، واعف عما تعلم،
~~وأنت الأعز الأكرم) ، وقال - صلى الله عليه وسلم -: «إنما جعل رمي الجمار،
~~والسعي بين الصفا والمروة، لإقامة ذكر الله تعالى» قال الترمذي: حديث حسن
~~صحيح.
# (ولا ms0965 يسن سعي ما بينهما) ، أي: الصفا والمروة، (إلا في حج أو عمرة) فهو
~~ركن فيهما كما يأتي، بخلاف الطواف، فإنه مسنون كل وقت، (والمرأة لا ترقى)
~~الصفا، ولا المروة، لأنها عورة، (ولا تسعى) سعيا (شديدا) ، لأنه لإظهار
~~الجلد، ولا يقصد ذلك في حقها، بل المقصود منها الستر، وذلك تعريض للانكشاف.
# (وتسن مبادرة معتمر بطواف وسعي) لفعله - صلى الله عليه وسلم -، (و) يسن
~~(تقصير متمتع لا هدي معه، ليحلق) شعره (للحج، ويتحلل متمتع) - لأن عمرته
~~تمت بالطواف والسعي والتقصير - (لم يسق هديا، ولو لبد رأسه) ، لحديث ابن
~~عمر: «تمتع الناس مع رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بالعمرة إلى الحج،
~~فلما قدم رسول الله - صلى الله عليه وسلم - مكة، قال: من كان معه هدي، فإنه
~~لا يحل من شيء أحرم منه حتى يقضي حجه، ومن لم يكن معه هدي، فليطف بالبيت،
~~وبالصفا والمروة، وليقصر وليحل» متفق عليه. ومن معه هدي، أدخل الحج على
~~العمرة، ثم لا يحل منهما جميعا نصا.
# (ومعتمر) غير متمتع، يحل (مطلقا) ، سواء كان معه هدي أو لا، في أشهر الحج
~~أو غيرها، وإن ترك الحلق أو التقصير في عمرته، ووطئ قبله، فعليه دم، وعمرته
~~صحيحة، روي أن ابن عباس سئل عن امرأة معتمرة وقع بها زوجها قبل أن تقصر،
~~قال: " من ترك من مناسكه شيئا، أو نسيه، فليهرق دما، قيل: فإنها موسرة،
~~قال: فلتنحر ناقة " (ولا يسن تأخير تحلل) ، لحديث ابن عمر، وتقدم.
# PageV02P407
# (ويستبيحان) ، أي: المعتمر والمتمتع (به) ، أي: بالتحلل، (جميع
~~المحظورات) في الإحرام، (ويقطعان التلبية في شروعهما في طواف) نصا، لحديث
~~ابن عباس مرفوعا «كان يمسك عن التلبية في العمرة إذا استلم الحجر» قال
~~الترمذي: حسن صحيح. كقطع (حاج) لها (بأول رمي جمرة العقبة) ، لاشتغاله
~~حينئذ بالدعاء.
# (ولا بأس بها) ، أي: التلبية (في طواف القدوم) نصا (سرا) ، قال الموفق:
~~ويكره الجهر بها، لئلا يخلط على الطائفين، وكذا السعي بعده، (وإن ساقه) ،
~~أي: الهدي، (متمتع، لم يحل) من إحرامه، (بل يحرم بحج بعد سعيه) وجوبا،
~~(وتقدم) أنه ms0966 يصير قارنا، ثم يحل من الحج والعمرة معا يوم النحر نصا، لحديث
~~حفصة، قالت: «يا رسول الله، ما شأن الناس حلوا من العمرة، ولم تحل أنت؟ ،
~~قال: إني لبدت رأسي، وقلدت هديي، فلا أحل حتى أنحر» متفق عليه.
### | [تنبيه شروط السعي في الحج]
# (تنبيه: شروط سعي تسع) : (إسلام، وعقل، ونية معينة) كسائر العبادات،
~~(وموالاة) بين الأشواط. (ويتجه) : كموالاة (طواف) ، فليس له الفصل بين
~~أشواط السعي، إلا لمكتوبة أقيمت أو جنازة حضرت، فله فعلها والبناء على ما
~~سبق، وهو متجه.
# (ومشي لقادر، وتكميل السبع، واستيعاب ما بين الصفوين) ، أي: الصفا
~~والمروة، (وكونه) ، أي:
# PageV02P408
# السعي، (بعد طواف صحيح) مستكمل لشروط الصحة، (ولو) كان الطواف (مسنونا) ،
~~كطواف القدوم. (ويتجه: أو في غير أشهر الحج) لأن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - اعتمر ثلاث عمر، سوى عمرته التي مع حجته، فكان يسعى بعد الطواف ".
# (ويتجه: و) على الساعي (بدء أوتار) سعيه (من الصفا) كما بدأ النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - (و) بدء (إشفاعه من المروة) كما هو المعتاد المشروع، وهو
~~متجه.
# (وسننه) ، أي السعي: (طهارة) ساع من (حدث، و) طهارته أيضا من (خبث) في
~~بدنه وثوبه، (وستر عورة) ، بمعنى: أنه لو سعى عريانا أجزأه، وأما كشف
~~العورة، فغير جائز، (وذكر ودعاء) ، لما تقدم، (وإسراع ومشي بمواضعه، ورقي،
~~وموالاة بينه وبين طواف فإن طاف بيوم، وسعى في) يوم (آخر، فلا بأس، ولا يسن
~~عقبه) ، أي: السعي، (صلاة) ، لعدم وروده.
### | [باب صفة الحج والعمرة وما يتعلق بذلك]
# (صفة الحج) والعمرة وما يتعلق بذلك.
# (باب صفة الحج والعمرة وما يتعلق بذلك) (يسن لمحل بمكة وقربها ولمتمتع
~~حل) من عمرته (إحرام بحج في ثامن ذي الحجة، وهو يوم التروية) ، لحديث جابر
~~في صفة حج النبي - صلى الله عليه وسلم -، رواه مسلم، وفيه: «فلما كان يوم
# PageV02P409
# التروية، توجهوا إلى منى، فأهلوا بالحج» سمي الثامن بذلك، لأنهم كانوا
~~يتروون فيه الماء لما بعده، أو: لأن إبراهيم أصبح يتروى فيه في أمر الرؤيا
~~(إلا من) ، أي: متمتعا، (لم يجد هديا وصام) ، أي: ms0967 أراده، فيستحب له أن يحرم
~~(في سابعه) ، أي: ذي الحجة، (ليتم صومه يوم عرفة) ، فيصوم السابع والثامن
~~والتاسع.
# (و) يستحب أن (يفعل عند إحرامه) من مكة أو قربها (ما يفعله محرم من ميقات
~~من غسل وغيره) ، أي: تنظف وتطيب في بدنه، وتجرد ذكر من مخيط، ولبس إزار
~~ورداء أبيضين نظيفين، ونعلين، (و) بعد ذلك (يطوف) أسبوعا (ويصلي ركعتين،
~~ولا يطوف بعده) أي: إحرامه (لوداعه) نصا، لعدم دخول وقته، (فإن فعل) بأن
~~طاف (وسعى بعده، لم يجزئه) سعيه (عن واجب سعي) لحجه، لأنه لم يسبقه طواف
~~واجب ولا مسنون، (والأفضل) أن يكون (إحرامه) من المسجد (من تحت الميزاب)
~~وكان عطاء يستلم الركن، ثم ينطلق مهلا بالحج، (وجاز وصح) إحرامه (من خارجه)
~~أي: الحرم، (ولا دم) عليه نصا، (ثم يخرج لمنى) وهي: (فرسخ عن مكة) ويكون
~~خروجه (قبل الزوال) ندبا، (فيصلي بها الظهر مع الإمام، ويقيم بها للفجر)
~~ويصلي مع الإمام لحديث جابر: «وركب رسول الله - صلى الله عليه وسلم - إلى
~~منى، فصلى الظهر والعصر والمغرب والعشاء والفجر، ثم مكث قليلا حتى طلعت
~~الشمس فإذا طلعت الشمس يوم عرفة، سار من منى، فأقام بنمرة: موضع بعرفة وهو:
~~جبل عليه أنصاب الحرم على يمينك إذا خرجت من مأزمي عرفة تريد الموقف إلى
~~الزوال، فيخطب بها الإمام أو نائبه خطبة قصيرة مفتتحة بالتكبير، يعلمهم
~~فيها الوقوف ووقته، والدفع منه، والمبيت بمزدلفة، ونحوه من الحلق
# PageV02P410
# والنحر» لحديث جابر " حتى إذا جاء عرفة، فوجد القبة قد ضربت له بنمرة،
~~فنزل بها حتى إذا زالت الشمس، أمر بالقصواء فرحلت له، فأتى بطن الوادي،
~~فخطب الناس " قال الخطابي: القصواء: مفتوحة القاف، ممدودة الألف، وهي:
~~المقطوعة طرف الأذن، وفي " الصحاح ": وكان لرسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~- ناقة تسمى قصواء، ولم تكن مقطوعة الأذن.
# (ثم يجمع تقديما من يجوز له) الجمع، وهو المسافر، (ولو) صلى (منفردا) نصا
~~(بين ظهر وعصر) بأذان الأولى وإقامة، لكل صلاة لحديث جابر «ثم أذن، ثم أقام
~~فصلى الظهر، ثم أقام فصلى العصر، ولم يصل ms0968 بينهما شيئا» «وقال سالم للحجاج
~~بن يوسف يوم عرفة: إن كنت تريد أن تصيب السنة، فقصر الخطبة، وعجل الصلاة،
~~فقال ابن عمر: صدق» رواه البخاري. (ثم يأتي عرفة، وكلها موقف) لقوله - عليه
~~الصلاة والسلام -: «فقد وقفت هاهنا، وعرفة كلها موقف» رواه أبو داود وابن
~~ماجه.
# (إلا بطن عرنة) لحديث: «كل عرفة موقف، وارفعوا عن بطن عرنة» رواه ابن
~~ماجه. فلا يجزئ وقوفه فيه، لأنه ليس من عرفة كمزدلفة.
# (وحد عرفات: من الجبل المشرف على عرنة، إلى الجبال المقابلة له، إلى ما
~~يلي بساتين بني عامر. وسن وقوفه) أي: الحاج، بعرفة (راكبا) لقول جابر: «ثم
~~ركب رسول الله - صلى الله عليه وسلم - حتى أتى الموقف فجعل بطن ناقته
~~القصواء إلى الصخرات، وجعل جبل المشاة بين يديه واستقبل القبلة، فلم يزل
~~واقفا حتى غربت الشمس، وذهبت الصفرة قليلا حتى غاب القرص» (بخلاف سائر
~~المناسك) فيفعلها غير راكب، وتقدم حكم طواف وسعي راكبا، (مستقبل القبلة عند
~~الصخرات الكبار المفترشة أسفل جبل الرحمة) ، واسمه: إلال على وزن هلال
~~ويقال له: جبل الدعاء، لقول جابر
# PageV02P411
# وتقدم.
# (ولا يشرع صعوده) أي: جبل الرحمة إجماعا، (فراكب يجعل بطن راحلته
~~للصخرات) للخبر (وراجل يقف عليها) أي: الصخرات.
### | [فائدة أفضلية المشي في الحج على الركوب]
# فائدة: قال في " الانتصار " أفضلية المشي في الحج على الركوب: هو ظاهر
~~كلام ابن الجوزي في مثير العزم الساكن " فإنه ذكر الأخبار في ذلك عن جماعة
~~من العباد، وأن الحسن بن علي حج خمس عشرة حجة ماشيا، وذكر غيره خمسا وعشرين
~~والجنائب تقاد معه. وقال في " أسباب الهداية ": فصل في فضل الماشي: عن ابن
~~عباس مرفوعا: «من حج من مكة ماشيا حتى يرجع إلى مكة، كتب الله له بكل خطوة
~~سبعمائة حسنة من حسنات الحرم، وقيل له: وما حسنات الحرم؟ قال: بكل حسنة
~~مائة ألف حسنة» قال: وعن عائشة مرفوعا: «إن الملائكة لتصافح ركبان الحج،
~~وتعتنق المشاة» .
# (ويرفع واقف) بعرفة (يديه ندبا) ولا يجاوز بهما رأسه، (ويكثر من دعاء
~~واستغفار، وتضرع وخشوع، وإظهار ضعف ms0969 وافتقار، ويلح في الدعاء، ويكرر كل دعاء
~~ثلاث مرات، ويكثر من قوله: لا إله إلا الله وحده لا شريك له، له الملك، وله
~~الحمد، يحيي ويميت، وهو حي لا يموت، بيده الخير وهو على كل شيء قدير، اللهم
~~اجعل في قلبي نورا، وفي بصري نورا، وفي سمعي نورا، ويسر لي أمري، اللهم
~~ربنا آتنا في الدنيا) إلى آخر (الآية، اللهم إني ظلمت نفسي ظلما كثيرا ولا
~~يغفر الذنوب إلا أنت، فاغفر لي مغفرة، إنك أنت الغفور الرحيم، ويدعو بما
~~أحب) لما في الموطإ " عن طلحة بن عبد الله بن كريز - بفتح الكاف، وآخره زاي
~~-: أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال: «أفضل الدعاء
# PageV02P412
# دعاء يوم عرفة، وأفضل ما قلت أنا والنبيون من قبلي: لا إله إلا الله وحده
~~لا شريك له» ولما روى الترمذي عن عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده، قال: «كان
~~أكثر دعاء النبي - صلى الله عليه وسلم - يوم عرفة: لا إله إلا الله وحده لا
~~شريك له، له الملك وله الحمد، يحيي ويميت، وهو على كل شيء قدير» .
# (ويكثر البكاء مع ذلك) الذكر، ويكثر من الاستغفار والدعاء، فإن البكاء
~~علامة القبول، (فهنالك) أي: في هذا المقام العظيم، (تسكب العبرات) إذ ذاك
~~اليوم أعظم الأيام، وموقفه أشرف مواقف الإسلام، (وتقال العثرات) ، وتغفر
~~الزلات، فيا هنيئا لمن حصل في ذلك المكان، مخلصا لله في السر والإعلان،
~~وكانت نفقته من مال حلال، واتقى الرفث والفسوق والجدال، ووقف موقف الذليل
~~الحقير ودعا بما ورد عن البشير النذير، وهو: اللهم إنك ترى مكاني، وتسمع
~~كلامي، وتعلم سري وعلانيتي، ولا يخفى عليك شيء من أمري، أنا البائس الفقير،
~~المستغيث المستجير، الوجل المشفق، المعترف بذنبه، أسألك مسألة المساكين،
~~وأبتهل إليك ابتهال المذنب الذليل وأدعوك دعاء الخائف الضرير، من خشعت لك
~~رقبته، وذل لك جسده، وفاضت لك عيناه، ورغم لك أنفه.
# وكان عبد الله بن عمرو يقول: الله أكبر الله أكبر ولله الحمد، الله أكبر
~~الله أكبر ولله الحمد، الله أكبر الله أكبر ms0970 ولله الحمد، لا إله إلا الله
~~وحده لا شريك له، له الملك وله الحمد، اللهم اهدني بالهدى، وقني بالتقوى،
~~واغفر لي في الآخرة والأولى. ويرد يديه، ويسكت قدر ما كان إنسان قارئا
~~فاتحة الكتاب، ثم يعود، فيرفع يديه يقول مثل ذلك، لم يزل يفعل ذلك حتى
~~أفاض.
# (ووقت وقوف: من فجر يوم عرفة إلى فجر يوم النحر) لحديث عروة بن مضرس
~~الطائي قال: «أتيت النبي - صلى الله عليه وسلم -
# PageV02P413
# بالمزدلفة حين خرج إلى الصلاة، فقلت: يا رسول الله: إني جئت من جبلي طيئ،
~~أكللت راحلتي، وأتعبت نفسي، والله ما تركت من جبل إلا وقفت عليه، فهل لي من
~~حج؟ فقال النبي - صلى الله عليه وسلم -: من شهد صلاتنا هذه، ووقف معنا حتى
~~ندفع، وقد وقف قبل ذلك بعرفة ليلا أو نهارا، فقد تم حجه، وقضى تفثه» رواه
~~الخمسة، وصححه الترمذي ولفظه له، ورواه الحاكم، وقال: صحيح على شرط كافة
~~أئمة الحديث. ولأن ما قبل الزوال من يوم عرفة، فكان وقتا للوقوف كما بعد
~~الزوال، وتركه - عليه الصلاة والسلام - الوقوف فيه لا يمنع كونه وقتا
~~للوقوف، كما بعد العشاء. وإنما وقف النبي - صلى الله عليه وسلم - وقت
~~الفضيلة. (فمن حصل فيه) أي: في وقت الوقوف، (لا مع سكر أو إغماء) ما لم يفق
~~بها.
# (ويتجه: أو جنون) وهو متجه، مصرح به في متن الإقناع " وغيره (بعرفة) ولو
~~(لحظة) مختارا، (وهو) أي: الحاصل بعرفة لحظة (أهل) للحج، بأن كان محرما به
~~مسلما عاقلا، (ولو مارا) بعرفة راكبا أو راجلا، (أو) مر بها (نائما أو
~~جاهلا أنها عرفة، صح حجه) للخبر، وأجزأه عن حجة الإسلام إن كان حرا بالغا،
~~وإلا، فنفل (ويأتي) قبيل باب الهدي والأضاحي، (ولو أخطئوا الوقوف) مفصلا،
~~ويستحب أن يقف طاهرا من الحدثين، ومن نجاسة ببدنه وثوبه، كسائر المناسك.
# (ويصح وقوف حائض إجماعا كعائشة) الصديقة بنت الصديق (- رضي الله عنها -)
~~وعن أبيها، وعن بقية الصحابة والتابعين، فإنها وقفت حائضا بأمر النبي - صلى
~~الله عليه وسلم -.
# (ومن وقف) بعرفة (نهارا، ودفع ms0971 قبل الغروب، ولم يعد) بعد الغروب من ليلة
~~النحر إلى عرفة (أو عاد) إليها (قبله) أي: الغروب (ولم يقع)
# PageV02P414
# أي: الغروب (وهو بها) أي: عرفة (فعليه دم) لتركه واجبا، كما لو ترك
~~الإحرام من الميقات، فإن عاد إليها ليلة النحر، فلا دم عليه؛ لأنه أتى
~~بالواجب، وهو: الوقوف في النهار والليل، كمن تجاوز الميقات بلا إحرام، ثم
~~عاد إليه فأحرم منه (بخلاف واقف ليلا فقط) فلا دم عليه. لحديث: «من أدرك
~~عرفات بليل، فقد أدرك الحج» ولأنه لم يدرك جزءا من النهار، فأشبه من منزله
~~دون الميقات إذا أحرم منه
# (فرع) : وقفة الجمعة في آخر يومها ساعة الإجابة (إن وافق) يوم (عرفة) يوم
~~(الجمعة كان لها مزية على سائر الأيام) قيل ولهذا اشتهر الحج بالأكبر إذا
~~كانت الوقفة يوم الجمعة، ولأن فيها موافقة حج النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~فإن وقفة حجة الوداع كانت يوم الجمعة، وللحديثين الآتيين. (قال) ابن القيم
~~(في " الهدي) النبوي ": (ما استفاض على ألسنة العوام من أنها) أي: وقفة
~~الجمعة (تعدل اثنتين وسبعين حجة، فباطل لا أصل له. انتهى. وقواعدنا تقتضي
~~التضعيف)
# لما تقدم من أن الحسنة تتضاعف بزمن فاضل، ولحديث رزين مرفوعا: «يوم
~~الجمعة أفضل الأيام، إلا يوم عرفة وإن وافق يوم الجمعة فهو أفضل من سبعين
~~حجة في غير يوم الجمعة» ذكره ابن جماعة في مناسكه، والكازروني في تفسيره
~~المعروف بالأخوين " والشيخ نور الدين علي الزيادي في حاشيته، وحديث - «إذا
~~كان يوم عرفة يوم جمعة، غفر الله لجميع أهل الموقف» - قد يستشكل أنه ورد
~~مثله في مطلق الحج، ويمكن حمل هذا على مغفرته لهم بلا واسطة، وحمل غيره على
~~أنه يهب قوما لقوم، ذكره الكازروني، وهو معنى كلام ابن جماعة في مناسكه عن
~~أبيه.
# PageV02P415
### | [فصل الدفع بعد الغروب من عرفة لمزدلفة]
# (فصل) (ثم يدفع بعد الغروب) من عرفة (لمزدلفة) من الزلف، وهو: التقريب،
~~لأن الحاج إذا أفاضوا من عرفات ازدلفوا إليها أي: تقربوا ومضوا إليها،
~~وتسمى جمعا لاجتماع الناس بها (مع إمام أو نائبه، ms0972 كأمير حاج، فيكره) الدفع
~~(قبله) لقول أحمد: لا يعجبني أن يدفع إلا مع الإمام لكن لو دفع قبله، فلا
~~شيء عليه.
# (وهي) أي: مزدلفة: (ما بين المأزمين) بالهمز وكسر الزاي، وهما: جبلان بين
~~عرفة ومزدلفة (ووادي محسر) بالحاء والسين المهملتين: واد بين مزدلفة ومنى،
~~سمي بذلك، لأنه يحسر سالكه (بسكينة) لقول جابر: «دفع رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - وقد شنق القصواء بالزمام حتى إن رأسها ليصيب مورك رحله، ويقول
~~بيده اليمنى: أيها الناس، السكينة السكينة» وقوله: شنق، أي: كف رأسها إلى
~~مقدمة الرحل، وقوله: مورك رحله، الورك: ما فوق الفخذ (يسرع في الفرجة)
~~لحديث أسامة: «كان النبي - صلى الله عليه وسلم - يسير العنق، فإذا وجد فجوة
~~نص» ، أي: أسرع لأن العنق انبساط السير، والنص: فوق العنق (فإذا بلغها) أي:
~~مزدلفة (جمع العشاءين بها) أي: من يجوز له الجمع (ندبا، ولو منفردا قبل حط
~~رحله) لحديث أسامة بن زيد قال: «دفع رسول الله - صلى الله عليه وسلم - من
~~عرفة حتى إذا كان بالشعب، نزل فبال، ثم توضأ، فقلت له: الصلاة يا رسول
~~الله، فقال: الصلاة أمامك، فركب، فلما جاء مزدلفة نزل فتوضأ فأسبغ الوضوء،
~~ثم أقيمت الصلاة فصلى المغرب، ثم أناخ كل إنسان بعيره في منزله، ثم أقيمت
~~الصلاة، فصلى العشاء، ولم يصل بينهما» متفق عليه.
# PageV02P416
### | [تنبيه صلى الذاهب إلى مزدلفة المغرب بالطريق]
# تنبيه: لو صلى المغرب بالطريق، ترك السنة وأجزأه، لأن كل صلاتين جاز
~~الجمع بينهما جاز التفريق بينهما، كالظهر والعصر بعرفة، وفعله، - عليه
~~السلام -، محمول على الأفضل.
# (ثم يبيت بها) أي: بمزدلفة (وجوبا لنصف ليل) والأفضل أن يبقى بها إلى
~~الصباح، لأنه - عليه الصلاة والسلام -، بات بها وقال: «لتأخذوا عني
~~مناسككم» وليس بركن لحديث: «الحج عرفة، فمن جاء قبل ليلة جمع، فقد تم حجه»
~~، أي جاء عرفة (وله) أي: الحاج (الدفع منها) ، أي: مزدلفة (قبل الإمام أو
~~نائبه بعده) أي: بعد نصف الليل، لحديث ابن عباس: «كنت فيمن قدم النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - في ضعفة أهله من ms0973 مزدلفة إلى منى» متفق عليه.
# وعن عائشة قالت: «أرسل رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بأم سلمة ليلة
~~النحر، فرمت الجمرة قبل الفجر ثم مضت فأفاضت» رواه أبو داود.
# (وفيه) أي: الدفع من مزدلفة (قبله) أي: نصف الليل (مطلقا) سواء كان عالما
~~بالحكم أو جاهلا عامدا أو ناسيا (على غير رعاة، و) غير (سقاة) زمزم (دم)
~~لتركه نسكا واجبا، والنسيان إنما يؤثر في جعل الموجود كالمعدوم، لا في جعل
~~المعدوم كالموجود، وأما السقاة والرعاة، فلا دم عليهم، لأنه - عليه الصلاة
~~والسلام -، رخص للرعاة في ترك البيتوتة في حديث عدي، ورخص للعباس في ترك
~~البيتوتة، لأجل سقايته وللمشقة عليهم بالمبيت (ما لم يعد إليها) أي: مزدلفة
~~(قبل الفجر) نصا، فإن عاد إليها قبله، فلا دم عليه (كمن لم يأتها) أي:
~~مزدلفة (إلا في النصف الثاني) من الليل، لأنه لم يدرك فيها جزءا من النصف
~~الأول، فلم يتعلق به حكمه، كمن لم يأت عرفة إلا ليلا. (ومن أصبح بها)
# PageV02P417
# أي: مزدلفة (صلى الصبح بغلس) لحديث جابر يرفعه «صلى الصبح بها حين تبين
~~له الصبح بأذان وإقامة» وليتسع وقت وقوفه بالمشعر الحرام (ثم أتى المشعر
~~الحرام) سمي به لأنه من علامات الحج، وهو: (جبل صغير بالمزدلفة) اسمه في
~~الأصل: قزح (فرقى عليه إن أمكنه، أو وقف عنده وحمد الله، وهلل وكبر) لحديث
~~جابر «أتى المشعر الحرام، ورقي عليه، فحمد الله تعالى وهلله وكبره» (ودعا
~~فقال: اللهم كما أوقفتنا فيه، وأريتنا إياه، فوفقنا لذكرك كما هديتنا،
~~واغفر لنا، وارحمنا كما وعدتنا بقولك، وقولك الحق: {فإذا أفضتم من عرفات}
~~[البقرة: 198] الآيتين (إلى: {غفور رحيم} [البقرة: 199] . ثم لا يزال يدعو
~~إلى أن يسفر جدا) لحديث جابر مرفوعا «لم يزل واقفا عند المشعر الحرام حتى
~~أسفر جدا» (فيسير) قبل طلوع الشمس، لقول عمر: «كان أهل الجاهلية لا يفيضون
~~من جمع حتى تطلع الشمس، ويقولون أشرق ثبير كيما نغير، وإن رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - خالفهم، فأفاض قبل أن تطلع الشمس» وثبير: جبل معروف على
~~يسار الذاهب ms0974 من منى إلى عرفات. (بسكينة) لحديث ابن عباس: «ثم أردف النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - الفضل بن عباس، ثم قال: يا أيها الناس، إن البر ليس
~~بإيجاف الخيل والإبل، فعليكم بالسكينة» .
# (فإذا بلغ محسرا، أسرع) قدر (رمية حجر) إن كان (ماشيا، أو) حرك دابته إن
~~كان (راكبا) لقول جابر: «حتى أتى بطن محسر، فحرك قليلا» وعن عمر: «أنه لما
~~أتى محسرا، أسرع، وقال:
# إليك يعدو قلقا وضينها ... مخالفا دين النصارى دينها
# معترضا في بطنها جنينها
# PageV02P418
# القلق: الانزعاج. والوضين، بمعجمة: حزام الرحل.
# (ويأخذ حصى الجمار سبعين حصاة) كان ابن عمر يأخذه من جمع، وفعله سعيد بن
~~جبير، وقال: كانوا يتزودون الحصى من جمع، وذلك لئلا يشتغل عند قدومه منى
~~بشيء قبل الرمي، وهو تحيتها، فلا يشتغل قبله بشيء، وتكون الحصاة (أكبر من
~~الحمص، ودون البندق) ، كحصى الخذف، بالخاء والذال المعجمتين، أي الرمي بنحو
~~حصاة، أو نواة بين السبابتين تحذف بها (من حيث شاء) أخذ حصى الجمار قبل
~~وصوله إلى منى، وله أخذه (من مزدلفة) لقول ابن عباس: «قال رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - غداة العقبة، وهو على ناقته: القط لي حصى، فلقطت له سبع
~~حصيات من حصى الخذف، فجعل يقبضهن في كفه، ويقول: أمثال هؤلاء فارموا، ثم
~~قال: أيها الناس، إياكم والغلو في الدين، فإنما أهلك من كان قبلكم الغلو في
~~الدين» رواه ابن ماجه. قاله في " الشرح "، وشرح المنتهى ".
# (وكره) أخذ الحصى (من منى وسائر الحرم) وهذا معنى كلامه في الفروع " و "
~~الإنصاف " و " التنقيح " " والمنتهى " بعد أن قدم في " الإنصاف ": أنه يجوز
~~أخذه من طريقه، ومن مزدلفة، ومن حيث شاء، وأنه المذهب، وعليه الأصحاب، وهو
~~معنى قوله: من حيث شاء، ومن مزدلفة. قال أحمد: خذ الحصى من حيث شئت، وفي
~~حديث الفضل بن العباس «حتى دخل محسرا قال: عليكم بحصى الخذف الذي ترمى به
~~الجمرة» رواه مسلم. ولذلك قال في تصحيح الفروع "، عما في " الفروع ": إنه
~~سهو، وقال: لعله أراد حرم الكعبة، وفي معناه قوة. انتهى. أي: أراد ms0975 بالحرم:
~~المسجد الحرام، ويؤيده قوله في " المستوعب ": وإن أخذه من غيرها، جاز، إلا
~~من المسجد، لما ذكرنا أنه يكره إخراج شيء من حصباء الحرم وترابه.
# PageV02P419
# انتهى. وقول ابن جماعة في " المناسك الكبرى ": وقال الحنابلة: إنه يكره
~~من المسجد، ومن الحل. انتهى. وما أجيب به عن " الفروع " لا يتأتى الجواب به
~~عن كلام المصنف.
# (و) كره أخذ (من الحش) لأنه مظنة نجاسته (و) كره (تكسيره) أي: الحصى،
~~لئلا يطير إلى وجهه شيء يؤذيه (ولا يسن غسل غير نجس) منه، قال أحمد: لم
~~يبلغنا أن النبي - صلى الله عليه وسلم - فعله (وتجزئ حصاة نجسة بكراهة)
~~لإطلاق قوله - عليه الصلاة والسلام -: «أمثال هؤلاء فارموا» .
# (و) تجزئ حصاة (في خاتم إن قصدها) بالرمي، فإن لم يقصدهما، لم يعتد بها،
~~لحديث: «وإنما لكل امرئ ما نوى» (و) تجزئ حصاة (غير معهودة) كحصاة (من مسن
~~وبرام ومرمر وكدان) وسواء السوداء، والحمراء، والبيضاء، لعموم الخبر. (لا)
~~تجزئ حصاة (صغيرة جدا أو كبيرة) لظاهر الخبر، فلا يتناول ما لا يسمى حصى
~~والكبيرة تسمى حجرا (أو) أي: ولا تجزئ (ما) أي: حصاة (رمى بها) لأخذه -
~~عليه الصلاة والسلام -، ` الحصى من غير المرمي، ولأنها استعملت في عبادة،
~~فلا تستعمل فيها ثانيا، كماء وضوء.
# (أو) أي: ولا يجزئ الرمي (بغير الحصى، كجوهر وذهب) وزمرد (وزبرجد وياقوت
~~وبلخش وفيروزج، ونحو نحاس) كحديد ورصاص (فإذا وصل منى - وحدها: ما بين وادي
~~محسر وجمرة العقبة - بدأ بها) أي: جمرة العقبة (فرماها) راكبا إن كان كذلك،
~~وقال الأكثر: ماشيا نصا (بسبع) واحدة بعد أخرى، لحديث جابر «حتى أتى الجمرة
~~التي عند الشجرة، فرماها بسبع حصيات، يكبر مع كل حصاة منها» (وهو) أي:
~~الرمي: (تحية منى) كما أن الطواف تحية المسجد، فلا يبدأ بشيء قبله.
# PageV02P420
# (وشرط وقت) وهو وقت نصف ليلة النحر إن كان وقف، وإلا، فبعد طواف الإفاضة.
# (ورمي، فلا يجزئ وضع) في المرمى (بدونه) أي: الرمي، ويجزئ طرحها. (و)
~~يشترط (عدد) وهو سبع، لفعله - عليه الصلاة والسلام - وقوله «خذوا عني
~~مناسككم» (وكونه) أي: الرامي ms0976 يرمي الحصى (بنفسه) إن كان قادرا. (ويستنيب)
~~بالغ أو مميز (لعجزه) عن الرمي لزمانة ونحوها (وكونه) أي: الرمي (واحدة) من
~~الحصى (فواحدة) منه (فلو رمى) أكثر من حصاة (دفعة) بفتح الدال (فواحدة)
~~يحتسب بها ويتم عليها (وأدب) لئلا يقتدى به (و) يشترط (علم الحصول) لحصى
~~يرميه (بالمرمى) فلا يكفي ظنه، لأن الأصل بقاؤه بذمته، فلا يبرأ إلا بيقين
~~على المذهب (فلو) رمى حصاة، فالتقطها طائر، أو ذهبت بها الريح قبل وقوعها
~~بالرمي لم يجزئه وإن (وقعت) الحصاة (خارجه) أي: المرمى (ثم تدحرجت فيه) أي:
~~المرمى، أجزأته (أو) رماها فوقعت (على ثوب إنسان، ثم صارت فيه) أي: المرمى،
~~(ولو بنفض غيره) أي الرامي (أجزأته) نص عليه وقدمه في " الفروع " و "
~~الفائق " والمذهب، واختاره أبو بكر وجزم به في " المستوعب " و " التلخيص "،
~~وقدمه في " الإقناع "، وجزم به في المنتهى "، لأن الرامي انفرد بها (خلافا
~~لجمع) منهم ابن عقيل، وقول لصاحب " الفروع ": صوبه في " الإنصاف ".
# تنبيه: قد علمت مما سبق أن المرمى مجتمع الحصى، لا نفس الشاخص ولا مسيله.
# (ويتجه) : محل إجزاء حصاة نفضت عن ثوب غير راميها: (إن
# PageV02P421
# نفضها) عن ثوبه (فورا) وحصلت في المرمى، وهذا متجه (و) يتجه أيضا: (أنه
~~لا بد من رمي) من نافض (بيد) فمقتضاه: أنه لو نفضها عن ثوبه بغير يده أنها
~~لا تجزئ والذي يتبادر خلافه، إذ النفض أعم من أن يكون بيد أو غيرها.
# (ووقت رمي من نصف ليلة النحر) لمن وقف قبله، لحديث عائشة مرفوعا: «أمر أم
~~سلمة ليلة النحر، فرمت جمرة العقبة قبل الفجر، ثم مضت فأفاضت» رواه أبو
~~داود. وروي «أنه أمرها أن تعجل الإفاضة وتوافي مكة مع صلاة الفجر» ، احتج
~~به أحمد، ولأنه وقت للدفع من مزدلفة، أشبه ما بعد الشمس (ك) ما أن وقت
~~(طواف) الزيارة: من نصف ليلة النحر لمن وقف قبله. (ويتجه: وكذا) وقت (حلق)
~~من نصف ليلة النحر، وهو متجه.
# (وندب رمي بعد الشروق) لقول جابر: «رأيت رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~-
# PageV02P422
# يرمي الجمرة ضحى النحر ms0977 وحده» رواه مسلم. وقوله: وحده، راجع ليوم العيد لا
~~للرامي، وأما بعد يوم العيد، فشرع الرمي بعد الزوال، وحديث أحمد عن ابن
~~عباس مرفوعا: «لا ترموا الجمرة حتى تطلع الشمس» ، محمول على وقت الفضيلة
~~(فإن غربت) شمس يوم النحر، (ولم يرم ف) يرمي تلك الجمرة (من غده بعد
~~الزوال) لقول ابن عمر: " من فاته الرمي حتى تغيب الشمس، فلا يرم حتى تزول
~~الشمس من الغد " (فلا يجزئ) الرمي (قبله) أي: الزوال، للخبر.
# (و) ندب (أن يكبر رام مع كل حصاة) لحديث جابر (وأن يقول: اللهم اجعله حجا
~~مبرورا، وذنبا مغفورا، وسعيا مشكورا) لما روى حنبل عن زيد بن أسلم قال:
~~«رأيت سالم بن عبد الله استبطن الوادي، ورمى الجمرة بسبع حصيات، يكبر مع كل
~~حصاة: الله أكبر، الله أكبر، ثم قال: اللهم اجعله فذكره، فسألته عما صنع،
~~فقال: حدثني أبي أن النبي - صلى الله عليه وسلم - رمى الجمرة من هذا
~~المكان، ويقول كلما رمى مثل ذلك» .
# (و) ندب (أن يستبطن الوادي، وأن يستقبل القبلة، وأن يرمي على جانبه
~~الأيمن) لحديث عبد الله بن يزيد: «لما أتى عبد الله جمرة العقبة استبطن
~~الوادي، واستقبل القبلة، وجعل يرمي الجمرة على جانبه الأيمن، ثم رمى بسبع
~~حصيات، ثم قال: والذي لا إله غيره، من ها هنا رمى الذي أنزلت عليه سورة
~~البقرة» قال الترمذي: حديث صحيح. (ويرفع يمناه عند رمي حتى يرى بياض إبطه)
~~لأنه معونة على الرمي.
# (ولا يقف عندها) أي: جمرة العقبة، لحديث ابن عمر، وابن عباس
# PageV02P423
# مرفوعا: «كان إذا رمى جمرة العقبة، انصرف ولا يقف» رواه ابن ماجه،
~~وللبخاري معناه من حديث ابن عمر، ولضيق المكان (بل يرميها ماشيا) ندبا،
~~وأما كونه - صلى الله عليه وسلم - رماها راكبا، فلأجل أن يراه عامة الناس
~~(وله رميها) أي: جمرة العقبة (من فوقها) لفعل عمر لما رأى من الزحام عندها.
# (ويقطع التلبية بأول الرمي) لحديث الفضل بن عباس مرفوعا: «لم يزل يلبي
~~حتى رمى جمرة العقبة» متفق عليه. وفي بعض ألفاظه: «حتى يرمي ms0978 جمرة العقبة
~~قطع عند أول حصاة» رواه حنبل في المناسك.
# (ثم ينحر هديا معه) واجبا كان أو تطوعا، لقول جابر: «ثم انصرف إلى
~~المنحر، فنحر ثلاثا وستين بدنة بيده، ثم أعطى عليا، فنحر ما غبر، وأشركه في
~~هديه» فإن لم يكن معه هدي، وعليه واجب، اشتراه، وإذا نحرها فرقها لمساكين
~~الحرم، أو أطلقها لهم (ويأتي) في باب الهدي والأضاحي (وقت ذبحه) وحكم جلال
~~وجلود وإعطاء جازر منها (ثم يحلق) لقوله تعالى: {محلقين رءوسكم ومقصرين}
~~[الفتح: 27] (وهو) أي: الحلق (أفضل) من التقصير، (ولو لبد رأسه) أي: الملبد
~~لا يمكن التقصير منه كله، قال في " الفائق ": ولو كان ملبدا تعين الحلق في
~~المنصوص، واختاره الموفق والشارح، ويكون حلقه (بنية النسك) وجوبا، لأنه
~~عبادة.
# (وسن استقباله) أي: المحلوق رأسه القبلة، كسائر المناسك (و) سن (تكبير
~~ودعاء) وقت الحلق كالرمي (و) سن (بداءة بشق أيمن) لحديث أنس «أن رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم - أتى منى، فأتى الجمرة فرماها، ثم أتى منزله بمنى
~~ونحر، ثم قال للحلاق:
# PageV02P424
# خذ، وأشار إلى جانبه الأيمن، ثم الأيسر، ثم جعل يعطيه الناس» رواه مسلم.
# (و) سن (بلوغ بحلق العظمين عند منتهى الصدغين) من الوجه؛ لأن ابن عمر كان
~~يقول للحالق: " أبلغ العظمين، افصل الرأس من اللحية "، وكان عطاء يقول: من
~~السنة إذا حلق أن يبلغ العظمين (أو يقصر من جميع شعره) نص عليه (لا من كل
~~شعرة بعينها) لأن ذلك لا يعلم إلا بحلقه، ولا يجزئ حلق بعض الرأس أو
~~تقصيره، لأن «النبي - صلى الله عليه وسلم - حلق جميع رأسه» فكان تفسيرا
~~لمطلق الأمر بالحلق والتقصير، فوجب الرجوع إليه.
# (والمرأة تقصر) من شعرها (كذلك أنملة فأقل) ، لحديث ابن عباس مرفوعا:
~~«ليس على النساء حلق، إنما على النساء التقصير» ، رواه أبو داود. ولأن
~~الحلق مثلة في حقهن، فتقصر من كل قرن قدر أنملة (كعبد، ولا يحلق بلا إذن
~~سيده) لأن بقاء شعره يزيد في قيمته. (ويتجه) : إنما يتعين على العبد
~~التقصير (إن نقصت به) أي: الحلق (قيمته) وهذا الاتجاه ms0979 موافق لتعليلهم، بل
~~صرح به في الإقناع " فقال: لأن الحلق ينقص قيمته، وهو متجه.
# (وسن) لمن حلق (أخذ ظفر وشارب، وشعر إبط ونتف عانة) قال ابن المنذر: ثبت
~~«أن النبي - صلى الله عليه وسلم - لما حلق رأسه،
# PageV02P425
# قلم أظفاره» وكان ابن عمر يأخذ من شاربه وأظفاره. (وتطيب عند تحلل) لحديث
~~عائشة، ويأتي.
# (و) سن أن (لا يشارط الحلاق على أجرة) لأنه دناءة.
# (وسن إمرار موسى على من عدمه) روي عن ابن عمر، ولم يجب، لأن الحلق محله
~~الشعر، فيسقط بعدمه كغسل عضو، قال في " الشرح ": وبأي شيء قصر أجزأه، وكذا
~~إن نتفه أو أزاله بنورة، لكن السنة الحلق، أو التقصير.
# (ثم) بعد رمي أو حلق أو تقصير (قد حل له كل شيء) حرم بالإحرام (إلا
~~النساء) نصا (من وطء ودواعيه) كالمباشرة والقبلة واللمس لشهوة (وعقد نكاح)
~~لحديث عائشة مرفوعا «إذا رميتم وحلقتم، فقد حل لكم الطيب والثياب، وكل شيء
~~إلا النساء» رواه سعيد. وقالت عائشة: «طيبت رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~- لإحرامه حين أحرم، ولحله قبل أن يطوف بالبيت» متفق عليه.
# (ولا حد لآخر حلق كطواف، فلا دم على من أخره) أي: الحلق أو التقصير (عن
~~أيام منى) ، لقوله تعالى: {ولا تحلقوا رءوسكم حتى يبلغ الهدي محله}
~~[البقرة: 196] فبين أول وقته دون آخره، فمتى أتى به أجزأه كالطواف، لكن لا
~~بد من نيته نسكا كالطواف، وتقدم (أو قدمه) أي: الحلق (على رمي، أو) قدمه
~~على (نحر) أو نحر قبل رميه (أو طاف) للإفاضة (قبل رمي) جمرة العقبة، فلا
~~شيء عليه، لحديث عطاء «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال له رجل: أفضت
~~قبل أن أرمي، قال: ارم، ولا حرج» وعنه مرفوعا: «من قدم شيئا قبل شيء فلا
~~حرج» رواهما سعيد. ولحديث عبد الله بن عمر، «وقال رجل: يا رسول الله، حلقت
~~قبل أن أذبح، قال: اذبح، ولا حرج، فقال آخر: ذبحت
# PageV02P426
# قبل أن أرمي، قال: ارم، ولا حرج» متفق عليه.
# وفي لفظ قال: «فجاء رجل، فقال: يا رسول الله، ms0980 لم أشعر، فحلقت قبل أن
~~أذبح. وذكر الحديث، قال: فما سمعته سئل يومئذ عن أمر مما ينسى المرء أو
~~يجهل من تقديم بعض الأمور على بعض وأشباههما إلا قال: افعلوا، ولا حرج»
~~رواه مسلم، وعن ابن عباس معناه مرفوعا، متفق عليه.
# (ولو) كان (عالما) لإطلاق حديث ابن عباس، وبعض طرق حديث ابن عمر، وقوله -
~~عليه الصلاة والسلام -: «ولا حرج» ، يدل على أنه لا إثم ولا دم فيه (لكن
~~السنة تقديم رمي فنحر فحلق فطواف) خروجا من الخلاف.
### | [فصل للحج تحللان]
# (فصل)
# (للحج تحللان، يحصل أولهما باثنين) من ثلاثة: (رمي وحلق، وطواف) إفاضة،
~~فلو حلق وطاف، ثم وطئ ولم يرم، فعليه دم لوطئه، ودم لتركه الرمي، وحجه
~~صحيح. (و) يحصل (ثانيهما) أي: التحللين (بما بقي) من الثلاثة (مع سعي)
~~لتمتع، سواء طاف طواف القدوم، أو لا، ويحصل التحليل (لمن لم يسع) من مفرد
~~وقارن (قبل) ذلك بالسعي مع طواف القدوم، لأن السعي ركن (فإن كان) أي: وجد
~~من المفرد أو القارن سعي مع طواف القدوم (لم تسن إعادته) أي: السعي (ك) ما
~~لا تسن إعادة (سائر الأنساك) لعدم وروده.
# (ويخطب إمام) أو نائبه (ندبا بمنى يوم النحر، خطبة يفتتحها بالتكبير،
~~ويعلمهم فيها النحر والإفاضة والرمي) كلها أيامه، لحديث ابن عباس مرفوعا
~~«خطب الناس يوم النحر» يعني بمنى، أخرجه البخاري. وقال أبو أمامة: «سمعت
~~خطبة النبي - صلى الله عليه وسلم - بمنى يوم النحر» رواه أبو داود. (وهو)
~~أي: يوم
# PageV02P427
# النحر (يوم الحج الأكبر) المذكور في الآية (لكثرة أفعال حج به، من وقوف
~~بمشعر حرام، ودفع منه لمنى، ورمي ونحر، وحلق، وطواف إفاضة، ورجوع لمنى)
~~ليبيت بها، وليس في غيره مثله، ولهذا «قال النبي - صلى الله عليه وسلم - في
~~خطبته يوم النحر: هذا يوم الحج الأكبر» رواه البخاري.
# (ثم يفيض إلى مكة فيطوف مفرد وقارن لم يدخلاها) أي: مكة (قبل) وقوفهما
~~بعرفة (للقدوم) نصا، هذا المذهب وعليه الأصحاب، واحتج أحمد بحديث عائشة
~~«فطاف الذين أهلوا بالعمرة، وبين الصفا والمروة، ثم حلق، ثم طاف ms0981 طوافا آخر
~~بعد أن رجعوا من منى لحجهم، وأما الذين جمعوا الحج والعمرة، فإنما طافوا
~~طوافا واحدا» ، فحمله أحمد على أن طوافهم لحجهم هو طواف القدوم، ولأنه
~~مشروع، فلا يسقط بطواف الزيارة، كتحية المسجد عند دخوله قبل التلبس بالفرض
~~(خلافا للموفق) ، فإنه قال: لا أعلم أحدا وافق أبا عبد الله على ذلك، بل
~~المشروع طواف واحد للزيارة، كمن دخل المسجد وأقيمت الصلاة، فإنه يكتفي بها
~~عن تحية المسجد، ولأنه لم ينقل عن النبي - صلى الله عليه وسلم - ولا أصحابه
~~الذين تمتعوا معه في حجة الوداع، ولا أمر به النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~أحدا (و) ما قاله الموفق، اختاره (الشيخ) تقي الدين، وصححه ابن رجب وابن
~~الجوزي، وقد علمت أن المذهب ما قاله المصنف.
# إذا تقرر هذا، فيطوف للقدوم (برمل) واضطباع، ثم للزيارة، (و) يطوف
~~(متمتع) للقدوم (بلا رمل) ولا اضطباع (ثم) يطوف (للزيارة) سمي بذلك، لأنه
~~يأتي من منى، فيزور البيت، ولا يقيم بمكة، بل يرجع إلى منى (وهي) أي:
~~الزيارة، يسمى طوافها طواف (الإفاضة) لأنه يفعل بعدها، ولما كان يزور
~~البيت، ولا يقيم بمكة بل يرجع إلى منى، يسمى أيضا طواف الزيارة.
# PageV02P428
# (ويعينه) أي: طواف الزيارة (بالنية) لحديث «إنما الأعمال بالنيات»
~~وكالصلاة، يكون بعد وقوفه بعرفة لأنه - عليه الصلاة والسلام - طاف كذلك
~~«وقال: لتأخذوا عني مناسككم» (وهو) أي: طواف الزيارة (ركن لا يتم حج إلا
~~به) قاله ابن عبد البر إجماعا لقوله تعالى: {وليطوفوا بالبيت العتيق}
~~[الحج: 29] وعن عائشة قالت: «حججنا مع رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~فأفضنا يوم النحر، فحاضت صفية، فأراد النبي - صلى الله عليه وسلم - منها ما
~~يريد الرجل من أهله، فقلت: يا رسول الله، إنها حائض، قال أحابستنا هي؟ ،
~~قالوا: يا رسول الله إنها قد أفاضت يوم النحر» متفق عليه. فعلم منه أنها لو
~~لم تكن أفاضت يوم النحر، كانت حابستهم، فيكون الطواف حابسا لمن لم يأت به.
# (ووقته) ، أي أوله (من نصف ليلة النحر لمن وقف) بعرفة قبل (وإلا) يكن وقف
~~بعرفة ms0982 (ف) وقته (بعد الوقوف) بعرفة، فلا ينعقد به قبله (و) فعله (يوم النحر
~~أفضل) لحديث ابن عمر: «أفاض رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يوم النحر»
~~متفق عليه.
# (وإن أخره) أي: طواف الزيارة (عن أيام منى، جاز) لأنه لا آخر لوقته (ولا
~~شيء فيه) أي: تأخير الطواف (ك) تأخير (السعي) لما سبق (ثم يسعى متمتع)
~~لحجه، ولا يكتفي بسعيه الأول، لأنه كان لعمرته (و) يسعى (من لم يسع مع طواف
~~القدوم) من مفرد وقارن، ومن سعى منهما، لم يعده، لأنه لا يستحب التطوع به
~~كسائر الأنساك، إلا الطواف، لأنه صلاة.
# (ثم يشرب من ماء زمزم مستقبلا القبلة لما أحب، ويتضلع، ويرش على بدنه
~~وثوبه) لحديث محمد بن عبد الرحمن بن أبي بكر، قال: «كنت جالسا عند ابن
~~عباس، فجاءه رجل، فقال: من أين جئت؟
# PageV02P429
# قال: من زمزم، قال: فشربت منها كما ينبغي؟ قال: كيف؟ قال: إذا شربت منها
~~فاستقبل الكعبة، واذكر اسم الله، وتنفس ثلاثا من زمزم، وتضلع منها، فإذا
~~فرغت منها فاحمد الله تعالى، فإن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال:
~~آية ما بيننا وبين المنافقين أنهم لا يتضلعون من ماء زمزم» رواه ابن ماجه
~~(ويقول: بسم الله الرحمن الرحيم، اللهم اجعله لنا علما نافعا، ورزقا واسعا،
~~وريا وشبعا وشفاء من كل داء، واغسل به قلبي، واملأه من خشيتك) زاد بعضهم:
~~(وحكمتك) لحديث جابر: «ماء زمزم لما شرب له» رواه ابن ماجه. وهذا الدعاء
~~شامل لخيري الدنيا والآخرة.
### | [فرع الطواف المشروع في الحج]
# (فرع: الطواف المشروع في حج ثلاثة) : طواف (زيارة) وهو: ركن، ويسمى طواف
~~الإفاضة، والقدوم (و) طواف (قدوم) وهو: سنة، وتقدم أيضا، (و) طواف (وداع)
~~وهو واجب على كل خارج من مكة من حاج وغيره، ويسمى طواف الصدر، ويأتي.
~~(وسواها) أي: سوى هذه الثلاثة (نفل) فلا يتقيد بزمان.
### | [فصل في رجوع الحاج إلى منى بعد الإفاضة لصلاة الظهر يوم النحر]
# (فصل)
# (ثم يرجع) من أفاض إلى مكة بعد طوافه وسعيه على ما سبق (فيصلي ظهر يوم ms0983
~~النحر بمنى) لحديث ابن عمر مرفوعا: «أفاض يوم النحر، ثم رجع فصلى الظهر
~~بمنى» متفق عليه. (ويبيت بها) أي: بمنى. (ويتجه: المراد) من البيتوتة بمنى:
~~(معظم الليل) وهو متجه (ثلاث ليال) إن لم يتعجل، وإلا فليلتين (ويرمي
~~الجمرات) الثلاث (بها) أي: منى (أيام التشريق) إن لم يتعجل (كل جمرة) منها
~~(بسبع حصيات) واحدة بعد أخرى، كما تقدم.
# PageV02P430
# ولا يجزئ رمي إلا نهارا بعد (الزوال) حتى يوم يعود إلى مكة، فإن رمى
~~ليلا، أو قبل الزوال، لم يجزئه، لحديث جابر: «رأيت رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - يرمي الجمرة ضحى يوم النحر، ورمى ذلك بعد زوال الشمس، وقد قال:
~~خذوا عني مناسككم» وقال ابن عمر: كنا نتحين حتى إذا زالت الشمس قدر ما إذا
~~فرغ من رميه، صلى الظهر، رواه ابن ماجه. وأن يحافظ على الصلوات مع الإمام،
~~في مسجد بالخيف، فإن كان الإمام غير مرضي صلى برفقته.
# (ويجب بداءة) بجمرات (أولى، وهي أبعدهن من مكة، وتلي مسجد الخيف فيجعلها
~~عند يساره مستقبلا) القبلة، (ويرميها) بسبع، (ثم يتقدم) منها (قليلا لئلا
~~يصيبه حصى، فيقف يدعو ويطيل رافعا يده) نصا، (ثم) يأتي الجمرة (الوسطى،
~~فيجعلها عن يمينه مستقبلا) القبلة (ويرميها) بسبع (ويقف عندها، فيدعو)
~~رافعا يديه ويطيل (ثم) يأتي (جمرة العقبة، ويجعلها عن يمينه مستقبلا)
~~القبلة (ويتبطن الوادي) ويرميها بسبع (ولا يقف عندها) لضيق المكان.
# (وترتيبها) أي: الجمرات (كما مر) بأنه يبدأ برمي التي تلي مسجد الخيف، لا
~~الوسطى، ثم العقبة (شرط) فإن نكسه لم يجزئه ما قدمه على الأولى نصا، «لأن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - رتبها كذلك، وقال: خذوا عني مناسككم» كالعدد،
~~أي: السبع حصيات، فهو شرط لكل واحدة منها، لأنه - صلى الله عليه وسلم -
~~«رمى كلا منها بسبع» كما مر، فإن أخل الرامي بحصاة من الأولى لم يصح رمي ما
~~بعدها، لإخلاله بالترتيب، فإذا ترك حصاة فأكثر، وجهل من أيها، أي: الجمار،
~~تركت الحصاة، بنى على اليقين، فيجعلها
# PageV02P431
# من الأولى فيتمها، ثم يرمي الآخرين مرتبا لتبرأ ذمته بيقين، وكذا ms0984 إن جهل:
~~أمن الثانية أو الثالثة؟ فيجعلها من الثانية، وإن أخر رمي يوم، ولو كان
~~المؤخر رميه يوم النحر إلى غده أو أكثر، أجزأ أداء، لأن أيام التشريق كلها
~~وقت الرمي، فإذا أخره عن أول وقته إلى آخره، أجزأه، كتأخير وقوفه بعرفة إلى
~~آخر وقته مع ترك الأفضل، وهو الإتيان بالرمي كما تقدم من غير تأخير.
# (ويتجه) : أنه (لا يجب) على رام (موالاة) رمي، فلو رمى حصاة، ثم اشتغل
~~بذلك ودعا مستصحبا لحكم النية ولو طال فصل عرفا، بنى عليها (و) يتجه أن
~~(أيام التشريق) بالنسبة (لرمي كيوم) أي: بمثابة يوم (واحد) هذا إذا كان
~~رميه لحصى (تأخيرا) كتأخير رمي أول يوم إلى غيره، فلا يضره التأخير، ويكون
~~رميه أداء على الصحيح من، المذهب، و (لا) يجزئه رمي جميع الجمرات في يوم
~~واحد، كما لو رماهن يوم العيد (تقديما) لهن على أيام التشريق، لأن الرمي
~~عبادة مؤقتة، فلا يتقدم وقته، وهو متجه.
# (ويجب ترتيبه) أي: الرمي (بالنية ك) صلوات (فائتة) فإذا أخر الكل مثلا
~~بدأ بجمرة العقبة، فنوى رميها ليوم النحر، ثم يأتي الأولى، ثم الوسطى، ثم
~~العقبة ناويا عن أول يوم من أيام التشريق، ثم يعود فيبدأ من الأولى حتى
~~يأتي على الأخيرة ناويا عن الثاني، وكذا عن الثالث.
# (وفي. تأخيره) أي: الرمي (عنها) أي: عن أيام التشريق (دم) لفوات وقت
~~الرمي، فيستقر الفداء لقول ابن عباس: من ترك نسكا أو نسيه فإنه يهريق دما.
# (ولا
# PageV02P432
# يسن) لمن أخر الرمي عن أيام التشريق (إتيان به لفوات وقته كترك مبيت ليلة
~~بمنى) غير الثالثة لمن تعجل، لاستقرار الفداء الواجب فيه، وكذا لو ترك
~~المبيت بمنى لياليها كلها فيجب به دم. (وفي ترك حصاة) واحدة (من جمرة أخيرة
~~ما في) إزالة (شعرة) طعام مسكين، لأنه لو كان الترك من غير الأخيرة، لم يصح
~~رمي ما بعد الجمرة المتروك منها حتى يأتي بها، ولو كان ما قبل المتروك منها
~~لم يصح رمي ما بعده بالمرة، ولو كان الترك بعد مضي جميع أيام ms0985 التشريق، وجب
~~عليه أن يعيد، ولم يجزئه إلا طعام، لبقاء وقت الرمي.
# (وفي) ترك (حصاتين ما في) إزالة (شعرتين) مثلا ذلك وفي أكثر من حصاتين
~~دم، ومن له عذر من نحو مرض وحبس جاز أن يستنيب من يرمي عنه، والأولى أن
~~يشهده إن قدر، وإن أغمي على المستنيب لم تبطل النيابة، فله الرمي عنه، كما
~~لو استنابه في الحج، ثم أغمي عليه (ولا مبيت على سقاة ورعاة بمنى ومزدلفة)
~~لحديث ابن عمر: «أن العباس استأذن النبي - صلى الله عليه وسلم - أن يبيت
~~بمكة ليالي منى من أجل سقايته فأذن له» متفق عليه. ولحديث مالك: «رخص رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - لرعاء الإبل في البيتوتة أن يرموا يوم النحر،
~~ثم يجمعوا رمي يومين بعد يوم النحر يرمونه في أحدهما. قال مالك: ظننت أنه
~~قال: في أول يوم منهما، ثم يرمونه يوم النحر» رواه الترمذي، وقال: حسن
~~صحيح.
# (فإن غربت) الشمس (وهم) أي: السقاة والرعاة (بمنى لزم الرعاء فقط) أي:
~~دون السقاة (المبيت) لفوات وقت الرعي بالغروب، بخلاف السقي (وكرعاء نحو
~~مريض وخائف ضياع ماله) في ترك
# PageV02P433
# البيتوتة، جزم به الموفق، والشارح وابن تميم.
# (ويستنيب نحو مريض ومحبوس في رمي جمار) كالمغصوب يستنيب في الحج كله إذا
~~عجز عنه، لكن الأولى أن يشهده إن قدر على الحضور ليخفف الرمي (ولا تنقطع
~~نيابة بإغماء مستنيب) ، كما لو نام.
# (ويخطب إمام) أو نائبه (ندبا ثاني أيام التشريق خطبة يعلمهم) فيها (حكم
~~التعجيل والتأخير، و) حكم (توديعهم) لحديث سراء بنت نبهان قالت: «خطبنا
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - يوم الرءوس فقال: أي يوم هذا؟ قلنا: الله
~~ورسوله أعلم، قال: أليس أوسط أيام التشريق؟» رواه أبو داود.
# (ويحثهم على ختم حجتهم بطاعة الله تعالى) لأن بالناس حاجة إلى ذلك.
# (ولغير الإمام المقيم للمناسك التعجيل في) اليوم (الثاني) من أيام
~~التشريق بعد الزوال والرمي وقبل الغروب (وهو النفر الأول) لقوله تعالى:
~~{فمن تعجل في يومين فلا إثم عليه ومن تأخر فلا إثم عليه} [البقرة: 203]
~~ولحديث رواه ms0986 أبو داود وابن ماجه: «وأيام منى ثلاثة» ولأنه دفع من مكان
~~فاستوى فيه أهل مكة وغيرهم كالدفع من عرفة ومزدلفة (فإن غربت) الشمس (وهو)
~~أي: مريد التعجيل (بها) أي: منى (لزمه مبيت ورمي من غد) بعد الزوال قال ابن
~~المنذر: ثبت أن عمر قال: من أدركه المساء في اليوم الثاني فليقم إلى الغد
~~حتى ينفر مع الناس، ولأنه بعد إدراكه الليل لم يتعجل في يومين
# (ويسقط رمي اليوم الثالث عن متعجل) نصا لظاهر الآية والخبر، وكذا مبيت
~~الثالثة (ويدفن) متعجل (حصاه) أي: اليوم الثالث (في المرمى) على الصحيح من
~~المذهب
# PageV02P434
# (ويتجه: ذلك) أي: دفنه حصاه في المرمى: (ندب) جزم به في " العمدة الفقهية
~~وقال في الإنصاف ": ويدفن بقية الحصى على الصحيح من المذهب (والشافعية
~~قالوا: لا أصل لذلك) لعدم وروده (بل يطرحه أو يعطيه من لم يرم) وهذه دعوى
~~فتحتاج إلى دليل، إذ لم يوافقهم على عدم الدفن أحد من أصحابنا سوى ابن
~~الزاغوني فإنه قال في منسكه: أو يرمي بهن كفعله في اللواتي قبلهن، وهو متجه
~~(ولا يضر رجوعه) إلى منى بعد لحصول الرخصة.
# وسن إذا نفر من منى نزوله بالأبطح، (وهو المحصب) والخيف والبطحاء والحصبة
~~(وحده: ما بين الجبلين إلى المقبرة، فيصلي به الظهرين والعشاءين، ويهجع
~~يسيرا، ثم يدخل مكة) قال نافع: «كان ابن عمر يصلي بها الظهر والعصر والمغرب
~~والعشاء، ويهجع هجعة، وذكر ذلك عن رسول الله - صلى الله عليه وسلم -. وأبو
~~بكر وعمر وعثمان ينزلون الأبطح» قال الترمذي: هذا حديث حسن غريب. وقال ابن
~~عباس: " التحصيب ليس بشيء، " إنما هو منزل نزله رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - " وعن عائشة: «أن نزول الأبطح ليس بسنة إنما نزله رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - ليكون أسمح بخروجه إذا خرج» متفق عليهما. ومن استحب ذلك
~~فلاتباع رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فإنه كان ينزله.
### | [فصل لا يخرج من مكة حتى يودع البيت بالطواف]
# (فصل) (فإذا أتى مكة) متعجل أو غيره (لم يخرج) منها (حتى يودع البيت
~~بالطواف ms0987 وجوبا على كل خارج من مكة لوطنه) أو غيره على
# PageV02P435
# المذهب، إذ طواف الوداع واجب على كل خارج من مكة حاجا كان أو غيره للخبر،
~~قال أراد المقام بمكة فلا وداع عليه سواء نوى الإقامة قبل النفر أو بعده
~~(إذا فرغ من جميع أموره) لحديث ابن عباس: «أمر الناس أن يكون آخر عهدهم
~~بالبيت إلا أنه خفف عن المرأة الحائض» ، متفق عليه.
# ويسمى طواف الوداع، لأنه لتوديع البيت، وطواف الصدر لأنه عند صدور الناس
~~من مكة.
# (وسن بعده) أي: طواف الوداع (تقبيل الحجر) الأسود (وركعتان) كغيره (فإن
~~ودع ثم اشتغل ب) شيء (غير شد رحله) نصا (ونحوه) كقضاء حاجة في طريقه أو
~~شراء زاد أو شيء لنفسه (أو أقام، أعاده) أي: طواف الوداع (وجوبا) لأنه إنما
~~يكون عند خروجه ليكون آخر عهده بالبيت، وعلم منه أنه لا يضره نحو شد رحل.
# (ومن أخر طواف الزيارة ونصه، أو القدوم، فطافه عند الخروج، أجزأه كل
~~منهما عن طواف الوداع) لأن المأمور أن يكون آخر عهده بالبيت، وقد فعل،
~~ولأنهما عبادتان من جنس، فأجزأت إحداهما عن الأخرى كغسل الجنابة عن غسل
~~الجمعة، وعكسه، وإن نوى بطواف الوداع، لم يجزئه عن الزيارة، لأنه لم ينوه،
~~وفي الحديث: «وإنما لكل امرئ ما نوى» .
# (ويتجه من تعليله) هنا أنه يجزئه أحد هذين الطوافين المذكورين عن طواف
~~الوداع: (ولو لم ينوه) أي: الوداع بطواف، لأن المأمور به أن يكون آخر عهده
~~بالبيت، وقد فعل، ولأن ما شرع مثل تحية المسجد يجزئ عنه الواجب من جنسه،
~~كدخول تحية المسجد في
# PageV02P436
# صلاة أقيمت حال دخوله وهو متجه (فإن خرج قبل وداع رجع) إليه وجوبا بلا
~~إحرام وإن لم يبعد عن مكة، لأنه لإتمام نسك مأمور به، كما لو رجع لطواف
~~الزيارة.
# (ويحرم بعمرة وجوبا إن بعد) عن مكة (فيأتي بما، ثم يطوف له) أي: للوداع
~~ويسعى ويحلق أو يقصر (ولا شيء عليه) إذا رجع قريبا، لأن الدم لم يستقر عليه
~~لكونه في حكم الحاضر، ثم يودع عند خروجه (فإن ms0988 شق رجوع من بعد) ولم يبلغ
~~المسافة فعليه دم (أو بعد) عنها (مسافة قصر) فأكثر (فعليه دم) بلا رجوع
~~دفعا للحرج (ولو رجع) للوداع من بعد عن مكة مسافة قصر فأكثر، لم يسقط دمه،
~~لأنه استقر عليه بخلاف القريب (أو تركه) أي: طواف الوداع (خطأ أو ناسيا)
~~لعذر أو غيره، فعليه دم، لأنه من واجبات الحج، فاستوى عمده وخطؤه، والمعذور
~~وغيره، كسائر واجبات الحج
# (ولا وداع ولا فدية على حائض ونفساء) لحديث ابن عباس: «إلا أنه خفف عن
~~الحائض» والنفساء في معناها.
# (ويتجه: بخلاف معذور غيرهما) أي: الحائض والنفساء كمن عذر بمرض أو إكراه
~~على الخروج أو خاف ضياع ماله، أو فوات رفقته، فعليه دم، وهو متجه (فإن
~~طهرتا) أي: الحائض والنفساء (قبل مفارقة بناء مكة، لزمهما) العود، لأنهما
~~في حكم المقيم، بدليل عدم استباحة الرخص قبل المفارقة، فإن لم ترجع من طهرت
~~قبل مفارقة البناء، فعليها دم.
# PageV02P437
# (وسن لمودع وقوف بملتزم) وهو: (ما بين الحجر الأسود وباب) الكعبة، مساحته
~~(قدر أربعة أذرع) بذراع اليد (فيلتزمه ملصقا به صدره، ووجهه وبطنه، ويبسط
~~يديه عليه، ويجعل يمينه نحو الباب ويساره نحو الحجر) لما روى عمرو بن شعيب
~~عن أبيه قال «طفت مع عبد الله، فلما جاء دبر الكعبة قلت: ألا تتعوذ؟ قال:
~~نعوذ بالله من النار، ثم استلم الحجر، فقام بين الركن والباب، فوضع صدره
~~وذراعيه وكفيه هكذا، وبسطهما بسطا، وقال: هكذا رأيت النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - يفعله» رواه أبو داود.
# (ويدعو بما أحب من خيري الدنيا والآخرة، ومنه: " اللهم هذا بيتك وأنا
~~عبدك وابن عبدك وابن أمتك حملتني على ما سخرت لي من خلقك، وسيرتني في بلادك
~~حتى بلغتني بنعمتك إلى بيتك، وأعنتني على أداء نسكي، فإن كنت رضيت عني
~~فازدد عني رضاء وإلا فمن) - بضم الميم وتشديد النون: فعل أمر من: من يمن
~~للدعاء، ويجوز كسر الميم على أنها حرف جر لابتداء الغاية (الآن) أي: هذا
~~الوقت الحاضر، وجمعه: آونة، كزمان وأزمنة - (قبل أن تنأى عن بيتك داري، ms0989
~~وهذا أوان انصرافي إن أذنت لي غير مستبدل بك، ولا ببيتك، ولا راغب عنك، ولا
~~عن بيتك، اللهم فأصحبني) - بقطع الهمزة - (العافية في بدني والصحة في جسمي،
~~والعصمة في ديني) وهي: المنع من المعاصي (وأحسن) - بقطع الهمزة - (منقلبي،
~~وارزقني طاعتك ما أبقيتني، واجمع لي بين خيري الدنيا والآخرة إنك على كل
~~شيء قدير، ويصلي على النبي - صلى الله عليه وسلم - ويأتي الحطيم أيضا) نصا
~~(وهو: تحت الميزاب) فيدعو (ثم يشرب من) ماء (زمزم) قاله الشيخ تقي الدين
~~(ويستلم الحجر) الأسود (ويقبله)
# PageV02P438
# ثم يخرج (فإذا خرج ولاها ظهره، قال) الإمام (أحمد: فإذا ولى لا يقف ولا
~~يلتفت فإن فعل) أي: التفت (أعاد الوداع ندبا) قال في " الشرح ": إذ لا نعلم
~~لإيجاب ذلك عليه دليلا، قال مجاهد: إذا كدت تخرج من المسجد فالتفت، ثم انظر
~~إلى الكعبة، فقل: اللهم لا تجعله آخر العهد.
# وروى حنبل عن المهاجر، قال: قلت لجابر بن عبد الله: الرجل يطوف بالبيت
~~ويصلي، فإذا انصرف خرج ثم استقبل القبلة فقام؟ فقال جابر: ما كنت أحسب يصنع
~~هذا إلا اليهود والنصارى، قال أبو عبد الله: أكره ذلك. (وتدعو حائض ونفساء
~~من باب المسجد) ندبا.
# (وسن دخول البيت) أي: الكعبة (والحجر منه) أي: البيت (حافيا بلا خف، و)
~~بلا (نعل، و) بلا (سلاح) نصا (ويكبر ويدعو في نواحيه ويصلي فيه ركعتين) قال
~~ابن عمر: «دخل النبي - صلى الله عليه وسلم - وبلال وأسامة بن زيد، فقلت
~~لبلال: هل صلى فيه رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال: نعم قلت: أين؟
~~قال: بين العمودين تلقاء وجهه، قال: ونسيت أن أسأله كم صلى» متفق عليه.
# وإن لم يدخل البيت فلا بأس، لحديث عائشة مرفوعا «خرج من عندنا وهو مسرور،
~~ثم رجع وهو كئيب، فقال: إني دخلت الكعبة، ولو استقبلت من أمري ما استدبرت
~~ما دخلتها، إني أخاف أن أكون قد شققت على أمتي» .
# (ويكثر النظر إليه، لأنه) أي: النظر إلى البيت (عبادة) وفي " الفصول ":
~~وكذا رؤيته لمقام الأنبياء، ومواضع الأنساك (ولا يرفع بصره ms0990 لسقفه) لأنه
~~إساءة أدب (ولا يشتغل بذاته) أي: البيت (بل) بكونه مشتغلا
# PageV02P439
# (بإقباله على ربه) خاشعا بقلبه، متواضعا متذللا متضرعا متبتلا متوسلا إلى
~~الله بأسمائه وصفاته، وآياته وكلماته أن يمن عليه بحسن الختام، ويدخله
~~الجنة دار السلام.
### | [فصل زيارة قبر النبي وقبري صاحبيه]
# (فصل) (وسن زيارة قبر النبي - صلى الله عليه وسلم - وقبري صاحبيه) أبي
~~بكر وعمر (- رضي الله تعالى عنهما -) لحديث الدارقطني عن ابن عمر مرفوعا:
~~«من حج فزار قبري بعد وفاتي فكأنما زارني في حياتي» وعن أبي هريرة مرفوعا:
~~«ما من أحد يسلم علي عند قبري إلا رد الله علي روحي حتى أرد عليه السلام»
~~قال أحمد: وإذا حج الذي لم يحج قط - يعني: من غير طريق الشام لا يأخذ على
~~طريق المدينة، لأني أخاف أن يحدث به حدث، فينبغي أن يقصد مكة من أقصر
~~الطرق، ولا يتشاغل بغيره، وإن كان تطوعا بدأ بالمدينة.
# (فإذا دخل مسجده) قال: ما يقوله في دخوله غيره من المساجد، ثم (بدأه) أي:
~~المسجد (بالتحية) أي: يصلي ركعتين تحيته، لعموم الأوامر (ثم يأتي القبر
~~الشريف فيقف قبالة وجهه - صلى الله عليه وسلم - مستدبر القبلة) ويستقبل
~~جدار الحجرة والمسمار الفضي في الرخامة الحمراء، ويسمى الآن الكوكب الدري،
~~ويكون
# PageV02P440
# (مطرقا غاض البصر خاضعا خاشعا مملوء القلب هيبة، كأنه يرى النبي - صلى
~~الله عليه وسلم -) فإنه اللائق بالحال (فيسلم عليه) - صلى الله عليه وسلم -
~~(فيقول: السلام عليك يا رسول الله، كان) عبد الله (ابن عمر لا يزيد على
~~ذلك، وإن زاد) عليه (فحسن كالنطق بالشهادتين) قال في " الشرح " وشرح
~~المنتهى ": ويقول: السلام عليك أيها النبي ورحمة الله وبركاته السلام عليك
~~يا نبي الله، وخيرته من خلقه وعباده، أشهد أن لا إله إلا الله وحده لا شريك
~~له، وأشهد أن محمدا عبده ورسوله (وأشهد أنك قد بلغت رسالات ربك، ونصحت
~~لأمتك، ودعوت إلى سبيل ربك بالحكمة والموعظة الحسنة، وعبدت الله حتى أتاك
~~اليقين، فصلى الله عليك كثيرا كما يحب ربنا ويرضى) اللهم اجز عنا نبينا
~~أفضل ما ms0991 جزيت أحدا من النبيين والمرسلين، وابعثه مقاما محمودا الذي وعدته
~~يغبطه به الأولون والآخرون، اللهم صل على محمد وعلى آل محمد، كما صليت على
~~إبراهيم وآل إبراهيم إنك حميد مجيد، وبارك على محمد وعلى آل محمد، كما
~~باركت على إبراهيم وآل إبراهيم إنك حميد مجيد، اللهم إنك قلت وقولك الحق:
~~{ولو أنهم إذ ظلموا أنفسهم جاءوك فاستغفروا الله واستغفر لهم الرسول لوجدوا
~~الله توابا رحيما} [النساء: 64] وقد أتيتك مستغفرا من ذنوبي مستشفعا بك إلى
~~ربي فأسألك يا رب أن توجب لي المغفرة كما أوجبتها لمن أتاه في حياته، اللهم
~~اجعله أول الشافعين، وأنجح السائلين، وأكرم الأولين والآخرين برحمتك يا
~~أرحم الراحمين. ثم يدعو لوالديه وإخوانه وللمسلمين أجمعين (ثم يتقدم قليلا
~~من مقام سلامه) عليه - صلى الله عليه وسلم - (نحو ذراع على يمينه، ويقول:
~~السلام عليك يا أبا بكر الصديق) ثم يتقدم نحو ذراع على
# PageV02P441
# يمينه أيضا ويقول: (السلام عليك يا عمر الفاروق) ويقول: (السلام عليكما
~~يا صاحبي رسول الله) - صلى الله عليه وسلم - (وضجيعيه ووزيريه، اللهم
~~اجزهما عن نبيهما وعن الإسلام خيرا، {سلام عليكم بما صبرتم فنعم عقبى
~~الدار} [الرعد: 24] اللهم لا تجعله آخر العهد من قبر نبيك - صلى الله عليه
~~وسلم - ومن حرم مسجدك يا أرحم الراحمين. (ثم يستقبل القبلة، ويجعل الحجرة
~~عن يساره، ويدعو بما أحب) لنفسه ووالديه وإخوانه والمسلمين.
# (ويحرم الطواف بها) أي: الحجرة النبوية (قال الشيخ) تقي الدين: بل (يحرم
~~طوافه بغير البيت) العتيق (اتفاقا، وكره تمسح بالحجرة) اتفاقا أيضا -
~~وتقبيلها (و) كره (رفع صوت عندها) أي: الحجرة لقوله تعالى: {لا ترفعوا
~~أصواتكم فوق صوت النبي ولا تجهروا له بالقول كجهر بعضكم لبعض} [الحجرات: 2]
~~وحرمته ميتا كحرمته حيا. (ولا يمس قبره - صلى الله عليه وسلم - ولا حائطه،
~~ولا يلصق به صدره، ولا يقبله) أي: يكره ذلك لما فيه من إساءة الأدب
~~والابتداع، قال الأثرم: رأيت أهل العلم من أهل المدينة لا يمسون قبر النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - يقومون من ناحية فيسلمون. قال أبو عبد الله: ms0992 وهكذا
~~كان ابن عمر يفعل.
# (وإذا أوصاه أحد بالسلام، فليقل: السلام عليك يا رسول الله من فلان بن
~~فلان) ويبلغه وجوبا إن تحمله ليخرج من عهدته
# (وإذا أراد الخروج) من المدينة ليعود إلى وطنه بعد فعل ما تقدم، وزيارة
~~البقيع، ومن فيه من الصحابة والتابعين والعلماء والصالحين، عاد إلى المسجد،
~~ف (صلى ركعتين وعاد للقبر) الشريف، (فودع
# PageV02P442
# وأعاد الدعاء، قاله في " المستوعب ") وقال: ويعزم على أن لا يعود إلى ما
~~كان عليه قبل حجه من عمل لا يرضي ففي الحديث: «إنه يعود كيوم ولدته أمه»
~~ويستجاب دعاؤه إلى أربعين يوما. وروى أبو الشيخ وغيره عن مجاهد قال عمر:
~~يغفر للحاج، ولمن استغفر له الحاج بقية ذي الحجة ومحرم وصفر وعشر من ربيع
~~الأول. اقتصر عليه في " اللطائف ".
# (وإذا توجه إلى بلده قال) ندبا: لا إله إلا الله وحده لا شريك له له
~~الملك، وله الحمد، وهو على كل شيء قدير (آيبون) أي: راجعون (تائبون عابدون
~~لربنا حامدون، صدق الله وعده، ونصر عبده، وهزم الأحزاب وحده) لما روى
~~البخاري عن ابن عمر: «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - كان إذا قفل من غزو
~~أو حج أو عمرة يكبر على كل شرف من الأرض، ثم يقول: فذكره» .
# (وسن زيارة مشاهد المدينة والبقيع، ومن عرف قبره بها) أي: بالمدينة
~~(كإبراهيم ابنه) أي: ابن النبي - عليه الصلاة والسلام - (وعثمان والعباس
~~والحسن وأزواجه) الطاهرات - رضي الله عنهم -، لتحصل له بركتهم.
# (و) سن (زيادة شهداء أحد، و) زيارة (مسجد قباء) : بضم القاف، يقصر ويمد،
~~ويصرف ولا يصرف على ميلين من المدينة من جهة الجنوب (والصلاة فيه) لما في
~~الصحيحين «أنه - صلى الله عليه وسلم - كان يأتيه راكبا وماشيا فيصلي فيه
~~ركعتين» وفيهما: «كان يأتيه كل سبت راكبا وماشيا» وكان ابن عمر يفعله "
# (و) سن زيارة (بيت المقدس) والصلاة فيه بخمسمائة صلاة.
# (ولا بأس أن يقال للحاج إذا قدم: " تقبل الله منسكك، وأعظم أجرك، وأخلف
~~نفقتك ") رواه سعيد عن ابن عمر.
# (وقال) الإمام (أحمد
# PageV02P443
# لرجل: تقبل الله ms0993 حجك، وزكى عملك، ورزقنا وإياك العود إلى بيته الحرام)
~~(و) قال (في " المستوعب " كانوا) أي السلف (يغتنمون أدعية الحاج قبل أن
~~يتلطخوا بالذنوب) وفي الخبر: «اللهم اغفر للحاج ولمن استغفر له الحاج» .
### | [فصل في صفة العمرة]
# (فصل في صفة العمرة) (ومن أراد العمرة وهو بالحرم) مكيا كان أو غيره (خرج
~~فأحرم من الحل) وجوبا، لأنه ميقاته للجميع بين الحل والحرم (والأفضل) أن
~~يحرم (من التنعيم) «لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - أمر عبد الرحمن بن
~~أبي بكر أن يعمر عائشة من التنعيم» وقال ابن سيرين: بلغني «أن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - وقت لأهل مكة التنعيم» (فالجعرانة) : بكسر الجيم وإسكان
~~العين، وتخفيف الراء، وقد تكسر العين وتشدد الراء: موضع بين مكة والطائف،
~~سمي بربطة بنت سعد، وكانت تلقب بالجعرانة، وهي المراد بقوله تعالى: {كالتي
~~نقضت غزلها} [النحل: 92] (تليه) أي: تلي التنعيم (فالحديبية) مصغرة وقد
~~تشدد: بئر قرب مكة أو شجرة حدباء كانت هناك (فما بعد) عن مكة. وعن أحمد في
~~المكي كلما تباعد في العمرة فهو أعظم للأجر.
# (وحرم) إحرام بعمرة (من الحرم) لتركه ميقاته (وينعقد) إحرامه (وعليه دم)
~~كمن تجاوز ميقاته بلا إحرام، ثم أحرم (ثم يطوف ويسعى) لعمرته (ولا يحل)
~~منها (حتى يحلق أو يقصر) فهو نسك فيها كالحج (ولا بأس بها) أي: العمرة (في
~~السنة مرارا) روي عن علي وابن عمر وابن عباس وأنس وعائشة،
# PageV02P444
# «واعتمرت عائشة في شهر مرتين بأمر النبي - صلى الله عليه وسلم - عمرة مع
~~قرانها، وعمرة بعد حجها، وقال - صلى الله عليه وسلم -: العمرة إلى العمرة
~~كفارة لما بينهما» متفق عليه.
# (و) العمرة (في غير أشهر الحج أفضل) نصا.
# (وكره موالاة بينهما وإكثار منها) أي: العمرة باتفاق السلف (هو) أي:
~~الإكثار منها (برمضان أفضل) من فعلها بغير رمضان من غير كثرة، وإلا فتكون
~~مكروهة، فلا تكون المفاضلة على بابها (فعمرة به) أي: رمضان (تعدل حجة) ،
~~لحديث ابن عباس مرفوعا «عمرة في رمضان تعدل حجة» متفق عليه.
# (ولا يكره إحرام بها) أي: العمرة (يوم ms0994 عرفة، و) لا يوم (النحر و) لا
~~(أيام التشريق) ، لعدم نهي خاص عنه (وتجزئ عمرة القارن) عن عمرة الإسلام
~~(و) تجزئ لو أحرم بها (من الحرم عن عمرة الإسلام) لكن يحرم عليه ذلك، وعليه
~~دم كما تقدم آنفا، وتجزئ عمرة من التنعيم عن عمرة الإسلام، لحديث عائشة حيث
~~قرنت الحج والعمرة، قال لها النبي - صلى الله عليه وسلم - حين حلت منهما
~~«قد حللت من حجك وعمرتك» وإنما أعمرها من التنعيم قصدا لتطييب خاطرها
~~وإجابة مسألتها
# (وتسمى) العمرة (حجا أصغر) لمشاركتها للحج في الإحرام والطواف والسعي
~~والحلق أو التقصير فإن وطئ قبله فعليه دم، كما روي عن ابن عباس وتقدم.
# PageV02P445
### | [فصل أركان الحج والعمرة]
# (فصل) (أركان حج أربعة) : (إحرام) بحج، وهو نية النسك، فلا يصح إحرام
~~بدونها، لحديث «إنما الأعمال بالنيات» . (وسعي) بين الصفا والمروة لحديث
~~عائشة قالت: «طاف رسول الله - صلى الله عليه وسلم - وطاف المسلمون - تعني:
~~بين الصفا والمروة - فكانت سنة، فلعمري ما أتم الله حج من لم يطف بين الصفا
~~والمروة» رواه مسلم. ولحديث «اسعوا فإن الله كتب عليكم السعي» رواه ابن
~~ماجه. (ووقوف بعرفة) لحديث «الحج عرفة، فمن جاءه قبل صلاة الفجر ليلة جمع
~~فقد تم حجه» ، رواه أبو داود.
# (وطواف زيارة) قال ابن عبد البر: هو من فرائض الحج لا خلاف بين العلماء
~~في ذلك لقوله تعالى: {وليطوفوا بالبيت العتيق} [الحج: 29] (فلو تركه) أي:
~~طواف الزيارة، وأتى بغيره من فرائض الحج (وخرج من مكة) ولم يبعد عنها (رجع)
~~إليها (معتمرا) فأتى بأفعال العمرة من سعي وطواف زيارة، ولا شيء عليه إن لم
~~يكن وطئ.
# (ويتجه) : أنه إنما يرجع معتمرا (إن بعد) عن مكة مسافة قصيرة فأكثر، فإن
~~كان وطئ أحرم من التنعيم أو غيره وطاف وسعى لعمرته، وحلق أو قصر من إحرام،
~~وعليه دم لوطئه، وهذا الاتجاه " لا ريب فيه إذ قواعد المذهب تقتضيه.
# PageV02P446
# (وأركان عمرة) ثلاثة: (إحرام) بها لما تقدم في الحج (وطواف وسعي) كان
~~كالحج.
# (وواجباتها) أي: العمرة (شيئان: حلق أو تقصير، وإحرام من ms0995 الحل) كالحج
~~(فمن ترك الإحرام لم ينعقد نسكه) حجا كان أو عمرة، لما تقدم. (ومن ترك ركنا
~~غيره) أي: الإحرام (لم يتم نسكه) إلا به (أو) ترك (شرطا فيه) أي: في الركن
~~كالنية حيث اعتبرت فيه كالطواف والسعي (لم يتم نسكه إلا به) أي: بذلك الركن
~~بنيته.
# (وواجباته) أي: الحج ثمانية: (إحرام من ميقات) لما تقدم في المواقيت.
~~(ووقوف من وقف) بعرفة (نهارا للغروب) أي: لغروب الشمس من يوم عرفة، ولو
~~غلبه نوم بعرفة (ومبيت بمزدلفة لبعد نصف ليل إن وافاها) أي: مزدلفة (قبله)
~~أي: نصف الليل، وتقدم موضحا (ومبيت بمنى) ليالي أيام التشريق؛ لفعله - صلى
~~الله عليه وسلم - وأمره به، (ورمي) للجمار على ما تقدم مفصلا، وكونه
~~(مرتبا) وتقدم أيضا (وحلق أو تقصير وطواف وداع وهو الصدر) بفتح الصاد
~~المهملة، وقدم الزركشي وتبعه في الإقناع ": أن طواف الصدر هو طواف الإفاضة.
~~(وقال الشيخ) تقي الدين: (طواف الوداع ليس من الحج، وإنما هو لكل من أراد
~~الخروج من مكة، وهو) أي: قول الشيخ (أظهر) وتقدمت الإشارة إليه.
# (فمن ترك واجبا ولو سهوا أو جهلا) لعذر أو غيره (فعليه دم) بتركه، لقول
~~ابن عباس، وتقدم (فإن عدمه) أي: الدم (فكصوم متعة) يصوم عشرة أيام، ثلاثة
~~في الحج، وسبعة إذا رجع وتقدم في الفدية.
# PageV02P447
# (ويتجه: منه) أي: من كون من ترك واجبا فعليه دم لو تحلل من ترك واجبا
~~التحلل الأول بالرمي والطواف والسعي، ولم يبق عليه سوى الحلق، وقد علم أن
~~الحلق لا حد لآخره، فإن لم يحلق، فعليه دم، فإذا أخرج الدم سقط عنه وجوب
~~الحلق، وحينئذ (لا شيء على فاعل محظور) من مباشرة ووطء (قبل حلقه) لأن
~~إخراجه الدم قام مقام الحلق، وهذا ظاهر لا خفاء فيه، وأما قوله: (لكنه
~~يحرم) عليه فعل شيء من المحظورات، أي: قبل الحلق، ففيه خفاء، لأن الفدية
~~قامت مقام الحلق، نعم: لو وطئ قبل الحلق وقبل الفدية لزمته الفدية، لأنه
~~صدق عليه أنه وطئ قبل التحلل الثاني.
# (والمسنون) من أفعال الحج وأقواله (كمبيت ms0996 بمنى ليلة عرفة وطواف قدوم ورمل
~~واضطباع) في مواضعها (وتلبية واستلام
# PageV02P448
# الركنين وتقبيل الحجر) الأسود (ومشي وسعي في مواضعهما، وخطب وأذكار ودعاء
~~ورقي بصفا ومروة، واغتسال وتطيب في بدن، وصلاة قبل إحرام، و) صلاة (عقب
~~طواف واستقبال قبلة عند رمي) لجمار، وتقدم جميع ذلك مفصلا
# (ولا شيء في ترك ذلك كله) لا على سبيل الوجوب، ولا الاستحباب، لعدم
~~وروده. (ويجب) ذلك كله (بنذر) لحديث: «من نذر أن يطيع الله فليطعه» .
### | [فوائد تسمية من لم يحج صرورة]
# (فوائد) قال ابن عقيل: (كره تسمية من لم يحج صرورة) لقوله - صلى الله
~~عليه وسلم -: «لا صرورة في الإسلام» و (لأنه اسم جاهلي، و) يكره (قول: حجة
~~الوداع، لأنه اسم على أن لا يعود وقول: شوط، بل) يقال: (طوفة وطوفتان.
~~ويعتبر في ولاية أمير حاج كونه مطاعا ذا رأي وشجاعة وهداية، وعليه جمعهم
~~وترتيبهم وحراستهم في المسير، والنزول والرفق بهم، والنصح) لهم (ويلزمهم
~~طاعته في ذلك، ويصلح بين الخصمين، ولا يحكم إلا إن فوض إليه) الحكم،
~~(فيعتبر كونه أهلا) وقال الآجري: يلزمه علم خطب الحج والعمل بها، قال الشيخ
~~تقي الدين: ومن جرد معهم وجمع له من الجند المقطعين ما يعينه على كلفة
~~الطريق أبيح له، ولا ينقص أجره، وله أجر الحج والجهاد، وهذا كأخذه بعض
~~الإقطاع ليصرفه في المصالح، وليس في هذا اختلاف، ويلزم المعطي بذل ما أمر
~~به.
# (وشهر السلاح عند قدوم) الحاج الشامي (تبوك بدعة، زاد الشيخ) تقي الدين:
~~(محرمة) ومثله ما يفعله الحاج المصري ليلة بدر في المحل المعروف بجبل
~~الزينة، قال: وما يذكره الجهال من حصار تبوك كذب فلم يكن بها حصن، ولا
~~مقاتلة، فإن مغازي النبي - صلى الله عليه وسلم - كانت بضعا وعشرين لم يقاتل
~~فيها إلا في تسع: بدر وأحد والخندق وبني المصطلق
# PageV02P449
# والغابة وفتح خيبر وفتح مكة وفتح حنين والطائف.
# (وقال: من اعتقد أن الحج يسقط ما عليه من صلاة وزكاة فإنه يستتاب بعد
~~تعريفه إن كان جاهلا، فإن تاب، وإلا قتل، ولا يسقط حق آدمي ms0997 من مال أو عرض
~~أو دم بالحج إجماعا. انتهى) .
# وقال الدميري في الحديث الصحيح - «من حج فلم يرفث ولم يفسق، خرج من ذنوبه
~~كيوم ولدته أمه» - وهو مخصوص بالمعاصي المتعلقة بحقوق الله تعالى خاصة دون
~~العباد، ولا تسقط الحقوق أنفسها، فمن كان عليه صلاة أو كفارة ونحوها من
~~حقوق الله تعالى؛ لا تسقط عنه لأنها حقوق لا ذنوب إنما الذنب تأخيرها، فنفس
~~التأخير يسقط بالحج لا هي نفسها، فلو أخرها بعده تجدد إثم آخر، فالحج
~~المبرور يسقط إثم المخالفة لا الحقوق، قاله في " المواهب ".
# (ويتجه: وحديث «الحج يكفر حتى التبعات» محمول على من) صمم على التنصل
~~منها ثم (مات قبل تمكن من قضائها، واحتمل) تكفيرها عنه بالحج (ولو لم يتب)
~~منها (وإلا) يحمل على ذلك (فلا مزية للحج، لأن التوبة) النصوحة المستوفية
~~للشروط (بدونه) أي: الحج (كذلك) أي: تكفر ما قبلها حتى التبعات المتعلقة
~~بحقوق الله تعالى عن من تاب، فمات قبل تمكنه من قضائها.
# (و) يتجه: (أن مثله) أي: الحج المبرور (الشهادة) في سبيل الله إذا قصد
~~إعلاء كلمة الله فاستشهد، فتكون الشهادة كفارة لما قبلها من التبعات
~~المتعلقة بالله تعالى، إذ حقوقه سبحانه وتعالى مبنية على المسامحة وهو
~~متجه.
# (ووقع خلف) بين علمائنا وغيرهم قديما وحديثا:
# PageV02P450
# (هل الأفضل الحج راكبا أو ماشيا) ؟ اختار الأول جمهور أصحابنا، واستدلوا
~~له بما يطول ذكره، واختار الثاني صاحب " الانتصار " وأبو يعلى الصغير في "
~~مفرداته " وابن الجوزي في مثير العزم الساكن إلى زيارة أشرف الأماكن ".
~~(ويتجه: الحج من مكة ماشيا أفضل وللبعيد) منها (راكبا) أفضل (لحديث: «من حج
~~من مكة ماشيا حتى يرجع إلى مكة كتب الله له بكل خطوة سبعمائة حسنة من حسنات
~~الحرم» ) وقد ذكرنا هذا الحديث وغيره في باب صفة الحج، وهذا اتجاه حسن وجمع
~~لطيف مستحسن.
### | [باب الفوات والإحصار وما يتعلق بهما]
# (الفوات) : مصدر فاته يفوته فواتا وفوتا، وهو: (السبق) الذي لا يدرك فهو
~~أخص من السبق. (والإحصار) مصدر أحصره، أي: حبسه، فهو: (الحبس) أي: المنع
~~(فمن طلع عليه ms0998 فجر يوم النحر ولم يقف بعرفة) في وقفة (لعذر من حصر أو غيره)
~~أولا لعذر (فاته الحج) ذلك العام، لقول جابر: «لا يفوت الحج حتى يطلع الفجر
~~من ليلة جمع» ، قال ابن الزبير: فقلت له: أوقال رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - ذلك؟ قال: نعم رواه الأثرم. ولحديث: «الحج عرفة فمن جاء قبل صلاة
~~الفجر ليلة جمع فقد تم حجه» فمفهوم فوت الحج بخروج ليلة جمع (وانقلب
~~إحرامه) بالحج (عمرة) نصا فيطوف ويسعى ويحلق أو يقصر، لقول عمر لأبي أيوب
~~لما فاته الحج: اصنع ما يصنع المعتمر، ثم قد حللت، فإن أدركت الحج قابلا
# PageV02P451
# فحج، وأهد ما استيسر من الهدي. رواه الشافعي ولأنه يجوز فسخ الحج إلى
~~العمرة من غير فوات، فمعه أولى (إن لم يختر بقاءه) على إحرامه (ليحج من)
~~عام (قابل) بذلك الإحرام، فإن اختار ذلك، فله استدامة الإحرام لأنه رضي
~~بالمشقة على نفسه (فيتحلل بها) أي: العمرة، سواء كان قارنا أو غيره، لأن
~~عمرة القارن لا يلزمه أفعالها، وإنما يمنع من عمرة على عمرة إذا لزمه المضي
~~في كل منهما (ولو لم ينوه) أي: التحلل (ولا تجزئ) هذه العمرة التي انقلب
~~إحرامه إليها (عن عمرة الإسلام) نصا، لحديث «وإنما لكل امرئ ما نوى» وهذه
~~لم ينوها و (لوجوبها) عليه (كمنذورة) فلم تجزئه (وتسقط عنه توابع وقوف من
~~نحو مبيت) بمزدلفة ومنى (ورمي) جمار، لفوات متبوعها كمن عجز عن السجود
~~بالجبهة لم يلزمه بغيرها.
# (وعلى من) فاته الوقوف و (لم يتحلل قبل فوت) كما لو قدم مكة آخر ليلة
~~النحر، وتعذر عليه الوصول لعرفة قبل الفجر أن يتحلل مع تحقق الفوات. (بنحو
~~عمرة) ولا يلزم قضاء نفل، وهذا مما تفرد به المصنف، وكأنه قاسه على المحصر،
~~ولم يسبق إليه، لكن عباراتهم لا تساعده (و) على من (لم يشترط أول إحرامه)
~~بأن
# PageV02P452
# لم يقل في ابتداء إحرامه: وإن حبسني حابس فمحلي حيث حبستني (قضاء) حج
~~فاته (حتى النفل) لما روى الدارقطني بإسناده عن ابن عباس قال: قال رسول
~~الله ms0999 - صلى الله عليه وسلم -: «من فاته عرفات فقد فاته الحج وليتحلل بعمرة،
~~وعليه الحج من قابل» وعمومه شامل للفرض والنفل، ولأن الحج يلزم بالشروع فيه
~~فيصير كالمنذور كسائر التطوعات.
# وأما قوله - صلى الله عليه وسلم -: «الحج مرة» ، فالمراد به الواجب بأصل
~~الشرع، وهذا إنما وجب بإيجابه له بالشروع فيه كالمنذور، وأما المحصر فإنه
~~غير منسوب إلى تفريط بخلاف من فاته الحج (و) على من لم يشترط أولا (هدي)
~~شاة أو سبع بدنة أو سبع بقرة (أو نحوه) أي: الهدي، من إطعام على ما يأتي
~~(من وقت الفوات) سواء ساقه أو لا، نص عليه (يؤخره للقضاء) يذبحه فيه، لأنه
~~حل من إحرامه قبل تمامه فلزمه هدي كالمحصر (فإن عدم) أي: الهدي (زمن وجوبه)
~~وهو طلوع فجر يوم النحر من عام الفوات (صام كمتمتع) عشرة أيام (ثلاثة في
~~الحج وسبعة إذا رجع) أي: فرغ من حجه القضاء، لما روى الأثرم أن هبار بن
~~الأسود حج من الشام، فقدم يوم النحر، فقال له عمر: ما حبسك؟ قال: حسبت أن
~~اليوم يوم عرفة. قال: فانطلق إلى البيت فطف به سبعا، وإن كان معك هدية
~~فانحرها، ثم إذا كان قابل فاحجج، فإن وجدت سعة فأهد، فإن لم تجد فصم ثلاثة
~~أيام في الحج وسبعة إذا رجعت إن شاء الله.
# ومفرد وقارن مكي وغيره في ذلك سواء (وظاهر كلامهم) أي: الأصحاب (أن زمن
~~الوجوب) أي: وجوب الهدي على من عدمه (وقت الفوات) وهو طلوع فجر يوم النحر
~~من عام الفوات (والأثر) المذكور آنفا (بخلافه) فليحفظ.
# (ولا يهدي قن) فاته
# PageV02P453
# الحج (ولو أذن) له (سيده) لأنه لا يملك، ولو ملك غير المكاتب (فيصوم)
~~القن الصوم المذكور بدل الهدي، وعلى قياس هذا كل دم لزم القن في الإحرام
~~لفعل محظور أو غيره لا يجزئه عنه إلا الصيام.
# (ويجب قضاء على صفة أداء، فمن فاته الحج قارنا، قضى قارنا) أي: لزمه في
~~العام الثاني مثل ما أهل به أولا (وهو) أي: وجوب قضائه على صفة الأداء:
~~(خلاف قولهم في ms1000 دم التمتع وإذا قضى مفردا لم يلزمه شيء) فإذا فاته النسك
~~المفضول جاز قضاؤه على صفته، وجاز قضاؤه بنسك أفضل منه لا عكسه، فمن فاته
~~الحج قارنا قضى قارنا، وجاز مفردا ومتمتعا، وإن فاته أو فسد النسك الفاضل
~~لم يجز القضاء بالنسك المفضول، فالأفضل التمتع، ثم الإفراد ثم القران، فمن
~~فاته الحج متمتعا وجب عليه القضاء متمتعا، ولم يجز مفردا ولا قارنا، من
~~فاته الحج مفردا جاز القضاء متمتعا مفردا، ولا يجوز قارنا، ومن فاته الحج
~~قارنا جاز القضاء قارنا ومتمتعا، فعلم منه أنه يصح القضاء بالنسك الفاضل عن
~~المفضول، بخلاف العكس، فلو خالف وأتى بالنسك المفضول قضاء عن الفاضل، فالذي
~~يظهر صحة ذلك النسك، لكن لم يزل القضاء في ذمته حتى يقضيه بمثل نسكه الفائت
~~أو نسك أفضل منهما.
# PageV02P454
# (ومن منع البيت ظلما) كأن يحبس بغير حق. أو تأخذه اللصوص.
# (ولو) كان منعه (بعد الوقوف) بعرفة (ولم يرم و) لم (يحلق) . إذ لو كان
~~رمى وحلق لتحلل التحلل الأول. (أو) كان منعه (في) إحرام (عمرة) وأراد
~~التحلل (ذبح هديا حيث أحصر) حلالا كان أو حراما، «لذبحه - صلى الله عليه
~~وسلم - وأصحابه حين حصروا في الحديبية» ، وهي من الحل وتقدم. ويكون ذبحه
~~هناك (بنية التحلل وجوبا) لقوله تعالى: {فإن أحصرتم فما استيسر من الهدي}
~~[البقرة: 196] «ولأنه - صلى الله عليه وسلم - أمر أصحابه حين حصروا
~~بالحديبية أن ينحروا ويحلقوا أو يحلوا» (فإن لم يجده) أي: الهدي (صام عشرة
~~أيام بالنية) أي: نية التحلل قياسا على المتمتع (وحل) نصا.
# (ويتجه: صحة تتميم ما بقي) على محصر (من أركان حجه) فيفعل ذلك (بإحرام
~~ثان إذا زال حصره) واتسع الوقت، وهو متجه.
# (ولا إطعام في ذلك) أي: الإحصار، لعدم وروده (ولا مدخل لحلق أو تقصير)
~~أي: فلا يجب إذ التحلل يحصل بدونه، وهو أحد القولين، قدم في المحرر وابن
~~رزين في شرحه، وهو ظاهر الخرقي، لأنه من توابع الوقوف كالرمي والطواف وهو
~~المذهب.
# PageV02P455
# (خلافا له) أي: لصاحب الإقناع فإنه جزم بوجوب الحلق أو التقصير ms1001 تبعا لما
~~اختاره القاضي، وقدمه في الرعاية وهو مرجوح (وعند بعض) منهم الآجري (إن عجز
~~عن صوم لعذر حل، ثم صام بعده) أي: بعد زوال العذر، قال الآجري: إن عدم
~~الهدي مكانه قدم طعاما، وصام عن كل مد يوما وحل، وأحب أن لا يحل حتى يصوم
~~فإن صعب عليه حل، ثم صام، والمذهب الأول.
# (ومن) كان محصرا ف (نوى التحلل قبل ذبح) لهدي وجده (أو صوم) عند عدمه (لم
~~يحل) لفقد شرطه، وهو الذبح أو الصوم بالنية، واعتبرت النية في المحصر دون
~~غيره، لأن من أتى بأفعال النسك أتى بما عليه، فحل بإكماله فلم يحتج إلى
~~نية، بخلاف المحصر، فإنه يريد الخروج من العبادة قبل إكمالها فافتقر إلى
~~نية (ولزمه دم لكل محظور) فعله بعد التحلل (و) لزم من تحلل قبل الذبح
~~والصوم (دم لتحلله بالنية) صححه في شرح المنتهى وقال في الإنصاف هنا: إنه
~~المذهب. وقال ابن نصر الله: لزمه دم خلافا للموفق ويأتي، وما جزم به في شرح
~~المنتهى فيما سبق أنه لا شيء عليه لرفضه الإحرام فهو في غير المحصر لإلغاء
~~رفضه، ولزوم أفعال الحج، وهذا في المحصر الممنوع من تتميم أفعال الحج، فإذا
~~عدل عن الواجب عليه من هدي أو صوم، لزمه دم. (وفي المغني، والشرح لا) :
~~يلزمه دم، (لعدم تأثيره) أي: رفض الإحرام، لأنه مجرد نية، فلا يكون مؤثرا،
~~ومعظم الأصحاب على خلافه كما ذكرناه آنفا.
# (ولا قضاء على محصر تحلل قبل فوت حج) جزم به في المستوعب وتبعه في
~~المنتهى ولم يقيده في الإقناع بقبل فوت الحج، وكان على المصنف الإشارة إلى
~~خلافه.
# (ومثله) أي: مثل المحصر في عدم
# PageV02P456
# وجوب القضاء (من جن أو أغمي عليه) قاله في الانتصار وعلم منه أنه إن لم
~~يتحلل حتى فاته الحج لزمه القضاء (لكن من أمكنه فعل الحج ذلك العام لزمه)
~~فعله (وإلا) . يمكنه فعله ذلك العام (فلا) يلزمه فعله (فلو أحصر في) حج
~~(فاسد) فله التحلل منه بذبح هدي إن وجده أو صوم إن عدمه كالصحيح، ms1002 فإذا فعل
~~ذلك (وتحلل، ثم) زال الحصر وفي الوقت سعة، و (أمكنه) القضاء (فله القضاء في
~~عامه) ذكره في الإنصاف وغيره، لأن القضاء واجب فورا، فمتى أمكنه الإتيان به
~~لزمه، قال الموفق وجماعة: وليس يتصور القضاء في العام الذي أفسد الحج فيه
~~في غير هذه المسألة.
# (ومن صد عن عرفة) دون الحرم (في حج، تحلل بعمرة مجانا) أي: ولم يلزمه به
~~دم، لأن قلب الحج إلى العمرة مباح بلا حصر. فمعه أولى، فإن كان قد طاف،
~~وسعى للقدوم، ثم أحصر أو مرض أو فاته الحج تحلل بطواف وسعي آخرين، لأن
~~الأولين لم يقصدهما للعمرة.
# (وإن أمكن المحصر وصولا) إلى الحرم (من طريق أخرى) غير التي أحصر فيها لم
~~يبح له التحلل لقدرته على الوصول إلى الحرم، فليس بمحصر، و (لزمه) سلوكها
~~ليتم نسكه، لأن ما لا يتم الواجب إلا به فهو واجب (ولو بعدت) تلك الطريق
~~(أو خشي الفوات) ، أي: فوات الحج.
# (ومن أحصر بمرض أو ذهاب نفقة، أو ضل الطريق بقي محرما حتى يقدر على
~~البيت) لأنه لا يستفيد بالإحلال الانتقال من حال إلى حال خير منها، ولا
~~التخلص من أذى به بخلاف حصر العدو، «ولأنه - صلى الله عليه وسلم - لما دخل
~~على ضباعة بنت الزبير،
# PageV02P457
# وقالت إني أريد الحج وأنا شاكية. قال حجي واشترطي أن محلي حيث حبستني»
~~فلو كان المرض يبيح التحلل لما احتاجت إلى شرط، وحديث: «من كسر أو عرج، فقد
~~حل» ، متروك الظاهر، فإنه لا يصير بمجرده حلالا، فإن حملوه على إباحة
~~التحلل حملناه على ما إذا اشترطه، على أن في الحديث كلاما لابن عباس يرويه،
~~ومذهبه بخلافه.
# (وإن فاته الحج) ثم قدر على البيت، (تحلل بعمرة) نصا كغيره (ولا ينحر) من
~~مرض أو ذهبت نفقته أو ضل الطريق (هديا إلا بالحرم) فليس كالمحصر من عدو
~~نصا، فيبعث ما معه من الهدي، فيذبح بالحرم، وصغير كبالغ فيما سبق، لكن لا
~~يقضي حيث وجب إلا بعد بلوغه، وبعد حجة الإسلام، وفاسد حج في ذلك كصحيحه.
# (ويباح) ms1003 لمحرم (تحلل) من إحرام (لحاجة) إلى (قتال عدو أو إلى بذل مال)
~~كثير مطلقا ومسير كافر ويجوز قتال للحاجة إليه، وإن أمكن الانصراف من غير
~~قتال وهو أولى صونا لدماء المسلمين. وفي الإقناع: متى كانت يسيرة وجب
~~البذل، ولو لكافر، وكان على المصنف أن يشير إلى خلافه. (وندب قتال كافر) إن
~~غلب على الظن الظفر به، ولا يجب إلا إذا بدأنا بالقتال، أو وقع النفير ممن
~~له الاستنفار فيتعين إذ ذاك لما يأتي في الجهاد
# (ومن قاتل) من الحجاج (قبل تحلل) أول (ولبس ما تجب فيه فدية لحاجة) إليه
~~(جاز) له اللبس (وفدى) كما تقدم في حلق الرأس وتغطيته.
# وإن أذن العدو للحاج في العبور فلم يثقوا بهم، فلهم الانصراف والتحلل،
~~وإن وثقوا بهم، لزمهم المضي على الإحرام لإتمام النسك، إذ لا عذر لهم إذن.
# PageV02P458
# (ومن حصر عن طواف الإفاضة وقد رمى) الجمار (وحلق أو قصر، لم يجز تحلله
~~لنحو جماع) ودواعيه وعقد نكاح (حتى يطوف) للإفاضة، ويسعى إن لم يكن سعى،
~~وكذا لو حصر عن السعي فقط، لأن الشرع ورد بالتحلل من إحرام تام يحرم جميع
~~المحظورات، وهذا يحرم النساء خاصة، فلا يلحق به، ومتى زال الحصر أتى
~~بالطواف وسعى.
# (ومن حصر عن) فعل (واجب لم يتحلل) لعدم وروده (وعليه) لترك ذلك الواجب
~~(دم) كما لو تركه اختيارا، وحجه صحيح لتمام أركانه.
# (ويتجه: ويرجع) المحصر (به) أي: بالدم (على من حصره) لأنه المتسبب، وهو
~~متجه.
# (ومن شرط في ابتداء إحرامه: أن محلي حيث حبستني أو) قال في ابتداء
~~إحرامه: (إن مرضت فلي أن أحل، خير ب) مجرد (وجود شرطه) وهو الحبس أو المرض
~~(بين تحلل مجانا و) بين (بقاء على إحرامه) حتى يزول عذره ويتم نسكه (وإن
~~قال: إن مرضت مثلا فأنا حلال، حل بمجرد وجوده) أي: المرض، ولا قضاء عليه
~~ولا دم، لخبر ضباعة بنت الزبير، وقوله - صلى الله عليه وسلم -: «فإن لك على
~~ربك ما اشترطت» ولأن للشرط تأثيرا في العبادات، بدليل إن شفى الله مريضي
~~صمت ms1004 شهرا، لكن. إن تحلل ولم يكن حج حجة الإسلام، فوجوبها باق لعدم ما
~~يسقطه.
### | [فرع وقف الناس كلهم في غير يوم عرفة]
# (فرع: لو وقف الناس كلهم أو) وقفوا (إلا يسيرا في غير يوم عرفة) بأن
~~وقفوا الثامن أو العاشر (خطأ أجزأهم) نصا، لما روى الدارقطني بإسناده عن
~~عبد العزيز بن جابر بن أسيد، قال: قال رسول
# PageV02P459
# الله - صلى الله عليه وسلم - «يوم عرفة اليوم الذي يعرف الناس فيه» وقد
~~روى أبو هريرة أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال: «فطركم يوم
~~تفطرون، وأضحاكم يوم تضحون» رواه الدارقطني وغيره. ولأنه لا يؤمن مثل ذلك
~~فيما إذا قيل بالقضاء، وظاهره سواء أخطئوا في العدد أو الرؤية، أو الاجتهاد
~~في الغيم، قال في الفروع: وهو ظاهر كلام الإمام وغيره (ويجزئ وقوف العاشر)
~~من ذي الحجة إن كان الخطأ لأجل إغماء الشهر لا إن كان لتقصيرهم في العدد،
~~فإنه لم يصح (إجماعا) لأن الهلال لما يره الناس ويعلموه، قال الشيخ تقي
~~الدين: الصواب أنه يوم عرفة ظاهرا وباطنا، يوضحه أنه لو كان خطأ وصواب لا
~~يستحب الوقوف مرتين، وهو بدعة لم يفعله السلف، فعلم أنه لا خطأ.
# وقال: (ولو رآه) أي: الهلال (طائفة قليلة، وردت شهادتهم، لم ينفردوا
~~بالوقوف، بل الوقوف مع الجمهور) وإن أخطأ بعضهم فاته الحج، قاله الأصحاب،
~~وفي الانتصار وإن أخطأ عدد يسير، وفي الكافي والمجرد: وإن أخطأ نفر منهم،
~~قال ابن قتيبة: يقال: إن النفر ما بين الثلاثة إلى العشرة، ولذلك قال في
~~المنتهى: وإن وقف الناس، أو إلا يسيرا، الثامن والعاشر خطأ أجزأهم (واختار
~~في الفروع) أنه (يقف من رآه) أي: الهلال، يقينا وردت شهادته (في) اليوم
~~(التاسع) حسبما (عنده) من اليقين (و) يقف (مع الجمهور) أيضا لئلا ينسب إلى
~~الابتداع (وهو) اختيار (حسن) لاشتماله على الاحتياط، وبلوغ مقصوده بنفي
~~الشك والاحتياط.
# PageV02P460
### | [باب الهدي والأضاحي والعقيقة وما يتعلق بها]
# (الهدي) من: هدى يهدي، ومن أهدى يهدي، وهو: (ما يهدى للحرم من نعم
~~وغيرها) وقال ابن المنجى: ما ms1005 يذبح بمنى، سمي بذلك، لأنه يهدى إلى الله
~~تعالى (والأضحية) بضم الهمزة وكسرها، وتخفيف الياء وتشديدها: (ما يذبح) أي:
~~يذكى (من إبل وبقر) أهلية (وغنم أهلية أيام النحر) يوم العيد وتالييه على
~~ما يأتي (بسبب العيد) لا لنحو بيع (تقربا إلى الله تعالى) ويقال فيها:
~~ضحية، وجمعها: ضحايا، وأضحاة والجمع أضحى، وأجمعوا على مشروعيتها لقوله
~~تعالى {فصل لربك وانحر} [الكوثر: 2] قال جمع من المفسرين: المراد التضحية
~~بعد صلاة العيد، وروي «أنه - صلى الله عليه وسلم - ضحى بكبشين أملحين
~~أقرنين ذبحهما بيده، وسمى وكبر، ووضع رجله على صفاحهما» متفق عليه.
# (ولا تجزئ أضحية من غيرها) أي: الإبل والبقر والغنم الأهلية (بأنواعها،
~~فلا يجزئ) في أضحية (وحشي ولا متولد) بين وحشي وأهلي تغليبا لجانب المنع
~~(ويصح هدي كل متمول) من أثاث وسلاح ونقد وحيوان (وهو) أي: الهدي بأنواعه
~~(سنة لمن أتى مكة) ولم يأتها، لأن «النبي - صلى الله عليه وسلم - أرسل
~~الهدي، وهو بالمدينة» فلا مفهوم لقوله: لمن أتى مكة «وأهدى النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - في حجته مائة بدنة» قال جابر «في صفة حجه - صلى الله عليه
~~وسلم -: وكان جماعة الهدي الذي قدم به علي من اليمن، والذي أتى به النبي -
~~صلى الله عليه وسلم -
# PageV02P461
# مائة وقد كان - صلى الله عليه وسلم - يبعث بالهدي إلى مكة، وهو بالمدينة»
~~.
# (والأفضل فيهما) أي: الهدي والأضحية (إبل فبقر إن أخرج كاملا وإلا) يخرج
~~كاملا (فغنم) يهديه أو يضحي به أفضل، لحديث أبي هريرة مرفوعا «من اغتسل يوم
~~الجمعة غسل الجنابة، ثم راح في الساعة الأولى، فكأنما قرب بدنة، ومن راح في
~~الساعة الثانية، فكأنما قرب بقرة، ومن راح في الساعة الثالثة، فكأنما قرب
~~كبشا أقرن. . . الحديث.» متفق عليه. ولأنها أكثر ثمنا ولحما وأنفع للفقراء
~~(ثم شرك سبع) فأكثر (في بدنة، ثم شرك في بقرة) لأن إراقة الدم مقصودة في
~~الأضحية، والمنفرد تقرب بإراقته كله، (و) الأفضل (من كل جنس أسمن، فأغلى
~~ثمنا) لقوله تعالى: {ومن يعظم شعائر الله فإنها من تقوى القلوب} [الحج: 32]
~~قال ms1006 ابن عباس: تعظيمها: استسمانها واستحسانها، ولأنه أعظم لأجرها، وأكثر
~~لنفعها (فأشهب) أي: أفضل ألوانها الأشهب (وهو: الأملح، وهو: الأبيض) النقي
~~البياض، قاله ابن الأعرابي (أو ما) فيه بياض وسواد، و (بياضه أكثر من
~~سواده) قال الكسائي، لحديث مولاة أبي ورقة بن سعيد مرفوعا: «دم عفراء أزكى
~~عند الله من دم سوداوين» رواه أحمد بمعناه. وقال أبو هريرة: دم بيضاء أحب
~~إلى الله من سوداوين. ولأنه لون أضحيته - صلى الله عليه وسلم - (فأصفر
~~فأسود) أي: كلما كان أحسن لونا كان أفضل (قال) الإمام أحمد: يعجبني البياض،
~~(وقال: أكره السواد) انتهى. (وجذع ضأن أفضل من ثني معز) قال أحمد: لا
~~تعجبني
# PageV02P462
# الأضحية إلا بالضأن، ولأنه أطيب لحما من ثني المعز (وكل منهما) أي: من
~~جذع الضأن، وثني المعز (أفضل من سبع بدنة أو) سبع (بقرة وأفضل من إحداهما)
~~أي: البدنة والبقرة (سبع شياه) لكثرة إراقة الدماء (وتعدد في جنس أفضل من
~~غال بدونه) أي: التعدد، سأل ابن منصور الإمام أحمد (ف) قال له: (بدنتان)
~~سمينتان (بتسعة أفضل من بدنة بعشرة) أم لا؟ قال: بدنتان أعجب إلي. (وذكر
~~وأنثى سواء) لعموم، {ليذكروا اسم الله على ما رزقهم من بهيمة الأنعام}
~~[الحج: 34] وقوله: {والبدن جعلناها لكم من شعائر الله} [الحج: 36] «وأهدى،
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - جملا لأبي جهل في أنفه برة من فضة» رواه أبو
~~داود وابن ماجه. (ويتجه: لكن الخصي راجح) على غيره من النعاج، وصرح به في
~~الفائق (والإقناع) قال الإمام أحمد: الخصي أحب إلينا من النعجة، لأن لحمه
~~أوفر وأطيب، وكأن المصنف لم يطلع على هذا النص، إذ لو اطلع عليه لما ذكره
~~اتجاها. (ورجح الموفق الكبش) في الأضحية (على سائر النعم) لأنه أضحية النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - (ولا يجزئ) في هدي واجب ولا أضحية (دون جذع ضأن)
~~وهو (ما له ستة أشهر) كوامل، لحديث: «يجزئ الجذع من الضأن أضحية» رواه ابن
~~ماجه. والهدي مثلها، ويعرف بنوم الصوف على ظهره، قاله الخرقي عن أبيه عن
~~أهل البادية (و) لا ms1007 يجزئ دون (ثني معز) وهو: (ما له سنة) كاملة، لأنه قبلها
~~لا يلقح، بخلاف جذع الضأن، فإنه
# PageV02P463
# ينزو فيلقح (و) لا يجزئ دون (ثني بقر) وهو (ما له سنتان) كاملتان، (و) لا
~~يجزئ دون (ثني إبل) وهو (ما له خمس سنين) كوامل سمي بذلك لأنه ألقى ثنيته.
# (وتجزئ شاة عن واحد و) عن (أهل بيته وعياله ومماليكه) نصا، لحديث أبي
~~أيوب: «كان الرجل في عهد رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يضحي بالشاة عنه
~~وعن أهل بيته، فيأكلون ويطعمون» قال في الشرح: حديث صحيح.
# (و) تجزئ (بدنة أو بقرة عن سبعة فأقل لا أكثر) ، وروي عن علي وابن مسعود
~~وابن عباس وعائشة، لحديث جابر: «نحرنا بالحديبية مع النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - البدنة عن سبعة، والبقرة عن سبعة» رواه مسلم.
# (ويعتبر ذبحها) أي: البدنة (عنهم) نصا لحديث: «إنما الأعمال بالنيات»
# (فلا يجزئ اشتراك) جماعة فيها (بعد ذبح) قاله الشيرازي (أو) أي: ولا يجزئ
~~(شراء) بدنة ونحوها (مذبوحة) لأنها ذبحت للحم لا لغيره
# (وتجزئ) البدنة أو البقرة عن سبعة (لو) أرادوا كلهم قربة، أو (أراد بعضهم
~~قربة، وأراد بعضهم لحما، أو كان بعضهم) مسلما وبعضهم (ذميا) في قياس قول
~~الإمام أحمد، قاله القاضي.
# (ولو ذبحوها) أي: البدنة أو البقرة (على أنهم سبعة، فبانوا ثمانية، ذبحوا
~~شاه وأجزأتهم) الشاة مع البدنة أو البقرة، فإن بانوا تسعة ذبحوا شاتين
~~وهكذا
# (ولو اشتركا) أي: اثنان (في شاتين مشاعا، أجزأ) ذلك عنهما، كما لو ذبح كل
~~منهما شاة.
# (وتجزئ) في الهدية والأضحية (جماء، وهي: ما خلقت بلا قرن، وبتراء) وهي:
~~(ما لا ذنب لها خلقة، أو) كان ذنبها (مقطوعا، و) تجزئ (صمعاء) بصاد وعين
~~مهملتين، هي:
# PageV02P464
# (صغيرة أذن، وما خلقت بلا أذن، و) يجزئ (خصي) وهو: ما قطعت خصيتاه أو
~~سلتا، وتقدم أنه أرجح من غيره (و) يجزئ (مرضوض خصيتين) «لأنه - صلى الله
~~عليه وسلم - ضحى بكبشين موجوءين» والوجاء: رض الخصيتين، ولأن الخصاء إذهاب
~~عضو غير مستطاب يطيب اللحم بذهابه ويسمن (و) تجزئ (حامل) في ms1008 ظاهر كلام أحمد
~~والأصحاب (و) يجزئ كبش (ذاهب نصف أليته) (أو) أي: ويجزئ ذاهب (نصف أذنه أو)
~~نصف قرنه لكنه يكره، ويأتي، ولا يجزئ ما ذهب (أكثر) من نصف أليته أو أذنه
~~أو قرنه، لحديث علي، قال: «نهى النبي - صلى الله عليه وسلم - أن يضحى بأعضب
~~الأذن والقرن» قال قتادة: فذكرت ذلك لسعيد بن المسيب، فقال: العضب النصف أو
~~أكثر من ذلك. رواه الخمسة، وصححه الترمذي.
# وقال أحمد: العضباء: ما ذهب أكثر أذنها أو قرنها، نقله حنبل، لأن الأكثر
~~كالكل (ولا) يجزئ (ما انكسر غلاف قرنها، وهي: العصماء) قاله في المستوعب
~~والتلخيص (ولا) يجزئ (ما ذهب ثناياها من أصلها، وهي: الهتماء) فلو بقي من
~~الثنايا بقية أجزأ (و) لا تجزئ (ما شاب ونشف ضرعها. وهي: الجداء والجدباء)
~~لأنها أبلغ في الإخلال بالمقصود من غيرها (ولا) تجزئ (عرجاء لا تطيق مشيا
~~مع صحيحة) إلى المرعى (ولا) تجزئ (بينة العور، بأن انخسفت عينها) للخبر
~~الآتي (ولا) تجزئ (قائمة عينين مع ذهاب إبصارهما) لأن العمى يمنع مشيها مع
~~رفيقتها، ويمنع مشاركتها في العلف، وفي النهي عن العوراء تنبيه على النهي
~~عن العمياء. (ولا) تجزئ (عجفاء لا تنقي) بضم التاء، وكسر القاف (وهي:
~~الهزيلة التي لا مخ فيها، ولا بينة المرض بجرب
# PageV02P465
# أو غيره) لحديث البراء بن عازب: «قام فينا رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - فقال: أربع لا تجوز في الأضاحي العوراء البين عورها، والمريضة البين
~~مرضها، والعرجاء البين ظلعها، والعجفاء التي لا تنقي» رواه أبو داود
~~والنسائي. فإن كان على عينها بياض، ولم يذهب أجزأت، لأن عورها ليس ببين،
~~ولا ينقص به لحمها (ولا) يجزئ (خصي مجبوب) وهو: ما قطع ذكره وأنثياه، نصا،
~~فإن قطعت أنثياه فقط، أو سلتا أو رضتا أو قطع ذكره فقط، أجزأ (أو) أي: ولا
~~يجزئ (غير ملكه ولو أجيز بعد) لأنه تصرف في مال الغير بغير إذنه.
# (وكره معيبة أذن وقرن بخرق أو شق أو قطع نصف فأقل، وهي: العضباء) لحديث
~~علي: «أمرنا رسول الله - صلى الله ms1009 عليه وسلم - أن نستشرف العين والأذن، وأن
~~لا نضحي بمقابلة ولا مدابرة، ولا خرقاء ولا شرقاء» قال زهير: قلت لأبي
~~إسحاق: ما المقابلة؟ قال: تقطع طرف الأذن، قلت: فما المدابرة؟ قال: تقطع من
~~مؤخر الأذن، قلت: فما الخرقاء؟ قال: تشق الأذن، قلت: فما الشرقاء؟ قال تشق
~~أذنها للسمة. رواه أبو داود. وهذا نهي تنزيه، فيحصل الإجزاء بها، لأن
~~اشتراط السلامة من ذلك يشق، ولا يكاد يوجد سالم من ذلك كله. (ويتجه) : ب
~~(احتمال) قوي: أن مقطوعة نصف (الألية كذلك) أي: تكره مع الإجزاء، لما في
~~رواية حنبل: اختيار أبي عبد الله: لا بأس بكل نقص دون النصف، قال: وعليه
~~اعتمد، فعلم منه أن النصف يكرهه، وهو مصرح به في الإنصاف وغيره، واحتمل
~~أنها تكره حاملا، للخلاف في عدم إجزائها، لكن ظاهر كلام الإمام
# PageV02P466
# أحمد وأصحابه أن الحمل لا يمنع الإجزاء، قيل للقاضي في الخلاف: الحامل لا
~~تجزئ في الأضحية، فكذلك في الزكاة؟ فقال: القصد من الأضحية اللحم، والحمل
~~ينقص اللحم، والقصد من الزكاة الدر والنسل، والحامل أقرب إلى ذلك من الحائل
~~فأجزأت. وقد علمت أن هذا الاتجاه مسبوق إليه.
### | [فرع لا يمنع الإجزاء في الهدي والأضحية عيب حدث بمعالجة ذبح]
# . (فرع: قال في المبدع: لا يمنع الإجزاء) في الهدي والأضحية (عيب حدث
~~بمعالجة ذبح) كان أصابت الشفرة عين المذبوح فقلعتها، أو تعاصى فألقاه
~~الذابح بعنف، فكسر رجله أو غلاف قرنه ونحوه.
### | [فصل سن نحر إبل قائمة]
# (فصل) (وسن نحر إبل قائمة معقولة يدها اليسرى بأن يطعنها) بفتح العين
~~وضمها بنحو حربة (في الوهدة) وهي (بين أصل العنق والصدر) لحديث زياد بن
~~جبير، قال: «رأيت ابن عمر أتى على رجل أناخ بدنة لينحرها، فقال: ابعثها
~~قائمة مقيدة سنة محمد - صلى الله عليه وسلم -» متفق عليه.
# وروى أبو داود عن عبد الرحمن بن سابط «أن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~وأصحابه كانوا ينحرون البدنة معقولة اليسرى قائمة على ما بقي من قوائمها
~~ويؤيده: {فإذا وجبت جنوبها} [الحج: 36] أي: سقطت على الأرض، لكن ms1010 إن خشي أن
~~تنفر أناخها» .
# PageV02P467
# (و) سن (ذبح بقر وغنم على جنبها الأيسر موجهة للقبلة) لقوله تعالى: {إن
~~الله يأمركم أن تذبحوا بقرة} [البقرة: 67] ولحديث: «ضحى بكبشين أملحين
~~أقرنين ذبحهما بيده» ويجوز نحر ما يذبح، وذبح ما ينحر ويحل، لأنه لم يجاوز
~~محل الذبح، ولعموم حديث «ما أنهر الدم وذكر اسم الله عليه فكل» (ويقول) عند
~~توجيه الذبيحة إلى القبلة: {إني وجهت وجهي للذي فطر} [الأنعام: 79] الآية)
~~أي: اذكر تمام الآية، وهو: {السماوات والأرض حنيفا وما أنا من المشركين}
~~[الأنعام: 79] {إن صلاتي ونسكي} [الأنعام: 162] إلى آخر (الآية) وهو
~~{ومحياي ومماتي لله رب العالمين} [الأنعام: 162] {لا شريك له وبذلك أمرت
~~وأنا أول المسلمين} [الأنعام: 163] . وقوله: " من " بدل " أول " لمناسبة
~~المعنى.
# (ولا بأس بقوله) أي: نحو الذابح: (اللهم تقبل من فلان) لحديث: «تقبل من
~~محمد وآل محمد وأمة محمد ثم ضحى» رواه مسلم. كقول وكيل ذلك، أو يقول ذابح
~~بيده عن نفسه أو شاهد: اللهم تقبل مني كما تقبلت من إبراهيم خليلك (ويسمي
~~ذابح حين يحرك يده وجوبا) وتسقط التسمية سهوا، ويكبر ندبا (ويقول: اللهم
~~هذا منك ولك) لما روى ابن عمر أن النبي - صلى الله عليه وسلم - «ذبح يوم
~~العيد كبشين، ثم قال حين وجههما: {إني وجهت وجهي للذي فطر السماوات والأرض
~~حنيفا وما أنا من المشركين} [الأنعام: 79] {قل إن صلاتي ونسكي ومحياي
~~ومماتي لله رب العالمين} [الأنعام: 162] {لا شريك له وبذلك أمرت وأنا أول
~~المسلمين} [الأنعام: 163] ، بسم الله والله أكبر، اللهم هذا منك ولك» رواه
~~أبو داود. وإن اقتصر على التسمية فقد ترك الأفضل، ويذبح أو ينحر واجبا من
~~هدي وأضحية قبل ذبح أو نحر نفل منهما مسارعة
# PageV02P468
# لأداء الواجب
# وسن إسلام ذابح، لأنها قربة، فينبغي أن لا يليها غير أهلها، وإلا بأن
~~استناب ذابحا كتابيا، كره، لحديث ابن عباس مرفوعا: «ولا يذبح ضحاياكم إلا
~~طاهر»
# (وتوليه) أي: المهدي أو المضحي الذبح (بنفسه أفضل) نصا للأخبار (كحضوره)
~~إن وكل، لحديث ابن عباس الطويل: «واحضروها إذا ذبحتم، فإنه يغفر لكم عند ms1011
~~أول قطرة من دمها» (وتعتبر نيته) أي: الموكل حال توكيل في الذبح أو النحر.
~~(ويتجه) ب (احتمال) قوي: أنها (لا) تعتبر (نية وكيل) في ذبح أو نحر هدي أو
~~أضحية عند ذلك، ولو مع طول الزمن بين التوكيل والإراقة، لأن الهدي والأضحية
~~غالبا يخرجهما الموكل من عند نفسه لله طلبا للثواب، فلا يفتقر فعل الوكيل،
~~إلى نية حينه، بخلاف وكيل في دفع زكاة، فلا بد من نيته حال دفعها مع طول
~~الزمن، لتعلق حق الفقراء بها، وكذلك لا تعتبر نية وكيل ولا موكل وقت
~~الإراقة مع تعيين هدي أو أضحية (مطلقا) طال الزمن أو قصر وهو متجه. (ولا)
~~تعتبر (تسمية مضحى عنه) ولا مهدى عنه اكتفاء بالنية.
# (ووقت ذبح أضحية وهدي نذر أو تطوع و) هدي (متعة وقران من بعد أسبق صلاة
~~العيد بالبلد) الذي تصلى به، ولو قبل
# PageV02P469
# الخطبة (أو من) بعد (قدرها) أي: الصلاة (لمن لم يصل) يعني: لمن بمحل لا
~~تصلى فيه. (ويتجه) : ككونه ببلد لا يجتمع فيه العدد المعتبر، فوقت ذبحه مضي
~~قدر الصلاة، لأنها لا تجب عليهم إذا كان بينهم وبين بلد تقام فيه فوق فرسخ،
~~وكأهل البوادي من أصحاب الطنبو الخركاوات ونحوهم، فإنه لا صلاة في حقهم
~~تعتبر، فوجب الاعتبار بقدرها، أما من كان بمصر أو بلد تصلى فيه العيد فليس
~~له الذبح قبل الصلاة حتى تزول الشمس، وهو متجه. وإن فاتت صلاة بزوال ذبح
~~بعده، لحديث: «من ذبح قبل أن يصلي، فليعد مكانها أخرى» وحديث: «من صلى
~~صلاتنا، ونسك نسكنا، فقد أصاب النسك، ومن ذبح قبل أن يصلي، فليعد مكانها
~~أخرى» متفق عليه.
# (إلى آخر ثاني أيام التشريق) قال أحمد: أيام النحر ثلاثة عن غير واحد من
~~أصحاب رسول الله - صلى الله عليه وسلم - وفي رواية عنه خمسة من أصحاب رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - أي: عمر وابنه وابن عباس وأبي هريرة وأنس -
~~رضي الله عنهم -. وروي أيضا عن علي، والتضحية (في أولها) أي: أيام الذبح،
~~وهو يوم العيد أفضل، وأفضله عقب ms1012 الصلاة والخطبة، وذبح الإمام إن كان (فما
~~يليه) أي: يوم العيد، أفضل مسارعة للخير.
# (وتكره) التضحية (ليلا) خروجا من الخلاف (وتجزئ) لأن الليل زمن يصح فيه
~~الرمي في الجملة كالسقاة والرعاة، وداخل في مدة الذبح، فجاز فيه كالأيام
~~(فإن فات الوقت) للذبح (قضى
# PageV02P470
# الواجب) وفعل به (كأداء) مذبوح في وقته فلا يسقط الذبح بفوات وقته، كما
~~لو ذبحها في وقتها، ولم يفرقها حتى خرج (وسقط التطوع) بخروج وقته، لأنه سنة
~~فات محلها (فلو ذبحه) أي: التطوع (بعد) وتصدق به، فلحم لا أضحية يصنع به
~~(ما شاء كذبح قبل وقته) فلم يجزئه كالصلاة قبل وقتها، ووقت ذبح هدي واجب
~~بفعل محظور (من حينه) أي: فعل المحظور كالكفارة بالحنث، وتقدم في باب
~~الفوات والإحصار.
# وإذا أراد فعل المحظور لعذر يبيحه، فله ذبح ما يجب به قبل فعله، لوجود
~~سببه، كإخراج كفارة عن يمين بعد حلف (كدم واجب لترك واجب) يدخل وقته من
~~تركه.
# (تنبيه: شروط أضحية) أربعة: أحدها: (نعم أهلية) من إبل وبقر وغنم. (و)
~~الثاني: (سلامتها) من عيوب مضرة. (و) الثالث: (دخول وقت) ذبح. (و) الرابع:
~~(صحة ذكاة) بأن يذبحها مسلم أو كتابي، وتقدم ذلك مفصلا.
### | [فصل التضحية سنة مؤكدة]
# (فصل) (التضحية) : بفتح التاء: ذبح الأضحية أيام النحر (سنة مؤكدة عن
~~مسلم تام الملك) وهو الحر والمبعض فيما يملكه بجزئه الحر (أو مكاتب بإذن
~~سيده) لحديث الدارقطني عن ابن عباس مرفوعا: «ثلاث كتبت علي وهن لكم تطوع:
~~الوتر، والنحر، وركعتا الفجر» ولحديث «من أراد أن يضحي فدخل العشر، فلا
~~يأخذ من شعره، ولا بشرته شيئا» رواه مسلم. فعلقه على الإرادة، والواجب لا
~~يعلق عليها، وكالعقيقة، وما استدل به للوجوب من
# PageV02P471
# قوله - صلى الله عليه وسلم - «يا أيها الناس إن على أهل كل بيت في كل عام
~~أضحية وعتيرة» فقد ضعفه أصحاب الحديث، ثم يحمل على تأكد الاستحباب جمعا بين
~~الأخبار، كحديث: «غسل الجمعة واجب على كل محتلم» وحديث: «من أكل من هذه
~~الشجرة فلا يقربن مصلانا» (وقال الشيخ) تقي الدين: (الأضحية ms1013 من النفقة
~~بالمعروف فتضحي المرأة من مال زوجها عن أهل البيت بلا إذنه) عند غيبته أو
~~امتناعه كالنفقة عليهم، وقال أيضا: (و) يضحي (مدين لم يطالبه رب الدين.
~~انتهى) . ولعل المراد: إذا لم يضر به. (ويتجه: ويقتصر) مدين ضحى (على أدون)
~~و (مجزئ) فلا يتغالى في ثمنها لئلا يضر بغريمه، لحديث: «لا ضرر ولا ضرار»
~~وهو متجه. (وكذا ولي يتيم) ضحى (عنه) فيقتصر على أدون مجزئ حيث كانت من مال
~~اليتيم (وكره تركها) أي: التضحية (لقادر) عليها، لحديث أبي هريرة أن النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - قال: «من كان له سعة ولم يضح فلا يقربن مصلانا» (و)
~~التضحية (عن ميت أفضل منها عن حي) لعجزه واحتياجه للثواب (ويعمل بها) أي:
~~الأضحية عن ميت (ك) أضحية (عن حي) من أكل وصدقة وهدية (وتجب) التضحية
~~(بنذر) ، لحديث: «من نذر أن يطيع الله فليطعه» (وكانت) التضحية (واجبة على
~~النبي - صلى الله عليه وسلم -) كالوتر وقيام الليل للخبر (وذبحها)
# PageV02P472
# أي: الأضحية (و) ذبح (عقيقة أفضل من صدقة بثمنها) نصا، وكذا هدي، لحديث:
~~«ما عمل ابن آدم يوم النحر عملا أحب إلى الله من إراقة دم، وإنه لتأتي يوم
~~القيامة في فرشه بقرونها وأظلافها وأشعارها، وإن الدم ليقع من الله عز وجل
~~بمكان قبل أن يقع على الأرض، فطيبوا بها نفسا» رواه ابن ماجه «وقد ضحى
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - وأهدى الهدايا، والخلفاء بعده» ، ولو أن
~~الصدقة بالثمن أفضل لم يعدلوا عنه.
# (ومن مات بعد ذبحها) أو قبله (قام وارثه مقامه) في الأكل والإهداء
~~والصدقة كسائر حقوقه، ولا تباع في دينه. (وسن أكله وهديته وصدقته) منها
~~(أثلاثا) أي: يأكل هو وأهل بيته الثلث، ويهدي الثلث، ويتصدق بالثلث (من
~~أضحية، ولو) كانت (واجبة، وهدي تطوع. و) يجوز أن (يهدي لكافر من أضحية
~~تطوع) قال أحمد: نحن نذهب إلى حديث عبد الله: «يأكل هو الثلث، ويطعم من
~~أراد الثلث، ويتصدق بالثلث على المساكين» قال علقمة: بعث معي عبد الله
~~بهدية فأمرني أن آكل ثلثا وأن أرسل ms1014 إلى أهل أخيه بالثلث، وأن أتصدق بثلث.
~~وهو قول ابن مسعود، ولقوله تعالى: {فكلوا منها وأطعموا القانع والمعتر}
~~[الحج: 36] والقانع: السائل، والمعتر: الذي يعتريك، أي: يتعرض لك لتطعمه
~~ولا يسأل، فذكر ثلاثة، فينبغي أن تقسم بينهم أثلاثا، ولا يجب الأكل منها
~~ولأنه - صلى الله عليه وسلم - «نحر خمس بدنات، وقال: من شاء فليقتطع ولم
~~يأكل منهن شيئا» ، وعلم منه أنه لا تجوز الهدية من واجبة لكافر، كزكاة
~~وكفارة، بخلاف التطوع لأنه صدقة (لا من مال يتيم ومكاتب في إهداء وصدقة)
~~أي: إذا ضحى ولي اليتيم
# PageV02P473
# عنه لا يهدي منها، ولا يتصدق بشيء، لأنه ممنوع من التبرع من ماله
~~(ويوفرها له) وكذا مكاتب ضحى بإذن سيده لما ذكر، ولا يلزم من إذن سيده في
~~التضحية إذنه في التبرع، (ويلزم غيرهما) أي: اليتيم والمكاتب (تصدق بأقل ما
~~يقع عليه اسم لحم) قال في المبدع: وهو الأوقية (لوجوب صدقة ببعضها) فإن
~~أكلها كلها ضمن قدر أوقية، لأن ما أبيح له أكله لا تلزمه غرامته، ويلزم غرم
~~ما وجبت الصدقة به، لأنه حق يجب عليه أداؤه مع بقائه، فلزمته غرامته إذا
~~أتلفه كالوديعة (ويعتبر تمليك فقير لحما نيئا فلا يكفي إطعامه) كالواجب في
~~كفارة.
# (ونسخ تحريم ادخار لحوم الأضاحي فوق ثلاث) فيدخر ما شاء، لحديث مسلم:
~~«كنت نهيتكم عن ادخار لحوم الأضاحي فوق ثلاث، فأمسكوا ما بدا لكم» وحديث
~~عائشة: «إنما نهيتكم للدافة التي دفت، فكلوا وتزودوا وتصدقوا وادخروا» ولم
~~يجز ذلك علي وابن عمر، لأنهما لم تبلغهما الرخصة، قال الشيخ تقي الدين: إلا
~~زمن مجاعة، لأنه سبب تحريم الادخار. والدافة: قوم من الأعراب يردون المصر
~~ليتوسعوا بلحوم الأضاحي. (وكان من شعار الصالحين تناول لقمة من نحو كبدها)
~~، أي: الأضحية (تبركا) وخروجا من خلاف من أوجب الأكل (وله إعطاء الجازر
~~منها هدية وصدقة) لما روي عن علي قال: «أمرني رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - أن أقوم على بدنه، وأن أقسم جلودها وجلالها، وأن لا أعطي الجزار
~~منها شيئا، وقال: نحن نعطيه من عندنا» ms1015 متفق عليه. ولمفهوم حديث: «لا تعط في
~~جزارتها شيئا منها» قال أحمد: إسناد جيد. ولأنه في ذلك كغيره بل أولى، لأنه
# PageV02P474
# باشرها، وتاقت إليها نفسه، و (لا) يجوز إعطاؤه منها (بأجرته) للخبر
~~(ويتصدق ندبا أو ينتفع بجلدها وجلها) لأنه جزء منها أو تبع لها، فجاز
~~الانتفاع به كاللحم. (ويتجه) ب (احتمال) قوي: (ومثله) في الحكم (هدي، ولو)
~~كان (واجبا) حيث جاز له الأكل منه، كما لو كان دم متعة أو قران، فله أن
~~يعطي الجازر منه صدقة، وينتفع بجلده وجله، وهو متجه.
# (وحرم بيع شيء منها) أي: الذبيحة هديا كانت أو أضحية (ولو) كانت (تطوعا)
~~لتعينها بالذبح، ولحديث علي السابق (ومن جلد وجل) لقوله - صلى الله عليه
~~وسلم - في حديث قتادة بن النعمان: «ولا تبيعوا لحوم الأضاحي والهدي،
~~وتصدقوا واستمتعوا بجلودها» قال أحمد: سبحان الله، كيف نبيعها، وقد جعلها
~~الله تبارك وتعالى أضحية؟ ، (ولا يأكل من هدي واجب، ولو) كان إيجابه (بنذر
~~أو تعيين غير دم متعة وقران) نص على ذلك لأن سببهما غير محظور، فأشبها هدي
~~التطوع «ولأن أزواج النبي - صلى الله عليه وسلم - تمتعن معه في حجة الوداع
~~وأدخلت عائشة الحج على العمرة فصارت قارنة، ثم ذبح عنهن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - البقر فأكلن من لحومها» قال أحمد: قد أكل من البقر أزواج النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - في حديث عائشة خاصة (فإن أكل هو) أي: المهدي من
~~الهدي الواجب (أو) أطعم (خاصته) الذين تلزمه نفقتهم (ولو) كانوا (فقراء
~~حرم) عليه ذلك، كما لو أطعمه غنيا (وضمن) مأكول (بمثله لحما) لأنه مثلي
~~(وما ملك أكله) كأكثر هدي
# PageV02P475
# التطوع (فله هديته) لغيره، لقيام المهدي له مقامه (وإلا) يملك أكله كهدي
~~واجب غير دم تمتع وقران (ضمن) أي: مهديه (بمثله) لحما، لأن الجمع مصحوب
~~عليه بمثله فكذلك أبعاضه، وكذا إن أعطى الجزار بأجرته شيئا منها (كبيعه
~~وإتلافه) أي: كما لو باع شيئا من الهدي أو أتلفه، فإنه يضمنه بمثله لحما،
~~وإن أطعم منه غنيا على سبيل الهدية جاز، كالأضحية ms1016 (ويضمنه) أي: المتلف من
~~الهدي (أجنبي بقيمته) قال في الشرح: لأن اللحم من غير ذوات الأمثال فضمنه
~~بقيمته، كما لو أتلف لحما لآدمي معين. انتهى.
# قال في شرح الإقناع: وفيه نظر، لأنه موزون لا صناعة فيه يصح فيه السلم
~~فهو مثلي (وإن منع الفقراء منه) أي: من أخذه (حتى أنتن ضمن نقصه إن انتفع
~~به، وإلا) ينتفع به (ف) يضمن (قيمته) قاله في الفصول.
# (ويتجه: يشتري بها) أي: بقيمته لحما (مثله) لأنه مثلي، وهو متجه. (ومن
~~فرق واجبا) من هدي نذر (ولو أضحية بلا
# PageV02P476
# إذن) من مالكها (لم يضمن) شيئا (وأجزأ) لوقوع ذلك موقعه (ويباح لفقراء
~~أخذ منه) أي: الهدي، إذا لم يدفعه إليهم مالكه (بإذن) منه (كقوله) أي:
~~المالك: (من شاء اقتطع، أو بتخلية بينهم وبينه) لأنه - صلى الله عليه وسلم
~~- «نحر خمس بدنات، وقال: من شاء فليقتطع وقال لسائق البدن: اصبغ نعلها في
~~دمها، واضرب به صفحتها» وفيه دليل على اكتفاء الفقراء بذلك بغير لفظ، وإن
~~لم يكن مفيدا (وإن سرق بلا تفريط مذبوح لا حي من أضحية) معينة (أو هدي معين
~~ابتداء، أو عن واجب بذمة ولو) كان واجبا (بنذر، فلا شيء فيه) لأنه أمانة
~~بيده، فلا يضمنه بتلفه بلا تعد ولا تفريط. (ويتجه) ب (احتمال) قوي: (ومثله)
~~أي: الهدي المعين (مسروق من نحو) دم (متعة) كقران (وما) أي: دم (وجب بفعل
~~محظور) أي: فلا شيء فيه ما لم يفرط في حفظه، وهو متجه. (وإن لم يعين) ما
~~ذبحه عن واجب في ذمته (قبل ذبح فسرق، ضمن) ما في ذمته لعدم تميزه عن ما له
~~فضمنه، كبقية ماله. (ويتجه) : أن الواجب في ذمته غير المعين مضمون عليه،
~~سواء سرق (أو لم يسرق) ومثله لو تلف أو ضاع أو غصب بعد ذبحه، لاشتغال ذمته،
~~وهو متجه.
# (وإن ذبحها) أي: المعينة من هدي
# PageV02P477
# وأضحيته (ذابح في وقتها بلا إذن) من ربها (فإن) كان الذابح (نواها عن
~~نفسه مع علمه أنها أضحية الغير) لم تجز عن واحد منهما فرق لحمها ms1017 أو لا (أو)
~~نواها عن نفسه، ولم يعلم أنها أضحية الغير و (فرق لحمها، لم تجز) عن واحد
~~منهما (وضمن) ذابح (ما بين القيمتين) أي: قيمتها صحيحة ومذبوحة، (إن لم
~~يفرق لحمها، و) ضمن (قيمتها) صحيحة (إن فرقه) أي: اللحم، لأنه غاصب متلف
~~عدوانا (وإن لم يعلم) ذابح أنها أضحية الغير بأن اشتبهت عليه، ولم يفرق
~~لحمها أو علمه، ونوى المعينة من هدي وأضحية عن ربها، أو أطلقه (أجزأت) عن
~~مالكها (لعدم افتقار نية ذبح ولا ضمان) نصا، لوقوعها موقعها (فلو ضحى
~~اثنان) كل منهما ضحى (بأضحية الآخر غلطا، كفتهما) لوقوعها موقعها بذبحها في
~~وقتها (ولا ضمان) على واحد منهما للآخر استحسانا، لإذن الشرع فيه، ولو فرقا
~~اللحم (وإن بقي اللحم) أي: لحم ما ذبحه كل منهما، (تراداه) لأن كلا منهما
~~أمكنه أن يفرق أضحيته بنفسه فكان أولى به.
### | [فرع أخذ المضحي شيئا من شعر الأضحية بعد دخول عشر ذي الحجة]
# (فرع: إذا دخل العشر) أي: عشر ذي الحجة (حرم فقط على من يضحي أو يضحى عنه
~~أخذ شيء من شعره أو ظفره أو بشرته إلى الذبح) أي: ذبح الأضحية، لحديث أم
~~سلمة مرفوعا: «إذا دخل العشر، وأراد أحدكم أن يضحي، فلا يأخذ من شعره، ولا
~~من
# PageV02P478
# أظفاره شيئا حتى يضحي» رواه مسلم. وفي رواية له: ولا من بشرته وأما حديث
~~عائشة: «كنت أفتل قلائد هدي رسول الله - صلى الله عليه وسلم - ثم يقلدها
~~بيده، ثم يبعث بها ولا يحرم عليه شيء أحله الله له حتى ينحر الهدي» متفق
~~عليه. فهو في الهدي لا في الأضحية، مع أنه عام، وما قبله خاص، ويمكن حمله
~~على نحو اللباس والطيب والجماع، فمن فعل شيئا من حلق شعر أو غيره مما ثبت
~~تحريمه قبل أن يضحي، استغفر الله منه، ولا فدية عمدا فعله أو سهوا أو جهلا.
# فائدة: الحكمة في منع أخذ من يريد التضحية شيئا من شعره أو ظفره أو
~~بشرته، لتشمل المغفرة والعتق من النار جميع أجزائه، فإنه يغفر له بأول ms1018 قطرة
~~من دمها، وتوجيهه بالتشبيه بالمحرمين فاسد، لعدم كراهة مسه الطيب والمخيط
~~والنساء اتفاقا. قاله المنقح.
# (ولو) ضحى (بواحدة لمن يضحي بأكثر) منها فيحل له ذلك، لعموم حتى يضحي.
~~(ويتجه هذا) أي: الأخذ من شعره وظفره وبشرته ممنوع (في) حق (غير متمتع حل)
~~إذ يجب عليه الحلق أو التقصير، وهو متجه. (وسن حلق) مضح (بعده) أي: بعد
~~الصبح، قال أحمد: على الذابح ما فعل ابن عمر تعظيما لذلك اليوم.
# PageV02P479
### | [فصل الهدي يتعين بقوله هذا هدي]
# (فصل) (الهدي يتعين ب) قوله: (هذا هدي) لاقتضائه الإيجاب، فترتب عليه
~~مقتضاه (أو بتقليده) النعل والعرى وآذان القرب بنية كونه هديا (أو) ب
~~(إشعاره بنيته) أي: الهدي، لقيام الفعل الدال على المقصود مع النية مقام
~~اللفظ كبناء مسجد، ويأذن للناس في الصلاة فيه (و) تتعين (أضحية ب) قوله:
~~(هذه أضحية) لما تقدم (أو) أي: ويتعين هدي وأضحية بقوله: هذا، أو: هذه
~~(لله، أو) : هذه (صدقة، ونحوه من ألفاظ النذر) كلله علي ذبحه (فيهما) أي:
~~الهدي والأضحية.
# (ويتجه: لا) يتعين هدي بقوله: هذا هدي ونحوه (إن قاله نحو متلاعب) كمازح،
~~إذ جدهن جد وهزلهن جد وهذا ليس منها.
# (ويدين) مدع عدم التعيين بقول أو فعل شيء من ذلك، ويقبل منه حكما، وهو
~~متجه.
# (ولا تعيين) لهدي ولا أضحية (بنية) ذلك حال (شراء) لأن التعيين إزالة ملك
~~على وجه القربة، فلم يؤثر فيه مجرد النية كالعتق والوقف (أو) أي: ولا تعيين
~~(بسوق) مع نية هدي أو أضحية من غير تقليد أو إشعار، لأنه لا يختص بالهدي
~~(كإخراجه مالا لصدقة به) فلا يلزمه التصدق به للخبر (وما تعين) من هدي أو
~~أضحية (جاز نفل فيه وشراء خير منه) لحصول المقصود به من نفع
# PageV02P480
# الفقراء بالزيادة، ولأنه يجوز إبدالها بخير منها، والإبدال نوع من البيع.
~~(ويصير) ما اشتراه (معينا بمجرد شرائه) اكتفاء بالتعيين الأول (و) جاز
~~(إبدال لحم) ما تعين من هدي وأضحية (بخير منه) لحظ الفقراء، و (لا) يجوز
~~إبدال ما تعين من هدي وأضحية أو لحمهما (بمثل ms1019 ذلك أو) بما (دونه) إذ لا حظ
~~في ذلك للفقراء (ولا) يجوز (بيعه) أي: ما تعين (في دين ولو بعد موت) كعتق
~~معيب عن كفارته، فإنه يعتق ولا يجزئ عن الكفارة (وذبح) وجوبا (بوقت أضحية)
~~وإن لم يترك غيره كما لو كان حيا، وتقوم ورثته مقامه في أكل وصدقة وهدية
~~(وإن عين فيهما) أي: الهدي والأضحية (معلوم عيبه، تعين) كما لو نذره (وكان
~~قربة) يثاب على ما يتصدق به منه لحما (لا أضحية) - قال في المستوعب: وإن
~~حدث بها، أي: بالمعينة أضحية، عيب كالعمى والعرج ونحوه، أجزأه، ذبحها،
~~وكانت أضحية - (ما لم يزل عيبه) المانع من الإجزاء (قبل ذبح) فيجزئ لعدم
~~المانع، والحكم يدور مع علته.
# (ويتجه: لا إن عين) هديا أو أضحية (نحو ضب) كضبع (وظباء) مما يؤكل من
~~الوحوش البرية والبحرية، فلا يتعين، وحكمه كنذر، فلو ذبحه وقت الأضحية،
~~وتصدق بلحمه جاز، وله ثوابه لحما لا أضحية، ولا يجب عليه ذبح بدله من بهيمة
~~الأنعام، لفساد التعيين، وهو متجه.
# (ويملك) من اشترى معيبا يجهله وعينه
# PageV02P481
# (رد ما علم عيبه بعد تعيينه، أو) أي: ويملك (أخذ أرشه، وهو) أي: الأرش
~~(كفاضل قيمة فيما يأتي) قريبا (ولو بانت معيبة) معينة (مستحقة، لزمه بدلها)
~~نصا (اعتبارا بما في ظنه) .
# (و) يباح لمهد ومضح أن (يركب) هديا وأضحية معينين (لحاجة فقط بلا ضرر)
~~لحديث: «اركبها بالمعروف إذا ألجئت إليها حتى تجد ظهرا» رواه أبو داود.
~~ولتعلق حق المساكين بها، وإنما جاز للحاجة، للحديث، فإن احتاج إليه، وفيه
~~ضرر بها لم يجز، لأن الضرر لا يزال بالضرر (ويضمن النقص) بركوبه لتعلق حق
~~غيره بها (وحرم) ركوبها (بلا حاجة) لما تقدم.
# (وولد معينة) ابتداء، أو عما في ذمة من هدي أو أضحية (كهي، ولو) كان
~~(حادثا) بأن حدث بعد تعيينها، (فيذبح معها إن أمكن حمله) أي: الولد، ولو
~~على ظهرها (أو) أمكن (سوقه) إلى المنحر (وإلا) يمكن حمله، ولا سوقه (ف) هو
~~(كهدي عطب) فيذبحه موضعه، ويأتي.
# (ولا يشرب من لبنها إلا ما فضل ms1020 عنه) أي: ولدها، ولم يضرها، ولا ينقص
~~لحمها، لأنه انتفاع لا يضرها، ولا ولدها (وإلا) بأن أضر بها أو بولدها
~~(حرم، و) عليه الصدقة به، فإن شربه (ضمنه) لتعديه بأخذ.
# (و) يباح أن (يجز صوفها) أي: المعينة هديا أو أضحية (ونحوه) كوبرها
~~(لمصلحة) لانتفاعها به (ويتصدق)
# PageV02P482
# به ندبا (أو ينتفع به كجلد) للانتفاع به دواما، فإن كان بقاؤه أنفع لها
~~ليقيها حرا أو بردا، حرم جزه كأخذ بعض أعضائها. (وإن أتلفها) أي: الأضحية
~~المعينة (أجنبي) غير صاحبها (أو) أتلفها (صاحبها ضمنها) متلفها (بقيمتها
~~يوم تلف) كسائر المتقومات (تصرف في مثلها كهدي) معين (أتلف أو عاب بفعله)
~~أي: صاحبه (أو تفريطه) ولو كان ما عينه زائدا عما في ذمته، كما لو كان الذي
~~في ذمته شاة، فعين عنها بدنة أو بقرة فتلفت، أو تعيبت، يلزمه بدنة أو بقرة
~~نظير التي عينها، وإن كان بغير تفريطه، ففي المغني لا يلزمه أكثر مما كان
~~في ذمته، لأن الزيادة وجبت بتعيينه، وقد تلفت بغير تفريط، فسقطت، كما لو
~~عين هديا تطوعا، ثم تلف (بخلاف قن تعين لعتق) بأن نذر عتقه نذر تبرر
~~(فأتلفه) مالكه أو غيره (فلا) يلزمه صرف قيمته في مثله، لأن القصد من العتق
~~تكميل الأحكام، وهو حق للرقيق، وقد هلك.
# (وإن فضل) من قيمة المعين (عن شراء المثل شيء) لنحو رخص عرض (اشترى به)
~~أي: الفاضل (شاة أو سبع بدنة، أو) سبع (بقرة) إن بلغ (فإن لم يبلغ) ثمن شاة
~~أو سبع بدنة، أو بقرة (تصدق به أو بلحم يشتري به) أي: بالفاضل، ولا يعتبر
~~كون ما شراه يجزئ في أضحية، بدليل جواز الصدقة به (كأرش جناية في نقصانها)
~~أي: الذبيحة، وتقدم.
# (ولو مرضت) أضحية معينة (فخاف) صاحبها (عليها) موتا (فذبحها، فعليه
~~بدلها) لأنه أتلفها (ولو تركها) بلا ذبح (فماتت، فلا) شيء عليه نصا، لأنها
~~كالوديعة عنده ولم يفرط (وعكسها) أي: الأضحية، (هدي، فلو عطب) كتعب (بطريق
~~هدي واجب أو تطوع بنية دامت)
# PageV02P483
# أي: استمرت، أو عجز عن المشي صحبة الرفاق ms1021 (ذبحه موضعه) وجوبا، لئلا يموت
~~(فلو فرط) بأن تركه حتى مات (ضمنه) بقيمته يوصلها (لفقراء الحرم) لأنه لا
~~يتعذر عليه إيصالها إليهم، بخلاف ما عطب، قاله في شرح المنتهى ومقتضى ما
~~تقدم يشتري بها بدله، وإن فسخ نية التطوع قبل ذبحه فعل به ما شاء (وسن غمس
~~نعل) الهدي العاطب المقلد به (بعنقه في دمه وضرب صفحته بها) أي: النعل
~~المغموسة في دمه (ليأخذه الفقراء، وحرم أكله و) أكل (خاصته منه) أي: الهدي
~~الذي عطب غير دم متعة وقران (كما مر) لحديث «ابن عباس أن ذؤيبا أبا قبيصة
~~حدثه أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - كان يبعث معه بالبدن، ثم يقول:
~~إن عطب شيء منها فخشيت عليه فانحره، ثم اغمس نعلها في دمها، ثم اضرب به
~~صفحتها، ولا تطعمهما أنت ولا أحد من رفقتك» رواه مسلم، وفي لفظ: «وتخليها
~~والناس، ولا يأكل منها هو ولا أحد من أصحابه» رواه أحمد. وإنما منع السائق
~~ورفقته من ذلك لئلا يقصر في الحفظ، فيعطب ليأكل هو ورفقته منه، فلحقته
~~التهمة في عطبه لنفسه ورفقته (ويجزئ ذبح ما) أي: هدي (تعيب لا بتفريطه من
~~واجب) بالتعيين، نص عليه فيمن جر بقرة بقرنها إلى المنحر فانقلع، (كتعيينه
~~معيبا، فبرئ) من عيبه، لحديث أبي سعيد قال: «ابتعنا كبشا نضحي به، فأصاب
~~الذئب من أليته، فسألنا النبي - صلى الله عليه وسلم - فأمرنا أن نضحي به»
~~رواه ابن ماجه.
# (وإن عينه) أي: عين صحيحا فتعيب بلا فعله ولا تفريطه (عن) دم (واجب سليم
~~بذمته كفدية) وهي الدماء الواجبة من هدي تمتع وقران، وما وجب بترك واجب، أو
~~فعل محظور (و) كدم (منذور) بذمته (تعين) ذلك
# PageV02P484
# المتعيب (ولم يجزه) ذبحه عما بذمته، لأن الواجب بذمته دم صحيح، فلا يجزئ
~~عنه دم معيب، ويعود الوجوب إلى الذمة، كما لو كان لشخص على آخر دين، فاشترى
~~به مكيلا، ثم تلف قبل قبضه انفسخ البيع، وعاد الدين إلى ذمة من هو عليه،
~~ولأن الذمة لم تبرأ من الواجب بالتعيين عنه، كالدين ms1022 يضمنه ضامن، أو يرهن به
~~رهنا، فإنه يتعلق الحق بالضامن، والرهن مع بقائه بذمة المدين فمتى تعذر
~~استيفاؤه من الضامن، أو تلف الرهن، بقي الحق في الذمة بحاله، ويحصل التعيين
~~عما في ذمته بالقول (وعليه) أي: على من بذمته دم واجب (نظيره) أي: نظير ما
~~تعيب (سليما ولو زاد) الذي عينه (عما) أي: عن الذي (بذمته كبدنة عينت) أي:
~~كأن عينها (عن شاة) فتعيبت البدنة، فإنه يلزمه بدنة نظير التي تعيبت، لتعلق
~~الواجب بها، فلزمه مثلها، وإن كان أزيد مما في ذمته (وكذا لو سرق) المعين
~~عما في الذمة (أو ضل أو غصب) فيلزمه نظيره، ولو زاد عما في الذمة، قال
~~أحمد: من ساق هديا واجبا فعطب أو مات، فعليه بدله، وإن شاء باعه، وإن نحره
~~جاز أكله منه، ويطعم من شاء، لأن عليه البدل. قاله في الفروع.
# (وليس له استرجاعه) أي: العاطب والمسروق والضال والمغصوب (لو قدر عليه
~~بعد نحر بدله أو تعيينه) لما روى الدارقطني عن عائشة: أنها أهدت هديين،
~~فأضلتهما، فبعث إليها ابن الزبير بهديين، فنحرتهما، ثم عاد الضالان
~~فنحرتهما، وقالت: هذه سنة الهدي ولتعلق حق الله بإيجابه على نفسه، فلم يسقط
~~بذبح غيره بدله.
# PageV02P485
### | [فصل يجب هدي بنذر]
# (فصل) (يجب هدي بنذر) لحديث: «من نذر أن يطيع الله فليطعه» ، ولأنه طاعة،
~~فوجب الوفاء به كغيره من النذور، وسواء كان منجزا أو معلقا (ومنه) أي:
~~النذر (إن لبست ثوبا من غزلك فهو هدي، فلبسه بعد ملكه) فيصير هديا واجبا
~~يلزمه إيصاله إلى مساكين الحرم.
# (وسن سوق حيوان) أهداه (من الحل) «لسوقه - عليه الصلاة والسلام - في حجته
~~البدن وكان يبعث هديه، وهو بالمدينة» . (و) سن (أن يقفه) أي: الهدي (بعرفة)
~~روي عن ابن عباس. وكان ابن عمر لا يرى هديا إلا ما وقفه بعرفة. ولنا: أن
~~المراد من الهدي نحره، ونفع المساكين بلحم، وهذا لا يتوقف على وقوفه بعرفة،
~~ولم يرد بإيجابه دليل. (و) سن (إشعار بدن) بضم الباء، جمع: بدنة. (و) إشعار
~~(بقر بشق صفحة يمنى من ms1023 سنام) بفتح السين (أو) شق (محله) أي: السنام، مما لا
~~سنام له من بقر وإبل (حتى يسيل الدم. و) سن (تقليدهما) أي: البدن والبقر
~~(مع) تقليد (غنم النعل وآذان قرب وعرى) بضم العين: جمع: عروة، لحديث عائشة
~~قالت: «فتلت قلائد هدي رسول الله - صلى الله عليه وسلم - ثم أشعرها وقلدها»
~~متفق عليه. وفعله الصحابة أيضا، ولأنه إيلام لفرض صحيح، فجاز كالكي والوسم
~~والحجامة، وفائدته توقي نحو لص لها، وعدم اختلاطها بغيرها.
# وسن أن يكون بالميقات إن كان مسافرا بها، لحديث ابن عباس مرفوعا: «صلى
~~بذي الحليفة، ثم دعا ببدنة، فأشعرها من صفحة سنامها الأيمن، وسلت الدم منها
~~بيده» رواه مسلم. وإن بعث بها فمن بلده وأما الغنم فلا تشعر، لأنها ضعيفة،
~~وصوفها وشعرها
# PageV02P486
# يستره، وأما تقليدها فلحديث عائشة: «كنت أفتل قلائد الغنم للنبي - صلى
~~الله عليه وسلم -» رواه البخاري.
# (وإن نذر هديا وأطلق) بأن قال لله علي هدي، ولم يقيده بلفظه ولا بنيته
~~(فأقل مجزئ) عن نذره (شاة) جذع ضأن، أو ثني معز (أو سبع بدنة أو) سبع
~~(بقرة) لحمل المطلق في النذر على المعهود الشرعي (وإن ذبح إحداهما) أي:
~~بدنة أو بقرة (عنه) أي: عن النذر المطلق (كانت) البدنة أو البقرة (كلها
~~واجبة) لتعينها عما في ذمته بذبحها عنه.
# (وإن نذر بدنة أجزأته بقرة إن أطلق) البدنة كما تقدم في الواجب بأصل
~~الشرع (وإلا) يطلق البدنة، بأن نوى معينة (لزمه ما نواه) . كما لو عينه
~~بلفظه (وإن نذر معينا أجزأه ما عينه، ولو) كان (صغيرا أو معيبا أو غير
~~حيوان) كعبد وثوب (وعليه) أي: الناذر (إيصاله) إن كان مما ينقل، (و) إيصال
~~(ثمن غير منقول) كعقار (لفقراء الحرم) لقوله تعالى: {ثم محلها إلى البيت
~~العتيق} [الحج: 33] ولأن النذر يحمل على المعهود، شرعا. وسئل ابن عمر عن
~~امرأة نذرت أن تهدي دارا قال: تبيعها وتتصدق بثمنها على فقراء الحرم.
# (ويتجه: في هدي صيد) أتى به من الجبل أنه يلزم (ذبحه خارج الحرم) وإيصال
~~لحمه إن أمكن (أو بيعه) إن خشي ms1024 فساده (ونقل ثمنه لفقراء الحرم) وهو متجه.
# (وكذا إن نذر سوق أضحية لمكة، أو قال: لله علي أن أذبح بها) فيلزمه للخبر
~~(وإن عين) بنذره (شيئا لموضع غير الحرم، ولا معصية فيه) أي: النذر
# PageV02P487
# لذلك المكان (تعين ذبحا وتفريقا لفقرائه) أي: ذلك الموضع (أو إطلاقه لهم)
~~في موضعهم.
# (ويتجه) : إطلاقه لهم (لينحروه) وينتفعوا به، لا ليبيعوه ويقتسموا ثمنه،
~~وهو متجه.
# لحديث أبي داود «أن رجلا سأل النبي - صلى الله عليه وسلم - فقال: إني
~~نذرت أن أذبح بالأبواء، فقال: أبها صنم؟ قال: لا، قال: أوف بنذرك» ولأنه
~~قصد نفع أهل ذلك الموضع، فكان عليه إيصاله إليهم (فإن كان به) أي: ذلك
~~الموضع (نحو صنم) كبيوت نار أو كنيسة أو أمر كفر (ف) هو (نذر معصية) يحرم
~~الوفاء به، لحديث «ومن نذر أن يعصي الله فلا يعصه» .
# تتمة: لو عين مكانا ليس فيه فقراء، لا يتعين ذلك المكان، وله الذبح فيه
~~وفي غيره، كالمنذور ذبحه لا بمكان مخصوص، فله ذبحه في أي مكان شاء.
### | [فصل في العقيقة]
# (فصل) (العقيقة) : الذبيحة عن المولود، لأن أصل العق القطع، ومنه عق
~~والديه: إذا قطعهما. والذبح: قطع الحلقوم والمريء. وهي سنة مؤكدة قال أحمد:
~~العقيقة سنة عن رسول الله - صلى الله عليه وسلم -، قد عق عن الحسن والحسين،
~~وفعله أصحابه. وقال - صلى الله عليه وسلم -: «الغلام مرتهن بعقيقته» إسناده
~~جيد. في حق أب لا غيره، ولو كان معسرا ويقترض. قال الإمام أحمد: إذا لم يكن
~~ما يعق
# PageV02P488
# فاستقرض أرجو أن يخلف الله عليه، لأنه إحياء سنة رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - قال الشيخ تقي الدين: إن كان له وفاء، وإلا فلا يقترض، لأنه
~~إضرار لنفسه وغريمه.
# (ولا يعق غير أب) إلا أن يتعذر بموت أو امتناع، قال في شرح الإقناع: قلت:
~~وما تقدم أنه - عليه الصلاة والسلام - عق عن الحسن والحسين، فلأنه أولى
~~بالمؤمنين من أنفسهم.
# (ولا يعق مولود عن نفسه إذا كبر) نص عليه، لأنها مشروعة في حق الأب، فلا
~~يفعله غيره كالأجنبي (خلافا ms1025 لجمع) منهم صاحب المستوعب والروضة والرعايتين
~~والحاويين والنظم وغيرهم (فإن فعل) أي: عق غير الأب والمولود عن نفسه بعد
~~أن كبر لم يكره ذلك؛ لعدم الدليل عليها، قال في شرح الإقناع: قلت: لكن ليس
~~لها حكم العقيقة (ف) تسن (عن الغلام شاتان متقاربتان سنا وشبها، فإن عدم)
~~الشاتين (فواحدة، وعن الجارية شاة تجزئ في أضحية) جذع ضأن أو ثني معز،
~~لحديث أم كرز الكعبية: سمعت رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يقول: «عن
~~الغلام شاتان متكافئتان، وعن الجارية شاة» وفي لفظ: «عن الغلام شاتان
~~مثلان، وعن الجارية شاة» .
# (ولا تجزئ بدنة أو بقرة) تذبح عقيقة (إلا كاملة) نصا، قال في النهاية
~~وأفضله شاة تذبح (في سابع ولادة) بنية العقيقة ندبا ضحوة، قال في الإنصاف:
~~ذبحها يوم السابع أفضل (وتجزئ قبله) أي: السابع، ولا تجزئ ذبحها قبل ولادة،
~~كالكفارة قبل اليمين، لتقدمها على سببها. (ويحلق فيه) أي: السابع (رأس
~~مولود ذكر ويتصدق بوزنه ورقا) لحديث سمرة بن جندب مرفوعا: «كل غلام رهينته
~~بعقيقته
# PageV02P489
# تذبح يوم سابعه، ويسمى ويحلق رأسه» رواه الأثرم وأبو داود. وعن أبي هريرة
~~مثله، قال: إسناده جيد. وقال - صلى الله عليه وسلم - لفاطمة لما ولدت
~~الحسن: «احلقي رأسه، وتصدقي بوزن شعره فضة على المساكين والأوقاص» يعني:
~~أهل الصفة.
# (وكره لطخه) أي: المولود (من دمها) أي: العقيقة، لأنه أذى وتنجيس، لحديث
~~يزيد بن عبد المزني عن أبيه «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: يعق عن
~~الغلام، ولا يمس رأسه بدمه» رواه ابن ماجه. ولم يقل عن أبيه، قال مهنا:
~~ذكرت هذا الحديث لأحمد، فقال: ما أظرفه، وأما حديث سمرة يدمى رواه دمام
~~فقال أبو داود: ويسمى: أي: مكان يدمى، قال: وهم همام، فقال: ويدمى، وكذا
~~قال أحمد: وما أراه إلا خطأ. ولا بأس أن يلطخ رأسه بزعفران، لقول بريدة:
~~«كنا في الجاهلية إذا ولد لأحدنا غلام، ذبح عنه شاة، ويلطخ رأسه بدمها،
~~فلما جاء الإسلام كنا نذبح شاة، ونحلق رأسه، ونلطخه بزعفران» رواه أبو
~~داود.
# وسن أذان في ms1026 يمنى أذني مولود ذكرا كان أو أنثى حين يولد، وإقامة بيسرى
~~أذنيه، لحديث أبي رافع، قال: «رأيت رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أذن
~~في أذن الحسن بن علي حين ولدته فاطمة» رواه أبو داود والترمذي وصححاه.
# وعن الحسن بن علي مرفوعا: «من ولد له مولود فأذن في أذنه اليمنى، وأقام
~~في أذنه اليسرى، رفعت عنه أم الصبيان.» وسن أن يحنك المولود بتمرة بأن تمضغ
~~ويدلك بها داخل فمه، ويفتح فمه لينزل شيء منها جوفه، لما في الصحيحين عن
~~أبي بردة عن أبي موسى، قال: «ولد لي غلام، فأتيت به النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - فسماه إبراهيم، وحنكه بتمرة» زاد
# PageV02P490
# البخاري: «ودعا بالبركة، ودفعه إلي، وكان أكبر ولد أبي موسى» فإن فات ذبح
~~بيوم سابع، ففي أربعة عشر يسن، فإن فات ذبح في أربعة عشر، ففي أحد وعشرين
~~من ولادته يسن، روي عن عائشة، ومثله لا يقال من قبل الرأي. ولا تعتبر
~~الأسابيع بعد ذلك، فيعق في أي يوم شاء كقضاء أضحية وغيرها. وينزعها أعضاء
~~ندبا، ولا يكسر عظمها لقول عائشة: «السنة شاتان متكافئتان عن الغلام، وعن
~~الجارية شاة تطبخ جدولا لا يكسر لها عظم» ، أي: عضوا عضوا، وهو الجدل،
~~بدال، والإرب والشلو والعضو أو الوصل كله واحد، وذلك للتفاؤل بالسلامة كما
~~روي عن عائشة.
# (وطبخها أفضل من إخراجها نيئا) نصا (ويكون منه) أي: الطبخ (شيء بحلو)
~~تفاؤلا بحلاوة أخلاقه (قال أبو بكر) في التنبيه: (ويستحب أن يعطي القابلة
~~منها فخذا) لما في مراسيل أبي داود عن جعفر بن محمد عن أبيه «أن النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - قال في العقيقة التي عقتها فاطمة عن الحسن والحسين:
~~أن يبعثوا إلى القابلة برجل، وكلوا وأطعموا ولا تكسروا منها عظما» وحكمها،
~~أي: العقيقة كأضحية، فلا يجزئ فيها إلا ما يجزئ في أضحية، وكذا فيما يستحب
~~ويكره، وفي أكل وهدية وصدقة، غير أنه لا يعتبر فيها تمليك، قال أحمد: يأكل
~~ويطعم جيرانه، وقال الميموني: سألت أبا عبد الله يؤكل من العقيقة؟ قال:
~~نعم، ms1027 يؤكل منها، قلت: كم؟ قال: لا أدري. أما الأضاحي، لحديث ابن مسعود وابن
~~عمر، ثم قال لي: ولكن العقيقة يؤكل منها، قلت: يشبهها في الأكل الأضحية،
~~قال: نعم، يؤكل منها فتطبخ بماء وملح نصا.
# (ويطعم منها لأولاد وجيران ومساكين) قيل لأحمد، فإن طبخت بغير الماء
~~والملح؟ فقال: ما ضر ذلك (لكن يباع جلد
# PageV02P491
# ورأس وسواقط) من عقيقة (ويتصدق بثمنه) أي: ما بيع من ذلك (ولا تخرج عن
~~ملكه بذبحها، فله بيعها، بخلاف أضحية) في بيع ما ذكر (لأنها) أي: الأضحية
~~(أدخل منها) أي: من العقيقة (في التعبد) والعقيقة إنما شرعت لسرور حادث،
~~أشبهت الوليمة، والذكر فيها أفضل، «لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - عق عن
~~الحسن والحسين بكبش كبش» (ويقول عند ذبحها: بسم الله، اللهم لك وإليك، هذه
~~عقيقة فلان بن فلان) لحديث عائشة قالت: قال النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~«اذبحوا على اسمه فقولوا بسم الله، اللهم لك وإليك، هذه عقيقة فلان» رواه
~~ابن المنذر بإسناده.
# وقال: هذا حسن قال في الشرح: وروينا أن رجلا قال لرجل عند الحسن يهنئه
~~بابن: ليهنك الفارس، فقال الحسن: وما يدريك أفارس هو أو حمار؟ فقال: كيف
~~نقول؟ قال: قل: بورك في الموهوب، وشكرت الواهب، وبلغ أشده، ورزقت بره (وإن
~~اتفق وقت عقيقة وأضحية، فعق أو ضحى) ونوى عنهما (أجزأ) ما ذبحه (عن الأخرى)
~~كما لو صلى ركعتين ينوي بهما تحية المسجد، وسنة المكتوبة، أو صلى بعد
~~الطواف فرضا أو سنة مكتوبة وقع عنه وعن ركعتي الطواف، وكذلك لو ذبح المتمتع
~~والقارن شاة يوم النحر أجزأ عن دم المتعة أو القران، وعن الأضحية، قاله ابن
~~القيم: (وفي معناه لو اجتمع هدي وأضحية بمكة) فتجزئ ذبيحته عنهما، لحصول
~~المقصود منهما بالذبح (واختار الشيخ) تقي الدين: (لا تضحية بمكة إنما هو
~~الهدي) لظاهر الأخبار (ولا تسن) ال (فرعة) وتسمى: الفرع،
# PageV02P492
# بفتح الراء فيهما وهي (نحر أول ولد الناقة. ولا) تسن (العتيرة) وهي:
~~(ذبيحة رجب ولا تكرهان) أي: الفرعة والعتيرة، لأن المراد بالخبر نفي كونهما
~~سنة ms1028 لا النهي عنهما.
### | [فصل سن تسمية مولود سابع ولادة]
# (فصل) (سن تسمية مولود سابع ولادة وتحسين اسمه) لقوله - صلى الله عليه
~~وسلم -: «إنكم تدعون يوم القيامة بأسمائكم، وأسماء آبائكم، فأحسنوا
~~أسماءكم» رواه أبو داود. (وأحب الأسماء) إلى الله (عبد الله وعبد الرحمن)
~~لحديث ابن عمر: «إن أحب أسمائكم إلى الله عبد الله وعبد الرحمن» رواه مسلم
~~مرفوعا. وإنما كانت أحب الأسماء إلى الله، لأنها تضمنت ما هو وصف واجب لله،
~~وما هو وصف للإنسان، وواجب له، وهو العبودية، ثم أضيف العبد إلى الرب إضافة
~~حقيقية، فصدقت أفراد هذه الأسماء وشرفت بهذا التركيب، فجعلت لها كهذه
~~الفضيلة.
# (وكل ما أضيف إلى الله) تعالى (فهو حسن) كعبد الرحيم، وعبد الرزاق، وعبد
~~الخالق، ونحوها (وكذا أسماء الأنبياء) كإبراهيم ونوح ومحمد وصالح وشبهها،
~~لحديث: «تسموا باسمي، ولا تكنوا بكنيتي» وروى أبو نعيم «قال الله تعالى:
~~وعزتي وجلالي لا عذبت أحدا تسمى باسمك في النار» (وتجوز تسمية بأكثر من اسم
~~ك) تسميته (باسم وكنية ولقب) وهو: ما أشعر بمدح ك: زين العابدين، أو ذم ك:
~~بطة (و) الاقتصار على (اسم) واحد (أولى) لفعله - صلى الله عليه وسلم - في
~~أولاده.
# (وحرم تسمية بعبد لغير الله) تعالى (كعبد الكعبة، وعبد النبي،
# PageV02P493
# وعبد الحسين وك: ملك الأملاك) مما يوازي أسماء الله، كسلطان السلاطين
~~(وشاهان شاه) لما روى أحمد: «اشتد غضب الله على رجل يسمى ملك الأملاك لا
~~ملك إلا الله» (أو) أي: وحرم تسمية (بما لا يليق إلا به تعالى ك: قدوس
~~وخالق ورحمن) لأن معنى ذلك لا يليق بغيره تعالى (قال) المحقق شمس الدين
~~(ابن القيم: وكان جماعة من أهل الدين يتورعون عن إطلاق قاضي القضاة، وحاكم
~~الحكام) قياسا على ما يبغضه الله ورسوله من التسمية بملك الأملاك (وهذا محض
~~القياس، قال: وكذلك تحرم تسمية بسيد الناس، وسيد الكل كما يحرم بسيد ولد
~~آدم) لأنه لا يليق إلا به - صلى الله عليه وسلم - (وك) ما يحرم (قوله
~~لمنافق أو كافر: يا سيدي) لما فيه من تعظيم المنهي ms1029 عنه.
# وأما قوله - صلى الله عليه وسلم -: «أنا ابن عبد المطلب» فليس من باب
~~إنشاء التسمية، بل من باب الإخبار بالاسم الذي عرف به المسمى، والإخبار
~~بمثل ذلك على وجه تعريف المسمى لا يحرم، وباب الإخبار أوسع من باب الإنشاء
~~قاله ابن القيم.
# وكره تسمية بحرب ويسار ورباح ونجيح وأفلح وبركة ومبارك ومفلح وخير وسرور
~~ونعمة ومقبلة ويعلى ورافع والعاصي وشهاب ومضطجع ونبي ورسول ونحوها، كذا كل
~~ما فيه تزكية كالتقي والزكي والأشرف والأفضل وبرة، قال القاضي: وكل ما فيه
~~تفخيم وتعظيم قال ابن هبيرة في حديث سمرة: «ولا تسم غلامك يسارا ولا رباحا
~~ولا نجيحا ولا أفلح، فإنك تقول: أثم هو؟ ، فلا يكون فتقول: لا» فربما كان
~~طريقا إلى التشاؤم والتطير، فالنهي يتناول ما يطرق الطيرة، إلا أن ذلك لا
~~يحرم، لحديث عمر: «إن الآذن على
# PageV02P494
# مشربة رسول الله - صلى الله عليه وسلم - عبد يقال له: رباح» وكذا تكره
~~التسمية بأسماء الشيطان ك: مرة وولهان والأعور والأجدح، وكذا تكره التسمية
~~بأسماء الفراعنة والجبابرة ك: فرعون وهامان وقارون والوليد.
# ولا تكره التسمية بأسماء الملائكة ك: جبرائيل.
# ويستحب تغيير الاسم القبيح، قال أبو داود: «وغير النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - اسم العاصي وعزيز وعتلة والحكم وغراب وحباب وشهاب، فسماه هشاما،
~~وسمى حربا سلما، وسمى المضطجع المنبعث، وأرضا عفرة سماها خضرة، وشعب
~~الضلالة سماه شعب الهدى، وبنو الزنية سماهم بني الرشدة، وسمى بني مغوية بني
~~مرشدة وقال: وتركت أسانيدها للاختصار» .
# (ولا بأس بتسمية النجوم) بالأسماء العربية (نحو: حمل وثور وجدي) لأنها
~~أسماء أعلام، واللغة وضع لفظ دليلا على معنى (وليس) معناه أنها هذه
~~الحيوانات حتى يكون (ذلك كذبا، بل) وضع هذه الألفاظ لتلك المعاني (توسع
~~ومجاز كما سموا) في اللغة (الكريم بحرا) لكن استعمال البحر للكريم مجاز،
~~بخلاف استعمال تلك الأسماء في النجوم، فإنها حقيقة، والتوسع في التسمية
~~فقط.
# (ولا) بأس (بالكنى كأبي فلان و) أبي (فلانة، وأم فلان و) أم (فلانة)
~~اقتداء بالسلف الصالح، فإن التكني كان موجودا كثيرا في زمنهم. ms1030
# (ولا يكره التكني بأبي القاسم بعد موت النبي - صلى الله عليه وسلم -)
~~صوبه في تصحيح الفروع قال: وقد فعله كثير من الأعيان، ورضاهم بذلك يدل على
~~الإباحة، وأما قوله - صلى الله عليه وسلم -: «لا تجمعوا بين اسمي وكنيتي»
~~فمحمول على منع الجمع
# PageV02P495
# بينهما في حياته.
# (و) لا بأس (بالألقاب ك: عز الدين، وشرف الدين على أن) تأويل ذلك أن
~~(الدين كمله وشرفه) قاله ابن هبيرة.
# (فرع: لا بأس بترخيم) الاسم (المنادى، كقوله - صلى الله عليه وسلم -)
~~«لزوجته الصديقة بنت الصديق: يا عائش» بحذف التاء، ويجوز عربية ضم الشين
~~على لغة من لا ينتظر. وكقوله - صلى الله عليه وسلم - «لبنته فاطمة الزهراء:
~~(يا فاطم» و) لا بأس (بتصغيره) أي: الاسم (مع عدم أذى) بذلك (ك) تصغير أنس
~~إلى (أنيس) إذ قد يراد بالتصغير التعظيم والتحبيب.
# (ولا يقل) سيد لرقيقه: (يا عبدي، و) لأمته: يا (أمتي) لإشعاره بالتكبر
~~والافتخار المنهي عنه. (و) كذلك (لا) يقول (العبد لسيده) : يا (ربي، و) لا:
~~يا (مولاي) لما فيه من الإيهام.
# PageV02P496
### | [كتاب الجهاد]
# : مصدر: جاهد جهادا ومجاهدة من جهد: إذا بالغ في قتل عدوه، وختم به
~~العبادات، لأنه أفضل تطوع البدن، وهو مشروع بالإجماع لقوله تعالى: {كتب
~~عليكم القتال} [البقرة: 216] إلى غير ذلك، ولفعله - صلى الله عليه وسلم -
~~وأمره به، وأخرج مسلم: «من مات ولم يغز، ولم يحدث نفسه بالغزو، مات على
~~شعبة من النفاق» . فالجهاد لغة: بذل الطاقة والوسع، وشرعا: (قتال الكفار)
~~خاصة بخلاف المسلمين من البغاة وقطاع الطريق وغيرهم (وهو فرض كفاية) إذا
~~قام به من يكفي سقط وجوبه عن غيرهم، وإلا أثم الناس كلهم، فالخطاب في
~~ابتدائه يتناول الجميع، كفرض الأعيان، ثم يختلفان بأن فرض الكفاية يسقط
~~بفعل البعض، وفروض الأعيان لا تسقط عن أحد بفعل غيره.
# والدليل على أنه فرض كفاية: قوله تعالى: {فضل الله المجاهدين بأموالهم
~~وأنفسهم على القاعدين درجة وكلا وعد الله الحسنى} [النساء: 95] فهذا يدل
~~على أن القاعدين غير آثمين مع جهاد غيرهم. وقال تعالى: {وما كان المؤمنون
~~لينفروا ms1031 كافة} [التوبة: 122] الآية، ولأنه - صلى الله عليه وسلم - كان يبعث
~~السرايا ويقيم هو وأصحابه، وأما قوله تعالى: {إلا تنفروا يعذبكم عذابا
~~أليما} [التوبة: 39] فقد قال ابن عباس:
# PageV02P497
# نسخها قوله تعالى: {وما كان المؤمنون لينفروا كافة} [التوبة: 122] رواه
~~الأثرم وأبو داود. ويحتمل أنه حين استنفرهم النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~إلى غزوة تبوك، وحينئذ يتعين كما يأتي ولذلك هجر النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - كعب بن مالك وأصحابه، لما تخلفوا حتى تاب الله عليهم (وهو) أي: فرض
~~الكفاية: (ما قصد حصوله من غير شخص معين، فإن لم يوجد إلا واحد تعين عليه)
~~كرد السلام والصلاة على الجنازة، فمن ذلك دفع ضرر المسلمين (كستر عار
~~وإشباع جائع) وفك أسر على قادر (مع تعذر بيت المال) عن ذلك، أو تعذر أخذه
~~منه لمنع أو نحوه (و) من ذلك (صنائع مباحة محتاج إليها غالبا) لمصالح الناس
~~الدينية والدنيوية البدنية والمالية (كخياطة وحدادة وبناء وزرع وغرس) لأن
~~أمر المعاد والمعاش لا ينتظم إلا بذلك، فإذا قام بذلك أهله بنية التقرب كان
~~طاعة، وإلا فلا (و) من ذلك إقامة الدعوة إلى دين الإسلام (كدفع شبه بحجة
~~وسيف) لمن عاند لقوله تعالى: {وجادلهم بالتي هي أحسن} [النحل: 125] (و) منه
~~(أمر بمعروف) ونهي عن منكر بشرطه. والمعروف: كل ما أمر به به شرعا،
~~والمنكر: كل ما نهي عنه شرعا، فيجب على من علمه جزما، وشاهده وعرف ما ينكر،
~~ولم يخف أذى، قال القاضي: ولا يسقط فرضه بالتوهم، فلو قيل له: لا تأمر عليا
~~بالمعروف فإنه يقتلك، لم يسقط عنه لذلك. وقال ابن عقيل في آخر الإرشاد: من
~~شرط الإنكار أن يعلم أو يغلب على ظنه أنه لا يفضي إلى مفسدة، قال أحمد في
~~رواية الجماعة: إذا أمرت أو نهيت فلم ينته فلا ترفعه إلى السلطان
# PageV02P498
# ليعدي عليه.
# وقال أيضا: من شرطه أن يأمن على نفسه وماله خوف التلف، وكذا قال جمهور
~~العلماء، ومن شرطه أيضا رجاء حصول المقصود، وعدم قيام غيره به، نقله في
~~الآداب عن الأصحاب وعلى ms1032 الناس إعانة المنكر، ونصره على الإنكار، وأعلاه
~~باليد، ثم باللسان، ثم بالقلب، وهو أضعف الإيمان، قال في رواية صالح:
~~التغيير باليد ليس بالسيف والسلاح. ومنه عمل قناطر وجسور وأسوار ومساجد،
~~لعموم حاجة الناس إلى ذلك، وكفتوى (وتعليم كتاب وسنة و) سائر علوم شرعية
~~كفقه وأصوله وتفسير وفرائض وآلاتها من (نحو حساب ولغة) ونحو (وصرف) وكقراءة
~~وطب، قال في الآداب الكبرى ذكر ابن هبيرة أن علم الطب فرض كفاية، وهذا غريب
~~في المذهب. ولا يجوز تعليم علوم محرمة ككلام إذا تكلم فيه بالمعقول المحض،
~~أو المخالف للمنقول الصريح الصحيح، وإن تكلم فيه بالنقل فقط، أو بالنقل
~~والعقل الموافق له، فهو أصل الدين، وطريقة أهل السنة، وهذا معنى كلام الشيخ
~~تقي الدين. وفلسفة وشعبذة وتنجيم وضرب برمل وحصى وشعير وكيمياء (وعلوم
~~طبائع وسحر) وطلسمات بغير العربية لمن لا يعرف معناها وتلبيسات، وحساب اسم
~~الشخص واسم أمه بالجمل، وأن طالعه كذا ونجم كذا، والحكم على ذلك بفقر أو
~~غنى، وعلم اختلاج الأعضاء والكلام عليه، ونسبته لجعفر الصادق بن محمد
~~الباقر بن علي زين العابدين بن الحسين بن علي بن أبي طالب كذب، قاله الشيخ
~~تقي الدين، وكالدلائل الفلكية على الأحوال السفلية كما هو مشهور عند أهل
~~هذا الشأن في كتب الأحكام، ولا يضر تعلم وتعليم علم نجوم يستدل به على جهة
~~وقبلة ووقت ومعرفة أسماء كواكب لأجل ذلك (مستحب) كالأدب، وقد يجب إذا دخل
~~الوقت وخفيت القبلة.
# PageV02P499
# (وكره منطق ما لم يخف فساد عقيدته) فإن خيف حرم (وأشعار تشتمل على غزل
~~وبطالة، ويباح منها ما لا سخف فيه غير منشط على شر، ومثبط عن خير) إذ الشعر
~~كالكلام حسنه حسن وقبيحه قبيح، فيحرم منه ما كان هجرا أو فحشا أو تشبيبا
~~بامرأة بعينها، أو بأمرد أو خمر ونحو ذلك، وإطنابا في مدح الناس بما ليس
~~فيهم، وبفسق بذلك، ويباح إن كان حكما وأدبا أو مواعظ وأمثالا أو لغة يستشهد
~~بها على تأويل القرآن والحديث أو مديحا للنبي - صلى الله عليه وسلم - أو
~~للناس ms1033 بما لا كذب فيه (وأبيح علم هيئة وهندسة وعروض) وقوافي (ومعان وبيان)
~~قال في شرح الإقناع: قلت: لو قيل بأنه فرض كفاية لكان له وجه وجيه، إذ هو
~~كالنحو في الإعانة على نكات الكتاب والسنة.
# (وسن جهاد بتأكد مع قيام من يكفي به) للآيات والأخبار، ومعنى الكفاية
~~هنا: نهوض قوم يكفون في قتالهم، جندا كان لهم دواوين، أو أعدوا أنفسهم له
~~تبرعا، بحيث إذا قصدهم العدو حصلت المنعة بهم، يكون بالثغور من يدفع العدو
~~عن أهلها، ويبعث الإمام في كل سنة جيشا يغيرون على العدو في بلادهم.
# (ولا يجب) جهاد (إلا على ذكر) لحديث عائشة: «هل على النساء جهاد، فقال:
~~عليهن جهاد لا قتال فيه: الحج والعمرة» ولضعف المرأة وخورها، بضم الخاء:
~~الريب فليست من أهل القتال، ولا يجب على خنثى مشكل، للشك في شرطه (مسلم)
~~كسائر فروع الإسلام (مكلف) فلا يجب على صغير، ولا على مجنون، لحديث: «رفع
~~القلم عن ثلاث» (حر) ، فلا يجب على عبد، لأنه - صلى الله عليه وسلم - كان
~~يبايع الحر على الإسلام والجهاد، ويبايع العبد على الإسلام دون الجهاد.
# PageV02P500
# (صحيح) أي: سليم من العمى والعرج والمرض لقوله تعالى: {ليس على الأعمى
~~حرج ولا على الأعرج حرج ولا على المريض حرج} [الفتح: 17] وكذا لا يلزم أشل،
~~ولا أقطع يد أو رجل، ولا من أكثر أصابعه ذاهبة أو إبهامه، أو ما يذهب
~~بذهابه به نفع اليد أو الرجل (ولو) كان الصحيح (أعشى) أي: ضعيف البصر (أو)
~~كان (مريضا مرضا يسيرا) لا يمنعه من الجهاد (كوجع ضرس وصداع خفيفين)
~~ونحوهما كالعور.
# (ولا) يمنع من خروج (أعمى - واجد بملك أو) واجد (ببذل إمام ما يكفيه)
~~ويكفي (أهله في غيبته) لقوله تعالى: {ولا على الذين لا يجدون ما ينفقون
~~حرج} [التوبة: 91] الآية. (و) أن يجد (مع) بعد محل جهاد (مسافة قصر) فأكثر
~~من بلده (ما يحمله) لقوله تعالى: {ولا على الذين إذا ما أتوك لتحملهم قلت
~~لا أجد ما أحملكم عليه} [التوبة: 92] الآية.
# ويعتبر أن يفضل ذلك عن قضاء دينه ms1034 وحوائجه كحج، وإن بذل له غير إمام أو
~~نائبه ما يجاهد به لم يصر مستطيعا.
# (قال الشيخ) تقي الدين (والأمر بالجهاد) يعني: الجهاد المأمور به (منه ما
~~يكون بالقلب) كالعزم عليه (والدعوة) إلى الإسلام وشرائعه (والحجة) أي
~~إقامتها على المبطل (والبيان) أي: بيان الحق، وإزالة الشبه (والرأي
~~والتدبير) فيما فيه نفع المسلمين (والبدن) أي: القتال بنفسه (فيجب) الجهاد
~~(بغاية ما يمكنه) من هذه الأمور، قال في شرح الإقناع: قلت: ومنه: هجو
~~الكفار،
# PageV02P501
# كما كان حسان - رضي الله عنه -، يهجو أعداءه - صلى الله عليه وسلم -.
# (وسن تشييع غاز) نصا، لأن عليا شيع رسول الله - صلى الله عليه وسلم - في
~~غزوة تبوك، ولم يتلقه. وروي عن الصديق أنه شيع يزيد بن أبي سفيان حين بعثه
~~إلى الشام، ويزيد راكب، وأبو بكر يمشي، فقال له: ما تريد يا خليفة رسول
~~الله؟ إما أن تركب، وإما أن أنزل أنا فأمشي معك، فقال: لا أركب، ولا تنزل
~~إني أحتسب خطاي هذه في سبيل الله. وفي الخبر «من اغبرت قدماه في سبيل الله
~~حرمه الله على النار» .
# و (لا) يستحب (تلقيه) أي: الغازي، لأنه تهنئة له بالسلامة من الشهادة،
~~قال في الفروع: ويتوجه مثله حج، وأنه يقصده للسلام.
# (وذكر) أبو بكر الآجري (استحباب تشييع الحاج ووداعه ومسألته أن يدعو له)
~~وشيع أحمد أمه بالحج (وفي الفنون تحسن تهنئة بقدوم مسافر، كمريض) تحسن
~~تهنئة كل بسلامته (وفي شرح الهداية) لأبي المعالي أسعد، واسمه محمد وجيه
~~الدين بن المنجى: (تستحب زيارة قادم ومعانقته والسلام عليه) ونقل الإمام في
~~حج: لا، إلا إن كان قصده، أو ذا علم أو هاشميا، أو يخاف شره، ونقل ابناه
~~أنه قال لهما: اكتبا لي اسم من سلم علينا ممن حج حتى إذا قدم سلمنا عليه،
~~قال القاضي: جعله مقابلة، ولم يستحب أن يبدأهم، قال ابن عقيل: محمول على
~~صيانة العلم لا على الكبر.
# (وأقل ما يفعل جهاد) مع القدرة عليه في (كل عام مرة) لأن الجزية تجب على
~~أهل الذمة مرة في العام، ms1035 وهي بدل النصرة فكذا مبدلها (إلا أن تدعو حاجة)
~~لتأخيره (كضعفنا) معشر المسلمين من عدد أو عدة، أو قلة علف أو ماء في
~~الطريق، أو انتظار مدد نستعين
# PageV02P502
# به، فيجوز تركه بهدنة وبغيرها، لأنه - صلى الله عليه وسلم - صالح قريشا
~~عشر سنين، وأخر قتالهم حتى نقضوا العهد، وأخر قتال قبائل العرب بغير هدنة
~~(وإن دعت حاجة لقتال) أكثر من مرة (في عام وجب) لأنه فرض كفاية فوجب منه ما
~~تدعو إليه الحاجة (ونسخ تحريم القتال بأشهر حرم) وهي رجب، وذو القعدة، وذو
~~الحجة، ومحرم بقوله تعالى: {فاقتلوا المشركين حيث وجدتموهم} [التوبة: 5]
~~وبغزوه - صلى الله عليه وسلم - الطائف هذا المذهب واختار في الهدي لا،
~~وأجاب بأنه لا حجة في غزوة الطائف، وإن كانت في ذي القعدة، لأنها كانت من
~~تمام غزوة هوازن، وهم بدءوا النبي - صلى الله عليه وسلم - بالقتال، قال:
~~ويجوز القتال في الشهر الحرام دفعا إجماعا. (ومن حضر الصف) تعين عليه (أو
~~حصر) هو (أو) حصر (بلده، تعين عليه) لقوله تعالى: {إذا لقيتم فئة فاثبتوا}
~~[الأنفال: 45] وقوله: {إذا لقيتم الذين كفروا زحفا فلا تولوهم الأدبار}
~~[الأنفال: 15] (أو احتيج إليه) في القتال ولو بعد تعين عليه إن لم يكن عذر،
~~لدعاء الحاجة إليه (أو استنفره) أي: طلبه للخروج للقتال (من له استنفاره)
~~من إمام أو نائبه (تعين عليه) القتال (حيث لا عذر) له (ولو عبدا) لقوله
~~تعالى: {ما لكم إذا قيل لكم انفروا في سبيل الله اثاقلتم إلى الأرض}
~~[التوبة: 38] : ولقوله - صلى الله عليه وسلم -: «وإذا استنفرتم فانفروا»
~~متفق عليه.
# (ولا ينفر في خطبة الجمعة، ولا بعد الإقامة) لصلاة جمعة وغيرها نصا (ولو
~~نودي بالصلاة و) النفير و (العدو
# PageV02P503
# بعيد) - جملة حالية - (صلى، ثم نفر) إجابة للدعاءين، وإن نودي بالصلاة
~~(و) النفير (مع قربه) أي: العدو (ينفر، ويصلي راكبا أفضل) نصا، ويجوز أن
~~يصلي ثم ينفر (ولا ينفر) أي: لا ينادي بالنفير (ل) أجل (آبق) لئلا يهلك
~~الناس بسببه (ولو نودي: الصلاة جامعة لحادثة يشاور فيها، لم يتأخر أحد بلا ms1036
~~عذر) له، لوجوب جهاد بغاية ما يمكن كما تقدم من بدن ورأي وتدبير، والحرب
~~خدعة.
# (ومنع النبي - صلى الله عليه وسلم - من نزع لأمة الحرب إذا لبسها حتى
~~يلقى العدو) لحديث أحمد، وحسنه البيهقي، ورواه البخاري تعليقا. واللأمة ك:
~~تمرة، تجمع على: لأم كتمر، وعلى لؤم كصرد على غير قياس، قال الجوهري: ولعله
~~جمع لؤمة كجمعة، وجمع (و) منع (من رمز بعين وإشارة بها) لخبر: «ما ينبغي
~~لنبي أن تكون له خائنة الأعين» رواه أبو داود، وصححه الحاكم على شرط مسلم،
~~وهي: الإيماء إلى مباح من غير ضرب أو قتل على خلاف ما هو ظاهر، سمي بذلك
~~لشبهه بالخيانة بإخفائه، ولا يحرم ذلك على غيره إلا في محظور (و) منع من
~~(شعر وخط وتعلمها) لقوله تعالى: {وما علمناه الشعر وما ينبغي له} [يس: 69]
~~وقوله: {ولا تخطه بيمينك} [العنكبوت: 48] .
### | [فصل أفضل متطوع به من العبادات الجهاد]
# (فصل) وأفضل متطوع به من العبادات الجهاد، قال أحمد: لا أعلم شيئا من
~~العلم بعد الفرائض أفضل من الجهاد، لحديث أبي سعيد قال: «قيل: يا رسول
~~الله، أي الناس أفضل؟ قال: من يجاهد في سبيل الله بنفسه وماله» متفق عليه،
~~ولأن الجهاد بذل المهجة والمال، ونفعه يعم المسلمين كلهم صغيرهم وكبيرهم،
~~قويهم وضعيفهم، ذكرهم وأنثاهم
# PageV02P504
# وغيره لا يساويه في نفعه وخطره، فلا يساويه في فضله (وغزو البحر أفضل) من
~~غزو البر، «لحديث أم حرام أن النبي - صلى الله عليه وسلم - نام عندها ثم
~~استيقظ، وهو يضحك، قالت: فقلت: ما يضحكك يا رسول الله؟ قال: ناس من أمتي
~~عرضوا علي غزاة في سبيل الله يركبون ثبج البحر ملوكا على الأسرة، أو مثل
~~الملوك على الأسرة» متفق عليه. قال في القاموس ثبج الشيء: وسطه.
# وروى ابن ماجه مرفوعا: «شهيد البحر مثل شهيدي البر، والمائد في البحر
~~كالمتشحط في دمه في البر، وما بين الموجتين كقاطع الدنيا في طاعة الله، وإن
~~الله قد وكل ملك الموت بقبض الأرواح إلا شهداء البحر، فإنه يتولى قبض
~~أرواحهم، ويغفر لشهيد البر ms1037 الذنوب كلها إلا الدين، ويغفر لشهيد البحر
~~الذنوب كلها والدين» ولأن البحر أعظم خطرا ومشقة، قال في القاموس: والمائد:
~~الذي يصيبه غثيان من ركوب البحر.
# (ولا بأس بخلع نعله) أي: مشيع الغزاة (لتغبر قدماه في سبيل الله، فعله)
~~الإمام (أحمد) حين شيع أبا الحارث الصائغ، ونعلاه في يده (وتكفر الشهادة كل
~~الذنوب غير الدين) للخبر (إلا شهيد بحر) فيكفر عنه الدين (قال الشيخ) تقي
~~الدين: (وغير مظالم العباد كقتل وظلم) وزكاة وحج أخرهما، فلا تكفرهما
~~الشهادة (وهذا) أي: تكفير شهادة البحر بخصوصها للدين (في متهاون في قضائه)
~~أي: للدين (وإلا) بتهاون في قضائه، بل تركه عجزا عنه (فالله يقضيه عنه)
~~سواء (مات) حتف أنفه (أو قتل حيث أنفقه في غير سرف، ولا تبذير، قال الآجري)
~~وقال المجد في شرح الهداية: إذا لم يقدر الغارم في وقت من الأوقات على قضاء
~~دينه فغير مطالب به في الدنيا، ولا في الآخرة. انتهى.
# PageV02P505
# وقال ابن عقيل في المجلد التاسع عشر من الفنون: أنا أقول: المطالبة في
~~الآخرة فرع على مطالبة الدنيا وكل حق لم يثبت في الدنيا فلا ثبات له في
~~الآخرة، وقال بعد كلام طويل: كل حق موسع لا يحصل بتأخيره في زمان السعة
~~والمهلة نوع مأثم، بدليل من مات قبل خروج وقت الصلاة، بخلاف من مات بعد
~~خروج الوقت مع التأخير وإمكان الأداء، قال أيضا: المعسر العازم على قضاء
~~دينه متى استطاع إذا مات قبل اليسار، وعزم على القضاء، قام العزم في دفع
~~مأثمه مقام القضاء، فلا مأثم. انتهى. وقال أبو يعلى الصغير في مسألة حل
~~الدين بالموت: معنى كلام ابن عقيل، والحاصل: أن كلام الأصحاب كما ترى صريح
~~في عدم المطالبة في الآخرة. واختلف كلامهم: هل تعتبر القدرة على الوفاء أو
~~المطالبة، فظاهر كلام الآجري والمجد: اعتبار القدرة، وظاهر كلام ابن عقيل
~~وأبي يعلى الصغير، بل صريحه: اعتبار المطالبة من رب الدين، فإذا لم يطالب
~~الدائن المدين حتى مات، وتعذر الاستيفاء، لم يكن المدين مؤاخذا إن كان
~~قادرا كما فهمه ms1038 صاحب الرعاية من كلام ابن عقيل.
# (ويغزى مع كل بر وفاجر يحفظان المسلمين) لحديث أبي هريرة
# PageV02P506
# مرفوعا: «الجهاد واجب عليكم مع كل أمير برا كان أو فاجرا» رواه أبو داود.
# و (لا) يغزى مع أمير (مخذل ونحوه) كمعروف بهزيمة وتضييع المسلمين، لفوات
~~المقصود (ويقدم أقواهما) أي: الأميرين (ولو عرف بغلول وشرب خمر) لحديث: «إن
~~الله ليؤيد هذا الدين بالرجل الفاجر» (وجهاد عدو مجاور متعين) لقوله تعالى:
~~{قاتلوا الذين يلونكم من الكفار} [التوبة: 123] ولأن الاشتغال بالبعيد يمكن
~~القريب من انتهاز الفرصة (إلا لحاجة) إلى قتال الأبعد، ككون الأقرب مهادنا،
~~أو منع مانع من قتاله، أو كان الأبعد أخوف، أو لعزته ونحوها، فلا بأس
~~بالبداءة بالأبعد للحاجة. (مع تساو) في قرب وبعد بين عدوين وأحدهما أهل
~~كتاب
# (جهاد أهل الكتاب أفضل) لقوله - صلى الله عليه وسلم - «لأم خلاد: إن ابنك
~~له أجر شهيدين، قالت: ولم ذاك يا رسول الله؟ قال: لأنه قتله أهل كتاب» رواه
~~أبو داود. ولأنهم يقاتلون عن دين. (ويقاتلون) أي: أهل الكتاب والمجوس (إلا
~~إن أسلموا) لحديث: «أمرت أن أقاتل الناس حتى يشهدوا أن لا إله إلا الله»
~~(أو بذلوا الجزية) بشرطه لقوله تعالى: {قاتلوا الذين لا يؤمنون بالله ولا
~~باليوم الآخر} [التوبة: 29] الآية (و) يقاتل (نحو وثني) ممن لا تقبل منه
~~الجزية كعابد كوكب (حتى يسلم) للحديث السابق، خص منه أهل الكتاب للآية،
~~والمجوس لأخذه - صلى الله عليه وسلم - الجزية من مجوس هجر وبقي من عداهم
~~(فإن امتنعوا) من بذل الجزية حيث تقبل منهم، ومن الإسلام (وضعف المسلمون عن
~~قتالهم، انصرفوا) عن الكفار بلا قتال لما تقدم من مصالحته - صلى الله عليه
~~وسلم - قريشا على ترك القتال عشر
# PageV02P507
# سنين، وإن خيف على من يلي الكفار من المسلمين، فلا يجوز الانصراف عن
~~الكفار، لئلا يسلطوهم على المسلمين.
# (وسن دعوة) كفار إلى الإسلام (قبل قتال لمن بلغته) الدعوة قطعا لحجته
~~(وتجب) الدعوة (لمن لم تبلغه) لحديث بريدة قال: «كان النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - إذا بعث أميرا على سرية أو ms1039 جيش أمره بتقوى الله تعالى في خاصة نفسه،
~~وبمن معه من المسلمين، وقال: إذا لقيت عدوك من المشركين فادعهم إلى إحدى
~~ثلاث، فإن هم أجابوك إليها فاقبل منهم، وكف عنهم: ادعهم إلى الإسلام، فإن
~~هم أبوا، فادعهم إلى إعطاء الجزية، فإن أجابوك فاقبل منهم، وكف عنهم، فإن
~~أبوا فاستعن بالله وقاتلهم» رواه مسلم (ما لم يبدءونا) أي: يقصدونا (بغتة
~~فيهما) أي: في الاستحباب والوجوب، قال ابن القيم: وجوب الدعوة واستحبابها
~~بما إذا قصد المسلمون الكفار، أما إذا كان الكفار قاصدين بالقتال،
~~فللمسلمين قتالهم من غير دعوة دفعا عن نفوسهم وحريمهم.
# (وأمر الجهاد مفوض للإمام واجتهاده) لأنه أعرف بحال الناس، وحال العدو
~~ونكايتهم، وقربهم وبعدهم (ويلزم الرعية طاعته فيما يراه منه) لقوله تعالى:
~~{يا أيها الذين آمنوا أطيعوا الله وأطيعوا الرسول وأولي الأمر منكم}
~~[النساء: 59] وقوله تعالى: {إنما المؤمنون الذين آمنوا بالله ورسوله وإذا
~~كانوا معه على أمر جامع لم يذهبوا حتى يستأذنوه} [النور: 62] (وينبغي أن
~~يرتب قوما بأطراف البلاد يكفون من بإزائهم من كفار ويعمل حصونهم و) يحفر
~~(خنادقهم وجميع مصالحهم) لأن أهم الأمور الأمن، وهذا طريقه (ويؤمر في كل
~~ناحية أميرا يقلده أمر الحرب) وتدبير الجهاد يكون (ذا رأي وعقل وخبرة به)
# PageV02P508
# أي: الحرب، ومكايد العدو مع أمن (ورفق بالمسلمين، ونصح لهم) ليحصل
~~المقصود من إقامته (ويوصيه أن لا يحملهم على مهلكة، ولا يأمرهم بدخول
~~مطمورة يخاف منه) القتل تحتها، لحديث بريدة السابق (فإن فعل) أي: حملهم على
~~مهلكة أو أمرهم بدخول مطمورة يخاف أن يقتلوا تحتها (فقد أساء واستغفر الله)
~~وتاب إليه من ذلك، لوجوب التوبة من كل معصية، (ولا عقل) أي: دية (عليه، ولا
~~كفارة إذا أصيب أحد منهم بطاعته) لأنه فعل ذلك باختياره.
# (وسن رباط) نص عليه، لحديث سلمان، قال: سمعت رسول الله، «، يقول: رباط
~~ليلة في سبيل الله خير من صيام شهر وقيامه، فإن مات جرى عليه عمله الذي كان
~~يعمل، وأجري عليه رزقه، وأمن الفتان» رواه مسلم.
# وعن فضالة بن عبيد مرفوعا: «كل ميت ms1040 يختم على عمله إلا المرابط في سبيل
~~الله، فإنه ينمو له عمله إلى يوم القيامة، ويأمن من فتان القبر» رواه أبو
~~داود والترمذي، وقال: حسن صحيح.
# (وهو) أي: الرباط: (لزوم ثغر لجهاد) تقوية للمسلمين (ولو ساعة) قال أحمد:
~~يوم رباط، وليلة رباط، وساعة رباط. والثغر: كل مكان يخيف أهله العدو،
~~ويخيفهم وسمي المقام بالثغور رباطا، لأن هؤلاء يربطون خيولهم، وهؤلاء
~~يربطون خيولهم (وتمامه) أي: الرباط: (أربعون يوما) رواه أبو الشيخ في كتاب
~~الثواب مرفوعا (وأفضله) أي: الرباط (بأشد خوف) من الثغور، لأن مقامه به
~~أنفع، وأهله أحوج (وهو) أي: الرباط (أفضل من مقام بمكة) ذكره الشيخ تقي
~~الدين إجماعا (قال أبو هريرة:
# PageV02P509
# رباط يوم في سبيل الله أحب إلي من أن أوافق ليلة القدر في أحد المسجدين)
~~مسجد الحرام، ومسجد رسول الله - صلى الله عليه وسلم - ومن رابط أربعين يوما
~~فقد استكمل الرباط، رواه سعيد.
# (وصلاة بهما) أي: المسجدين، (أفضل منها) أي: صلاة (بثغر) قال أحمد: فأما
~~فضل الصلاة، فهذا شيء خاصة فضل لهذه المساجد.
# (وكره) لغير أهل ثغر (نقل أهله) من الذرية والنساء (لثغر مخوف) لقول عمر:
~~لا تنزلوا المسلمين خيفة البحر رواه الأثرم. وقال أحمد: كيف لا أخاف الإثم
~~وهو يعرض ذريته للمشركين (وإلا) يكن الثغر مخوفا (فلا) يكره نقل أهله إليه
~~(ك) ما لا تكره إقامة (أهل الثغر) به بأهليهم، إن كان مخوفا، لأنهم لا بد
~~لهم من السكنى بهم، وإلا لخربت الثغور وتعطلت.
# (والحرس في سبيل الله ثوابه عظيم) لحديث ابن عباس مرفوعا «عينان لا
~~تمسهما النار: عين بكت من خشية الله، وعين باتت تحرس في سبيل الله» . رواه
~~الترمذي، وقال: حسن غريب.
# وعن عثمان مرفوعا قال: «حرس ليلة في سبيل الله أفضل من ألف ليلة قيام
~~ليلها وصيام نهارها» رواه ابن سنجر.
# (والهجرة حكمها باق ليوم القيامة) لحديث معاوية مرفوعا: «لا تنقطع الهجرة
~~حتى تنقطع التوبة، ولا تنقطع التوبة حتى تطلع الشمس من مغربها» رواه أبو
~~داود وعنه - صلى الله عليه وسلم -: «لا تنقطع الهجرة ms1041 ما كان الجهاد» رواه
~~سعيد وغيره مع إطلاق الآيات والأخبار، وتحقق المعنى المقتضي لها في كل
~~زمان. وأما حديث «لا هجرة بعد الفتح» يعني: من مكة، وكل بلد فتح لا تبقى
~~منه هجرة إنما الهجرة إليه، لأن الهجرة الخروج من بلد الكفار،
# PageV02P510
# فإذا فتح لم يبق بلد الكفار، فلا تبقى منه هجرة (ف) يجب (على عاجز عن
~~إظهار دينه بمحل يغلب) فيه (حكم كفر أو) يغلب فيه حكم (بدع مضلة) كاعتزال
~~وتشيع (الهجرة) أي: الخروج من تلك الدار إلى دار الإسلام والسنة لقوله
~~تعالى: {إن الذين توفاهم الملائكة ظالمي أنفسهم قالوا فيم كنتم قالوا كنا
~~مستضعفين في الأرض قالوا ألم تكن أرض الله واسعة فتهاجروا فيها} [النساء:
~~97] الآيات.
# وعنه - صلى الله عليه وسلم -: «أنا بريء من كل مسلم يقيم بين أظهر
~~المشركين، قالوا يا رسول الله، ولم؟ قال: لا تراءى ناراهما» رواه أبو داود
~~والترمذي: أي: لا يكون بموضع يرى نارهم ويرون ناره إذا أوقدت ولأن القيام
~~بأمر الدين واجب، والهجرة من ضرورة الواجب، وما لا يتم الواجب إلا به واجب،
~~وقوله: لا تراءى أصله: تتراءى، فحذفت إحدى التاءين، وهي جملة أريد بها
~~النهي.
# فائدة: لا تجب الهجرة من بين أهل المعاصي، وعلى من كان بينهم الإنكار
~~عليهم بحسب إمكانه للخبر (إن قدر) على الهجرة من أرض الكفر، وما ألحق بها،
~~بقوله تعالى: {إلا المستضعفين} [النساء: 98] .
# ولو كان من يعجز عن إظهار دينه امرأة في عدة أو كانت (بلا راحلة ولا
~~محرم) بخلاف الحج. (وسنت) الهجرة (لقادر على إظهاره) أي دينه ليتخلص من
~~تكثير الكفار ومخالطتهم، ورؤية المنكر بينهم، ويتمكن من جهادهم، وإعانة
~~المسلمين ويكثرهم.
# (ويتجه) : أن المرأة إن أمكنها إظهار دينها، وأمنت على نفسها الفتنة فيه
~~(فيحرم عليها) الهجرة (إذن) من أرض الكفر وما ألحق
# PageV02P511
# بها (بلا محرم) وإن لم تأمنهم، جاز الخروج حتى وحدها، قاله المجد وغيره،
~~وهو متجه، بل مصرح به في الإنصاف وغيره.
# (وحرم سفر إليه) أي: إلى محل يغلب فيه حكم كفر أو بدع مضلة، ms1042 ولا يقدر على
~~إظهار دينه به، (ولو) كان سفره (لتجارة) لأن ربحه المظنون لا يفي بخسرانه
~~المحقق في دينه (وإن قدر على إظهار دينه) بذلك المحل (كره) له ذلك، لما فيه
~~من مخالطة المجرمين، والنظر إلى أعداء رب العالمين.
# (ولا يتطوع بجهاد مدين آدمي لا وفاء له) حالا كان الدين أو مؤجلا، لأن
~~الجهاد يقصد منه الشهادة، فتفوت به النفس فيفوت الحق، فإن كان الدين لله أو
~~لآدمي، وله وفاء جاز له التطوع (إلا مع إذن) رب الدين، فيجوز لرضاه (أو) مع
~~(رهن يحرز) بأن يمكن وفاؤه منه (أو) مع (كفيل مليء) بالدين، فيجوز إذن لأنه
~~لا ضرر على رب الدين، فإن تعين عليه الجهاد، فلا إذن لغريمه، لتعلق الجهاد
~~بعينه، فيقدم على ما في ذمته كسائر فروض الأعيان، ولا يتطوع بجهاد من أحد
~~أبويه (حر مسلم عاقل إلا بإذنه) لما روى عبد الله بن عمرو بن العاص، قال:
~~«جاء رجل إلى النبي - صلى الله عليه وسلم - فقال: يا رسول الله أجاهد؟
~~فقال: لك أبوان؟ قال: نعم، قال: ففيهما فجاهد» وروى البخاري معناه من حديث
~~ابن عمر، ولأن بر الوالدين فرض عين، والجهاد فرض كفاية، فإن كانا رقيقين أو
~~غير مسلمين أو أحدهما كذلك، فلا إذن لفعل الصحابة ولعدم الولاية (إلا إن
~~تعين) عليه الجهاد، لحضور
# PageV02P512
# الصف أو حصر العدو أو استنفار الإمام له (فيسقط إذنهما كإذن غريم) لأنه
~~يصير فرض عين، وتركه معصية.
# (ولا يتعرض مدين ندبا لمكان قتل كمبارزة ووقوف بأول صف) لأن فيه تغريرا
~~بتفويت الحق (وإن أذنا) أي: أبواه في خروجه لجهاد تطوع (ثم رجعا) عن الإذن
~~قبل تعينه عليه (فعليه الرجوع) لأنه معنى لو وجد في الابتداء منع، فمنع إذا
~~وجد في أثنائه كسائر الموانع إن أمكنه الرجوع بأن لا يخاف على نفسه، وليس
~~له عذر من حدوث مرض، فإن أمكنه الإقامة في الطريق أقام حتى يقدر على الرجوع
~~فيرجع، وإلا مضى مع الجيش (ولم يتعين عليه) الجهاد بأن لم يحضر الصف، أما
~~لو حضره ms1043 تعين عليه القتال بحضوره، وسقط إذنهما، وإن كان رجوعهما عن الإذن
~~بعد تعين الجهاد عليه، لم يؤثر شيئا، لعدم اعتبار الإذن (إذن، وكذا لو
~~كانا) أي: الأبوان (كافرين) فأسلما ومنعاه، كان كمنعهما بعد إذنهما ما تقدم
~~تفصيله (وإن أذنا له، وشرطا) عليه (أن لا يقاتل، فحضر القتال، تعين) عليه
~~(وسقط شرطهما) وكذا لو استنفره من له استنفاره ونحوه مما يتعين به الجهاد
~~عليه (ولا إذن) معتبر (لجد وجدة مطلقا) مسلمين كانا أو كافرين، حرين أو
~~رقيقين، عاقلين أو مجنونين لورود الأخبار في الأبوين، وغيرهما لا يساويهما
~~في الشفقة (ولا إذن لأبوين وغريم مدين في سفر واجب) من حج أو جهاد متعين،
~~أو علم شرعي، وإن لم يحصل ما وجب عليه من العلم ببلده، فله السفر لطلبه بلا
~~إذنهما، لأنه لا طاعة لمخلوق في معصية الخالق.
# PageV02P513
### | [فصل فرار المسلمين من كفار بعد اللقاء]
# (فصل) (ولا يحل ل) جماعة (مسلمين بعد لقاء فرار من) كفار (مثليهم) لقوله
~~تعالى: {فإن يكن منكم مائة صابرة يغلبوا مائتين} [الأنفال: 66] (ولو) كان
~~الفار (واحدا من اثنين) كافرين، قال ابن عباس: من فر من اثنين فقد فر، ومن
~~فر من ثلاثة فما فر، (أو مع ظن تلف) ، أي: ولو ظن المسلمون التلف لم يجز
~~فرارهم من مثليهم. قال الشيخ تقي الدين: لا يخلو إما أن يكون قتال دفع أو
~~طلب، فالأول: أن يكون العدو كثيرا لا يطيقهم المسلمون، ويخافون أنهم إن
~~انصرفوا عنهم عطفوا على من تخلف من المسلمين، فهنا صرح الأصحاب بوجوب بذل
~~مهجهم في الدفع حتى يسلموا، ومثله لو هجم عدو على بلاد المسلمين، والمقاتلة
~~أقل من النصف، لكن إن انصرفوا استولوا على الحريم، والثاني: لا يخلو إما أن
~~يكون بعد المصافة أو قبلها، فقبلها يجوز، وبعدها حين الشروع في القتال لا
~~يجوز الإدبار مطلقا إلا لتحرف أو تحيز (إلا متحرفين لقتال) لقوله تعالى:
~~{ومن يولهم يومئذ دبره إلا متحرفا لقتال أو متحيزا إلى فئة فقد باء بغضب من
~~الله} [الأنفال: 16] مثال التحرف للقتال: (كانحياز ms1044 من ضيق أو) من (معطشة
~~لسعة أو ماء أو من نزول لعلو، أو عن استقبال شمس أو) استقبال (ريح) لا
~~استدبارهما، (أو يفروا) بين أيديهم (ل) أجل (مكيدة) كانتقاض صفهم، أو
~~انفراد خيلهم عن رجالهم، أو ليجدوا فرصة (بعدوهم) فينتهزوها، أو ليستندوا
~~إلى جبل ونحو ذلك مما جرت به عادة أهل الحرب، قال عمر: يا سارية الجبل،
~~فانحازوا إليه، وانتصروا على عدوهم، (أو متحيزين إلى فئة) ناصرة تقاتل معهم
~~(وإن بعدت) ،
# PageV02P514
# لعموم قوله تعالى: {أو متحيزا إلى فئة} [الأنفال: 16] (قال القاضي) أبو
~~يعلى: (لو كانت الفئة بخراسان، والزحف بالحجاز جاز التحيز إليها) ، لحديث
~~عمر أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: «إني فئة لكم» وكانوا بمكان
~~بعيد، وقال عمر: أنا فئة لكل مسلم. وكان بالمدينة، وجيوشه بالشام والعراق
~~وخراسان، رواهما سعيد. (وإن زادوا) على مثليهم (فلهم الفرار) قال ابن عباس:
~~" لما نزلت {إن يكن منكم عشرون صابرون يغلبوا مائتين} [الأنفال: 65] شق ذلك
~~على المسلمين حين فرض الله عليهم أن لا يفر واحد من عشرة، ثم جاء التخفيف،
~~فقال: {الآن خفف الله عنكم} [الأنفال: 66] الآية، فلما خفف عنهم من العدو
~~نقص من الصبر بقدر ما خفف من القدر " رواه أبو داود وظاهره أنه يجوز لهم
~~الفرار مع أدنى زيادة، (وهو) ، أي: الفرار، (مع ظن تلف أولى) من الثبات.
# (وسن ثبات مع عدم ظن تلف) لإعلاء كلمة الله، ولم يجب، لأنهم لا يأمنون
~~العطب، (و) سن (القتال مع ظنه) ، أي: التلف (فيهما) ، أي: الفرار والثبات
~~(أولى من الفرار والأسر، قال) الإمام (أحمد) : ما يعجبني أن يستأسروا وقال:
~~(يقاتل أحب إلي، الأسر شديد، ولا بد من الموت) ، وقال: يقاتل، ولو أعطوه
~~الأمان قد لا يفوا، وإن استأسروا جاز، قال في " البلغة " وغيرها: وقال
~~عمار: من استأسر برئت منه الذمة.
# (وإن وقع في مركبهم) ، أي: المسلمين، (نار) فاشتعلت (فعلوا ما يرون فيه
~~السلامة) ، لأن حفظ الروح واجب، وغلبة الظن كاليقين في أكثر الأحكام فهاهنا
~~كذلك (من مقام ووقوع بماء) ليتخلصوا من النار (فإن شكوا) ms1045 فيما فيه السلامة
~~(أو تيقنوا
# PageV02P515
# التلف فيهما) ، أي: المقام والوقوع في الماء ظنا متساويا، (أو ظنوا
~~السلامة فيهما ظنا متساويا، خيروا) بينهما لعدم المرجح، قال أحمد: كيف شاء
~~صنع، قال الأوزاعي: هما موتتان فاختر أيسرهما انتهى. وهم ملجئون إلى
~~الإلقاء، فلا ينسب إليهم الفعل بوجه، فلا يقال: ألقوا بأنفسهم إلى التهلكة.
# (ويجوز تبييت كفار) ، وهو: كبسهم ليلا، وقتلهم وهم غارون، (ولو قتل) في
~~التبييت (بلا قصد من يحرم قتله من نحو نساء) كصبي ومجنون وشيخ فان، لحديث
~~الصعب بن جثامة، قال: «سمعت النبي - صلى الله عليه وسلم - يسأل عن ديار
~~المشركين يبيتون فيصاب من نسائهم وذراريهم، فقال: هم منهم» متفق عليه، قال
~~أحمد: أما أن يتعمد قتلهم فلا.
# (و) يجوز (رميهم بمنجنيق) نصا «لأنه - صلى الله عليه وسلم - نصب المنجنيق
~~على الطائف» رواه الترمذي مرسلا. ونصبه عمرو بن العاص على الإسكندرية،
~~وظاهر كلام أحمد جوازه مع الحاجة وغيرها (و) يجوز رميهم ب (نار وبنحو
~~عقارب) كأفاعي (وتدخينهم بمطامر) وهي الحفيرة في الأرض، قاله في " القاموس
~~". (و) يجوز (قطع سابلة) ، أي: طريقهم عنهم، (و) قطع (ماء) عنهم (وفتحه
~~ليغرقهم، و) ويجوز (هدم عامرهم) ، وإن تضمن إتلاف نحو نساء وصبيان إذا لم
~~يقصدهم، لأنه في معنى التبييت. (و) يجوز (أخذ شهد بحيث لا يترك للنحل) منه
~~(شيء) ، لأنه من الطعام المباح، وهلاك النحل بأخذ جميعه يحصل ضمنا لا قصدا،
~~و (لا) يجوز (حرقه) ، أي: النحل (أو تغريقه) بالماء، لقول الصديق ليزيد بن
~~أبي سفيان حين بعثه أميرا على القتال بالشام: ولا
# PageV02P516
# تحرقن نحلا، ولا تغرقنه.
# (أو عقر دابة) ولو لغير قتال كبقر وغنم، فلا يجوز (إلا لحاجة أكل) سواء
~~خفنا أخذهم لها أو لا، لقول الصديق: إلا لمأكلة؛ ولأن الحاجة تبيح مال
~~المعصوم، فغيره أولى.
# (ولا) يجوز (إتلاف شجر أو زرع يضر) إتلافه (بنا إلا لحاجة، كتوسعة طريق
~~أو استتارهم به) ، لكونه قريبا من حصونهم يمنع قتالهم (أو فعلهم ذلك بنا
~~لينتهوا، فيقطع) منه وينزجروا، وما تضرر المسلمون بقطعه من الشجر والزرع، ms1046
~~لكونهم ينتفعون ببقائه لعلف دوابهم أو يستظلون به أو يأكلون من ثمره، أو لم
~~تجر عادة بيننا وبين عدونا بقطعه، حرم قطعه، لما فيه من الإضرار بنا، وما
~~عدا ذلك مما لا ضرر فيه بالمسلمين، ولا نفع سوى غيظ الكفار، والإضرار بهم،
~~فيجوز إتلافه لقوله تعالى: {ما قطعتم من لينة أو تركتموها قائمة على أصولها
~~فبإذن الله} [الحشر: 5] وفيها يقول حسان:
# وهان على سراة بني لؤي ... حريق بالبويرة مستطير
# (وحرم قتل صبي وأنثى وخنثى وراهب وشيخ فان وزمن وأعمى لا رأي لهم، ولم
~~يقاتلوا أو يحرضوا) على قتال، هذا المذهب، وعليه أكثر الأصحاب، لحديث ابن
~~عمر: «نهي عن قتل النساء والصبيان» متفق عليه وعن ابن عباس في قوله تعالى:
~~{ولا تعتدوا} [البقرة: 190] يقول: لا تقتلوا النساء والصبيان، والشيخ
~~الكبير وأوصى الصديق يزيد حين بعثه إلى الشام فقال: لا تقتل صبيا ولا امرأة
~~ولا هرما وعن عمر أنه وصى سلمة بن قيس بنحوه، رواهما سعيد وقال الصديق:
~~وستمرون على أقوام في مواضع لهم احتبسوا أنفسهم فيها، فدعوهم
# PageV02P517
# حتى يميتهم الله على ضلالتهم وعموم قوله تعالى: {فاقتلوا المشركين}
~~[التوبة: 5] مخصوص بما تقدم، والزمن والأعمى ليسا من أهل القتال، فهما
~~كالمرأة، فإن كان لأحد منهم له رأي في القتال جاز، «لأن دريد بن الصمة قتل
~~يوم حنين وهو شيخ فان كانوا قد خرجوا به معهم، ليستعينوا برأيه، فلم ينكر -
~~صلى الله عليه وسلم - قتله.» ولأن الرأي من أعظم المؤنة في الحرب، وربما
~~كان أبلغ من القتال، قال المتنبي:
# الرأي قبل شجاعة الشجعان ... هو أول وهي المحل الثاني
# فإذا هما اجتمعا لنفس حرة ... بلغت من العلياء كل مكان
# ولربما طعن الفتى أقرانه ... بالرأي قبل تطاعن الفرسان
# وكذا إن قاتل أحد منهم، أو حرض عليه، لحديث ابن عباس: «أن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - مر على امرأة مقتولة يوم الخندق، فقال: من قتل هذه؟ فقال
~~رجل: أنا، نازعتني قائم سيفي فسكت» (وفي " المغني ") " والشرح ": (وعبد
~~وفلاح) لا يقاتل، لقول عمر: اتقوا الله في الفلاحين الذين ms1047 لا ينصبون لكم
~~الحرب؛ ولأن الصحابة لم يقتلوهم حين فتحوا البلاد، ولأنهم لا يقاتلون،
~~أشبهوا الشيوخ والرهبان.
# (وإن تترس) بالبناء للمجهول، أي: تترس المقاتلون (بهم) ، أي: بمن ذكر ممن
~~لا يقتل (رموا) ، أي: جاز رميهم (بقصد المقاتلة) ، لئلا يفضي تركه إلى
~~تعطيل الجهاد، وسواء كانت الحرب ملتحمة أو لا، كالتبييت والرمي بالمنجنيق.
# (وإن تترسوا بمسلم لا) يجوز رميه، لأنه يئول إلى قتله مع إمكان القدرة
~~عليهم بغيره، (إلا إن خيف علينا)
# PageV02P518
# بترك رميهم، فيرمون نصا للضرورة، (ويقصد الكفار) بالرمي دون المسلم،
~~لأنهم المقصودون بالذات، فلو لم يخف علينا، لكن لا نقدر عليهم إلا بالرمي
~~لم يجز رميهم لقوله تعالى: {ولولا رجال مؤمنون ونساء مؤمنات} [الفتح: 25]
~~قال الليث: ترك فتح حصن يقدر على فتحه أفضل من قتل مسلم بغير حق، (فإن قتل
~~مسلم إذن) ، أي: حين تترسهم به، (ف) على راميه (الكفارة) في ماله (فقط) ولا
~~دية عليه على الصحيح من المذهب، قاله في " الإنصاف " ويأتي في كتاب
~~الجنايات في فصل الخطأ، وصرح في " الإقناع " بضمانه بالدية، وكان على
~~المصنف أن يقول خلافا له.
# (وترمى كافرة) وقفت في صف كفار أو على حصونهم و (شتمت المسلمين، أو تكشفت
~~لهم، و) يجوز أن (ينظر لفرجها لحاجة رمي) ، ذكره في " المغني " " والشرح "،
~~(ك) ما يجوز رميها لا (لالتقاط سهام لهم وسقيها إياهم الماء) كالتي تحرض
~~على القتال
# (ويقتل المسلم نحو ابنه وأبيه في المعترك) ، قاله جماعة لأن أبا عبيدة
~~قتل أباه في الجهاد، فأنزل الله تعالى {لا تجد قوما يؤمنون بالله واليوم
~~الآخر يوادون من حاد الله ورسوله} [المجادلة: 22] الآية.
# (ويجب إتلاف كتبهم المبدلة) دفعا لضررها، وقياسه كتب رفض واعتزال،
~~(وعبارة " الإقناع ": ويجوز) إتلاف كتبهم المبدلة، وإن أمكن الانتفاع
~~بجلودها وورقها، أي: فيجوز
# (وكره نقل رأس) كافر من بلد إلى بلد آخر بلا مصلحة، لما روى عقبة بن عامر
~~أنه قدم على أبي بكر الصديق برأس بنان البطريق، فأنكر ذلك، فقال: يا خليفة
~~رسول الله، فإنهم يفعلون ذلك بنا، قال: فأذن بفارس والروم: ms1048 لا يحمل إلي
# PageV02P519
# رأس، فإنما يكفي الكتاب والخبر (و) كره (رميه) ، أي: الرأس (بمنجنيق بلا
~~مصلحة) ، لأنه تمثيل، قال أحمد: ولا ينبغي أن يعذبوه، فإن كان فيه مصلحة
~~كزيادة في الجهاد، أو نكال لهم أو زجر عن العدوان جاز، لأنه من إقامة
~~الحدود، والجهاد المشروع، قاله الشيخ تقي الدين. (وحرم أخذ مال) من الكفار
~~(لندفعه) ، أي: الرأس (إليهم، لأنه معاوضة) على ما ليس بمال كبيع الكلب،
~~(وحرم تعذيب وتمثيل بهم ولو مثلوا بنا) ، لقوله - صلى الله عليه وسلم -:
~~«ولا تعذبوا ولا تمثلوا» .
### | [فصل متى يحرم قتل الأسير]
# (فصل) (ومن أسر) منهم (أسيرا، وقدر أن يأتي به) ، أي: بالأسير (الإمام)
~~ولو بإكراهه على المجيء إلى الإمام (بضرب أو غيره) ، كسحبه (وليس) الأسير
~~(بمريض، حرم قتله) ، أي: الأسير (مثله) ، أي: الإتيان به، فيرى به رأيه،
~~(ك) ما يحرم عليه قتل (أسير غيره) ، لأنه افتئات على الإمام، (وإلا) يقدر
~~على الإتيان به لا بضرب ولا بغيره، أو كان مريضا، أو جريحا لا يمكنه المشي
~~معه، أو خاف هربه، (فلا) يحرم قتله، لأن في تركه حيا ضررا على المسلمين،
~~وتقوية للكفار، وأسير غيره فيما ذكر كأسير نفسه، فإن قتل أسيره أو أسير
~~غيره قبل أن يصير في حالة يجوز فيها قتله، فقد أساء لافتئاته على الإمام،
~~(ولا شيء عليه) ، أي: القاتل نصا، لأن عبد الرحمن بن عوف أسر أمية بن خلف
~~وابنه عليا يوم بدر، فرآهما بلال، فاستصرخ الأنصار عليهما حتى قتلوهما، ولم
~~يغرموا شيئا،
# PageV02P520
# لأنه أتلف ما ليس بمال، (إلا أن يكون) الأسير (مملوكا ف) عليه (قيمته)
~~للمغنم.
# (ويخير إمام في) أسير (حر مقاتل بين قتل) ، لعموم قوله تعالى: {فاقتلوا
~~المشركين حيث وجدتموهم} [التوبة: 5] «وقتل - صلى الله عليه وسلم - رجال بني
~~قريظة، وهم بين الستمائة والسبعمائة وقتل يوم بدر عقبة بن أبي معيط، والنضر
~~بن الحارث وفيه تقول أخته:
# ما كان ضرك لو مننت وربما ... من الفتى وهو المغيظ المحنق
# فقال النبي - صلى الله عليه وسلم -: ولو سمعته ما قتلته» (و) بين (رق) ms1049 ،
~~لأنه يجوز إقرارهم على كفرهم بالجزية، فبالرق أولى، لأنه أبلغ في صغارهم
~~(و) بين (من) عليهم (و) بين (فداء بمسلم و) فداء (بمال) لقوله تعالى: {فإما
~~منا بعد وإما فداء} [محمد: 4] «ولأنه - صلى الله عليه وسلم - من على ثمامة
~~بن أثال، وعلى أبي عمرة الشاعر وعلى أبي العاص بن الربيع، وفدى رجلين من
~~أصحابه برجل من المشركين من بني عقيل» رواه أحمد والترمذي وصححه.
# «وفادى أهل بدر بمال» (ويجب) على الإمام (اختيار الأصلح) للمسلمين من
~~هذه، فهو تخيير مصلحة واجتهاد لا شهوة، فلا يجوز عدول عما رآه مصلحة، لأنه
~~يتصرف للمسلمين على سبيل النظر لهم، (فإن تردد نظره) ، أي: الإمام في هذه
~~الخصال، (فقتل) الأسرى (أولى) كفاية لشرهم، وحيث رآه فيضرب العنق بالسيف
~~لقوله تعالى: {فضرب الرقاب} [محمد: 4]
# (ومن أسلم) من الأسرى الأحرار المقاتلين (امتنع قتله فقط) ، وتعين رقه في
~~الحال، وزال التخيير فيه، وصار
# PageV02P521
# حكمه حكم النساء، نص عليه، وعليه الأكثر، لقوله - صلى الله عليه وسلم -:
~~«لا يحل دم امرئ مسلم إلا بإحدى ثلاث» وهذا مسلم، ولأنه أسير يحرم قتله،
~~فصار رقيقا كالمرأة.
# (وإن بذلوا) ، أي: الأسرى (الجزية) ، وكانوا (ممن تقبل) منهم كنصارى
~~العرب ويهودهم، (قبلت جوازا) لا وجوبا، لأنهم صاروا في يد المسلمين بغير
~~أمان، (ولم يسترق منهم زوجة) ، بل يخلى عنها تبعا لزوجها، لأنه لم ينفسخ
~~نكاحها، (و) لا يسترق (ولد ذكر بالغ) ، لأن الزوجة تبع لزوجها، والذكر
~~البالغ داخل فيهم، وأما النساء غير المزوجات والصبيان، فغنيمة بالسبي، وإن
~~لم يقبل الإمام منهم الجزية فتخييره باق، (و) كذا لا يسترق من الأسرى (من
~~فيه نفع) محقق للمسلمين (ولا) يجوز أن (يقتل) لانقطاع نفعه المترقب منه
~~للمسلمين بلا فائدة، (ك) ما لا يجوز قتل (أعمى وامرأة) غير مزوجة، (وصبي
~~ومجنون رقيق بمجرد سبي) ، لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - «نهى عن قتل
~~النساء والولدان» متفق عليه " وكان يسترقهم إذا سباهم " (وعلى قاتلهم) ،
~~أي: على قاتل الأعمى، وما عطف عليه بعد السبي (غرم الثمن غنيمة) ، بخلاف ما
~~لو قتلهم ms1050 قبل السبي، فلا يضمنهم، لأنهم لم يكونوا مالا، (و) على قاتلهم بعد
~~السبي (العقوبة) ، لفعله ما لا يجوز (والقن) المأخوذ من أهل الحرب (غنيمة)
~~، لأنه مال كفار استولي عليه، فكان للغانمين كالبهيمة، (ويقتل) القن، أي:
~~للأمير قتله (لمصلحة) كالمرتد.
# (ويجوز استرقاق من لا تقبل منه جزية) نصا، كنصارى العرب ويهودهم ومجوسهم
~~من بني تغلب وغيرهم، لأنه كافر أصلي، أشبه من تقبل منه الجزية، (أو) ، أي:
~~يجوز استرقاق من (عليه ولا
# PageV02P522
# لمسلم) ، لأنه يجوز قتله، وهو من أهل الكتاب، فجاز استرقاقه كغيره (ولا
~~يبطل استرقاق حقا لمسلم وذمي من نحو قود ودين) له أو عليه، قال في " البلغة
~~": لا يسقط الدين في استرقاقه، فيتبع به بعد عتقه، إلا أن يغنم ما له بعد
~~استرقاقه، فيقضي منه دينه، فيكون رقه كموته، وعليه: يخرج حلوله برقه، وإن
~~أسر وأخذ ماله معا فالكل للغانمين، والدين باق في ذمته.
# (ومن أسلم) من كفار (قبل أسره ولو) كان إسلامه (لخوف، فكمسلم أصلي) ،
~~لعموم: «فإذا قالوها عصموا مني دماءهم» الحديث، ولأنه لم يحصل بأيدي
~~الغانمين، (لكن لم يقبل قوله) : إنه أسلم قبل الأسر إلا ببينة، لأنه خلاف
~~الظاهر، (ويكفي شاهد ويمين) ، فيثبت بما يثبت به المال كالعتق والكتابة
~~والتدبير، لحديث ابن مسعود «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال يوم بدر:
~~لا يبقى منهم أحد إلا أن يفدي أو يضرب عنقه، فقال عبد الله بن مسعود: إلا
~~سهيل ابن بيضاء فإني سمعته يذكر الإسلام، فقال النبي - صلى الله عليه وسلم
~~-: إلا سهيل ابن بيضاء» فقبل شهادة عبد الله وحده.
# (والمسبي) من كفار (غير بالغ) ولو مميزا (منفردا) عن أبويه، (أو) مسبي
~~(مع أحد أبويه مسلم) إن سباه مسلم تبعا له، لحديث: «كل مولود يولد على
~~الفطرة فأبواه يهودانه أو ينصرانه أو يمجسانه» ، رواه مسلم. وقد انقطعت
~~تبعيته لأبويه بانقطاعه عنهما أو عن أحدهما، وإخراجه من دارهما إلى دار
~~الإسلام.
# (و) المسبي (معهما) ، أي: أبويه (على دينهما) للخبر، وملك السابي لهما لا
~~يمنع تبعيته لأبويه في الدين، كما ms1051 لو ولدته أمه الكافرة في ملكه من كافر
~~(ومسبي ذمي) من أولاد حربيين (يتبعه) ، أي: السابي في دينه حيث يتبع المسلم
# PageV02P523
# قياسا عليه.
# (وإن أسلم) أحد أبوي غير بالغ فمسلم، (أو مات) أحد أبوي غير بالغ بدارنا
~~فمسلم، (أو عدم) بلا موت (أحد أبوي غير بالغ بدارنا ولو بزنا ذمي بذمية) ،
~~فأتت بولد بدارنا، فمسلم نصا، للخبر السابق، (أو اشتبه ولد مسلم بولد كافر)
~~فمسلم كل منهما، لأن الإسلام يعلو ولا يقرع فيما إذا اشتبه خشية أن يقع ولد
~~المسلم للكافر، (أو بلغ) ولد الكافر (مجنونا مع وجود أبويه فمسلم) ، أي:
~~فإنه يحكم بإسلامه في الحال الذي يحكم فيه بإسلام غير البالغ، كإسلام أحد
~~أبويه أو موته بدارنا كما هو صريح " الكافي " وغيره، وليس المراد أن من بلغ
~~مجنونا مسلم مطلقا، وإلا لما صح قولهم فيما سبق: أن المسبي المجنون رقيق
~~بالسبي، وقولهم في باب الذمة: لا تؤخذ الجزية من مجنون وغير ذلك، ولأن
~~المجنون لا يزيد على كونه صغيرا، والصغير مع وجود أبويه مثلهما (في الكل) ،
~~أي: كل ما تقدم من الصور، وإن بلغ عاقلا، ثم جن لم يتبع أحد أبويه، لزوال
~~حكم التبعية لبلوغه عاقلا، فلا يعود
# (وإن بلغ) من حكم بإسلامه تبعا لأحد أبويه أو موته بدارنا (عاقلا ممسكا
~~عن إسلام و) عن (كفر، قتل قاتله) ، لأنه مسلم معصوم حكما، وليس المعنى أن
~~يكون مسلما مطلقا، بدليل قولهم: ويرث مما جعلنا مسلما بموته حتى ولو تصور
~~موت أبويه معا لورثهما، إذ الحكم بالإسلام يعقب الموت، فحال الموت كان على
~~دين مورثه، لكن الحمل لا يرث أباه إذا مات بدارنا كما يأتي في ميراث الحمل.
# (وفي " الفنون " فيمن ولد برأسين، فلما بلغ نطق أحد الرأسين بالكفر و)
~~نطق الرأس (الآخر بالإسلام) ، قيل: يحكم بإسلامه، وقيل: يحكم بكفره،
~~والصحيح أنه (إن تقدم) النطق ب (الإسلام) على النطق بالكفر، (فمرتد) تجري
~~عليه أحكام المرتدين، لوجود
# PageV02P524
# الكفر منه بعد الإسلام، وإن تقدم النطق بالكفر على النطق بالإسلام،
~~فمسلم، (وإن نطقا) ، أي: ms1052 الرأسان (معا) ، أي: في آن واحد، (فاحتمالان) :
~~أحدهما: يكون مسلما، والثاني: كافرا، وحيث لا مرجح لأحدهما فيتعارضان
~~ويتساقطان، ويحكم عليه بالكفر عملا بالأصل.
# (وينفسخ نكاح زوجة حربي بسبي دونه) ، أي: دون زوجها، بأن سبيت وحدها،
~~(وتحل لسابيها) بعد استبرائها، لحديث أبي سعيد الخدري، قال: «أصبنا سبايا
~~يوم أوطاس، ولهن أزواج في قومهن، فذكروا ذلك لرسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - فنزلت: {والمحصنات من النساء إلا ما ملكت أيمانكم} [النساء: 24] »
~~رواه الترمذي وحسنه.
# فإن كانت زوجة مسلم أو ذمي، وسبيت، لم ينفسخ نكاحها.
# و (لا) ينفسخ نكاح زوجة حربي سبيت (معه ولو استرقا) ، أي: الزوجان بأن
~~اختار الإمام استرقاقهما، لأن الرق لا يمنع ابتداء النكاح، فلا يقطع
~~استدامته، وسواء سباهما رجل واحد أو رجلان مجتمعين أو (متفرقين) ، إذ لا
~~يحرم التفريق بينهما في قسمة ولا بيع.
# (أو) ، أي: ولا ينفسخ نكاح حربي (سبي هو) ، أي: الحربي (فقط) ، أي: دون
~~زوجته، لأنه لا نص فيه، ولا يقتضيه قياس، (وليس بيع زوجين أو) بيع (أحدهما
~~طلاقا) ، لقيام المشتري مقام البائع، وكذا هبتهما أو أحدهما ونحوه.
# (ولا يصح بيع مسترق منهم) ، أي: من سبي المسلمين.
# PageV02P525
# وقال الشريف أبو جعفر: لا يجوز أن يشتري الكافر العبد الذي ملكه المسلم
~~(لكافر) ولو كان المسترق كافرا نصا، قال: وكتب عمر بن الخطاب ينهى عنه
~~أمراء الأمصار، وهكذا حكى أهل الشام، ولأن فيه تفويتا للإسلام الذي يرتجى
~~منه إذا بقي مع المسلمين، (ولا) تصح (مفاداته) ، أي: من استرق من الكفار
~~لكافر (بمال) ، لأنه في معنى بيعه له، (وتجوز) مفاداته (بمسلم) ، لتخليص
~~المسلم من الأسر.
# (ولا يفرق) بنحو بيع أو هبة (بين ذوي رحم محرم) كأب وابن، وكأخوين وكعم
~~وابن أخيه، وخال وابن أخته، ولو بعد بلوغ، لحديث: «من فرق بين والدة وولدها
~~فرق الله بينه وبين أحبته يوم القيامة» ، قال الترمذي: حسن غريب.
# وعن علي قال: «وهب لي رسول الله - صلى الله عليه وسلم - غلامين أخوين،
~~فبعث أحدهما، فقال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: ما فعل غلامك؟ ms1053
~~فأخبرته، فقال: رده رده» ، رواه الترمذي وصححه، وقال: حسن غريب؛ ولأن تحريم
~~التفريق بين الوالدين لما بينهما من الرحم المحرم، فقس عليه التفريق بين كل
~~ذي رحم محرم، وعلم منه جواز التفريق بين ابني عم أو ابني خال، وبين أم من
~~رضاع وولدها منه، وأخت من رضاع وأخيها، لعدم النص، ولا يصح قياسهم على
~~المنصوص عليه، لعدم المساواة ولأن قرابة الرضاع لا توجب عتق أحدهما على
~~الآخر، ولا نفقة ولا ميراثا، فأشبهت الصداقة (إلا بعتق) ، فيجوز عتق والدة
~~دون ولدها، وعكسه ونحوه، (أو افتداء أسير مسلم) بكافر من ذوي رحم محرم، فلا
~~يحرم التفريق إذن، لتخليص المسلم من الأسر، (أو بيع) ونحوه (فيما إذا ملك
~~نحو أختين) كامرأة وعمتها وخالتها،
# PageV02P526
# فإذا وطئ إحداهما وأراد وطء الأخرى، جاز له بيع الموطوءة، ليستبيح وطء
~~الأخرى، لأنه محل حاجة.
# (ومن اشترى منهم) ، أي: الأسرى (عددا) اثنين فأكثر (في عقد يظن أن بينهم)
~~، أي: المشتريين (أخوة أو نحوها) ، كعمومة أوخؤولة، باعهم الإمام بدون ثمن
~~مثلهم أن لو فرقوا لتحريم التفريق، (فتبين عدمها) ، أي: الأخوة ونحوها، (رد
~~إلى المقسم) من المشتري (الفضل الذي فيه) ، أي: المبيع (بالتفرق) ، لبيان
~~انتفاء مانعه، (ولكل) من بائع ومشتر (الفسخ) ، أي: فسخ البيع، فإن فات
~~المبيع رد المشتري الفضل الحاصل بالتفريق، ويرد إلى المقسم إن كان غنيمة،
~~أو إلى البائع إذا لم يكن كذلك.
### | [فصل إذا حصر إمام أو نائبه حصنا]
# (فصل) (وإذا حصر إمام أو نائبه حصنا، لزمه) فعل (الأصلح) في نظره
~~واجتهاده (من مصابرته) ، أي: الحصن، أي: الصبر حتى يفتح الله عليه، (و) من
~~(موادعته بمال، و) من (هدنة) بلا مال (بشرطها) المعلوم من بابها نصا،
~~(ويجبان) ، أي: الموادعة بمال، والهدنة بغيره (إن سألوهما) ، أي: أهل
~~الحصن، (ك) وجوب قبول (جزية) سألوا دفعها (وثم مصلحة) ، لحصول الغرض من
~~إعلاء كلمة الإسلام، وصغار الكفرة اللئام، وله الانصراف أيضا بدونه إن رآه،
~~لضرر أو يأس منه.
# (وإن قالوا) ، أي: أهل الحصن للمسلمين: (ارحلوا عنا وإلا قتلنا أسراكم)
~~عندنا، (وجب رحيل) ms1054 هم، لئلا يلقوا بأسرى المسلمين للهلاك.
# (ويحرز من أسلم منهم) ، أي: أهل الحصن قبل استيلائنا عليه (دمه وماله حيث
~~كان) في الحصن أو خارجه، لحديث: «أمرت أن أقاتل الناس الخبر» (ولو) كان
~~ماله
# PageV02P527
# (منفعة إجارة) ، لأنها داخلة فيه، ويحرز من أسلم منهم (أولاده الصغار
~~وحمل امرأته) للحكم بإسلامهم تبعا له، ولا يحرز امرأته (هي) ، لأنها لا
~~تتبعه في الإسلام، ويجوز استرقاقها كغيرها (ولا ينفسخ نكاحه) ، أي: الزوج
~~الذي أسلم (برقها) ، أي: الزوجة، لأن منفعة النكاح لا تجري مجرى الأموال،
~~بدليل عدم ضمانها باليد، وعدم أخذ العوض عنها.
# (وإن نزلوا) ، أي: أهل الحصن، (على حكم) رجل (مسلم حر مكلف عدل مجتهد في
~~الجهاد) ، وإن لم يكن مجتهدا في كل الأحكام، (ولو) كان (أعمى) ، جاز، (أو)
~~كان منزولا على حكمه (متعددا) كاثنين أو أكثر، (جاز) ، ويكون الحكم فيهم ما
~~اجتمعا، أو اجتمعوا عليه دون ما انفرد به أحدهما أو أحدهم، (ويلزمه) ، أي:
~~المنزول على حكمه (الحكم بالأحظ لنا) من قتل أو رق أو من أو فداء (ويلزم
~~حكمه حتى بمن) عليهم كالإمام، و (لا) يلزم حكمه لو حكم عليهم بإعطاء (جزية)
~~، لأن عقد الجزية معاوضة يتوقف على التراخي، (فليس للإمام قتل من حكم)
~~منزول على حكمه (برقه) ، لأن القتل أشد من الرق، وفيه إتلاف الغنيمة على
~~الغانمين، (ولا) للإمام (رق من حكم) منزول على حكمه (بقتله) ، لأنه قد يكون
~~ممن يخاف ببقائه نكاية المسلمين، ودخول الضرر عليهم.
# (ولا) للإمام (رق ولا قتل من حكم بفدائه) من نزلوا على حكمه لأنهما أشد
~~منه، فلا يجاوز الأخف مما حكم به إلى الأثقل، لأنه نقض للحكم بعد لزومه،
~~(لكن له) ، أي: الإمام (المن مطلقا) ، أي: على من حكم بقتله أو رقه أو
~~فدائه، لأنه أخف من الثلاثة، (و) للإمام (قبول فداء ممن حكم) منزول على
~~حكمه (بقتله أو رقه) ، لأنه أخف منهما، وهو نقض للحكم برضى محكوم
# PageV02P528
# له، وذلك حق للإمام، فإذا رضي بتركه إلى غيره جاز له (وإن أسلم من حكم)
~~منزول على حكمه ms1055 (بقتله) أو رقه (عصم دم فقط) دون ماله وذريته، لأنهما صارا
~~بالحكم بقتله ملكا للمسلمين، فلا يعودان إليه بإسلام، وأما دمه فأحرزه
~~بإسلامه، (ولا يسترق) لأنه أسلم قبله فلم يجز، كما لو أسلم قبل قدرة عليه.
# (وإن سألوا) ، أي: أهل الحصن (أن ينزلهم على حكم الله تعال لزم أن ينزلهم
~~ويخير) فيهم (كأسرى) ، لأنه حكم الله تعالى، وحديث بريدة - «وإذا حاصرت أهل
~~حصن فأرادوا أن تنزلهم على حكم الله فلا تنزلهم على حكم الله، ولكن أنزلهم
~~على حكمك، فلا تدري أتصيب فيهم أم لا» أخرجه أحمد ومسلم - أجيب عنه بأنه
~~لاحتمال نزول وحي بما يخالف ما حكم به، وقد أمن ذلك بموته - صلى الله عليه
~~وسلم -
# ، (ولو كان به) ، أي: الحصن (من لا جزية عليه) كامرأة وخنثى، (فبذلها
~~لعقد الذمة، عقدت) له الذمة بمعنى الأمان (مجانا وحرم رقه) لتأمينه، وإن لم
~~يجب به مال
# (ولو خرج عبد) حربي (إلينا بأمان أو نزل) عبد (من حصن) إلينا بأمان (فهو
~~حر) نصا للخبر
# (ولو جاءنا) عبد (مسلم وأسر سيده) الحربي (أو) أسر (غيره) من الحربيين،
~~(فهو) ، أي: العبد (حر) لما تقدم، فلا يرد في هدنة، (والكل) مما جاء به
~~سيده أو غيره (له) ، أي: للعبد الذي جاء مسلما، حتى لو مات السيد الأسير في
~~هذه الحالة ورثه عبده السابي بالولاء.
# (وإن أقام) عبد أسلم (بدار حرب فهو رقيق) ، أي: باق على رقه استصحابا
~~للأصل، (ولو جاء مولاه) ، أي: العبد الذي أسلم ولحق بنا (مسلما بعده لم يرد
~~إليه) ، لسبق الحكم بحريته حين جاء إلينا مسلما (ولو جاء) مولاه (قبله
~~مسلما، ثم جاء هو) ، أي: العبد (مسلما فهو) ، أي: العبد (له) ، أي:
# PageV02P529
# لمولاه لعدم زوال ملكه عنه (وليس لقن غنيمة) لأنه مال، فلا يملك المال،
~~(فلو هرب) القن (ل) عند (عدو، ثم جاء) منه (بمال، فهو) ، أي: القن (لسيده،
~~والمال) الذي جاء به (لنا) فيء.
### | [باب ما يلزم الإمام أو أميره عند سيره إلى الغزو]
# (باب) (ما يلزم الإمام) أو أميره عند سيره ms1056 إلى الغزو في دار الحرب، (و)
~~ما يلزم (الجيش) إذن (يلزم كل أحد) من إمام ورعيته (إخلاص النية لله تعالى
~~في الطاعات) كلها من جهاد وغيره لقوله تعالى: {وما أمروا إلا ليعبدوا الله
~~مخلصين له الدين} [البينة: 5] قال ابن القيم في شرح منازل السائرين ": قد
~~تنوعت عباراتهم في الإخلاص، والقصد واحد، فقيل: هو إفراد الحق سبحانه
~~بالقصد في الطاعة، وقيل: تصفية الفعل عن ملاحظة المخلوقين، وقيل: الإخلاص:
~~استواء أعمال العبد في الظاهر والباطن، والرياء: أن يكون ظاهره خيرا من
~~باطنه، والصدق في الإخلاص: أن يكون باطنه أعمر من ظاهره، ومن كلام الفضل -
~~رحمه الله - ترك العمل من أجل الناس رياء، والعمل من أجل الناس شرك،
~~والإخلاص أن يعافيك الله منهما، وقال صاحب المنازل: الإخلاص تصفية العمل من
~~كل شوب.
# (و) يلزم كل أحد (أن يجتهد) ، أي: يبذل وسعه (في ذلك) ، أي: في إخلاص
~~النية لله في الطاعات، لأن الواجب لا يتم إلا به
# (وسن أن يدعو) الأمير (سرا) مع حضور القلب ليكون أقرب للإجابة (و) من
~~دعائه ما (كان - صلى الله عليه وسلم - يقوله إذا غزا) ، وهو: «اللهم أنت
~~عضدي ونصيري، بك أحول، وبك
# PageV02P530
# أصول، وبك أقاتل» ) رواه أبو داود والترمذي والنسائي، وقال: حسن غريب
~~وقال ابن الأنباري: الحول معناه في كلام العرب: الحيلة، يقال: ما للرجل
~~حول، وما له محالة، قال: ومنه لا حول ولا قوة إلا بالله، أي: لا حيلة في
~~دفع سوء، ولا قوة في درك خير إلا بالله وفيه وجه آخر، وهو أن يكون معناه:
~~الدفع والمنع من قولك: حال بين الشيئين إذا منع أحدهما عن الآخر يقول: لا
~~أمنع، ولا أدفع إلا بك.
# (وفي " الفروع ") لابن مفلح: (وكان غير واحد) ممن ابتلاهم الله بالمحن
~~(منهم شيخنا) الشيخ تقي الدين ابن تيمية (يقول هذا) الدعاء (عند قصد مجلس
~~علم) للمناظرة، فلا يقوم إلا وهو ظاهر على أعدائه.
# (و) يجب (على الإمام عند المسير) بالجيش (تعاهد رجال وخيل) ، أي: رجال
~~الجيش وخيلهم، لأنه من مصالح الغزو، (و) ms1057 عليه (
# منع غير صالح لحرب
# ) من رجال (وخيل كضعيف وفرس حطيم) وهو الكسير، وفرس قحم، وهو الكبير،
~~وضرع وهو الصغير والهزيل (وعليه) منع (مخذل) ، وهو المفند للناس عن الغزو،
~~ومزهدهم في القتال، والخروج إليه كقائل: الحر أو البرد شديد، أو المشقة
~~شديدة، أو لا تؤمن هزيمة الجيش.
# (و) عليه منع (مرجف) كمن يقول: هلكت سرية المسلمين ولا لهم مدد أو طاقة
~~بالكفار ونحوه، (و) عليه منع (مكاتب) كفار (بأخبارنا) ، ليدل العدو على
~~عوراتنا، (و) عليه منع (معروف بنفاق) لقوله تعالى: {فإن رجعك الله إلى
~~طائفة منهم فاستأذنوك للخروج فقل لن تخرجوا معي أبدا ولن تقاتلوا معي عدوا}
~~[التوبة: 83] (و) عليه منع (رام بيننا) معشر المسلمين (بفتن) لقوله تعالى:
# PageV02P531
# {لو خرجوا فيكم ما زادوكم إلا خبالا} [التوبة: 47] الآية.
# (و) عليه منع (صبي) ولو مميزا، ومنع مجنون، لأن في دخولهما أرض العدو
~~تعرضا للهلاك من غير فائدة
# (و) عليه منع (نساء) ، لأنهن لسن من أهل القتال، ولا يؤمن ظفر العدو بهن،
~~فيستحلون ما حرم الله منهن (إلا عجوزا لسقي) ماء (ونحوه) ، كمعالجة جرحى،
~~لحديث أنس «كان رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يغزو بأم سليم ونسوة معها
~~من الأنصار يسقين الماء، ويعالجن ويداوين الجرحى» قال الترمذي: حسن صحيح
~~قال جمع: وامرأة الأمير لحاجته إليها لفعله - صلى الله عليه وسلم -.
# (وتحرم استعانة بكافر) ، لحديث عائشة: «أن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~خرج إلى بدر فتبعه رجل من المشركين، فقال له: مؤمن بالله ورسوله؟ قال: لا
~~قال: فارجع فلن أستعين بمشرك» متفق عليه ولأن الكافر لا يؤمن مكره وغائلته
~~لخبث طويته، والحرب تقتضي المناصحة، والكافر ليس من أهلها (إلا لضرورة) ،
~~لحديث الزهري «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - استعان بناس من المشركين في
~~حربه» رواه سعيد وروي أيضا «أن صفوان بن أمية شهد حنينا مع النبي - صلى
~~الله عليه وسلم -» وبهذا حصل التوفيق بين الأدلة، والضرورة مثل كون الكفار
~~أكثر عددا، أو يخاف منهم، وحيث جاز اشترط أن يكون من يستعان به حسن الرأي ms1058
~~في المسلمين، فإن كان غير مأمون لم يجز كالمرجف وأولى.
# (و) تحرم استعانة (بأهل الأهواء في شيء من أمور المسلمين كعمالة وجباية
~~خراج) وكتابة (وقسمة فيء وغنيمة، ولا يكون أحدهم بوابا ولا جلادا ولا
~~جهبذا، وهو النقاد الخبير) لعظيم الضرر، لأنهم
# PageV02P532
# دعاة.
# وتكره الاستعانة بأهل الذمة في ذلك نصا، لأنهم يدعون إلى أديانهم
# (وتحرم توليتهم) ، أي: الكفار وأهل الأهواء (الولايات من دواوين
~~المسلمين، و) تحرم (إعانتهم) ، أي: أهل الأهواء، والكفار على عدوهم من
~~جنسهم، فإن كان عدوهم منا فنجتمع على قتالهم، وإن كان عدو أهل الأهواء
~~كافرا حربيا، فلا تحرم إعانتهم عليه لإسلامهم (إلا خوفا) من شرهم، (قال
~~الشيخ) تقي الدين: (ومن تولى منهم) ، أي: من الكفار (ديوان المسلمين انتقض
~~عهده) إن كان.
# (وسن خروج جيش يوم الخميس) ، لحديث كعب بن مالك قال: «قلما كان رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم - يخرج في سفر إلا يوم الخميس» رواه البخاري وعن صخر
~~الغامدي عن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: «اللهم بارك لأمتي في بكورها
~~وكان إذا بعث سرية أو جيشا بعثهم أول النهار» رواه الترمذي.
# (ويسير برفق) بحيث يقدر عليه الضعيف، ولا يشق على القوي، لقوله - صلى
~~الله عليه وسلم -: «أمير القوم أقطعهم» ، أي: أقلهم سيرا، ولئلا ينقطع منهم
~~أحد، أو يشق عليهم (إلا لأمر يحدث) ، فيجوز، «لأنه - صلى الله عليه وسلم -
~~جدبهم في السير حين بلغه قول عبد الله بن أبي: ليخرجن الأعز منها الأذل»
~~لتشتغل الناس عن الخوض فيه
# (ويعد لهم) ، أي: للجيش (الزاد) ، لأنه به قوامهم، (ويحدثهم بأسباب
~~النصر) ، فيقول: أنتم أكثر عددا، وأشد أبدانا، وأقوى قلوبا ونحوه، لأنه
~~إعانة للنفوس على المصابرة، وأبعث لها على القتال، (ويعرف عليهم العرفاء) ،
~~فيجعل لكل جماعة من يكون كالمقدم عليهم ينظر في حالهم، ويتفقدهم، لأنه -
~~صلى الله عليه وسلم - «عرف عام خيبر على كل عشرة عريفا» ، وورد: العرافة حق
~~"
# لأن فيها مصلحة الناس
# ، وأما قوله - صلى الله عليه وسلم -
# PageV02P533
# «العرفاء في النار» فتحذير للتعرض للرياسة، لما في ذلك من الفتنة، ms1059 ولأنه
~~إذا لم يقم بأمرها استحق العقوبة.
# (ويعقد لهم الألوية البيض، وهي: العصابة تعقد على قناة ونحوها) ، قال
~~صاحب " المطالع ": اللواء راية لا يحملها إلا صاحب جيش الحرب، أو صاحب دعوة
~~الجيش. انتهى. قال ابن عباس: «كانت راية رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~سوداء، ولواؤه أبيض» رواه الترمذي وعن جابر أن النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- «دخل مكة ولواؤه أبيض» رواه أبو داود وظاهر " المقنع " وصرح في " المحرر
~~" أنها تكون بأي لون شاء لاختلاف الروايات (و) يعقد لهم (الرايات وهي:
~~أعلام مربعة ويغاير ألوانها، ليعرف كل قوم رايتهم) ، «لقوله - صلى الله
~~عليه وسلم - للعباس حين أسلم أبو سفيان: احبسه على الوادي حتى تمر به جنود
~~الله فيراها، قال: فحبسته حيث أمرني رسول الله - صلى الله عليه وسلم - ومرت
~~به القبائل على راياتها» ولأن الملائكة إذا نزلت بالنصر نزلت مسومة بها
~~نقله حنبل.
# (ويجعل لكل طائفة شعارا يتداعون به عند الحرب) ، لما روى سلمة بن الأكوع،
~~قال: «غزونا مع أبي بكر زمن النبي - صلى الله عليه وسلم - وكان شعارنا أمت
~~أمت» رواه أبو داود وقد ورد أيضا " هم لا ينصرون " ولأن الإنسان ربما احتاج
~~إلى نصرة صاحبه، وربما يهتدي بها إذا ضل، قاله في الشرح، ولئلا يقع بعضهم
~~على بعض.
# (ويتخير) الإمام أو الأمير لهم (المنازل) كالخصبة، لأنها أرفق بهم.
# (ويحفظ مكامنها) جمع مكمن، وهو المكان الذي يختفي فيه العدو
# (ويتعرف حال العدو ببعث العيون) إليه حتى لا يخفى عليه أمره، فيتحرز منه،
~~ويتمكن من الفرصة فيه.
# (ويمنع جيشه من محرم) من فساد ومعاص، (لأنه سبب الخذلان، و)
# PageV02P534
# يمنعهم من (تشاغل بتجارة مانعة من قتال، ويعد الصابر) في القتال (بأجر
~~ونفل) ترغيبا له فيه.
# (ويشاور ذا رأي ودين) لقوله تعالى: {وشاورهم في الأمر} [آل عمران: 159]
~~«وكان - صلى الله عليه وسلم - أكثر الناس مشاورة لأصحابه»
# ويستحب للأمير حمل من أصيبت فرسه من الجيش، ولا يجب نصا، فإن خاف تلفه،
~~قال القاضي: يجب عليه بذل فضل مركوبه ليجيء به صاحبه.
# (ويخفي من ms1060 أمره ما أمكن إخفاؤه) ، لئلا يعلم عدوه به
# (وإذا أراد غزوة ورى بغيرها) اقتداء بفعله - صلى الله عليه وسلم - (لأن
~~«الحرب خدعة» ) متفق عليه من حديث جابر
# (ويصف جيشه) لقوله تعالى: {إن الله يحب الذين يقاتلون في سبيله صفا}
~~[الصف: 4] الآية، قال الواقدي: «كان النبي - صلى الله عليه وسلم - يسوي
~~الصفوف يوم بدر» . ولأن فيه ربط الجيش بعضه ببعض، وسدا لثغورهم فيصيرون
~~كالشيء الواحد.
# (ويجعل في كل جنبة كفوا) ، لحديث أبي هريرة، قال: «كنت مع النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - فجعل خالدا على إحدى الجنبتين، والزبير على الأخرى، وأبا
~~عبيدة على الساقة» ولأنه أحوط للحرب، وأبلغ في إرهاب العدو.
# (ولا يميل) الأمير (مع قريبه وذي مذهبه فتنكسر قلوب غيرهم) ، أي: غير
~~الذي مال معهم (فيخذلوه) عند الحاجة، ولأنه يفسد القلوب، ويشتت الكلمة،
~~(ويراعي أصحابه، ويرزق كل واحد بقدر حاجته) وحاجة من معه.
# (ويجوز أن يجعل) الأمير (جعلا معلوما) من مال المسلمين، (ويجوز) أن يجعل
~~(من مال كفار مجهولا لمن يعمل ما) ، أي: شيئا (فيه غناء) ، أي: نفع
~~للمسلمين كنقب سور، أو
# PageV02P535
# صعود حصن، (أو يدل على طريق) سهل، (أو) على (قلعة) لتفتح، (أو) على (ماء)
~~مفازة (ونحوه) كدلالة على مال يأخذه المسلمون، أو عدو يغيرون عليه، أو ثغرة
~~يدخل منها إليه لأنه - صلى الله عليه وسلم - «قد استأجر هو وأبو بكر في
~~الهجرة من دلهم على الطريق» و «جعل للسرية الثلث والربع مما غنموه» وهو
~~مجهول، لأن الغنيمة كلها مجهولة، ويستحقه مجهول له بفعل ما جوعل عليه،
~~(بشرط أن لا يجاوز) جعل مجهول من مال كفار (ثلث الغنيمة بعد الخمس) ، لأنه
~~لم ينقل عنه - صلى الله عليه وسلم - جعل أكثر منه (و) يجوز (أن يعطي)
~~الأمير (ذلك بلا شرط) لمن يفعل ما فيه مصلحة للمسلمين، لأنه ترغيب في
~~الجهاد.
# (ولو جعل) الأمير (له) ، أي: لمن يفعل ما فيه مصلحة للمسلمين (جارية)
~~معينة على فتح الحصن (منهم) ، أي: من الكفار بالحصن (فماتت) قبل فتح الحصن،
~~(فلا شيء له) ، لأن حقه تعلق ms1061 بعينها وقد تلفت بغير تفريط، فسقط حقه منها
~~كالوديعة.
# (وإن أسلمت) الجارية التي جعلت له منهم (وهي أمة أخذها) إذا كان مسلما
~~لأنه أمكن الوفاء له بشرطه فوجب، وسواء أسلمت قبل الفتح أو بعده (كحرة)
~~جعلت له ف (أسلمت بعد فتح) لاسترقاقها بالاستيلاء فلم تسلم إلا وهي أمة،
~~وكذا حكم رجل من الحصن جوعل عليه، (إلا أن يكون) المجعول له الجارية
~~(كافرا، ف) له (قيمتها) إذا أسلمت، لتعذر تسليمها إليه لإسلامها (كحرة)
~~جعلت له و (أسلمت قبل فتح) لأنها عصمت نفسها بإسلامها، فتعذر رد فعلها
~~إليه، فاستحقت القيمة، كما لو أتلف مال غيره الذي لا مثل له، وإنما لم تجب
~~له القيمة إذا ماتت وتجب إذا أسلمت، لإمكان تسليمها مع الإسلام، لكن منع
~~منه الشرع بخلاف موتها.
# (وإن فتحت) قلعة
# PageV02P536
# جوعل منها بجارية منهم (صلحا ولم يشترطوها) ، أي: يشترط المسلمون الجارية
~~على أهل القلعة (وأبوها) ، أي: أبى أهل القلعة الجارية (وأبى) مجعول له أخذ
~~(القيمة) عنها (فسخ) الصلح لتعذر، إمضائه لسبق حق صاحب الجعل، وتعذر الجمع
~~بينه وبين الصلح، ولأهل القلعة تحصينها كما كانت بلا زيادة، وإن بذلوها
~~مجانا لزم أخذها ودفعها إليه، قال في " الفروع ": غير حرة الأصل وإلا
~~فقيمتها (ولأمير في بداءة) دخوله دار حرب (أن ينفل) ، أي: يزيد على السهم
~~المستحق (الربع فأقل بعد الخمس و) له أن ينفل (في رجعة) ، أي: رجوع من دار
~~حرب (الثلث فأقل بعده) ، أي: الخمس، (و) بيان (ذلك) أنه (إذا دخل) أمير دار
~~حرب (بعث سرية تغير) على العدو، (وإذا رجع) منها (بعث) سرية (أخرى) تغير
~~(فما أتت به) كل سرية (أخرج خمسه، وأعطى السرية ما وجب لها بجعله، وقسم
~~الباقي) بعد الخمس (في الكل) ، أي: الجيش وسراياه، لحديث حبيب بن سلمة
~~الفهري، قال: «شهدت رسول الله - صلى الله عليه وسلم - نفل الربع في المبدأة
~~والثلث في الرجعة» وفي لفظ: «كان ينفل الربع بعد الخمس، والثلث بعد الخمس،
~~إذ أقفل» رواهما أبو داود، وللترمذي معناه عن عبادة بن الصامت مرفوعا،
~~وقال: ms1062 حسن غريب وزيد في الرجعة على البداءة لمشقتها، لأن الجيش في البداءة
~~ردء عن السرية، وفي الرجعة منصرف عنها، والعدو مستيقظ، ولأنهم مشتاقون إلى
~~أهليهم، فيكون أكثر مشقة، ولا يعدل شيء عند أحمد الخروج في السرية مع غلبة
~~السلام، لأنه أنكى للعدو
# PageV02P537
### | [فصل يلزم الجيش الصبر مع الأمير]
# (فصل) (ويلزم الجيش الصبر) مع الأمير (والنصح والطاعة) للأمير في رأيه
~~لقوله تعالى: {أطيعوا الله وأطيعوا الرسول وأولي الأمر منكم} [النساء: 59]
~~ولحديث: «من أطاعني فقد أطاع الله، ومن أطاع أميري فقد أطاعني، ومن عصاني
~~فقد عصى الله، ومن عصى أميري فقد عصاني» رواه النسائي (فلو أمرهم) الأمير
~~(بالصلاة جماعة وقت لقاء العدو فأبوا، عصوا) قال الآجري: لا نعلم فيه خلافا
~~ولو قال: سيروا وقت كذا دفعوا معه، نص عليه (و) نقل المروذي: (لا يخالفونه
~~يتشعب أمرهم، فلا خير مع الخلاف، ولا شر مع الائتلاف) قال ابن مسعود:
~~الخلاف شر ذكره ابن عبد البر، (ويرضون بقسمته الغنيمة و) ب (تعديله لها)
~~وجوبا، لأن ذلك من جملة طاعته.
# (وإن خفي عليه صواب عرفوه ونصحوه) ، لحديث: «الدين النصيحة» (وحرم) على
~~الجيش (بلا إذنه) ، أي: الأمير (حدث) أي: إحداث (شيء كاعتلاف واحتطاب
~~وانفراد) عن عسكر (وتعجيل) لقوله تعالى {وإذا كانوا معه على أمر جامع لم
~~يذهبوا حتى يستأذنوه} [النور: 62] ولأن الأمير أعرف بحال الناس، وحال
~~العدو، ولا يجوز له أن يأذن لهم في شيء من ذلك بموضع علمه مخوفا، لأنه
~~خيانة لهم، فإن احتاج أحدهم إلى الخروج بعث معه من يحرسه.
# (وكذا) لا يجوز لأحد منهم (براز) بلا إذن الأمير، لأنه أعلم بفرسانه
~~وفرسان عدوه، وقد يبرز الإنسان لمن لا يطيقه، فيعرض
# PageV02P538
# نفسه للهلاك، فتنكسر قلوب المسلمين، (و) البراز الذي يعتبر فيه إذن
~~الإمام (هو أن يبرز رجل بين الصفين قبل التحام) الحرب (يدعو للبراز) - بكسر
~~الباء -: عبارة عن مبارزة العدو، وبفتحها: اسم للفضاء الواسع، بخلاف
~~الانغماس في الكفار، فلا يتوقف على إذن لأنه يطلب الشهادة، ولا يترقب منه
~~ظفر ولا مقاومة (وسن لمسلم شجاع طلبه) ms1063 ، أي: البراز (ابتداء) ، أي: قبل أن
~~يطلبه كافر، قاله في " البلغة، فقط، وأما عامة أصحابنا فقالوا: إنه يباح،
~~(فلو طلبه) ، أي: البراز (عدو، سن لمن يعلم) من نفسه (أنه كفؤه برازه بإذن
~~الأمير) ، لفعل حمزة وعلي وعبيدة بن الحارث وغيرهم وبارز البراء بن مالك
~~مرزبان الدارة فقتله، وأخذ سلبه، فبلغ ثلاثين ألفا، ولأن فيه إظهار القوة
~~للمسلمين وجلدهم على الحرب، فإن لم يعلم من نفسه المكافأة لطالب البراز
~~كرهت إجابته، لئلا يقتل فتنكسر قلوب المسلمين، (فإن شرط) كافر طلب البراز
~~أن لا يقاتله غير خصم، لزم لقوله تعالى: {أوفوا بالعقود} [المائدة: 1]
~~وحديث «المؤمنون عند شروطهم» (أو كانت العادة) جارية (أن لا يقاتله غير
~~خصمه، لزم) ذلك، لجريانها مجرى الشرط، (فإن انهزم المسلم) المجيب لطالب
~~البراز أو الداعي إليه (أو أثخن) بجراح، (فلكل مسلم الدفع) عنه، (والرمي)
~~للكافر المبارز لانقضاء قتال المسلم معه، والأمان إنما كان حال البراز، وقد
~~زال وأعان حمزة وعلي عبيدة بن الحارث على قتل شيبة بن ربيعة حين أثخن
~~عبيدة، وإن أعان الكفار صاحبهم، فعلى المسلمين عون صاحبهم، وقتال من أعان
~~عليه دون المبارز، لأنه ليس سبب من جهته، فإن استنجدهم، أو علم منه الرضى
~~بفعلهم انتقض أمانه، وجاز قتله.
# PageV02P539
# (وتجوز خدعة) ، بفتح الخاء والدال، وهي: الاسم من الخداع، أي: إرادة
~~المكر به من حيث لا يعلم كالخديعة (في الحرب لمبارز وغيره) ، لحديث: «الحرب
~~خدعة» وروي أن عمرو بن عبد ود لما بارز عليا قال له علي: ما برزت لأقاتل
~~اثنين، فالتفت عمرو فوثب عليه علي، فضربه، فقال عمرو: خدعتني، فقال: الحرب
~~خدعة.
# (و) يجوز (قتله) ، أي: الكافر (قبل مبارزة) ، لأنه كافر لا عهد له، ولا
~~أمان فأبيح قتله كغيره، (إلا إن جرت عادة) بين المسلمين وأهل الحرب (أن من
~~خرج للبراز لا يتعرض له، فيجري ذلك مجرى الشرط) ، للحديث السابق، (وإذا قتل
~~مسلم كافرا أو أثخنه) ، فصار في حكم المقتول (فله سلبه) بفتح السين واللام،
~~ويأتي، سواء قال الإمام: من قتل قتيلا فله سلبه، أو لم ms1064 يقل، لعموم الأدلة
~~(ولو شرط) السلب (لغيره) ، أي: القاتل، لإلغاء الشرط لمخالفة النص، (وكذا
~~من غرر بنفسه) بأن قدم على مبارزة من يعلم أنه لا يقدر عليه، فقتله حال
~~الحرب لا قبلها ولا بعدها، لأن عبد الله بن مسعود ذفف على أبي جهل، «وقضى
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - بسلبه لمعاذ بن عمرو بن الجموح» ، لأنه أثبته
~~قال في " القاموس ": ذفف: أجهز، ومعناه: أثبت قتله وأسرعه وتمم عليه. (ولو)
~~كان المغرر بنفسه (عبدا بإذن سيده أو) كان (امرأة أو كافرا أو صبيا بإذن)
~~إمام أو نائبه، لحديث: «من قتل قتيلا فله سلبه» ولا يخمس السلب، لحديث عوف
~~بن مالك وخالد بن الوليد أن النبي - صلى الله عليه وسلم - «قضى بالسلب
~~للقاتل، ولم يخمس السلب» رواه أبو داود.
# (لا مخذلا ومرجفا وكل عاص) كرام بيننا بفتن، فلا يستحقون السلب، لأنهم
~~ليسوا من أهل الجهاد (بشرط كون كافر ممتنعا) أي: متيقظا بحيث يمكنه الدفع
~~عن نفسه، فله سلبه (لا) إن قتله
# PageV02P540
# (مشتغلا بأكل ونحوه) كنائم (أو منهزما) ، فلا يستحق سلبه بعد التغرير
~~بنفسه، أشبه قتل شيخ فان، وامرأة وصبي ونحوهم ممن لا يقتل، هذا إذا كان
~~منهزما مع الكفار في حال انهزامهم كلهم، أما لو كانت الحرب قائمة، فانهزم
~~واحد منهم متحيزا، فقتله إنسان، فله سلبه، وإليه الإشارة بقوله: (غير
~~متحيز) إلى فئة (أو متحرف) لقتال، ذكره في " البلغة " " والترغيب "
# (وكذا لو قطع) مسلم من أهل جهاد (أربعته) ، أي: يدي الكافر ورجليه، فله
~~سلبه، ولو قتله غيره، لأنه كفى المسلمين شره لقصة أبي جهل.
# (وإن قطع) مسلم (يده) ، أي: الكافر (ورجله، وقتله آخر) ، فسلبه غنيمة،
~~لعدم الانفراد بقتله مغررا بنفسه، (أو أسره) إنسان (فقتله الإمام) ، فسلبه
~~غنيمة، (أو قتله اثنان فأكثر) اشتركوا فيه، فسلبه غنيمة، (أو رماه بسهم من
~~صف المسلمين فقتله فسلبه غنيمة) ، لما تقدم.
# (والسلب: ما عليه) ، أي: الكافر المقتول (من ثياب وحلي وسلاح، ودابته
~~التي قاتل عليها وما عليها) من آلتها، لأنه تابع لها، ويستعان به في الحرب،
~~فأشبه ms1065 السلاح، ولو قتله بعد أن صرعه عنها، وسقط إلى الأرض، (فدخل) في السلب
~~(درع ومغفر وبيضته وتاج ومنطقة) ولو مذهبة، (وأسورة وران وخف بما في ذلك من
~~حلية وسيف ورمح ولت وقوس ونشاب) ، لأنه يستعين به في حربه، فهو أولى بالأخذ
~~من الثياب، (فأما نفقته) ، أي: المقتول، (ورحله وخيمته وجنيبه) أي: الدابة
~~التي لم يكن راكبها حال القتال، (ف) هو (غنيمة) ، لأنه ليس من سلبه.
# . (ويجوز سلب القتلى وتركهم عراة) ، لقوله - صلى الله عليه وسلم - في
~~قتيل سلمة بن الأكوع: «له سلبه أجمع» (وكره تلثم في قتال على أنف) نصا، (لا
~~لبس علامة) يعرف بها (كريش نعام) ، بل يباح، لا سيما إن كان شجاعا.
# PageV02P541
### | [فصل يحرم غزو بلا إذن الأمير]
# (فصل) (ويحرم غزو بلا إذن الأمير) ، لرجوع أمر الحرب إليه، لعلمه بكثرة
~~العدو وقلته ومكامنه وكيده، (إلا أن يفجأهم عدو) من الكفار (يخافون طلبه)
~~بفتح اللام، أي: شره وأذاه، فيجوز قتالهم بلا إذنه،
# لتعين المصلحة فيه
# ، ولذلك، «لما أغار الكفار على لقاح النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~فصادفهم سلمة بن الأكوع خارجا عن المدينة تبعهم، فقاتلهم من غير إذن، فمدحه
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - وقال: خير رجالنا سلمة بن الأكوع، وأعطاه سهم
~~فارس وراجل» (أو) عرضت لهم (فرصة يخافون فوتها) بترك الاستئذان، (فإن دخل
~~قوم) ذو منعة أولا، (أو دخل واحد ولو عبدا دار حرب بلا إذن) إمام أو نائبه،
~~(فغنيمتهم فيء، لعصيانهم) بالافتئات على الإمام، لطلب الغنيمة، فناسب
~~حرمانهم.
# (وإن بعث إمام جيشا) أو سرية (وأمر عليهم أميرا، فقتل) الأمير (أو مات،
~~فللجيش أن يؤمروا أحدهم) «كما فعل أصحاب النبي - صلى الله عليه وسلم - في
~~جيش مؤتة لما قتل أمراؤهم أمروا عليهم خالد بن الوليد، فبلغ النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - فرضي أمرهم، وصوب رأيهم، وسمى خالدا يومئذ سيف الله» (فإن
~~لم يقبل أحد منهم الإمارة دافعوا عن أنفسهم) ، وأظهروا التجلد وجوبا، لئلا
~~يطمع بهم العدو.
# (ولا يقيموا بأرض العدو بلا أمير ولا يؤخر جهاد، لعدم إمام) ، لئلا ms1066
~~يستولي العدو على المسلمين، وتظهر كلمة الكفر.
# (فإن حصلت غنيمة قسموها على موجب الشرع) ، كما يقسمها الإمام على ما يأتي
~~(قال القاضي) أبو يعلى: (وتؤخر قسمة الإماء حتى يقوم إمام) ، فيقسمها
~~(احتياطا للفروج، ومن
# PageV02P542
# أخذ) من الجيش أو أتباعه (من دار حرب ركازا أو مباحا له قيمة) في مكانه
~~(ف) هو (غنيمة) ، لحديث عاصم بن كليب عن أبي جويرية الجرمي، قال: «لقيت
~~بأرض الروم جرة فيها ذهب في إمرة معاوية، وعلينا معن بن يزيد السلمي،
~~فأتيته بها، فقسمها بين المسلمين، وأعطاني مثل ما أعطى رجلا منهم، ثم قال:
~~لولا أني سمعت رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يقول: لا نفل إلا بعد
~~الخمس، لأعطيتك، ثم أخذ يعرض علي من نصيبه فأبيت» أخرجه أبو داود. فإن لم
~~يكن له قيمته هناك كالأقلام والمسن، فلآخذه، ولو صار له قيمة بنقله
~~ومعالجته.
# (و) من أخذ (طعاما ولو سكرا ونحوه) كحلوى ومعاجين، (أو) أخذ (علفا ولو
~~بلا إذن) أمير، (و) لا (حاجة، فله أكله، وله إطعام سبي اشتراه ونحوه) كعبده
~~وغلامه، (و) له (علف دابته ولو) كانت (لتجارة) ، لحديث عبد الله بن أبي
~~أوفى، قال: «أصبنا طعاما يوم خيبر، فكان الرجل يأخذ منه مقدار ما يكفيه ثم
~~ينصرف» رواه سعيد وأبو داود ولسعيد: أن صاحب جيش الشام كتب إلى عمر إنا
~~أصبنا أرضا كثيرة الطعام والغلة، وكرهت أن أتقدم في شيء من ذلك فكتب إليه:
~~دع الناس يعلفون ويأكلون، فمن باع منهم شيئا بذهب أو فضة، ففيه خمس الله،
~~وسهام المسلمين و (لا) يجوز له أن يعلف منه دابة (لصيد كفهد وجارح) ، لعدم
~~الحاجة إليه (ويرد فاضلا) من طعام وعلف، (ولو) كان (يسيرا) ، لاستغنائه
~~عنه، (و) يرد (ثمن ما باع) من طعام وعلف للخبر، (ويجوز قتال بسلاح من
~~الغنيمة ويرده) مع حاجة وعدمها، لقول ابن مسعود: انتهيت إلى أبي جهل، فوقع
~~سيفه من يده، فأخذته فضربته به حتى برد. رواه الأثرم ولعظم الحاجة إليه مع
~~بقاء عينه.
# و (لا) يجوز القتال (على فرس) أو ms1067 نحوها من الغنيمة، (ولا
# PageV02P543
# لبس ثوب منها) ، لحديث رويفع بن ثابت مرفوعا: «من كان يؤمن بالله واليوم
~~الآخر فلا يركب دابة من فيء المسلمين حتى إذا أعجفها ردها ومن كان يؤمن
~~بالله واليوم الآخر فلا يلبس ثوبا من فيء المسلمين حتى إذا أخلقه رده» رواه
~~سعيد؛ ولأن الدابة عرضة للعطب غالبا، وقيمتها كثيرة بخلاف السلاح
# (ولا) يجوز لأحد (أخذ شيء مطلقا) من طعام أو غيره في دار إسلام أو حرب
~~(مما أحرز) من الغنيمة إلا لضرورة، لأنه إنما أبيح الأخذ قبل جمعه، لأنه لم
~~يثبت فيه ملك المسلمين بعد، فأشبه المباحات من نحو حشيش وحطب فإذا جمع ثبت
~~فيه ملك المسلمين وصار كسائر أملاكهم، (أو) ، أي: ولا يجوز لأحد أخذ شيء
~~(وكل به إمام من يحفظه) ، لأنه صار غنيمة للمسلمين، وتم ملكهم عليه بحيازة
~~من وكله الإمام.
# (ولا) تجوز (التضحية بشيء) يجب (فيه الخمس) من إبل وبقر أو غنم، (أو) ،
~~أي: لا يجوز (غسل ثوب بصابون) ، لأنه ليس بطعام، فإن فعل رد قيمته في
~~المغنم، (أو) ، أي: ولا يجوز (اتخاذ نعل ونحوه) كجرب (من جلود) الدواب
~~المغنومة، ولا خيوط وحبال بل يرد في المغنم، (وله) ، أي: المسلم (لحاجة دهن
~~بدنه ودابته) بدهن من الغنيمة (و) له (شرب شراب كجلاب وسكنجبيل) لحاجة،
~~لأنه في معنى الطعام.
# (ومن أخذ من أحد ما يستعين به في غزاة معينة فالفاضل) مما أخذه (له) ،
~~لأنه أعطيه على سبيل المعاونة والنفقة لا على سبيل الإجارة، كما لو وصى أن
~~يحج عنه فلان بألف، (وإلا) يكن أخذه في غزاة معينة فالفاضل يصرف (في الغزو)
~~، لأنه أعطاه الجميع ليصرفه في جهة قربة، فلزم إنفاقه فيها، كوصية أن يحج
~~عنه بألف، ولا يترك لأهله شيئا مما أعطيه ليستعين به في الغزو حتى يصير إلى
~~رأس مغزاه، فيبعث إلى عياله منه.
# (وإن أخذ دابة غير عارية و) لا (حبيس لغزوه عليها ملكها به) ، أي: بالغزو
~~عليها، لحديث
# PageV02P544
# عمر: «حملت على فرس في سبيل الله، فأضاعه صاحبه الذي كان عنده، فأردت ms1068 أن
~~أشتريه، وظننت أنه بائعه برخص، فسألت رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~فقال: لا تشتره، ولا تعد في صدقتك، وإن أعطاكه بدرهم، فإن العائد في صدقته
~~كالكلب يعود في قيئه» متفق عليه فلولا أنه ملكه ما باعه، ولم يكن يأخذه من
~~عمر فيقيمه للبيع، في الحال، فدل على أنه أقامه للبيع بعد غزوه عليه، أشار
~~إليه أحمد، فإن لم يغز ردها ومعنى أضاعه: أهزله.
# (ومثلها) : الدابة (سلاح وترس ونفقة) أعطي ذلك ليغزو به، (فيملك أخذه)
~~بالغزو، فإن باعه بعد الغزو لغير من أخذه منه، فلا بأس.
# (ولا تركب دواب السبيل في حاجة) نفسه، لأنها لم تسبل لذلك، (بل) تركب
~~وتستعمل (في سبيل الله) تعالى لأنها سبلت لذلك، أو تركب لعلفها وسقيها؛
~~لأنه لحاجتها، (ويأتي في الوقف) مستوفى وسهم الفرس الحبيس كمن غزا عليه
~~يعطي منه نفقته والباقي له.
### | [باب قسمة الغنيمة]
# (باب قسمة الغنيمة) يقال: غنم فلان الغنيمة يغنمها، واشتقاقهما من الغنم،
~~وأصله: الربح والفضل، والمغنم مرادف للغنيمة والأصل فيها قوله تعالى:
~~{واعلموا أنما غنمتم من شيء فأن لله خمسه} [الأنفال: 41] الآية وقوله:
~~{فكلوا مما غنمتم حلالا طيبا} [الأنفال: 69] وقد اشتهر وصح «أنه - صلى الله
~~عليه وسلم - قسم الغنائم وكانت في أول الإسلام خاصة لرسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم -» ، لقوله تعالى: {يسألونك عن الأنفال} [الأنفال: 1]
# PageV02P545
# الآية، ثم صارت أربعة أخماسها للغانمين، وخمسها لغيرهم، (وخصت بها) ، أي:
~~الغنيمة، (هذه الأمة) دون غيرها من الأمم، لحديث أبي هريرة قال: قال رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم -: «لم تحل الغنائم لقوم سود الرءوس غيركم، كانت
~~تنزل نار من السماء تأكلها» متفق عليه (وهي) ، أي: الغنيمة: (ما أخذ من مال
~~حربي) خرج به ما يؤخذ من أموال أهل الذمة من جزية أو خراج ونحوه (قهرا
~~بقتال) خرج به ما جلوا، (وتركوه) فزعا وما يؤخذ منهم من العشر إذا اتجروا
~~إلينا ونحوه.
# (وما ألحق به مما أخذ) من (فدية) أسرى (أو هدية للأمير أو بعض قواده بدار
~~حرب أو) الغانمين (بدار حرب و) ms1069 ، أما الحاصل للأمير أو غيره من الهدايا
~~(بدارنا) فهو (لمهدى له) بلا نزاع.
# (ويملك أهل حرب ما لنا بقهر) حتى عبد مسلم، لأن الاستيلاء سبب يملك به
~~المسلم مال الكافر، فكذا عكسه، كالبيع، وكما يملك بعضهم مال بعض، قال الشيخ
~~تقي الدين: الصواب أنهم يملكون أموال المسلمين (ملكا مقيدا لا يساوي أملاك
~~المسلمين من كل وجه انتهى) لأن مال المسلم إذا أدركه يأخذه إما مجانا أو
~~بالثمن على التفصيل الآتي، فيملك أهل حرب ما أخذوه منا قهرا، (ولو اعتقدوا
~~تحريمه) ، ذكره في " الانتصار " (أو) ، أي: ويملكون ما (شرد) إليهم من
~~دوابنا (أو أبق) إليهم من رقيقنا (ويتجه: ولو) كان الآبق (قنا مسلما) ،
~~فيملكونه، لأنه مال كغيره من الأموال، صرح به في " القواعد "، وهو مقتضى ما
~~جزم به في " الوجيز " وتذكرة " ابن عقيل، وقدمه في " الفروع " " والمحرر "
~~وهو متجه.
# PageV02P546
# (أو ألقته ريح إليهم) من سفننا، (أو أم ولد) لمسلم ومكاتب، لأنهما يضمنان
~~إليهم من سفننا، (أو أم ولد) لمسلم ومكاتب، لأنهما يضمنان بقيمتهما على
~~متلفهما، فملكوه كالقن، (و) مما يترتب على ملكهم مال المسلم بأخذه أنه
~~(ينفسخ به) ، أي: باستيلاء أهل حرب (نكاح أمة) مزوجة استولوا عليها وحدها
~~لملكهم رقبتها ومنافعها، وكنكاح كافرة سبيت وحدها.
# (و) منه (لو بقي مال مسلم معهم) ، أي: الحربيين حولا (أو أحوالا، فلا
~~زكاة فيه) ، لأنه خرج عن ملك المسلم
# ، (أو كان) ما أخذوه (عبدا) أو أمة، (فأعتقه سيده لم يعتق) ، لأنه أعتق
~~ما لا يملكه، (أو كانت) المأخوذة (أمة) وطئها سيدها، فاستولى عليها الكفار،
~~(فله) ، أي: سيدها (وطء) أخت لها (باقية) في ملكه، لزوال ملكه عن المأخوذة
# (أو أسلم من) ، أي: حربي (بيده) مال لمسلم، فهو له نصا، لحديث: «من أسلم
~~على شيء فهو له» ، قال في " الاختيارات ": وإذا أسلموا وفي أيديهم أموال
~~المسلمين فهي لهم، نص عليه الإمام أحمد، وقال في رواية أبي طالب: ليس بين
~~المسلمين اختلاف في ذلك.
# (أو جاءنا) حربي (بأمان) وفي يده مال مسلم قد استولى عليه قهرا، (فلا
~~يؤخذ ms1070 منه) ولا يتعرض له بسببه، لأنه ملكه لا حق فيه لغيره، (ولا يملكون)
~~حبيسا ولا (وقفا) ، عبدا كان أو دابة أو غير ذلك باستيلاء عليه، لأنه لا
~~يصح نقل الملك فيه.
# (ولا يضمن) أهل حرب (ما) أتلفوه مما (استولوا عليه) من أموالنا (مطلقا) ،
~~أي: سواء كان وقفا أو ملكا بالإجماع، (ويعمل) بوسم على حبيس، لقوة الدلالة
~~عليه، كما يعمل (بقول مأسور) استولى عليه الآن (هو ملك فلان ويرد له) إذا
~~عرفه ولا يقسم نصا،
# PageV02P547
# وكذا أصيب مركب من بلاد الروم فيها نواتية، وقالوا: هذا لفلان، وهذا
~~لفلان، قال أحمد: هذا قد عرف صاحبه لا يقسم (ولا) يملكون (حرا ولو ذميا)
~~ذكرا كان أو أنثى، لأنه لا يضمن بالقيمة، ولا تثبت اليد عليه بحال، فإذا
~~قدر المسلمون بعد ذلك على أهل الذمة وجب ردهم إلى ذمتهم، ولم يجز
~~استرقاقهم، لأن ذمتهم باقية، ولم يوجد منهم ما يوجب نقضها
# (ويلزم فداؤه) ، أي: الذمي من أهل حرب استولوا عليه، (ك) ما يلزم فداء
~~(مسلم ولا) يجوز (فداء) أسير (بخيل ولا سلاح) ، لأنه إعانة على المسلمين،
~~(ولا) فداء (بمكاتب و) لا (أم ولد) ولو كافرين، لانعقاد سبب الحرية فيهما.
# (ولمشتر أسيرا) من كافر (رجوع) على الأسير (بثمنه بنية) ، أي: نية رجوع
~~عليه، لما روى سعيد عن عمر: أيما رجل أصاب رقيقه ومتاعه بعينه فهو أحق به
~~من غيره وإن أصابه في أيدي التجار بعد ما انقسم فلا سبيل إليه، وأيما حر
~~اشتراه التجار فإنه يرد إليهم رءوس أموالهم، فإن الحر لا يباع، ولا يشترى،
~~ولأن الأسير يلزمه فداء نفسه ليتخلص من حكم الكفار، فإذا ناب عنه غيره فيه
~~وجب عليه قضاؤه كقضاء دينه عنه، وإن اختلفا في قدر الثمن (فيقبل قول أسير
~~في قدره) ، لأنه غارم منكر للزائد، والأصل براءته منه
# (وإن أخذ منهم) ، أي: أهل حرب (مال مسلم أو) مال (معاهد) ذمي أو غيره
~~استولوا عليه (مجانا) ، أي: بلا عوض، (ولو بسرقة) وعرف ربه، (فلربه أخذه)
~~إن أدركه قبل قسمة (مجانا) ، لحديث ابن ms1071 عمر، «أن عبدا له أبق إلى العدو،
~~فظهر عليه المسلمون، فرده رسول الله - صلى الله عليه وسلم - إلى ابن عمر»
~~وعنه قال: «ذهب
# PageV02P548
# فرس له فأخذها العدو، فظهر عليه المسلمون، فرد عليه في زمن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم -» رواهما أبو داود ولقول عمر: من وجد ماله بعينه فهو أحق
~~به ما لم يقسم رواه سعيد والأثرم.
# (ولا تصح قسمته مع العلم بربه) وصاحبه أحق به بغير شيء، لأن قسمته كانت
~~باطلة من أصلها فهو كما لو لم يقسم (و) إن أخذ منهم مال مسلم أو معاهد
~~(بشراء أو) قتال وأدركه ربه (بعد قسمته غنيمة فهو) ، أي: ربه، (أحق به
~~بثمنه) ، لحديث ابن عباس: «أن رجلا وجد بعيرا له كان المشركون أصابوه، فقال
~~له النبي - صلى الله عليه وسلم - إن أصبته قبل أن نقسمه فهو لك، وإن أصبته
~~بعد ما قسم أخذته بالقيمة» ولئلا يفضي إلى ضياع الثمن على المشتري، وحرمان
~~أخذه من الغنيمة، وحقها ينجبر بالثمن، فرجوع صاحب المال في عين ماله بثمنه
~~جمع بين الحقين كأخذ الشخص بالشفعة، (ولو باعه) ، أي: مال المسلم أو
~~المعاهد أو أخذه أو وهبه أو وقفه من انتقل إليه، لزم ذلك التصرف، لصدوره من
~~مالك في ملكه، (ولربه أخذه) مجانا إن كان أخذه من كفار مجانا، وبثمنه إن
~~كان أخذ منهم بشراء أو بعد قسمة (من آخر مشتر و) آخر (متهب) كأول أخذ، قال
~~ابن رجب في " القواعد ": والأظهر أن المطالبة تمنع الصرف كالشفعة، وعلم منه
~~أنه لا يأخذ (ما وقف أو عتق) لمنع نقل الملك فيه، وقياسه: لو استولدها
~~أخذها.
# وإن أخذ منهم، أي: من أهل حرب حرة مسلمة أو ذمية مزوجة أو أخذ منهم أم
~~ولد؛ ردت الحرة المزوجة لزوجها، وردت أم الولد لسيدها، (ويلزم سيدا أخذها)
~~قبل قسمة مجانا، وبعد قسمة بثمنها، ولا يدعها يستحل فرجها من لا تحل له
~~وولدهما، أي: الحرة وأم الولد منهم، أي: الحربيين، كولد زنا، وولد
# PageV02P549
# ملاعنة، لأنه لا ملك لهم، ولا شبهة ملك، وإن ms1072 أبى ولدها منهم الإسلام (ضرب
~~وحبس حتى يسلم ويتوب من كفره) ، لأنه محكوم بإسلامه كمفقود أحد أبويه.
# (ويتجه) ب (احتمال) قوي: (ولا يقتل، وإن هذا) ، أي: عدم قتله (إذا كانتا)
~~، أي: الحرة وأم الولد (كافرتين) ، لأنه متولد من كافر وكافرة، وما داما في
~~الحياة فهو تبع لهما، (إلا) بأن كانتا مسلمتين (فالولد مسلم) تبعا لأمه،
~~فلا يقر على الكفر، وهو متجه.
### | [فصل تملك غنيمة باستيلاء عليها]
# (فصل) (وتملك غنيمة باستيلاء عليها) ولو (بدار حرب) نصا، لأن الاستيلاء
~~التام سبب الملك، وقد وجد لثبوت أيدينا عليها حقيقة، ولأن ملك الكفار قد
~~زال عنها بدليل أنه لا ينفذ عتقهم في العبيد الذين حصلوا في الغنيمة،
~~والملك لا يزول إلى غير مالك (كعتق عبد حربي) أسلم و (لحق بنا) ، يعني:
~~ويدل على زوال ملك الحربي بالقهر أن عبد الحربي لما قهره بإسلامه ولحوقه
~~بنا صار حرا، (وفي " المنتهى " هنا نظر) ووجهه أنه قال هنا: كعتق عبد حربي،
~~وإبانة زوجة أسلما،
# PageV02P550
# ولحقا بنا فقيد العتق والإبانة على حصول أمرين الإسلام واللحوق بنا، مع
~~أنه أسلف قبل ما يلزم الإمام والحبيس بقوله: ولو خرج عبد إلينا بأمان، أو
~~نزل من حصن، فهو حر فلم يقيده بإسلام بل صرح بحصوله بالأمان، ويأتي في نكاح
~~الكفار أن الكافرة لا تبين بمجرد لحوقها بدارنا، أي: ما لم تنقض عدتها قبل
~~إسلام زوجها، فيكون ما في المنتهى " هنا مخرج على ضعيف.
# (ويجوز قسمتها) ، أي: الغنيمة (فيها) ، أي: دار الحرب، لما روى أبو إسحاق
~~الفزاري، قال: لا أعلمه، إنما كان الناس يبيعون غنائمهم، ويقسمونها في أرض
~~عدوهم، «ولم يقفل رسول الله - صلى الله عليه وسلم - من غزوة قط أصاب فيها
~~غنيمة إلا خمسه، وقسمه من قبل أن يقفل، من ذلك غزوة بني المصطلق وهوازن
~~وحنين» .
# (و) يجوز (بيعها) ، أي: الغنيمة في دار الحرب لما تقدم، ولثبوت الملك
~~فيها، (فلو غلب عليها) ، أي: الغنيمة، (عدو) بعد أن تبايعوها (بمكانها) ،
~~فأخذها ممن هي بيده، (ف) هي (من) ضمان (مشتر) ، سواء فرط أو ms1073 لا، لحديث
~~«الخراج بالضمان» وهذا نماؤه للمشتري، فضمانه عليه، ولأنه مبيع مقبوض، أشبه
~~ما لو بيعت في دار الإسلام.
# (وشراء الأمير منها) ، أي: الغنيمة، (لنفسه إن وكل من جهل أنه وكيله) ،
~~أي: الأمير في الشراء منها، (صح) شراؤه له، لانتفاء المانع، وهو المحاباة،
~~بخلاف ما لو كان وكله الأمير في بيع الغنيمة، وفي الشراء منها، فلا يصح أن
~~يشتري منها شيئا لنفسه، ولا للأمير كما يأتي في الوكالة، وهو ظاهر في نص
~~الأمام، قال: لا يجوز لأمير الجيش أن يشتري من مغنم المسلمين شيئا، لأنه
~~يحابي، ولأنه يشتري من نفسه، أو وكيل نفسه، وكلاهما باطل، (وإلا) بأن علم
~~أنه وكيله، (حرم) الشراء نصا.
# PageV02P551
# (ويتجه: ولم يصح) ، لأن عمر رد ما اشتراه ابنه في غزوة جلولاء، وقال: إنه
~~يحابي. احتج به أحمد، فيؤخذ منه بطلان البيع، وأن ابن الأمير مثله، وهو
~~متجه.
# (وتضم غنيمة سرايا الجيش إلى غنيمته) أي: الجيش، قال ابن المنذر: روينا
~~أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: «وترد سراياهم على قعدتهم» و «في
~~تنفيله - صلى الله عليه وسلم - في البداءة الربع، وفي الرجعة الثلث» دليل
~~على اشتراكهم في الباقي، وإن نفد الإمام من دار الإسلام جيشين، أو سريتين
~~فأكثر انفرد كل بما غنمه، لانفراده بالجهاد، بخلاف المبعوثين من دار الحرب.
# (ويبدأ في قسم بدفع سلب) لأن السلب يستحقه القاتل غير مخموس، فإن كان في
~~الغنيمة مال مسلم أو ذمي، دفع إليه إن عرف (ثم بأجرة جمع) غنيمة (وحملها
~~وحفظ) ها، لأنه من مؤنتها، كعلف دوابها، (و) دفع (جعل من دل على مصلحة) من
~~ماء أو قلعة أو ثغرة يدخل منها إلى حصن ونحوه، لأنه في معنى السلب، قال
~~البهوتي، قلت: هذا من النفل، فحقه أن يكون بعد الخمس، كما يعلم مما تقدم،
~~ويأتي.
# (ثم يخمس الباقي) على خمسة أسهم، (ثم) يخمس (خمسه على خمسة أسهم) ، منها:
~~(سهم لله تعالى ولرسوله - صلى الله عليه وسلم - مصرفه كالفيء) في مصالح
~~المسلمين كلها. (وكان) - صلى الله عليه وسلم - (قد خص) ms1074 - بالبناء للمفعول -
~~(من المغنم بالصفي، وهو) ، أي: الصفي: (ما يختاره) - صلى الله عليه وسلم -
~~(قبل قسمة) غنيمة منها (كجارية وثوب وسيف) ، لحديث أبي داود «أنه - صلى
~~الله عليه وسلم - كتب إلى بني زهير بن قيس: إنكم إن شهدتم أن لا إله إلا
~~الله، وأن محمدا رسول الله، وآتيتم الزكاة، وأديتم
# PageV02P552
# الخمس من المغنم، وسهم الصفي، إنكم آمنون بأمان الله ورسوله» وفي حديث
~~وفد عبد القيس رواه ابن عباس «وأن تعطوا سهم النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~والصفي» وقالت عائشة: كانت صفية من الصفي، وانقطع ذلك بموته - صلى الله
~~عليه وسلم - لأن الخلفاء الراشدين لم يأخذوه، ولا من بعدهم، ولا يجمعون إلا
~~على الحق
# (وسهم لذوي القربى، وهم بنو هاشم، وبنو المطلب ابني عبد مناف) دون غيرهم
~~من بني عبد مناف، لحديث جبير بن مطعم، قال: «لما قسم رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - من خيبر بين بني هاشم، وبني المطلب، أتيت أنا وعثمان بن عفان،
~~فقلنا: يا رسول الله أما بنو هاشم، فلم ننكر فضلهم، لمكانك الذي وضعك الله
~~به منهم، فما بال إخواننا من بني المطلب، أعطيتهم وتركتنا، وإنما نحن وهم
~~منك بمنزلة واحدة؟ ، فقال: إنهم لم يفارقوني في جاهلية ولا إسلام، وإنما
~~بنو هاشم، وبنو المطلب شيء واحد، وشبك أصابعه» رواه أحمد والبخاري.
# (حيث كانوا) ، أي: بنو هاشم، وبنو المطلب، يقسم بينهم (للذكر مثل حظ
~~الأنثيين) ، لأنهم يستحقونه بالقرابة، أشبه الميراث والوصية، (غنيهم
~~وفقيرهم فيه سواء) ، لعموم قوله تعالى: {ولذي القربى} [الأنفال: 41] «وكان
~~- صلى الله عليه وسلم - يعطي أقاربه كلهم، وفيهم الغني كالعباس» (ولا شيء
~~لمواليهم) ، لأنه ليسوا منهم، (و) لا (أولاد بناتهم) من غيرهم، لأنه - صلى
~~الله عليه وسلم - لم يدفع لأقارب أمه من بني زهرة ولا إلى بني عماته
~~كالزبير، (ولا) شيء (لباقي قريش) ، لما تقدم.
# (وسهم لفقراء اليتامى، وهم) ، أي: اليتامى: (من لا أب له) ، أي: مات
~~أبوه، (ولم يبلغ) ، لحديث: «لا يتم
# PageV02P553
# بعد احتلام» واعتبر فقرهم، لأن الصرف إليهم لحاجتهم، ولأن وجود المال
~~أنفع ms1075 من وجود الأب
# (ولو جهل بقاء أبيه) ، فلا يعطى لصفة اليتم، (إذ الأصل بقاؤه) ، أي:
~~أبيه، (وسهم للمساكين) ، أي: أهل الحاجة، (ويدخل فيهم الفقراء، فهم) ، أي:
~~الفقراء والمساكين، (صنف واحد في سائر الأحكام، إلا) في (الزكاة) ، فهم
~~صنفان، وتقدم.
# (وسهم لأبناء السبيل، فيعطى الجميع) من الخمس (كزكاة) ، فيعطى المسكين
~~تمام كفايته مع عائلته سنة، وكذا اليتيم، ويعطى ابن السبيل ما يوصله إلى
~~بلده (بشرط إسلام الكل) ، لأنه عطية من الله، فلا حق لكافر فيه كزكاة، ولا
~~لقن، (ويعم بذلك من يجمع البلاد) من ذوي القربى واليتامى والمساكين وأبناء
~~السبيل (حسب الطاقة) ، فيبعث الإمام إلى عماله بالأقاليم، وينظر ما حصل من
~~ذلك، فإن استوت فرق كل خمس فيما قاربه، وإن اختلفت أمر بحمل الفضل، فيدفع
~~لمستحقه كميراث.
# (فإن لم تأخذ بنو هاشم وبنو المطلب) سهمهم، (رد في كراع، وهو: الخيل و)
~~في (سلاح) عدة في سبيل الله، لفعل أبي بكر وعمر.
# (ومن فيه) ممن يستحق من الخمس (سببان فأكثر، كابن سبيل مسكين يتيم أخذ
~~بها) ، لأنها أسباب أحكام، فوجب ثبوت أحكامها، كما لو انفردت، (لكن لو أخذ
~~ليتمه، فزال فقره) بأن استغنى بما أعطيه ليتمه، (لم يعط لفقره) شيئا، لأنه
~~لم يبق فقيرا، (ثم يبدأ من الأربعة أخماس الباقية) للغانمين (بنفل) بفتح
~~الفاء، (وهو) ، أي: النفل: (الزائد على السهم لمصلحة) ، لانفراد بعض
~~الغانمين به، فقدم على القسمة كالسلب (كعمل ما فيه غناء) للمسلمين، أو تنفل
~~السرايا بالثلث والربع، (أو) قول الأمير (من جاء بأسير ونحوه، فله كذا) أو
~~من طلع حصنا أو نقبه، أو دل
# PageV02P554
# على قلعة أو ماء، فله كذا، (ثم يرضخ) الإمام، (وهو) ، أي: الرضخ: (عطاء
~~دون السهم) لمن لا سهم له من الغنيمة، فيرضخ (لمميز وقن وخنثى وامرأة على
~~ما يراه إمام) أو نائبه (على قدر نفعهم) ، فيفضل المقاتل وذا البأس، ومن
~~تسقي الماء وتداوي الجرحى على من ليس كذلك، (إلا أنه لا يبلغ به) ، أي:
~~الرضخ (لراجل سهم راجل ولا لفارس سهم فارس) ، لئلا يساوي من يسهم ms1076 له،
~~(ولمبعض بالحساب من رضخ وإسهام) كحد، ودية، وعلم منه أن النفل والرضخ يكون
~~إخراجهما بعد إخراج خمس الغنيمة، فيكونان من أربعة أخماسها وهو صحيح، وهو
~~المذهب، وعليه أكثر الأصحاب، وما حكاه النووي في. شرح مسلم " عن أحمد من أن
~~الرضخ من أصل الغنيمة، قال في " الإنصاف ": لم نره في كتب الأصحاب كذلك.
# (وإن غزا قن على فرس سيده رضخ له) ، أي: القن، (وقسم لها) ، أي: الفرس
~~تحته، لأن سهمها لمالكها، وكذا لو كان مع العبد فرس أخرى كما لو كانتا مع
~~السيد (إن لم يكن مع سيده فرسان) ، لأنه لا سهم لأكثر من فرسين على ما
~~يأتي.
# تنبيه: المدبر والمكاتب كالقن، والخنثى المشكل كالمرأة، فإن انكشف حاله
~~قبل أن تقضى الحرب والقسمة، أو بعدهما فتبين أنه رجل أتم له سهم رجل كغيره
~~من الرجال
# (وإن كان الغانم من يرضخ له فقط) كعبيد وصبيان دخلوا دار الحرب بإذن
~~الإمام، فغنموا، أخذ الإمام خمسه، وما بقي لهم، لعموم {واعلموا أنما غنمتم
~~من شيء} [الأنفال: 41] الآية.
# (فهل يقسم بينهم، للفارس ثلاثة أسهم، وللراجل سهم) ، لأنهم
# PageV02P555
# تساووا كالأحرار البالغين، (أو) يقسم (على ما يراه إمام) من مفاضلة كما
~~لو كان معهم رجال أحرار؟ (احتمالان) أطلقهما في " المغني " وغيره.
# (وإن غزا جماعة من كفار وحدهم فغنموا) ، فغنيمتهم لهم، لأنهم الذين شهدوا
~~الوقعة، وحيث كانت لهم، (فهل يؤخذ خمس غنيمتهم؟ احتمالان) متساويان، (ثم
~~يقسم الباقي) بعد ما سبق (بين من شهد الوقعة، لقصد قتال) قاتل، أو لم يقاتل
~~حتى تجار العسكر، وأجرائهم المستعدين للقتال، لما روي عن عمر أنه قال:
~~الغنيمة لمن شهد الوقعة ولأن غير المقاتل ردء للمقاتل ويسهم لخياط وخباز
~~وبيطار ونحوهم حضروا، نصا، بخلاف من لم يستعد للقتال من تجار وغيرهم، لأنهم
~~لا نفع فيهم، (أو بعث في سرية أو) بعث (لمصلحة كرسول ودليل وجاسوس، ومن
~~خلفه الأمير ببلاد العدو، وغزا ولم يمر) الأمير به فيرجع، لأنه في مصلحة
~~الجيش والمسلمين، وهو أولى بالإسهام ممن حضر الوقعة ولم يقاتل (ولو مع منع ms1077
~~غريم له أو) منع (أب) له، لتعين الجهاد عليه بحضور الصف، ولا يسهم لمن (لا
~~يمكنه قتال) لمرض (ولا لدابة لا يمكنه) قتال (عليها لمرض) كزمانة وشلل،
~~لخروجه عن أهلية الجهاد، بخلاف حمى يسيرة وصداع ووجع ضرس ونحوه، فيسهم له،
~~لأنه لم يخرج عن أهليته.
# و (لا) يسهم (لمخذل ومرجف ونحوهما) كرام بيننا بفتن، ومكاتب بأخبارنا،
~~لأنه ممنوع من الدخول مع الجيش، أشبه الفرس العجيف (ولو ترك ذلك) ، أي:
~~التخذيل والإرجاف ونحوه، (وقاتل) لعصيانه (ولا يرضخ له) ، أي: المخذل
~~والمرجف ونحوه، (ولا) يسهم، ولا يرضخ (لمن نهاه الأمير أن يحضر) فلم ينته
~~لمخالفته، (و)
# PageV02P556
# لا (كافر لم يستأذنه) ، أي: الأمير، (و) لا (عبد لم يأذن) له (سيده) في
~~غزو لعصيانهما، (و) لا (طفل و) لا (مجنون) ، لعدم صلاحيتهما للقتال، (و) لا
~~(من فر من اثنين) كافرين لعصيانه.
# فيقسم (للراجل ولو) كان (كافرا سهم، وللفارس على فرس عربي، ويسمى:
~~العتيق، ثلاثة) أسهم: سهم له، وسهمان لفرسه، لحديث ابن عمر: «أن رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم - أسهم يوم خيبر للفارس ثلاثة أسهم: سهمان لفرسه،
~~وسهم له» متفق عليه وقال خالد الحذاء: «لا يختلف فيه عن رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - أنه أسهم هكذا للفرس سهمين، ولصاحبه سهما» ، (و) للفارس
~~(على فرس هجين، وهو ما أبوه فقط عربي، أو) على فرس (مقرف عكس الهجين) ،
~~وهو: ما أمه فقط عربية، (أو) على فرس (برذون، وهو: ما أبواه نبطيان، سهمان)
~~: سهم له، وسهم لفرسه، لحديث مكحول: «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - أعطى
~~الفرس العربي سهمين، وأعطى الهجين سهما» رواه أبو سعيد، وعن عمر شبهه.
# (وإن غزا اثنان على فرسهما، فلا بأس) به (وسهمه لهما) بقدر ملكهما فيه
~~كسائر نمائه، (وسهم) فرس (مغصوب) غزا عليه غاصبه أو غيره (لمالكه) نصا ولو
~~من أهل الرضخ، لأنه نماؤه، أشبه ما لو كان مع مالكه، ولأن سهمه يستحق
~~بنفعه، ونفعه لمالكه، فوجب أن يكون ما استحق به له.
# (و) سهم فرس (معار ومستأجر وحبيس لراكبه) إن ms1078 كان من أهل الإسهام، لقتاله
~~عليه مع استحقاقه لنفع الفرس، فاستحق سهمه، ولا يمنع منه كونه حبيسا لأنه
~~حبس على من يغزو عليه (ويعطى) راكب حبيس (نفقة الحبيس) من سهمه، لأنه نماؤه
~~(ولا يسهم لأكثر من فرسين) من خيل الرجل فيعطى صاحبهما
# PageV02P557
# خمسة أسهم، سهما له، وأربعة أسهم لفرسيه العربيين، لحديث الأوزاعي «أن
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - كان يسهم للخيل، وكان لا يسهم لرجل فوق
~~فرسين، وإن كان معه عشرة أفراس» وروى معناه سعيد عن عمر، ولأن للمقاتل حاجة
~~إلى الثاني، لأن إدامة ركوب فرس واحد تضعفه، وتمنع القتال عليه، بخلاف ما
~~زاد.
# (ولا شيء) من سهم، ولا رضخ (لغير الخيل) لأنه لم ينقل عنه - صلى الله
~~عليه وسلم - أنه أسهم لغير الخيل، وكان معه يوم بدر سبعون بعيرا، ولم تخل
~~غزاة من غزواته من الإبل، بل هي غالب دوابهم، ولو أسهم لها لنقل، وكذا
~~أصحابه - صلى الله عليه وسلم - من بعده، ولأنه لا يمكن عليها كر ولا فر.
### | [فصل من أسقط حقه من الغانمين]
# (فصل) (ومن أسقط حقه) من الغانمين (ولو) كان (مفلسا) ، فسهمه للباقي
~~(ويتجه: لا) يسقط حق مفلس بإسقاطه له (بعد حجر) عليه، لتعلق حق الغرماء به،
~~ويأتي - في باب الحجر - أنه يمنع من التبرع، وهو متجه. (ولا) يسقط حقه من
~~الغنيمة إن كان (سفيها)
# PageV02P558
# لمنعه من التبرع أيضا، وحيث لم يكن محجورا عليه، ولا سفيها (ف) يصح
~~إسقاطه ويكون سهمه (للباقي) من الغانمين، لأن اشتراكهم في الغنيمة اشتراك
~~تزاحم، فإذا أسقط أحدهم حقه كان للباقين (وإن أسقط الكل) حقهم من الغنيمة
~~(ف) هي (فيء) تصرف للمصالح كلها، لأنه لم يبق لها مستحق معين
# (وإذا لحق) بالجيش (مدد أو) تفلت (أسير) قبل تقضي الحرب (وصار الفارس
~~راجلا) قبل تقضي الحرب (أو عكسه) بأن صار الراجل فارسا (أو تبين ذكورية
~~خنثى أو أسلم) من شهد الوقعة كافرا (أو بلغ) صبي (أو عتق) قن (قبل تقضي
~~الحرب) (جعلوا) جميعهم (كمن كان فيها) ، أي: الوقعة (كلها كذلك) ، أي: ms1079 على
~~الحال التي تقضت الحرب، وهو عليها جعلا لهم، كمن كان كذلك من أول الوقعة،
~~لأن الغنيمة إنما تصير للغانمين عند تقضي الحرب
# (ولا قسم لمن مات أو انصرف أو أسر قبل ذلك) ، أي: تقضي الحرب، لأنهم لم
~~يحضروها وقت انتقال الغنيمة إلى ملك الغانمين (لا) إن مات أو انصرف أو أسر
~~(بعده) ، أي: تقضي الحرب، فيقسم له كغيره من الغانمين.
# (وحرم قول إمام) أو نائبه: (من أخذ شيئا ف) هو (له) ، لأنه يفضي إلى
~~اشتغالهم بالنهب عن القتال، وظفر العدو بهم، ولأن سبب الملك للاغتنام على
~~التساوي، فلا ينفرد البعض بشيء وأما قوله - صلى الله عليه وسلم - يوم بدر
~~«من أخذ شيئا فهو له» فذاك حين كانت له، ثم صارت للغانمين على ما تقدم (ولا
~~يستحقه) ، أي: المأخوذ بهذه المقالة أخذه (إلا فيما تعذر حمله) كأحجار
~~وقدور كبار، وحطب ونحوه، (وترك فلم يشتر) لعدم الرغبة فيه، فيجوز قول
~~الإمام، من أخذ شيئا فله (ولإمام أخذه لنفسه، و) له (إحراقه) إنكاء للعدو،
~~لئلا ينتفعوا به.
# PageV02P559
# (ويتجه) : أن له إحراقه (إن كان بدار حرب) وإلا يكن بدار حرب، فليس له
~~إحراقه، لأنه إتلاف مال بلا فائدة، وهو متجه (وإلا) بأن رغب في شراء ما
~~تعذر حمله (حرم) قول: من أخذه فهو له لأنه كالمرغوب عنه، وكذا أخذ الإمام
~~له لنفسه وإحراقه، فيباع حينئذ، ويضم ثمنه للمغنم.
# (ويصح) ، أي: يجوز (تفضيل بعض الغانمين لمعنى فيه) من حسن رأي وشجاعة،
~~فينفل (ويخص) إمام (بكلاب) يباح اقتناؤها (من شاء) من الجيش، (وأمكن
~~قسمتها، قسمت) لأنها ليست بمال، (وإن رغب فيها) ، أي: الكلاب (عدد) من
~~الجيش، (وأمكن قسمتها، قسمت) بينهم (عددا من غير تقويم) ، لأنها لا قيمة
~~لها (فإن تعذر) قسمتها (وتنازعوا في جيد) ها، (أقرع) بينهم، إذ لا مرجح
~~غيرها.
# (ويكسر صليب ويقتل خنزير) نصا (ويصب خمر ولا يكسر إناء به نفع) نصا
~~(ويتجه) : لا يكسر من الآنية (غير) إناء (نقد) ، لحرمة اتخاذه واستعماله
~~ويباع ويجعل ثمنه في الغنيمة، وهو متجه.
# (ولا تصح إجارة ms1080 لجهاد) ، لأنه عمل يختص فاعله أن يكون من أهل القرية
~~كالحج (فيسهم له) ، أي: أجير الجهاد، وإن أخذ أجرة ردها (كأجير خدمة) لما
~~تقدم.
# PageV02P560
# (وتصح) الإجارة (لحفظ) غنيمة (ونحوه) كلسوق دوابها ورعيها، (ولا يسقط
~~سهمه) بإيجاره نفسه بعد أن غنموا، لأن ذلك من مؤنة الغنيمة، فهو كعلف
~~الدواب، وطعام السبي يجوز للإمام بذله، ويباح للأجير أخذ الأجرة عليه، لأنه
~~قد آجر نفسه لفعل للمسلمين إليه حاجة، فحلت الأجرة، كالدليل على الطريق.
# (ومن مات بعد تقضي الحرب) ولو قبل إحراز الغنيمة، (فسهمه لوارثه) ، لثبوت
~~ملكه عند تقضي الحرب، أشبه سائر أملاكه.
# (أو أسر) بعد تقضي الحرب، (ف) سهمه (له) ، لأنه أدركها في حال لو قسمت
~~فيه صحت قسمتها، وكان له سهمه منها، فيجب إبقاؤه له إلى أن ينفك من الأسر.
# (ومن وطئ جارية منها) ، أي: الغنيمة (وله) ، أي: الواطئ (فيها) ، أي:
~~الغنيمة (حق) ، أدب، (أو لولده) ، أي: الواطئ فيها حق (أدب) لفعله محرما،
~~(ولم يبلغ به) ، أي: تأديبه (الحد) ، لأنه يدرأ بالشبهة، والغنيمة ملك
~~للغانمين، فيكون للواطئ حق في الجارية، وإن قل، فيدرأ الحد عنه كالمشتركة
~~وكجارية ابنه، (وعليه) ، أي: الواطئ، (مهرها) يطرح في القسم، (إلا أن تلد
~~منه، ف) يلزمه (قيمتها) تطرح في القسم، لأن استيلادها كإتلافها، (وتصير أم
~~ولده) ، لأنه وطء يلحق به النسب، أشبه وطء المشتركة (وولده حر) لملكه إياها
~~حين العلوق فينعقد الولد حرا
# (وإن أعتق) بعض الغانمين (قنا) من الغنيمة، (أو كان) في الغنيمة قن (يعتق
~~عليه) كأبيه وعمه وخاله، (عتق قدر حقه) لمصادفته ملكه، (والباقي) منه
~~(كعتقه شقصا) من مشترك على ما يأتي، (لا) إن أعتق (أسيرا) رجلا (قبل حكم
~~برقه) ، فلا يعتق، «لأن العباس عم النبي - صلى الله عليه وسلم -
# PageV02P561
# وعم علي وعقيلا أخا علي كانا في أسرى بدر، فلم يعتقا عليهما» ، ولأن
~~الرجل لا يصير رقيقا بنفس السبي، بل باختيار الإمام.
# (والغال، وهو: من كتم ما غنم، أو) : كتم (بعضه، لا يحرم سهمه) من
~~الغنيمة، لوجود سبب استحقاقه، ولم يثبت حرمان سهمه في ms1081 خبر، ولا دل عليه
~~قياس، فبقي بحاله، ولا يحرق، لأنه ليس من رحله، (ويجب حرق رحله كله وقت
~~غلوله) ، لحديث سالم بن عبد الله بن عمر قال: سمعت أبي يحدث عن عمر بن
~~الخطاب، عن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: «إذا وجدتم الرجل قد غل
~~فأحرقوا متاعه واضربوه» رواه سعيد وأبو داود والأثرم وحديث النهي عن إضاعة
~~المال مخصوص بما إذا لم يكن مصلحة كأكله ونحوه، و (لا) يحرق (ما حدث) للغال
~~من متاع بعد غلوله، إذ لا قائل به، فيحرق رحله (ما لم يخرج عن ملكه) ، فلا
~~يحرق، لأنه عقوبة لغير الجاني، ومحل إحراق رحله (إذا كان حيا) ، فإن مات
~~قبله لم يحرق نصا، لسقوطه بالموت كالحدود (حرا) ، فلا يحرق رحل رقيق، لأنه
~~لسيده (مكلفا) لا صغيرا أو مجنونا، لأنهما ليسا من أهل العقوبة (ملتزما)
~~لأحكامنا، وإلا لم يعاقب على ما لا يعتقد تحريمه (ولو) كان (أنثى وذميا) ،
~~لأنهما من أهل العقوبة، (لا) إن كان الغال (معاهدا ومستأمنا) ، لأنهما غير
~~ملتزمين لأحكامنا (ولا يحرق سلاح ومصحف وحيوان بآلته) كسرجه وبرذعته، (و)
~~لا (نفقة) ، لأنها لا تحرق عادة (وكتب علم) ، لأنه ليس القصد الإضرار به في
~~دينه بل في بعض دنياه (وثيابه التي عليه، والكل) ، أي: كل ما لا يحرق (له)
~~، أي: الغال كسائر ماله (ويعزر) الغال بضرب ونحوه، لأنه فعل محرما، (ولا
~~ينبغي) لعدم وروده، (ويؤخذ ما غل للمغنم) ، لأنه حق للغانمين،
# PageV02P562
# فتعين رده إليهم.
# (فإن تاب بعد قسمة أعطى الإمام خمسه) ليصرفه في مصارفه، (وتصدق ببقيته عن
~~مستحقيه) ، لأنه مال لا يعرف مستحقوه، وهذا قول ابن مسعود ومعاوية، ولم
~~يعرف لهما مخالف في عصرهما.
# (ويتجه) : أنه يجوز تصدقه ببقيته عن مستحقيه (مع تعذر دفع لهم) أما إذا
~~أمكن دفع ذلك لهم، فلا يجوز تصدقه به، لأنه تصرف فيما لا يملك، وهو متجه.
# وإن تاب الغال قبل قسمة وجب عليه رد ما أخذه في المغنم، (وليس بغال من
~~سرق من الغنيمة) ، لعدم صدق حده عليه، (أو ستر على ms1082 غال أو أخذ منه) ، أي:
~~من الغال (ما أهدي له منها) ، أي: مما غله منها، أو باعه إمام أو حاباه،
~~ولا يحرق رحله، لأنه ليس بغال.
# (وإن أتلف عبد ما غله) من الغنيمة، (ف) هو (في رقبته) كأرش جنايته، ومن
~~أنكر الغلول، وذكر أنه ابتاع ما بيده لم يحرق متاعه، لأن الأصل عدم الغلول،
~~والحدود تدرأ بالشبهات (ويثبت حكم غلول بإقرار) من غال (أو شهادة عدلين
~~ذكرين) ، لأنه مما يطلع عليه الرجال غالبا، ويوجب عقوبة، أشبه سائر ما يوجب
~~التعزير.
# PageV02P563
### | [باب الأرضون المغنومة]
# (باب: الأرضون المغنومة) أي: المأخوذة من كفار (ثلاث) ، أي: ثلاثة أصناف
~~إحداها (عنوة) ، أي: قهرا، وغلبة، (وهي ما أجلوا) ، أي: أجلى المسلمون
~~أهلها الحربيين (عنها بالسيف، ويخير إمام) فيها (تخيير مصلحة) كالتخيير في
~~الأسارى، فيلزمه أن يفعل ما يراه أصلح (لا) تخيير (تشبه) ، لأنه نائب
~~المسلمين، فلا يفعل إلا ما فيه صلاحهم (بين قسمتها بين غانمين كمنقول) لأنه
~~- صلى الله عليه وسلم - «قسم نصف خيبر، ووقف نصفها لنوائبه وحوائجه» رواه
~~أبو داود من حديث سهل بن أبي خيثمة فتملك الأرض بقسمتها على الغانمين، ولا
~~خراج عليها، لأنهم ملكوها، ولا على ما أسلم أهله عليه كالمدينة أو صولح
~~أهله على أن الأرض لهم كأرض الحيرة واليمن وبانقيا، أو أحياه المسلمون،
~~كأرض البصرة، (وبين وقفها للمسلمين) ، كما وقف عمر الشام ومصر والعراق
~~وسائر ما فتحه، وأقره الصحابة على ذلك، وعن عمر قال: أما والذي نفسي بيده:
~~لولا أن أترك آخر الناس بيانا - أي: لا شيء لهم - ما فتحت على قرية إلا
~~قسمتها، كما قسم رسول الله - صلى الله عليه وسلم - خيبر، ولكني أتركها لهم
~~خزانة يقتسمونها رواه البخاري (بلفظ يحصل به) الوقف قال في " الإنصاف ":
~~هذا المذهب بلا ريب، لأن الوقف لا يثبت بنفسه، فحكمها قبل الوقف حكم
~~المنقول (ويضرب عليها) الإمام بعد وقفها (خراجا) مستمرا (يؤخذ ممن هي بيده
~~من مسلم) ومعاهد (وذمي وهو) ، أي: المأخوذ (أجرة لها) كل عام، لما روى أبو
~~عبيد في " كتاب الأموال " أن ms1083 عمر
# PageV02P564
# قدم الجابية، فأراد قسم الأرضين بين المسلمين، فقال له معاذ: والله إذن
~~ليكونن ما تكره، إنك إن قسمتها اليوم صار الريع العظيم في أيدي القوم، ثم
~~يبيدون فيصير ذلك إلى الرجل الواحد والمرأة، ثم يأتي من بعدهم قوم يسدون من
~~الإسلام مسدا، وهو لا يجدون شيئا فانظر أمرا يسع أولهم وآخرهم، فصار عمر
~~إلى قول معاذ، وروي أيضا عن الماجشون، قال بلال لعمر بن الخطاب في القرى
~~التي افتتحوها عنوة: اقسمها بيننا، وخذ خمسها، فقال عمر: لا، ولكنني أحبسه،
~~فيجري عليهم وعلى المسلمين، فقال بلال وأصحابه: اقسمها، فقال عمر: اللهم
~~اكفيني بلالا وذويه، فما حال الحول ومنهم عين تطرف.
# (وليس لأحد نقضه) ، لأنه حكم، (ولا نقض ما فعله النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - من وقف أو قسمة، أو فعله الأئمة بعده ولا تغييره) ، أي: تغيير ما
~~تقدم ذكره، لأنه نقض للحكم اللازم، وإنما التخيير والاختلاف فيما استؤنف
~~فتحه (الثانية: ما جلوا) ، أي: أهلها (عنها خوفا منا، وحكمها كالأولى) في
~~التخيير المذكور قياسا عليها، (لا أنها تصير وقفا بنفس الاستيلاء عليها) ،
~~صرح به الجماعة وقطع به في " التنقيح " وتبعه في المنتهى " وصححه في شرحه،
~~قال في " المبدع ": لكن لا تصير وقفا إلا بوقف الإمام لها، لأن الوقف لا
~~يثبت بنفسه، (خلافا له) ، أي: لصاحب " الإقناع " حيث جزم أنها تصير وقفا
~~بنفس الظهور عليها تبعا للوجيز وغيره، (ويأتي في البيوع أن مصر والشام
~~والعراق وقف) الإمام (عمر) - رضي الله عنه -.
# (الثالثة: المصالح عليها) ، وهي نوعان: (فما صولحوا على أنها) ، أي:
~~الأرض (لنا) ونقرها معهم
# PageV02P565
# بالخراج، (ف) هي (كالعنوة) في التخيير أيضا، قطع به في " التنقيح " وتبعه
~~في المنتهى " وصححه في شرحه، ولا يسقط خراجها بإسلامهم، وجزم في " الإقناع
~~" بأنها تصير وقفا بنفس الاستيلاء كجعله التي قبلها، وقال في الإنصاف ":
~~هذا المذهب مع أنه مخرج على ضعيف (و) النوع الثاني: ما صولحوا (على أنها) ،
~~أي: الأرض (لهم، ولنا الخراج عنها، فهو) ، أي: ما يؤخذ من خراجها (كجزية إن
~~أسلموا) سقط عنهم، (أو ms1084 انتقلت) الأرض (لمسلم سقط) عنهم كسقوط جزية بإسلام،
~~وإن انتقلت إلى ذمي من غير أهل الصلح لم يسقط خراجها، وتسمى هذه دار عهد،
~~وهي ملك لهم لا يمنعون فيها إحداث كنيسة ولا بيعة كما يأتي، (ويقرون فيها
~~بلا جزية) ، لأنها ليست دار إسلام، (بخلاف ما قبل) من أرض العنوة، (فلا
~~يجوز إقرار كافر بها سنة بلا جزية) ، لأنها دار إسلام.
# (ويرجع في) قدر (خراج وجزية إلى تقدير إمام في زيادة ونقص) على حسب ما
~~يؤدي إليه اجتهاده وتطيقه الأرض التي يضعه عليها، لأنه أجرة لها، ويختلف
~~باختلافها، وهذا في ابتداء الوضع، وأما ما وضعه إمام، فلا يغيره آخر ما لم
~~يتغير السبب، كما يدل عليه كلام القاضي في " الأحكام السلطانية " وكلام
~~الأصحاب أيضا في نظائره (يتجه) : أنه يرجع في قدر خراج وجزية إلى تقدير
~~إمام (ما لم يجحف) في تقدير ذلك، بأن يحمل الأرض زيادة على أجرة مثلها، أو
~~يضرب جزية غير محتملة، أو ينقص نقصا فاحشا، فيحرم عليه وهو متجه. لأنه ظل
~~الله في أرضه، فيجب عليه تحري العدل
# PageV02P566
# في أموره كلها، ولحديث حذيفة بن اليمان، وعثمان بن حنيف: لعلكما حملتما
~~الأرض ما لا تطيق، فقال عثمان: والله لو زدت عليهم فلا يجهدهم، فدل على
~~إباحة الزيادة ما لم يجهدهم و (لا) يرجع في قدر جزية وخراج (إلى تقدير عمر)
~~بن الخطاب (- رضي الله عنه -) هذا المذهب، وعليه أكثر الأصحاب، قال الخلال:
~~نقله الجماعة عن أحمد، قال الموفق والشارح: هذا ظاهر المذهب واختيار الخلال
~~وعامة شيوخنا، قال في " الهداية " اختاره الخلال، وعامة أصحابنا، وجزم به
~~في " الوجيز "، وغيره، لأنه أجرة فلم يتقدر بمقدار لا يختلف كأجرة المساكن.
# (وكان عمر) - رضي الله عنه - (وضع على كل جريب درهما وقفيزا من طعامه) ،
~~قال أحمد وأبو عبيد القاسم بن سلام: أعلى وأصح حديث في أرض السواد حديث
~~عمرو بن ميمون، يعني: أن عمر وضع على كل جريب درهما وقفيزا.
# قال في شرح المنتهى ": وينبغي أن يكون من جنس ما تخرجه الأرض، لأنه ms1085 روي
~~عن عمر أنه ضرب على الطعام درهما وقفيز حنطة، وعلى الشعير درهما وقفيز
~~شعير، ويقاس عليه غيره من الحبوب (وهو) ، أي: القفيز: (ثمانية أرطال، قيل
~~بالمكي) ، قدمه في الشرح، وقال: نص عليه، واختاره القاضي، وصححه في "
~~الإنصاف " و " الإقناع " (وقيل) : ثمانية أرطال (بالعراقي، وهو نصف المكي)
~~، لأنه هو الذي كان معروفا بالعراق، وهو المسمى بالقفيز الحجاجي (فعلى
~~الأول، وهو الصحيح؛ يكون) القفيز (ستة عشر رطلا عراقيا، وهو قفيز الحجاج،
~~وهو صاع عمر نصا) وأما القفيز الهاشمي، فهو: مكوكان وهو ثلاثون رطلا
~~عراقيا، (و) قال (في " المحرر ") : الأشهر عنه - أي: عن عمر - أنه (جعل
# PageV02P567
# على جريب الزرع درهما وقفيزا من طعامه، وعلى جريب النخل ثمانية) دراهم،
~~(وعلى جريب الكرم عشرة) دراهم، (وعلى جريب الرطبة ستة) دراهم، قال في "
~~المبدع ": وهذا الذي وظفه عمر في أصح الروايات عنه، وظاهر ذلك: أن جريب
~~الزرع الحنطة وغيرها سواء في ذلك، لإطلاق قوله: على جريب الزرع درهما
~~وقفيزا من طعامه.
# (والجريب: عشر قصبات في مثلها) ، أي: في عشر قصبات، وهو مائة قصبة مكسرة،
~~ومعنى الكسر ضرب أحد العددين في الآخر، فيصير أحدهما كسرا للآخر (والقصبة)
~~: ما يمسح به المزارع، كالذراع للبز، واختير القصب على غيره، لأنه لا يطول
~~ولا يقصر، وهو أخف من الخشب، وهي: (ستة أذرع بذراع) عمر، وهو ذراع (وسط) ،
~~أي: بيد الرجل المتوسط الطول، (وقبضة وإبهام قائم) ، وهو معروف بين الناس،
~~وعلم منه أن قوله: وقبضة وإبهام، بالجر: عطف على: بذراع، (فيكون الجريب
~~ثلاثة آلاف ذراع وستمائة) مكسرا، لأن القصبة ستة أذرع في مثلها، فتكون ستة
~~وثلاثين ذراعا مكسرة تضربها في مكسر الجريب، وهو مائة ذراع يخرج ما ذكر
~~(وما بين شجر من بياض أرض) ، وهو الخالي من الشجر (تبع لها) ، أي: للشجر،
~~فلا يؤخذ سوى خراج الشجر.
# (ولا خراج على مساكن مطلقا) ، سواء فتحت عنوة أو صلحا، لما تقدم عن عمر،
~~(وإنما كان) الإمام (أحمد يمسح داره) ببغداد، (ويخرج عنها) الخراج فيتصدق
~~به، (ورعا) منه، (لأن بغداد كانت حين فتحت ms1086 مزارع) ومقتضى ذلك: أن ما كان من
~~مزارع حين فتحه، وجعل مساكن يجب فيه الخراج وظاهر كلامهم خلافه، ويحمل فعل
~~الإمام على الورع، كما ذكره المصنف، بدليل أنه لم يأمر به أهل بغداد عامة.
# PageV02P568
# (ولا خراج على مزارع مكة و) لا على مزارع (الحرم) ، لأن مزارع الحرم
~~(كهي) ، أي: كمزارع مكة، لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - لم يضرب عليها
~~شيئا، ولأن الخراج جزية الأرض، ولا يجوز إعطاؤها عن أرض مكة.
# (وحرم بناؤه واختصاصه به) ، أي: بالبناء (فيهما) ، أي: في مكة والحرم،
~~لأنه يؤدي إلى التضييق في أداء المناسك.
# (ويتجه: جواز إعادة ما) ، أي: بناء قديم (انهدم) من مكة والحرم بلا ريب
~~في ذلك، (و) يتجه (أن البناء) فيهما (لا يحرم إلا إن خيف منه) ، أي: من
~~البناء (تضييق على الناس) في منازلهم وأداء مناسكهم، (وإلا) يخف منه
~~التضييق، (فلا) يحرم (و) إذا تحرى عدم الضرر، وبنى شيئا ف (هو أحق به) من
~~غيره كمتحجر موات، (فإن استغنى عنه دفعه لمحتاج) يرتفق به (مجانا) أي: بلا
~~عوض، لأنه لم يملكه، وهذا الاتجاه لا بأس به.
# (فالخراج على أرض لها ما تسقى به ولو لم تزرع) كالمؤجرة و (لا) خراج على
~~(ما لا يناله ماء) من الأراضي (ولو أمكن زرعه وإحياؤه، ولم يفعل) لأن
~~الخراج أجرة الأرض، وما لا منفعة فيه لا أجرة له، ومفهومه: أنه إذا أحيا
~~وزرع وجب خراجه ويأتي: لا خراج على مسلم فيما أحياه من أرض عنوة (وما لم
~~ينبت أو ينله الماء) إلا عاما بعد عام، (فنصف خراجه في كل عام) لأن نفعها
~~على النصف، فكذا خراجها.
# (قال الشيخ) تقي الدين: (ولو يبست الكروم بجراد أو غيره، سقط من الخراج
~~حسبما تعطل من النفع)
# PageV02P569
# لأن الخراج في نظير النفع كما تقدم، (وإذا لم يمكن النفع به ببيع أو
~~إجارة أو عمارة أو غيره لم تجز المطالبة بالخراج انتهى) لأن ما لا منفعة
~~فيه لا خراج له.
# (و) يجب (الخراج على مالك دون مستأجر ومستعير) ، لأنه على ms1087 رقبة الأرض
~~كفطرة العبد، (وهو) ، أي: الخراج (كالدين) قال أحمد: يؤديه، ثم يزكي ما بقي
~~(يحبس به موسر) ، لأنه حق عليه، أشبه أجرة المساكن، (وينظر به معسر) ،
~~لقوله تعالى: {وإن كان ذو عسرة فنظرة إلى ميسرة} [البقرة: 280] (ومن بيده
~~أرض خراجية فهو) ومن ينقلها إليه (أحق بها بالخراج كالمستأجر) إلا أن مدة
~~الإجارة لم تقدر للحاجة، (ويرثها ورثته كذلك) على الوجه الذي كانت عليه في
~~يد مورثهم كسائر حقوقه، (وليس للإمام أخذها) ، أي: الأرض، (منه ودفعها
~~لغيره) ، لأنه تخصيص من غير مخصص، (فإن آثر) الذي بيده أرض خراجية (بها
~~أحدا صار الثاني أحق بها) من غيره، لقيامه مقام الأول، (كما يأتي في) باب
~~إحياء (الموات) مفصلا.
# (ومن عجز عن عمارة أرضه) الخراجية (أجبر على إجارتها) لمن يعمرها، (أو)
~~على (رفع يده عنها لتدفع لمن يعمرها ويقوم بخراجها) ، لأن الأرض للمسلمين
~~فلا يعطلها عليهم.
# (وكره لمسلم أن يتقبل أرضا خراجية بما عليها من خراج لأن إعطاءه في معنى
~~المذلة)
# تتمة: إن اختلف العامل ورب الأرض في كونها خراجية أو عشرية، وأمكن قول كل
~~منهما، فقول رب الأرض فإن اتهم استحلف.
# ويجوز أن يعتمد في مثل هذا على الشواهد الديوانية السلطانية إذا علم
~~صحتها، ووثق بكتابتها، ولم يتطرق إليها تهمة.
# (ويجوز) لصاحب
# PageV02P570
# الأرض الخراجية (أن يرشي العامل) القابض لخراجه (ويهدي له لدفع ظلم) في
~~خراجه، لأنه يتوصل بذلك إلى كف اليد العادية عنه، و (لا) يجوز أن يرشوه أو
~~يهديه (ليدع) عنه (خراجا) ، لأنه يتوصل به إلى إبطال حق، فهو كرشوة الحاكم
~~ليحكم له بغير الحق (والهدية الدفع) ، أي: العين المالية المدفوعة لمهدى
~~إليه (ابتداء) بلا طلب.
# (والرشوة) بتثليث الراء: الدفع (بعد الطلب) من أخذها (وأخذهما) ، أي:
~~الرشوة والهدية (حرام) لحديث «هدايا العمال غلول»
# (وليس لأحد تفرقة خراج عليه بنفسه) ، لأن مصرفه غير معين (ومصرفه) ، أي:
~~الخراج (كفيء) ، لأنه منه، فيفتقر إلى اجتهاد الإمام، لأنه للمصالح كلها.
~~(وإن رأى إمام المصلحة في إسقاطه) أي: الخراج (عمن له) ، أي: الإمام،
~~(وضعه) فيه ممن ms1088 يدفع عن المسلمين، أو ينفعهم كفقيه، ومؤذن ونحوه (جاز) له
~~إسقاطه عنه، إذ لا فائدة في أخذه منه، ثم رده إليه. (ولا يحتسب بما ظلم في
~~خراجه من عشر) واجب عليه في زرع أو ثمر قال أحمد: لأنه غصب.
# (ويتجه: ما لم ينوه) ، أي: ما ظلم به (زكاة حال دفع) ، فإن نواه زكاة
~~جاز، وهذا الاتجاه تميل إليه النفس لولا مصادمة النص، إذ نية الدافع لا
~~تخرجه عن كونه غصبا
# (ومن أقام ببلدة تطلب منها الكلف بحق وغيره بنية العدل، أو تقليل الظلم
~~مهما أمكن لله تعالى
# PageV02P571
# فكالمجاهد في سبيله) تبارك وتعالى (ذكره الشيخ) تقي الدين لقيامه بالقسط
~~والإنصاف، ومن باشر جبايتها، وتحصيلها إعانة لمن تؤخذ منه لا للآخذ، متحريا
~~للعدل والإنصاف، فمأجور بذلك، وليس من أعوان الظلمة، (وتقدم الكلام) معه،
~~أي: مع الشيخ تقي الدين (أخر زكاة السائمة في تحريم توفير بعضهم) ، أي:
~~الناس، وحمايته وجعل قسطه على غيره، ويأتي له تتمة في باب المساقاة
### | [باب الفيء]
# (باب الفيء) أصله من الرجوع يقال: فاء الظل إذا رجع نحو المشرق، وسمي
~~المال الحاصل على ما يذكره فيئا لأنه رجع من المشركين إلى المسلمين، والأصل
~~فيه: قوله تعالى {وما أفاء الله على رسوله منهم فما أوجفتم عليه من خيل ولا
~~ركاب} [الحشر: 6] الآيتين، وهو: (ما أخذ من مال كافر) غالبا (بحق بلا قتال
~~كجزية وخراج) من مسلم وكافر، (وعشر تجارة حربي اتجر إلينا، ونصفه) ، أي:
~~نصف عشر تجارة (لذمي) اتجر إلى غير بلده، (وزكاة تغلبي) كذلك، (وما ترك) من
~~كفار لمسلمين (فزعا) منهم، (أو) ترك (عن ميت مطلقا) مسلما كان، أو كافرا
~~(ولا وارث) له، ليستغرق كأحد الزوجين، وهذا ظاهر في مال ذمي لا وارث له،
~~والباقي بعد فرض أحد الزوجين، وأما المسلم فيأتي أن ماله يوضع في بيت المال
~~حفظا له عن الضياع، لا أن بيت المال
# PageV02P572
# وارث له، وفي تسميته فيئا نوع تساهل كما لا يخفى وخرج بقوله: بحق: ما أخذ
~~من كافر ظلما، وقوله بلا قتال: الغنيمة (ومصرفه) ms1089 ، أي: الفيء المصالح، (و)
~~مصرف (خمس خمس الغنيمة المصالح) ، لعموم نفعها، ودعاء الحاجة إلى تحصيلها،
~~قال عمر: ما أحد من المسلمين إلا له في هذا المال نصيب، إلا العبيد، فليس
~~لهم فيه شيء، وقرأ: {ما أفاء الله على رسوله من أهل القرى فلله وللرسول
~~ولذي القربى واليتامى والمساكين وابن السبيل} [الحشر: 7] . . . حتى بلغ:
~~{والذين جاءوا من بعدهم} [الحشر: 10] ، فقال: هذه استوعبت المسلمين عامة.
# وعلم منه أنه لا يختص بالمقاتلة (ويبدأ بالأهم فالأهم من سد ثغر وكفاية
~~أهله) ، أي: الثغر (وحاجة من يدفع عن المسلمين) ، لأن أهم الأمور حفظ بلاد
~~المسلمين، وأمنهم من عدوهم، وسد الثغور وعمارتها وكفايتها بالخيل والسلاح،
~~(ثم) ب (الأهم فالأهم من سد بثق) ، بتقديم الموحدة: المكان المنفتح من جانب
~~النهر، وسده جرف الجسور ليعلو الماء فينتفع به (و) من (كري نهر لتنظيفه)
~~مما يعيق الماء عن جريانه، (و) من (عمل قنطرة ونحو مساجد) كمدارس وربط
~~(ورزق قضاة وفقهاء ومؤذنين وغير ذلك مما يتعدى نفعه) كإصلاح السبل
~~والطرقات، (ولا يخمس) الفيء نصا، لأنه تعالى أضافه إلى أهل الخمس كما أضاف
~~إليهم خمس الغنيمة، فإيجاب الخمس فيه لأهله دون باقيه منع لما جعله الله
~~تعالى لهم بغير دليل، ولو أريد الخمس منه لذكره كما في خمس الغنيمة (ويقسم
~~فاضل) عما يعم نفعه (إن كان بين أحرار المسلمين غنيهم وفقيرهم) ، لأنهم
~~استحقوه بمعنى مشترك فاستووا فيه كالميراث، (وعنه) ، أي: الإمام أحمد (يقدم
~~محتاج، وصححه) ، أي: هذا القول (الشيخ)
# PageV02P573
# تقي الدين، لقوله تعالى: {للفقراء} [التوبة: 60] ولأن المصلحة في حقه
~~أعظم منها في حق غيره، لأنه لا يتمكن من حفظ نفسه من العدو بالعدة، ولا
~~بالهرب لفقره، بخلاف الغني، (و) اختار أبو حكيم، والشيخ تقي الدين: (لا حظ
~~لنحو رافضة فيه، ونقل ذلك عن مالك وأحمد) قاله في " الهدي " لقوله تعالى:
~~{ربنا اغفر لنا ولإخواننا الذين سبقونا بالإيمان} [الحشر: 10] .
# (وتسن بداءة) عند قسم (بأولاد المهاجرين الأقرب فالأقرب من رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم -) فيبدأ ببني هاشم، لقربهم من رسول الله - صلى ms1090 الله
~~عليه وسلم - ثم ببني المطلب، لحديث «إنما بنو هاشم وبنو المطلب شيء واحد،
~~وشبك بين أصابعه» ثم ببني عبد شمس، لأنه أخو هاشم لأبيه وأمه، ثم ببني
~~نوفل، لأنه أخو هاشم لأبيه، ثم ببني عبد العزى، وبني عبد الدار، وتقدم بنو
~~عبد العزى، لأن خديجة منهم، ففيهم أصهار رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~ثم الأقرب فالأقرب حتى تنقضي قريش، لقول عمر: ولكن أبدأ برسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - ثم الأقرب فالأقرب حتى تنقضي قريش فوضع الديوان على ذلك
~~(وقريش قيل: بنو النضر بن كنانة) ، قدمه في " الشرح " و " المبدع " و "
~~الإقناع " وغيرهم، وجزم به الموفق في " التبيين " (وقيل: بنو فهر بن مالك
~~بن النضر) بن كنانة، (ثم بأولاد الأنصار) ، وهم: الأوس والخزرج قدموا على
~~غيرهم، لسابقتهم في الإسلام، (فإن استوى اثنان فيما سبق، فأسبق إسلاما،
~~فأسن، فأقدم هجرة وسابقة بإسلام، ويفضل بينهم) ، أي: أهل العطاء (بسابقة)
~~في إسلام (ونحوها) كسبق بهجرة، لأن عمر قسم بينهم على السوابق، وقال: لا
~~أجعل من قاتل على الإسلام كمن قوتل عليه ولأنه - صلى الله عليه وسلم -
# PageV02P574
# «قسم النفل بين أهله متفاضلا على قدر غنائهم» وهذا في معناه، وقد فرض عمر
~~لكل واحد من المهاجرين من أهل بدر خمسة آلاف خمسة آلاف، ولأهل بدر من
~~الأنصار أربعة آلاف أربعة آلاف، وفرض لأهل الحديبية ثلاثة آلاف ثلاثة آلاف،
~~ولأهل الفتح ألفين ألفين ولم يفضل أبو بكر وعلي.
# (وينبغي للإمام أن يضع ديوانا يكتب فيه أسماء المقاتلة، و) يكتب فيه (قدر
~~أرزاقهم) ضبطا لهم ولما قدر لهم، (ويجعل لكل طائفة عريفا يقوم بأمرهم،
~~ويجمعهم وقت غزو وعطاء) ، ليسهل الأمر على الإمام، (ولا يجب عطاء إلا لبالغ
~~عاقل حر بصير صحيح يطيق القتال) ، ويتعرف قدر حاجة أهل العطاء وكفايتهم،
~~ويزيد ذا الولد من أجل ولده، وذا الفرس من أجل فرسه، وإن كان له عبيد في
~~مصالح الحرب حسب مؤنتهم في كفايتهم، وإن كانوا لتجارة أو زينة لم يحتسب
~~مؤنتهم، وينظر في أسعار بلادهم، لأن الأسعار ms1091 تختلف، والفرض الكفاية،
~~(ويخرج) ، أي: يخرج الأمير (من المقاتلة) معذورا.
# (ويتجه: و) له إخراج (متعد نفعه) من المقاتلة، كعالم متصدر لتعليم
~~المسلمين وإرشادهم لما ينفعهم من أمر معاشهم ومعادهم، ولا يمكنه من لقاء
~~العدو خشية أن يهلك، فيفوت على الناس ما كان واصلا إليهم من خيره العام،
~~ونفعه التام، خصوصا إذا لم يوجد من يسد مسده لو فقد، وهذا الاتجاه في غاية
~~اللطف (بمرض) ، أي: من
# PageV02P575
# به مرض (لا يرجى زواله كزمانة) وسل وفالج (ويسقط حقه) لخروجه عن أهلية
~~القتال، بخلاف ما يرجى زواله كحمى وصداع.
# (وبيت المال ملك للمسلمين) ، لأنه لمصالحهم (يضمنه متلفه) كغيره من
~~المتلفات، (ويحرم أخذ منه بلا إذن إمام) ، لأنه افتئات عليه فيما هو مفوض
~~إليه.
# (ومن مات بعد حلول العطاء دفع لورثته حقه) ، لأنه مات بعد الاستحقاق،
~~فانتقل حقه إلى ورثته كسائر الحقوق، قال في " شرح الإقناع ": وقياسه جهات
~~الأوقاف إذا مات بعد مضي زمن استحقاقه يعطى لورثته.
# (ومن مات من الأجناد دفع لامرأته، وصغار أولاده كفايتهم) لتطيب قلوب
~~المجاهدين إذا علموا أن عيالهم يكفون المؤنة بعد موتهم توفروا على الجهاد
~~بخلاف عكسه قلت: وينبغي أن يكون أولاد العلماء كذلك فيدفع لأولاد العالم من
~~مال المصالح كفايتهم، كما كان يدفع لأبيهم ليرغبوا في تحصيل العلم ونشره،
~~(فإذا بلغ ذكرهم أهلا لقتال) ، واختاروا أن يكون من المقاتلة، (فرض له إن
~~طلب) ، لأهليته لذلك كأبيه، فلا يجبر عليه، لعدم وجوبه عليه (وإلا) يطلب
~~ذلك (ترك كالمرأة والبنات) للجندي الميت (إذا تزوجن) ، فيتركن لغنائهن
~~بنفقة أزواجهن.
# PageV02P576
### | [باب الأمان]
# (باب الأمان الأمان: ضد الخوف) ، والأصل فيه لقوله تعالى: {وإن أحد من
~~المشركين استجارك فأجره} [التوبة: 6] الآية وقوله - صلى الله عليه وسلم -:
~~«ذمة المسلمين واحدة يسعى بها أدناهم» متفق عليه. (ويحرم به) ، أي: الأمان
~~(قتل ورق وأسر وأخذ مال) ، لمنافاة ذلك للأمان، (ولا جزية) على مستأمن (مدة
~~أمان) ، لأنه كافر أبيح له المقام بدارنا من غير التزام جزية نصا. (وشرط
~~كونه) ، أي: الأمان (من مسلم) ، فلا يصح من كافر ولو ms1092 ذميا، للخبر، ولأنه
~~متهم على الإسلام وأهله، فلا يصح منه كالحربي، (عاقل) لا طفل ومجنون، لأن
~~كلامه غير معتبر، فلا يثبت به حكم (مختار) ، فلا يصح من مكره عليه (غير
~~سكران) ، لأنه لا يعرف المصلحة، (ولو) كان العاقل (قنا أو أنثى أو مميزا أو
~~أسيرا) ، فلا تشترط حريته، لقول عمر: العبد المسلم رجل من المسلمين يجوز
~~أمانه، رواه سعيد ولأنه مسلم عاقل أشبه الحر، (و) لا تشترط ذكوريته، نصا
~~«لإجارة زينب بنت رسول الله - صلى الله عليه وسلم -، أبا العاص بن الربيع،
~~وأجازه النبي - صلى الله عليه وسلم -» ولا يشترط بلوغه للخبر المتفق عليه،
~~وتقدم، وفيه: «فمن أخفر مسلما، فعليه لعنة الله والملائكة والناس أجمعين،
~~لا يقبل منه صرف ولا عدل» ، أي: لا نفل ولا فرض على أحد تفاسيره
# (لو) كان الأمان من غير الإمام (لأسير) كافر، قال في " الإنصاف ": يصح
~~أمان غير الإمام للأسير الكافر نص عليه في رواية أبي طالب، قدمه في "
~~المحرر " " والرعايتين " والنظم " " والحاويين "
# PageV02P577
# وقطع به في المنتهى " لحديث أم هانئ: «يا رسول الله إني أجرت أحمائي،
~~وأغلقت عليهم بابي، وإن ابن أمي أراد قتلهم. فقال لها: رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم -: قد أجرنا من أجرت يا أم هانئ، إنما يجير عن المسلمين
~~أدناهم» رواه سعيد، وخصه في " الإقناع " بالإمام والأمير فقط، وكان على
~~المصنف الإشارة لخلافه
# (و) شرط الأمان (عدم ضرر) على المسلمين فيه، (وأن لا يزيد) الأمان (على
~~عشر سنين) ، ذكره في " الترغيب " وغيره (ويتجه: ويبطل) أمان زادت مدته على
~~عشر سنين (فيما) ، أي: في القدر الذي (زاد) عليها (فقط) ، لا في كله كتفريق
~~الصفقة، وهو متجه.
# (ويصح) الأمان (منجزا) كقوله: أنت آمن، (و) يصح (معلقا) نحو: من فعل كذا
~~فهو آمن، لقوله - صلى الله عليه وسلم - «يوم فتح مكة: من دخل دار أبي سفيان
~~فهو آمن» ويصح أمان (من إمام لجميع المشركين) ، لعموم ولايته، (و) يصح (من
~~أمير لأهل بلدة جعل بإزائهم لقتالهم) ، لعموم ولايته بالنسبة إليهم، وأما
~~مع غيرهم فكآحاد المسلمين ms1093 (و) يصح (من كل أحد) يصح أمانه (لقافلة وحصن
~~صغيرين عرفا) واختار ابن البنا (كمائة فأقل) ، فإن كان لأهل بلد أو رستاق،
~~أو جمع كبير، لم يصح من غير إمام أو نائبه بإزائهم، لأنه يفضي إلى تعطيل
~~الجهاد، والافتئات عليه. (ومن صح أمانه) ممن تقدم (قبل إخباره به) (إذا كان
~~عدلا كمرضعة على
# PageV02P578
# فعلها) ، وقاسم ونحوه، (ولا ينقضه) ، أي: أمان مسلم (إمام) حيث صح لوقوعه
~~لازما (إلا إذا خاف خيانة) ممن أعطيه فينقضه، لفوات شرطه
# ، (وإن ادعى الأمان أسير) وأنكره من جاء به (فقول منكره) ، لأن الأصل
~~عدمه، وإباحة دم الحربي.
# (ومن طلب) من الكفار (الكف ليدل على كذا) ، فبعث معه قواما ليدلهم
~~(فامتنع) من الدلالة، (ضرب عنقه) ، لأنه في معنى الأمان المعلق بشرط، ولم
~~يوجد شرطه.
# (ويصح) الأمان (ب) كل (قول) يدل عليه (كسلام) ، لأنه بمعنى الأمان (و)
~~كقوله (أنت) آمن (أو: بعضك) آمن (أو يدك ونحوها) من أعضائه ك: رأسك (آمن،
~~وك) قوله: (لا بأس عليك، وأجرتك، وقف وألق سلاحك، وقم لا تذهل، ومترس) بفتح
~~الميم وسكون الراء وآخره سين مهملة، (ومعناه بالفارسية: لا تخف) ، قال عمر:
~~إذا قلتم: لا بأس، أو: لا تذهل، أو مترس، فقد أمنتموه، فإن الله تعالى يعلم
~~الألسنة (و) كذلك يحصل الأمان لكافر (بشرائه، قال) الإمام (أحمد: إذا
~~اشتراه ليقتله فلا يقتله) ، لأنه إذا اشتراه فقد أمنه (و) يصح أمان (بإشارة
~~تدل عليه) ، أي: الأمان (كإمرار يده) كلها (أو بعضها عليه، بإشارة بسبابته
~~إلى السماء) ولو مع إمكان نطقه، لقول عمر: لو أن أحدكم أشار بأصبعه إلى
~~السماء إلى مشرك، فنزل إليه فقتله لقتلته رواه سعيد وتغليبا لحقن الدم مع
~~دعاء الحاجة إلى الإشارة، لأن الغالب منهم عدم فهم العربية، بخلاف نحو
~~البيع، ويصح برسالة وكتابة، لأنها أقوى من الإشارة، (ويسري) الأمان (إلى من
~~معه) ، أي: المستأمن (من أهل ومال) تبعا له، (إلا أن يخص به) ك: أنت آمن
~~دون أهلك ومالك، فلا يسري إليهما.
# (ويجب رد معتقد غير الأمان أمانا إلى مأمنه) ms1094 ، أي:
# PageV02P579
# الموضع الذي صدر فيه ما اعتقده أمانا نصا، لئلا يكون غدرا له، (وإن طلب
~~به) ، أي: الأمان (ليسمع كلام الله، ويعرف شرائع الإسلام لزم إجابته، ثم
~~يرد إلى مأمنه) لقوله تعالى: {وإن أحد من المشركين استجارك فأجره حتى يسمع
~~كلام الله ثم أبلغه مأمنه} [التوبة: 6] قال الأوزاعي: هي إلى يوم القيامة
# (ومن أمن) من الكفار، بأن أمنه مسلم (فرد الأمان) ، بطل أمانه، (أو
~~خاننا) بعد أن أمناه، وقبل الأمان، (ولو بصولته على مسلم لقتله، بطل أمانه)
~~، لفوات شرطه، وهو عدم الضرر علينا.
# (ويعقد) الأمان (لرسول ومستأمن) ، «لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - كان
~~يؤمن رسل المشركين» لقول ابن مسعود: «جاء ابن النواحة وابن أثال رسولا
~~مسيلمة إلى النبي - صلى الله عليه وسلم - فقال لهما: أتشهدان أني رسول
~~الله؟ قالا: نشهد أن مسيلمة رسول الله، فقال النبي - صلى الله عليه وسلم -:
~~آمنت بالله ورسوله، لو كنت قاتلا رسولا لقتلتكما» . قال عبد الله: فمضت
~~السنة أن الرسل لا تقتل " رواه أحمد. ولدعاء الحاجة إليه، إذ لو قتلنا
~~رسلهم لقتلوا رسلنا، فتفوت مصلحة المراسلة، (ولا جزية عليهما) ، أي: الرسول
~~والمستأمن (مدته) ، أي: مدة الأمان نصا، لأنهما لم يلتزماها.
# (ومن أسلم) قبل فتح واشتبه، (أو أعطي أمانا ليفتح حصنا ففتحه واشتبه)
~~بحربيين، وادعى كل واحد منهم أنه هو الذي أسلم، أو أعطي الأمان، (حرم
~~قتلهم) نصا، (و) حرم (رقهم) لاشتباه المباح بالمحرم فيما لا ضرورة إليه،
~~أشبه ما لو اشتبهت أخته بأجنبيات أو ميتة بمذكاة، قال في " الفروع ":
~~(ويتوجه مثله) ، أي: المشتبه المذكور (لو
# PageV02P580
# نسي) بالبناء للمفعول، (أو اشتبه من لزمه قود) بمن لا يلزمه، فيحرم قتله
~~(ويتجه: أو لزمه غرم كدية) واشتبه بغيره، فيجب الكف عنهما، وهو متجه. (وإن
~~اشتبه ما أخذ من كافر) بحق (بما أخذ من مسلم ظلما، فينبغي الكف عنهما) ،
~~لحديث: «ومن اتقى الشبهات فقد استبرأ لدينه وعرضه» وهذا فيما إذا أراد
~~تناول ما أخذ من الكافر بحق، أما إذا أراد تناول الجميع، فيحرم عليه قطعا.
# (ومن جاءنا بلا ms1095 أمان وادعى أنه رسول أو تاجر) ومعه ما يبيعه (وصدقته
~~عادة، قبل) منه ما ادعاه نصا، (وإلا) تصدقه عادة فكأسير، (أو كان جاسوسا
~~فكأسير) يخير فيه الإمام
# ، (وإن لقيت سرية أعلاجا، فادعوا) أنهم جاءوا يطلبون (الأمان، قبل) ،
~~ويؤمنون (إن لم يكن معهم سلاح) ، لأن ظاهر الحال قرينة تدل على صدقهم،
~~(قال) الإمام (أحمد: إذا لقي علجا، فطلب منه الأمان فلا يؤمنه، لأنه يخاف
~~شره) وشرط الأمان أمن شره، (وإن كانوا سرية فلهم أمانه) ، لأمنهم شره (ومن
~~جاءت به ريح) من كفار إلينا، (أو ضل الطريق) منهم فوصل إلينا، (أو أبق) من
~~رقيقهم إلينا، (أو شرد إلينا) من دوابهم (ف) هو (لآخذه) غير مخموس، لأنه
~~مباح وأخذه بغير قتال في دار الإسلام، أشبه الصيد والحشيش، (ولا يدخل أحد
~~منهم إلينا بلا إذن ولو رسولا أو تاجرا) ، أي: يحرم ذلك كما في " المبدع "
# (ومن دخل منا) معشر المسلمين (دارهم) ، أي: الكفار، (بأمان
# PageV02P581
# حرم عليه خيانتهم) ، لأنهم إنما أعطوه الأمان بشرط عدم خيانتهم، وإن لم
~~يكن ذلك مذكورا في اللفظ فهو معلوم في المعنى ولا يصلح في ديننا الغدر، (و)
~~حرم عليه (معاملتهم بالربا) ، لعموم الأخبار، (فإن خانهم) شيئا، (أو سرق
~~منهم) شيئا (أو اقترض) منهم (شيئا، وجب رده لربه) ، فإن جاءوا إلى دار
~~الإسلام أعطاه لهم، وإلا بعثه إليهم، لأنه مال معصوم بالنسبة إليه.
# (وإن اقترض حربي من حربي) مالا، (ثم أسلم، لزمه رد قرض) لاستقراره بذمته،
~~كما لو تزوج حربية، ثم أسلم لزمه رد مهرها إليها إن كان دخل بها
# (وإن أودع) مستأمن مالا (أو أقرض مستأمن مسلما، أو) أودع أو أقرض مستأمن
~~(ذميا مالا أو تركه) ، أي: المال ببلاد الإسلام، (ثم عاد لدار حرب مستوطنا)
~~أو (عاد محاربا بطل أمانه وبقي أمان ماله) ، لاختصاص المبطل بنفسه، فيختص
~~البطلان به وإن عاد لدار الحرب رسولا، أو لحاجة ونحوه، فهو على أمانه في
~~نفسه وماله، (ولو) كان ما تركه (عند ذمي) ثم (انتقض عهده) لأن الذمي إذا
~~انتقض عهده بقي أمان ما ms1096 كان متروكا عنده من مال المستأمن وغيره (وعبارتهما)
~~، أي: " المنتهى " " والإقناع " (هنا توهم) أن مال الحربي والذمي سواء،
~~فإنهما قالا: أو انتقض عهد ذمي بقي ماله، مع أنه يأتي في آخر أحكام الذمة
~~أن مال الذمي إذا انتقض عهده فيء وقال في الإنصاف ": إنه المذهب وقال في "
~~المبدع " وظاهر كلام أحمد أنه ينقض في مال الذمي دون الحربي، وصححه في
~~المحرر، لأن الأمان ثبت في مال الحربي بدخوله معه، فالأمان ثابت فيه على
~~وجه الأصالة، كما لو بعثه مع وكيل أو مضارب، بخلاف مال الذمي، فإنه يثبت له
~~تبعا، لأنه مكتسب بعد عقد ذمته.
# PageV02P582
# (ويبعث) ماله (له إن طلبه) ، لبقاء الأمان فيه، (ويصح تصرفه فيه) بنحو
~~بيع وهبة لبقاء ملكه، (وإن مات) بدار حرب (ف) ماله (لوارثه) ، لأن الأمان
~~حق لازم متعلق بالمال، فبموته ينتقل لوارثه كسائر حقوقه من رهن وضمان
~~وشفعة، (فإن عدم) وارثه فلم يكن، (ففيء) لبيت المال كمال ذمي لا وارث له،
~~(وإن استرق) رب المال (وقف) ماله حتى يتبين آخر أمره، (فإن عتق أخذه) إن
~~شاء، (وإن مات قنا ف) هو (فيء) ، لأن الرقيق لا يورث وإن عاد إلى دار
~~الإسلام بلا أمان جاز قتله وسبيه، لأن ثبوت الأمان في ماله لا يثبته في
~~نفسه كما لو كان بدار الإسلام وهو بدار الحرب.
# (وإذا سرق مستأمن في دارنا، أو قتل أو غصب) ، أو لزمه مال بأي وجه كان
~~(وبطل أمانه) بذلك، ثم عاد إلى دار الحرب، (ثم) خرج إلينا و (أمن) أي:
~~أمناه أمانا (ثانيا استوفى ذلك) ، أي: ما لزمه في أمانه الأول (منه) ،
~~لاستقراره عليه وعدم ما يسقطه.
### | [فرع من أمن أي أمناه على أن يقيم في دارنا مدة معلومة]
# (فرع: من أمن) ، أي: أمناه على أن يقيم (في دارنا مدة) معلومة، (وبلغها)
~~، أي: المدة (واختار البقاء بدارنا، أدى الجزية) كسائر أهل الذمة، (وإلا)
~~يؤدي الجزية (فهو على مأمنه حتى يخرج) إلى المحل الذي أمناه فيه
### | [فصل إن أسر مسلم فأطلق بشرط أن يقيم عندهم ms1097 مدة]
# (فصل) (وإن أسر مسلم) ، أي: أسره الكفار، (فأطلق بشرط أن يقيم عندهم مدة)
~~معينة، أي: أن يقيم عندهم ورضي بالشرط لزمه الوفاء، فليس له أن يهرب نصا،
~~لحديث: «المؤمنون عند شروطهم» (أو) أطلق (أبدا، أو) بشرط (أن يأتي) إلى دار
~~الإسلام (ويرجع) إليهم (أو
# PageV02P583
# أن يبعث) إليهم (مالا وإن عجز عاد إليهم) ورضي، (لزمه الوفاء) ، لحديث:
~~«إنا لا يصلح في ديننا الغدر» ولأن الوفاء مصلحة للأسارى، وفي الغدر مفسدة
~~عليهم، لأنهم لا يؤمنون بعده مع دعاء الحاجة إليه وإن أكرهوه عليه لم يلزمه
~~الوفاء لهم، ولو حلف لهم مكرها، (إلا المرأة) ، إذا أسرت ثم أطلقت، بشرط أن
~~ترجع إليهم، (فلا) يحل لها أن (ترجع) لقوله تعالى: {فلا ترجعوهن إلى
~~الكفار} [الممتحنة: 10] ولأنه تسليط على وطئها حراما (وعند الشيخ) تقي
~~الدين: (لا يلزم الوفاء في التزام الإقامة أبدا، لأن الهجرة واجبة عليه)
~~انتهى (ويتجه: مرادهم) ، أي: الأصحاب، من أن اشتراط الإقامة أبدا يلزم
~~الوفاء به إن التزمه (قادر على إظهار دينه، وإلا) بأن عجز عن إظهار دينه
~~(فكما قال الشيخ) في أنه يجب عليه أن يهاجر من بينهم وهو متجه (وإن أطلق
~~بلا شرط، أو) بشرط (كونه رقيقا، فإن ائتمنوه فله الهرب فقط) ، لعدم شرطه
~~المقام عندهم، وشرط الرق باطل لا يثبت عليه بقوله، (وإلا) يأتمنوه (فيقتل
~~ويسرق أيضا) ، أي: كما فرق بينهما له الهرب، لأنه لم يؤمنهم ولم يؤمنوه،
~~(و) إذا هرب جاز
# PageV02P584
# له أن (يقاتلهم لو لحقوه) دفعا عن نفسه واستبقاء لها
# (ولو جاء علج) من كفار (بأسير) مسلم (على أن يفادي) المسلم (بنفسه، فلم
~~يجد) قال أحمد: (لم يرد، ويفديه المسلمون إن لم يفد من بيت المال) ، فهو
~~فرض كفاية قال أحمد: والخيل أهون من السلاح، ولا يبعث بالسلاح.
# (ولو جاءنا حربي بأمان ومعه مسلمة لم ترد معه ويرضى) ليتركها بدار
~~الإسلام، (ويرد الرجل) إن لم يرض بتركه
# (ولو سبيت كافرة، فجاء ابنها يطلب إطلاقها ليحضر أسيرنا) ، فقال له
~~الإمام: أحضره (فأحضره، لزم إطلاقها) ، لأن المفهوم من ms1098 هذا إجابته إلى ما
~~سأل، فإن قال الإمام: لم أرد إجابته، لم يجبر الكافر على ترك أسيره، ورد
~~إلى مأمنه، لأن هذا يفهم منه الشرط، فوجب الوفاء به كما لو صرح به، ولأن
~~الكافر فهم منه ذلك، وبنى عليه، فأشبه ما لو فهم الأمان من الإشارة
# (وإن أمنت حربية) بأن دخلت دارنا بأمان، (وتزوجت ذميا بدارنا، ثم أرادت
~~الرجوع) إلى دار الحرب (لم تمنع إذا رضي) زوجها، أو فارقها وانقضت عدتها
~~على ما يأتي في العدد
### | [باب الهدنة]
# (باب الهدنة) (الهدنة) ، وهي لغة: السكون والدعة، وشرعا: (عقد إمام أو
~~نائبه على ترك القتال) مع الكفار (مدة معلومة) ، وهي (لازمة) والأصل فيها
~~قوله تعالى: {براءة من الله ورسوله إلى الذين عاهدتم من المشركين} [التوبة:
~~1] وقوله: {وإن جنحوا للسلم فاجنح} [الأنفال: 61] ولأنه - صلى الله عليه
~~وسلم -
# PageV02P585
# «صالح قريشا على وضع القتال عشر سنين» والمعنى يقتضي ذلك، لأنه قد يكون
~~بالمسلمين ضعف، فيهادنهم حتى يقووا (بعوض) منهم أو منا عند الضرورة،
~~(وغيره) بحسب المصلحة، لفعله - صلى الله عليه وسلم - (وتسمى مهادنة
~~وموادعة) من الدعة، (ومعاهدة) من العهد بمعنى الأمان، (ومسالمة) من السلم
~~بمعنى الصلح، لحصول العقد بين الإمام أو نائبه والكفار
# (ومتى زال من عقدها) ، أي: الهدنة بموت أو عزل، (لزم) الإمام (الثاني
~~الوفاء) بما فعله الأول، لأنه عقده باجتهاده فلم يجز نقضه باجتهاد غيره،
~~كما لا ينقض حاكم حكم غيره باجتهاده وعلم مما تقدم أنها لا تصح من غير إمام
~~أو نائبه فيه، لأنها عقد مع جملة الكفار، ولأنه يتضمن تعطيل الجهاد
~~بالكلية، أو بتلك الناحية المهادن أهلها وفيه افتئات على الإمام (ولا تصح)
~~الهدنة (إلا حيث جاز تأخير جهاد) لمصلحة، (فمتى رأى) الإمام أو نائبه
~~(مصلحة كضعفنا) عن القتال، أو كان في الغزو مشقة غير محتملة، (أو طمع في
~~إسلامهم) نصا، قطع به في " شرح المنتهى " وغيره، (ولو بمال منا ضرورة) مثل
~~أن يخاف على المسلمين الهلاك أو الأسر، لأنه يجوز للأسير فداء نفسه بالمال،
~~فكذا هنا ولأنه وإن كان فيه ms1099 صغار فهو دون صغار القتل والأسر وسبي الذرية
~~المفضي إلى كفرهم، وقد روى عبد الرزاق في " المغازي " عن الزهري، قال:
~~«أرسل رسول الله - صلى الله عليه وسلم - إلى عيينة بن حصن وهو مع أبي سفيان
~~يعني يوم الأحزاب: أرأيت إن جعلت لك ثلث ثمر الأنصار، أترجع بمن معك من
~~غطفان، أو تخذل بين الأحزاب؟ فأرسل إليهم عيينة: إن جعلت الشطر فعلت» ولولا
~~أن ذلك جائز لما بذله النبي - صلى الله عليه وسلم - (مدة معلومة) ، لأن ما
~~وجب: تقديره وجب أن يكون معلوما (جاز، وإن
# PageV02P586
# طالت) المدة (كفوق عشر سنين) ، لأنها تجوز في أقل من عشر، فجازت في أكثر
~~منها كمدة الإجارة، وكأنه إنما جاز عقدها للمصلحة، فحيث وجدت جاز تحصيلا
~~لها.
# (وإن زاد) الإمام في الهدنة (على) مدة (الحاجة بطلت الزيادة) فقط بناء
~~على تفريق الصفقة، لعدم المصلحة فيها، (وإن أطلقت مدة) ، فلم تقيد، لم تصح
~~لأنه يفضي إلى تعطيل الجهاد بالكلية، لاقتضائه التأبيد، (أو علقت) الهدنة
~~أو المدة (بمشيئته كإن شئنا أو شئتم) أو شاء فلان، أو ما أقركم الله، (لم
~~تصح) الهدنة، لأنه عقد لازم، فلم يصح تعليقة كالإجارة
# (ومتى جاءوا) أي: المعقود معهم الهدنة (في) هدنة (فاسدة، معتقدين الأمان،
~~ردوا) إلى مأمنهم (آمنين) ، ولم يقروا في دار الإسلام لفساد الأمان، (وإن
~~شرط) ، بالبناء للمفعول، أي: شرط عاقد (فيها) ، أي: الهدنة، شرطا فاسدا،
~~(أو) شرط (في عقد ذمة شرط فاسد، كرد امرأة أسلمت، أو) رد (صداقها، أو) رد
~~(صبي أسلم، أو) رد (سلاح أو) شرط (إدخالهم الحرم، بطل) الشرط (دون عقد)
~~كالشروط الفاسدة في البيع، وبطلانه في رد المرأة لقوله تعالى: {فلا ترجعوهن
~~إلى الكفار} [الممتحنة: 10] وحديث: «إن الله منع الصلح في النساء» وفي رد
~~صداقها، لأنه في مقابلة بضعها، فلا يصح شرطا لغيرها، وفي الصبي المميز،
~~لأنه مسلم يضعف عن التخلص منهم، أشبه المرأة، وفي السلاح، لأنه إعانة
~~علينا، وفي إدخالهم الحرم لقوله تعالى: {إنما المشركون نجس فلا يقربوا
~~المسجد الحرام بعد عامهم هذا} [التوبة: 28] ، (ك) ما ms1100 يبطل الشرط دون العقد
~~في (شرط نقضها متى شاء) ، لأن
# PageV02P587
# الكفار يبنون على هذا الشرط فيفوت معنى الهدنة.
# (ويصح شرط رد طفل) منهم (لا يصح إسلامه) ككونه دون التمييز، لأنه ليس
~~بمسلم شرعا، ولا يصح منه الإسلام لو أتى به، لعدم صحة العبادة منه، (كشرط
~~رد رجل جاء) منهم (مسلما للحاجة) ، لشرطه - صلى الله عليه وسلم - ذلك في
~~صلح الحديبية
# (ويؤمر) ، أي: يأمر الإمام من جاءه منهم مسلما وقت رده إليهم (سرا
~~بقتالهم والفرار) منهم، (ولا يمنعون أخذه، ولا يجبر هو) ، أي: المسلم،
~~(عليه) ، أي: على العود معهم، (لا سيما مع خوف) منهم «لأن أبا بصير لما جاء
~~إلى النبي - صلى الله عليه وسلم - وجاء الكفار في طلبه، فقال له النبي -
~~صلى الله عليه وسلم -: إنا لا يصلح في ديننا الغدر، وقد علمت ما عاهدناهم
~~عليه، ولعل الله تعالى أن يجعل لك فرجا ومخرجا، فلما رجع مع الرجلين قتل
~~أحدهما في طريقه، ثم رجع إلى النبي - صلى الله عليه وسلم - فقال له: يا
~~رسول الله قد وفى الله ذمتك، رددتني إليهم وأنجاني الله منهم، فلم ينكر
~~عليه النبي - صلى الله عليه وسلم - ولم يلمه، بل قال: ويل أمه مسعر حرب، لو
~~كان معه رجال، فلما سمع بذلك أبو بصير، لحق بساحل البحر، وانحاز إليه أبو
~~جندل بن سهيل ومن معه من المستضعفين بمكة، فجعلوا لا يمر عليهم عير لقريش
~~إلا عرضوا لها وأخذوها وقتلوا من معها، فأرسلت قريش إلى النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - تناشده الله والرحم أن يضمهم إليه ولا يرد إليهم أحدا جاءه،
~~ففعل» رواه البخاري مختصرا فإن تحيز من أسلم منهم، وقتلوا من قدروا عليه
~~منهم، وأخذوا من أموالهم، جاز، ولا يدخلون في الصلح حتى يضمهم الإمام إليه
~~بإذن الكفار للخبر.
# (ولو هرب منهم قن فأسلم
# PageV02P588
# لم يرد إليهم) ، لأنه لم يدخل في الصلح (وهو حر) لأنه ملك نفسه بإسلامه
~~لقوله تعالى: {ولن يجعل الله للكافرين على المؤمنين سبيلا} [النساء: 141] ،
~~(و) لو عقدت الهدنة (مع عدم شرط) ms1101 رد (لا) يجوز (رد) من جاءنا مسلما، أو
~~بأمان (مطلقا) ، أي: حرا كان أو عبدا، رجلا أو امرأة، لأنه رد إلى باطل.
# (وإن طلبت امرأة) مسلمة، أو صبية مسلمة (الخروج من عندهم، فلكل مسلم
~~إخراجها) " لما روي أن «النبي - صلى الله عليه وسلم - يوم خرج من مكة وقفت
~~ابنة حمزة على الطريق، فلما مر بها علي قالت: يا ابن عم إلى من تدعني؟
~~فتناولها فدفعها إلى فاطمة حتى صوبها المدينة»
### | [فصل ويؤخذون أي المهادنون زمن هدنة بجنايتهم على مسلم]
# (فصل) (ويؤخذون) ، أي: المهادنون زمن هدنة (بجنايتهم على مسلم من مال
~~وقود وحد قذف وسرقة) ، لأن الهدنة تقتضي أمان المسلمين منهم، وأمانهم من
~~المسلمين في النفس والمال والعرض، و (لا) يؤخذون بحد (لله تعالى كزنا) ،
~~لأنهم ليسوا بملتزمين أحكامنا، (لكن يقتل) مهادن (بزنا بمسلمة) ، ومثله
~~لواط بمسلم، (لنقض العهد) ويأتي.
# (ويجوز قتل رهائنهم إن قتلوا رهائننا) جزم به ابن عبدوس في تذكرته "
~~وصححه في " شرح المنتهى " وينتقض عهدهم بقتالنا، أو بمظاهرة علينا، أو قتل
~~مسلم، أو أخذ ماله
# (و) يجب (على الإمام حمايتهم) ممن تحت قبضته، لأنه أمنهم منهم و (لا)
~~يلزمه حمايتهم (من أهل حرب) ، لأن الهدنة لا تقتضيه (وإن سبي حر كافر ولو)
~~كان الكافر (منهم، لم يصح لنا شراؤهم) ، لأنهم في عهدنا، وليس علينا
~~استنقاذهم، لكون السابي لهم ليس في
# PageV02P589
# قبضتنا (وإن سبى بعضهم ولد بعض وباعه) ، صح، (أو) باع (ولد نفسه) صح،
~~(أو) باع (أهله صح) البيع ولنا شراء ولدهم وأهلهم (كحربي باع ولده وأهله) ،
~~فيصح لنا شراء ذلك منه قال ابن نصر الله في " حاشية الفروع ": إذا جاز لهم
~~بيع ولدهم وأهلهم، فالظاهر: جواز هبتهم أيضا، وهل للحربي هبة نفسه لمسلم أو
~~غيره؟ يتوجه جوازه، فلو وهبت امرأة حربية نفسها لمسلم، ملكها، وجاز له
~~بيعها ووطؤها بناء على حصول الملك بعد ذلك، لأنه إذا جاز له بيع ولده
~~وهبته، فهبة نفسه أولى ظاهر كلام الأصحاب: أنه لا فرق في بيع الولد بين أن
~~يبيعه أبوه أو ms1102 أمه، والظاهر: أن هذا الشراء والبيع ليس شراء حقيقيا، وإنما
~~هو نوع كسب من الكفار ببذل عوض، فلا يثبت الرق فيهم إلا بعد أخذهم بالعوض
~~أو مجانا من بائعهم، أو واهبهم لسبيهم، وإنهم قبل ذلك لا رق عليهم بل هم
~~أحرار انتهى وإن باع ذمي ولده أو ولد غيره أو أهله لم يصح، لأن عقد الذمة
~~مؤبد، فكان آكد من الهدنة
# (وإن خيف) من مهادنين (نقض عهدهم بقتال لنا أو مظاهرة) علينا، (أو أمارة
~~تدل) على النقض، (نبذ) بالبناء للمفعول، أي: جاز نبذ الإمام (إليهم) عهدهم
~~بأن يعلمهم أن لا عهد بينه وبينهم لقوله تعالى: {وإما تخافن من قوم خيانة
~~فانبذ إليهم على سواء} [الأنفال: 58] ، ولا يصح نقضه إلا من إمام (بخلاف
~~ذمة فلا) تنبذ (بمجرد خوف) خيانة من أهلها، لأن الذمة مؤبدة وتجب الإجابة
~~إلى عقدها بطلبهم، وفيها نوع معاوضة، ولهذا لو نقضه بعضهم لم ينقض عهد
~~الباقين وأيضا أهل الذمة في قبضة الإمام وتحت ولايته ولا يخشى منهم كثير
~~ضرر، بخلاف أهل الهدنة، (ويجب إعلامهم) ، أي: أهل الهدنة
# PageV02P590
# نبذ العهد (قبل الإغارة عليهم) ، للآية.
# (و) يجب (رد من بدارنا منهم إلى مأمنه، ويستوفى ما عليهم من حق) كغيرهم
~~للعمومات، (وينقض عهد نساء) أهل هدنة (وذريت) هم بنقض رجالهم تبعا لهم لأنه
~~- صلى الله عليه وسلم - «قتل رجال بني قريظة حين نقضوا عهده، وسبى ذراريهم،
~~وأخذ أموالهم» ولما نقض قريش عهده بعد الهدنة لهم حل له منهم ما كان حرم
~~عليه منهم ولأن عقد الهدنة مؤقت ينتهي بانتهاء مدته، فيزول بنقضه وفسخه
~~كالإجارة، بخلاف الذمة
# (وإن نقضها) ، أي: الهدنة (بعضهم) ، أي: المهادنين، (فأنكر الباقون عليه)
~~، أي: على من نقض (بقول أو فعل) إنكارا (ظاهرا أو كاتبونا) ، أي: الذين لم
~~ينقضوا (بنقضهم) ، أي: بنقض الآخرين، (أقروا) ، أي: الباقون على العهد
~~(بتسليم من نقض) الهدنة إذا قدروا عليهم (أو) ب (تمييزه) ، أي: الناقض
~~(عنهم) ليتمكن المسلمون من قتالهم، (فإن أبوا) التسليم أو التمييز (مع
~~قدرة) على أحدهما، (انتقض عهد الكل) بذلك ms1103 قال في " الشرح ": فإن امتنع من
~~التمييز أو إسلام الناقض صار ناقضا، لأنه منع من أخذ الناقض، فصار بمنزلته
~~وإن لم يمكنه التمييز لم ينتقض عهده، لأنه كالأسير وفي الإنصاف " في آخر
~~أحكام الذمة: وكذا، أي: في نقض العهد، من لم ينكر عليهم، أو لم يعتزلهم، أو
~~لم يعلم بهم الإمام وفي " المنتهى " كالمصنف خلافا له، أي: لصاحب " الإقناع
~~"، لقوله: فإن امتنع التمييز لم ينتقض عهده
### | [باب عقد الذمة]
# (باب عقد الذمة) وهي لغة: العهد والضمان والأمان، لحديث: " يسعى بذمتهم
~~أدناهم، من أذمه، يذمه: إذا جعل له عهدا ومعنى عقد الذمة إقرار الكفار على
~~كفرهم بشرط بذل الجزية، أو التزام أحكام الملة.
# والأصل
# PageV02P591
# فيها قوله تعالى: {قاتلوا الذين لا يؤمنون بالله ولا باليوم الآخر}
~~[التوبة: 29] الآية وحديث «المغيرة بن شعبة قال لجند كسرى يوم نهاوند:
~~أمرنا نبينا رسول ربنا أن نقاتلكم حتى تعبدوا الله وحده أو تؤدوا الجزية»
~~رواه البخاري فعليه، يكون عقد الذمة (واجبا لكتابي ونحوه) كمجوسي، (إذا
~~اجتمعت شروط) ، ويكون اجتماعها (ببذل جزية) مأخوذة من الجزاء، وتأتي (كل
~~عام) هلالي، (والتزام أحكامنا) ، وهو: قبول ما يحكم به عليهم من أداء حق أو
~~ترك محرم، (ما لم تخف غائلتهم) ، أي: غدرهم بتمكينهم من الإقامة بدار
~~الإسلام، فلا يجوز عقدها لما فيه من الضرر علينا (ولا يصح) عقدها (إلا من
~~إمام أو نائبه) لتعلق نظر الإمام به، درايته بجهة المصلحة، ولأنه مؤبد
~~فعقده من غير الإمام افتئات عليه
# (وصفته) أي: عقد الذمة قول الإمام أو نائبه: (أقررتكم بجزية واستسلام) ،
~~أي: انقياد لأحكامنا (أو يبذلون ذلك) من أنفسهم، (فيقول) إمام أو نائبه:
~~(أقررتكم عليه أو نحوهما مما يدل على عقدها) ، أي: الجزية، كقوله: عاهدتكم
~~على الإقامة بدارنا بجزية، (ولا يعتبر ذكر قدر جزية) في العقد (والجزية مال
~~يؤخذ منهم) ، أي: الكفار (على وجه الصغار) ، بفتح الصاد المهملة، (و) هو:
~~(الذلة) والامتهان (كل عام) في آخره (بدلا عن قتلهم و) عن (إقامتهم بدارنا)
~~، فإن لم يبذلوها لم يكف عنهم، (وفي " الفنون ") لابن ms1104 عقيل: (بقاء النفس مع
~~الذل ليس بغنيمة) ، بل هو الخسران المبين (ومن عد الحياة مع الذل نعمة فقد
~~أخطأ طريق الإصابة) ، ولا يخفى ما في هذا الكلام من اللطافة وحسن الانسجام
# PageV02P592
# (ولا تعقد) الذمة (إلا لأهل كتاب) من توراة وأنجيل (هم يهود ونصارى ومن
~~تدين بالتوراة كسامرة) قبيلة من بني إسرائيل نسب إليهم السامري، ويقال لهم
~~في زماننا سمرة، على وزن شجرة، وهم طائفة من اليهود يتشددون بدينهم
~~ويخالفونهم في بعض الفروع، (أو تدين بالأنجيل كفرنج) وهم الروم، ويقال لهم:
~~بنو الأصفر، والأشبه أنها مولدة، نسبة إلى فرنجة: بفتح أوله وثانيه، وبسكون
~~ثالثه، وهي جزيرة من جزائر البحر، والنسبة إليها فرنجي، ثم حذف الياء،
~~(وصابئين) ، وهم جنس من النصارى نصا وروي عن عمر أنهم يسبتون، فهم بمنزلة
~~اليهود وقال مجاهد: هم بين اليهود والنصارى، وروي أنهم يقولون: إن الفلك حي
~~ناطق، وإن الكواكب السبعة آلهة، فحينئذ فهم كعبدة الأوثان، وقيل: هم قوم
~~بين النصارى والمجوس، وأصل دينهم دين نوح - عليه السلام -، أو: هم عبدة
~~الملائكة، أو من: صبأ إذا خرج من دين إلى آخر، أو من صبأ إذا مال، لأنهم
~~مالوا عن سائر الأديان إلى ما هم فيه، أو من الحق إلى الباطل وقيل ليسوا
~~يهودا ولا نصارى، ولا دين لهم ولا تؤكل ذبيحتهم ولا تنكح نساؤهم. والصحيح
~~من المذهب أن حكمهم حكم من تدين بالتوراة والإنجيل، أو من له شبهة كتاب
~~كمجوسي «لأن عمر لم يأخذها منهم حتى شهد عبد الرحمن بن عوف أن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - أخذها من مجوس هجر» رواه البخاري وفي رواية أنه - صلى
~~الله عليه وسلم - قال: «سنوا بهم سنة أهل الكتاب» رواه الشافعي وإنما قيل:
~~لهم شبهة كتاب، لأنه روي أنه كان لهم كتاب فرفع، فصار لهم بذلك شبهة أوجبت
~~حقن دمائهم، وأخذ الجزية منهم، ولم تنهض في إباحة نسائهم وحل ذبائحهم
~~(وغيرهم) - أي: غير أهل الكتاب ومن وافقهم في التدين بالكتابين، ومن له
~~شبهة كتاب كالمجوس - (لا يقبل
# PageV02P593
# منهم إلا الإسلام ms1105 أو القتل) ، لحديث: «أمرت أن أقاتل الناس حتى يشهدوا أن
~~لا إله إلا الله» خص منهم أهل الكتاب ومن ألحق بهم لما تقدم، وبقي من عداهم
~~على الأصل، فأما أهل صحف إبراهيم وشيث وزبور داود، فلا تقبل منهم الجزية،
~~لأنهم غير أولئك، ولأن هذه لم يكن فيها شرائع، إنما هي مواعظ وأمثال، كذلك
~~وصف النبي - صلى الله عليه وسلم - صحف إبراهيم وزبور داود.
# (وإذا اختار كافر لا تعقد له) الذمة كوثني دينا من هؤلاء الأديان، بأن
~~تنصر أو تهود أو تمجس، ولو بعد بعث النبي - صلى الله عليه وسلم - أقر على
~~ذلك، وعقدت له الذمة كالأصلي، ولو كان اختياره ذلك الدين (بعد التبديل، أو)
~~كان اختياره (الآن وله حكم الدين) الذي انتقل إليه في جزية " لأنه - صلى
~~الله عليه وسلم - كان يقبلها منهم من غير سؤال " ولو اختلف الحكم بذلك لسأل
~~عنه، ولو وقع لنقل، و (لا) يكون له حكم الدين الذي انتقل إليه في (غيرها) ،
~~أي: الجزية (من حل ذبيحة ومناكحة) إذا لم يكن أبواه كتابيان، وحكمه (كمن
~~جهل حاله) ولم يعلم على أي دين هو كتابي أو غيره، (وادعى أنه كتابي) ، فيقر
~~في الجزية فقط، (خلافا له) ، أي: لصاحب " الإقناع " (هنا) ، أي: في هذا
~~المحل، فإنه جعل له حكم الدين الذي انتقل إليه من إقراره بالجزية وغيره
~~(تبعا لجماعة) ، والمذهب ما قاله المصنف.
# (ولو عقدت) الذمة (ل) لكفار، (زاعم) ين أنهم أهل (كتاب، فتبين أنهم عبدة
~~أوثان) أو نحوهم، (ف) هو (عقد باطل) ، لفوات شرطه ومن ولد بين أبوين لا
~~تقبل من أحدهما الجزية قبلت منه، لعموم النص، ولأنه اختار أفضل الدينين
~~وأقلهما كفرا
# (ونصارى العرب ويهودهم ومجوسهم من بني تغلب) ، بفتح التاء المثناة
~~الفوقية وكسر اللام، وظاهره: حتى حربي منهم، لم يدخل
# PageV02P594
# في صلح عمر، خلافا لما قدمه في " الفروع " وتبعه في " الإقناع " وكان على
~~المصنف أن يشير إلى ذلك (وغيرهم كمن تنصر من تنوخ) ، قبيلة سموا بذلك،
~~لأنهم اجتمعوا فأقاموا في مواضعهم، يقال: تنخ بالمكان أقام ms1106 به، (وبهراء) ،
~~بفتح الباء الموحدة وسكون الهاء وفتح الراء، بعدها ألف، وزان حمراء: قبيلة
~~من قضاعة، (أو تهود من كنانة) ، بكسر الكاف، (وحمير) ، بكسر الحاء المهملة،
~~(أو تمجس من بني تميم ومضر لا جزية عليهم، ولو بذلوها) ، لأن عقد الذمة
~~مؤبد، وقد عقده عمر معهم هكذا
# (ويؤخذ عوضها) ، أي: الجزية (زكاتان من أموالهم مما فيه زكاة) " لأن عمر
~~ضعف عليهم من الإبل في كل خمس شاتان، ومن كل ثلاثين بقرة تبيعان، ومن كل
~~عشرين دينارا دينار، ومن كل مائتي درهم عشرة دراهم، وفيما سقت الماء الخمس،
~~وفيما سقي بنضح أو غرب أو دولاب العشر " (حتى ممن لم تلزمه جزية) كالصغير
~~والنساء والمجانين والزمنى والعمي والشيوخ ونحوهم لأن اعتبارها بالأنفس سقط
~~وانتقل إلى الأموال بتقريرهم، فتؤخذ من كل مال زكوي، سواء كان صاحبه من أهل
~~الجزية أو لم يكن، ولأن نساءهم وصبيانهم صينوا عن السبي بهذا الصلح ودخلوا
~~في حكمه فجاز أن يدخلوا في الواجب به كالرجال العقلاء، ولهذا لا تؤخذ من
~~فقيرهم ولو معتملا، ولا ممن له مال دون نصاب، أو غير زكوي كالخيل والرقيق
~~لغير التجارة، لظاهر الخبر (ومصرفها) ، أي: الزكاة المضعفة (ك) مصرف (جزية)
~~، لأنها عوضها، (لا ك) مصرف (زكاة) ، لأنه مأخوذ من مشرك، فكان جزية،
~~وغايته أنه جزية مسماة بالصدقة، ولهذا قال عمر: " هؤلاء حمقى رضوا بالمعنى
~~وأبوا الاسم "
# (وحرم تجديد جزية عليهم) ، أي: المذكورين، (لأن عقد الذمة مؤبد، وقد عقده
~~عمر) بن الخطاب (- رضي الله عنه - هكذا،
# PageV02P595
# فلا يغير) عقده، ويجب اتباعه والمصير إليه (وللإمام) أو نائبه (مصالحة
~~مثلهم من العرب بذلك) ، بأن لا يضرب عليهم جزية، بل يأخذ من أموالهم
~~الزكوية زكاتين، ومحل جواز ذلك (خشية ضررهم) ، فإن أمن ضررهم، فليس له ذلك،
~~لعموم ما سبق
# (ويفسد عقد ذمة إن شرط فيه) شرط فاسد، مثل أن يشرط (أن لا جزية عليهم،
~~أو) شرط فيه (إظهار منكر، أو سكناهم الحجاز ونحوه) ، لفساد الشرط، فيعود
~~على العقد بالبطلان.
### | [فصل لا جزية على صبي]
# (فصل) (لا جزية على ms1107 صبي) ، لأنه لا يقتل، وهي بدل القتل، ولقول عمر: " لا
~~تضربوها على النساء والصبيان " رواه سعيد (و) لا على (مجنون، و) لا (قن و)
~~لا (زمن و) لا (أعمى و) لا (شيخ فان، و) لا (امرأة) للخبر، (ولو بذلتها) ،
~~أي: بذلت المرأة الجزية (لدخول دارنا) ، فلا تؤخذ منها، (وتمكن) من دخولها
~~(مجانا) ، ويرد عليها ما أعطته لفساد القبض (وإن تبرعت) وأعطتها مع العلم
~~بأن لا جزية عليها، (قبلت) منها، وتكون (هبة لا جزية) ، فإن شرطت ذلك على
~~نفسها ثم رجعت فلها ذلك، (وكهي) ، أي: كالمرأة (كل من لا تلزمه) جزية ممن
~~تقدم، ويأتي إذا دفعها، ولم يعلم بعدم وجوبها عليه، فله الرجوع بها لفساد
~~القبض (ولا) جزية (على راهب بصومعة دائما) ، لأنه لا يقتل، فلم تجب عليه
~~كالمرأة والصبي، (ويؤخذ منه) ، أي: الراهب بصومعة، (ما زاد على بلغته) ،
~~بضم الموحدة، فلا يبقى بيده إلا بلغته فقط، قال الشيخ تقي الدين قال: ويؤخذ
~~منهم مالنا كالرزق الذي للديورة والمزارع إجماعا، قال: ويجب ذلك قال: ومن
~~له زراعة أو تجارة،
# PageV02P596
# وهو مخالط لهم أو معاونهم على دينهم، كمن يدعو إليهم من راهب وغيره،
~~تلزمه إجماعا، وحكمه حكمهم بلا نزاع وقوله: دائما، يقتضي أنه إذا كان يتردد
~~إلى الناس ويخالطهم كأحدهم، ويبيع ويشتري ويكتسب، أنه تؤخذ منه جزية، وبذلك
~~أفتى القاضي محب الدين بن نصر الله في رهبان بالقدس بهذه الصفة (ولا) جزية
~~(على خنثى) مشكل، لأن الأصل براءته منها، (فإن بان) الخنثى (رجلا أخذ
~~للمستقبل) من اتضاح ذكوريته (فقط) دون الماضي، فلا يؤخذ منه لعدم أهليته إذ
~~ذاك (ولا) جزية (على فقير غير معتمل) ، أي: مكتسب، (يعجز عنها) لقوله
~~تعالى: {لا يكلف الله نفسا إلا وسعها} [البقرة: 286] ولأن عمر جعل الجزية
~~على ثلاث طبقات جعل أدناها على الفقير المعتمل " فدل على أن غير المعتمل لا
~~شيء عليه (ومر) في أوائل الأرضين المغنومة أنه (يرجع في) قدر (جزية) وخراج،
~~(لتقدير إمام لا لما قدره عمر) فليراجع هناك، (ووضع) الإمام عمر (- رضي
~~الله عنه ms1108 - على الموسر ثمانية وأربعين درهما، و) على (المتوسط نصفا) أربعة
~~وعشرين درهما، (و) على (الأدنى اثني عشر) درهما، وضع ذلك بمحضر من الصحابة
~~ولم ينكر، فكان كالإجماع، فيرجع إليه على رواية، ويجاب عن «قوله - صلى الله
~~عليه وسلم - لمعاذ: خذ من كل حالم دينارا» بأن الفقر كان في أهل اليمن
~~أغلب، ولذلك قيل لمجاهد: ما بال أهل الشام عليهم أربعة دنانير وأهل اليمن
~~عليهم دينار؟ ، قال: جعل ذلك من أجل اليسار، وبأن الجزية يرجع فيها إلى
~~اجتهاد الإمام، وليس التقدير واجبا، لأنها وجبت صغارا وعقوبة، فاختلفت
~~باختلافهم، (ويجوز) أن يؤخذ في الجزية (عن الاثني عشر) درهما (دينار) ،
~~لأنه يعدلها
# PageV02P597
# قيمة بحسب الزمن الأول (والغني منهم من عده الناس غنيا) عرفا، لأن
~~المقادير توقيفية، ولا توقيف هنا، فوجب رده إلى العرف كالقبض والحرز.
# (وتجب) الجزية (على معتق ولو لمسلم) ، لأنه حر مكلف من أهل القتل، فلم
~~يقر بدارنا بلا جزية كحر أصلي، (و) تجب على (مبعض بحسابه) بقدر حريته
~~كالإرث.
# (ومن صار أهلا) لجزية، بأن بلغ صغير، أو أفاق مجنون، أو عتق قن، أو
~~استغنى فقير (بأثناء حول، أخذ منه) إذا تم الحول (بقسطه) ، ولم يترك حتى
~~يتم حوله، لئلا يحتاج إلى إفراده بحول، وربما أدى إلى أن يصير لكل واحد حول
~~(بالعقد الأول) ، لأنهم دخلوا في العقد، فلم يحتج إلى تجديده لهم (ويلفق من
~~إفاقة مجنون حول ثم يؤخذ) منه جزية، لأن أخذها منه قبل ذلك أخذ لها قبل
~~كمال حولها، (ومن أسلم بعد الحول سقطت) الجزية (عنه) نصا وقال: يدخل في
~~قوله: من أسلم على شيء فهو له، لأنها عقوبة لا أجرة إقامة بدارنا. " روي أن
~~ذميا أسلم فطولب بالجزية، وقيل: إنما أسلم تعوذا. قال: إن في الإسلام
~~معاذا، فرفع إلى عمر، فقال عمر: إن في الإسلام معاذا، وكتب أن لا تؤخذ منه
~~الجزية " رواه أبو عبيدة بمعناه.
# و (لا) تسقط الجزية (إن مات) من وجبت عليه (أو جن أو عمي ونحوه) كأن
~~افتقر بعد الحول كديون الآدميين وسقوط ms1109 الحد بالموت لتعذر استيفائه بفوات
~~محله (وتؤخذ) الجزية (من تركة ميت، ومال حي) جن ونحوه بعد الحول، (و) إن
~~مات أو جن ونحوه (في أثنائه) ، أي: الحول، فإنها (تسقط) ، لأنها لا تجب ولا
~~تؤخذ قبل كمال حولها، (ومتى بذلوا ما) وجب (عليهم) من جزية، (لزم قبوله)
~~ودفع من قصدهم
# PageV02P598
# بأذى إن لم يكونوا بدار حرب، وحرم قتلهم وأخذ مالهم ولو انفردوا ببلد،
~~ولو شرطنا أن لا نذب عنهم لم يصح، قاله في " الترغيب ".
# (ولا تتعين) الجزية، أي: أخذها (من ذهب ولا فضة، بل) يؤخذ من (كل الأمتعة
~~بالقيمة) ، لحديث «معاذ أن النبي - صلى الله عليه وسلم - لما وجهه إلى
~~اليمن أمره أن يأخذ من كل حالم دينارا أو عدله من المعافر، ثياب تكون
~~باليمن» رواه الترمذي وحسنه (ويجوز أخذ ثمن خمر وخنزير) عن جزية وخراج إذا
~~(تولوا بيعهما وقبضوه) ، أي: الثمن، لأنه من أموالهم التي نقرهم على
~~اقتنائها كثيابهم، ولو بذلوها في ثمن مبيع أو إجارة أو قرض أو ضمان أو بدل
~~متلف، جاز للمسلم أخذها، وطابت له.
# (وتؤخذ) الجزية (عند انقضاء كل سنة) هلالية كالزكاة، لتكررها بتكرر
~~السنين، (فإن انقضت سنون) ولم تؤخذ، (استوفيت كلها مفرقة) ، أي: كل سنة على
~~حدة، لئلا يفوت صغار سنة من السنين ولا تتداخل، لأنها حق يجب في كل حول،
~~أشبه الزكاة والدية على العاقلة (ولا يتداخل صغار) ، بل لا بد منه عند أخذ
~~كل سنة.
# (ويمتهنون) ، أي: أهل الذمة وجوبا (عند أخذها) ، أي: الجزية منهم، (ويطال
~~قيامهم وتجر أيديهم) : لقوله تعالى {حتى يعطوا الجزية عن يد وهم صاغرون}
~~[التوبة: 29] (و) يقبضها (الآخذ) منهم وهو (جالس) ، قال في " المبدع ":
~~وظاهره: أن هذه الصفة مستحقة، (ولا يقبل) ممن عليه جزية (إرسالها) ، لفوات
~~الصغار.
# (وليس لمسلم توكيل) ، أي: أن يتوكل عنهم (في أدائها ولا) في (ضمانها، ولا
~~أن يحيل من) ، أي: ذميا وجبت، (هي) ، أي: الجزية (عليه بها) ، لفوات
~~الصغار، (ولا يعذبون) ، أي أهل الذمة (في
# PageV02P599
# أخذها) ، أي: الجزية.
# (ولا يصح شرط تعجيلها، ولا يقتضيه الإطلاق) ms1110 ، لأنا لا نأمن من نقض أمانه
~~فيسقط حقه من العوض، ولا يشط عليهم. روى أبو عبيد أن عليا أتي بمال كثير،
~~قال أبو عبيد: أحسبه الجزية، فقال: إني لأظنكم قد أهلكتم الناس، قالوا: لا
~~والله ما أخذنا إلا عفوا صفوا، قال: بلا سوط ولا نوط؟ قالوا: نعم، قال:
~~الحمد لله الذي لم يجعل ذلك على يدي، ولا في سلطاني.
# (ويصح أن يشرط عليهم) ، أي: أهل الذمة، (ضيافة من يمر بهم من المسلمين و)
~~علف (دوابهم) ، لما روى أحمد بإسناده عن الأحنف بن قيس، أن عمر شرط على أهل
~~الذمة ضيافة يوم وليلة، وأن يصلحوا القناطر، وإن قتل رجل من المسلمين
~~بأرضهم، فعليهم ديته، ولأنهم ربما امتنعوا من ضيافة المسلمين إضرارا بهم
~~(و) يصح (أن يكتفى بها) ، أي: الضيافة، (عن الجزية) ، لحصول الغرض بها،
~~ولفعل عمر، (ويعتبر بيان قدرها) ، أي: الضيافة على الصحيح من المذهب، (و)
~~قدر (أيامها، وعدد من يضيف من رجال وفرسان ك) أن يقول لهم: تضيفون (في كل
~~سنة مائة يوم، كل يوم عشرة من المسلمين من خبز كذا، وللفرس من الشعير كذا،
~~ومن التبن كذا) ، لأن ذلك من الجزية، فاعتبر العلم به كالنقود، قاله القاضي
~~(ويبين) لهم (المنزل) ، أي: منزل الضيفان، (وما على غني وفقير) من الضيافة
~~كما في الجزية، لما روي أنه - صلى الله عليه وسلم - «ضرب على نصارى أيلة
~~ثلاثمائة دينار، وكانوا ثلاثمائة نفس، وأن يضيفوا من يمر بهم من المسلمين»
~~وعن عمر: أنه قضى عليهم ضيافة ثلاثة أيام، وعلف دوابهم، وما يصلحهم.
# (ولا تجب) ضيافة عليهم (بلا شرط) ، لأنه لا دليل عليه، فلا يكلفونها مع
~~عدم الشرط، ولا يكلفون الذبيحة، ولا أن يضيفوا بأرفع من طعامهم، لقول عمر:
~~أطعموهم مما تأكلون
# PageV02P600
# (وإن شرطت) الضيافة (مطلقة) من غير تقدير، (ففي " الشرح) الكبير " ("
~~والفروع " صح وتكون مدتها) ، أي: الضيافة المطلقة على القول بها: (يوما
~~وليلة) ، لأن عمر لم يقدر ذلك، وقال: أطعموهم مما تأكلون والمذهب لا بد من
~~تقديرها
# ، (وللمسلمين نزول بكنائس وبيع) ، فإن عمر صالح ms1111 أهل الشام على أن يوسعوا
~~أبواب بيعهم وكنائسهم لمن يجتاز بهم من المسلمين ليدخلوها ركبانا، (فإن لم
~~يجدوا) ، أي: المسلمون مكانا (ف) لهم النزول (في الأفنية وفضول المنازل) ،
~~و (لا) يجوز لهم (تحويل صاحب منزل) منه، لأنه إضرار، وقد قال - صلى الله
~~عليه وسلم -: «لا ضرر ولا ضرار»
# وإن شرط عليهم الضيافة فامتنعوا من قبولها، لم يعقد لهم الذمة (ومن
~~امتنع) منهم بعد أن قبل (مما يجب عليه أجبر) عليه كسائر الحقوق الواجبة،
~~فإن امتنع الجميع أجبروا على القيام به (ولو بقتال) عند تعذر أدائهم بدونه،
~~(فإن قاتلوا انتقض عهدهم) بالقتال، (وإذا تولى إمام فعرف) قدر (ما عليهم)
~~من جزية، (أو قامت به بينة، أو ظهر) ما عليهم، (أقرهم عليه) بلا تجديد عقد،
~~لأن الخلفاء أقروا عقد عمر، ولم يجددوه، ولأن عقد الذمة مؤبد، فإن كان
~~فاسدا رده إلى الصحة، (وإلا) يعرف قدر ما عليهم، ولم تقم به بينة، ولم
~~يظهر، (رجع لقولهم) ، أي: أهل الذمة (إن ساغ) ، أي: صلح ما ادعوه جزية،
~~لأنهم غارمون، (وله تحليفهم مع تهمة) يذكرون، لاحتمال كذبهم، (فإن بان)
~~لإمام بعد ذلك (نقص) ، أي: أنهم أخبروه بنقص عما كانوا يدفعون لمن قبله،
~~(أخذه) ، أي: النقص منهم، وإن قالوا: كنا نؤدي كذا جزية، وكذا هدية حلفهم
~~يمينا واحدة، لأن الظاهر أن المدفوع كله جزية (وإن قال بعضهم) : المضروب
~~علينا (دينار، وبعض) منهم قال: (ديناران، أخذ كل بما يقر به) ولا يقبل قول
~~بعضهم على بعض،
# PageV02P601
# لأن أقوالهم غير مقبولة.
# (وإذا عقد إمام الذمة كتب أسماء أهلها وأسماء آبائهم) ، فكتب فلان بن
~~فلان، (و) كتب (حلاهم) جمع: حلية، بكسر الحاء، ويجوز ضمها، (فيكتب: طويل) ،
~~أو: قصير أو ربعة، أسمر أو أخضر أو أبيض، مقرون الحاجبين أو مفروقهما، أدعج
~~العينين، أقنى الأنف أو ضدهما، ونحو ذلك من الصفات اللازمة التي يتميز بها
~~كل واحد منهم عن غيره، وكتب دينهم، فيقول: يهودي، أو نصراني أو مجوسي،
~~(وجعل لكل طائفة عريفا) وهو القيم بأمور القبيلة أو الجماعة، لحديث:
~~«العرافة حق» ms1112 (مسلما) ليقبل خبره، يجمعهم عند أداء الجزية، و (يكشف حال من
~~تغير حاله ببلوغ ونحوه) كإسلام واستغناء وإفاقة من جنون، ليتعرف أمر
~~الجزية، (أو نقض العهد أو خرق شيئا من الأحكام) ، ليترتب عليه مقتضاه.
# (ومن أخذت منه جزية كتب له براءة، لتكون له حجة إذا احتاج إليها) كما
~~تقدم في الزكاة، بل هنا أولى، لأنه لا يقبل قوله في أداء الجزية بلا بينة.
### | [فرع ما يذكره بعض أهل الذمة أن معهم كتاب النبي]
# (فرع: ما يذكره بعض أهل الذمة أن معهم كتاب النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~بإسقاط الجزية عنهم لا يصح، قال ابن سريج: لم ينقل ذلك أحد من المسلمين) ،
~~وروي أنهم طولبوا بذلك، فأخرجوا كتابا ذكروا أنه بخط علي بن أبي طالب، كتبه
~~عن النبي - صلى الله عليه وسلم - وأن فيه شهادة سعد بن معاذ ومعاوية، فوجد
~~تاريخه بعد موت سعد، وقبل إسلام معاوية فاستدل بذلك على بطلانه.
### | [باب أحكام الذمة]
# أي: ما يجب عليه أولهم بعد عقد الذمة مما يقتضيه عقدها لهم يجب (على
~~الإمام حفظهم) ، أي: أهل الذمة، (ومنع من يؤذيهم) ، لأنهم بذلوا الجزية على
~~ذلك، (وفك أسراهم) ، لأنهم جرت عليهم أحكام
# PageV02P602
# الإسلام، وتأيد عقدهم فلزمه ذلك كما يلزمه للمسلمين، ولو لم يكونوا في
~~معونتنا (بعد فك أسرانا) فيبدأ بفداء المسلمين قبلهم، لأن حرمة المسلم أعظم
~~(و) يجب على الإمام (دفع من قصدهم بأذى إن لم يكونوا بدار حرب) ، بل كانوا
~~بدارنا، ولو كانوا منفردين ببلد، قال في " الترغيب ": والمنفردون ببلد متصل
~~ببلدنا يجب ذب أهل الحرب عنهم على الأشبه، ولو شرطنا أن لا نذب عنهم لم
~~يصح، واقتصر عليه في " الفروع " فإن كانوا بدار حرب لم يلزمنا الذب عنهم.
# (وحرم قتلهم وأخذ مالهم) بعد إعطاء الجزية، لأن الله تعالى جعل إعطاء
~~الجزية غاية لقتالهم.
# (وعليه أخذهم بحكم الإسلام في نفس ومال وعرض، و) في (إقامة حد فيما
~~يحرمونه) ، أي: يعتقدون تحريمه (كزنا) ، فمن قتل أو قطع طرفا، أو تعدى على
~~مال، أو قذف أو سب ms1113 مسلما أو ذميا أخذ بذلك، لما في الصحيح عن ابن عمر: «أن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - أتي برجل وامرأة من اليهود زنيا فرجمهما»
~~(وسرقة) ، فمن سرق منهم أقيم عليه الحد بشرطه، ولأن ذلك يحرم في دينهم، وقد
~~التزموا حكم الإسلام، فثبت في حقهم كالمسلم، و (لا) يحدون في (ما يحلونه) ،
~~أي: يعتقدون حله (كخمر) وأكل خنزير (ونكاح) ذات (محرم) ، لأنهم يقرون على
~~كفرهم، وهو أعظم جرما وإثما من ذلك إلا أنهم يمنعون من إظهاره كما يأتي،
~~لتأذينا به، (وعقد فاسد) يرون صحته، ولو رضوا بحكمنا، فلا نتعرض لهم فيه ما
~~لم يرتفعوا إلينا، (فلو تزوج يهودي ونحوه) كمجوسي (بنت أخيه مثلا لحقه
~~نسبه، ويرثه باتفاق المسلمين) ، وإن كان هذا النكاح باطلا باتفاق المسلمين،
~~(قاله الشيخ) تقي الدين أي: لأنه وطء شبهة لاعتقادهم حله.
# (وإن تحاكموا) ، أي: أهل الذمة (إلينا) ، فلنا الحكم بشرعنا والترك (أو)
~~تحاكم إلينا (مستأمنان باتفاقهما) ، فلنا الحكم بشرعنا والترك،
# PageV02P603
# فإن أبى أحدهما لم يحكم عليه، لعدم التزامهما حكمنا بخلاف الذميين، (أو
~~استعدى ذمي على) ذمي (آخر فلنا الحكم بشرعنا والترك) لقوله تعالى: {فإن
~~جاءوك فاحكم بينهم أو أعرض عنهم} [المائدة: 42] مع قوله: {وإن حكمت فاحكم
~~بينهم بالقسط} [المائدة: 42] .
# (ويجب) الحكم (بين مسلم وذمي) تحاكما إلينا لما فيه من إنصاف المسلم من
~~غيره، أو رده عن ظلمه، وذلك واجب، (ويلزمهم حكمنا) إن حكم به عليهم،
~~لالتزامهم بالعقد ذلك شريعتنا.
# (ويحرم إحضار يهودي في سبته وتحريمه) ، أي: السبت (باق) بالنسبة إليه،
~~(فيستثنى شرعا من عمل في إجارة) ، لحديث النسائي والترمذي وصححه «وأنتم
~~يهود عليكم خاصة أن لا تعدوا في السبت» . (ويتجه: ولمستأجر) إنسانا زمنا
~~معلوما كشهر مثلا بأجرة معلومة، و (لم يعلم) أنه يهودي، أو علم وجهل تحريم
~~سبته، ثم ظهر له ذلك (الفسخ) إزالة لضرره بترك العمل في كل سبت، وهو متجه.
# (وليس للحاكم) إذا لم يرتفعوا إليه (أن يتتبع شيئا من أمورهم، ولا يدعوهم
~~إلى حكمنا) ، أي: شريعتنا (نصا) ، لظاهر الآية ولإقرارنا لهم بالجزية،
~~ولأنهم لا ms1114 يلزمهم قضاء الصلوات والزكاة، ولا الحج ولا غير ذلك من شرائع
~~الإسلام، وإن كانوا يعاقبون على سائر الفروع كالتوحيد.
# (ولا يفسخ) بالبناء للمفعول (بيع فاسد) كخمر ونحوه (تقابضاه) من الطرفين
~~(قبل ترافع إلينا، ولو أسلموا) بعد التقابض، أو لم يحكم به حاكم، لأنه قد
~~تم بالتقابض، ولأن فيه مشقة وتنفيرا عن الإسلام
# PageV02P604
# بتقدير إرادته، وكذا سائر عقودهم، ومقاسماتهم إذا تقابضوها، وإن لم
~~يتقابضوا من الطرفين، أو أحدهما، فسخه حاكمنا، لأنه لم يتم فنقض لعدم صحته،
~~سواء كان قد حكم بينهم حاكمهم أو لا، لعدم لزومهم حكمه، لأنه لغو لفقد
~~شرطه، وهو الإسلام.
# (ويمنعون من شراء مصحف، وكتب حديث وفقه وتفسير) ، لأنه يتضمن ابتذال ذلك
~~بأيديهم، (ولا يصح الشراء، وكره بيعهم ثيابا مكتوبا عليها ذكر الله) تعالى
~~أو كلامه حذرا من أن يمتهن، و (لا) يكره لنا بيعهم (كتب أدب ولغة وصرف) لا
~~قرآن فيه، ولا أحاديث دون كتب أصول الدين والفقه، فيمنعون من شرائها ككتب
~~الفقه وأولى.
# (ويلزمهم تمييز عنا بقبورهم) تمييزا ظاهرا كالحياة وأولى، ويجب مباعدة
~~مقابرهم عن مقابر المسلمين، لئلا تصير المقبرتان واحدة، لأنه لا يجوز دفنهم
~~في مقابر المسلمين. (وكره جلوس بها) ، أي: مقابرهم، لأنه ربما أصابهم عذاب،
~~قال تعالى: {واتقوا فتنة لا تصيبن الذين ظلموا منكم خاصة} [الأنفال: 25]
# (و) يلزمهم التمييز عنا (بحلاهم بحذف) ، أي: حلق، (مقدم شعور رءوسهم) بأن
~~يجزوا نواصيهم وهي: مقدار ربع الرأس، وبعضهم قال: هو الشعر الذي بين العذار
~~والنزعتين المعروف بالسالف. و (لا) يجعلونه (كعادة الأشراف) بأن يتخذوا
~~شرابين، (وأن لا يفرقوا شعورهم) بأن يقسموا شعورهم نصفين بالسوية، ويجعلوه
~~ذؤابتين، لأن الفرق من سنة المسلمين بل تكون شعور رءوسهم جمة، لاشتراط أهل
~~الجزيرة ذلك على أنفسهم فيما كتبوه إلى عبد الرحمن بن غنم، وكتب به إلى عمر
~~بن الخطاب، وكتب له عمر أن امض لهم ما سألوا، رواه الخلال.
# PageV02P605
# (و) يلزمهم التمييز عنا (بكناهم وألقابهم، فيمنعون) من التكني بكنى
~~المسلمين (نحو: أبي القاسم، وأبي عبد الله وأبي محمد، وأبي الحسن وأبي ms1115 بكر
~~وعز الدين ونحوه) مما هو في الغالب في المسلمين، لقولهم في الخبر: ولا
~~نكتني بكناهم، (ولا يمنعون مطلق الكنى) ، قاله أحمد لطبيب نصراني: يا أبا
~~إسحاق، واحتج بفعل النبي - صلى الله عليه وسلم - وفعل عمر. ونقل أبو طالب
~~لا بأس به، «قال النبي - صلى الله عليه وسلم - لأسقف نجران: يا أبا الحارث
~~أسلم تسلم» ، وعمر قال لنصراني: يا أبا حسان،
# (و) يلزمهم التمييز عنا إذا ركبوا (بركوبهم عرضا، رجلاه لجانب وظهره ل)
~~جانب (آخر بإكاف، وهو: البرذعة على غير خيل) ، لما روى الخلال: أن عمر أمر
~~بجز نواصي أهل الذمة، وأن يشدوا المناطق، وأن يركبوا الأكف بالعرض.
# (و) يلزمهم التمييز عنا (بلباس عسلي ليهود، ولباس ثوب أدكن، وهو الفاختي)
~~: لون يضرب إلى السواد (للنصارى) ، ويكون ذلك في ثوب واحد.
# (و) مما يتميزون به (شد خرق) صفر أو زرق (بقلانسهم وعمائمهم) ، بحيث تكون
~~الخرقة يخالف لونها لون القلانس والعمائم، ليحصل التمييز (و) مما يتميزون
~~به شد (زنار، وهو خيط غليظ فوق ثياب نصراني، وتحت ثياب نصرانية) ويكفي
~~الغيار أو الزنار، (ويغاير نساء كل) من يهود ونصارى (بين لوني خف) ليمتازوا
~~عنا، ولا يمنعون فاخر الثياب ولا العمائم والطيلسان، لحصول التمييز بالغيار
~~والزنار.
# (و) يلزمهم (لدخول حمامنا جلجل) ، وهو: الجرس الصغير، (أو خاتم رصاص
~~ونحوه) كحديد أو نحاس، أو طوق من ذلك لا من ذهب وفضة، لتحريمهما على الذكور
~~(برقابهم) ، ليتميزوا عنا في الحمام، ولا يجوز جعل صليب مكانه، لمنعهم من
~~إظهاره
# PageV02P606
# (ويكتفى بتمييزهم بالعمائم كعمامة زرقاء ونحوها) كصفراء، لحصول التميز
~~الظاهر بها، وهو في هذه الأزمنة وقبلها كالإجماع، لأنها صارت مألوفة لهم.
~~(ولو أرادوا العدول عن) لبس (ذلك منعوا) لمخالفتهم زيهم المعتاد لهم. (وقد
~~مر) في باب ستر العورة
# (يكره تشبه بهم) بما يشبه شد الزنار في صلاة وغيرها، ولا يحرم على المذهب
~~(خلافا له) ، أي: لصاحب " الإقناع " (هنا) ، كذا قال، وعبارته: وإن تزيا
~~بها، أي: بالعمامة الزرقاء مسلم، أو علق صليبا بصدره حرم، ولم يكفر، ولا
~~ريب أن قول ms1116 صاحب " الإقناع " هو المعول عليه بلا نزاع يؤيده ما قاله الشيخ
~~تقي الدين التشبه بهم نهي عنه إجماعا، لحديث «من تشبه بقوم فهو منهم» رواه
~~أحمد وأبو داود. وقال الشيخ تقي الدين: أقل أحواله أنه يقتضي تحريم التشبه،
~~وإن كان ظاهره كفر المتشبه بهم، وقال: ولما كانت العمامة الصفراء والزرقاء
~~من شعارهم، حرم على المسلم لبسها انتهى وقولهم فيما تقدم: يكره تشبه بهم
~~إذا لم يقو كشد الزنار، ولبس الفاختي، والعسلي، لأنه ليس بتشبه محض، وكثير
~~من المسلمين يفعلونه في هذه الأزمنة من غير نكير، وأما المختص بهم كالعمامة
~~الزرقاء والقلوصة، وتعليق الصليب في الصدر فهذا لا ريب في تحريمه، ويكون
~~قولهم فيما تقدم مخصوصا بما هنا، والفرق ما في هذه من شدة المشابهة، وما
~~ورد في الخبر فهو محمول على ما إذا قويت المشابهة.
### | [فصل القيام لأهل الذمة]
# (فصل) (ويحرم قيام لهم) ، أي: أهل الذمة، لأنه تعظيم لهم، (و) يحرم قيام
~~(لمبتدع يجب هجره) كرافضي (و) يحرم (تصديرهم
# PageV02P607
# بمجالس) لما تقدم (و) يحرم (بداءتهم بسلام) ، لحديث أبي هريرة مرفوعا «لا
~~تبدءوا اليهود والنصارى بالسلام، فإذا لقيتم أحدهم في الطريق فاضطروهم إلى
~~أضيقها» رواه الترمذي، وقال: حسن صحيح. (و) يحرم بداءة أحد منهم: (بكيف
~~أصبحت أو) : كيف (أمسيت، أو) : كيف (أنت أو) : كيف (حالك) ، نص عليه،
~~(خلافا للشيخ) تقي الدين، حيث جوز أن يقال له: أهلا وسهلا، و: كيف أصبحت
~~ونحوه في موضع، وجزم في موضع آخر بما قاله الأصحاب (وينوى) بالبناء
~~للمفعول، (مسلم معهم) ، أي: الذميين (بسلام) لأهليته له (ويضطرون لأضيق
~~طرق) للخبر، (ولا يوقرون كمسلم) ، لانحطاط رتبتهم.
# (ويجوز) قول مسلم لذمي: (أطال الله بقاءك، مع أن) الإمام (أحمد كره
~~الدعاء) لكل أحد (بالبقاء) ونحوه، قال: لأنه شيء فرغ منه، إشارة إلى حديث:
~~«فرغ ربك من ثلاث: رزقك، وأجلك، وشقي أنت أو سعيد» (و) يجوز أن يقال له:
~~(أكثر) الله (مالك وولدك قاصدا بذلك كثرة الجزية) ، لينتفع بها المسلمون.
~~(و) يجوز: (أكرمك الله، وهداك، يعني: بالإسلام) ، قال إبراهيم الحربي ms1117
~~لأحمد: يقول له: أكرمك الله؟ قال: نعم، يعني: بالإسلام.
# (وحرم تهنئتهم وتعزيتهم وعيادتهم) إذا مرضوا، قال في " الإنصاف ": وهو
~~المذهب، صححه في " التصحيح "، وجزم به في " الوجيز " (و) حرم (شهادة
~~أعيادهم) ، أي: الكفار، و (لا) يحرم (بيعنا لهم) ، أي: لأهل الذمة (فيها) ،
~~أي: أعيادهم، لأنه ليس فيه تعظيم لهم، وفي " الإقناع ": يحرم، وكان على
~~المصنف أن يقول خلافا له. (وعنه) ، أي: الإمام (تجوز عيادة
# PageV02P608
# لرجاء إسلام) ، فيعرضه عليه، واختاره الشيخ تقي الدين وغيره، لما روى أنس
~~«أن النبي - صلى الله عليه وسلم - عاد يهوديا، وعرض عليه الإسلام، فأسلم،
~~فخرج وهو يقول: الحمد لله الذي أنقذه من النار» رواه البخاري. ولأنه من
~~مكارم الأخلاق.
# (ومن سلم على ذمي) لا يعلمه ذميا، (ثم علمه) ذميا، (سن قوله) له (جهرا:
~~رد علي سلامي) ، لما روي عن ابن عمر أنه مر على رجل، فسلم عليه فقيل: إنه
~~كافر، فقال: رد علي ما سلمت عليك، فرد عليه، فقال: أكثر الله مالك وولدك،
~~ثم التفت إلى أصحابه، فقال: أكثر للجزية.
# (وإن سلم ذمي) على مسلم، (لزم) المسلم. (رده، فيقال) في رده: (وعليكم)
~~أو: عليكم، بلا واو، وبها أولى، لحديث أحمد عن أنس، قال: «نهينا، أو أمرنا
~~أن لا نزيد أهل الذمة على: وعليكم» (ويكتب) المسلم (في كتاب لكافر: سلام
~~على من اتبع الهدى) ، لأن ذلك معنى جامع.
# (وإن شمته) ، أي: المسلم العاطس (كافر أجابه) المسلم بهداك الله، لأن طلب
~~الهداية لهم جائز.
# (وتكره مصافحته وتشميته) ، قال القاضي: وهو ظاهر كلام أحمد وابن عقيل.
~~وعن أبي موسى: «إن اليهود كانوا يتعاطسون عند النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~رجاء أن يقول لهم: يرحمكم الله، فكان يقول لهم: يهديكم الله ويصلح بالكم»
~~رواه أحمد وأبو داود والنسائي والترمذي، وصححه.
# (و) يكره (تعرض لما يوجب مودة بينهما) ، لعموم قوله تعالى: {لا تجد قوما
~~يؤمنون بالله واليوم الآخر يوادون من حاد الله ورسوله} [المجادلة: 22]
~~الآية.
# PageV02P609
# (و) يكره (أن يستشار) كافر (ويؤخذ برأيه) ، لأنه غير مأمون
# (أو) ، أي: ويكره للمسلم أن (يستطب ms1118 ذميا لغير ضرورة، أو يأخذ منه دواء لم
~~يقف على مفرداته) المباحة، وكذا ما وضعه من الأدوية أو عمله، لأنه لا يؤمن
~~أن يخلطه بشيء من السمومات أو النجاسات، قال تعالى: {قد بدت البغضاء من
~~أفواههم وما تخفي صدورهم أكبر} [آل عمران: 118]
# (ويمنعون) ، أي: أهل الذمة (من حمل سلاح و) من تعلم (ثقاف) ، وهو: الرمي
~~بالبندق، (و) من (رمي) بنحو نبل، (و) من (لعب برمح ودبوس) ونحو ذلك، لأنه
~~يعين على الحرب.
# ولا يجوز تعليم أولادهم القرآن، ولا بأس أن يعلموا الصلاة على النبي -
~~صلى الله عليه وسلم -.
# (و) يمنعون من (تعلية بناء فقط) لا من مساواته، لأنها لا تفضي إلى علو
~~الكفر، ولا إلى اطلاعهم على عوراتنا (على) بنيان (جار مسلم، ولو رضي)
~~المسلم بذلك أو قصر بنيان المسلم جدا، فليس لهم التعلية عليه، لأنه حق لله
~~تعالى، زاد ابن الزاغوني: يدوم على دوام الأوقات، ورضاه يسقط حق من يأتي
~~بعده.
# تنبيه يمنع الذمي من تعلية بنائه على بناء جاره، وإن لم يلاصقه بحيث يطلق
~~عليه اسم الجار، قرب أو بعد، لأن الإسلام يعلو ولا يعلى، ولأن فيه ترفعا
~~على المسلمين، فمنعوا منه، كالتصدير في المجالس، حتى ولو كان البناء مشتركا
~~بين مسلم وذمي. قال في " الفروع ": فدل أن قسمة الوقف قسمة منافع لا تلزم،
~~لسقوط حق من يحدث، لأن ما لا يتم اجتناب المحرم إلا باجتنابه محرم. قاله
~~الشيخ تقي الدين
# (ويجب نقضه) والاقتصار عليه، أي: ما علا من بنائهم على بناء
# PageV02P610
# جارهم المسلم، إزالة لعدوانهم و (لا) ينقض ما علا من بناء ذمي (إن باعه)
~~الذمي (لمسلم) ، لأنه لا غضاضة به
# (ويضمن) ذمي علا بناؤه على بناء جاره المسلم (ما تلف به) ، أي: البناء
~~المعلى (قبله) ، أي: النقض لتعديه بالتعلية، لعدم إذن الشرع فيها.
# و (لا) يهدم بناء عال (إن ملكوه من مسلم عاليا) ، لأنه لم يحصل منه
~~تعلية، (ولا يعاد) عاليا (لو انهدم) ما ملكوه من مسلم عاليا، لأنه بعد
~~انهدامه كأنه لم يوجد.
# (و) إن ms1119 تشعث العالي الذي لا يجب هدمه ولم ينهدم، فيجوز أن (يرم شعثه)
~~لأنه استدامة له لا إنشاء تعلية.
# (ولا) ينقض بناؤهم (إن بنى) مسلم (دارا عندهم) في محلتهم (دون بنائهم) ،
~~لأنهم لم يعلوا بناءهم على بنائه
# (ومع شك في سبق) بأن وجدت دار ذمي عالية على دار مسلم بجوارها، وشك في
~~السابقة منهما، فقال ابن القيم: لا تقر دار الذمي عالية، بل (يهدم) ما علا
~~من بنائها، لأن التعلية مفسدة، وقد شككنا في شرط جوازها.
# (و) يمنعون (من إحداث كنائس وبيع) في دار الإسلام (و) من (مجتمع لصلاة
~~وصومعة لراهب) ، قاله في " المستوعب " لقول ابن عمر: " أيما مصر مصرته
~~العرب فليس للعجم أن يبنوا فيه بيعة ولا أن يضربوا فيه ناقوسا، ولا يشربوا
~~فيه خمرا، ولا يتخذوا فيه خنزيرا " رواه أحمد، واحتج به. وسواء كان مما
~~مصره المسلمون كبغداد والبصرة وواسط، أو ما فتح عنوة كمصر والشام، ولا يصح
~~صلحهم على إحداث شيء من ذلك في أرض المسلمين، لأنها ملك لهم، فلا يجوز فيها
~~بناء مجامع للكفر (فإن فعلوا) ، أي: أحدثوا شيئا من ذلك، (وجب هدمه) إزالة
~~لعدوانهم. (لا) يجب (هدم ما كان موجودا منها) ، أي: من البيع والكنائس
~~ونحوها (وقت فتح) الأرض
# PageV02P611
# التي هي بها، (فإن شرطوا) ، أي: الكفار (الإحداث) لبيعة أو كنيسة ونحوها
~~(فيما فتح صلحا على أنه) ، أي: البلد المفتوح صلحا (لنا) ، ونقره معهم
~~بالخراج، (جاز) ، لأنه لم يفتح إلا على هذا الشرط، فوجب الوفاء به.
~~(ويمنعون من بناء ما استهدم منها) ، أي: الكنائس والبيع ونحوها (أو هدم
~~ظلما) منها، (ولو) كان ما استهدم منها أو هدم ظلما (كلها) ، لأنه بعد الهدم
~~كأنه لم يكن (ك) ما يمنعون من (زيارتها) ، أي: الكنائس ونحوها، لأنه إحداث
~~فيها لما لم يكن، فيدخل في حديث عمر مرفوعا، «لا تبنى كنيسة في الإسلام،
~~ولا يجدد ما خرب منها» و (لا) يمنعون (رم شعثها) ، أي: الكنائس ونحوها،
~~لأنهم ملكوا استدامتها، فملكوا رم شعثها. (وقال الشيخ) تقي الدين: (الكنائس
~~ليست ملكا لأحد، وأهل ms1120 الذمة ليس لهم منع من يعبد الله فيها، لأنا صالحناهم
~~عليه، والعابد بينهم وبين الغافلين) عن العبادة (أعظم أجرا) ، وفي معناه
~~التي تكثر فيها المعاصي لما فيه من إحيائها ولهذا قيل:
# إني اطلعت على البقاع وجدتها ... تشقى كما تشقى الرجال وتسعد
# قال ابن هبيرة: روي عن أحمد أنه كان إذا رأى يهوديا أو نصرانيا غمض
~~عينيه، ويقول: لا تأخذوا عني هذا، فإني لم أجده عن أحد ممن تقدم، ولكن لا
~~أستطيع أن أرى من كذب على الله (وحرم بيعهم) وإجارتهم (ما يعملونه كنيسة أو
~~تمثالا) ، أي: صنما (ونحوه) ، كالذي يعملونه صليبا، لأنه إعانة لهم على
~~كفرهم. قال تعالى: {ولا تعاونوا على الإثم والعدوان} [المائدة: 2]
# (و) يمنعون (من إظهار منكر كنكاح محارم، و) إظهار (عيد، و) إظهار (صليب
~~و) إظهار (أكل
# PageV02P612
# وشرب ب) نهار (رمضان، و) إظهار (خمر وخنزير) ، لأنه يؤذينا، (فإن فعلوا)
~~، أي: أظهروا خمرا أو خنزيرا (أتلف) إزالة للمنكر.
# (و) يمنعون من (رفع صوت على ميت، و) من (قراءة قرآن، و) من (ضرب ناقوس
~~وجهر بكتابهم) ، لأن في شروطهم لابن غنم: وأن لا نضرب ناقوسا إلا ضربا خفيا
~~في جوف كنائسنا، ولا نظهر عليها، ولا نرفع أصواتنا في الصلاة ولا القراءة
~~في كنائسنا فيما يحضره المسلمون، وأن لا نخرج صليبا ولا كتابا في سوق
~~المسلمين، وأن لا نخرج باعوثا ولا سعانين، ولا نرفع أصواتنا مع موتانا، وأن
~~لا نجاورهم بالجنائز، ولا نظهر شركا. وقيس على ذلك الأكل والشرب برمضان لما
~~فيه من المفاسد. والباعوث: استسقاء النصارى. والسعانين: عيد للنصارى قبل
~~الفصح بأسبوع، يخرجون فيه بصلبانهم، قاله في " القاموس ": (وإن صولحوا) ،
~~أي: الكفار، (في بلادهم) ، أي: ما فتح صلحا على أن الأرض لهم (على جزية أو
~~خراج لم يمنعوا شيئا من ذلك) المذكور فيما سبق، لأنهم في بلادهم أشبهوا أهل
~~الحرب زمن الهدنة.
# (وبائع خمر) من الذميين (لنا يعاقب ويؤخذ) ، أي: يأخذ السلطان أو نائبه
~~(منه الثمن) الذي قبضه من مال المسلمين بغير حق، لبطلان بيع الخمر، وتحريم
~~الاعتياض عنه ms1121 (يصرف في المصالح) ، و (لا) يرد الثمن (لمشتر) منهم الخمر،
~~(فلا يجمع بين عوض ومعوض) ، ومن باع خمرا للمسلمين لم يملك ثمنه، لحديث:
~~«إن الله إذا حرم شيئا حرم ثمنه» فيصرف في المصالح (ك) ما قيل في (مهر بغي
~~وحلوان كاهن، ونحوه مما هو عوض عن عين أو منفعة محرمة) قد (استوفيت) قاله
~~الشيخ تقي الدين: (أو يتصدق به، ونص عليه) الإمام (أحمد) ، لأنه كالمال
~~المجهول
# PageV02P613
# مالكه، (و) هذا (قاله الشيخ) تقي الدين أيضا، (وقال في بيع سلاح في فتنة
~~وعنب لخمر: يتصدق بثمنه) ولا يرد لمالكه ولا للبائع زجرا لهما عن ارتكاب ما
~~حرم الله، (كذا قال) في موضع من كلامه. وقواعد المذهب في بيع السلاح في
~~الفتنة والعنب للخمر تقتضي بطلان العقد، ورد الثمن الذي قبض للمشتري
~~والمثمن للبائع إن كان باقيا، وإن تلف فيبقى الثمن بيد البائع، لئلا يذهب
~~عليه ماله مجانا، وإن كان لم يقبض فيقضى للبائع بعوضه، بخلاف ثمن الخمر
~~ومهر البغي، وأجرة الملوط به والنائحة والمغنية، وحلوان الكاهن ونحو ذلك،
~~فإنه لا يقضى في هذه الأشياء، لأنها محرمة في نفسها، كبائع نحو الميتة أو
~~الخنزير، فإنه لا يقضى له بثمنها، لأن نفس هذه العين محرمة، أفاده ابن
~~القيم في أحكام أهل الذمة، ومشى عليه الشيخ تقي الدين في موضع آخر.
# (ويمنعون) ، أي: الكفار، (دخول حرم مكة) بحدوده المذكورة في الحج لا
~~المسجد (فقط) ، أي: ولا حرم المدينة، ولو كان دخولهم حرم مكة للإسلام، كما
~~في " الأحكام السلطانية " لقوله تعالى: {إنما المشركون نجس فلا يقربوا
~~المسجد الحرام بعد عامهم هذا} [التوبة: 28] والمراد حرم مكة {وإن خفتم
~~عيلة} [التوبة: 28] ، أي: ضررا بتأخير الجلب ويؤيده: {سبحان الذي أسرى
~~بعبده ليلا من المسجد الحرام} [الإسراء: 1] ، أي: الحرم، لأنه «أسري به من
~~بيت أم هانئ» ، وإنما منع منه دون الحجاز، لأنه أفضل أماكن العبادات
~~للمسلمين، وأعظمها، لأنه محل النسك، فوجب أن يمنع منه من لا يؤمن به، سواء
~~أذن بالدخول مسلم أو لا، لإقامة أو غيرها، (ولو بذلوا مالا) ms1122 لأجل الدخول
~~(أو صولحوا عليه) ، أي:
# PageV02P614
# الدخول، لم يصح الصلح، ولم يمكنوا، (وما استوفي من الدخول ملك ما يقابله
~~من المال) المصالح عليه، فإن دخلوا إلى انتهاء ما صولحوا عليه، فعليهم جميع
~~العوض، لأنهم استوفوا ما صولحوا عليه (حتى غير مكلف) كصغير ومجنون، (و) حتى
~~(رسولهم) ، أي: الكفار، فيمنعون دخول حرم مكة، لعموم الآية. (ويخرج إمام
~~إليه) ، أي: الرسول إن أبى أداء الرسالة إليه (ويعزر من دخل) منهم حرم مكة
~~مع علمه بالمنع، و (لا) يعزر إن دخل (جهلا) ، لأنه معذور بالجهل، (ويخرج)
~~ويهدد، قاله الموفق والشارح وابن حمدان وغيرهم. (ولو) صار الداخل مريضا أو
~~(ميتا) فيخرج منه، لأنه إذا وجب إخراجه حيا، فإخراج جيفته أولى وإنما جاز
~~دفنه بالحجاز سوى حرم مكة، لأن خروجه من حرم مكة سهل ممكن لقرب الحل منه،
~~وخروجه من أرض الحجاز وهو مريض أو ميت صعب مشق لبعد المسافة. (وينبش إن دفن
~~به) ، أي: بالحرم، ويخرج منه (ما لم يبل) ، فيترك. وكذا لو تصعب إخراجه
~~لنتنه وتقطعه للمشقة في إخراجه، ذكره في " الشرح ".
# (و) يمنعون (من إقامة بالحجاز كالمدينة واليمامة وخيبر والينبع وفدك) ،
~~بفتح الفاء والدال المهملة: قرية بينها وبين المدينة يومان (وقراها) ، وسمي
~~حجازا لأنه حجز بين تهامة - بكسر التاء، وهي: اسم لكل ما نزل عن نجد من
~~بلاد الحجاز، ومكة من تهامة - وبين نجد، وهو: ما ارتفع من الأرض و (قال
~~الشيخ) تقي الدين: (ومنه) ، أي: الحجاز، (تبوك ونحوها وما دون المنحنى،
~~وهو: عقبة الصوان من الشام كمعان) ، والأصل في ذلك ما روى أبو عبيدة بن
~~الجراح «إن آخر ما تكلم به النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: أخرجوا
~~اليهود
# PageV02P615
# من أرض الحجاز» رواه أحمد.
# وقال عمر: «سمعت النبي - صلى الله عليه وسلم - يقول: لأخرجن اليهود
~~والنصارى من جزيرة العرب فلا أترك فيها إلا مسلما» رواه الترمذي، وقال: حسن
~~صحيح. والمراد: الحجاز، بدليل أنه ليس أحد من الخلفاء أخرج أحدا من اليمن
~~وتيماء. قال أحمد: جزيرة العرب المدينة وما والاها، يعني: أن ms1123 الممنوع من
~~سكنى الكفار به المدينة وما والاها، وهو مكة والمدينة وخيبر والينبع وفدك
~~ومخاليفها، (وليس لهم دخوله) ، أي: الحجاز (بلا إذن إمام) ، كما أن أهل
~~الحرب لا يدخلون دار الإسلام إلا بإذن الإمام. (وفي " المستوعب ": وردت
~~السنة بمنعهم من جزيرة العرب) كما تقدم في الخبر (قال أصحابنا: المراد به:
~~الحجاز) ، سمي بذلك لأنه حجز بين تهامة ونجد كما تقدم. (وحد الجزيرة على ما
~~ذكره) الأصمعي و (أبو عبيد) القاسم بن سلام: (من عدن إلى ريف العراق)
~~والريف: أرض فيها زرع وخصب، والجمع: أرياف (طولا، ومن تهامة إلى ما وراءها
~~إلى أطراف الشام) عرضا قال الخليل: إنما قيل لها جزيرة، لأن بحر الحبشة
~~وبحر فارس والفرات أحاطت بها ونسبت إلى العرب، لأنها أرضها ومسكنها
~~ومعدنها، (فإن دخلوا الحجاز لتجارة) أو غيرها (لم يقيموا في موضع واحد أكثر
~~من ثلاثة أيام، بل ينتقلوا) " لأن عمر أذن لمن دخل تاجرا في إقامة ثلاثة
~~أيام " فدل على المنع في الزائد ولهم أن يقيموا مثل ذلك في موضع آخر، وكذا
~~في موضع ثالث، وموضع رابع، وهكذا، (فإن أقاموا بموضع) واحد من الحجاز (أكثر
~~من ثلاث عزروا) إن لم يكن لهم عذر في الإقامة (ويوكلون في) دين (مؤجل) من
~~يقبضه لهم، (ويجبر من لهم عليه) دين (حال على وفائه) ، لوجوبه على الفور،
~~(فإن
# PageV02P616
# تعذر) وفاؤه لنحو مطل أو تغيب، (جازت إقامتهم له) إلى استيفائه، لأن
~~التعدي من غيرهم، وفي إخراجهم قبله ذهاب لما لهم إن لم يمكن توكيل.
# (ومن مرض) من كفار بالحجاز (لم يخرج) منه (حتى يبرأ) ، لمشقة الانتقال
~~على المريض، فتجوز إقامته، (و) من يمرضه.
# و (إن مات) كافر بالحجاز (دفن به) ، لأنه أولى بالجواز من إقامته للمرض.
# (وليس لكافر دخول مسجد) من مساجد الحل (ولو أذن) له فيه (مسلم) " لأن
~~عليا بصر بمجوسي وهو على المنبر، فنزل وضربه وأخرجه " وهو قول عمر، ولأن
~~حدث الجنابة والحيض يمنع، فالشرك أولى. (وعند القاضي) أبو يعلى: (يجوز)
~~لكافر دخول المسجد بإذن مسلم (إن رجي) منه ms1124 (إسلام) لأنه - صلى الله عليه
~~وسلم - «قدم عليه وفد أهل الطائف، فأنزلهم في المسجد قبل إسلامهم» وأجيب
~~عنه وعن نظائره بأنه كان بالمسلمين حاجة إليه، وبأنهم كانوا يخاطبونه - صلى
~~الله عليه وسلم - ويحملون إليه الرسائل والأجوبة، ويسمعون منه الدعوة، ولم
~~يكن النبي - صلى الله عليه وسلم - ليخرج لكل من قصده من الكفار.
# (ويجوز استئجاره) ، أي: الكافر (لبنائه) ، أي: المسجد (والذمي) التاجر
~~(ولو أنثى صغيرة) أو زمنا أو أعمى ونحوه، (أو تغليبا إن اتجر إلى غير بلده)
~~ولو إلى غير الحجاز (بعشرة دنانير فصاعدا) ، فلا يؤخذ منه في أقل منها (ثم
~~عاد ولم يؤخذ منه الواجب فيها) ، أي: في الموضع الذي (سافر إليه من بلادنا،
~~فعليه نصف العشر مما معه) ، لما روى أبو عبيد في " كتاب الأموال " عن لاحق
~~بن حميد " أن عمر بعث عثمان بن حنيف إلى الكوفة، فجعل على
# PageV02P617
# أهل الذمة في أموالهم التي يختلفون فيها في كل عشرين درهما درهما " وكان
~~ذلك بالعراق، واشتهر ولم ينكر، فكان إجماعا، وعلم منه أنه لا يؤخذ منهم شيء
~~مما معهم لغير تجارة نصا، ولا فيما اتجروا فيه من غير سفر.
# (ويمنعه) ، أي: وجوب نصف العشر (دين كزكاة) ، فلا يؤخذ شيء مما يقابله
~~(إن ثبت) الدين (ببينة) ، فلا يقبل قوله فيه، إذ الأصل عدمه.
# (ويصدق) كافر تاجر (أن جارية معه أهله) ، أي: زوجته، (أو) أنها (بنته،
~~ونحوهما) كأخته لتعذر إقامة البينة على ذلك. والأصل عدم ملكه لها، فلا تعشر
~~(ويؤخذ مما مع حربي اتجر إلينا العشر) سواء عشروا أموالنا أو لا، " لأن عمر
~~أخذ من أهل الحرب العشر " واشتهر ولم ينكر، فكان كالإجماع. و (لا) يؤخذ عشر
~~ولا نصفه (من أقل من عشرة دنانير معهما) ، أي: الذمي والحربي، لأن العشرة
~~مال يبلغ واجبه نصف دينار فوجب فيه كالعشرين في زكاة مسلم.
# (ولا) يؤخذ العشر أو نصفه (أكثر من مرة كل عام) ، لما روى أحمد بإسناده "
~~أن شيخا نصرانيا جاء إلى عمر فقال: إن عاملك عشرني في السنة مرتين، قال:
~~ومن أنت؟ قال: ms1125 أنا الشيخ النصراني، قال: وأنا الشيخ الحنيف. ثم كتب إلى
~~عامله أن لا يعشر في السنة إلا مرة " وكالجزية والزكاة. ومتى أخذ منهم كتب
~~لهم براءة، لتكون حجة معهم، فلا يعشرون ثانيا، لكن إن كان معهم أكثر من
~~المال الأول أخذ من الزائد، لأنه لم يعشر.
# (ولا يعشر ثمن خمر، و) لا ثمن (خنزير) نصا على الصحيح من المذهب، لأنهما
~~ليسا بمال، وما روي عن عمر " ولوهم بيعها وخذوا أنتم من الثمن " حمله أبو
~~عبيد على ما كان يؤخذ منهم جزية وخراجا، واستدل له، (والمراد: ما لم يقبضوا
~~ثمنهما) ممن يعتقد حلهما، فيعشر كباقي أموالهم، في
# PageV02P618
# رواية جزم بها في " الروضة " " والغنية " واحتج بذلك على أن الحلال
~~والحرام ما حكم به الشرع، فإن نفس العين، وهو الحلال المطلق طعام الأنبياء.
~~قاله في " الفروع " (ويحل لهم ثمن) الخمر والخنزير (لو أسلموا) ، وهو في
~~أيديهم، لحديث: «من أسلم على شيء فهو له» .
### | [فرع تعشير أموال المسلمين]
# (فرع: يحرم تعشير أموال المسلمين والكلف التي ضربها الملوك على الناس)
~~بغير طريق شرعي (إجماعا) ، قال القاضي: لا يسوغ فيها اجتهاد، لحديث ابن عمر
~~قال: «إن صاحب المكس لا يسأل عن شيء يؤخذ كما هو فيلقى في النار» وحديث
~~عقبة بن عامر قال: سمعت رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يقول: «لا يدخل
~~الجنة صاحب مكس» رواه أحمد. وكتب عمر بن عبد العزيز إلى عبد الله بن عون
~~القاري أن اركب إلى البيت الذي يقال له بيت المكس فاهدمه، ثم احمله إلى
~~البحر فانسفه فيه نسفا. قال أبو عبيد: وقد رأيته بين مصر والرملة. وحديث:
~~«ليس على المسلمين عشور إنما العشور على اليهود والنصارى» رواه أبو داود.
~~إلى غير ذلك من الأحاديث، (قال الشيخ) تقي الدين: (لولي) في نكاح (يعتقد
~~تحريمه) ، أي: العشر، (منع موليته من التزويج ممن لا ينفق عليها إلا منه) ،
~~أي: العشر المأخوذ من أموال المسلمين بغير حق لأنه مكس.
# PageV02P619
### | [فصل تهود النصراني]
# (فصل) (وإن تهود نصراني) لم يقر (أو تنصر يهودي لم ms1126 يقر) ، لأنه انتقل إلى
~~دين باطل قد أقر ببطلانه فلم يقر عليه كالمرتد، ولا يقبل منه إلا الإسلام
~~أو الدين الذي كان عليه، لأنه أقر عليه أولا فيقر عليه ثانيا، (فإن أبى ما
~~كان عليه) من الدين، (و) أبى (الإسلام هدد وحبس وضرب) حتى يسلم أو يرجع إلى
~~دينه الذي كان عليه، (ولم يقتل) ، لأنه لم يخرج عن دين أهل الكتاب، ولأنه
~~مختلف فيه، فلا يقتل للشبهة.
# (وإن اشترى اليهود نصرانيا فهودوه) ، أي: جعلوه يهوديا (عزروا) لفعلهم
~~محرما، ولا يصير بذلك مسلما، لعدم إتيانه بالشهادتين لفظا وحكما.
# (وإن انتقلا) ، أي: اليهودي والنصراني، (أو) انتقل (مجوسي إلى غير دين
~~أهل الكتاب) ، لم يقر لأنه أدنى من دينه، أشبه المسلم إذا ارتد، و (لم يقبل
~~منه إلا الإسلام) نصا، لأن غير الإسلام أديان باطلة قد أقر ببطلانها، فلا
~~يقر عليها كالمرتد، (فإن أباه) ، أي: الإسلام (قتل بعد استتابته ثلاثة) ،
~~أي: ثلاثة أيام كالمرتد (وإن انتقل غير كتابي) ولو مجوسيا (إلى دين أهل
~~الكتاب) بأن تهود أو تنصر أقر، لأنه انتقل إلى دين يقر عليه أهله وأعلى من
~~دينه الذي كان عليه، فأقر كما لو كان ذلك أصل دينه (أو تمجس وثني) ، أي:
~~أحد عباد الأوثان، (أقر) على المجوسية لما تقدم.
# (وإن تزندق ذمي) بأن لم يتخذ دينا معينا (لم يقتل لأجل جزية نصا) ، نقله
~~ابن هانئ.
# (وإن كذب نصراني بموسى، خرج من دينه) ، أي: النصرانية لتكذيبه لنبيه عيسى
~~في قوله: {ومصدقا لما بين يدي من التوراة} [آل عمران: 50] (ولم يقر على غير
~~إسلام) ، فإن أباه (ف) إنه (يقتل بعد
# PageV02P620
# استتابة) ثلاثة أيام كالمرتد، (لا إن كذب يهودي بعيسى) ، فلا يخرج بذلك
~~من اليهودية، لأنه ليس فيه تكذيب لنبيه موسى - عليه السلام -.
### | [فصل في نقض العهد وما يتعلق به]
# (وينتقض عهد من أبى) من أهل الذمة (بذل جزية، أو) أبى (الصغار، أو) أبى
~~(التزام حكمنا) ، سواء شرط عليهم ذلك أو لا، ولو لم يحكم عليه بها حاكمنا
~~لقوله تعالى: {حتى يعطوا الجزية عن ms1127 يد وهم صاغرون} [التوبة: 29] قيل:
~~الصغار: التزام أحكامنا، (أو قاتلنا منفردا، أو مع أهل حرب) ، لأن إطلاق
~~الأمان يقتضي عدم القتال، (أو لحق بدار حرب مقيما) لا لتجارة ونحوها،
~~لصيرورته من جملة أهل الحرب، (أو زنى بمسلمة) ، لما " روي عن عمر أنه رفع
~~إليه رجل أراد استكراه امرأة مسلمة على الزنا، فقال: ما على هذا صالحناكم،
~~فأمر به، فصلب في بيت المقدس ".
# (ويتجه) : لو طلق ذمي زوجته رجعيا، فأسلمت، وحيل بينه وبينها، فوطئها في
~~هذه الحال، (لا) ينتقض عهده بوطئه لها (زمن عدتها منه، ولم يسلم) للشبهة،
~~لا سيما إن كان نصرانيا، فإنه لا يعتقد وقوع طلاق قط، فشبهته أقوى من شبهة
~~غيره، وهذا متجه. (أو) ، أي: وكذا لا ينتقض عهده إذا (لاط بمسلم) ، وإن كان
~~اللواط أفحش من الزنا، إلا أنه لم يرد فيه نص، والطباع تنفر منه، ولم يذكره
~~أحد من أصحابنا في هذا الباب، بل قالوا في
# PageV02P621
# الحدود: إنه كالزنا، وكذلك السراج البلقيني الشافعي قاسه على الزنا، إذ
~~لا فرق بينهما، (أو أصابها) ، أي: وطئ الذمي المسلمة (باسم نكاح) لا إن
~~أصابها بملك يمين قبل إزالة يده عنها للشبهة. (ولا يعتبر في زناه) ، أي:
~~الذمي من حيث نقض العهد (أداء الشهادة على الوجه المعتبر في المسلم بل يكفي
~~الاستفاضة) ، والاشتهار، (قاله الشيخ) تقي الدين قال في " المبدع ": وفيه
~~شيء.
# (أو قطع طريقا) ، لعدم وفائه بمقتضى الذمة من أمن جانبه (أو تجسس أو آوى
~~جاسوسا) ، لما فيه من الضرر على المسلمين، أشبه الامتناع من بذل الجزية،
~~(أو ذكر الله تعالى، أو ذكر كتابه أو دينه) ، أي: الإسلام، (أو رسوله) -
~~صلى الله عليه وسلم - (بسوء) . (ويتجه: أو) ذكر (نبيا من الأنبياء) - عليهم
~~الصلاة والسلام -، بسوء. قال تعالى: {لا نفرق بين أحد من رسله} [البقرة:
~~285] ، وهذا في حق نبينا وغيره ممن يعترفون بنبوته ظاهر، وأما من جحدوا
~~نبوته فلا يظهر، وطائفة السمارة لهم حط وتسلط على كثير من الأنبياء، لا
~~سيما سيدنا داود وابنه سليمان - عليهما السلام - ولعل ذلك أيضا ms1128 ما لم يكن
~~ذلك السوء منسوبا إلى التوراة، فإن فيها أن يهوذا ضاجع ابنته ولوطا ضاجع
~~ابنتيه، وهذا من افترائهم وتبديلهم، ومع ذلك أقررناهم، اللهم إلا أن يراد
~~بذكرهم بذلك أن يتحدثوا في مجالسنا، فإن ذلك أذية لنا، وفي ضمنه تكذيب
~~لنبينا، وهضم لديننا كما
# PageV02P622
# لا يخفى، وهو متجه.
# (فإن سمع المؤذن يؤذن، فقال له: كذبت، قال) الإمام (أحمد: يقتل، أو) ،
~~أي: وينتقض عهد من (تعدى على مسلم بقتل) عمدا. قاله أبو الخطاب في خلافه
~~الصغير ". (ويتجه) : أنه ينتقض عهده بقتل مسلم (معصوم) ، فلا ينتقض عهده
~~بقتل مرتد ولا زان محصن أو قاتل معصوم، وهو متجه (أو فتنه) ، أي: فتن
~~الكافر المسلم (عن دينه) ، لأنه ضرر يعم المسلمين، أشبه ما لو قاتلهم.
# و (لا) ينتقض عهده (بقذفه) ، أي: الذمي مسلما، (و) لا ب (إيذائه بسحر في
~~تصرفه) نصا. كإبطال بعض أعضائه، لأن ضرره لا يعم المسلمين، أشبه ما لو لطمه
# (ولا إن أظهر) الذمي (منكرا، أو رفع صوته بكتابه) ، فلا ينتقض عهده بذلك،
~~لأن العقد لا يقتضيه، ولا ضرر فيه على المسلمين، بخلاف ما سبق، فإن فيه
~~غضاضة على المسلمين خصوصا بسب الله تعالى، ورسوله ودينه.
# (ولا) ينتقض بنقض عهده (عهد نسائه وأولاده) البالغين الموجودين، لأن
~~النقض وجد منه دونهم، فاختص حكمه به ولو لم ينكروا عليه، إلا أن يلحقوا
~~بدار الحرب وأما أولاده الصغار، فلا ينتقض عهدهم ولو لحقوا بدار الحرب ومن
~~حملت به أمه وولدته
# PageV02P623
# بعد النقض، فإنه يسترق ويسبى، لعدم ثبوت الأمان له وإن نقض بعضهم دون بعض
~~اختص حكم النقض بالناقض، وإن لم ينقضوا لكن خاف منهم النقض، لم يجز أن ينبذ
~~إليهم عهدهم، لأنه عقد الذمة لحقهم، بدليل أن الإمام يلزمه إجابتهم إليه،
~~بخلاف عقد الأمان والهدنة، فإنه لمصلحة المسلمين.
# (ويخير الإمام فيه) ، أي: المنتقض عهده. (ويتجه: أو نائبه) عند غيبته،
~~لأنه قائم مقامه وهو متجه (ولو قال: تبت، كأسير) حربي بين رق وقتل ومن
~~فداء، لأنه كافر لا أمان له قدرنا عليه بدارنا بغير ms1129 عقد، ولا عهد ولا شبهة
~~ذلك، أشبه اللص الحربي، وماله فيء، لأن المال لا حرمة له في نفسه إنما هو
~~تابع لمالكه حقيقة وقد انتقض عهد المالك في نفسه، فكذا في ماله، صححه في "
~~الإنصاف " وشرح المنتهى " وتقدم في باب الأمان موضحا.
# (ويحرم قتله) لنقض العهد (إن أسلم، ولو كان سب النبي - صلى الله عليه
~~وسلم -) ، لعموم قوله تعالى: {قل للذين كفروا إن ينتهوا يغفر لهم ما قد
~~سلف} [الأنفال: 38] وقوله - صلى الله عليه وسلم -: " الإسلام يجب ما قبله
~~".
# (ويتجه) : إنما يحرم قتل ساب النبي - صلى الله عليه وسلم -، إن كان سبه
~~(بغير قذف) ، وأما قاذفه والعياذ بالله تعالى، فيقتل بكل حال، ويأتي في
~~القذف، وهو متجه.
# (وكذا) يحرم (رقه) ، أي: من أسلم، لأنه عصم نفسه بإسلام للخبر، (لا إن رق
~~قبل) إسلامه، فلا يزول رقه به بل يستمر.
# وإن كان على من انتقض عهده، ثم أسلم جنايات من قتل ودية وديون استوفيت
~~منه، لأنها حقوق آدميين،
# PageV02P624
# فلا تسقط بإسلامه كسائر حقوقه. (وقيل: يقتل سابه) - صلى الله عليه وسلم -
~~(بكل حال) وإن أسلم، اختاره ابن أبي موسى، وابن البنا، والسامري وغيرهم،
~~(وصححه الشيخ) تقي الدين، قال في " المبدع ": ونص عليه أحمد (وقال) الشيخ:
~~(إن سبه) - صلى الله عليه وسلم - (حربي، ثم تاب بإسلامه، قبلت توبته
~~إجماعا) ، للآية والحديث السابقين وقال في كتابه " الصارم المسلول على شاتم
~~الرسول ": والدلالة على انتقاض عهد الذمي لسبه الله أو كتابه أو دينه أو
~~رسوله ووجوب قتله وقتل المسلم إذا أتى بذلك: الكتاب والسنة وإجماع الصحابة
~~والتابعين أما الكتاب، فيستنبط منه ذلك من مواضع، أحدها: قوله: {قاتلوا
~~الذين لا يؤمنون بالله ولا باليوم الآخر} [التوبة: 29] . . . إلى قوله
~~تعالى: {من الذين أوتوا الكتاب حتى يعطوا الجزية عن يد وهم صاغرون}
~~[التوبة: 29] فلا يجوز الإمساك عن قتلهم إلا إذا كانوا صاغرين حال إعطائهم
~~الجزية. ومعلوم أن إعطاء الجزية من حين بذلها والتزامها إلى تسليمها
~~وإقباضها، فإنهم إذا بذلوا الجزية وشرعوا في الإعطاء وجب الكف عنهم إلى أن ms1130
~~يقبضوناها، فيتم الإعطاء، فمتى لم يلتزموها أو التزموها أولا وامتنعوا من
~~تسليمها ثانيا لم يكونوا ملتزمين للجزية، لأن حقيقة الإعطاء لم يوجد وإذا
~~كان الصغار حالا لهم في جميع المدة، فمن المعلوم أن من أظهر سب نبينا في
~~وجوهنا، وشتم ربنا على رءوس الملأ، وطعن في ديننا في مجامعنا، فليس بصاغر،
~~لأن الصاغر: الذليل الحقير، وهذا فعل متعزز مراغم، بل هذا غاية ما يكون من
~~الإذلال لنا والإهانة، قال أهل اللغة: الصغار: الذل والضيم، ولا يخفى على
~~المتأمل أن إظهار
# PageV02P625
# السب والشتم لدين الأمة، الذي به اكتسب شرف الدنيا والآخرة، ليس فعل راض
~~بالذل والهوان، وهذا ظاهر لا خفاء به، وإذا كان قتالهم واجبا علينا إلا أن
~~يكونوا صاغرين، وليسوا بصاغرين، كان القتال مأمورا به، وكل من أمرنا بقتاله
~~من الكفار فإنه يقتل إذا قدرنا عليه، وأيضا فإنا إذا كنا مأمورين أن
~~نقاتلهم إلى هذه الغاية لم يجز أن نعقد لهم الذمة بدونها، ولو عقد لهم كان
~~ذلك فاسدا، فيبقى ذلك على الإباحة انتهى ملخصا.
# (وقال: من تولى منهم ديوان المسلمين انتقض عهده، وتقدم) في باب ما يلزم
~~الإمام والجيش.
# (وقال: إن جهر بين المسلمين بأن المسيح هو ابن الله) ، تعالى الله عما
~~يقولون علوا كبيرا، (عوقب على ذلك إما بالقتل أو بما دونه) ، لإتيانه
~~بهتانا عظيما و (لا) يعاقب بذلك (إن قاله سرا) في نفسه.
# (وإن قال) ذمي: (هؤلاء المسلمون الكلاب أولاد الكلاب إن أراد طائفة
~~معينة) من المسلمين (عوقب عقوبة تزجره وأمثاله) عن أن يعود لذلك القول
~~الشنيع (وإن ظهر منه قصد العموم انتقض عهده ووجب قتله) ، لما فيه من
~~الغضاضة على المسلمين.
# (ومن جاءنا بأمان، فحصل له ذرية، ثم نقض العهد فكذمي) ، وتقدم أنه ينتقض
~~عهده دون ذريته.
# وتخرج نصرانية لشراء زنار، ولا يشتريه مسلم لها، لأنه من علامات الكفر،
~~ولا يأذن المسلم لزوجته النصرانية أو أمته كذلك أن تخرج إلى عيد أو تذهب
~~إلى عيد أو تذهب إلى بيعة، وله أن يمنعها ذلك.
# PageV02P626
### | [كتاب البيع]
# قدمه ms1131 على الأنكحة وما بعدها؛ لشدة الحاجة إليه؛ لأنه لا غنى للإنسان عن
~~مأكول ومشروب ولباس، وهو مما ينبغي أن يهتم به لعموم البلوى؛ إذ لا يخلو
~~مكلف غالبا من بيع وشراء، فيجب معرفة الحكم في ذلك قبل التلبس به.
# وقد حكى بعضهم الإجماع على أنه لا يجوز لمكلف أن يقدم على فعل حتى يعلم
~~حكم الله فيه، وبعث عمر - رضي الله عنه - من يقيم من الأسواق من ليس بفقيه.
~~والبيع جائز بالإجماع لقوله تعالى: {وأحل الله البيع} [البقرة: 275] ولفعله
~~- صلى الله عليه وسلم - وإقراره أصحابه عليه، والحكمة تقتضيه؛ لأن حاجة
~~الإنسان تتعلق بما في يد صاحبه، ولا يبذله بغير عوض غالبا، ففي تجويز البيع
~~وصول لغرضه، ودفع حاجته. وهو مصدر باع يبيع إذا ملك، ويطلق بمعنى شرى،
~~وكذلك شرى يكون للمعنيين، وقال الزجاج وغيره: باع وأباع بمعنى، واشتقاقه من
~~الباع في قول الأكثر، منهم صاحب " المغني " و " الشرح " لأن كل واحد يمد
~~باعه للأخذ والإعطاء. وشرعا: (مبادلة عين مالية) ، أي دفعها وأخذ عوضها،
~~فلا يكون إلا بين اثنين فأكثر، وهي كل جسم أبيح نفعه واقتناؤه مطلقا، فخرج
~~نحو الخمر والخنزير والميتة النجسة والحشرات والكلب ولو لصيد (أو) مبادلة
~~(منفعة مباحة) على الإطلاق، بأن لا تختص إباحتها بحال دون حال، كممر دار
~~وبقعة تحفر بئرا، بخلاف نحو جلد ميتة مدبوغ، فلا يباع هو، ولا نفعه لأنه لا
~~ينتفع به مطلقا،
# PageV03P003
# بل في اليابسات (بإحداهما) ، أي عين مالية، أو منفعة مباحة مطلقا. وهو
~~متعلق بمبادلة، فيشمل نحو بيع كتاب بكتاب، أو بممر في دار، وبيع نحو ممر في
~~دار بكتاب، أو بممر في دار أخرى (أو) مبادلة عين مالية أو منفعة مباحة
~~مطلقا، (بمال في الذمة) من نقد أو غيره. وكذا مبادلة مال في الذمة بعين
~~مالية، أو منفعة مباحة، أو بمال في الذمة، إذا قبض أحدهما قبل التفرق
~~(للملك) احترازا عن إعارة ثوبه ليعيره الآخر فرسه (على التأبيد) بأن لم
~~تتقيد مبادلة المنفعة بمدة، أو عمل معلوم، فتخرج الإجارة. (غير ربا ms1132 وقرض)
~~إخراج لهما؛ فإن الربا محرم، والقرض وإن قصد فيه المبادلة، لكن المقصود
~~الأعظم فيه الإرفاق.
# (وأركانه) ؛ أي البيع (إن لم يكن ضمنيا) ؛ ك اعتق عبدك عني.
# فإذا أعتقه؛ صح العتق عن السائل، ولزمه الثمن، مع أنه هنا لم توجد
~~الأركان كلها.
# (أربعة: متعاقدان) ، وهما البائع والمشتر (ومعقود عليه) ، وهو المبيع
~~(وصيغة) قولية، (أو معاطاة) .
# وبدأ بالصيغة القولية؛ للاتفاق عليها في الجملة، فقال: (فينعقد) البيع إن
~~أريد حقيقته؛ بأن رغب كل منهما فيما بذله من العوض، (لا) إن وقع (هزلا) بلا
~~قصد لحقيقته.
# (ويقبل) ، قول من ادعى منهما أنه وقع هزلا (بيمينه مع قرينة) تدل عليه،
~~فإن لم تكن قرينة؛ لم يقبل.
# (ولا) إن وقع (تلجئة وأمانة وهو) ؛ أي بيع التلجئة والأمانة (إظهاره) ؛
~~أي البيع الذي أظهر؛ للاحتياج إليه؛ (لدفع ظالم) عن البائع، (ولا يراد)
~~البيع (باطنا) ؛ فلا يصح؛ لأن القصد منه النية فقط وإنما لكل امرئ ما نوى.
# (وقال الشيخ) تقي الدين: (بيع الأمانة المضمونة) على القابض هو
~~(اتفاقهما) ؛ أي المتعاقدين (على أن البائع إذا جاء المشتري بالثمن أعاد
~~عليه) ؛ أي على البائع (ملكه) المأخوذ منه
# PageV03P004
# (ينتفع به) ؛ أي: بالبيع (مشتر بإجارة وسكن ونحوه) ؛ كركوب ما يركب، وحلب
~~ما يحلب، (وهو عقد) البيع على هذه الكيفية (باطل بكل حال، ومقصودهما) ؛ أي:
~~المتبايعين (إنما هو الربا بإعطاء دراهم بدراهم لأجل، ومنفعة الدار ربح) ؛
~~فهو في المعنى قرض بعوض، والواجب رد المبيع إلى البائع، ورد البائع إلى
~~المشتري ما قبضه منه ثمنا عن المبيع.
# لكن يحسب للبائع منه ما قبضه المشتري من المال الذي سميا أجرة.
# وإن كان المشتري هو الذي سكن؛ حسب عليه أجرة المثل؛ فتحصل المقاصة بقدره،
~~ويرد الفضل (بإيجاب) - متعلق ب ينعقد - كقول بائع (بعتك) كذا، (أو ملكتك)
~~كذا، (أو وليتك) كذا، أي: بعتكه برأس ماله، وهما يعلمانه.
# (أو أشركتك) فيه في بيع الشركة وتأتي صورة التولية والشركة في السادس من
~~باب الخيار (أو وهبتك) هذا بكذا، (أو أعطيتكه) بكذا.
# ويقول؛ كقول مشتر: (ابتعت) ذلك، (أو قبلت أو ms1133 تملكت، أو اشتريت أو أخذت،
~~ونحوه) ك استبدلت.
# (وشرط) لانعقاد بيع (كون قبول على وفق إيجاب قدرا) ؛ فلو خالف؛ كأن يقول:
~~بعتكه بعشرة، فقال: اشتريته بثمانية؛ لم ينعقد وكونه على وفقه (نقدا وصفة
~~وحلولا وأجلا. فلو قال: بعتك بألف) درهم، فقال: اشتريت بمائة دينار، أو
~~قال: بعتك بألف (صحيحة مثلا، فقال: اشتريت بألف مكسرة) ؛ ك اشتريت بألف
~~نصفها صحيح ونصفها مكسر، أو قال: بعتك بألف حالة، فقال: اشتريت بألف مؤجلة،
~~أو قال البائع: بألف مؤجلة إلى رجب، فقال المشتري: إلى شعبان، (لم يصح)
~~البيع في ذلك كله؛ لأنه رد للإيجاب، لا قبول له.
# (وصح تقدم قبول) على إيجاب (بلفظ أمر) ، ويأتي مثاله أو بلفظ ماض فقط
~~مجرد عن نحو استفهام، كترج وتمن؛ كقول مشتر لبائع: (بعني)
# PageV03P005
# كذا بكذا، فقال البائع: بعتك؛ صح، وهذا مثال الأمر.
# (أو) قال مشتر: (اشتريت) منك هذا بكذا، (فيقول) البائع: (بعتك ونحوه) مما
~~تقدم؛ صح البيع، وهذا مثال الماضي.
# (أو) قال المشتري: بعني هذا بكذا، أو اشتريته منك بكذا، فقال البائع:
~~(بارك الله لك فيه، أو) هو (مبارك عليك) أو قال: (إن الله قد باعك) ؛ صح
~~البيع؛ لدلالة ذلك على المقصود، ولا يصح البيع إن قال البائع: (بعته) بكذا،
~~(فقال) المشتري: (أنا آخذه) بذلك؛ لأن ذلك وعد بأخذه.
# فلو قال: أخذت منك، صح؛ لوجود الإيجاب والقبول. (ولا) يصح البيع إن قال
~~المشتري: (أبعتني) بهمزة الاستفهام، (أو ليتك) بعتني، بالتمني، أو لعلك
~~تبيعني، بالترجي، (أو تبيعني) ، بالمضارع.
# وهذه محترزات قوله: بلفظ الأمر، أو ماض فقط، مجرد عن نحو استفهام وتمن،
~~(أو قال بائع لمشتر: اشتره بكذا، أو ابتعه بكذا، فقال) مشتر: (اشتريته، أو
~~ابتعته) ؛ لم يصح البيع، (ما لم يقل بائع بعده) ؛ أي: بعد قول المشتري ذلك:
~~بعتك ونحوه كملكتك، قاله في الرعاية ".
# (وصح تراخي أحدهما) ؛ أي: الإيجاب والقبول عن الآخر.
# (والبيعان بالمجلس لم يتشاغلا بما يقطعه) ؛ أي: البيع عرفا؛ لأن حالة
~~المجلس كحالة العقد، بدليل أنه يكتفى بالقبض فيه لما يعتبر قبضه، (وإلا)
~~بأن تفرقا قبل ms1134 الإتيان بما بقي منهما، أو تشاغلا بما يقطعه عرفا، (فلا)
~~ينعقد البيع؛ لأن ذلك إعراض عن العقد؛ أشبه ما لو صرحا بالرد.
# (ويتجه) إنما يضر التشاغل بما يقطعه عرفا، إذا صدر العقد بين اثنين
~~فصاعدا.
# (لا) إن صدر من (متولي طرفيه) ؛ أي: العقد، (لإجزاء أحدهما) ؛ أي:
~~الإيجاب والقبول عن الآخر؛ كصدور العقد من متولي طرفيه في (نكاح) ؛ فإنه
~~يصح أن يقول: زوجت فلانة من فلان، ولا
# PageV03P006
# يلزم قوله: وقبلت ذلك له، أو يقول: تزوجتها لفلان، ولا يلزم (قوله) :
~~وقبلت ذلك له، وإذا كان هو الزوج فيكفي قوله: تزوجتها، من غير أن يقول:
~~وقبلت ذلك لنفسي. والبيع كذلك.
# (و) يتجه (أن ما بطل) به العقد (مما مر) من الصور؛ (يصح) ؛ أي: ينقلب
~~صحيحا (إذا قبض) الثمن؛ (لوجود المعاطاة إذن) ؛ أي: وقت القبض؛ لأن غالب
~~الناس يشتري من البقال والبزاز والقصاب شيئا فشيئا، بنفسه تارة، وبوكيله
~~تارة أخرى، من غير مساومة، ولا قطع ثمن، ثم بعد مضي مدة، يحاسبه على ذلك،
~~ويدفع له الثمن.
# فلو اعتبر القبض في المعاطاة كل مرة على حدتها؛ لضاق الأمر، ولزم إبطال
~~غالب العقود، واشتغال الذمم بفساد المعاملة.
# وهذا الاتجاه لا يسع الناس العمل بغيره، فلله در مستنبطه على نظره
~~الدقيق، واستخراجه الأنيق.
# (وإن كاتب) البائع (أو راسل غائبا) عن المجلس قائلا: (إني بعتك) كذا
~~بكذا، (أو) إني (بعت فلانا كذا) ، ونسبه بما يميزه بكذا، (فقبل المشتري)
~~البيع (حين بلغه الخبر) ، صح العقد؛ لأن التراخي مع غيبة المشتري لا يدل
~~على إعراضه عن الإيجاب، بخلاف ما لو كان حاضرا، ففرق المصنف في تراخي
~~القبول عن الإيجاب بين ما إذا كان المشتري حاضرا، وما إذا كان غائبا
# وهذا يوافق رواية أبي طالب في النكاح
# PageV03P007
# قال في رجل يمشي إليه قوم: فقالوا: زوج فلانا فقال: قد زوجته على ألف،
~~فرجعوا إلى الزوج، فأخبروه، فقال: قد قبلت (هل يكون هذا نكاحا؟ قال: نعم
~~قال الشيخ تقي الدين: ويجوز أن يقال: إذا كان) العاقد الآخر حاضرا اعتبر
~~قبوله، وإن كان غائبا ms1135 جاز تراخي القبول عن المجلس، كما قلنا في ولاية
~~القضاء.
# (وينعقد) البيع (في غير كتابة) وفي غير ضمني وهو قوله: (اعتق عبدك على
~~كذا) كألف مثلا.
# (ويتجه و) ينعقد أيضا في غير (تولي طرفيه) ؛ أي: العقد وهو متجه.
# (بمعاطاة) نصا في القليل والكثير؛ لدلالة الحال.
# جزم به أكثر الأصحاب؛ لعموم الأدلة، ولم ينقل عن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - ولا عن أحد الصحابة استعمال إيجاب وقبول في بيعهم، ولو استعمل لنقل
~~نقلا شائعا وبينه النبي - صلى الله عليه وسلم - ولم يخف حكمه، ولم يزل
~~المسلمون في أسواقهم وبياعاتهم على البيع بالمعاطاة؛ كقول المشتري: (أعطني
~~بهذا) الدرهم (خبزا، فيعطيه) البائع (ما يرضيه) ، وهو ساكت، أو يقول
~~البائع: خذ هذا بدرهم، فيأخذه، وهو ساكت.
# (أو يساومه سلعة بثمن، فيقول) بائعها: (خذها) ، فيأخذها، وهو ساكت،
~~(ونحوه) ؛ ك أعطيتكها، (أو هي لك، أو) يقول (خذ هذه) السلعة (بدرهم
~~فيأخذها) مشتر وهو ساكت (أو) يقول مشتر: (كيف تبيع الخبز؟ فيقول) البائع:
~~(كذا بدرهم، فيقول المشتري: خذه) ؛ أي: الدرهم، (أو اتزنه) ، فيأخذه، (أو
~~وضع) مشتر (ثمنه) المعلوم لمثله (عادة، وأخذه) ؛ أي: الموضوع ثمنه (عقبه) ؛
~~أي: عقب وضع ثمنه من غير لفظ لواحد منهما.
# (و) قال
# PageV03P008
# (في " المبدع " ظاهره) الصحة، (ولو لم يكن المالك حاضرا) ؛ للعرف.
# (ويتجه) صحة (هذا) ، أي: وضع الثمن وأخذ المثمن في غيبة المالك (في) مبيع
~~(يسير) عرفا، كحزم البقل ونحوها، مما هو معلوم ثمنه، بخلاف مبيع له شأن،
~~فلا بد من حضور مالكه، أو وكيله فيه، وهو متجه.
# (ويعتبر في) صحة بيع (معاطاة معاقبة القبض) للطلب، في نحو خذ هذا بدرهم،
~~(أو) معاقبة (الإقباض) للطلب، في نحو أعطني بهذا خبزا؛ لأنه إذا اعتبر عدم
~~التأخير في الإيجاب والقبول اللفظي، بأن لا يتأخر أحدهما عن الآخر حتى
~~يتفرقا من المجلس، أو يتشاغلا بما يقطعه عرفا؛ ففي المعاطاة أولى نبه عليه
~~ابن قندس.
# والعطف بالفاء، في نحو فيعطيه وما بعده، يدل عليه وظاهره أن التأخير في
~~المعاطاة مبطل، ولو كانا بالمجلس لم يتشاغلا بما يقطعه؛ ms1136 لضعفها عن الصيغة
~~القولية.
# (وكذا هبة وهدية وصدقة) ؛ فتنعقد بالمعاطاة؛ لاستواء الجميع في المعنى،
~~ولم ينقل عنه - صلى الله عليه وسلم - ولا عن أصحابه، استعمال إيجاب وقبول
~~في شيء من ذلك.
# (ويتجه هذا) ؛ أي: اعتبار القبض، أو الإقباض: (لصحة البيع إذن) ؛ أي: وقت
~~التناول، (وإلا؛ فيصح) البيع (بقبض متأخر) عن التناول.
# - وإن تراخى القبض - لعموم البلوى بذلك، وهذا الاتجاه تقدم آنفا معنا.
# PageV03P009
# (ولا بأس بذوق مبيع بما يحصل به) علم (عند شراء نصا ولو بلا إذن) لقول
~~ابن عباس، ولجريان العادة به، وقدمه في " الفروع " " والمبدع " " والإنصاف
~~" وغيرها، (خلافا له) ؛ أي لصاحب " الإقناع " حيث قال: مع الإذن، (وقال)
~~الإمام (أحمد مرة: لا أدري) إلا أن يستأذنه، والمذهب الأول، والورع العمل
~~بالثاني.
### | [فصل شروط البيع]
# (فصل) (وشروطه) ؛ أي: البيع (سبعة) أحدها: (الرضا) بأن يتبايعا اختيارا؛
~~فلا يصح إن أكره أو أحدهما؛ لحديث «إنما البيع عن تراض» ، (إلا من مكره
~~بحق؛ كراهن) يكرهه الحاكم على بيع ماله؛ فيصح؛ لأنه قول حمل عليه بحق،
~~كإسلام المرتد، (ومحتكر) يكرهه الحاكم على بيع غلته زمن غلاء، (ومدين
~~ممتنع) من أداء ما عليه؛ فيكرهه الحاكم على بيع عقاره
# الشرط (الثاني: الرشد) يعني أن يكون العاقد جائز التصرف؛ أي: حرا مكلفا
~~رشيدا؛ فلا يصح من مجنون، ولا من صغير، ونائم، وسكران، ومبرسم، وسفيه؛ لأنه
~~قول يعتبر له الرضا، فاعتبر فيه الرشد، كالإقرار، (إلا في) شيء (يسير) ؛
~~كرغيف، وحزمة بقل، وقطعة حلوى ونحوها؛ فيصح من قن " صغير، ولو غير مميز
~~وسفيه؛ لأن الحجر عليهم لخوف ضياع المال، وهو مفقود في اليسير، وإلا (إذا
~~أذن لمميز وسفيه وليهما) ؛ فيصح - ولو في الكثير - لقوله تعالى: {وابتلوا
~~اليتامى} [النساء: 6] (ويحرم) إذن ولي لهما بالتصرف في مالهما (بلا مصلحة)
~~؛ لأنه إضاعة.
# (ويتجه) وأن الواجب على ولي مميز وسفيه حفظ مالهما، وتنميته، وفعل ما فيه
~~(حظ) ومصلحة لهما، فإن أذن لهما بالتصرف بلا مصلحة تعود عليهما؛ فيكون
~~مفرطا، (ويضمن) ما أتلفاه من مالهما بفعلهما؛ لأنه المسلط
# PageV03P010
# لهما على ما يعود ضرره عليهما. وهو ms1137 متجه.
# (أو) أذن (لقن سيده) ، فيصح تصرفه؛ لزوال الحجر عنه بإذن له، (ولا يصح من
~~مميز وسفيه قبول هبة، ووصية بلا إذن) ولي لهما؛ كالبيع؛ هذا المذهب.
# وفي بعض النسخ (ويتجه باحتمال) قوي لو قبل المميز ما أهدي أو وصي له به؛
~~يصح قبوله، ويملكه بالقبض، (ولكن) على الولي أن يحفظه له؛ كباقي ماله، ثم
~~(يتصرف فيها) ؛ أي: الهدية أو الوصية مميز (إذا بلغ) رشيدا؛ (لرضا ربها
~~بذلك) .
# قال في " الإنصاف ": الصواب الصحة، يؤيده قول المصنف: (واختار الموفق
~~وجمع) منهم الشارح (صحته) ، أي صحة قبول هبة ووصية (من مميز) بلا إذن وليه؛
~~(كعبد) ؛ أي: كما يصح من العبد قبول الهبة والوصية بلا إذن سيده نصا؛ لأنه
~~اكتساب محض، فهو كاحتشاشه واصطياده، ويكونان لسيده، (ولا يصح تصرف قن في
~~ذمته) ؛ لأنه محجور عليه، وكذا شراء بعين ما بيده من المال بغير إذن سيده؛
~~لأنه فضولي؛ (كسفيه) بجامع الحجر على كل منهما.
# (وتقبل هدية من مميز أرسل بها) ، وممن دونه في السن حرا كان أو رقيقا،
~~كقبول (إذنه في دخول منزل) ؛ عملا بالعرف.
# (قال القاضي) أبو يعلى في جامعه ": (و) تقبل هدية (من كافر وفاسق) أرسل
~~بها، وذكره القاضي إجماعا في موضع؛ يقبله منه (إذا ظن صدقه) بقرينة، وإلا
~~فلا، قال في الفروع ": وهذا متجه.
# PageV03P011
# الشرط (الثالث: كون مبيع) معقود عليه ثمنا كان أو مثمنا (مالا) ؛ لأن
~~غيره لا يقابل به، (وهو) ؛ أي: المال شرعا (ما يباح نفعه مطلقا) ؛ أي: في
~~كل الأحوال؛ (بخلاف جلد ميتة دبغ) ؛ فإنه لا يباح نفعه إلا في اليابسات،
~~(و) يباح (اقتناؤه بلا حاجة) ، فيخرج ما لا نفع فيه؛ كالحشرات، وما فيه نفع
~~محرم؛ كخمر، وما لا يباح إلا عند الاضطرار؛ كالميتة، وما لا يباح اقتناؤه
~~إلا لحاجة؛ كالكلب؛ (كبغل وحمار) ؛ لانتفاع الناس بهما، وتبايعهما في كل
~~عصر من غير نكير، (وكدود " قز " وبذره) ؛ لأنه طاهر منتفع به، ويخرج منه
~~الحرير الذي هو أفخر الملابس؛ بخلاف الحشرات التي لا نفع فيها، (وكنحل
~~منفرد) عن كوارته؛ أي: خارج ms1138 عنها، بشرط كونه مقدورا عليه؛ لأنه حيوان طاهر،
~~يخرج من بطونه شراب فيه منافع للناس، فهو، كبهيمة الأنعام، (أو) نحل (مع
~~كوارته) خارجا عنها، ونحل مع كوارته (فيها إذا شوهد داخلا إليها) لحصول
~~العلم بذلك.
# (وشرط معرفته) ؛ أي: النحل (بفتح رأسها) أي: الكوارات؛ فمقتضاه أنه لا
~~يشترط مشاهدته داخلا إليها، بل يكفي رؤيته فيها، وهذا قول أبي الخطاب، قال:
~~(وخفاء بعضه لا يمنع الصحة) ؛ أي: صحة البيع؛ (كالصبرة) ؛ لا يمنع صحة
~~بيعها استتار بعضها ببعض، وفي كلامه نظر ظاهر والمذهب لا بد من مشاهدته
~~داخلا إليها؛ فلا يكفي فتح رأسها ومشاهدته فيها. جزم به صاحب الفروع "
~~وعليه أكثر الأصحاب.
# (ويدخل العسل) الموجود في الكوارة حال البيع (تبعا) لها كأساسات الحيطان،
~~و (لا) يصح بيع (ما كان مستورا) من النحل (بأقراصه) ، ولم يعرف للجهالة،
~~(ولا) بيع (كوارة بما فيها من عسل ونحل) للجهالة
# (وكهر) فيصح بيعه على المذهب؛ لما في الصحيح: «أن امرأة دخلت النار في
~~هرة لها حبستها» ) .
# والأصل في اللام للملك، ولأنه حيوان يباح نفعه
# PageV03P012
# واقتناؤه؛ أشبه البغل، (خلافا لجمع) منهم صاحب " الفائق " " والهدي " "
~~والقواعد الفقهية "؛ فإنهم اختاروا عدم جواز بيعه؛ لحديث مسلم عن جابر أنه
~~«سئل عن ثمن السنور، فقال: (زجر النبي - صلى الله عليه وسلم - عن ذلك» )
~~وفي لفظ: «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - نهى عن ثمن السنور» ) . رواه
~~أبو داود.
# ويمكن حمله على غير المملوك منها، أو ما لا نفع فيه منها
# (وكفيل) ؛ لأنه يباح نفعه واقتناؤه؛ أشبه البغل.
# (وما يصاد عليه كبومة) تجعل (شباشا) ؛ أي: تخاط عيناها وتربط؛ لينزل
~~عليها الطير، (وكره فعل ذلك) بالبومة؛ لأنه تعذيب لها. (أو) يصاد (به؛
~~كديدان وسباع بهائم) تصلح لصيد؛ كفهود.
# (وكطير لقصد صوته) ؛ كهزار وببغاء - وهي الدرة - وبلبل ونحوها؛ لأن فيها
~~نفعا مباحا، فيصح بيعه - وإن كره حبسه لذلك - للتلذذ بصوته؛ (لكونه) ؛ أي:
~~حبسه (من البطر) ؛ وهو قلة احتمال النعمة والدهش والحيرة، والطغيان
~~بالنعمة، وكراهة الشيء من غير أن يستحق الكراهة.
# (والأشر) : هو النشاد والاختيال. قاله في ms1139 القاموس (ويعد سفها) ؛ إذ لا
~~فائدة فيه، (أو) جوارح طير (تصلح لصيد) ؛ كباز وصقر (وولدها وفرخها وبيضها)
~~؛ لأنه ينتفع به في الحال والمآل، (إلا الكلب) ؛ فلا يصح بيعه مطلقا؛ لأنه
~~لا ينتفع به إلا لحاجة.
# وكذا لا يصح بيع (بقية حشرات؛ كعقرب وفأر) وخنافس وصراصر وحيات.
# (و) لا يصح بيع (سباع) بهائم لا تصلح لصيد، ولا (جوارح لا تصلح) لصيد؛
~~كنمر وذئب ودب وسبع، ولا جوارح طير؛ (كنسر وغراب) لا يؤكل، وعقعق ونحوها؛
~~لأنه لا نفع فيها كالحشرات.
# (ومن قتل كلبا) يباح اقتناؤه (معلما) الصيد؛ (أساء لفعله محرما، ولا غرم)
~~عليه؛ لأنه ليس بمال؛ فلا قيمة له، ويأتي في الصيد أنه يحرم قتل
# PageV03P013
# غير أسود بهيم وعقور، وظاهره ولو غير معلم، وصرح به في " الإقناع " هناك.
# (وحرم اقتناء) كلب (غير معلم - ولو لحفظ بيوت - خلافا لجمع) ، منهم
~~الحارثي، فإنه قال في شرح كتابه، في الوقف عند قول المصنف: ولا يصح وقف
~~الكلب: والصحيح اختصاص النهي عن البيع بما عدا كلب الصيد، واستدل له، (غير
~~كلب ماشية وصيد وحرث) ؛ لحديث أبي هريرة مرفوعا «من اتخذ كلبا إلا كلب
~~ماشية أو صيد أو زرع نقص من أجره كل يوم قيراط» . متفق عليه.
# (ويجوز تربية جرو صغير لذلك) ؛ أي: لماشية أو صيد أو حرث؛ لأنه قصد به ما
~~يباح.
# ومن اقتنى كلب صيد ثم ترك الصيد مدة وهو يريد العودة إليه؛ لم يحرم
~~اقتناؤه في مدة تركه وكذا لو اقتناه لزرع لو حصد الزرع؛ أبيح اقتناؤه حتى
~~يزرع زرعا آخر.
# وكذا لو هلكت ماشيته، أو باعها وهو يريد شراء غيرها؛ فله إمساك كلبها
~~لينتفع به في التي يشتريها.
# (ومن مات وفي يده كلب) يباح اقتناؤه؛ (فورثته أحق به) ؛ كسائر الاختصاص،
~~(ويجوز إهداء كلب مباح، والإثابة عليه) ، لا على وجه البيع.
# (وكقرد لحفظ) ؛ لأن الحفظ من المنافع المباحة، (ولا) يجوز اقتناؤه (للعب،
~~وكره) الإمام (أحمد بيعه وشراءه) قال: أكره بيع القرد قال ابن عقيل: هذا
~~محمول على الإطافة به، واللعب.
# فأما بيعه لحفظ المتاع ms1140 والدكان ونحوه؛ فيجوز؛ كالصقر، (ويحرم اقتناؤه
~~للعب) ؛ لما تقدم.
# (وكعلق لمص دم) ؛ لأنه نفع مقصود.
# PageV03P014
# (وكلبن آدمية) انفصل منها؛ لأنه طاهر ينتفع به؛ كلبن الشاة، (لا) لبن
~~(رجل ويكره) ؛ لعدم الانتفاع به.
# (وكقن مرتد) ؛ فيصح بيعه، ولو لم تقبل توبته؛ لأنه مملوك ينتفع به.
# وخشية هلاكه لا تمنع بيعه، وكقن (مريض، ولو مأيوسا منه) ؛ لأنه قد يبرأ،
~~فينتفع به، وكقن (جان) ذكر أو أنثى، خطأ كانت الجناية أو عمدا؛ على نفس فما
~~دونها، أوجبت القصاص أو لا؛ لأن الجناية حق ثبت بغير رضا سيده؛ فلم يمنع
~~بيعه؛ كالدين، ولجاهل بالردة أو الجناية الخيار بين الرد والأرش؛ كالعيب،
~~ويأتي
# وكقن (قاتل في محاربة) تحتم قتله بعد القدرة عليه؛ لأنه ينتفع به إلى
~~قتله، أو يعتق فيجر ولاء ولده.
# ويصح بيع (أمة لمن به عيب يفسخ به النكاح) كجذام وبرص؛ لأن البيع يراد
~~للوطء وغيره، بخلاف النكاح (وفي تحريم وطئها وجهان، أولاهما: ليس لها منعه)
~~لملكه لها ولمنافعها، (وبه قال الشافعية حكاه) عنهم (ابن العماد) في كتاب "
~~التبيان فيما يحل ويحرم من الحيوان.
# (ويتجه بل) يجوز لها أن (تمنعه؛ للإيذاء؛ لأن) وطأه يؤذيها، و (الإيذاء
~~حرام) ، بدليل أن الأم الجذماء أو البرصاء يسقط حقها من حضانة ولدها، مع أن
~~الطفل لا يعقل النفرة من هذه الأشياء، ولا التأذي بها وهو متجه والمذهب
~~الأول.
# ولا يصح بيع منذور عتقه نذر تبرر؛ لوجوب عتقه بالنذر؛ فلا يجوز إبطاله
~~ببيعه بخلاف نذر اللجاج والغضب.
# و (لا) يصح بيع (ميتة، ولو طاهرة) كالعقرب وميتة الآدمي؛
# PageV03P015
# لعدم النفع بها (غير نحو سمك وجراد) من حيوانات البحر التي لا تعيش إلا
~~فيه؛ لحل ميتتها.
# (ولا) بيع (سرجين نجس) ؛ للإجماع على نجاسته
# وعلم منه صحة بيع سرجين طاهر، كروث مأكول اللحم.
# (ويتجه) يحرم بيع سرجين (متنجس) ؛ لأنه لا يمكن تطهيره بوجه من الوجوه.
~~وهو متجه.
# (ولا) بيع (دهن نجس) كشحم ميتة؛ لأنه بعضها، (أو) دهن (متنجس) ؛ كزيت
~~وشيرج لاقته نجاسة؛ لأنه لا يطهر بغسل، أشبه نجس العين؛ فلا يجوز ms1141 بيعه،
~~(ولو لكافر) ؛ لأنه إذا حرم شيء حرم ثمنه؛ لحديث «إن الله إذا حرم شيئا حرم
~~ثمنه» (ويجوز) دفع أدهان متنجسة لكافر (في فكاك) أسير (مسلم) ؛ تخليصا له
~~من الأسر، وهذا ليس بيعا حقيقة، وإنما هو افتداء.
# وعلى دافع ذلك أن (يعلم الكافر بنجاسته) ؛ أي: الدهن؛ ليكون على بصيرة؛
~~فلا يبيعه لمسلم.
# (ويجوز استصباح) بدهن (متنجس في غير مسجد على وجه لا تتعدى نجاسته) ؛
~~لأنه أمكن الانتفاع بها من غير ضرر، واستعمالها على وجه لا تتعدى، بأن تجعل
~~في إبريق ويصب منها في المصباح، ولا يمس أو يدع على رأس الجرة التي فيها
~~الدهن سراجا مثقوبا، ويطينه على رأس إناء الدهن، وكلما نقص دهن السراج صب
~~فيه ماء بحيث يرفع الدهن، فيملأ السراج، وما أشبه ذلك.
# (ولا) يصح بيع (ترياق فيه لحوم حيات) ؛ لأن نفعه إنما يحصل بالأكل، وهو
~~محرم؛ فخلا من نفع مباح، ولا يجوز التداوي به، ويصح بيعه إذا كان
# PageV03P016
# خاليا من لحوم الحيات ومن الخمر؛ لأنه مباح كسائر المعاجين الخالية من
~~محرم.
# (ولا) بيع (سموم قاتلة؛ كسم الأفاعي) ؛ لخلوها من نفع مباح، (فأما ما كان
~~من نبات) مسموم، (فإن كان لا ينتفع به، أو كان يقتل قليله؛ فكذلك) بيعه؛
~~لما تقدم (وإلا) بأن انتفع به؛ وأمكن التداوي بيسيره؛ (جاز؛ كبيع سقمونيا
~~ونحوها) لما فيه من النفع.
# (وحرم بيع مصحف) مطلقا، ولو في دين؛ لما فيه من ابتذاله وترك تعظيمه،
~~(ولا يصح) بيعه (لكافر فقط) دون المسلم؛ فيصح بيعه له مع الحرمة.
# (خلافا له) ؛ أي: لصاحب " الإقناع " حيث منع صحة بيعه مطلقا. قال في "
~~التنقيح ": ولا يصح لكافر، وتبعه في المنتهى ".
# (وإن ملكه) ؛ أي: الكافر، (بإرث أو غيره)
# (ويتجه كنسخه) بيده، أو استنساخه بأجرة، (واستيلائه) عليه من مسلم، أو
~~استنقاذه إياه من (حربي) وهو متجه (ألزم بإزالة يده عنه) خشية امتهانه
# (وكذا) ، أي: كبيع المصحف (إجارته) ، فتحرم ولا تصح. (ويأتي ذكره) في
~~بابه.
# (ويتجه باحتمال) قوي، (وكذا) يحرم بذل مصحف (في سائر عقود) كبذله عوضا عن
~~(مهر) ، وبدل ms1142 عوض (خلع) ، وبدل أجرة نحو عقار؛ لأنه في معنى بيعه وهو محرم.
~~واتجاهه في محله.
# PageV03P017
# (تنبيه) يلزم بذل المصحف لمحتاج إليه للقراءة فيه إذا لم يوجد غيره؛
~~للضرورة، ولا تجوز القراءة فيه بلا إذن مالكه، ولو مع عدم الضرر؛ لأنه
~~افتئات على ربه.
# (ولا يكره شراؤه) ؛ أي: المصحف ممن يبتذله؛ (استنقاذا) له؛ كشراء الأسير
~~(أو) ؛ أي: ولا يكره (إبداله لمسلم بمصحف آخر) ، ولو مع دراهم من أحدهما؛
~~لأنه لا يدل على الرغبة عنه، ولا على الاستبدال به بعوض دنيوي، بخلاف أخذ
~~ثمنه.
# ولو وصى ببيعه - ولو في دين - لم يبع؛ لما تقدم (ويجوز نسخه) ؛ أي:
~~المصحف (بأجرة) حتى من محدث وكافر بلا حمل ولا مس، ولا يقطع بسرقته؛ لأنه
~~لا يباع.
# ويجوز (وقفه) ؛ أي: المصحف، (وهبته، ووصية به) ؛ لأنه لا اعتياض في ذلك
~~عنه.
# (ويصح شراء كتب زندقة، ونحوها) كتنجيم، وسحر، وكيمياء، وكتب مبتدعة
~~(ليتلفها) ؛ لما فيها من مالية الورق، وتعود ورقا منتفعا به بالمعالجة.
# ولا يصح شراء (خمر ليريقها) ؛ لأنه لا نفع فيها، ولا مالية.
# ولا شراء (آلة لهو ليكسرها) ؛ كمزمار، وطنبور، ونرد، وشطرنج، ونحوه.
# الشرط (الرابع: أن يكون) المبيع (مملوكا لبائعه) وقت العقد، وكذا الثمن
~~(ملكا تاما) ؛ لقوله - صلى الله عليه وسلم -: «لا تبع ما ليس عندك» رواه
~~ابن ماجه والترمذي وصححه، وخرج بقوله ملكا تاما الموقوف على معين، والإثارة
~~الحاصلة من مستأجر أرض الوقف، من حرث وزرع؛ لعدم حصول الإحياء بذلك، (بخلاف
~~نحو مكيل) ؛ كموزون، ومعدود، ومزروع (قبل قبض) ؛ فلا يصح بيعه حتى يقبض؛
~~لعدم تمام الملك فيه، (ولو) كان المالك (أسيرا) ؛ فيصح بيعه لملكه، إذ
~~الأسر لا يزيل ملكه، (أو) يكون (مأذونا له فيه) ؛ أي: البيع (من مالك) وقت
~~عقد؛ لقيام
# PageV03P018
# المأذون له مقام المالك؛ لأنه ينزله منزلة نفسه، (أو) يكون مأذونا له من
~~شارع كولي صغير، وناظر وقف (وقت عقد) البيع، (ولو لم يعلم) أنه يملك ذلك.
# (فلو باع أو رهن قنا يعتقده مغصوبا، فبان) أن مورثه قد مات، وصار القن
~~(ملكه) أو لم يعلم ms1143 مأذون له بالإذن، فتبين أنه قد وكل فيه؛ (صح) ذلك؛ لأن
~~الاعتبار بالمعاملات بما في نفس الأمر، لا بما في ظن المكلف.
# (فلا يصح تصرف فضولي مطلقا) ؛ أي: ببيع، أو شراء، أو غيرهما، (ولو أجيز)
~~تصرفه (بعد) وقوعه، (إلا إن اشترى) الفضولي (في ذمته) ونوى الشراء لشخص لم
~~يسمه، فيصح، أو اشترى بثمن معلوم في ذمته، ودفعه من (نقد حاضر، ونوى)
~~الشراء (لشخص لم يسمه) ؛ فيصح، سواء نقد الثمن من مال الذي اشترى له، أو من
~~مال نفسه، أو لم ينقده بالكلية؛ لأنه متصرف في ذمته، وهي قابلة للتصرف،
~~والذي نقده إنما هو عوض عما في الذمة فإن سماه في العقد؛ لم يصح، إن لم يكن
~~أذن.
# إنما أخرجت كلامه عن ظاهره ليوافق أصليه، وغيرهما من كتب المذهب، فإنه
~~متى لم يكن في الذمة؛ لم يصح على المعتمد.
# (ثم إن أجازه) أي: الشراء (من اشتري له) ، ولم يسم (ملكه من حين شراء) ؛
~~فمنافعه ونماؤه له؛ لأنه اشتري لأجله، ونزل المشتري نفسه منزلة الوكيل،
~~(وإلا) يجزه من اشتري له؛ (وقع) الشراء (لمشتر، ولزمه) حكمه، كما لو لم ينو
~~غيره، (وليس له) ؛ أي: المشتري (تصرف فيه) ؛
# PageV03P019
# أي: المبيع (قبل) ؛ أي: قبل عرضه على من اشتري له.
# (وإن حكم بصحة) عقد (مختلف فيه) من يراه (كتصرف فضولي أجيز؛ صح) العقد،
~~واعتبرت آثاره من حين (حكم) لا من حين (عقد) . ذكره القاضي فالمختلف فيه
~~باطل من حين العقد إلى الحكم.
# (ولا) يصح (بيع ما) ؛ أي: شيء معين (لا يملكه) البائع، ولا أذن له فيه
~~(كحر، ومباح قبل حيازته) ؛ لحديث حكيم بن حزام مرفوعا: «لا تبع ما ليس
~~عندك» رواه ابن ماجه والترمذي، وصححه.
# (إلا موصوفا) بصفات سلم (لم يعين) ؛ فيصح؛ لقبول ذمته للتصرف (إذا قبض)
~~المبيع، (أو) قبض (ثمنه بمجلس عقد) ، فإن لم يقبض أحدهما فيه؛ لم يصح؛ لأنه
~~بيع دين بدين، وقد نهي عنه.
# (ولا) يصح (بلفظ) سلف، أو (سلم) - ولو قبض ثمنه بمجلس عقد -؛ لأن السلم
~~لا بد فيه من أجل معلوم. ms1144
# (والموصوف المعين، كبعتك عبدي فلانا، ويستقصي صفته) بكذا؛ فيصح (ويجوز
~~تفرق) فيه (قبل قبض) له، أو لثمنه؛ كمبيع (حاضر) بالمجلس؛ كأمة ملفوفة بيعت
~~بالصفة
# (وينفسخ عقد عليه برده؛ لفقد صفة) من الصفات المشروطة فيه؛ لوقوع العقد
~~على عينه.
# بخلاف الموصوف في الذمة؛ فله رده، وطلب بدله.
# (و) ينفسخ العقد على موصوف (بتلف قبل قبض) ؛ لفوات محل العقد.
# (بخلاف ما قبله) ، وهو الموصوف في الذمة: (ويجوز تقدم) ذكر (صفة فيهما) ؛
~~أي: في المعين، والموصوف غير المعين (على عقد) ؛ كما يجوز ذلك في (سلم) ؛
~~كأن يقول بائع: (بعتك) صاع بر صفته كذا، (أو) يقول مشتر: (أريد أن أسلفك في
~~صاع بر، ووصفه) بصفات، (ثم يقول أسلفتك فيه) على الصفات المتقدمة، (أو)
# PageV03P020
# يقول مشتر: (اشتريت على الصفات المتقدمة) ؛ فيصح ذلك.
# (ولا) يصح (بيع أرض موقوفة بما فتح عنوة) ، ولم يقسم بين الفاتحين؛
~~كمزارع (مصر والشام) وما جلا أهلها عنها خوفا منا، أو صولحوا على أنها لهم،
~~ولنا الخراج عليها؛ (لأن عمر - رضي الله عنه -) وقفها على المسلمين؛ (وكذا
~~العراق) لأنها موقوفة أقرت بأيدي أهلها بالخراج.
# هذا المذهب بلا ريب، وعليه جماهير الأصحاب، وقطع به كثير منهم، وعنه يصح.
# ذكرها الحلواني، واختارها الشيخ تقي الدين وذكره قولا عندنا.
# قال في " الإنصاف ": قلت: والعمل عليه في زمننا، وقد جوز الإمام أحمد
~~إصداقها، وقاله المجد.
# (غير الحيرة) بكسر الحاء المهملة، مدينة قرب الكوفة، وغير أليس بضم
~~الهمزة، وتشديد اللام، بعدها ياء ساكنة، ثم سين مهملة، مدينة بالجزيرة،
~~وغير (بانقيا) بالباء الموحدة، وبعد الألف نون مكسورة، ثم قاف ساكنة، مثناة
~~تحتية، ناحية بالنجف، دون الكوفة، وغير (أرض بنحو صلوبا) ، بفتح الصاد
~~المهملة، وضم اللام، بعدها واو ساكنة، تليها باء موحدة؛ (لفتحها) ، أي: هذه
~~الأماكن (صلحا، فهي كمن أسلم أهلها عليها) ؛ كأرض المدينة؛ فإنها ملك
~~أربابها، (إلا المساكن) ، ولو مما فتح عنوة، فيصح بيعها، سواء كانت حال
~~الفتح موجودة، أو حدثت بعد ذلك، (ولو حدثت بعد فتح، وآلتها) أي المساكن
~~(منها) أي من أرض العنوة، أو من غيرها؛ ms1145 لأن الصحابة اقتطعوا الخطط في
~~الكوفة، والبصرة في زمن عمر، وبنوها مساكن، وتبايعوها من غير نكير، وكغرس
~~متجدد.
# (ويتجه في مساكن) في أرض العنوة إذا (بيعت، فلا تدخل الأرض تبعا) لها، بل
~~الأرض تبقى وقفا؛ كالمزارع، ولا يخفى ما في هذا الاتجاه
# PageV03P021
# من الغفلة عما أسلفه في باب الأرضين المغنومة، حيث قال: وكان أحمد يمسح
~~داره، ويخرج عنها ورعا؛ لأن بغداد حين فتحت كانت مزارع؛ فمقتضى كلامه وغيره
~~هناك؛ أن الموقوف إنما هو المزارع فقط، ولذلك حمل فعل الإمام على الورع،
~~كما حمله عامة الأصحاب؛ ولذلك لم يأمر أهل بغداد بإخراج شيء عن أرض
~~المساكن، ولو كان واجبا لما ترك الأمر به؛ إذ هو من الأمر بالمعروف، ولو
~~أمر به لنقل عنه، واشتهر.
# والذي عليه عمل الناس من أزمنة متطاولة؛ أن المساكن مملوكة أرضا وبناء
~~ولم تزل تباع، وتوهب وتوقف، وتثبت فيها الشفعة من غير نكير.
# (ويصح بيع إمام لها) ؛ أي: الأرض الموقوفة مما فتح عنوة (لمصلحة) رآها؛
~~كاحتياجها للعمارة، ولا يعمرها إلا من يشتريها؛ كصحة (وقفه) لها، (وإقطاعه)
~~إياها (تمليكا) ؛ لأن فعل الإمام كحكمه.
# وحكمه بذلك يصح كبقية المختلف فيه، هذا معنى ما علل به في " المغني " صحة
~~البيع منه، وهو يقتضي أن محل ذلك إذا كان الإمام يرى صحة بيعه، أو وقفه،
~~وإلا فلا ينفذ حكم حاكم بما يعتقد خلافه.
# وفي صحة الوقف نظر؛ لأن الأرض إما موقوفة؛ فلا يصح وقفها ثانيا، أو فيء
~~لبيت المال، والوقف شرطه أن يكون من مالك إلا أن يقال: إن الوقف هنا من
~~قبيل الإرصاد والإفراز لشيء من بيت المال على بعض مستحقيه، ليصلوا إليه
~~بسهولة.
# (أو) ؛ أي: ويصح بيعها إذا كان البائع (غير إمام، وحكم به) ؛ أي: البيع
~~(من يرى صحته) ؛ لأنه حكم مختلف فيه؛ فنفذ كسائر ما فيه اختلاف.
# (وتصح إجارتها) ؛ أي: الأرض الموقوفة مما فتح عنوة، مدة معلومة، بأجر
~~معلوم؛ لما تقدم من إقرارها بأيديهم، وضرب عمر الخراج عليها، وجعله أجرة
~~لها.
# والمستأجر له أن يؤجر
# (ولا) يصح (بيع) ms1146 رباع مكة والحرم، (ولا إجارة رباع) بكسر
# PageV03P022
# الراء (مكة) ، ولا رباع الحرم (وهي) ؛ أي: الرباع (المنازل، وكذا بقاع
~~المناسك) كالمسعى، والمرمى والموقف، ونحوها، والقول بعدم صحة بيع بقاع
~~المناسك (أولى) من القول بعدم صحة بيع رباع مكة؛ (إذ هي) ؛ أي: بقاع
~~المناسك؛ (كالمساجد) ؛ لعموم نفعها؛ لحديث عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده،
~~قال: «قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم - في مكة: لا تباع رباعها، ولا
~~تكرى بيوتها» ، رواه الأثرم.
# وعن مجاهد مرفوعا: «مكة حرام بيع رباعها، وحرام إجارتها» رواه سعيد
# وروي أنها كانت تدعى السوائب على عهد رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~ذكره مسدد في مسنده.
# (ولا يصح تعليل) عدم صحة بيع الرباع والحرم، وإجارتهما (بفتحها عنوة، بل
~~للنهي) المذكور، (خلافا لهما) ؛ أي: " للمنتهى " " والإقناع " حيث عللا عدم
~~الصحة بفتحها عنوة.
# قال في " الإنصاف ": والطريقة الثانية: إنما حرم بيع رباعها، وإجارته؛
~~لأن الحرم حريم البيت، والمسجد الحرام، وقد جعله الله للناس سواء العاكف
~~فيه والباد، فلا يجوز لأحد التخصيص بملكه، وتحجيره، لكن إن احتاج إلى ما في
~~يده منه سكنه، وإن استغنى عنه وجب بذل فاضله للمحتاج إليه، وهو مسلك ابن
~~عقيل في نظرياته " وسلكه القاضي في خلافه "، واختاره الشيخ تقي الدين
~~انتهى.
# وعلل الشارح بالنهي والفتح عنوة، فمقتضاه أن فتح العنوة فقط؛ ليس كافيا
~~في العلة.
# ودليل أنها فتحت عنوة قوله - صلى الله عليه وسلم -: «إن الله حبس عن مكة
~~الفيل، وسلط عليها رسوله والمؤمنين، وإنها لم تحل لأحد قبلي، ولا تحل لأحد
~~بعدي، وإنما أحلت لي ساعة من نهار» متفق عليه.
# (فإن سكن بأجرة) في رباع مكة، (لم يأثم بدفعها) ، صححه في " الإنصاف ".
# PageV03P023
# (ويجب بذل فاضل مسكن لمحتاج مجانا) ؛ لما تقدم؛
# (ولا) يصح بيع (ماء عد) بكسر العين، وتشديد الدال؛ أي: الذي له مادة لا
~~تنقطع، ما لم يحزه؛ (كماء عين) ، (ونفع بئر) ؛ لحديث: «المسلمون شركاء في
~~ثلاث، في الماء والكلإ، والنار» رواه أبو عبيد، والأثرم.
# (ولا) يصح بيع (معدن جار) إذا أخذ منه شيء ms1147 خلفه غيره (فقط) ، بخلاف
~~الجامد؛ فإنه يملك بملك الأرض، ويأتي مثال المعدن الجاري؛ (كقار، وملح،
~~ونفط) ما لم يحزه؛ لأن نفعه يعم؛ فلا يملك؛ كالماء العد.
# (ولا) يصح بيع (نابت من كلأ وشوك، ونحوه) ؛ كأشنان نابت في أرض قبل
~~حيازته، وطائر عشش في أرضه ولو محوطة، وسمك نضب عنه الماء بأرضه (ما لم
~~يحزه) ؛ لأنه لا يملك إلا بالحوز، فإذا حازه (ولو بمصانع معدة) ملكه بمجرد
~~حصوله فيها؛ (فلا يدخل) شيء من ذلك (في بيع أرض) ؛ لأنه مشترك بين المسلمين
~~حتى يحاز، (ولكن مشتريها) ؛ أي: الأرض (أحق به) أي: بما في الأرض؛ لكونه في
~~أرضه، (ومن أخذه ملكه) بحوزه، وجاز له بيعه؛ لما روي أن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم -: «نهى عن بيع الماء إلا ما حمل منه» رواه أبو عبيدة في
~~الأموال.
# وفي معناه الكلأ، والشوك، ونحوه والمعدن الجاري.
# (وحرم دخول لأجل أخذ ذلك بغير إذن رب الأرض إن حوطت) ؛ لتعديه بتصرفه في
~~ملك غيره بغير إذنه، فلو أخذ شيئا من ذلك ملكه مع تحريم الدخول، (وإلا) بأن
~~لم تحوط؛ (جاز) دخوله لأخذه لدلالة الحال على الإذن فيه (بلا ضرر) على رب
~~الأرض، فإن تضرر بالدخول حرم. (وحرم) على رب الأرض (منع مستأذن) في دخول
~~(إذن) .
# (ويتجه) ولمستأذن منع من دخول أرض الغير، أن (يدخل قهرا) ، ويأخذ ما
~~يحتاجه مما فيها من المباح، إن لم يحصل ضرر بدخوله، فإن حصل ضرر،
# PageV03P024
# فليس له الدخول؛ لحديث: «لا ضرر ولا ضرار» . وهو متجه.
# (وطلول) جمع طل - وهو المطر الخفيف - (يجني) ، أي: يتغذى (نحل منها) ؛
~~أي: الطلول، على الزهر والشجر من الندى، (ككلأ) في الحكم، (وأولى) بالإباحة
~~من الكلأ، (ونحل رب الأرض أحق به) ؛ أي: بطل في أرضه؛ لأنه في ملكه، (لكن
~~لا شيء) لمالك أرض (على رب نحل غيره) ، قال الشيخ تقي الدين: لأن ذلك لا
~~ينقص من ملكه شيئا، ولا يكاد يجتمع منه ما يعدل شيئا إلا بمشقة
### | [فرع بيع دار تستحق زوجة معتدة سكناها]
# (فرع) يصح بيع دار تستحق ms1148 زوجة (معتدة لوفاة) زوجها (سكناها) ؛ أي: الدار،
~~(وهي) ؛ أي: الزوجة (حامل) ؛ لأن استحقاقها لمنافع الدار، لا تمنع صحة بيع
~~عينها، كالمؤجرة، (خلافا للموفق) فإنه قال بعدم الصحة.
# الشرط (الخامس: القدرة على تسليمه) ، أي: المبيع، وكذا الثمن المعين؛ لأن
~~غير المقدور على تسليمه كالمعدوم، (فلا يصح بيع نصف معين من نحو إناء وسيف)
~~مما لا ينتفع به لو كسر؛ لأنه لا يمكن تسليمه مفردا إلا بإتلافه وإخراجه عن
~~المالية. ولا بيع نصف معين من (حيوان) ، بخلاف بيع جزء مشاعا؛ فيصح.
# ولا بيع (دين) كله أو جزء منه (لغير مدين) ؛ للنهي عنه، (ولا) بيع قن
~~(آبق) ؛ لحديث النهي عن بيعه، ولا نحو جمل (شارد) علم مكانه، أو لا؛ لحديث
~~مسلم عن أبي هريرة مرفوعا: «نهى عن بيع الغرر» .
# وفسره القاضي وجماعة بما تردد بين أمرين ليس أحدهما أظهر، (ولو) كان بيع
~~آبق
# PageV03P025
# وشارد (لقادر على تحصيلهما) ؛ لأنه مجرد توهم لا ينافي تحقق عدمه ولا
~~ظنه، بخلاف ظن القدرة على تحصيل مغصوب.
# (ولا) يصح بيع (سمك بماء) ؛ لأنه غرر (إلا) سمكا (مرئيا) لصفاء الماء
~~(بماء محوز يسهل أخذه منه) ؛ كحوض؛ فيصح؛ لأنه معلوم ممكن تسليمه، كما لو
~~كان بطشت، فإن لم يسهل بحيث يعجز عن تسليمه؛ لم يصح بيعه، وكذا إن لم يكن
~~مرئيا، أو لم يكن بمحوز كمتصل بنهر.
# (ولا) يصح بيع (طائر) بموضع (يصعب أخذه) منه؛ ككونه على سطح، ولو ألف
~~الرجوع، (أو) كان الطائر (في الهواء، وألف الرجوع) ؛ لأنه غرر، (إلا) إذا
~~كان بمكان مغلق - ولو طال زمن تحصيلهما -؛ أي: السمك والطائر؛ لأنه مقدور
~~على تسليمه.
# (ولا) يصح بيع (مغصوب إلا لغاصبه) الذي لم يقصد بغصبه الاستيلاء عليه حتى
~~يبيعه له ربه؛ لانتفاء الغرر (أو لقادر على أخذه) ؛ أي: المغصوب من غاصبه؛
~~فيصح البيع لعدم الغرر (وله) ؛ أي: المشتري الذي كان قادرا حينه (الفسخ إن
~~عجز) عن تحصيل المغصوب؛ لتأخر التسليم
# الشرط (السادس: معرفة مبيع) ؛ لأن الجهالة به غرر، ولأنه بيع، فلم يصح مع
~~الجهل بالمبيع، كالمسلم وقوله تعالى: {وأحل ms1149 الله البيع} [البقرة: 275]
~~مخصوص بما إذا علم المبيع، وحديث: «من اشترى ما لم يره فهو بالخيار إذا
~~رآه» يرويه عمر بن إبراهيم الكردي، وهو متروك الحديث، ويحتمل معناه إذا
~~أراد شراءه، فهو بالخيار بين العقد عليه وتركه، (برؤية متعاقدين) بائع
~~ومشتر برؤية يعرف بها المبيع، مقارنة رؤيته للعقد، بأن لا تتأخر عنه، فإن
~~اشترى ما لم يره، ولم يوصف له، أو رآه، ولم يعلم ما هو، أو ذكر له من صفته
~~ما لا يكفي في السلم؛ لم يصح البيع، ومثله البائع إذا باع ما لم يره، ولم
~~يوصف له؛ لا يصح بيعه؛ لنهيه - صلى الله عليه وسلم - عن بيع الغرر، ولأنه
~~بيع، فلم يصح
# PageV03P026
# مع الجهل بصفة المعقود عليه، فأشبه المشتري، ولأن البيع يعتبر فيه الرضا
~~منهما، فتعتبر الرؤية التي هي مظنة الرضا منهما (لجميعه) ؛ أي: المبيع
~~متعلق برؤية؛ لوجهي ثوب منقوش (أو) برؤية (بعض) من مبيع (يدل على بقيته) ؛
~~كرؤية (أحد وجهي ثوب غير منقوش) ، ورؤية (وجه رقيق) ، ورؤية (ظاهر صبرة
~~متساوية الأجزاء من حب وثمر) ، ورؤية (ما في ظروف) وأعدال (من جنس متساوي)
~~الأجزاء ونحوها؛ لحصول العلم بالمبيع بذلك؛ (فلا يصح) البيع (إن سبقت رؤية)
~~من مشتر (العقد) ؛ أي: عقد البيع، (بزمن يتغير فيه مبيع) ظاهرا (ولو) كان
~~التغير فيه (شكا) ؛ بأن مضى زمن يشك في تغيره تغيرا ظاهرا فيه في وجود
~~شرطه، والأصل عدمه، فإن سبقت العقد بزمن لا يتغير فيه عادة تغيرا ظاهرا صح
~~البيع؛ لحصول العلم بالمبيع بتلك الرؤية، ولا حد لذلك الزمن؛ إذ المبيع منه
~~ما يسرع من تغيره، وما يتباعد، وما يتوسط، فيتغير كل بحسبه.
# (ولا إن أراه صاعا) من صبرة، (ويبيعه الصبرة على أنها من جنسه) ؛ فلا
~~يصح؛ لعدم رؤية المبيع وقت العقد، (وهو بيع النموذج) بفتح النون، مثال
~~الشيء، معرب، والأنموذج لحن، قاله في القاموس.
# (ولا) يصح (إن قال) : بعتك (هذا البغل، فبان فرسا أو) قال: بعتك هذا
~~(الزيت، فبان شيرجا) ، أو قال: بعتك هذا (الثوب القطن، فبان كتانا) بضم
~~الكاف، ms1150 (ونحوه) ؛ كبعتك هذه الناقة، فتبين جملا؛ للجهل بالمبيع (وكرؤيته) ؛
~~أي: المبيع (معرفته بلمس أو شم، أو ذوق) فيما يعرف بهذه؛ لحصول العلم
~~بحقيقة المبيع.
# (أو) معرفة المبيع (بوصف ما) أي: مبيع (يصح سلم فيه، بما) ؛ أي: وصف
~~(يكفي فيه) أي: السلم، بأن يذكر ما يختلف به الثمن
# PageV03P027
# غالبا، ويأتي في السلم؛ لقيام ذلك مقام رؤيته في حصول العلم به، فالبيع
~~بالوصف مخصوص بما يصح السلم فيه.
# ويصح تقدم الوصف على العقد في البيع والسلم؛ كتقدم الرؤية في العقد؛
~~(فيصح بيع أعمى وشراؤه في نحو) مبيع (مذوق) ومشموم وملموس، عرفه بذوق أو شم
~~أو لمس؛ كما يصح (توكيله) ؛ أي: الأعمى في بيع وشراء، سواء كان يصح منه أو
~~لا.
# (ثم إن وجد) مشتر (ما وصف) له، (أو تقدمت رؤيته) العقد بزمن (يسير) لا
~~يتغير فيه المبيع تغيرا ظاهرا (متغيرا فلمشتر الفسخ) ؛ لأن ذلك بمنزلة
~~عيبه، (ويحلف) مشتر (إن اختلفا) في نقصه صفة، أو تغيره عما كان رآه عليه؛
~~لأن الأصل براءته من الثمن، وهو على التراخي؛ (فلا يسقط إلا بما يدل على
~~الرضا) من مشتر بنقص صفته أو تغيره (من سوم ونحوه) كوطء أمة بيعت كذلك،
~~فيسقط خياره لذلك، و (لا) يسقط خياره (إن استعمله) ؛ أي: البيع الموصوف، أو
~~المتقدمة رؤيته (بطريق رد؛ كركوب دابة) ليردها، (وحلب شاة) ؛ للاختبار،
~~(وطحن رحى؛ للاختبار) ؛ لأن ذلك، لا يدل على الرضا بالنقص، أو التغير.
# (وإن أسقط) مشتر (حصة من رد) بنقص صفة شرطت أو تغير بعد رؤية (فلا أرش)
~~له؛ لأن الصفة لا يعتاض عنها، وكالمسلم فيه.
# (ولا يصح بيع حمل ببطن) مفردا عن أمه إجماعا، ذكره ابن المنذر؛ للجهالة
~~به؛ إذ لا تعلم حياته، ولا صفاته، ولأنه غير مقدور على تسليمه (وهو) ؛ أي:
~~بيع الحمل بالبطن (بيع المضامين) والمجر قال ابن خطيب الدهشة: المضامين
~~والملاقيح بمعنى واحد، وهو ما في بطون النوق من الأجنة، (لنهيه - صلى الله
~~عليه وسلم - عن بيع المجر) قال ابن الأعرابي: المجر ما في بطن الناقة،
~~والمجر الربا، والمجر ms1151 القمار، والمجر المحاقلة، والمزابنة، وهو بفتح الميم
~~وكسرها وسكون الجيم وكسرها.
# ولا بيع (لبن بضرع) ، لحديث ابن عباس: «نهى أن يباع صوف على
# PageV03P028
# ظهر، أو لبن في ضرع» رواه الخلال. وابن ماجه. ولجهالة صفته وقدره، أشبه
~~الحمل. ولا بيع (نوى بتمر) ، أي: فيه كبيض في طير.
# ولا بيع (صوف على ظهر) ؛ للخبر، (إلا) إذا؛ بيع الحمل واللبن والنوى
~~والصوف (تبعا) لأصله؛ بأن باع الأصل، وسكت عن الفروع؛ فإنه يدخل تبعا
~~للحامل وذات اللبن والتمر وذات الصوف، إن اتحد مالكهما، أما لو اختلف
~~المالك، كما لو باع الورثة أمة موصى بحملها، فلا يصح، لأن الحمل ملك للغير؛
~~فهو بمنزلة استثنائه لفظا، والفرق بينها وبين ما يأتي فيما إذا باع أمة
~~حاملا بحر، فإنه يصح بيعها؛ لأن الحر ليس محلا للبيع، فهو مستثنى شرعا.
~~ويأتي.
# ولا يصح بيع الأصل مع ذكر فرعه، كقول بائع: (بعتك هذه البهيمة وحملها) ،
~~أو هذه الشاة، وما في ضرعها من لبن، أو ما على ظهرها من صوف، مثله بعتك هذه
~~(الأرض وما فيها من بذر) لأنه قد جمع بين معلوم ومجهول يتعذر علمه، فلم
~~يصح، بخلاف ما إذا باعه الأصل وسكت فيتبعه الفرع؛ لأنه يغتفر في التبعية ما
~~لا يغتفر في الاستقلال وكبيع الدار يتبعه أساسات الحيطان.
# (ولا) يصح بيع (عسب فحل) ، أي: ضرابه؛ لحديث سعيد بن المسيب عن أبي هريرة
~~مرفوعا: «نهى عن بيع المضامين، والملاقيح» قال أبو عبيد: الملاقيح ما في
~~البطون - وهي الأجنة - والمضامين ما في صلاب الفحول؛ لأنهم كانوا يبيعون
~~الحمل في بطن الناقة، والفحل يبيعون ضرابه في عامه أو أعوامه.
# ولا بيع (نتاج نتاج) ، ويقال له: حبل الحبلة. وهو أولى بعدم
# PageV03P029
# الصحة من بيع الحمل.
# (أو) ؛ أي: ولا يصح بيع (ما) قد (تحمل هذه الشجرة أو) ما قد تحمل هذه
~~الدابة؛ لأنه قد يحصل، وقد لا يحصل مع أنه مجهول أيضا، وغير مقدور على
~~تسليمه حال البيع.
# (ولا) يصح بيع (مسك في فار) - وهو وعاؤه وسمي النافجة - ما لم يفتح
~~ويشاهد؛ لأنه ms1152 مجهول، كاللؤلؤ في الصدف هذا المذهب. وعليه أكثر الأصحاب.
# (ولا) بيع (لفت أو بصل، ونحوه) ؛ كثوم، وفجل، وجزر، وقلقاس (قبل قلع) ،
~~نصا؛ لجهالته باستتار ما يراد منه في الأرض، ولا يظهر إلا ورقه فقط.
# (ولا) بيع (ثوب مطوي) ، ولو قال النسج تام في شرح المنتهى " حيث لم ير
~~منه ما يدل على بقيته، فإن الناس لم يزالوا في جميع الأمصار والأعصار
~~يتبايعون الثياب المطوية، ويكتفون بتقليبهم منها ما يدل على بقيتها، واستدل
~~له بقول " المغني ": ولو اشترى ثوبا فنشره، فوجده معيبا، فله الرد،
~~والإمساك والأرش (فقوله) : فنشره يدل على أنه كان مطويا، وكونه يملك (رده)
~~بالعيب دليل على صحة البيع، (أو) ثوب (نسج بعضه على أن ينسج بقيته) ، ولو
~~منشورا؛ للجهالة والتعليق (فإن أحضر) بائع ما نسجه من الثوب، وأحضر بقيته
~~(لحمته وباعها) ، أي: اللحمة (معه) ؛ أي: مع الثوب، (وشرط) مشتر (على بائع
~~نسجه) ، أي: الثوب؛ (صح) البيع والشرط؛ إذ هو اشتراط منفعة البائع على ما
~~يأتي في الشروط في البيع.
# (ولا) يصح (بيع عطاء) : وهو قسطه من الديوان (قبل قبضه) ؛ لأنه مغيب،
~~فيكون من بيع الغرر، (أو) ؛ أي: ولا بيع (رقعة به) ؛ أي: العطاء؛ لأن
~~المقصود بيع العطاء دونها.
# PageV03P030
# (ولا) يصح (بيع معدن وحجارته) قبل حوزه إن كان جاريا. وتقدم وكذا إن كان
~~جامدا وجهل.
# ولا يصح (سلف فيه) ؛ أي: المعدن، نصا؛ لأنه لا يدري ما فيه، فهو من بيع
~~الغرر.
# (ولا) بيع (ملامسه، كبعتك ثوبي هذا على أنك متى لمسته) فعليك بكذا، (أو)
~~على أنك (إن لمسته) فعليك بكذا، لأنه بيع معلق، ولا يصح تعليقه، (أو أي ثوب
~~لمسته فعليك بكذا) ؛ لورود البيع على غير معلوم.
# (ولا) بيع (منابذة) لحديث أبي سعيد: «نهى عن الملامسة، والمنابذة» )
~~كقوله (متى) نبذت هذا الثوب فعليك بكذا (أو إن نبذت؛) أي: طرحت (هذا) الثوب
~~ونحوه فلك بكذا (أو أي ثوب نبذته فلك بكذا) ؛ فلا يصح، للجهالة، أو
~~التعليق.
# ولا يصح (بيع الحصاة كارمها فعلى أي ثوب وقعت فهو لك بكذا) ، أو بعتك ms1153 من
~~هذه الأرض قدر ما تبلغ هذه الحصاة إذا رميتها بكذا، أو بعتك هذا بكذا على
~~أني متى رميت هذه الحصاة فقد وجب البيع؛ لما فيه من الغرر، والجهالة،
~~وتعليق البيع، ولمسلم عن أبي هريرة مرفوعا: «نهي عن بيع الحصاة» ) .
# (ولا) يصح (بيع ما لم يعين، كعبد من عبيد، وكشاة من قطيع وكشجرة من
~~بستان) ؛ لما فيه من الجهالة والغرر، (ولو تساوت قيمتهم) ، أي: العبيد،
~~والشياه، والأشجار (ولا) بيع (الجميع إلا غير معين) ؛ بأن باع العبيد إلا
~~واحدا منهم غير معين، والقطيع إلا شاة مبهمة، أو الشجر إلا واحدة غير
~~معينة؛ لأن استثناء المجهول من المعلوم يصيره مجهولا، وقد نهي عن
~~الاستثناء، إلا أن تعلم، فإن عين المستثنى؛ صح البيع والاستثناء.
# (ولا) بيع (شيء بعشرة دراهم ونحوها إلا ما) أي: قدرا من المبيع (يساوي
~~درهما) ، لجهالة المستثنى.
# PageV03P031
# (ويصح) بيع شيء بعشرة دراهم مثلا (إلا بقدر درهم؛ لأنه بمنزلة) قوله:
~~(بعتك تسعة أعشاره بعشرة) ، وذلك لا جهالة فيه. (ولا) يصح البيع إن قال:
~~(كلما أخذت قفيزا) من هذه الحنطة ونحوها (فعليك درهم، أو) قال: كلما (أوقدت
~~من) هذا (الدهن رطلا فعليك درهم) ؛ لجهالة المأخوذ والموقود ابتداء، (خلافا
~~للشيخ) تقي الدين فإنه قال بالصحة فيهما، (وصح) قول شخص لآخر: (كلما أعتقت
~~عبدا) من عبيدك (فعلي ثمنه) ، فإذا أعتق أحدا منهم، صح العتق ورجع على
~~القائل بثمن مثله.
# (و) يصح (بيع ما شوهد من نحو حيوان) ؛ كقطيع يشاهد كله، (و) يصح بيع ما
~~شوهد من (ثياب) معلقة أو لا، ونحوها، (وإن جهلا) ؛ أي: المتعاقدان (عدده) ؛
~~أي: المبيع المشاهد بالرؤية؛ لأن الشرط معرفته لا معرفة عدده.
# (و) يصح بيع أمة (حامل بحر) ؛ لأنها معلومة، وجهالة الحمل لا تضر وقد
~~يستثنى بالشرع ما لا يستثنى باللفظ، كبيع أمة مزوجة، فإن منفعة البضع
~~مستثناة بالشرع، ولا يصح استثناؤها باللفظ.
# (و) يصح بيع (حيوان مذبوح) ، كما قبل الذبح، (و) بيع (لحمه) وهو (في
~~جلده) قبل سلخه عنه، وبيع (جلده وحده) أي: دون لحمه.
# ويصح بيع (ما مأكوله ms1154 في جوفه، كرمان وبيض) ؛ لدعاء الحاجة إلى بيعه كذلك
~~لفساده إذا أخرج من قشره.
# (و) بيع (باقلاء) وحمص (وجوز) ولوز (ونحوه) ؛ كفستق في قشره؛ لأنه مستور
~~بحائل من أصل الخلقة، أشبه البيض.
# (و) يصح بيع (طلع قبل تشققه) ، (و) بيع (حب مشتد في سنبله) ؛
# PageV03P032
# لما تقدم، ولأنه - عليه الصلاة والسلام - جعل الاشتداد غاية للمنع، وما
~~بعد الغاية مخالف لما قبلها.
# (ويدخل الساتر) لنحو جوز [بلغ] ، وحب مشتد، من قشر وتبن (تبعا) ، كنوى
~~ثمر، (ويبطل بيع باستثنائه) ؛ لأنه يصير كبيع النوى في التمر.
# (ويصح بيع تبن قبل تصفية حب) منه؛ لأنه معلوم بالمشاهدة؛ كما لو باع
~~القشر دون ما داخله، أو التمر دون نواه.
# (و) يصح بيع (قفيز من هذه الصبرة) ، وهي الكومة المجموعة من طعام أو
~~غيره، سميت صبرة لإفراغ بعضها على بعض، ومنه قيل للسحاب فوق السحاب: صبير،
~~ويقال: صبرت المتاع إذا جمعته، وضممت بعضه إلى بعض، (إن تساوت أجزاؤها،
~~وزادت عليه) ، أي: القفيز المبيع؛ لأن المبيع حينئذ مقدر معلوم من جملة
~~متساوية الأجزاء؛ أشبه بيع جزء مشاع منها؛ كربعها، أو ثلثها، سواء علما
~~مبلغ قفزانها، أو جهلاه، (وإلا) تساوى أجزاؤها (فلا) يصح البيع في قفيز أو
~~أكثر حتى يعينه، وكذا إن لم تزد على قفيز، وإن اختلف أجزاؤها؛ (كصبرة بقال)
~~، ومحدد من قرية إلى قرية (بجميع ما بيع به) من بر مختلف أو صاف، (وشعير
~~مختلف أو صاف) وباع قفيزا منها، لم يصح؛ لعدم تساوي أجزائها المؤدي إلى
~~الجهالة بالقفيز المبيع.
# ويصح بيع (رطل) مثلا (من دن) نحو عسل، أو زيت، (أو) رطل (من زبرة حديد
~~ونحوه) ؛ كرصاص ونحاس؛ لما تقدم (وبتلف) الصبرة، أو ما في الدن، أو الزبرة
~~(ما عدا قدر مبيع) من ذلك (يتعين) الباقي؛ لأن يكون مبيعا؛ لتعين المحل له،
~~وإن بقي بعض المبيع؛ أخذه بقسطه، (ولو فرق قفزانا) من صبرة تساوت أجزاؤها،
~~(وباع) منها قفيزا (واحدا مبهما) أو اثنين فأكثر (مع تساوي أجزائها) أي:
~~القفزان (صح) البيع، كما لو لم يفرقها
# [ويصح بيع صبرة] ms1155 جزافا (مع جهلهما)
# PageV03P033
# أي: المتبايعين، (أو علمهما) بقدرها؛ لعدم التغرير لحديث ابن عمر: «كنا
~~نشتري الطعام من الركبان جزافا، فنهانا رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~أن نبيعه حتى ننقله من مكانه» متفق عليه، (ومع علم بائع وحده) قدرها (يحرم)
~~عليه بيعها جزافا نصا؛ لقوله - صلى الله عليه وسلم -: «من علم مبلغ شيء؛
~~فلا يبيعه جزافا حتى يعينه» : ولأنه لا يعدل إلى البيع جزافا مع علمه بقدر
~~الكيل إلا للتغرير ظاهرا (ويصح) البيع مع التحريم؛ لعلم المبيع بالمشاهدة
~~(ولمشتر) كتمه بائع القدر مع علمه به (الرد) ؛ لأن كتمه ذلك غش وغرر،
~~(وكذا) مع (علم مشتر وحده) بقدر الصبرة؛ فيحرم عليه شراؤها جزافا مع جهل
~~بائع به، (ولبائع الفسخ) به؛ لتغرير المشتري له، ولا يشترط لصحة البيع
~~معرفة باطن الصبرة المتساوية الأجزاء، اكتفاء برؤية ظاهرها؛ لدلالته
~~عليهما، ولا يشترط أيضا تساوي موضعها؛ لأن معرفتها لا تتوقف عليه؛ (كتدليس)
~~؛ أي: كما يحرم على بائع تدليس صبرة؛ (بجعل جيد فوق) رديء؛ كما يحرم على
~~مشتر (عكسه) ؛ أي: جعله الرديء فوق الجيد، (أو) جعل بائع الصبرة (فوق ربوة)
~~، أو دكة، أو حجر ينقصها، أو الرديء، أو المبلول في باطنها، كسائر أنواع
~~الغش من الأرض، (وعكسه) كجعل الصبرة على حفرة، (ولمشتر) لم يعلم أنها فوق
~~ربوة الخيار بين (فسخ أو أخذ تفاوت) ما بينهما من الثمن، لكن لو ظهر أن
~~باطنها خير من ظاهرها، أو ظهر تحتها حفرة لم يعلم بذلك بائع؛ فلا خيار
~~للمشتري؛ لأن ذلك ينفعه ولا يضره، ولبائع الخيار إن لم يعلم بالحفرة، أو
~~بان باطنها خيرا من ظاهرها، فلمن لم يعلم به الخيار بين الفسخ، وأخذ تفاوت
~~ما بينهما من الثمن؛ بأن تقوم غير مغشوشة به، ويؤخذ بقسط ما نقص من الثمن؛
~~لأنه عيب.
# (ويصح بيع صبرة علم قفزانها إلا قفيزا) ، لأنه - عليه الصلاة والسلام -
# PageV03P034
# «نهى عن الثنيا إلا أن تعلم» ، وهذه معلومة، وإن قال: بعتك قفيزا من صبرة
~~إلا مكوكا؛ جاز، وصح البيع؛ لأنهما مكيالان معلومان، واستثناء المعلوم
~~صحيح، قال ms1156 الحجاوي في حاشيته ": القفيز ثمانية مكاكيك، والمكوك صاع ونصف،
~~ولا يصح بيعها (إن لم تعلم) قفزانها، واستثنى منها قفيزا؛ لأن جهل قفزانها
~~يؤدي إلى جهل ما يبقى بعد المستثنى؛ كما لا يصح بيع (ثمرة شجرة إلا صاعا) ؛
~~لجهالة آصعها، فتؤدي إلى جهالة ما يبقى بعد الصاع.
# (ويصح استثناء مشاع) من صبرة، أو ثمرة بستان، (كثلث وثمن) ؛ للعلم
~~بالمبيع والثنيا.
# (ولا) يصح بيع (نصف داره الذي يليه) ؛ أي: المشتري، (قال) الإمام (أحمد؛
~~لأنه لا يدري إلى أين ينتهي) قياس النصف؛ فيؤدي إلى الجهالة؛ كما لو باعه
~~عشرة أذرع من ثوب، أو أرض وعين ابتداءها دون انتهائها، فإن باعه نصف داره
~~التي تليه على الشيوع؛ صح.
# ولو قال: بعتك هذه الدار، وأراه حدودها؛ صح المبيع، أو باعه جزءا مشاعا
~~منها؛ كخمس أو نحوه، أو عشرة أذرع منها، وعين الابتداء والانتهاء؛ صح؛
~~لانتفاء المانع.
# وإن قال: بعتك نصيبي من هذه الدار، وجهلاه أو أحدهما؛ لم يصح
# (ولا) يصح بيع (دار لم يرها، ولم يعرف حدودها) ؛ للجهالة والغرر.
# (ويتجه أنه يصح) البيع (في جريب) غير معين (من أرض متساوية) جربانها، (أو
~~ذراع) غير معين (من ثوب متساو) نسجه (إن زاد) ما بقي من الأرض أو الثوب
~~(عليه) ؛ أي: على الجريب، أو الذراع، (ولو لم يعلما) أي: المتبايعان
~~(ذرعهما) ؛ أي: الأرض أو الثوب؛ لأنه يمكن استخراجهما بالذرع: كالصبرة
~~المتساوية الأجزاء، (خلافا لهما) ؛ أي: " للمنتهى
# PageV03P035
# والإقناع " كذا قال وعبارة " الإقناع ": أو جريبا من أرض وهما يعلمان
~~جربانها؛ صح، وكان مشاعا فيها، وإلا لم يصح، وكذا الثوب
# وعبارة " المنتهى ": ولا جريب من أرض، أو ذراع من ثوب مبهما، إلا إن علما
~~ذرعهما، وعبارة " المستوعب ": وإن كانا يجهلان مبلغ أذرع الدار؛ لم يصح
~~المبيع، مع كون المبيع معلوم القدر مشاعا من جملة معلومة بالإشارة، بخلاف
~~الصبرة، ثم قال بعد ذكر الجريب: وإن كان منشورا فحكمه حكم الدار فيما
~~ذكرنا.
# وعبارة " الفروع ": وإن باع ذراعا مبهما من أرض، أو ثوب؛ لم يصح في
~~الأصح، باتفاق الأئمة، قاله صاحب المحرر؛ ms1157 لأنه لا معينا، ولا مشاعا، إلا أن
~~يعلم أذرع الكل؛ فيصح، إذا تقرر أن ما جزما به هو الأصح؛ فللمتعاقدين
~~التبايع مع علمهما قدر الأذرع، وفي بعض نسخ المتن كعبارة " المنتهى " حرفا
~~بحرف، وعليه؛ فلا مخالفة، (ويكون) الجريب أو الذراع (مشاعا) ؛ لأنه إن كانت
~~الأرض أو الثوب مثلا عشرة، وباعه واحدا منها؛ فهو بمنزلة بيع العشرة، (كما
~~يصح) استثناء جريب من أرض، وذراع من ثوب إذا كان المستثنى (معينا بابتداء
~~وانتهاء معا) لأنها ثنيا معلومة، فإن عين أحدهما دون الآخر؛ لم يصح.
# (ثم إن نقص ثوب بقطع، ولا شرط) ؛ بأن لم يشترطا قطعه، (وتشاحا) في قطعه؛
~~(كانا شريكين) في الثوب، ولا فسخ، ولا قطع، بل يباع، ويقسم ثمنه على قدر ما
~~لكل منهما، وإن كان البائع
# PageV03P036
# شرط قطع الثوب، أو كان القطع لا ينقصه، قطعاه.
# (وكذا خشبة بسقف، وفص لخاتم) بيعا، ونقص السقف أو الخاتم بالقلع، فيباع
~~السقف بالخشبة، والخاتم بفصه، ويقسم الثمن بالمحاصة.
# (ولا يصح استثناء حمل مبيع) من أمة، أو بهيمة مأكولة أو لا، (أو) استثناء
~~(شحمه) ؛ أي: المبيع المأكول؛ لأنهما مجهولان، وقد نهي عن الثنيا إلا أن
~~تعلم، (أو) استثناء (نحو رطل شحم، أو لحم) ، كرطل من ألية من مأكول؛ فلا
~~يصح؛ لجهالة ما يبقى، وكذا استثناء كسب سمسم مبيع، أو شيرجة، أو حب قطن
~~للجهالة.
# (أو) استثناء (نحو طحال وكبد) ، كقلب وكلى؛ فلا يصح؛ للجهالة، (إلا رأس
~~مأكول، وجلده، وأطرافه) ؛ فيصح استثناؤها نصا، حضرا وسفرا؛ لأنه - عليه
~~الصلاة والسلام - «لما هاجر إلى المدينة، ومعه أبو بكر الصديق، وعامر بن
~~فهيرة، مروا براعي غنم، فذهب أبو بكر وعامر فاشتريا منه شاة، واشترطا له
~~سلبها» .
# (ولا يصح استثناء ما لا يصح بيعه مفردا، إلا في هذه) الصورة؛ للخبر،
~~والاستثناء في هذه دون البيع؛ لأن الاستثناء استبقاء، وهو مخالف ابتداء
~~لعقد؛ بدليل عدم صحة نكاح المعتدة من غيره، وعدم انفساخ نكاح زوجة وطئت
~~بنحو شبهة.
# (ويبطل البيع) المستثنى فيه ما لا يصح بيعه مفردا، إلا ما استثني، (ولو
~~باع ms1158 في هذه) الصورة (ما استثناه) من الجلد والرأس والأطراف (مفردا) ؛ أي:
~~مستقلا؛ (لم يصح) البيع، كبيع الصوف على الظهر، (ولعل المراد) بعدم الصحة
~~(ما لم تبع) رأس وأطراف (لمالك الأصل) ؛ أي: الذبيحة، فإن كانت الذبيحة له،
~~واشترى أطرافها قبل أن تذبح؛ صح؛ كبيع (ثمرة) قبل بدو صلاحها لمن الأصل له.
# (قاله في " الإقناع ") وهو معنى كلامه في " الإنصاف "، (ولو أبى مشتر
~~ذبحه) ، أي: المأكول
# PageV03P037
# المستثنى جلده ورأسه وأطرافه، (ولم يشترط) البائع عليه ذبحه في العقد؛
~~(لم يجبر) مشتر على ذبحه؛ لتمام ملكه عليه، (وتلزمه) ؛ أي: المشتري (قيمة
~~ذلك) المستثنى نصا (تقريبا) ، فإن شرط بائع على مشتر ذبحه؛ لزمه ذبحه، ودفع
~~المستثنى لبائع؛ لأنه دخل على ذلك، فالتسليم مستحق عليه.
# (وله) ؛ أي: المشتري (الفسخ بعيب يختص المستثنى) ؛ كعيب برأسه؛ أو جلده؛
~~لأن الجسد شيء واحد، يتألم كله بتألم بعضه.
### | [فرع اشترى معدودا فعد ألف جوزة]
# (فرع: لو اشترى معدودا فعد ألف جوزة مثلا، ووضعها في كيل) على قدرها، (ثم
~~فعل مثل ذلك بلا عد) ؛ بأن صار يملأ الكيل، ويعتبر ملأه بألف؛ (لم يصح)
~~ذلك، بل لا بد من العد؛ لاختلاف الجوز كبرا أو صغرا.
# الشرط (السابع: معرفتهما) ؛ أي: المتعاقدين (لثمن حال عقد) المبيع.
# (ويتجه أو) معرفتهما الثمن (قبله) ؛ كما تشترط معرفتهما (لمبيع) ، ولو
~~برؤية متقدمة بزمن لا يتغير فيه، أو وصف، كما تقدم في المبيع؛ لأن الثمن
~~أحد العوضين، فاشترط العلم به؛ كالمبيع، وكرأس مال السلم، وهو متجه.
# (ولو) كانت معرفتهما الثمن (بمشاهدة) ؛ كصبرة شاهداها، ولم يعرفا قدرها
~~(وكذا) ؛ أي: كالثمن فيما ذكر (أجرة) ؛ فيشترط معرفة العاقدين لها، ولو
~~بمشاهدة؛ (فيصحان) ؛ أي: المبيع والإجارة إذا عقدا على ثمن وأجرة (بوزن
~~صنجة وملء كيل مجهولين) عرفا، وعرفهما المتعاقدان بالمشاهدة؛ كبعتك أو
~~أجرتك هذه الدار بوزن هذا الحجر فضة، أو بملء هذا الوعاء أو الكيس دراهم.
# ويصح بيع وإجارة بصبرة مشاهدة من بر، أو
# PageV03P038
# ذهب، أو فضة، ونحوها، ولو لم يعلما كيلها، ولا وزنها، ولا عدها، (و) يصح
~~بيع وإجارة (بنفقة عبده) فلان، ms1159 أو أمته فلانة، أو نفسه، أو زوجته، أو ولده،
~~ونحوه (شهرا) أو يوما، ونحوه؛ لأن لها عرفا يرجع إليه عند التنازع، بخلاف
~~نفقة دابته.
# (ويرجع) مشتر على بائع (مع تعذر) قدر (معرفة ثمن) ؛ بأن تلفت الصبرة، أو
~~اختلطت بما لا تتميز منه قبل اعتبارها، أو تلفت الصنجة، أو الكيل قبل ذلك،
~~أو أخذت النفقة، وجهلت (عند فسخ) بيع لنحو عيب (بقيمة مبيع، وأجرة مثل حال
~~عقد فيهما) ؛ أي: في البيع والإجارة؛ لأن الغالب بيع الشيء بقيمته، وإجارته
~~بقيمة منفعته.
# (ولو باع بعشرين درهما، فوزنها) البائع (بصنجة، ثم وجد الصنجة زائدة،
~~فله) ؛ أي: البائع (الرجوع) بالزيادة، (كعكسه) أي: كما لو باع بعشرين
~~درهما، فوزنها بصنجة، ثم وجد المشتري الصنجة ناقصة؛ فله الرجوع بالنقص،
~~(وكذا مكيل) كصبرة باعها بمكيال معهود، ثم اعتبرها البائع، فوجد المكيال
~~زائدا، فله الرجوع بالزيادة، كعكسه.
# (ولو أسرا ثمنا بلا عقد) ؛ بأن اتفقا على أن الثمن عشرة، (ثم عقداه)
~~ظاهرا بثمن آخر كعشرين؛ (فالثمن الأول) ، وهو العشرة؛ لأن المشتري إنما دخل
~~عليه؛ فلا يلزمه ما زاد.
# (ولو عقد) البيع (سرا بثمن) معين، (ثم) عقد (علانية بأكثر) من الأول (أو
~~أقل) منه، فالثمن هو (الثاني إن كان في مدة خيار) مجلس أو شرط.
# استظهره في (التنقيح) وصححه في المنتهى؛ لأن ما يزاد من ثمن أو مثمن، أو
~~يحط منهما زمنه ملحق به، ويخير به في البيع، (وإلا) يكن في مدة خيار؛
~~فالثمن هو (الأول) ؛ لأنه لا يلحق به، ولا يخير به، إذا بيع بتنجيز الثمن
# وفي " الإقناع " الثمن ما عقد به سرا؛ كالتي قبلها؛ فكان على المصنف أن
~~يقول: خلافا له.
# PageV03P039
# (ويتجه باحتمال) قوي (لا إن) عقدا سرا على الأقل، وعلانية على الأكثر،
~~وأرادا بذلك تجملا؛ فالثمن هو الأول؛ لأن ما عقدا به علانية؛ ليس مقصود وهو
~~متجه.
# (ولا يصح) بيع ثوب (برقم) وهو القدر المكتوب عليه؛ للجهالة به حال العقد،
~~(ولا) بيع سلعة (بما باع) به (زيد) ؛ لما تقدم، (إلا إن علماهما) ؛ أي: علم
~~المتعاقدان الرقم، وما باع ms1160 به زيد حال العقد؛ فيصح.
# (ولا) بيع سلعة (بألف درهم) ، أو مثقال (ذهبا وفضة) ؛ لأن قدر كل جنس
~~منهما مجهول.
# كما لو قال بألف بعضها ذهب وبعضها فضة، وكذا لو قال بألف ذهبا وفضة، ولم
~~يقل درهما ولا دينارا.
# (ولا) يصح بيع شيء (بثمن معلوم ورطل خمر) ، أو وكلب، أو وجلد ميتة نجس؛
~~لأن هذه لا قيمة لها؛ فلا ينقسم عليها البدل. أشبه ما لو كان الثمن كله
~~كذلك.
# (ولا) البيع (بما ينقطع به السعر) ؛ أي: يقف عليه؛ للجهالة، (ولا كما
~~يبيع الناس) ؛ لما تقدم، (ولا بدينار) مطلق، (أو درهم مطلق) ، أو قرش مطلق،
~~(وثم) بالبلد (نقود) مختلفة من المسمى المطلق (متساوية رواجا) ؛ لتردد
~~المطلق بينها، ورده إلى أحدها مع التساوي ترجيح بلا مرجح؛ فهو مجهول.
# (فإن لم يكن) بالبلد (إلا) دينار أو درهم أو قرش (واحد) ؛ صح، وصرفه إليه
~~لتعينه، (أو غلب أحدها) ؛ أي: النقود رواجا؛ (صح) العقد، (وصرف) المطلق من
~~دينار أو درهم أو قرش (إليه) ؛ عملا بالظاهر.
# (ولا) يصح البيع (بعشرة صحاحا، أو إحدى عشرة مكسرة، ولا)
# PageV03P040
# البيع (بعشرة نقدا أو عشرين نسيئة) ؛ «لنهيه - صلى الله عليه وسلم -: عن
~~بيعتين في بيعة» .
# وفسره مالك وإسحاق والثوري وغيرهم بذلك، ولأنه لم يجزم له ببيع واحد أشبه
~~ما لو قال: بعتك أحد هذين، ولجهالة الثمن، (إلا إن تفرقا) ، أي: المتعاقدان
~~(فيهما) ، أي: الصورتين (على أحدهما) ، أي: أحد الثمنين في الكل؛ فيصح؛
~~لزوال المانع
# (ولا) يصح بيع شيء (بدينار إلا درهما) نصا؛ لأنه استثنى قيمة الدرهم من
~~الدينار، وهي غير معلومة، واستثناء المجهول من المعلوم يصيره مجهولا، (ولا)
~~البيع (بمائة درهم إلا دينارا، أو إلا قفيزا، أو نحوه) ، مما فيه المستثنى
~~من غير جنس المستثنى منه؛ لما تقدم.
# واعلم أن صاحب " المنتهى " " والإقناع " جعلا شروط البيع سبعة، والمصنف
~~جعلها تسعة، فلذلك قال: (ويتجه أن يزاد) على ما ذكراه شرطان آخران لتتم
~~بهما الشروط التسعة، وإليهما الإشارة بقوله: الشرط (الثامن: خلو ثمن) ،
~~وخلو (مثمن، و) خلو (متعاقدين عن موانع) في العقد ms1161 تمنع (صحة) البيع، كبعتك
~~هذه السلعة على أن تقرضني مائة درهم، فلا يصح، لأنه (ربا) ، وهو محرم
~~إجماعا، (أو اشتراط) شرط مفسد للبيع؛ كبعني هذا بمائة على أن أرهنك بها،
~~وبالمائة التي لك عندي غيرها هذا الشيء؛ لجهالة الثمن؛ لأنه المائة، ومنفعة
~~هي وثيقة بالمائة الأولى، وهي مجهولة، ولأنه شرط عقد الرهن بالمائة الأولى،
~~فلم يصح، كما لو باعه داره بشرط أن يبيعه الآخر داره (أو غيرهما) أي: غير
~~الربا والاشتراط من المبطلات المتقدمة والآتية؛ (فلا يصح بيع أم ولد، ولا)
~~بيع قن (منذور عتقه، أو) منذور (تصدق به نذر تبرر) ؛ بخلاف نذر الغضب
~~واللجاج، ونذر المعصية؛ فلا يجب الوفاء بذلك؛ للخبر.
# PageV03P041
# (و) لا يصح بيع (أضحية وهدي واجبين إلا بخير منهما) . وتقدم.
# (و) لا بيع (وقف بلا مسوغ) شرعي؛ كاضمحلاله بالكلية، وتعطيل منافعه.
~~ويأتي مفصلا، (و) لا بيع (رهن بلا إذن مرتهن) يمكن استئذانه. ويأتي (و) لا
~~بيع (ماء وسترة لمصل عادم غيرهما) وتقدم. (و) لا بيع (قن) مسلم لكافر،
~~ويأتي (و) لا بيع (مصحف لكافر) . وتقدم.
# (ولا) يصح بيع (بعد نداء جمعة) ثان (و) لا مع (ضيق) وقت صلاة (مكتوبة،
~~وسيأتي كثير من ذلك) في مواضعه، فلا حاجة لاستقصائه هنا.
# الشرط (التاسع) وهو ثاني الشرطين المزيدين على " المنتهى " " والإقناع "
~~(أن لا يكون المبيع موقتا، ولا معلقا بغير مشيئة الله - تعالى) ، كقول بائع
~~شقص لمشتر: (بعتكه سنة) ، وإذا مضت السنة فهو لي، (أو) قوله (بعت) هذا
~~الشقص إن رضي زيد، (أو) قول مشتر لبائع (اشتريت) منك ذلك (إن رضي زيد.
~~ويأتي) الكلام على ذلك مستوفى.
### | [فصل بيع صبرة كل قفيز بدرهم]
# (فصل) (ولا يصح بيع من صبرة، أو ثوب، أو قطيع، كل قفيز، أو) كل (ذراع،
~~أو) كل (شاة بدرهم) ؛ لأن من للتبعيض، وكل للعدد؛ فيكون مجهولا.
# (ويصح بيع الصبرة أو) بيع (الثوب) ، أو بيع (القطيع كل قفيز) من الصبرة
~~بدرهم، (أو) كل (شاة) من القطيع (بدرهم) ، وإن لم يعلما عدد ذلك؛ لأن
~~المبيع معلوم بالمشاهدة، والثمن يعلم بجهة ms1162 لا تتعلق بالمتعاقدين، وهي كيل
~~الصبرة، أو ذرع الثوب، أو عد القطيع، (أو) ؛ أي: ويصح بيع (عشرة أقفزة من
~~هذه الصبرة، كل قفيز بدينار إن) تساوت أجزاؤها، (وزادت) قفزان الصبرة
~~(عليها) ؛ أي: على العشرة، وتقدم نظيرها.
# (و) قال (بعتك هذه الصبرة بعشرة دراهم على أن أزيدك قفيزا،
# PageV03P042
# أو أنقصك، قفيزا؛ لم يصح) البيع؛ للجهالة؛ لأنه لا يدري أيزيده القفيز،
~~أو ينقصه إياه، ولو قال: بعتك هذه الصبرة على أن أزيدك قفيزا؛ لم يصح؛
~~للجهل بالقفيز؛ لأنه لم يعينه، ولم يصفه.
# (و) إن قال: بعتك هذه الصبرة (على أن أزيدك قفيزا من هذه الصبرة الأخرى،
~~أو وصفه) ، أي: القفيز (بصفة يعلم، صح) البيع؛ لانتفاء الجهالة، وإن قال
~~بعتك هذه الصبرة على أن أنقصك قفيزا، لم يصح البيع؛ لأن معناه بعتكها إلا
~~قفيزا كل قفيز بدرهم، وشيء مجهول.
# (و) إن قال بعتكها، أي: الصبرة (كل قفيز بدرهم، ولم يبين قدر قفزانها على
~~أن أزيدك قفيزا من هذه الصبرة الأخرى) ؛ لم يصح (أو وصفه) ؛ أي: القفيز
~~(صفة لم يعلم بها، لم يصح) البيع فيهما؛ لإفضائه إلى جهالة المثمن في
~~التفصيل؛ لأنه باعه قفيزا وشيئا بدرهم، وهما لا يعرفان؛ لعدم معرفتهما
~~بكمية ما في الصبرة من القفزان.
# ولو قصد البائع بقوله: على أن أزيدك قفيزا، أني أحط ثمن قفيز من الصبرة
~~لا أحتسب به؛ لم يصح البيع أيضا؛ للجهالة (فإن بين) البائع (قدر قفزانها) ،
~~أو كانا يعلمانه، صح البيع في الصورتين لانتفاء الجهالة، وإن قال البائع:
~~هذه الصبرة عشرة أقفزة بعتكها، كل قفيز بدرهم على أن أزيدك قفيزا من هذه
~~الصبرة، أو على أن أزيدك قفيزا، ووصفه بصفة يعلم بها؛ صح البيع؛ لأن معناه
~~بعتك كل قفيز، وعشر قفيز بدرهم، وذلك معلوم لا جهالة فيه، وإن لم يعلم
~~القفيز؛ بأن لم يعينه، ولم يصفه لم يصح للجهالة، أو جعله هبة؛ بأن قال:
~~بعتك هذه الصبرة بكذا على أن أهبك قفيزا - ولو عينه - لم يصح؛ لأنه بيع
~~بشرط عقد آخر، وهو بيعتان في بيعة على ms1163 ما يأتي، وإن علما أن الصبرة عشرة
~~أقفزة، أو قال: هذه الصبرة عشرة أقفزة بعتكها، كل قفيز بدرهم على أن أنقصك
~~قفيزا، وأراد على أني لا أحتسب عليك بثمن قفيز منها؛ صح البيع؛ لأن معناه
~~بعتك هذه العشرة أقفزة بتسعة دراهم،
# PageV03P043
# وذلك معلوم.
# وإن قال: بعتك هذه الصبرة وهما يعلمان أنها عشرة أقفزة بعشرة دراهم، على
~~أن أنقصك قفيزا منها؛ صح البيع؛ لأن معناه بعتك تسعة أقفزة بعشرة دراهم،
~~ولا خفاء في ذلك.
# وما لا تتساوى أجزاؤه كأرض، وثوب، وقطيع غنم، فيه شبه من مسائل الصبرة؛
~~فهو على منوالها، على ما فصل.
# (ويصح بيع ما بوعاء) كسمن مائع أو جامد (مع وعائه موازنة، كل رطل بكذا)
~~سواء (علما مبلغ كل منهما) ؛ أي: الوعاء وما به، (أو لا) ؛ لرضاه بشراء
~~الظرف، كل رطل بكذا كالذي فيه؛ أشبه ما لو اشترى ظرفين في أحدهما زيت،
~~والآخر شيرج، كل رطل بدرهم.
# (و) يصح بيع ما بوعاء (دونه) ؛ أي: الوعاء (مع الاحتساب بزنته) ؛ أي:
~~الوعاء (على مشتر إن علما) حال عقد (مبلغ كل منهما) وزنا؛ لأنه إذا علم أن
~~ما بالوعاء عشرة أرطال، وأن الوعاء رطلان، واشترى كذلك كل رطل بدرهم على أن
~~يحتسب عليه زنة الظرف؛ صار كأنه اشترى العشرة التي بالوعاء باثني عشر
~~درهما، فإن لم يعلما مبلغ كل منهما؛ لم يصح البيع؛ لأدائه إلى جهالة الثمن.
# (و) يصح بيع ما بوعاء (جزافا مع ظرفه، أو دونه) ؛ أي: الظرف، (أو) بيعه
~~موازنة، (كل رطل بكذا على أن يسقط منه) ؛ أي: مبلغ وزنهما، (وزن الظرف) ؛
~~كأنه قال: بعتك ما في هذا الظرف، كل رطل بكذا.
# (ومن اشترى نحو زيت) كسمن وشيرج (في ظرف فوجد فيه ربا) ، أو غيره؛ (صح)
~~البيع (في الباقي) من الزيت، ونحوه (بقسطه) من الثمن؛ كما لو باعه صبرة على
~~أنها عشرة أقفزة، فبانت تسعة، (وله) ؛ أي: المشتري (الخيار) ؛ لتبعض الصفقة
~~عليه، (ولم يلزمه) ؛ أي: البائع (بدل الربا) ،
# PageV03P044
# أو نحوه لمشتر، سواء كان عنده من جنس المبيع، أو لم يكن، ms1164 فإن تراضيا على
~~إعطاء البدل جاز.
### | [فصل في تفريق الصفقة]
# (فصل: في تفريق الصفقة) وهي: المرة من صفق له بالبيعة والبيع ضرب بيده
~~على يده، وهي عقد البيع؛ لأن المتبايعين يفعلان ذلك، ومعنى تفريقها؛ أي:
~~تفريق ما اشتراه في عقد واحد. (و) الصفقة: (هي أن يجمع بين ما يصح بيعه وما
~~لا يصح) بيعه، صفقة واحدة بثمن واحد؛ أي: عقد جمع فيه ذلك.
# وله ثلاث صور، أشير إلى الأولى بقوله: (من باع معلوما ومجهولا لم يتعذر
~~علمه) ؛ كهذا العبد، وثوب غير معين؛ (صح) البيع (في المعلوم بقسطه) من
~~الثمن، وبطل في المجهول؛ لأن المعلوم صدر فيه البيع من أهله بشرطه، ومعرفة
~~ثمنه ممكنة؛ بتقسيط الثمن على كل منهما، وهو ممكن.
# (لا إن تعذر) علم المجهول، (ولم يبين ثمن المعلوم) ؛ كبعتك هذه الفرس،
~~وما في بطن الفرس الأخرى بكذا؛ فلا يصح؛ لأن المجهول لا يصح بيعه؛ لجهالته،
~~والمعلوم مجهول الثمن، ولا سبيل إلى معرفته؛ لأنها إنما تكون بتقسيط الثمن
~~عليهما، والمجهول لا يمكن تقويمه، فإن بين ثمن كل منهما، صح في المعلوم
~~بثمنه. الثانية المذكورة بقوله: (ومن باع جميع ما يملك بعضه؛ صح) البيع (في
~~ملكه بقسطه) ، وبطل في ملك غيره؛ لأن كلا من الملكين له حكم لو انفرد، فإذا
~~جمع بينهما ثبت لكل واحد حكمه، كما لو باع شقصا وسيفا ويشبهه بيع عين لم
~~يصح منه شراؤها، ومن لا يصح؛ كعبد مسلم لمسلم وذمي، (ولمشتر الخيار) بين رد
~~وإمساك (إن لم يعلم) الحال؛ لتبعض الصفقة عليه، (و) له (الأرش إن أمسك فيما
~~ينقصه تفريق) ، كزوجي خف، ومصراعي باب، أحدهما ملك البائع والآخر لغيره،
~~وقيمة كل منفردا درهمان، ومجتمعين
# PageV03P045
# ثمانية، واشتراهما المشتري بها، ولم يعلم؛ فله إمساك ملك البائع بالقسط
~~من الثمن، وهو أربعة، وله أرش نقص التفريق درهمان؛ فيستقر له بدرهمين، ذكره
~~في " المغني " وغيره، وجزم به في المنتهى " وغيره.
# (وإن تلف أحد ما يضمن قبل قبضه) ؛ كما لو باع مد شعير ومد بر بحمص، فتلف
~~البر مثلا، (فقال القاضي) ms1165 أبو يعلى: (لمشتر الخيار بين إمساك باق) - وهو
~~الشعير في المثال - (بحصته) ؛ أي: قسطه من الثمن، (وبين فسخ) ؛ لأن حكم ما
~~قبل القبض في كون المبيع من ضمان البائع حكم ما قبل العقد، بدليل أنه لو
~~تغيب قبل قبضه؛ لملك المشتري الفسخ به
# الثالثة المشار إليها بقوله: (ومن باع قنه مع قن غيره بلا إذنه، أو) باع
~~(مع حر أو) باع (خلا مع خمر، أو) باع (طاهرا مع متنجس؛ صح في قنه) المبيع
~~مع قن غيره، أو مع حر بقسطه، (و) صح البيع (في خل) بيع مع خمر بقسطه، (و)
~~صح البيع في (طاهر بقسطه) من الثمن على المذهب نص عليه؛ لأن تسمية ثمن في
~~مبيع وسقوط بعضه؛ لا يوجب جهالة تمنع الصحة، (ويقدر خمر خلا، وحر قنا) ،
~~ومتنجس طاهرا؛ ليقوم؛ لتقسيط الثمن قال في " الإنصاف ": قلت: وهو الصواب،
~~(ولمشتر لم يعلم) الحال (الخيار بين إمساك) ما صح فيه البيع (بقسطه، وبين
~~رده) ؛ لتبعض الصفقة عليه.
# (ويتجه ومع العلم) بالحال؛ (فالبيع باطل، خلافا له) ؛ أي لصاحب " الإقناع
~~" حيث جزم بأن من علم الحال؛ فلا خيار له؛ لدخوله على بصيرة، وما قاله في "
~~الإقناع " تبع فيه القاضي في المجرد " وابن عقيل في الفصول " في أحد
~~قوليهما، وهو من كان عالما بالحال، وإن بعض المعقود عليه؛ لا يصح العقد
~~عليه؛ فيكون قد دخل على بذل الثمن في مقابلة ما يصح العقد عليه خاصة كما
~~نقول فيمن أوصى لحي وميت يعلم موته: إن الوصية كلها للحي، ولا يخفى
# PageV03P046
# على المتأمل أن تشبيه هذه المسألة في الوصية بعيد جدا؛ إذ الموصي يعلم
~~قطعا أن الميت لا يملك شيئا.
# فأما قول المصنف: (كما لو باعه شاة وكلبا بدينار، أو اشترى) منه شقصا
~~(بمائة درهم ورطل خمر) مع العلم بالحال، فهو موافق للقواعد، ويكون البيع
~~باطلا، (كما مر) آنفا، واختاره الموفق، والشارح، وصححه في " التصحيح " "
~~والخلاصة " والنظم " وجزم به في " الوجيز " وقدمه في " الرعايتين " "
~~والحاويين " وهو متجه.
# (ومن باع عبده وعبد غيره بإذنه) بثمن واحد صح ms1166 البيع؛ لأن جملة الثمن
~~معلومة؛ كما لو كان لواحد، وقسط الثمن على قدر قيمة العبدين، فيأخذ كل ما
~~يقابل عبده، (أو باع عبديه لاثنين، لا) إن باع العبدين (مشاعين، بل) بيع
~~(لكل واحد) منهما (عبد) بثمن واحد؛ صح البيع، وقسط الثمن على قيمة العبدين،
~~ويؤدي كل مشتر ما يقابل عبده.
# (أو اشترى عبدين من اثنين أو) من (وكيلهما بثمن واحد، صح) العقد، (وقسط)
~~الثمن (على قيمتهما) ، أي: العبدين؛ ليعلم ثمن كل منهما، ويأخذ كل ما قابل
~~عبده، ومثله لو كان لاثنين عبدان لكل واحد منهما عبد، فباعاهما لرجلين بثمن
~~واحد؛ فيصح البيع، ويقسط الثمن، (فلو بيعا) ؛ أي: العبدان (بمائة) مثلا،
~~(ثم قوم أحدهما) ؛ أي العبدين (بعشرين، و) قوم (الآخر بأربعين، فلرب) العبد
~~الذي قوم (بعشرين ثلث المائة) ؛ لأن نسبة العشرين إلى الستين التي هي قيمة
~~العبدين ثلث، (وللآخر) أي: الذي قوم عبده بأربعين (ثلثاها) أي: المائة كما
~~ذكر.
# PageV03P047
# (وكبيع) فيما تقدم (إجارة) ؛ لأنها بيع المنافع، فلو أجره داره ودار غيره
~~بإذنه بأجرة واحدة صحت، وقسطت الأجرة على الدارين، وكذا باقي الصور، قال
~~الموفق والشارح وغيرهما: الحكم في الرهن والهبة وسائر العقود إذا جمعت ما
~~يجوز وما لا يجوز كالحكم في البيع، إلا أن الظاهر فيها الصحة؛ أي: ولو لم
~~نصحح البيع؛ لأنها ليست عقود معاوضة؛ فلا توجد جهالة العوض فيها.
# (وإن جمع) في عقد (بين بيع وإجارة) ، بأن باعه عبده، وأجره داره بعوض
~~واحد؛ صحا، (أو) جمع بين بيع (وصرف) ، بأن باعه عبده، وصارفه دينارا بمائة
~~درهم مثلا، صحا بخلاف ما لو باعه ثوبا وعشرة دراهم بثلاثين درهما، (أو) جمع
~~بين بيع (وخلع) ، بأن قالت: ابتعت منك عبدك، واختلعت نفسي بعشرين دينارا
~~صحا، (أو) جمع بين بيع (ونكاح بعوض واحد؛ صحا) ، لأن اختلاف العقدين لا
~~يمنع الصحة؛ كما لو جمع بين ما فيه شفعة وما لا شفعة فيه، (وقسط) العوض
~~(عليهما) ، يصرف عوض كل منهما تفصيلا (و) إن جمع بين (بيع وكتابة) ؛ بأن
~~كاتب عبده، وباعه داره بمائة؛ لكل شهر ms1167 عشرة، مثلا؛ (بطل) البيع؛ لأنه باع
~~ما له لما له، أشبه ما لو باعه قبل الكتابة، (وصحت) الكتابة بقسطها؛ لعدم
~~المانع.
# (ومتى اعتبر قبض) في المجلس (لأحدهما) ، أي: العقدين المجموع بينهما،
~~كالصرف فيما إذا باع عبدا وحلي ذهب بدراهم صفقة، وافترقا قبل التقابض؛ بطل
~~العقد في الحلي؛ بقسطه من الدراهم، (ولو لم يبطل) العقد (الآخر) الذي لا
~~يعتبر فيه القبض (بتأخره) ؛ أي: القبض؛ لأنه ليس شرطا فيه، كما لو انفرد،
~~فيأخذ المشتري العبد بقسطه من الثمن.
### | [فرع اشتبه عبده بعبد غيره فما حكم البيع]
# (فرع: لو اشتبه عبده بعبد غيره، لم يصح بيع أحدهما قبل قرعة) .
# قدمه في الرعاية الكبرى " وهو احتمال للقاضي في خلافه ".
# PageV03P048
# (ويتجه يصح) بيع أحد العبدين (قبلها) ، أي: قبل القرعة (إن تبين أنه
~~عبده) بأمارة لا خفاء معها؛ لزوال الاشتباه الموقع في الريبة. وهو متجه.
### | [فصل البيع في المسجد]
# (فصل: ولا يصح بيع) - ولو قل المبيع - (ولا شراء) ولا إجارة (في المسجد)
~~لمعتكف وغيره، احتاج إليه أو لا هذا الصحيح من المذهب، وعليه جماهير
~~الأصحاب؛ لحديث عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده قال: «نهى رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - عن البيع وعن تناشد الأشعار في المساجد» رواه أحمد، وأبو
~~داود، والنسائي، والترمذي، وحسنه.
# (خلافا للموفق وجمع) منهم صاحب الفصول " والشارح " والمستوعب " فإنهم
~~جزموا بالكراهة.
# (ولا يصح) بيع وشراء (ممن تلزمه جمعة) - ولو بغيره - (بعد) شروع المؤذن
~~في ندائها؛ أي: الجمعة (الذي عند المنبر) عقب الجلوس عليه؛ لأنه الذي كان
~~على عهد رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فتعلق الحكم به؛ (لوجود البيع
~~إذن) ؛ أي: وقت النداء الثاني.
# وأما النداء الأول فإنه حدث في زمن عثمان وقوله تعالى: {إذا نودي للصلاة
~~من يوم الجمعة فاسعوا إلى ذكر الله وذروا البيع} [الجمعة: 9] ظاهر في تحريم
~~البيع؛ لأنه يشغل عن الصلاة، ويكون ذريعة إلى فواتها، والشراء أحد شقي
~~العقد؛ فكان كالشق الآخر.
# قال (المنقح: أو قبله) ؛ أي: النداء الثاني (لمن منزله بعيد، بحيث إنه)
~~إذا سعى في ms1168 ذلك الوقت (يدركها) ؛ أي: الصلاة مع الخطبة (انتهى) .
# (وإن تعدد نداء كجامعين) في البلد فأكثر؛ تصح الجمعة فيهما، لسعة البلد
~~ونحوها؛ (امتنع بيع) بنداء في جامع (أول) قبل نداء الجامع الآخر.
# صححه في " الفروع " وفي نسخة في " الفصول ".
# PageV03P049
# (ويتجه هذا) ؛ أي: امتناع صحة البيع بنداء أول الجامعين (في حق من يريد
~~الصلاة مع إمامه) ؛ أي: إمام الجامع الذي سبق نداؤه، وأما إذا أراد الصلاة
~~مع من في الجامع المتأخر نداؤه؛ فتستمر صحة عقوده إلى الشروع في نداء
~~الجامع الآخر؛ كما يصح الشروع في النافلة بعد إقامة صلاة لمن لا يريد
~~الدخول فيها مع إمامها. وهو متجه.
# (ويصح) البيع الضمني بعد نداء الجمعة الثاني؛ (في اعتق عبدك عني، وعلي
~~ثمنه) ؛ لتشوف الشارع إلى العتق.
# ويصح البيع (لحاجة؛ كمضطر لطعام أو شراب يباع) ؛ فله شراؤه لحاجته،
~~(وكعريان وجد سترة، وكمحدث) وجد (ماء [فله] ) ؛ شراء ذلك، (وككفن ومؤنة
~~تجهيز لميت خيف فساده بتأخر) تجهيزه حتى تصلى، (وكوجود أبيه ونحوه) كأمه
~~وأخيه (يباع مع من لو تركه) حتى يصلي؛ (لذهب) به.
# (ويتجه أو يبيعه لغيره) ، ولا يمكنه استخلاصه ممن يشتريه بطيب نفسه. وهو
~~متجه.
# PageV03P050
# (وكشراء مركوب لعاجز) عن المشي إلى الجمعة، (أو شراء ضرير عدم قائدا)
~~يقوده إلى الجمعة، (وحيث جاز شراء ممن تلزمه) الجمعة؛ جاز من غيره (بيع له،
~~وصح) ؛ لإذن الشارع في ذلك (لا إن باع من لا تلزمه) الجمعة؛ كمريض ومسافر
~~وعبد (لمن تلزمه) ؛ فلا يصح (بلا حاجة) وتقدم.
# (ويباح) البيع (بلا كراهة ممن لا تلزم) الجمعة (لمثله) ؛ لأنه غير مخاطب
~~بها.
# (ويستمر المنع) من البيع والشراء، ومن الصناعات كلها، من الشروع في
~~الأذان الثاني، أو من الوقت الذي إذا سعى فيه أدركها من منزل بعيد (إلى
~~فراغها) ؛ أي: فراغ صلاة الجمعة ممن وجبت عليه.
# (وكذا) يحرم البيع والشراء على من تجب عليه الخمس المكتوبات، (لو تضايق
~~وقت مكتوبة) غير الجمعة قبل فعل المكتوبة، لتعين ذلك الوقت لها، فإن كان
~~الوقت متسعا؛ لم يحرم البيع، قال في " الإنصاف " قلت: ويحتمل أن ms1169 يحرم إذا
~~فاتته الجماعة بذلك، وتعذر عليه جماعة أخرى حيث قلنا: بوجوبها، انتهى. فإن
~~لم يؤذن للجمعة حرم البيع إذا تضايق وقتها.
# (ويتجه باحتمال قوي ولو) كان الوقت الذي تضايق (وقت اختيار) ؛ لأنه يحرم
~~التأخير إليه؛ فلا يصح البيع حينئذ، ويؤيده أنهم صرحوا بعدم انعقاد النافلة
~~إذا ضاق وقت الاختيار؛ لأن فواته كفوات الوقت بالكلية، فمتى قالوا: فوت
~~وقت، فما كانت ذات وقت كالفجر والظهر والمغرب، فمرادهم فوت الوقت بالكلية،
~~وما كانت ذات [وقتين كالعصر والعشاء، فوقت الاختيار] ، تجب مراعاته كغيره،
~~وهو متجه.
# PageV03P051
# (ويصح إمضاء بيع خيار، وبقية العقود؛ كنكاح وإجارة وصلح ورهن) وقرض
~~وغيرها بعد نداء الجمعة؛ لأن النهي عن البيع وغيره لا يساويه في التشاغل
~~المؤدي إلى فواتها.
# (ويتجه ويحرم) إمضاء بيع وما عطف عليه بعد النداء الثاني؛ للاختلاف في
~~صحة البيع؛ ولأن الإمضاء ليس ببيع؛ وهو متجه.
# (وتحرم مساومة ومناداة ونحوهما مما يشغل) عن الجمعة بعد ندائها الثاني؛
~~كالبيع بعده.
# (ولا يصح بيع ما قصد به الحرام إن علم) البائع ذلك - ولو بقرائن - (كعنب
~~أو عصيره لمتخذه خمرا) ، وكذا زبيب ونحوه، (ولو) كان بيع ذلك لذمي يتخذه
~~خمرا؛ لأنهم مخاطبون بفروع الشريعة.
# (و) لا يصح بيع [سلاح ونحوه] في فتنة ولأهل حرب أو قطاع طريق أو بغاة إذا
~~علم البائع ذلك من مشتريه - ولو بقرائن - لقوله تعالى: {ولا تعاونوا على
~~الإثم والعدوان} [المائدة: 2] ، ويصح بيع السلاح لأهل العدل لقتال البغاة،
~~وقطاع الطريق؛ لأنه معونة على البر والتقوى.
# (و) لا يصح [بيع] (مأكول ومشروب ومشموم وقدح لمن يشرب عليه) ؛ أي: على
~~المأكول والمشموم والمشروب مسكرا، (أو) لمن يشرب (به) ؛ أي: القدح (مسكرا)
~~، (و) لا بيع (نحو جوز وبيض لقمار) ، (و) لا بيع (غلام وأمة لمن عرف بوطء
~~دبر أو لغناء) ، وكذا إجارتهما؛ لأن ذلك كله إثم وعدوان.
# (ويتجه) إنما يحرم بيع الأمة إذا علم البائع أنها اشتريت لتغني (بآلة
~~لهو) مطلقا، (أو) اشتريت لتغني (للناس) ، وأما إذا كانت تغني لسيدها
# PageV03P052
# بلا آلة لهو؛ فلا ريب في إباحة بيعها ms1170 واقتنائها لذلك.
# (ولا) يصح بيع (دراهم) رديئة (لمن يدلس فيها) ، ويروجها على الناس، (ولا)
~~بيع (أواني نحو فضة) ؛ كذهب (لمن يقتنيها) - ولو لم يستعملها - لما فيها من
~~الخيلاء، وكسر قلوب الفقراء، وتضييق النقدين، وأما أواني الجواهر، فيجوز
~~بيعها واتخاذها واستعمالها؛ لأنه لا يعرفها إلا خواص الناس.
# (و) لا بيع (نحو لجم وسرج) كركاب من أحد النقدين، أو (محلاة به، و) لا
~~بيع (ديباج لرجال، وهو) ؛ أي: تحريم بيع ما ذكر (ظاهر عبارة " المغني ") ؛
~~لأنه عقد لمعصية الله تعالى بها؛ كإجارة الأمة للزنى أو الغناء.
# قال ابن حزم: ولا يحل بيع شيء لمن يعلم أنه يعصي الله تعالى به أو فيه؛
~~كبيع الغلمان لمن يوقن أنه يفسق بهم، أو يخصيهم، وبيع الدراهم الرديئة لمن
~~يوقن أن يدلس فيها، وكبيع الحرير ممن يوقن أنه يلبسه لقوله تعالى: {ولا
~~تعاونوا على الإثم والعدوان} [المائدة: 2] انتهى. وهو متجه.
# (ومن اتهم بغلامه، فدبره أو لا، وهو) ؛ أي: المتهم (فاجر معلن) لفجوره
~~(حيل بينهما) ؛ أي الرجل وغلامه؛ خوفا من إتيانه له؛ كما لو لم يدبره،
~~(وكمجوسي تسلم أخته) أو نحوها، (ويخاف أن يأتيها) ؛ فيحال بينهما؛ دفعا
~~لذلك.
# (ولا يصح بيع رقيقنا، و) لو كان رقيقنا (كافرا لكافر) .
# أما في الرقيق المسلم فواضح؛ لقوله تعالى {ولن يجعل الله للكافرين على
~~المؤمنين سبيلا} [النساء: 141] وأما في الكافر فقال المجد: لو اشترى مسلم
~~عبدا كافرا من كافر؛ لم
# PageV03P053
# يجز بيعه من ذمي ولا حربي، على ظاهر ما رواه الميموني، وهو مروي عن عمر
~~بن الخطاب، فإنه شرط على أهل الذمة أن لا يتخذوا شيئا من الرقيق الذي جرت
~~عليه سهام المسلمين، وقال الشيخ تقي الدين: فلا فرق عندنا بين ما ملكناه
~~بالسبي أو بالشراء أو غير ذلك، نص عليه أحمد.
# (ولو) كان الكافر (وكيل مسلم) في شراء العبد؛ فإنه لا يصح أن يشتريه
~~لنفسه؛ فلا يصح أن يتوكل فيه (إلا إن عتق عليه) أي الكافر المشترى له بملكه
~~إياه لقرابة أو تعليق؛ فيصح الشراء؛ لأن ملكه لا يستقر عليه، ms1171 ولأنه وسيلة
~~إلى حريته.
# (وإن أسلم) قن (في يده) ؛ أي: الكافر، أو ملكه بنحو إرث؛ (أجبر على إزالة
~~ملكه عنه) بنحو بيع أو هبة أو عتق؛ للآية (ولا تكفي كتابته) ؛ أي: القن
~~المسلم بيد كافر؛ لأنها لا تزيل ملكه عنه، وقد يعجز عن الأداء فيعود إلى
~~الرق، (ولا يكفي بيعه بخيار) ؛ لأن علاقته لم تنقطع.
# (ويدخل رقيقنا - ولو مسلما - في ملك الكافر فيما مر) من شراء قريبه أو
~~إسلامه في يده، (و) كذا يملكه (بإرث) من قريب أو مولى أو زوج، (وباسترجاعه
~~بإفلاس مشتر) ؛ بأن اشترى [كافر] قنا كافرا من كافر، ثم أسلم القن، وأفلس
~~المشتري، وحجر عليه، ففسخ البائع البيع، (وبرجوعه) ؛ أي: الكافر (في هبة
~~لولده) ؛ بأن وهب قنه الكافر لولده، ثم أسلم القن، ورجع الأب في هبته،
~~(وبرده عليه بعيب) ؛ بأن باعه كافرا، ثم أسلم، وظهر به عيب، فرده به، أو
~~رده (بشرط خيار) مدة معلومة، وأسلم القن فيها، وفسخ البائع البيع.
# (ويتجه أو إبانة) كافرة أصدقها زوجها الكافر قنا كافرا، فأسلم القن، ثم
~~أسلمت هي، أو فسخت نكاحها قبل الدخول؛ فإنها تبين منه، ويسقط صداقها لمجيء
~~الفرقة من قبلها، ويسترد الزوج قنه. وهو متجه.
# PageV03P054
# (وباستيلاء حربي) على رقيق مسلم قهرا؛ فيملكه بذلك، وبقوله؛ أي: الكافر
~~(لمسلم: اعتق عبدك عني، وعلي ثمنه) ، ففعل المسلم كما يأتي في باب الولاء.
# فهذه تسع صور يدخل فيها المسلم في ملك الكافر ابتداء ويزاد.
# عاشرة: إذا وجد البائع الثمن المعين معيبا، فرده واسترجع القن، وكان قد
~~أسلم.
# وحادية عشر: إذا استولد الكافر أمة مسلمة لولده؛ فإن ملكها تنقل إلى الأب
~~بمجرد الوطء.
# وثانية عشر: إذا وطئ المسلم أمة لكافر شبهة، فولدت؛ فالولد مسلم تبعا
~~لأبيه وملكه للكافر تبعا لأمه.
# (وحرم ولا يصح بيع على بيع مسلم) زمن الخيارين، لحديث ابن عمر: «لا يبع
~~الرجل على بيع أخيه» متفق عليه والنهي يقتضي الفساد.
# و (لا) يحرم بيع على بيع (كافر) ؛ لظاهر الخبر؛ (كقوله لمشتر شيئا بعشرة)
~~: أنا أعطيك مثله بتسعة، أو (قال أعطيك ms1172 خيرا منه بعشرة، أو يعرض على مشتر
~~سلعة يرغب فيها) المشتري (ليفسخ) البيع، ويعقد معه؛ فلا يصح؛ للخبر
# (و) يحرم، ولا يصح (شراء عليه) ؛ أي: على شراء مسلم؛ (كقوله لبائع شيئا
~~بتسعة: أعطيك فيه عشرة زمن الخيارين) ؛ أي: خيار الشرط وخيار المجلس؛ لأن
~~الشراء في معنى البيع، بل يسمى بيعا؛ ولما فيه من الإضرار بالمسلم،
~~والإفساد عليه، أما لو قال له ذلك بعد مضي الخيار ولزوم البيع؛ فلا يحرم؛
~~لعدم التمكن من الفسخ إذن.
# (وكذا) أي: كالبيع (إجارة) ؛ فيحرم أن يؤجر أو يستأجر على مسلم زمن
~~الخيارين (أو) ؛ أي: ويحرم (اقتراضه على اقتراضه) بالقاف بأن يعقد معه
~~القرض، فيقول له آخر: أقرضني ذلك قبل تقبيضه للأول، فيفسخه ويدفعه للثاني،
~~(و) يحرم (افتراضه بالفاء في الديوان) على افتراضه، واتهابه على اتهابه (و)
~~مثله (طلب العمل من الولايات) بعد طلب غيره (وكذا) طلب
# PageV03P055
# (مساقاة ومزارعة وجعالة ونحوها) ؛ كشركة، فهذه كلها كالبيع؛ فتحرم ولا
~~تصح إذا سبقت للغير قياسا على البيع؛ لما في ذلك من الإيذاء، و (لا) يحرم
~~شيء من ذلك (بعد رد للعقد) لأن الرضا بعد الرد غير موجود (ولا) يحرم (بذل
~~بأكثر مما اشترى كقوله لمشتر) شيئا (بعشرة) : أنا (أعطيك مثله بأحد عشر) ؛
~~لأن الطبع يأبى إجابته.
# (وحرم سوم على سومه) ؛ أي: المسلم (مع الرضا) من البائع (صريحا) ؛ لحديث
~~أبي هريرة أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: «لا يسم الرجل على سوم
~~أخيه» . رواه مسلم.
# (ويصح عقد) مع سومه على سوم أخيه؛ لأن المنهي عنه السوم لا البيع، و (لا)
~~يحرم (زيادة في مناداة) قبل الرضا إجماعا، فإن المسلمين لم يزالوا يتبايعون
~~في أسواقهم بالمزايدة.
# (وإن حضر) ؛ أي: قدم (غريب) بلدا غير بلده (لبيع سلعته بسعر يومها) ؛ أي:
~~ذلك الوقت (وجهله) ؛ أي: جهل الغريب سعر سلعته بذلك البلد (وقصده) ؛ أي:
~~الغريب (حاضر) بالبلد (عارف به) ؛ أي: السعر (وبالناس إليها) ؛ أي: السلعة
~~(حاجة، حرمت مباشرته) ؛ أي: الحاضر (البيع له) ؛ أي: الغريب؛ لحديث مسلم عن
~~جابر مرفوعا: «لا يبع حاضر لباد، ms1173 دعوا الناس يرزق الله بعضهم من بعض» وحديث
~~ابن عباس، «نهى النبي - صلى الله عليه وسلم - أن نتلقى الركبان، وأن يبيع
~~حاضر لباد، قيل لابن عباس: ما قوله حاضر لباد، قال: لا يكون له سمسارا»
~~متفق عليه.
# ولأنه متى ترك الغريب يبيع سلعته اشتراها الناس برخص ووسع عليهم، وإذا
~~تولى الحاضر بيعها امتنع منه إلا بسعر البلد فيضيق عليهم.
# (وبطل) بيع الحاضر للغريب؛ لأن النهي يقتضي الفساد (رضوا) ؛ أي: أهل
~~البلد بذلك (أو لا) ؛ لعموم الخبر
# (فإن فقد شيء مما ذكر) بأن كان القادم من أهل البلد، أو بعث بها للحاضر،
~~أو قدم الغريب لا لبيع السلعة، أو لبيعها لا بسعر
# PageV03P056
# الوقت، أو لبيعها به ولكن لا يجهله، أو جهله ولم يقصده الحاضر العارف، أو
~~قصده ولم يكن بالناس إليها حاجة؛ (صح) البيع؛ لزوال المنع الذي لأجله امتنع
~~بيعه له (كشراء حاضر لباد) ؛ فيصح؛ لأن النهي لم يتناوله بلفظه ولا معناه؛
~~لأنه ليس في الشراء له توسعة على الناس ولا تضييق.
# (وكتعليمه) ؛ أي: البادي (كيف يبيع بلا مباشرة) للبيع له؛ فيجوز لما
~~تقدم.
# (ويجب) على عارف بالسعر (إخبار مستخبر) جاهل به (عن سعر جهله؛ لوجوب نصح
~~المستنصح) لحديث: «الدين النصيحة» .
# (ومن خاف ضيعة ماله بنهب، أو سرقة، أو غصب) ونحوه إن بقي بيده (ولا
~~تواطؤ) مع المشتري بجعل البيع تلجئة أو أمانة (أو) خاف (أخذه) منه (ظلما)
~~فباعه؛ (صح بيعه له) ؛ لصدوره من أهله في محله من غير إكراه
# (ومن أكره على وزن مال، فباع نحو داره في ذلك؛ صح) البيع؛ لأنه غير مكره
~~عليه. (وكره الشراء منه) ؛ ويسمى بيع المضطرين. قال في " المنتخب " لبيعه
~~بدون ثمنه.
# (ومن) (استولى على ملك غيره بلا حق) ؛ كغصبه (أو حجزه) ؛ أي: حق غيره حتى
~~يبيعه إياه، (أو منعه) إلى الغير حقه (حتى يبيعه إياه ففعل) ؛ أي: باعه
~~إياه لذلك؛ (لم يصح) البيع؛ لأنه ملجأ إليه (إن ثبت) استيلاؤه عليه، أو
~~جحده أو منعه إياه ونحوه (ببينة) تشهد بذلك، (فمن أشهد) ؛ أي: أودع شهادة ms1174
~~مع جماعة خوفا على ضياع ماله فقال اشهدوا علي أني (أبيعه) ؛ أي: ملكي لزيد
~~مثلا خوفا وتقية، (أو) أني (أتبرع به) له (خوفا) منه أو من غيره، (وتقية)
~~لشره، ثم باعه له، أو تبرع له به، (عمل به) ؛ أي: بإيداعه الشهادة، لأنه
~~وسيلة إلى حفظ ماله؛ إذ لا تقبل دعواه إن باعه أو تبرع خوفا وتقية بلا بينة
# PageV03P057
# (ومن قال لآخر: اشترني من زيد، فإني عبده، ففعل) ؛ أي: اشتراه منه (فبان)
~~القائل (حرا، فإن أخذ) القائل (شيئا) من الثمن؛ (غرمه) لربه؛ لأنه بغير حق
~~كالغصب (وإلا) يأخذ شيئا من الثمن؛ (لم يلزمه شيء) مما قبضه البائع من
~~الثمن (على الأصح) نقله الجماعة سواء (حضر البائع أو غاب) ؛ لأن الحاصل منه
~~الإقرار دون الضمان؛ كقول إنسان لآخر: (اشتر منه عبده هذا) ، فاشتراه وظهر
~~حرا، فإن أخذ القائل شيئا رده، وإلا لم تلزمه العهدة.
# ولو غاب البائع (وأدب) من قال اشترني من زيد فإني عبده، أو قال: اشتر منه
~~عبده هذا (هو وبائع) نصا؛ لتغريرهما المشتري.
# (وتحد مقرة) ؛ أي: حرة قالت لآخر: اشترني من فلان فإني أمته، ففعل و
~~(وطئت) ؛ لزناها مع العلم، (ولا مهر) لها نصا؛ لأنها زانية مطاوعة. (ويلحق
~~الولد) بمشتر؛ لأنه وطئها يعتقدها أمته، فوطؤه وطء شبهة، وكذا لو زوجها
~~(مشتر) من يجهل الحال.
# (تتمة) لو أقر شخص لآخر أنه عبده؛ فرهنه؛ فحكمه حكم ما لو باعه، فلا تلزم
~~العهدة القائل، حضر البائع أو غاب على المختار.
### | [فصل باع شيئا بثمن نسيئة]
# " فصل " (ومن باع شيئا بثمن نسيئة) ؛ أي: مؤجلا (أو) بثمن حال (لم يقبض؛
~~حرم، وبطل شراؤه) ؛ أي: البائع (له) ؛ أي: لما باعه ولم يقبض ثمنه (قبل
~~تغير صفته) ؛ أي: المبيع، بما ينقصها؛ كما لو كان المبيع عبدا وقطعت يده؛
~~فيصح شراؤه إياه؛ لأنه لا توسل به إلى الربا، (من مشتريه) منه - متعلق بحرم
~~- ولو بعد حلول أجله، (بنقد من جنس) النقد (الأول) الذي باعه به إن كان
~~(أقل منه) ؛ أي: من الأول، (ولو) كان ما اشتراه به ms1175 ثانيا (نسيئة) ؛ لخبر
~~أحمد وسعيد عن غندر عن شعبة عن أبي إسحاق السبيعي عن امرأته العالية قالت:
~~دخلت أنا وأم ولد زيد بن أرقم على عائشة، فقالت أم ولد زيد بن أرقم: إني
~~بعت غلاما من زيد بثمانمائة درهم إلى العطاء، ثم
# PageV03P058
# اشتريته منه بستمائة درهم نقدا، فقالت لها: بئس ما اشتريت وبئس ما شريت،
~~أبلغي زيدا أن جهاده مع رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بطل إلا أن يتوب.
# ومثله لا يقال إلا بتوقيف، ولأن ذلك ذريعة إلى الربا.
# (وكذا العقد الأول، حيث كان وسيلة للثاني) ؛ فيحرم، ويبطل للتوسل به إلى
~~محرم.
# (قال الشيخ) تقي الدين: (هو قول) الإمام (أحمد، و) الإمام (أبي حنيفة، و)
~~الإمام (مالك) .
# قال في " الفروع ": ويتوجه أنه مراد من أطلقه؛ لأن العلة التي لأجلها بطل
~~الثاني - وهو كونه ذريعة للربا - موجودة إذن في الأول، (وتسمى) هذه المسألة
~~(مسألة العينة) ، سميت بذلك؛ (لأن مشتري السلعة إلى أجل يأخذ بدلها عينا) ؛
~~أي: نقدا (حاضرا) .
# قال الشاعر:
# أندان أم نعتان أم ينبري لنا ... فتى مثل نصل السيف ميزت مضاربه
# ومعنى نعتان: نشتري عينة كما وصفنا وروى أبو داود عن ابن عمر: سمعت رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - يقول: «إذا تبايعتم بالعينة، وأخذتم أذناب
~~البقر، ورضيتم بالزرع، وتركتم الجهاد، سلط الله عليكم ذلا لا ينزعه حتى
~~ترجعوا إلى دينكم» .
# (وعكسها) ؛ أي: عكس مسألة العينة، بأن يبيع شيئا بنقد حاضر، ثم يشتريه من
~~مشتريه أو وكيله بنقد أكثر من الأول من جنسه غير مقبوض، إن لم تزد قيمة
~~المبيع بنحو ثمن أو تعلم صنعة (مثلها) في الحكم نقله حرب؛ لأنه يتخذ وسيلة
~~إلى الربا (وإن تغيرت صفتها) ؛ أي: السلعة (بما ينقصها) ؛ كهزال العبد
~~ونحوه؛ فيجوز بيعه بدون الثمن الأول، ويصح (أو) تغيرت صفة السلعة بما
~~(يزيدها) - كما في نسخة - كالثمن وتعلم الصنعة؛ فيجوز بيعه بأكثر من الثمن
~~الأول (أو اشتراها) بائعها بثمن مقبوض (من غير مشتريها) ؛ كما لو
# PageV03P059
# اشتراها من وارثه، أو ممن انتقلت إليه منه ببيع أو ms1176 نحوه؛ جاز لعدم المانع
~~(أو) اشتراها (بمثل الثمن) الأول (أو بنقد آخر) غير الذي باعها به قاله في
~~" الفروع ": فإن كان بغير جنسه جاز.
# وقال " الموفق " والشارح ": وإن باعها بنقد واشتراها بنقد آخر فقال
~~الأصحاب: يجوز انتهى.
# وكذا لو اشتراها بعوض أو باعها بعوض ثم اشتراها بنقد؛ (صح) الشراء، ولم
~~يحرم؛ لانتفاء الربا المتوسل إليه به (وكذا لو اشتراها أبوه أو ابنه أو
~~غلامه) الذي يأتمر بأمره، فيعم التابع والرقيق (ونحوه) كزوجته ومكاتبه؛ صح
~~الشراء، قال في " الفائق " بشرط عدم المواطأة، قال في " الإنصاف " قلت: وهو
~~مراد الأصحاب؛ لأن كل واحد منهم كالخبير بالنسبة إلى الشراء، (ما لم يكن)
~~بائعها اشتراها (حيلة) على الربا؛ (فلا يصح) كالعينة.
# (ويتجه) ولا يصح شراؤها لأحد ممن ذكر، ولا غيرهم بقصد الحيلة (حتى) في
~~صورة ما (لو اشتراها) بائعها نفسه (بنقد من غير جنس) النقد (الأول، أو)
~~اشتراها (بأكثر عن نقص أو) عن (زيادة بفاحش) ، ولو لم يقصد الحيلة، (خلافا
~~لهم) ؛ أي: " للمنتهى " والإقناع " (فيهما) ؛ أي: في مسألة العينة وعكسها،
~~(فيما يوهم) من عبارتيهما، (وصوبه) ؛ أي: عدم صحة الشراء (في الإنصاف) تبعا
~~للانتصار، فإنه قال: لا يجوز شراؤها في وجه، إلا إذا كان بعوض؛ فلا يجوز
~~إذا كانا؛ أي: البيع والشراء بنقدين مختلفين؛ (لأنه) ؛ أي: شراءها من
~~مشتريها مع بقائها على حالها (ذريعة إلى ربا النسيئة) ، وهو متجه.
# لكن ما قالاه أصوب حيث لا حيلة، بل هو المذهب.
# PageV03P060
# (وفي " شرح المقنع ": الذرائع معتبرة في الشرع) ، بدليل منع القاتل ولو
~~خطأ من الإرث.
# (وإن باع ما يجري فيه الربا) ؛ كالمكيل والموزون بثمن (نسيئة، ثم اشترى
~~من مشتريه بثمنه) الذي في ذمته (قبل قبضه من جنسه) ، أي: جنس ما كان باعه؛
~~كما لو باعه برا بعشرة دراهم، ثم اشترى منه بالدراهم برا، (أو) اشترى
~~بالثمن قبل قبضه من غير جنس المبيع (ما لا يجوز بيعه به) ؛ أي: بالمبيع
~~(نسيئة) ، بأن اشترى بثمن المكيل مكيلا، أو بثمن الموزون موزونا؛ (لم يصح)
~~روي عن ابن عمر وسعيد بن ms1177 المسيب وطاوس (حسما لمادة ربا النسيئة) ، بخلاف ما
~~لو كان المبيع الأول حيوانا أو ثيابا.
# (وإلا) نقل بعدم الصحة (كان) ذلك (ذريعة لبيع نحو مكيل بمكيل) أو موزون
~~بموزون (نسيئة) ، وهو حرام.
# (فإن اشتراه) أي: الربا (بثمن آخر، وسلمه) ؛ أي: الثمن (له) ؛ أي:
~~للبائع، (ثم أخذه منه وفاء عن ثمن) الربوي الأول؛ جاز، أو لم يسلمه الثمن،
~~بل (اشترى في ذمته وقاصه؛ جاز) ، صرح به في " المغني " " والشرح ".
# ومعنى قاصه أنه لما ثبت لأحدهما في ذمة الآخر مثل ما له عليه؛ سقط عنه،
~~ولا يحتاج ذلك لرضاهما ولا لقولهما، كما يأتي في محله.
# (وكذا لو احتاج) إنسان (لنقد، فاشترى ما يساوي مائة بأكثر) ؛ كمائة
~~وخمسين مثلا (ليتوسع بثمنه) ؛ فلا بأس بذلك، نص عليه، (وهي) ؛ أي: هذه
~~المسألة تسمى (مسألة التورق) من الورق، وهو الفضة؛ لأن مشتري السلعة يبيع
~~بها.
# (ويتجه وعكسها) ؛ أي: عكس مسألة التورق (مثلها) في الحكم، وهو أن يحتاج
~~لنقد، فيبيع ما يساوي مائة بخمسين باختياره ليتوسع بها؛ فيجوز ذلك بلا
~~نزاع، وهو متجه.
# PageV03P061
# (وحرم قلب دين) مؤجل على معسر لأجل (آخر اتفاقا) قال الشيخ تقي الدين:
~~ويحرم على صاحب الدين أن يمتنع من إنظار المعسر حتى يقلب عليه الدين، ومتى
~~قال رب الدين: إما أن تقلب الدين، وإما أن تقوم معي إلى عند الحاكم، وخاف
~~أن يحبسه الحاكم؛ لعدم ثبوت إعساره عنده، وهو معسر، فقلب على هذا الوجه،
~~كانت هذه المعاملة حراما غير لازمة باتفاق المسلمين، فإن الغريم مكره عليها
~~بغير حق، ومن نسب جواز القلب على المعسر بحيلة من الحيل إلى مذهب بعض
~~الأئمة فقد أخطأ في ذلك وغلط، وإنما تنازع الناس في المعاملات الاختيارية
~~مثل التورق والعينة.
### | [فصل التسعير على الناس]
# " فصل " (يحرم التسعير) على الناس، بل يبيعون أموالهم على ما يختارون؛
~~لحديث أنس قال: «غلا السعر على عهد رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~فقالوا: يا رسول الله غلا السعر فسعر لنا فقال: إن الله هو المسعر القابض
~~الباسط الرزاق، إني لأرجو أن ألقى ms1178 الله وليس أحد يطلبني بمظلمة في دم ولا
~~مال» رواه أبو داود وابن ماجه والترمذي، وقال: حسن صحيح (وهو) ؛ أي:
~~التسعير (تقدير السلطان) أو نائبه (للناس سعرا، ويجبرهم على التبايع به) ؛
~~أي: بما قدره، (ويكره الشراء به) ؛ أي: بما قدره، (وإن هدد من خالفه) ؛ أي:
~~التسعير؛ (حرم) ؛ البيع (وبطل) في الأصح؛ لأن الوعيد إكراه.
# (وحرم قوله لبائع) غير محتكر: (بع كالناس) ؛ لأنه إلزام له بما لا يلزمه،
~~(وأوجب الشيخ) تقي الدين (إلزام السوقة المعاوضة بثمن المثل) ، وقال: إنه
~~لا نزاع فيه؛ لأنه مصلحة عامة لحق الله تعالى، ولا تتم مصلحة الناس إلا بها
~~كالجهاد.
# (ويتجه وهو) إلزام (حسن فيما) ؛ أي: مبيع (ثمنه معلوم بين الناس لا
~~يتفاوت؛ كموزون) ونحوه. وهو متجه.
# PageV03P062
# (وحرم احتكار قوت آدمي فقط) ؛ لحديث أبي أمامة «أن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - نهى أن يحتكر الطعام» رواه الأثرم.
# وعنه - صلى الله عليه وسلم -: «الجالب مرزوق، والمحتكر ملعون» .
# (ويتجه: ولو) كان الاحتكار في (نحو تمر وزبيب) كالأقط، وهو رواية، كما في
~~" الفروع " وغيره ولفظه عنه: وما يأكله الناس؛ لأنه يقتات به عند عدم غيره،
~~لحديث: «من احتكر فهو خاطئ» رواه الأثرم. وهو متجه.
# و (لا) يحرم احتكار (أدم) ؛ كعسل وزيت ونحوهما (ولا علف بهائم) ؛ لأن هذه
~~الأشياء لا تعم الحاجة إليها، أشبهت الثياب والحيوان (وهو) ؛ أي: الاحتكار
~~(شراؤه) ؛ أي: القوت (لتجارة ليحبسه) طلبا (للغلاء مع حاجة الناس إليه) ،
~~وهو بالحرمين أشد تحريما.
# (ويصح الشراء) من المحتكر؛ لأن المنهي عنه هو الاحتكار، ولا تكره التجارة
~~في الطعام إذا لم يرد الاحتكار.
# (ومن حبس ما استغله من ملكه ونحوه) ، كما لو استغله من استأجره أو اكتسبه
~~أو اشتراه زمن الرخص، ولم يضق على الناس؛ (فليس بمحتكر، وكذا لو اشتراه من
~~بلد كبير كمصر وبغداد) ونحوها.
# قال في " تصحيح الفروع " بعد حكايته ذلك قلت: إن أراد بفعل ذلك وتأخيره
~~مجرد الكسب فقط كره، وإن أراده للتكسب ونفع الناس عند الحاجة إليه لم يكره.
# PageV03P063
# (ويتجه) : أن له الشراء من البلد الكبير وحبسه ms1179 حتى يغلو (ما لم يضق) على
~~الناس، فإن ضيق عليهم؛ كره له ذلك صرح به في الرعاية الكبرى " وغيرها، ولم
~~يحرم؛ لأنه ليس بمحتكر، لكن ترك ادخاره لذلك أولى. وهو متجه.
# (وكره لغير محتكر تجارة في قوت) آدمي، (إن تربص به السعر) ، و (لا) يكره
~~له التجارة بالقوت إذا كان (جالبا) من خارج ليبيعه (بسعر يومه) لما في فعل
~~ذلك من التوسعة على الناس والرفق بهم.
# (ويجبر محتكر على بيع) ما احتكره؛ (كما في مبيع الناس) دفعا للضرر، (فإن
~~أبى) أن يبيع ما احتكره من الطعام، (وخيف التلف) لحبسه عن الناس، (فرقه
~~السلطان) على المحتاجين إليه، (ويردون بدله) عند زوال الحاجة؛ (وكذا سلاح
~~لحاجة) ؛ أي: احتيج إليه، فيفرقه السلطان أو نائبه، ويردونه أو بدله عند
~~زوال الحاجة. (ويتجه: لكن يرد) السلاح (بعينه إن بقي وإلا) بأن تلف (ف) يرد
~~آخذه (قيمته) ؛ لتعذر رد عينه، (ولا أجرة لاستعماله) ، أشبه السلاح الموقوف
~~على المجاهدين.
# (ويحتمل) وجوب رده بعينه (ما لم يفرقه) ؛ أي: يفرقه السلطان (تفريق
~~تمليك) ، فإن فرقه على المقاتلة تفريق تمليك؛ (ف) ترد (قيمته) يوم أخذه (لا
~~غير) ؛ أي: دون عينه؛ لأن لهم فيها شبهة، وقويت بتملكها لهم صورة، مع أن
~~السلطان يمتنع عليه تمليك سلاح مرصد لحاجة المسلمين، فإذا فعل ذلك ساغ له
~~استرداد قيمة ما دفعه لهم، يشتري به سلاحا
# PageV03P064
# مكانه يجعله في بيت المال، ولا يسترد العين، لما ذكرنا، ولأنها ربما تلف
~~بعضها ونقصت قيمة باقيها، فالمصلحة رد القيمة والاتجاه متجه، والاحتمال
~~غريب.
# (ولا يكره) لأحد (ادخار قوت أهله ودوابه ولو سنين) ، ونصه سنة وسنتين،
~~ولا ينوي التجارة، وروي «أنه - صلى الله عليه وسلم - ادخر قوت أهله سنة» .
# (وليس لمضطر سنة مجاعة بذل قوته) وقوت عياله (لمضطرين) ؛ لأن الضرر لا
~~يزال بالضرر، وليس لهم أخذه منه لذلك؛ لئلا يهلك، (ويأتي آخر الأطعمة)
~~مستوفى.
# (ومن ضمن مكانا مباحا ليبيع) فيه وحده، (ويشتري فيه وحده؛ كره الشراء منه
~~بلا حاجة) ؛ لبيعه بفرق ثمن مثله، وشرائه بدونه؛ (كما يكره) الشراء بلا ms1180
~~حاجة (من مضطر ومحتاج لنقد) ، لأنه يبيعه بدون ثمن مثله، (و) كما يكره
~~الشراء من (جالس على طريق؛ ويحرم عليه) ؛ أي: الذي ضمن مكانا ليبيع ويشتري
~~فيه وحده (أخذ زيادة) على ثمن المثل أو مثمن (بلا حق) ، (قاله الشيخ) تقي
~~الدين، واقتصر عليه في " الفروع ".
# (ويتجه هذا) أي: تحريم أخذ الزيادة على ثمن المثل (إن لزمت) بإلزام
~~السلطان (المعاوضة بثمن المثل) ، وإلا فلا يحرم عليه أخذ زيادة لا تجحف؛
~~لعموم قوله: «إنما البيع عن تراض» . وهو متجه.
# PageV03P065
# (وكره) الإمام (أحمد البيع والشراء من مكان ألزم الناس بهما) ؛ أي:
~~بالبيع والشراء (فيه) ؛ أي: في ذلك المكان، لا الشراء ممن التزم بالبيع في
~~ذلك المكان؛ لأنه مجبر على ذلك.
### | [باب الشروط في البيع]
# أي: ما يشترطه أحد المتعاقدين على الآخر فيه (و) في (شبهه) ؛ كنكاح وشركة
~~وإجارة (وهو) ؛ أي: الشرط في اللغة العلامة، وفي الاصطلاح ما يلزم من عدمه
~~العدم ولا يلزم من وجوده وجود ولا عدم لذاته، والمراد هنا (إلزام أحد
~~المتعاقدين الآخر بسبب العقد) متعلق بإلزام (ما) ؛ أي: شيء (له) ؛ أي:
~~الملزم (فيه منفعة) ؛ أي: غرض صحيح، وتأتي أمثلته، (وتعتبر هنا) ؛ أي: في
~~البيع (مقارنة شرط العقد) ؛ أي: بأن يقع الشرط في صلبه.
# (وفي " الفروع ": ويتوجه كنكاح) فيكفي اتفاقهما عليه قبله بيسير؛ لأن
~~الأصل استصحاب الاتفاق إلى وقت العقد، لا سيما إن علما أنهما لا يرضيان
~~بالعقد إلا بالشرط المتفق عليه.
# (ويتجه) ب (احتمال) قوي (وكعقد زمن الخيارين) ؛ أي: خيار المجلس وخيار
~~الشرط؛ فيصح الاشتراط فيهما؛ كما يصح في صلب العقد؛ لأن زمنهما بمنزلة حال
~~العقد ويأتي. وهو متجه.
# PageV03P066
# (وصحيحه) أي: الشرط الصحيح في البيع ثلاثة (أنواع) .
# أحدها (ما يقتضيه بيع) ؛ أي: بطلبه البيع بحكم الشرع (ك) شرط (تقابض،
~~وحلول ثمن، وتصرف كل) من متبايعين (فيما يصير إليه) من ثمن ومثمن (و)
~~اشتراط (رده) ؛ أي: المبيع (بعيب قديم) يجده به (ولا أثر لهذه الشروط) ؛
~~لأن البيع يقتضيه، فوجوده كعدمه، ولأنه بيان وتأكيد لمقتضى العقد.
# النوع (الثاني) : ما كان (من مصلحته) ms1181 ؛ أي: المشترط له (كتأجيل) كل (ثمن
~~أو بعضه) إلى أجل معين، أو نقد الثمن مع غيبة المبيع المنقول عن البلد
~~وبعده، (أو) اشتراط (رهن ولو) كان الرهن (المبيع) ؛ فيصح اشتراط رهنه على
~~ثمنه، (أو) اشتراط (ضمين به) ؛ أي: الثمن (معينين) ؛ أي: الرهن والضمين،
~~وكذا شرط كفيل ببدن مشتر، وليس للبائع طلب رهن أو ضمين من مشتر بعد العقد،
~~ولو لمصلحة؛ لأنه إلزام للمشتري بما لم يلتزمه.
# (أو) يشترط المشتري (صفة في مبيع، ك) كون (العبد) المبيع (كاتبا أو فحلا)
~~كان الأولى إسقاط أو فحلا كما في " الإقناع " لأنه من مقتضيات العقد؛ إذ لو
~~اشترى عبدا فبان خصيا؛ كان له الخيار، وإن لم يشترط ذلك؛ لأنه عيب يرد به
~~المبيع (أو خصيا أو صانعا) ؛ أي: خياطا ونحوه (أو مسلما و) كون (الأمة بكرا
~~أو تحيض، و) كون (الدابة هملاجة) بكسر الهاء؛ أي: تمشي الهملجة، وهي مشية
~~سهلة في سرعة، (أو) كون الدابة (لبونا أي: كثيرة لبن أو) كونها (حاملا و)
~~كون (الفهد أو البازي صيودا) ؛ أي: معلم الصيد، (و) كون (الأرض) المبيعة
~~خراجها كذا في كل سنة، (و) كون (الطائر) المبيع (مصوتا، أو يبيض، أو يجيء
~~من مسافة معلومة، أو يصيح عند صباح أو مساء، فهذه شروط لازمة) ؛ لأن في
~~اشتراطها قصدا صحيحا، وتختلف الرغبات باختلاف الصفات، فلولا
# PageV03P067
# صحة اشتراطها ولزومها لفاتت الحكمة التي لأجلها شرع البيع.
# (فإن وجدت) هذه الشروط؛ أي: حصل لمشترط شرطه؛ لزم البيع، ولا فسخ له
~~(وإلا) يوجد الشرط (ثبت) له (الفسخ) ؛ لفقد الشرط، ولحديث: «المؤمنون عند
~~شروطهم» .
# (أو أرش فقد الصفة) المشروطة، إن لم يفسخ؛ كأرش عيب ظهر عليه (وإن تعذر
~~لا) لنحو تلف مبيع (تعين أرش) فقد الصفة؛ كمعيب تعذر رده (فإن اختلفا) ؛
~~أي: المتبايعان (في الشرط وعدمه) ، بأن قال أحدهما شرطت كذا، وقال الآخر لم
~~يجر شرط؛ (فقول منكره) ؛ أي: الشرط؛ لأن الأصل عدمه.
# (و) اختلفا (في بكارة) أمة مبيعة وعدمها، (ولو) كان اختلافهما (بعد وطء)
~~المشتري؛ (فقول مشتر) بيمينه، وحذف كلمة لو أظهر ms1182 فيما يظهر.
# (و) إن كان اختلافهما في البكارة وعدمها (قبله) ؛ أي: الوطء (ترى للنساء)
~~، فما شهد به النساء قبل، (ويكفي) في ذلك شهادة امرأة واحدة (ثقة) ؛ كسائر
~~العيوب تحت الثياب.
# (وإن شرط) المشتري (أن الطائر يوقظه للصلاة، أو) أنه (يصيح عند دخولها) ؛
~~أي: أوقات الصلاة؛ لم يصح؛ لتعذر الوفاء به.
# (أو) شرط أن الدابة تحلب كل يوم (كذا) ؛ أي: قدرا معينا، (أو) شرط (الكبش
~~مناطحا، أو الديك مناقرا، أو الأمة مغنية أو) زانية، أو مساحقة، أو (لا
~~تحمل؛ لم يصح) الشرط؛ لأنه إما لا يمكن الوفاء به، أو محرم، وكلاهما ممنوع
~~شرعا.
# (ويتجه: ولمن فاته غرضه المباح الفسخ) ؛ لأنه لم يسلم له ما اشترطه، وهو
~~متجه.
# (وإن أخبر بائع) مشتريا (بصفة) في مبيع يرغب فيه لها،
# PageV03P068
# (فصدقه مشتر بلا شرط) ، فبان فقدها؛ فلا خيار له؛ لأنه تقصير بعدم الشرط.
# (أو شرط صفة أولى؛ ك) ما لو شرط (الأمة ثيبا) ، فبانت أعلى؛ فلا خيار.
# ولعل هذا حيث لا غرض صحيح في اشتراطه ذلك، وإلا فالأظهر أن له الخيار؛
~~كالشيخ الذي لا يقدر أن يفض البكارة، فإن له بذلك غرضا صحيحا موافقا لقصده،
~~كما نبه عليه ابن المنجى وكذا ذكره في " الإنصاف " وغيره.
# (أو) شرطها (كافرة، أو هما) ؛ أي: ثيبا كافرة (أو) شرطها (سبطة) الشعر،
~~(أو حاملا، أو لا تحيض، فبانت أعلى) ، بأن وجد القادر على الوطء المشروطة
~~ثيبا بكرا، أو المشروطة كافرة مسلمة، أو المشروطة سبطة (جعدة، أو) المشروطة
~~حاملا (حائلا، أو تحيض؛ فلا خيار) لمشتر؛ لأنه زاده خيرا، وكذا لو شرطها لا
~~تحيض فبانت تحيض، أو حمقاء فلم تكن كذلك، أو شرط العبد كافرا فبان مسلما.
# (ويتجه: أو) ؛ أي: لا خيار لمشتر أمة (شرطها يهودية فبانت نصرانية) ؛
~~لأنها أشرف من اليهودية، وأرق طبعا، وأكثر نفعا.
# (لا عكسه) ، بأن شرطها نصرانية فبانت يهودية؛ فله الخيار؛ (لبقاء تحريم
~~سبت) عليها باعتقادها، فلا يتمكن السيد من الانتفاع بها على الكمال وهو
~~متجه.
# (ولا خيار بحمل بهيمة) مبيعة (شرطت) ؛ أي: شرط مشتريها على
# PageV03P069
# البائع ms1183 كونها (حائلا) ؛ لأن الحمل في البهائم زيادة تنفع ولا تضر، بخلافه
~~في الآدميات.
# (قال بعضهم) : منهم صاحب الرعاية " والحاوي " وجزم به صاحب " المنتهى "
~~في الصداق (إن لم يضر) الحمل (باللحم) ؛ أي: لحم البهيمة المبيعة؛ فإن ضر
~~فله الخيار.
# (الثالث شرط بائع) على مشتر (نفعا غير وطء ودواعيه) ؛ كمباشرة دون فرج
~~وقبلة، فلا يصح استثناؤه؛ لأنه لا يحل إلا بملك عين، أو عقد نكاح.
# (معلوما) ؛ أي: النفع (في مبيع) متعلق بنفعا؛ (ك) اشتراط (سكنى الدار)
~~المبيعة (شهرا) مثلا، (وحملان البعير) المبيع ونحوه (لمحل معين، و) كاشتراط
~~(خدمة القن) المبيع (مدة معلومة) ؛ فيصح نصا؛ لحديث «جابر أنه باع النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - جملا، واشترط ظهره إلى المدينة وفي لفظ قال: فبعته
~~بأوقية واستثنيت حملانه إلى أهلي» متفق عليه.
# (تنبيه) قال في شرح الإقناع ": ونفقة المبيع المستثنى نفعه مدة
~~الاستثناء، الذي يظهر أنها على البائع؛ لأنه مالك المنفعة لا من جهة
~~المشتري كالعين الموصى بنفعها لا كالمؤجرة والمعارة.
# (ولبائع إجارة) ما استثنى، (و) له (إعارة ما استثنى) من النفع لمثله أو
~~دونه في الضرر؛ كالمستأجر (وله) ؛ أي: البائع (على مشتر إن تعذر انتفاعه) ؛
~~أي: البائع بالنفع المستثنى (بسببه) ؛ أي: المشتري، بأن أتلف العين
~~المستثنى نفعها، أو أعطاها لمن أتلفها، أو تلفت (ولو بتفريطه، أجرة مثله) ؛
~~أي: النفع المستثنى نصا؛ لأنه فوته عليه، فإن لم يكن بسبب مشتر، بأن تلفت
~~بغير فعله، ولا تفريطه؛ لم يضمن شيئا نصا؛ لأن البائع لم يملكها من جهته؛
~~كما لو تلفت نخلة يستحق البائع ثمرتها.
# (ولو بيع) ؛ أي: باع المشتري ما استثنى نفعه مدة معلومة؛ صح البيع، وكان
~~المبيع في يد المشتري الثاني مستثنى النفع؛ كالمشتري الأول
# PageV03P070
# (فالانتفاع) أي: انتفاع البائع الأول بما استثناه (بحاله) لم يتغير ببيع
~~المبيع ثانيا (ولمشتر) ثان (لم يعلم) بالحال (الخيار) ؛ كمن اشترى أمة
~~مزوجة، أو دارا مؤجرة غير عالم بذلك (ولو أراد مشتر إعطاء بائع عوضا عن نفع
~~ما استثنى؛ لم يلزمه قبوله) ، وله استيفاء النفع من عين المبيع نصا؛ لتعلق ms1184
~~حقه بعينه؛ كالمؤجرة، وكذا لو طلب بائع العوض، وإن تراضيا عليه جاز.
# (وكذا) ؛ أي: كشرط بائع نفعا معلوما في مبيع (شرط مشتر نفع بائع) نفسه
~~(في مبيع؛ ك) شرط (حمل حطب) مبيع؛ (أو تكسيره، و) كشرطه (خياطة ثوب) مبيع،
~~(أو تفصيله، أو) شرط (جز رطبة) مبيعة.
# قال في " المطلع ": الرطبة - بفتح الراء وسكون الطاء - نبت معروف، يقيم
~~في الأرض سنين، كلما جز نبت، وهو القضب أيضا، وهي الفصفصة - بفائين
~~مكسورتين، وصادين مهملتين - وتسمى في الشام في زمننا الفصة.
# (أو) شرط (حصاد زرع) ، أو جذاذ ثمرة، أو ضرب حديد سيفا أو سكينا، (بشرط
~~علمه) ؛ أي: النفع المشروط، بأن يعلم مثلا المحل المشروط حمل الحطب إليه،
~~واحتج أحمد على صحة ذلك لما روي أن محمد بن مسلم اشترى من نبطي جرذة حطب،
~~وشارطه على حملها.
# ولأن ذلك بيع وإجارة؛ لأنه باعه الحطب، وأجره نفسه لحمله، أو باعه الثوب،
~~وأجره نفسه لخياطته، وكل من المبيع والإجارة يصح إفراده بالعقد؛ فجاز الجمع
~~بينهما؛ كالعينين
# وما احتج به المخالف من «نهيه - صلى الله عليه وسلم - عن بيع وشرط» ؛ لم
~~يصح.
# قال أحمد إنما النهي عن شرطين في بيع، وهذا يدل بمفهومه على جواز الشرط
~~الواحد، فإن لم يعلم النفع، بأن شرط حمل الحطب على بائعه إلى منزله، وهو لا
~~يعلم؛ لم يصح الشرط؛ كما لو استأجره على ذلك ابتداء؛ وكذا لو شرط بائع نفع
~~غير مبيع، أو مشتر نفع بائع في غير مبيع ويفسد البيع.
# (وهو) ؛ أي: البائع المشروط نفعه في المبيع (كأجير
# PageV03P071
# فإن مات بائع) قبل حمل الحطب أو خياطة الثوب ونحو مما شرط عليه، (أو تلف
~~مبيع) قبل عمل بائع فيه ما شرط عليه، (أو استحق نفع بائع) ، بأن أجر نفسه
~~إجارة خاصة؛ (فلمشتر عوض ذلك) النفع المشروط عليه في المبيع؛ لفوات ما وقع
~~عليه عقد الإجارة بذلك، فانفسخت؛ كما لو استأجر أجيرا خاصا فمات.
# وإن مرض بائع ونحوه؛ أقيم مقامه من يعمل، والأجرة عليه، كالإجارة وإن
~~أراد بائع دفع عوض ما شرط ms1185 عليه، وأبى مشتر، أو أراد مشتر أخذه بلا رضا
~~بائع؛ لم يجبر ممتنع.
# (وإن تراضيا على أخذه) ؛ أي: العوض، ولو (بلا عذر؛ جاز) ؛ لجواز أخذ
~~العوض عنها مع عدم الاشتراط، فكذا معه، وكالعين المؤجرة والموصى بمنافعها.
# (وإن تعذر نفع بائع بنحو مرض؛ أقيم مقامه من يعمل، والأجرة عليه) ؛ أي:
~~على البائع كالإجارة؛ لما تقدم.
# (ويبطله) ؛ أي: البيع (جمع بين شرطين ولو صحيحين) منفردين؛ كحمل الحطب
~~وتكسيره، أو خياطة ثوب وتفصيله؛ لحديث ابن عمر مرفوعا: «لا يحل سلف وبيع،
~~ولا شرطان في بيع، ولا بيع ما ليس عندك» رواه أبو داود والترمذي، وقال: حسن
~~صحيح (ما لم يكونا) ؛ أي: الشرطان (من مقتضاه) ؛ أي: البيع، كاشتراطه حلول
~~الثمن، وتصرف كل فيما يصير إليه.
# (أو) يكونا من (مصلحته) ؛ كاشتراط رهن وضمين معينين بالثمن؛ فيصح.
# (ويصح تعليق فسخ) ؛ لأنه رفع للعقد بأمر يحدث في مدة الخيار، أشبه شرط
~~الخيار.
# (غير خلع) ، فلا يصح تعليقه بشرط، إلحاقا له بعقود المعاوضات؛ لاشتراط
~~العوض فيه، (بشرط) متعلق بتعليقه؛ (ك) قوله: (بعتك) كذا بكذا، (على أن
~~تنقدني الثمن إلى كذا) ؛ أي: وقت معين،
# PageV03P072
# ولو أكثر من ثلاثة أيام، (أو) بعتك (على أن ترهنه) ؛ أي: المبيع (بثمنه،
~~وإلا) تفعل ذلك (فلا بيع بيننا) ؛ فينعقد البيع بالقبول، (وينفسخ إن لم
~~يفعل) ؛ أي: بنقده الثمن إلى الوقت المعين، أو برهنه المبيع بثمنه؛ لوجود
~~شرطه.
# ومثله لو باعه بثمن، وأقبضه له، وشرط إن رد بائع إلى وقت كذا فلا بيع
~~بينهما، ولم يكن حيلة ليربح في قرض.
# وإن قال: بعتك على أن تنقدني الثمن إلى ثلاث، (وإلا فلي الفسخ؛ فله
~~الفسخ) إن لم يفعل، وكذا لو قال: اشتريته على أن تسلمني المبيع إلى ثلاث،
~~وإلا فلي الفسخ؛ صح، وله شرطه.
# لكن في هذه الصورة لا ينفسخ إلا بقوله: فسخت، بخلاف ما قبلها.
# (و) قال: (بعتك على أن أستأمر فلانا، وحدد ذلك) ؛ أي: استئماره (بوقت
~~معين) كأسبوع مثلا؛ (صح) البيع، (وله) ؛ أي: البائع (الفسخ قبل أن يستأمر)
~~في المدة المعينة.
### | [فصل الشرط الفاسد ms1186 ثلاثة أنواع]
# (فصل: وفاسده) ؛ أي: الشرط الفاسد، ثلاثة (أنواع) أحدها (مبطل للبيع) من
~~أصله (كشرط بيع آخر) ؛ كبعتك هذه الدار، على أن تبيعني هذه الفرس، (أو) شرط
~~(سلف) ؛ كبعتك عبدي على أن تسلفني كذا في كذا، (أو) شرط (قرض) ؛ كعلى أن
~~تقرضني كذا، (أو) شرط (إجارة) ؛ كعلى أن تؤجرني دارك بكذا، (أو) شرط (شركة)
~~؛ كعلى أن تشاركني في كذا، (أو) شرط (صرف الثمن) ؛ كبعتك الأمة بعشرة
~~دنانير على أن تصرفها بمائة درهم، (أو) شرط صرف (غيره) ؛ أي: الثمن؛ كبعتك
~~الثوب على أن تصرف لي هذه الدنانير بدراهم؛ لما تقدم «أنه - صلى الله عليه
~~وسلم - نهى عن بيعتين في بيعة» (وهو) ؛ أي: هذا النوع (بيعتان في بيعة
~~المنهي عنه) ، قال أحمد: والنهي يقتضي الفساد.
# وقال ابن مسعود: صفقتان في صفقة ربا ولا شرط عقد في عقد؛ فلم يصح؛ كنكاح
~~الشغار.
# (ومثله) في البطلان (بعتك كذا بمائة على أن ترهن كذا) ؛ أي:
# PageV03P073
# دارك مثلا (بها وبالمائة التي عليك) ، وتقدم نظيره، (أو) يقول: (بعتك)
~~ثوبي (بكذا) كعشرة دراهم مثلا (على أن آخذ منك الدينار بكذا) درهم كخمسة
~~مثلا.
# (ويتجه: أو) يقول بعتك داري (بعشرة دنانير) مثلا، بحيث إنه (يعدل كل
~~دينار) منها (عشرة دراهم) وهو متجه.
# (قال) الإمام (أحمد: وكذلك كل ما كان في معنى ذلك، مثل أن يقول) : بعتك
~~داري بكذا (على أن تزوجني ابنتك، أو على أن أزوجك بنتي، وكذا على أن تنفق
~~على عبدي، أو) على (دابتي، أو) على (حصتي) من ذلك قرضا أو مجانا
# قال في شرح الإقناع " عن قوله وكذلك إلى آخره: هو مقيس على كلام أحمد،
~~وليس مقوله.
# النوع (الثاني) من الشروط الفاسدة في البيع شرط (فاسد) في نفسه (غير مفسد
~~للبيع، كشرط) في العقد (ينافي مقتضاه) ؛ أي: البيع؛ (ك) اشتراط مشتر (أن لا
~~يخسر) في مبيع، (أو متى نفق) المبيع، (وإلا رده) لبائعه؛ (أو) اشتراط بائع
~~على مشتر أن (لا يقفه) ؛ أي: المبيع، (أو) أن (يبيعه، أو) أن (لا يهبه، أو)
~~أن لا (يعتقه، أو) إن ms1187 (أعتقه فلبائع ولاؤه، أو) اشترط عليه (أن يفعل ذلك) ؛
~~أي: يقف المبيع أو يهبه؛ فالشرط فاسد، والبيع صحيح؛ لعود الشرط على غير
~~العاقد، نحو بعتكه على أن لا ينتفع به أخوك أو زيد ونحوه؛ لحديث «عائشة
~~قالت: جاءتني بريرة فقالت: كاتبت أهلي على تسع أواق، كل عام أوقية،
~~فأعينيني، فقلت: إن أحب أهلك أن أعدها لهم، ويكون ولاؤك لي، فعلت، فذهبت
# PageV03P074
# بريرة إلى أهلها فقالت لهم، فأبوا عليها، فجاءت من عندهم، ورسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - جالس، فقالت: إني عرضت ذلك عليهم، فأبوا إلا أن يكون
~~لهم الولاء، فسمع النبي - صلى الله عليه وسلم - فأخبرت عائشة النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - فقال: خذيها واشترطي لهم الولاء؛ فإنما الولاء لمن أعتق،
~~ففعلت عائشة، ثم قام رسول الله - صلى الله عليه وسلم - في الناس، فحمد الله
~~وأثنى عليه، ثم قال: أما بعد، ما بال رجال يشترطون شروطا ليست في كتاب
~~الله، ما كان من شرط ليس في كتاب الله فهو باطل، وإن كان مائة شرط، قضاء
~~الله أحق، ودين الله أوثق، وإنما الولاء لمن أعتق» . متفق عليه.
# فأبطل الشرط، ولم يبطل العقد.
# وقوله - صلى الله عليه وسلم - واشترطي لهم الولاء، لا يصح حمله واشترطي
~~عليهم الولاء، بدليل أمرها به، ولم يأمرها بفاسد؛ لأن الولاء لها بإعتاقها،
~~فلا حاجة إلى اشتراط، ولأنهم أبوا البيع إلا أن يشترط لهم، فكيف يأمرها بما
~~علم أنهم لا يقبلونه، وأما أمرها بذلك فليس بأمر على الحقيقة، وإنما هو
~~صيغة أمر بمعنى التسوية، كقوله تعالى {فاصبروا أو لا تصبروا} [الطور: 16] ،
~~والتقدير: اشترطي لهم الولاء أو لا تشترطي، ولهذا قال عقبه: إنما الولاء
~~لمن أعتق (إلا شرط عتق؛ فيلزم) باشتراط بائع على مشتر؛ لحديث بريرة.
# (ويجبر مشتر عليه) ؛ أي: عتق من اشترط عليه عتقه (إن أباه) ؛ لأنه مستحق
~~لله تعالى؛ لكونه قربة التزمها المشتري، فأجبر عليه كالنذر (فإن أصر)
~~ممتنعا؛ (أعتقه حاكم) كطلاقه على مول.
# (وكذا شرط رهن فاسد) كمجهول خمره (ونحوه) كشرط ضمين أو كفيل غير معين ms1188
~~(وك) شرط (خيار أو أجل) في ثمن (مجهولين، أو) شرط (تأخير تسليمه) ؛ أي:
~~المبيع (بلا انتفاع) بائع به، (أو) شرط بائع (إن باعه) ؛ أي: المبيع مشتر؛
~~(فهو) ؛ أي: البائع (أحق به) ؛ أي: المبيع (بالثمن) ؛ أي: بمثله؛ (أو) شرط
~~(أن الأمة لا تحمل) ؛ فيصح البيع، وتبطل هذه الشروط.
# قياسا على اشتراط الولاء
# PageV03P075
# لبياع.
# (ولمن فات غرضه) بفساد الشرط من بائع ومشترط (الفسخ في الكل) ؛ أي: كل ما
~~تقدم من الشروط الفاسدة، (ولو كان عالما بفساد شرط) ؛ لأنه لم يسلم له ما
~~دخل عليه من الشرط.
# (ويرد ثمن ومثمن لم يفت) بإلغاء الشرط، (وإلا) بأن فات؛ (ف) يلزم (أرش
~~نقص ثمن لبائع) ، إن كان المشترط بائعا، فإن باعه بأنقص من ثمنه، وشرط شرطا
~~فاسدا؛ فله الخيار بين الفسخ وبين أخذ أرش النقص؛ لأنه إنما باع بنقص من
~~ثمنه لما يحصل له من الغرض الذي اشترطه، فإذا لم يحصل غرضه رجع بالنقص.
# (أو استرجاع زيادته) ؛ أي: الثمن (لمشتر) إن كان هو المشترط، بأن اشترى
~~بزيادة على الثمن، وشرط شرطا فاسدا؛ فله الخيار بين الفسخ وأخذ ما زاد؛
~~(لفوات غرض كل منهما) . (ويتجه: وكذا) حكم (كل شرط فسد كشرط لبن) حيوان
~~(مبيع مدة) معلومة كشهر مثلا؛ لجهالة قدر اللبن في المدة، وكشرط نفع دابة
~~بيعت على أن ينتفع بها البائع ما شاء ثم يسلمها للمشتري، فهذا الشرط فاسد؛
~~(لأن النفع غير معلوم) ، وللمشتري الخيار.
# (و) هو متجه ومن قال لغريمه: (بعني هذا) الشيء (على أن أقضيك دينك منه،
~~فباعه) إياه؛ (صح البيع) قياسا على ما سبق، (لا الشرط) ؛ لأنه شرط أن لا
~~يتصرف فيه بغير القضاء، ومقتضى البيع أن يتصرف مشتر بما يختار، وللبائع
~~الفسخ، أو أخذ أرش نقص ثمن على ما تقدم.
# (و) إن قال رب دين: (اقضني ديني على أن أبيعك كذا بكذا) ، فقضاه دينه؛
~~(صح قضاء) ؛ لأنه أقبضه دينه (فقط) ؛ أي: دون بيع مشروط؛ لأنه معلق على
~~القضاء، ويأتي أن البيع لا يصح
# PageV03P076
# تعليقه.
# (و) إن قال رب دين: (اقضني أجود ms1189 من) مالي (عليك، على أن أبيعك كذا،
~~ففعلا) ؛ أي: قضاه حقه أجود، وباعه ما وعده به، (ف) البيع والقضاء (باطلان)
~~، ويرد الأجود قابضه، ويطالب بمثل دينه؛ لأن المدين لم يرض بدفع الأجود إلا
~~طمعا في حصول المبيع له، ولم يحصل لبطلان البيع؛ لأنه بيعتان في بيعة.
# النوع (الثالث: ما) أي شرط (لا ينعقد معه بيع) ، وهو المعلق عليه البيع؛
~~(كبعتك) كذا إن جئتني، أو رضي زيد بكذا، (أو اشتريت) كذا (إن جئتني) ، أو
~~إن رضي زيد، أو إن (جاء) رأس الشهر مثلا (كذا) بكذا؛ لأنه عقد معاوضة يقتضي
~~نقل الملك حال العقد، والشرط يمنعه.
# (ويصح بعت) إن شاء الله، (وقبلت إن شاء الله) ؛ لأن القصد منه التبرك لا
~~التردد غالبا.
# (ويتجه) صحة عقد معلق على المشيئة، (ولو) كان إتيانه بها (للشك) ؛ لعموم
~~إطلاق الأصحاب ذلك.
# ويتجه (إن إجارة) في ذلك (كبيع) ؛ لأنها نوع منه. وهو متجه.
# (ويصح بيع العربون) بفتح العين والراء، وفيه لغة على وزن عصفور، ويقال
~~أربون، (و) يصح (إجارته) إلى العربون.
# قال أحمد ومحمد بن سيرين: لا بأس به، فعله عمر. وعن ابن عمر أنه أجازه.
~~(وهو) ؛ أي: بيع العربون (دفع بعض ثمن) في بيع عقداه، (أو) ؛ أي: وإجارة
~~العربون دفع بعض (أجرة بعد عقد) إجارة (لا قبله. ويقول) مشتر أو مستأجر:
# PageV03P077
# (إن أخذته) ؛ أي: المبيع أو المؤجر، احتسب ما دفعت من ثمن أو أجرة، وإلا
~~فهو لك. (أو) يقول: إن (جئت بالباقي) من ثمن أو أجرة، وإن لم يعين وقتا،
~~جزم به في " المغني " " والشرح " " والمستوعب " وغيرهم، (وإلا فهو) ؛ أي:
~~ما قبضته (لك) ، (ف) يحتسب (ما دفعه) من الثمن (أو) الأجرة، (وإلا) يوفه
~~(ف) العربون (لبائع ومؤجر) ؛ لما روى نافع بن عبد الحارث أنه اشترى لعمر
~~دار السجن من صفوان ابن ابنه، فإن رضي عمر، وإلا فله كذا وكذا.
# قال الأثرم قلت لأحمد: تذهب إليه؟ قال: أي شيء أقول؟ هذا عمر وضعف حديث
~~ابن ماجه؛ أي: «أنه - عليه الصلاة والسلام - نهى عن بيع العربون» .
# (ويتجه) صحة ms1190 (هذا) الاشتراط في بيع العربون وإجارته (إن قيد) المتعاقدان
~~ذلك (بزمن) معين؛ كإلى شهر من الآن، (وفات) ذلك الزمن، (وإلا) يقيداه بزمن؛
~~(ف) لا يصح اشتراطه من أصله؛ لأن البائع أو المؤجر لا يدري (إلى متى ينتظر)
~~، فالإطلاق لا يناسب؛ لما يلزم عليه من طول الأمد بلا نهاية، فيترتب عليه
~~من الضرر ما فيه كفاية.
# جزم به في " الرعايتين " " والحاويين " " والفائق " لكنه مرجوح، والمذهب
~~الصمت، سواء قبله بوقت أو لا.
# (و) يتجه أيضا (أنه ليس لبائع ومؤجر لزامه) ؛ أي: إلزام مشتر أو مستأجر
~~(ب) دفع (بقية ثمن وأجرة) في مدة الاشتراط، (وإن لزم عقد) من بيع أو إجارة
~~(بتصرف؛ لأنه) ؛ أي: هذا العقد (يشبه تعليق فسخ) على
# PageV03P078
# شرط، (ويأتي) .
# وحيث كان كذلك فلا يلزم دفع البقية؛ لاحتمال عدم تمام العقد وهو متجه.
### | [تتمة دفع إنسان لبائع قبل العقد درهما وقال لا تعقد مع غيري]
# (تتمة) إذا دفع إنسان لبائع أو مؤجر قبل العقد درهما مثلا، وقال: لا تعقد
~~مع غيري، وإن لم آخذ فالدرهم لك، ثم عقد معه واحتسب الدرهم من الثمن أو
~~الأجرة؛ صح لخلو العقد عن شرط، وإلا رجع بالدرهم؛ لأنه بنية عوض، ولا يصح
~~جعله عوضا عن انتظاره وتأخيره لأجله؛ لأنه لا يجوز المعاوضة عنه، ولو جازت
~~لوجب أن يكون معلوم المقدار كالإجارة.
# و (لا) يصح بيع إن رهنه شيئا، واتفقا على أنه (إن جاء لمرتهن بحقه) إلى
~~حلول ثمنه، (و) إلا فالرهن له؛ لحديث: «لا يغلق الرهن من صاحبه» رواه
~~الأثرم، وفسره أحمد بذلك.
# ولأنه بيع معلق على شرط مستقبل؛ فلم يصح لما تقدم.
# ومن قال لقنه: (إن بعتك فأنت حر) وباعه؛ عتق عليه بتمام قبول، وإن قال
~~له: إن بعتك فأنت حر، (وقال آخر: إن اشتريته) منك (ف) هو (حر، فباعه) ؛ لمن
~~قال: إن اشتريته منك فهو حر؛ (عتق على بائع بتمام قبول) مشتر، (ولم ينتقل
~~ملك) فيه لمشتر نصا؛ لأنه يعتق على البائع في حال انتقال الملك ونفوذ
~~العتق، ويتدافعان فينفذ العتق لقوته وسرايته، ms1191 وهذه طريقة أبي الخطاب في
~~رءوس المسائل.
# قال ابن رجب: ويشهد لها تشبيه أحمد بالمدبر والوصية، وفيها طرق خمسة هذه
~~أقواها.
# وحيث عتق فمن مال البائع.
# وقوله: بتمام قبوله، هو الصحيح من المذهب، وعليه أكثر الأصحاب
# وقال في " الإقناع " تبعا " للمغني " " والمستوعب " عتق على البائع من
~~ماله قبل القبول؛ أي: لأنه علق حريته على فعله للبيع، فمتى قال للمشتري:
# PageV03P079
# بعتك؛ فقد وجد شرط الحرية، فيعتق قبل قبول المشتري.
# وكان على المصنف أن يقول: خلافا له؛ وكذا الحكم لو قاله؛ أي: إن بعتك
~~فأنت حر، بائع فقط، فباعه؛ فإنه يعتق بمجرد القبول
# (أو) قاله (مشتر فقط) ؛ أي: إن اشتريتك فأنت حر، فاشتراه.
# (وعند الشيخ) تقي الدين طريقة سادسة، وهي (إن) كان المعلق (قصد بالتعليق
~~اليمين) دون التبرر بعتقه، ثم باعه؛ لم يعتق، و (أجزأه يمين) ؛ لأنه إذا
~~باعه خرج عن ملكه، فبقي كنذره أن يعتق عبد غيره، فيجزيه الكفارة، قال: وإن
~~قصد به التقرب؛ صار عتقه مستحقا كالنذر، فلا يصح بيعه، ويكون العتق معلقا
~~على صورة البيع؛ كما لو قال لما لا يحل بيعه: إذا بعته فعلي عتق رقبة، أو
~~قال لأم ولده: إن بعتك فأنت حرة انتهى. وتقدم لك أن طريقة أبي الخطاب أقوى.
### | [فصل باع شيئا بشرط البراءة من كل عيب]
# " فصل " (ومن باع) شيئا (بشرط البراءة من كل عيب) فيما باعه؛ لم يبرأ،
~~(أو) بشرط البراءة (من عيب كذا) ، إن كان في المبيع (لم يبرأ بائع) بذلك،
~~ولمشتر الفسخ بعيب لم يعلم حالة عقد؛ لما روى أحمد أن ابن عمر باع زيد بن
~~ثابت عبدا بشرط البراءة بثمانمائة درهم، فأصاب زيد به عيبا، فأراد رده على
~~ابن عمر فلم يقبله، فترافعا إلى عثمان، فقال عثمان لابن عمر: تحلف أنك لم
~~تعلم بهذا العيب؟ قال: لا، فرده عليه، فباعه ابن عمر بألف درهم.
# وهذه قضية اشتهرت، ولم تنكر، فكانت كالإجماع.
# وأيضا خيار العيب إنما يثبت بعد البيع، فلا يسقط بإسقاطه قبله، كالشفعة،
~~(وإن سماه) ؛ أي: سمى بائع العيب لمشتر؛ ms1192 برئ منه؛ لدخوله على بصيرة.
# (أو أبرأه مشتر) من عيب كذا، أو من كل عيب (بعد عقد برأ منه) بائع؛
~~لإسقاطه بعد ثبوته له، كالشفعة.
# (ومن باع ما) ؛ أي: شيئا (يذرع) كأرض وثوب (على أنه عشرة) أذرع، أو أشبار
~~أو أجربة ونحوها، (فبان) المبيع (أكثر) مما عين؛
# PageV03P080
# (صح) البيع، والزائد لبائع؛ لأن ذلك نقص على المشتري، فلم يمنع صحة
~~البيع، كالعيب.
# (ولكل) من بائع ومشتر (الفسخ) ؛ لضرر الشركة، (ما لم يعط بائع) لمشتر
~~(الزائد مجانا) بلا عوض؛ فيسقط خيار مشتر؛ لأن البائع زاده خيرا.
# (وإن بان) مبيع أنه عشرة (أقل) منها؛ (صح) البيع، (والنقص) عن العشرة
~~(على بائع) ؛ لأنه التزمه بالعقد.
# (ويخير) بائع (إن أخذه) ؛ أي: المبيع الناقص (مشتر بقسطه) من ثمن، فإن
~~شاء أمضاه، أو فسخ دفعا لضرره.
# (ولا) خيار لبائع (إن أخذه) مشتر (بجميع الثمن) ؛ لزوال ضرره إن لم يفسخ
~~مشتر البيع، ولا يجبر أحدهما على المعاوضة، وإن اتفقا على تعويضه عنه؛ جاز؛
~~لأن الحق لا يعدوه
### | [تنبيه باع صبرة على أنها عشرة أقفزة أحد عشر]
# تنبيه لو باع صبرة على أنها عشرة أقفزة، أو زبرة حديد على أنها عشرة
~~أرطال، فبانت أحد عشر؛ فالبيع صحيح؛ لصدوره من أهله في محله، والزائد لبائع
~~مشاعا، ولا خيار للمشتري ولا للبائع؛ لعدم الضرر، وإن بانت الصبرة أو
~~الزبرة تسعة؛ فالبيع صحيح؛ لما تقدم، وينقص من الثمن بقدر نقص البيع، ولا
~~خيار لهما أيضا، بخلاف الأرض ونحوها مما ينقصه التفريق.
# (ولا يصح تصرف في مقبوض بعقد فاسد) ؛ لأنه لا يملك به، فلا ينفذ فيه تصرف
~~(بغير عتق) ، فينفذ لقوته وسريانه وتشوق الشارع إليه، ومحل عدم صحة التصرف
~~في مقبوض بعقد فاسد إذا لم يحكم به من يراه، وإلا نفذ.
# (ويضمن) مقبوض بعقد فاسد إذا (تلف هو وزيادته) المتصلة والمنفصلة؛
~~(كمغصوب) بقيمته يوم تلف ببلد قبضه فيه، إن كان متقوما، وإلا فبمثله، و
~~(لا) يضمن (بالثمن) الذي يبيع به؛ لفساد العقد.
# (فسلاح بيع في فتنة) ، أو لأهل حرب، (ونحو عنب) ، كتمر (وعصير ms1193 لخمر،
~~وفات؛ يضمن بثمن مثله) بمحل فواته، (ويلزم) مشتريا (رده) حيث كان (باقيا،
~~بنمائه مطلقا) متصلا أو منفصلا، (و) رد (أجرة مثله) مدة بقائه في يده،
# PageV03P081
# انتفع به أو لا، (و) يلزمه (مئونة رده) ، وإن نقص بيده ضمن نقصه، (ولا
~~يرجع) مشتر (بنفقته) ؛ أي: المبيع (ولا بخراج أرض) مدة بقائها بيده.
# (ولا حد) على مشتر (بوطء أمة) اشتراها بعقد فاسد؛ للشبهة.
# (ويتجه) لا حد عليه (إلا في) وطء أمة بيعت بعقد (مجمع على بطلانه لعالم)
~~بذلك، فإذا وطئها مع علمه ببطلان العقد إجماعا؛ حد؛ لأنه زان. وهو متجه
~~(بل) يلزم من وطء أمة اشتراها بعقد فاسد (مهر مثل، وأرش بكارة) ، فلا يتدرج
~~في مهرها، بخلاف الحرة (والولد حر) ؛ للشبهة، (وعليه إن ولد حيا قيمته) ؛
~~لأنه فوته على مالكه باعتقاده الحرية (يوم وضع) ؛ لأنه أول إمكان تقويمه،
~~(وإلا) يولد حيا، بل سقط ميتا بغير جناية؛ (ف) على مشتر ضمان (نقص ولادة)
~~أمة (فقط) ، دون ضمانه هو كنقص مغصوبة، (وإن ملكت) ؛ أي: ملكها واطئها في
~~عقد فاسد (بعد) أن حملت منه؛ (لم تصر أم ولد) له بذلك الحمل؛ لأنه لم يكن
~~مالكا لها حينئذ
# (ويتجه: لو باعه) ؛ أي: المقبوض بعقد فاسد (قابضه لآخر، فلمالك) رقبة
~~(مطالبة كل منهما به) إن كان باقيا، (و) إن تلف ف (قرار ضمان على تالف
~~عنده) منهما.
# (و) يتجه (أن تفصيله كغصب كما يأتي) في بابه (إلا في صحة عبادة فيه) ،
~~فتنعقد صحيحة ولا تعاد؛ (لإعراض ربه عنه بطيب نفس) منه، ففارق الغصب من هذه
~~الحيثية
# (و) يتجه (أنه لو بان مبيع حرا يغرم مشتر له) ؛ أي: للحر المبيع (أجرة
~~عمله، إن جهل) المبيع (حرية نفسه) ، أو أكرهه مشتر (عليه) ؛
# PageV03P082
# أي: على العمد، (ولو أجر) مشتر؛ (غرم مستأجر) للحر أجرة عمله، (لكن يرجع)
~~المستأجر على المشتري (بما دفعه) للحر (أجرة) ؛ لأنه المتسبب في غرمه.
# وهو متجه.
### | [فرع تعاطي عقود فاسدة]
# (فرع يحرم) على كل مكلف (تعاطي عقود فاسدة) ؛ إذا كان عالما بفسادها، ولم
~~يقلد من يرى صحتها، ms1194 فإن قلد؛ جاز، (والناس واقعون في ذلك) ، يتعاطون ذلك من
~~غير تقليد، تهاونا منهم بالأحكام الشرعية، فلا حول ولا قوة إلا بالله العلي
~~العظيم.
### | [باب الخيار في البيع]
# (باب الخيار) في البيع، والتصرف في المبيع قبل قبضه، وما يحصل به قبضه،
~~والإقالة، وما يتعلق بذلك (الخيار اسم مصدر اختار) يختار اختيارا لا مصدره؛
~~لعدم جريانه على الفعل (وهو) ؛ أي: الخيار (طلب خير الأمرين من إمضاء أو
~~فسخ، وأقسامه) ؛ أي: الخيار في البيع بحسب أسبابه (ثمانية) بالاستقراء.
# (أحدها خيار مجلس) بكسر اللام، موضع الجلوس، والمراد هنا مكان التبايع.
# (ويثبت) خيار مجلس (في بيع) عند أشهر أهل العلم، ويروى عن عمر، وابنه،
~~وابن عباس، وأبي هريرة، وأبي برزة الأسلمي؛ لحديث: «البيعان بالخيار ما لم
~~يتفرقا» متفق عليه، من حديث ابن عمر، وحكيم بن حزام. ورواه مالك وغيره عن
~~نافع عن ابن عمر.
# وقول عمر: البيع صفقة أو خيار معناه تقسيم البيع إلى ما شرط فيه، وما لم
~~يشترط فيه، سماه صفقة؛ لقصر مدة الخيار فيه؛ لأنه قد روى عنه أبو إسحاق
~~الجوزجاني مثل مذهبنا، ولا يصح قياس البيع على النكاح؛ لأنه يحتاط له قبله
~~غالبا، فلا يحتاج إلى خيار بعده.
# (غير كتابة) ، فلا خيار فيها؛ لأنها تراد للعتق.
# (و) (تولي طرفي عقد) بيع، بأن انفرد بالبيع واحد لولاية أو وكالة؛ فلا
~~خيار له، كالشفيع.
# و [غير] (شراء من يعتق عليه بنسب) ؛ كقريبه، (أو قول) أو تعليق؛
# PageV03P083
# كإن اشتريتك فأنت حر؛ كما لو باشر عتقه.
# (أو اعتراف بحريته قبل شرائه) ؛ لأنه استنقاذ، لا شراء حقيقة؛ لاعترافه
~~بحريته، (أو تبايعا على أن لا خيار) ، كقول بائع: بعتك على أن لا خيار
~~بيننا، فيقول مشتر: قبلت، ولم يزد على ذلك؛ فلا خيار لهم، أو أسقطا الخيار
~~بعد البيع.
# (وكبيع) في ثبوت خيار مجلس، فيه (صلح) بمعنى بيع؛ بأن أقر له بدين أو
~~عين، ثم صالحه عنه بعوض، (و) كبيع (قسمة) بمعنى بيع - وهي قسمة التراضي -
~~(و) كبيع (هبة بمعناه) - وهي التي فيها عوض معلوم - فيثبت ms1195 فيها خيار
~~المجلس، كالبيع، (و) كبيع (إجارة) على عين؛ كدار وحيوان، أو على نفع في
~~الذمة؛ كخياطة ثوب ونحوه؛ لأنه نوع من البيع، (وكذا ما) ؛ أي: عقد (قبضه) ؛
~~أي: العوض فيه، (شرط لصحته) ؛ أي: لدوامها؛ (كصرف وسلم) (و) بيع (ربوي) من
~~مكيل أو موزون (بربوي) ؛ كبيع بر ببر مثله، أو شعير؛ فيثبت فيها خيار
~~المجلس؛ لعموم الخبر، ولأن موضعه النظر في الحظ، وهو موجود هنا.
# ولا يثبت خيار مجلس (في حوالة) ؛ لاستقلال أحد المتعاقدين بها، (و) لا في
~~(وقف، وإقالة، وأخذ بشفعة، ونكاح، وإبراء، وعتق، وضمان، وتلزم) هذه
~~المذكورات جميعها (في الحال) .
# (ولا) خيار أيضا في (قرض، ورهن، وهبة بعد قبض، ولا) خيار (في مساقاة،
~~ومزارعة، وجعالة، ووكالة، وشركة، ومضاربة، وعارية، الوديعة، وسبق؛ بل هي
~~عقود جائزة، لكل) من المتعاقدين (فسخها متى شاء) ؛ كما هو شأن العقود
~~الجائزة.
# (ويبقى خيار مجلس) حيث ثبت.
# (ولو أقاما) ؛ أي: المتعاقدان (سنة إلى أن يتفرقا) ؛ للخبر، بما يعده
~~الناس تفرقا (عرفا) ؛ لإطلاق الشارع التفرق وعدم بيانه؛ فدل أنه أراد
# PageV03P084
# ما يعرفه الناس؛ كالقبض والإحراز.
# (بأبدانهما اختيارا) ، فإن حجز بينهما بنحو حائط، أو ناما؛ لم يعد تفرقا؛
~~لبقائهما بأبدانهما بمحل عقد، وخيارهما باق - ولو طالت المدة، أو قاما كرها
~~- لعدم التفرق.
# (ولو) كان تفرقهما (بهرب أحدهما) ؛ أي: المتعاقدين (من صاحبه) ؛ فيبطل
~~الخيار.
# قال في الرعاية ": وإن مشى أحدهما، أو فر؛ ليلزم العقد قبل استقالة الآخر
~~وفسخه ورضاه؛ حرم، وبطل خيار الآخر في الأشهر.
# و (لا) يبطل خيارهما إن تفرقا (مع إكراه) لهم أو لأحدهما على التفرق؛ بل
~~يبقى الخيار إلى زوال الإكراه (أو) تفرقا بحدوث (فزع من مخوف) ؛ كسبع أو
~~ظالم خشياه؛ فهربا منه، (أو) تفرقا مع (إلجاء) ؛ كتفرق (بسيل) أو نار
~~ونحوهما، (أو) تفرقا مع (حمل) لهما أو لأحدهما من مجلس العقد، أو فرقتهما
~~ريح؛ لأن فعل المكره والملجأ كعدمه، (إلا إن تفرقا من مجلس زال فيه ذلك)
~~الإكراه أو الإلجاء، (فإن أكره أحدهما؛ بقي خياره) إلى زوال الإكراه
~~والتفرق من مجلس زال فيه ms1196 الإكراه (فقط) ؛ أي: دون خيار صاحبه.
# (وإن أسقطاه) ؛ أي: الخيار (بعد عقد) [قبل] تفرقهما؛ (سقط) ؛ لأنه حق ثبت
~~للمسقط بعقد المبيع، فسقط بإسقاطه؛ كالشفعة؛ (كقول كل) منهما [اخترت]
~~(إمضاء العقد، أو) اخترت (التزامه، أو) اخترت (إبطال الخيار، ونحوه) مما
~~يدل على الإسقاط؛ لقوله - صلى الله عليه وسلم -: «المتبايعان بالخيار ما لم
~~يتفرقا؛ إلا أن يكون البيع عن خيار، فإن كان البيع عن خيار؛ فقد وجب البيع»
~~؛ أي: لزم متفق عليه
# والتخاير في ابتداء العقد وبعده في المجلس واحد، فلو قال بائع: بعتك على
~~أن لا خيار بيننا، فقال المشتري: قبلت، ولم يزد على ذلك؛ فلا خيار لهما.
# (وإن أسقطه) أي الخيار (أحدهما) أي المتبايعان؛ بقي خيار
# PageV03P085
# صاحبه، (أو قال) أحدهما (لصاحبه: اختر؛ سقط) خيار القائل (وبقي خيار
~~صاحبه) ؛ لحديث ابن عمر: «فإن خير أحدهما صاحبه فتبايعا على ذلك فقد وجب
~~البيع» . (وتحرم فرقة خشية استقالة) ؛ أي: خشية أن يفسخ صاحبه البيع في
~~المجلس؛ لحديث عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده مرفوعا «البائع والمبتاع
~~بالخيار حتى يتفرقا، إلا أن يكون صفقة خيار؛ فلا يحل له أن يفارق صاحبه
~~خشية أن يستقيله» رواه الأثرم والنسائي والترمذي وحسنه. وما روي عن ابن
~~عمر: أنه كان إذا اشترى شيئا يعجبه يمشي خطوات؛ ليلزم البيع [محمول] على
~~أنه لم يبلغه الخبر، أو على إلزام نفسه حتى لا تراوده بالرد؛ لا على منع
~~غيره من الاستقالة، وهذا أولى
# (وينقطع خيار) مجلس (بموت أحدهما) ؛ أي: المتعاقدين؛ لأن الموت أعظم
~~الفرقتين.
# (ولا ينقطع خيار مجنون في المجلس؛ لعدم التفرق، وهو) ؛ أي: المجنون (على
~~خياره إذا أفاق) من جنونه، (ولا يثبت) الخيار (لوليه) على الصحيح من
~~المذهب.
# جزم به في " المستوعب " " والتلخيص " " والحاويين " وغيرهم؛ لأن الرغبة
~~في المبيع وعدمها لا تعلم إلا من جهته. (ويتجه إلا في جنون مطبق) ؛ فيثبت
~~الخيار لوليه حينئذ؛ لليأس من إفاقته، وهذا مبني على قول مرجوج يأتي قريبا.
# (ولو خرس أحدهما) ؛ أي: المتبايعين؛ (قامت إشارته مقام نطقه) ؛ لدلالتها
~~على ما يدل عليه نطقه، ms1197 (فإن لم تفهم) إشارته، (أو جن، أو أغمي عليه) ؛ أي:
~~الأخرس؛ (قام وليه) أو وصيه أو الحاكم (مقامه) ، قاله في " المغني " "
~~والشرح "، ولم يعلله، ولعله إلحاقا [بالسفيه] ، لكن يأتي في الحجر أن من
~~جن؛ لا ينظر في
# PageV03P086
# ماله إلا الحاكم.
# قال في " الإنصاف " على الصحيح [من] المذهب تنبيه لو ألحق المتبايعان في
~~عقد البيع خيارا بعد لزوم العقد، لم يلحق؛ لأن محل المعتبر من الشروط صلب
~~العقد.
# (ويختلف عرف تفرق باختلاف مواضع بيع) ؛ فإن كان البيع (بفضاء واسع، أو
~~مسجد كبير) - إن صححنا البيع فيه، والمذهب لا يصح - (أو) في (سوق) ؛
~~فالتفرق (بمشي أحدهما مستدبرا لصاحبه خطوات) - جمع خطوة - قال أبو الحارث:
~~سئل أحمد عن تفرقة الأبدان، فقال: إذا أخذ هذا كذا أو أخذ هذا كذا فقد
~~تفرقا، جزم به ابن عقيل، وقدمه في " المغني " " والشرح " وجزم به في "
~~المستوعب " وشرح ابن رزين " " والحاويين " وقيل: بل يبعد (بحيث لا يسمع
~~كلامه المعتاد) .
# قدمه في " الكافي " وجزم به في " الإقناع ".
# (و) إن كان البيع (بسفينة كبيرة) فبصعود أحدهما لأعلاها؛ أو نزوله
~~لأسفلها (وبسفينة صغيرة) فبخروج أحدهما منها، ويمشي.
# (و) كان (في دار كبيرة ذات مجالس وبيوت) ، فالتفرق (بخروجه) ؛ أي: أحدهما
~~(من بيت) إلى بيت (أو من مجلس لآخر) ،
# PageV03P087
# أو من صفة إلى محل آخر، (و) إن كانا (في دار صغيرة؛ فبصعود أحدهما السطح،
~~أو خروجه منها)
# (ولا يحصل) تفرق (ببناء حائط بينهما) ؛ أي: المتبايعان في المجلس؛ (ولا
~~إن ناما فيه) ، أو قاما منه، (ومشيا جميعا) ، ولم يتفرقا؛ لبقائهما
~~بأبدانهما بمحل العقد.
# (ويتجه لو) كان المتبايعان في بلدتين، أو بلدة واحدة؛ وكل واحد منهما في
~~محلة منها، (فتبايعا بمكاتبة) ؛ فيحصل تفرقهما (بمفارقة مجلس) وقع فيه
~~(قبول) من مشتر أو وكيله أو وليه، (أو) تبايعا (بمناداة من بعد) - بضم
~~الباء - فيحصل التفرق (بمفارقة أحدهما مكانه) الذي نودي [فيه] ، وهو فيه
~~(بحيث لو كان) الآخر (معه) في ذلك المكان؛ (عد) ؛ أي: عده العرف (تفرقا) .
# (و) يتجه أيضا (أنه يصدق منكر) منهما (عدم تفرق بيمينه) ms1198 ؛ لأن الأصل
~~عدمه، (وكذا لو ادعى) أحدهما (بعد تفرق) من مجلس عقد أنه حصل منه (الفسخ
~~قبله) ؛ أي: قبل التفرق صدق بيمينه.
# (و) يتجه أيضا (أنه لو اتفقا على عدم تفرق؛ فدعوى الفسخ) من أحدهما (فسخ)
~~للعقد، فلا يكلف مدعي ذلك إلى بينة ولا يمين وهو متجه.
# (القسم الثاني) من أقسام الخيار: (خيار شرط، وهو أن يشترطاه في
# PageV03P088
# العقد أو بعده زمن الخيارين) ؛ أي: خيار المجلس وخيار الشرط؛ لأنه بمنزلة
~~حال العقد (إلى أمد معلوم - وإن طال) الأمد - لحديث: «المسلمون على شروطهم»
~~.
# (ويتجه لا) إن كان طوله خارجا عن العادة؛ (كألف سنة ومائة) سنة كذلك؛
~~(لإفضائه) ؛ أي: الشرط على هذه الصيغة، (للمنع من التصرف) في الثمن والمثمن
~~(المنافي للعقد) الذي جعله الشارع إرفاقا للمتعاقدين. وهو متجه.
# (فيصح) الشرط، ولو فوق ثلاثة أيام؛ لأنه حتى يعتمد الشرط، فرجع في تقديره
~~إلى مشترطه؛ كالأجل.
# ولم يثبت ما روي عن عمر: من تقديره بثلاث، وروى أنس خلافه.
# (ولو) كان الخيار المشروط (فيما) أي: عقد بيع (يفسد) معقود عليه قبله؛
~~أي: قبل انتهاء أمد الخيار؛ كأن تبايعا طبيخا، وشرط الخيار فيه أكثر من
~~يومين؛ فيصح، (ويباع) الطبيخ؛ أي: يبيعه أحدهما بإذن الآخر، (ويحفظ ثمنه
~~إليه) ؛ أي: إلى مضي الخيار، فإن فسخ قبل مضيه؛ أخذه بائع، وإلا؛ أخذه
~~مشتر، على قياس ما يأتي في رهن ما يسرع فساده على مؤجل.
# ولا يصح شرط خيار (في عقد) بيع جعل (حيلة؛ ليربح) في ثمن ترك منزله
~~(قرضا) بسبب الخيار (فيحرم) نصا؛ لأنه يتوصل به إلى قرض يجر نفعا، (ولا يحل
~~تصرفهما) ؛ أي: المتعاقدين في ثمن ولا مثمن، ولا خيار لهما.
# قال (المنقح: فلا يصح البيع) ؛ لئلا يتخذ ذريعة للربا، فإن أراد أن يقرضه
~~شيئا - وهو يخاف أن يذهب بما أقرضه له - فاشترى منه
# PageV03P089
# شيئا بما أراد أن يقرضه له، وجعل له الخيار مدة معلومة، ولم يرد الحيلة
~~على الربح في القرض، فقال أحمد: جائز، فإذا مات قبل المطالبة؛ فلا خيار
~~لورثته، وقول الإمام: جائز محمول على مبيع ms1199 لا ينتفع به إلا بإتلافه؛ كنقد
~~وبر ونحوهما، أو محمول على أن المشتري لا ينتفع بالمبيع مدة الخيار؛ لكونه
~~بيد البائع مدته؛ فلا يجر قرضه نفعا؛ فلا حيلة يتوصل بها إلى محرم.
# (ويثبت) خيار الشرط (فيما ثبت فيه خيار مجلس) ؛ كبيع، وصلح بمعناه، وقسمة
~~بمعناه، وهبة بمعناه؛ لأنها من صور البيع.
# (و) يثبت (في إجارة) في ذمة؛ كخياطة ثوب، أو إجارة (مدة لا تلي العقد) ،
~~إن انقضى قبل دخولها؛ كما لو أجره داره سنة ثلاث في سنة اثنين، وشرط الخيار
~~مدة معلومة تنقضي قبل دخول سنة ثلاث، فإن وليته، أو دخلت في مدة إجارة؛
~~فلا؛ لأدائه إلى فوات بعض المنافع المعقود عليها، أو استيفائها في زمن
~~الخيار، وكلاهما لا يجوز، ولا يثبت في غير ما ذكر من ضمان وغيره.
# و (لا) يثبت خيار شرط (فيما) ؛ أي: مبيع (قبضه) ؛ - أي: قبض عوضه - (شرط
~~لصحته) ؛ أي: العقد؛ (كصرف وسلم) وربوي بربوي - ولو قبض - لأن وصفها على أن
~~لا يبقى بين المتعاقدين علقة بعد التفرق؛ لاشتراط القبض، وثبوت خيار الشرط
~~فيها؛ ينافي ذلك؛ فيلغو الشرط، ويصح العقد.
# (ويتجه ويبطل بيع) مبيع، قبض عوضه شرط لصحته، إذا شرط فيه خيار؛ (لعدم
~~حلول) كذا قال: وتقدم لك آنفا أنه يلغو الشرط، ويصح العقد قولا واحدا.
# (وابتداء أمد خيار) الشرط (من عقد) شرط فيه؛ كأجل ثمن،
# PageV03P090
# فإن شرط بعد عقد زمن الخيارين، فمن حين شرط، وإن شرط من تفرق؛ لم يصح؛
~~لجهالته.
# (ويسقط) خيار شرط (بأول الغاية، فإن مضت) الغاية (قبل تفرق؛ بقي خيار
~~مجلس) ، فإن شرط إلى رجب؛ سقط بأوله، (وإلى صلاة) مكتوبة؛ كالظهر مثلا؛ سقط
~~(بدخول وقتها) ؛ كما إذا شرط إلى (الغد) ؛ فيسقط (بطلوع فجره، و) إن شرط
~~(بطلوع شمس، أو إلى غروبها، ويشك فيه) ؛ أي: الطلوع والغروب؛ فيصح الشرط،
~~ولا يسقط الخيار (حتى يتعين) ؛ لأن الأصل بقاؤه، وإن جعل الخيار (إلى
~~طلوعها) ؛ أي: الشمس (من تحت غيم) ؛ لم يصح، أو إلى غيبتها تحته؛ (لم يصح)
~~شرط الخيار المذكور؛ (لجهالته) ؛ كما لو شرط (نزول ms1200 المطر وقدوم زيد) وهبوب
~~ريح، وكذا لو شرطاه (لحصاد ونحوه) ؛ كجذاذ؛ فيلغوا الشرط (ويصح البيع) ؛ إذ
~~لا مانع منه، (وإن شرطاه) ؛ أي: الخيار شهرا، مثلا (يوما) يثبت، (ويوما) لا
~~يثبت؛ (صح في اليوم الأول) لا مكانه (فقط) ؛ لأنه إذا لزم في اليوم الثاني؛
~~لم يعد إلى الجواز.
# (ويتجه صحة شرط يوم لهما) ؛ أي: المتعاقدين، (ويوم لأجنبي) عنهما، أو شرط
~~(يوم لأجنبي وثانيه) ؛ أي: ذلك اليوم (لأجنبي آخر) ؛ أي: معهما، لا دونهما؛
~~لأنه لا محذور فيه، وهو متجه.
# (ويصح شرطه) ؛ أي: الخيار (لهما) ؛ أي: المتعاقدين على السواء، (و) يصح
~~شرطه (متفاوتا) ؛ كأن يشرطاه لأحدهما مدة وللآخر دونها، (و) يصح شرطه
~~(لأحدهما) دون الآخر؛ لأن ذلك حقهما، وإنما جوز؛ رفقا بهما، فكيفما تراضيا
~~به جاز.
# ويصح شرط بائعين غير وكيلين الخيار
# PageV03P091
# (لغيرهما) ، [أي: غير المتعاقدين، (ولو) كان الغير المشروط له الخيار
~~(المبيع) ؛ كما لو تبايعا قنا] ، وشرطا له الخيار؛ فإنه يصح، (ويكون) جعل
~~الخيار للأجنبي (اشتراطا لنفسه وتوكيلا) ؛ [له فيه منهما؛ لأنهما أقاماه
~~مقام نفسيهما؛ فلا يصح جعل الخيار لوكيل دونهما] ؛ أي: دون المتبايعين؛ لأن
~~الخيار شرع لتحصيل الحظ لكل واحد من المتعاقدين.
# فلا يكون لمن لا حظ له فيه، وأما صحة جعله للمبيع؛ فلأنه بمنزلة الأجنبي.
# (فلو شرطه وكيل لنفسه؛ ثبت) الخيار (لهما) ، فيثبت للموكل؛ لتعلق حقوق
~~العقد به، ويثبت للوكيل؛ لقيامه مقام موكله في البيع، والخيار من تعلقاته؛
~~فلا ينفرد به الوكيل.
# قطع به أكثر الأصحاب، وإن شرطه الوكيل (لنفسه دون موكله) ؛ لم يصح الشرط؛
~~كما لو شرطه أحد المتعاقدين لأجنبي دونه، (أو) شرط الوكيل (لأجنبي؛ لم يصح)
~~الشرط، وظاهره، ولو لم يقل دوني؛ لأن الوكيل ليس له أن يوكل في مثل ذلك،
~~(و) يصح شرط الخيار لمتعاقدين - ولو كانا وكيلين - لأن النظر في تحصيل الحظ
~~مفوض إلى الوكيل (وإن لم يؤمرا) ؛ أي: يأمر الموكلان الوكيلين (به) ؛ أي:
~~شرط الخيار؛ لما مر: أن شرط الحظ مفوض إلى الوكيل.
# ويصح شرط خيار (في مبيع معين من مبيعين بعقد) واحد؛ كما لو ms1201 تبايعا عبدين
~~صفقة، وشرطا الخيار في أحدهما بعينه؛ لأن أكثر ما فيه أنه جمع ما بين مبيع
~~فيه الخيار، ومبيع لا خيار فيه، وذلك جائز بالقياس على شراء ما فيه شفعة،
~~وما لا شفعة فيه، (ومتى فسخ) البيع (فيه) ؛ أي: فيما فيه الخيار منهما؛
~~(رجع) مشتر أقبض ثمنهما.
# (بقسطه من الثمن) ؛ كما لو رد أحدهما لعيبه؛ وإن لم يكن أقبضه؛ سقط عنه
~~بقسطه، ودفع الباقي.
# (ويختص خيار مجلس بوكيل) حيث لم يحضر الموكل؛ لتعلقه بالمتعاقدين،
# PageV03P092
# (فإن حضر موكل) بمجلس العقد، (وحجر على وكيله في خيار؛ رجع الخيار) حقيقة
~~(لموكل) ؛ لأن حقوق العقد متعلقة به، (ولا يفتقر فسخ من يملكه) من
~~المتعاقدين (لحضور صاحبه) العاقد معه، (ولا) إلى (رضاه) .
# هذا المذهب، وعليه جماهير الأصحاب؛ لأن الفسخ حل عقد جعل إليه؛ فجاز في
~~غيبة صاحبه، ومع سخطه؛ كالطلاق.
# (ولا فسخ لمحرم في صيد) باعه قبل أن يحرم بشرط الخيار، ثم أحرم في مدته؛
~~فليس له الفسخ (قبل حله) من إحرامه؛ لأنه ابتداء تمليك للصيد في حال
~~الإحرام، وهو غير جائز؛ لما تقدم في محظوراته.
# (ويجب) الفسخ (في لقطة) باعها الملتقط بعد الحول وتعريفها فيه، ثم (عرف
~~ربها) في مدة الخيار؛ فعلى الملتقط فسخ المبيع في الحال، وردها إلى مالكها
~~جزم به في " الكافي ".
# و (لا) يجب الفسخ (في صداق) باعته الزوجة بشرط الخيار، ثم (سقط) الصداق
~~بتطليقها قبل الدخول في مدة الخيار؛ لأنه سلطها على ذلك بالعقد معها؛ بخلاف
~~رب اللقطة مع الملتقط؛ فإنه لم يحصل بينهما عقد، (وعنه) ؛ أي: الإمام أحمد
~~في رواية أبي طالب: (لا فسخ لبائع إلا برد الثمن، وجزم به الشيخ) تقي
~~الدين؛ (كالشفيع، وقال الشيخ: وكذا التملكات القهرية؛ كأخذ غراس، وبناء
~~مستأجر) بعد انقضاء مدة الإجارة، (ومستعير وزرع غاصب) إذا أدركه بالأرض قبل
~~حصاده.
# (وفي " الإنصاف " هذا هو الصواب) الذي لا يعدل عنه، (خصوصا في زمننا هذا،
~~وقد كثرت الحيل) . أقول: وهذا زمنه، فكيف بزمننا، ويحتمل أنه يحمل كلام من
~~أطلق على ذلك.
# (انتهى) " كلام الإنصاف ".
# (ويتجه) ms1202 على الأول من أنه يفسخ قبل رد الثمن، وهو المذهب، لكن (له) أي:
~~المشتري (حبسه) ؛ أي: المبيع، (ليرد) البائع (الثمن
# PageV03P093
# ونحوه) . وهو متجه.
# (وإن مضى زمنه) ؛ أي: الخيار المشروط (ولم يفسخ) بيع مشروط له؛ (بطل
~~خيارهما) ؛ أي: المتبايعين إن كان الخيار لهما، أو خيار أحدهما إن كان
~~الخيار له وحده، (ولزم بيع إن كانا تفرقا) بأبدانهما من المجلس؛ لئلا يفضي
~~إلى بقاء الخيار أكثر من مدته المشروطة.
### | [فصل ينتقل ملك في ثمن إلى بائع بمجرد عقد]
# (فصل: وينتقل ملك في ثمن) إلى بائع، (وفي مثمن) إلى مشتر إذ كانا
~~(معينين) أو مقبوضين (بمجرد عقد) ، سواء شرط الخيار لهما، أو لأحدهما؛
~~لظاهر حديث: «من باع عبدا وله مال فماله للبائع، إلا أن يشترطه المبتاع»
~~رواه مسلم.
# فجعل المال للمبتاع باشتراطه، وإطلاق البيع؛ يشمل بيع الخيار، ولأن البيع
~~تمليك؛ بدليل صحته بقول: ملكتك؛ فيثبت به الملك في بيع الخيار؛ كسائر
~~البيوع، يحققه أن التمليك يدل على نقل الملك إلى المشتري، ويقتضيه لفظه،
~~وثبوت الخيار فيه؛ لا ينافيه، (ولو فسخاه) ؛ أي: البيع (بعد) بخيار أو عيب
~~أو تقايل ونحوها، (أو كان الخيار لأحدهما) دون الآخر، (فيعتق) بشراء (من) ؛
~~أي: رقيق (يعتق على منتقل إليه) لرحم أو تعليق أو اعتراف بحرية، (وعليه
~~نقصه) ؛ أي: المبيع (إن لم يحتج لحق توفيه) ؛ كغير المكيل والموزون
~~والمعدود والمزروع (عليه) ؛ أي: على مشتر - ولو قبل قبضه - إذا لم يمنعه
~~منه البائع، أو كان مبيعا بكيل أو وزن أو عد أو زرع، وقبضه مشتر بذلك، وتلف
~~أو نقص زمن الخيارين؛ فمن ضمان مشتر؛ لأنه مال تلف بيده.
# (ويلزمه) ؛ أي: يلزم من اشترى قنا بالخيار (فطرته) بغروب الشمس
# PageV03P094
# من آخر رمضان قبل فسخه، (و) تلزم (زكاته) ؛ أي: المبيع؛ كما لو اشترى
~~نصاب ماشية سائمة بشرط الخيار حولا؛ زكاه المشتري، أمضى البيع أو فسخه؛
~~لمضي الحول وهو في ملكه، (و) تلزمه (مؤنته) ؛ أي: المبيع من نفقة وأجرة
~~مخزن وكلفة نقل أو نشر احتاج إليه زمن الخيارين؛ لأنه ملكه.
# (وينفسخ نكاحه) إذا ms1203 كان أحد الزوجين، واشترى الآخر بشرط الخيار؛ لأن
~~النكاح لا يجامع الملك.
# (وكسب) مبيع (ونماء منفصل) منه مدة خيار (له) أي: لمشتر؛ لحديث: «الخراج
~~بالضمان» صححه الترمذي.
# ويتبع نماء متصل المبيع؛ لتعذر انفصاله، (وما أولد) ؛ أي: أحبل مشتر من
~~أمة مبيعة وطئها زمن الخيار (فأم ولد) له؛ لأنه صادف ملكا له؛ أشبه ما لو
~~أحبلها بعد مدة الخيار، إذ الولادة ليست بشرط، بل يكفي في ذلك مجرد العلوق.
# (وولده) ؛ أي: المشتري (حر) ثابت النسب؛ لأنه من مملوكته؛ فيسقط خياره،
~~ولا تلزمه قيمة ولده، وإذا فسخ البائع ثبت له قيمتها؛ لتعذر الفسخ فيها
~~نفسها، (لكن لا شفعة مدة خيار) - ولو قلنا بانتقال الملك للمشتري بمجرد
~~العقد - لقصوره ومنعه من التصرف فيه باختياره؛ فلا يؤخذ منه حتى تمضي مدة
~~الخيار، وأما الشفيع إذا باع حصته في مدة الخيار؛ فللمشتري الأول انتزاع
~~الشقص المبيع ثانيا من يد مشتريه؛ لأنه شريك الشفيع حال بيعه، سواء أمضي
~~البيع أو فسخ؛ لأن المعتبر كونه شريكا حال البيع، وقد وجد ذلك، وأما
~~البائع؛ فلا شفعة له على المشتري الأول؛ لبيعه بعد علمه بشرائه؛ كما يأتي
~~في الشفعة.
# (وعلى منتقل عنه) الملك وهو البائع (بوطء) مبيعة زمن الخيارين (المهر)
~~لمشتر، ولا حد عليه إن جهل، وعليه (مع علم تحريمه) ؛ أي: الوطء (و) علم
~~(زوال ملكه) عن مبيع بعقد، (وأن البيع لا ينفسخ بوطئه) المبيعة (الحد، نصا)
~~؛ لأن وطأه لم يصادف ملكا، ولا شبهة ملك.
# PageV03P095
# (ويتجه لا حد) على البائع بوطئه الأمة المبيعة، سواء علم التحريم أو
~~جهله؛ (للشبهة) بسبب الاختلاف في بقاء ملكه، وتقدم أن المذهب لا يكون الملك
~~له.
# (واختاره) ؛ أي: القول بأنه لا حد عليه (جماعة) منهم: الموفق في " المغني
~~" " والشارح " والمجد في محرره " والناظم وصوبه في " الإنصاف "؛ (لقول
~~الشافعية: بعدم نقل ملك عمن انفرد بالخيار) ، وقال الموفق في " الكافي ":
~~الصحيح أنه لا حد عليه انتهى.
# قال أصحابنا: عليه الحد إذا علم زوال ملكه، وأن البيع لا ينفسخ بالوطء
~~وهو المنصوص، وهو من مفرداته، ويأتي في ms1204 حد الزنا.
# إذا تقرر هذا فالمذهب أنه يحد، ولو انفرد بالخيار حيث كان عالما
~~بالتحريم.
# (وولده) ؛ أي: البائع (قن) لمشتر لا يلحق البائع نسبه، وأما مع جهله
~~بواحد مما سبق؛ فالولد حر، ويفديه بقيمته يوم ولادة لمشتر، ولا حد.
# (والحمل) الموجود (وقت عقد مبيع) مع أمه، (لا نماء) للمبيع؛ فهو كالولد
~~المنفصل على الصحيح من المذهب.
# جزم به " الموفق " " والشارح " وغيرهما؛ (فترد الأمات) ؛ من البهائم
~~(بفسخ) مشتر لعيب وجد (فيها بقسطها) من الثمن؛ كعين معيبة بيعت مع غيرها.
# (ويتجه هذا) ؛ أي: رد الأمات بفسخ لعيب - (إن وضعته) ؛ أي: الولد في مدة
~~الخيار - ليصير منفصلا عنها، ويمكن تقويمها، ويعلم قسطها من الثمن وهو
~~متجه.
# وأما قوله: (أو) كان قد (بين ثمن كل) من الأم وحملها وقت العقد (ليعلم
~~القسط [فضعيف] ، ولا يرد) ولد بهيمة مبيعة حامل ولدته في مدة
# PageV03P096
# الخيار، ثم ردها المشتري بعيب أو خيار شرط (معها) ؛ أي: أمه؛ لأنه نماء
~~منفصل؛ كثمرة جزت، (خلافا له) ؛ أي: " للإقناع " حيث جزم برد الولد معها.
# وما قاله في " الإقناع " تبع فيه القاضي، وابن عقيل، وهو رواية، والمذهب
~~ما قاله " المصنف "، كما في المنتهى وغيره؛ لأن ما حصل في المبيع من نماء
~~منفصل - ولو من عينه زمن الخيارين - فهو لمشتر، هذا في البهائم، وأما الأمة
~~فيأتي حكمها في الفصل بعده.
# (وحرم تصرفهما) أي: المتبايعين (مع خيارهما) أي: مع شرط الخيار لهما زمنه
~~(مطلقا) ، أي: سواء كان الخيار لهما أو لأحدهما أو لغيرهما إن لم يشترط
~~للغير وحده، وإلا ففاسد؛ كما تقدم.
# (في ثمن معين) أو في الذمة، وقبض (ومثمن) ؛ لزوال ملك أحدهما إلى الآخر،
~~وعدم انقطاع علق زائل الملك عنه، (و) كذا يحرم تصرف مؤجر في (أجرة، و)
~~مستأجر في شيء (مؤجر) مدة الخيار.
# (ويسقط خيار كل منهما بتصرفه فيما انتقل إليه، بنحو سوم) ؛ كتعريض للبيع،
~~لا بتجربته ونقده وتثمينه؛ لأن ذلك ليس سوما، (أو) تصرف في ذلك (بوقف أو
~~بيع أو هبة أو لمس) أمة مبيعة (لشهوة ونحوه) كتقبيلها، فمتى وجد من ms1205 أحدهما
~~شيء من ذلك؛ سقط خياره وكذا يسقط خيار برهن وإجارة ومساقاة ونحوها، (وينفذ
~~تصرفه) ؛ أي: أحد المتعاقدين (إن كان الخيار
# PageV03P097
# له وحده فقط) ؛ أي: دون صاحبه، ويسقط خياره، فإن كان مشتريا فتصرفه في
~~المبيع دليل على رضاه به، وإن كان بائعا فتصرفه في الثمن كذلك؛ (أو) ؛ أي:
~~وإن كان الخيار لهما معا فتصرف أحدهما (مع شريكه) ؛ بأن باعه السلعة بشرط
~~الخيار؛ نفذ تصرفه، (أو) باع السلعة مشتر لأجنبي (بإذنه) ؛ أي: بإذن شريكه
~~الذي ابتاعها منه بشرط الخيار؛ فيصح تصرفه، ويكون البيع منهما، (وإلا) يكن
~~الخيار له وحده، وتصرف لا مع شريكه ولا بإذنه؛ (فلا) ينفذ تصرفه، (إلا) إذا
~~كان المتصرف المشتري، وتصرف (بعتق) الرقيق المبيع، فينفذ تصرفه، ويبطل
~~الخيار، وكذا إذا كان الثمن رقيقا وتصرف البائع فيه بالعتق.
# و (لا) يبطل الخيار (بتصرفه) ؛ أي: أحد المتعاقدين (فيما انتقل عنه) ؛
~~كتصرف البائع في المبيع، والمشتري في الثمن، (ولا ينفذ) تصرف بائع في مبيع
~~ولا مشتر في ثمن (مطلقا) ؛ أي: سواء كان المبيع أو غيره، وكان الخيار لهما
~~أو لأحدهما، (إلا) إذا كان التصرف (بتوكيل منتقل إليه) ؛ لأن الملك له،
~~(ويبطل خيارهما إن كان) توكيل أحدهما الآخر (فيما) ؛ أي: تصرف (ينقل الملك)
~~؛ كبيع وهبة ووقف، ووكيل المتعاقدين مثلهما في جميع ما تقدم؛ لأن فعل
~~الوكيل كفعل موكله.
# (ولا يسقط خيار) مشتر (بتصرف) في مبيع (لتجربة؛ كركوب) دابة (لمعرفة
~~سيرها، وحلب) شاة (لمعرفة قدر لبنها) ؛ لأنه المقصود زمن الخيار؛ فلم يبطل
~~به، (ولا) يسقط (باستخدام قن - ولو) كان استخدامه (لغير تجربة) - لأنه
~~معتاد (أو) ؛ أي: ولا يسقط إن (قبلته) الأمة (المبيعة، ولم يمنعها) ، نصا؛
~~لأنه لم يوجد منه ما يدل على إبطاله، والخيار له، لا لها، (أو استدخلت
~~ذكره) حال كونه (نائما، ولم تحبل) ؛ كما لو قبلت البائع.
# PageV03P098
# (ويبطل خيارهما) ؛ أي: البائع والمشتري (مطلقا) ؛ أي: سواء كان خيار مجلس
~~أو شرط (بتلف مبيع) لا يحتاج لحق توفية - ولو قبل قبضه - على الصحيح من
~~المذهب، (خلافا) " للمنتهى " حيث قال: بعد قبض (أو) ؛ أي: ms1206 ويبطل خيار في
~~مبيع (احتاج لحق توفية) ؛ كمكيل وموزون ومعدود ومزروع بيع بذلك، وتلف قبل
~~قبض؛ لأن التالف لا يتأتى عليه الفسخ، وإن تلف بعد القبض؛ فكذلك يبطل
~~الخيار؛ لكنه من ضمان المشتري؛ (كما لو أتلفه) ؛ أي: المبيع (مشتر) ؛ فمن
~~ضمانه، ويسقط الخيار، سواء قبض أو لم يقبض، اشترى بكيل أو وزن، أو لا؛
~~لاستقرار الثمن بذلك في ذمته.
# (ومن مات منهما) أي: البائع والمشتري؛ (بطل خياره وحده) ، ولم يورث؛ لأنه
~~حق فسخ لا يجوز الاعتياض عنه؛ فلم يورث؛ كخيار الرجوع في الهبة، (لا إن
~~طالب به قبل موته) ، فإن طالب به قبله؛ (فيورث؛ كشفعة وحد قذف) .
# قال أحمد: الموت يبطل به ثلاثة أشياء: الشفعة، والحد إذا مات المقذوف،
~~والخيار إذا مات الذي اشترط الخيار لم تكن للورثة، هذه الثلاثة أشياء إنما
~~هي بالطلب، فإذا لم يطلب فليس يجب، إلا أن يشهد أني على حقي من كذا أو كذا،
~~أو أني قد طلبته، فإن مات بعده؛ كان لوارثه الطلب به، ولا يشترط ذلك في إرث
~~خيار غير خيار الشرط.
# (وإن جن) من اشترط الخيار، (أو أغمي عليه؛ فوليه يقوم مقامه) ؛ كخيار
~~المجلس، أما في المجنون فظاهر، وأما المغمى عليه؛ فلا تثبت عليه الولاية
~~لأحد، (وكذا إن خرس) من اشترط له الخيار، (فلم تفهم إشارته) فهو؛ كمجنون،
~~وإن فهمت إشارته؛ قامت مقام نطقه.
# (ويورث خيار عيب وتدليس مطلقا) ، سواء طلبه مستحقه قبل الموت، أو لم
~~يطلبه؛ لأنه حق ثبت فيه المال لمورث، فقام وارثه مقامه؛ كقبول
# PageV03P099
# الوصية؛ بخلاف خيار.
# القسم (الثالث) من أقسام الخيار (خيار غبن يخرج عن عادة) ، نصا؛ لأنه لم
~~يرد الشرع بتحديده، فرجع فيه إلى العرف؛ كالقبض والحرز، فإن لم يخرج عن
~~عادة؛ فلا فسخ؛ لأنه يتسامح به.
# (ويثبت) خيار غبن ولو [كان] وكيلا قبل إعلام موكله في ثلاث صور: (لركبان)
~~- جمع راكب - يعني القادم من سفر، (ولمشاة تلقوا) ؛ أي: تلقاهم حاضر عند
~~قربهم من البلد - (ولو) كان التلقي (بلا قصد) - نصا؛ لأنه شرع لإزالة ضررهم
~~بالغبن، ولا ms1207 أثر للقصد فيه، (إذا باعوا) ؛ أي: الركبان، (أو اشتروا) قبل
~~العلم بالسعر، (وغبنوا) ؛ لحديث: «لا تتلقوا الجلب، فمن تلقاه، فاشترى منه،
~~فإذا أتى السوق فهو بالخيار» رواه مسلم.
# وصح الشراء مع النهي؛ لأنه لا يعود لعيب في البيع، وإنما هو للخديعة،
~~ويمكن استدراكها بالخيار؛ أشبه المصراة.
# الصورة الثانية المشار إليها بقوله: (ولمسترسل) ؛ أي معتمد على صدق غيره؛
~~لسلامة سريرته، فينقاد له انقياد الدابة
# [ (غبن) في مبيع. ويتجه ب (احتمال) قوي: (و) محل ثبوت الخيار لمسترسل]
~~(إذا لم يتول طرفي عقد) ، أما إذا تولاهما؛ فلا خيار له، وهو متجه. (وهو)
~~من استرسل إذا اطمأن واستأنس، وشرعا (من جهل القيمة) ؛ أي: قيمة المبيع،
~~(ولا يحسن تماكسا) ؛ قال في القاموس: تماكسا في البيع تشاحا؛ وماكسه شاحه.
# (من بائع ومشتر) ؛ لأنه حصل له الغبن بجهله بالبيع؛ أشبه القادم من سفر،
~~(ويقبل قوله بيمينه في جهل قيمة) ؛ لأنه
# PageV03P100
# الأصل (بلا قرينة تكذبه) في دعوى الجهل؛ فلا تقبل منه (ولا خيار لذي خبرة
~~بسعر) مبيع، ويدخل على بصيرة بالغبن، (ولا لمستعجل غبن لاستعجاله) في
~~البيع، ولو توقف فيه، ولم يتعجل لم يغبن؛ لعدم التغرير، وكذا إجارة يثبت
~~فيها خيار الغبن إذا جهل أجرة المثل، ولم يحسن المماكسة فيها.
# الصورة الثالثة أشار إليها بقوله: (وفي نجش بأن يزايده) ؛ أي: المشتري
~~(من لا يريد شراء) لغيره - من نجشت الصيد إذا أثرته، كأن المناجش يثير كثرة
~~الثمن بنجشه -.
# قال في " المبدع " وظاهره أنه لا بد من حذق الذي زاد فيها، لأن تغرير
~~المشتري لا يحصل إلا بذلك، وأن يكون المشتري جاهلا، فلو كان عارفا، واغتر
~~بذلك؛ فلا خيار له؛ لعجلته، وعدم تأمله، (ولو) كانت زيادة من لا يريد شراء
~~(بلا مواطأة) من البائع مع من يزيد فيها، أو زاد فيها البائع نفسه والمشتري
~~لا يعلم ذلك، (ومنه) ؛ أي: النجش، قول بائع (أعطيت) في السلعة (كذا، وهو) ؛
~~أي: البائع (كاذب. وهو) ؛ أي: النجش حرام؛ (لما فيه من تغرير مشتر، ولذا
~~حرم على بائع سوم مشتر كثيرا ليبذل) المشتري (قريبا منه) ms1208 ؛ أي: مما سامه.
# (ذكره الشيخ) تقي الدين. وإن أخبره أنه اشتراها بكذا، وكان زائدا عما
~~اشتراها به؛ لم يبطل البيع، وكان له الخيار.
# صححه في " الإنصاف ".
# (ويتجه) حرمة (هذا) ؛ أي: فعل مزايدة المشتري ممن لا يريد الشراء (إن
~~زايده) ترغيبا له في أخذ السلعة (ليغره) بها، فيأخذها بثمن زائد على
~~قيمتها، (فإن زاد فيها) ، أو سامها بائع كثيرا (ليبلغ القيمة) ؛ أي: قيمة
~~المثل؛ (فلا تحريم) في ذلك؛ لعدم التغرير، وهو متجه.
# (ولا أرش في غبن مع إمساك) مبيع؛ لأن الشرع لم يجعله له، ولم
# PageV03P101
# يفت عليه جزء من مبيع يأخذ الأرش في مقابلته، (لكن قال ابن رجب) في " شرح
~~الأربعين النووية ": (يحط من الثمن) ؛ أي: يسقط عنه (ما غبن به) ، ويرجع به
~~إن كان دفعه. ذكره الأصحاب.
# قال (المنقح: ولم نره لغيره، وهو قياس خيار العيب والتدليس على قول.
~~انتهى) كلام المنقح.
# اختار القول في التدليس أبو بكر في " التنبيه " وصاحب " المبهج " "
~~والتلخيص " " والترغيب " " والبلغة " والرعاية الصغرى " " والحاوي الصغير
~~".
# (ومن قال) من بائع ومشتر (عند العقد لا خلابة أي: لا خديعة؛ فله الخيار
~~إذا خلب) ؛ أي: خدع، ومنه قولهم: إذا لم تغلب فاخلب، روي: «أن رجلا ذكر
~~للنبي - صلى الله عليه وسلم - أنه يخدع في البيوع فقال: إذا بايعت فقل: لا
~~خلابة» متفق عليه
# (ويتجه) أن ثمرة قول عاقد: لا خلابة.
# ثبوت الخيار له، (ولو) كان غبنه (يسيرا) لا يتغابن بمثله عادة، (وإلا
~~فهو) ؛ أي: الخيار في الغبن الفاحش (ثابت شرعا؛ وإن لم يقل) عاقد شيئا. وهو
~~متجه.
# (وخيار غبن متراخ) كخيار (عيب) ؛ لثبوته لدفع ضرر متحقق؛ فلم يسقط
~~بالتأخير بلا رضا؛ كالقصاص، (ولا يمنع الفسخ) لغبن (تعيبه) ؛ أي: حدوث عيب
~~بالمبيع عند مشتر، (وعلى مشتر الأرش) لعيب حدث عنده إذا رده؛ كالمعيب إذا
~~تعيب عنده ورده، (ولا) يمنع الفسخ (تلفه) ؛ أي: المبيع، (وعليه) ؛ أي:
~~المشتري، (قيمته) لبائعه؛ لأنه فوته عليه، وظاهره ولو مثليا.
# PageV03P102
# (وللإمام) الأعظم، (ويتجه أو نائبه) لأمير أو القاضي؛ إذ لا فرق بينهما
~~هنا. وهو متجه.
# (جعل ms1209 علامة تنفي الغبن عمن يغبن كثيرا) ، لأنه مصلحة
# (وكبيع) في غبن (إجارة) ؛ لأنها بيع المنافع.
# (ويتجه وصلح) عن حق مقر به بغير جنسه بمعنى بيع، (و) كذا (هبة) على عوض
~~(بمعناه) ؛ أي: المبيع، فإذا وجد مصالح أو متهب في عين مصالح بها أو موهوبة
~~غبنا فاحشا؛ فله الخيار، وهو متجه.
# (وتبطل قسمة) تراض: وهي ما فيها ضرر، أو رد عوض من أحد الشريكين على
~~الآخر (بغبن فاحش) ظهر بعد أن تمت؛ لأنها بمعنى البيع؛ إذ صاحب الزائد بذل
~~المال عوضا عما حصل له من حق شريكه، وهذا هو البيع، (لا نكاح) ؛ فلا فسخ
~~لأحد الزوجين إن غبن في المسمى؛ لأن الصداق ليس ركنا في النكاح.
# (ويتجه وكذلك) لا فسخ في (خلع، ولا في بقية عقود) لازمة كانت أو جائزة
~~سوى المذكورات. وهو متجه.
# (فإن فسخ) مغبون من مؤجر أو مستأجر (في أثناء مدة إجارة؛ ارتفع العقد) ؛
~~أي: عقد الإجارة (من أصله) ، بخلاف المبيع.
# وأما قوله: (ويتجه وكذا بيع) فسخ لغبن (فيرد نماء) انفصل عن
# PageV03P103
# مبيع قبل الفسخ؛ لارتفاع العقد من أصله؛ فغبن، نظر؛ لما يأتي في آخر فصل
~~الإقالة، والفسخ رفع عقد من حين فسخ، فما حصل من نماء منفصل؛ فلمشتر، (و)
~~حيث ظهر الفرق بين فسخ عقد الإجارة وعقد البيع، فإن فسخ مؤجر لغبن في أثناء
~~مدة الإجارة، (أخذ) من مستأجر (القسط من أجرة مثل) ، لما مضى، (ولا) يأخذ
~~القسط من أجر (مسمى) في الإجارة؛ لأنه لو أخذ منه ذلك لم يستدرك ظلامة
~~الغبن؛ لأنه يلحقه فيما يلزمه من ذلك لمدته، بخلاف ما لو ظهر على عيب
~~بمؤجرة، ففسخ؛ فيرجع بقسطه من المسمى؛ لأنه يستدرك ظلامته بذلك؛ لأنه يرجع
~~بقسطه منها معيبا؛ فيرتفع عنه الضرر بذلك.
# نقله المجد عن القاضي.
# (ورجع مغبون) في عقد إجارة (بما زاد) عن أجرة مثل إن كان هو المستأجر.
# وإن كان المغبون المؤجر؛ فيرجع بما نقص عن أجرة مثل؛ لما مضى.
# (وبفسخ) عقد إجارة (لعيب) ظهر في عين مؤجرة (يؤخذ) ؛ أي: يأخذ مؤجر
~~(القسط ms1210 من) الأجر (المسمى) في العقد، (ويرجع) مستأجر على مؤجر (بأرش عيب) ،
~~فلو كان المسمى في العقد عشرة عن مدة سنة، واستوفى مستأجر نصفها، ثم فسخ
~~لعيب، وأخذ منه، وكانت الأجرة مع العيب تساوي ثمانية؛ كان له الرجوع بواحد
~~بدل أرش العيب، وإن اختار الإمساك مع العيب؛ فلا أرش له، بل يؤخذ منه
~~المسمى كاملا.
# القسم (الرابع) من أقسام الخيار (خيار تدليس) - من الدلس بالتحريك
# PageV03P104
# بمعنى الظلمة - كأن البائع بفعله الآتي صير المشتري في ظلمة (بما يزيد به
~~الثمن) ، ولو لم يكن عيبا.
# (ويتجه أو) بما يزيد به (الأجرة) في المأجور، صرح بمثله في " مختار
~~الفتاوى المصرية " وهو متجه.
# (كتصرية لبن) ؛ أي: (بضرع) ؛ لحديث أبي هريرة مرفوعا: «لا تصروا الإبل
~~والغنم، فمن ابتاعها فهو بخير النظرين بعد أن يحلبها، إن شاء أمسك، وإن شاء
~~ردها وصاعا من تمر» متفق عليه.
# وقوله: لا تصروا - بضم التاء وفتح الصاد - وقيل بالعكس، (وكتحمير وجه،
~~وتسويد شعر) رقيق، (وتجعيده) ؛ أي: الشعر، (وجمع ماء رحى، وإرساله عند عرض)
~~لبيع أو إجارة، ليشتد دورانها، فيظنه المشتري أو المستأجر عادتها، فيزيد في
~~الثمن أو الأجرة، فإذا تبين له ذلك؛ فله الخيار؛ كالمصراة، ولأنه تغرير،
~~فأشبه النجش، (و) كذا (تحسين وجه صبرة) ، أو تصنع نساج وجه (ثوب) ، وصقل
~~وجه متاع، ونحوه، (ويحرم فعل ذلك؛ كما يحرم كتم عيب، فيجب بيانه على عالم
~~به) ؛ لحديث عقبة بن عامر مرفوعا: «المسلم أخو المسلم، ولا يحل لمسلم باع
~~من أخيه بيعا فيه عيب إلا بينه له» . رواه أحمد وأبو داود والحاكم.
# (و) يثبت (لمشتر لم يعلم) بالتدليس، خيار رد، (ولو حصل تدليس بلا قصد؛
~~كحمرة وجه جارية بخجل أو تعب) ؛ لأنه لا أثر له في إزالة ضرر المشتري، فإن
~~علم مشتر بتدليس؛ فلا خيار له لدخوله على بصيرة، وكذا لو دلسه بما لا يزيد
~~به الثمن؛ كتسبيط الشعر؛ لأنه لا ضرر بذلك على مشتر.
# (ولا يثبت) خيار (بتسويد كف عبد و) تسويد (ثوبه ليظن أنه
# PageV03P105
# كاتب أو حداد) ؛ لتقصير المشتري؛ إذ كما ms1211 يحتمل أن يكون كذلك يحتمل أن
~~يكون غلاما لأحدهما.
# (ولا خيار بعلف نحو شاة ليظن أنها حامل، أو كانت كبيرة ضرع خلقة، فظنها
~~كثيرة لبن) ؛ لأن كبر البطن والضرع لا يتعين للحمل وكثرة اللبن، (أو تصرف)
~~المشتري (في مبيع بعد علمه بتدليس) ؛ فلا خيار؛ لتعذره.
# (ومتى علم) مشتر (التصرية خير ثلاثة أيام [فقط] منذ علم) بها: لحديث: «من
~~اشترى مصراة فهو بالخيار فيها ثلاثة أيام، إن شاء أمسكها، وإن شاء ردها،
~~ورد معها صاعا من تمر إن حلبها» رواه مسلم.
# (بين إمساك بلا أرش) ؛ لظاهر الخبر، (وبين رد مع صاع تمر سليم إن حلبها)
~~؛ للخبر - (ولو زاد) صاع التمر (عليها قيمة) - نصا؛ لظاهر الخبر، (ويتعدد
~~صاع بتعدد مصراة) ؛ لحديث أبي هريرة.
# وتقدم.
# وله ردها بعد رضاه بالتصرية بعيب غيرها، (فإن عدم تمر) بمحل المصراة؛
~~فعليه (قيمته) ؛ لأنها بدل مثله عند إعوازه (موضع عقد) ؛ لأنه محل الوجوب
~~على الصحيح من المذهب.
# وعليه أكثر الأصحاب.
# (واختار الشيخ) تقي الدين: (يعتبر في كل بلد صاع من غالب قوته وفاقا
~~للإمام مالك) ؛ لأن التمر غالب قوت الحجاز إذ ذاك، (ويقبل رد اللبن) إن كان
~~باقيا (بحاله بدل التمر) لأن اللبن هو الأصل، والتمر إنما وجب بدلا عنه،
~~فإذا رد الأصل؛ أجزأ؛ كسائر الأصول مع مبدلاتها، (فإن تغير) اللبن (بحموضة؛
~~لم يلزم البائع قبوله) ؛ لأنه نقص في يد المشتري؛ كما لو أتلفه، (وإن رضي)
~~مشتر بأخذ (مصراة) فأمسكها، (ثم ردت) ؛ أي: ردها المشتري بعيب؛ إذ رضاه
~~بعيب لا يمنع الرد [بعيب] آخر؛ (لزم) المشتري التمر عوض (اللبن) الذي حلبه
~~منها؛ لما تقدم.
# (وخيار غيرها) ؛ أي: المصراة (على التراخي) ؛ كخيار (معيب) ؛ لما تقدم في
~~الغبن.
# PageV03P106
# (وإن صار لبنها) ؛ أي: المصراة (عادة؛ يسقط الرد؛ كعيب زال) لزوال الضرر،
~~(وكأمة مزوجة) اشتراها، (وبانت) قبل رد؛ فيسقط، فإن كان الطلاق رجعيا؛ فلا،
~~(وإن كان) وقت عقد (بغير مصراة لبن كثير فحلبه ثم ردها بعيب؛ رده) ؛ أي:
~~اللبن إن بقي (أو رد مثله إن عدم) اللبن؛ لأنه مبيع، فإن كان ms1212 يسيرا لم
~~يلزمه رده ولا بد له، وما حدث بعد البيع فلا يرده، وإن كثر؛ فإنه نماء
~~منفصل (وله) ؛ أي: المشتري (رد مصراة من غير بهيمة الأنعام كآدمية وفرس
~~مجانا) ؛ لأنه لا يستعاض عنه عادة.
# قال في " الفروع ": كذا قالوا، وليس بمانع، قال (المنقح: بل بقيمة ما تلف
~~من اللبن) إن كان له قيمة.
# (ويتجه) محل [رد] قيمة لبن تلف إذا كان (غير لبن أتان) أما لبنها فغير
~~مضمون؛ لأنه بخس فلا قيمة له تعتبر، وهو متجه.
# القسم (الخامس) من أقسام الخيار (خيار عيب، وما بمعناه) ؛ أي: العيب.
~~ويأتي.
# (وهو) ؛ أي: العيب وما بمعناه (نقص عين مبيع؛ كخصاء) رقيق، (ولو زاد) به
~~الرقيق (قيمة) ، لكن يفوت به.
# غرض صحيح، (أو نقص قيمته عرفا) ؛ أي: في عرف التجار - وإن لم تنقص عينه -
~~(كمرض) بحيوان على جميع حالاته، (وبخر) في فم أو تحت إبط أو فرج، (وحول) في
~~عين، (وحوص - بحاء مهملة - هو ضيق العين، وبالخاء المعجمة ضيقها) ؛ أي:
~~العين (مع عورها، وسبل وهو زيادة أجفان) العين، (ولخص) : هو (غلظ جفن أسفل)
~~من العين، (وقيل) إن اللخص (ميل أحد الحدقتين للأخرى في نظرها) ، فيكون في
~~معنى الحول؛ وفي القاموس: لخصت عينه كفرح، ورم ما حولها، واللخص محركة أيضا
~~كون الجفن الأعلى لحما، (وميل: هو كون إحدى الخدين مائلا إلى الآخر، وصدر)
~~هو (ميل عنق، وزور:
# PageV03P107
# ميل منكب) ، ووكع: وهو إقبال الإبهام على السبابة من الرجل حتى يرى أصلها
~~خارجا؛ كالعقدة، (وظفر) قال في القاموس: والظفر جليدة تغشي العين كالظفرة
~~محركة، وقد ظفرت العين كفرح فهي ظفرة (وكثرة كذب) ، فإنه أقبح العيوب،
~~(وإهمال أدب بموضعه) ؛ أي: الأدب، (ولعله) ؛ أي: إهمال الأدب، يكون عيبا
~~(في غير) رقيق (جلب، و) في غير (صغير) ، أما فيهما؛ فليس بعيب، (وضرس،
~~وكلف) : هو تبقيع الوجه في السواد، (وطرش، وقرع) وإن لم يكن له ريح منكرة،
~~(وخنوثة) ؛ أي: تكسر وتثن، (وتخنث) إذا خنث غيره، يقال: خنثه تخنيثا: عطفه،
~~فتخنث، (وتحريم عام) بملك ونكاح؛ (كمجوسية، لا) تحريم خاص بمشتر (نحو) ms1213 أخته
~~من (رضاع، وعفل) ، وهو لحم يحدث في الفرج، فيسده، (وقرن) : هو عظم أو غدة
~~تمنع ولوج الذكر، (وفتق) : هو انخراق ما بين مخرج بول ومني، (ورتق) : هو
~~كون الفرج مسدودا ملتصقا لا يسلكه ذكر بأصل الخلقة (واستحاضة، وجنون،
~~وسعال، وبحة، وحمل أمة دون بهيمة،) فالحمل زيادة فيها (إن لم يضر) حملها
~~(بلحم، وتزوجها) ؛ أي: الأمة، (ودين برقبة قن - والسيد معسر) جملة حالية -
~~فإن كان موسرا؛ فلا فسخ للمشتري، ويتبع رد الدين البائع، (و) جناية موجبة
~~(لقود) في النفس أو ما دونها، (وآثار قروح) وجروح وشجاج، وجفاف ضرع، ووسخ
~~يركب أصول أسنان، وهو الحفر، (وثلوم فيها) ؛ أي: الأسنان (ووشم) في وجه
~~رقيق، لأنه يشينه، (وشامات) بغير موضعها، (ومحاجم بغير موضعها، وشرط يشين)
~~؛ أي: يعيب (وأكل طين) ؛ لأنه لا يطلبه إلا من به مرض، (وذهاب جارحة؛
~~كإصبع) ، أو ذهاب (سن من كبير؛ أي؛ ممن ثغر) أي: دق فمه، فسقطت أسنانه، ولو
~~كان الساقط منها آخر الأضراس، (وزيادتها) ؛ أي: الجارحة؛ كإصبع جارحة، أو
~~السن، (واختلاف
# PageV03P108
# أضلاع وأسنان) ، وطول أحد ثديي أنثى، وخرم؛ أي: شق (شفة) عليا أو سفلى،
~~وفي " الإقناع " وحرم شنوفها قال في " الصحاح ": الشنوف جمع شنف، وهو القرط
~~الأعلى، (وزنى من بلغ عشرا) عبدا كان أو أمة؛ لأنه ينقص قيمته، ويقلل
~~الرغبة فيه، وكذا لواطته فاعلا كان أو مفعولا به؛ لأنه أقبح من الزنا،
~~(وشربه مسكرا) ؛ لأنه عيب. (ويتجه ولو كان) الرقيق (كافرا) ؛ لأنه إن اعتقد
~~إباحته لا يعتقد بتركه خللا في دينه؛ فلا يجوز لسيده إقراره عليه؛ لأنه
~~معصية عنده. وهو متجه.
# (وسرقته، وإباقه، وبوله بفراشه - ولو لم يتكرر -) وعلم منه أن ذلك ليس
~~عيبا في الصغير؛ لأن وجوده يدل على نقصان عقله، وضعف بنيته، بخلاف الكبير،
~~فإنه يدل على داء في بطنه، (وحمق بالغ، وهو) ؛ أي: الحمق (ارتكابه الخطأ
~~على بصيرة، ولا يبالي بما يعقبه من المضار، واستطالته) ؛ أي: البالغ (على
~~الناس وفزعه شديد، أو عدم ختانه) - إن كان (ذكرا) كبيرا - للخوف عليه، (لا
~~أنثى) ، ولا صغيرا؛ لأنه ms1214 لا يخاف عليهما، (وكونه) ؛ أي: الرقيق (أعسر لا
~~يعمل بيمينه عملها المعتاد) ، فإن عمله؛ فزيادة خير، (لا ثيوبة) ؛ لأنها
~~الغالب على الجواري، والإطلاق لا يقتضي خلافها، [ولا كون الرقيق (ولد زنا)
~~؛ لأنه ليس بعيب] ، (ولا معرفة غناء) ؛ لأنه لا نقص في قيمة ولا عين، (ولا
~~عدم حيض) ؛ لأن الإطلاق لا يقتضي الحيض ولا عدمه؛ فليس فواته عيبا، (و) لا
~~عدم (معرفة طبخ ونحوه) ؛ كعجن وخبز، (و) لا كفر، لأنه الأصل في الرقيق،
~~(ولا فسق باعتقاد) ؛ كرفض (أو فعل) غير زنا وشرب مسكر ونحوه مما
# PageV03P109
# سبق؛ لأنه دون الكفر، (ولا تفضيل) ؛ لأن الغالب على الرقيق عدم الحذق،
~~(و) لا (عجمة لسان ولثغ وتمتمة) أو فأفأة؛ لأنها الأصل فيه، (ولا إحرام)
~~بحج أو عمرة، (إن ملك بائع تحليله) ؛ كما لو عقد بغير إذنه، (ولا عدة بائن)
~~؛ فإنها ليست عيبا؛ بخلاف عدة رجعية؛ فهي عيب؛ لأنها في حكم الزوجات، (ولا
~~قرابة) ورضاع؛ لأنه لا يوجب خللا في المالية، والتحريم خاص به، (ولا صداع
~~وحمى يسيرين، و) لا (سقوط آيات يسيرة) عرفا (بمصحف ونحوه) ؛ كسقوط بعض
~~كلمات بالكتب؛ لأن مثله يتسامح فيه غالبا.
# (قال الإمام أحمد: من اشترى مصحفا، فوجده ينقص الآية والآيتين؛ ليس هذا
~~عيبا قال القاضي) أبو يعلى: (لأنه لا يسلم عادة من ذلك) قال ابن الزاغوني:
~~لا ينقص شيئا من أجرة الناسخ بعيب يسير؛ لعسر الاحتراز [عنه غالبا، وإلا
~~فلا أجرة لما وضعه الناسخ في غير مكانه، وعليه نسخه في مكانه] ، ويلزمه
~~قيمة ما أتلفه من الكاغد؛ لتعديه عليه.
# (و) لا يضر (يسير تراب و) يسير (عقد بئر) فإن كثر ذلك؛ فله الخيار.
# (ومن العيب عثرة مركوب وكدمه) ؛ أي: عضه بأدنى (فمه، ورفسه، وحرانه، وقوة
~~رأسه، وكيه، وكونه شموسا، أو كونه بعينه ظفرة) : وهي جليدة تغشي العين، (أو
~~بأذنه شق قد خيط، أو بحلقه غدة) ؛ أو نغانغ وهي: لحمات تكون في الحلق عند
~~اللهاة، واحدها نغنغ بالضم، (أو به زور: وهو) ؛ أي الزور (نتوء) ؛ أي:
~~ارتفاع (صدر عن بطن، أو بيده ms1215 أو رجله شقاق، أو بقدمه فدع: وهو نتوء وسط
~~القدم) . قال في " الصحاح ": رجل أفدع بين الفدع: وهو المعوج الرسغ من اليد
~~أو الرجل، (أو به دخش وهو ورم حول حافر، أو كوع: وهو خروج عرقوب رجلين عن
~~قدم) ، وفي " الإنصاف " الكوع انقلاب أصابع القدمين عليهما، (أو بعقبيهما)
~~؛ أي: الرجلين (حكك: وهو تقاربهما؛ أو بالفرس خيف:
# PageV03P110
# وهو كون أحد عينيه زرقاء والأخرى سوداء، وكثوب بان غير جديد ما لم يظهر
~~عليه أثر استعماله) ، فإن ظهر؛ فالتقصير على المشتري (وماء استعمل في رفع
~~حدث) أكبر أو أصغر.
# (ويتجه أو غمست فيه) ؛ أي: الماء الطهور - وهو قليل - كل (يد) مكلف (نائم
~~ليلا) قيل: غسلها ثلاث مرات، كما تقدم، (أو) استعمل (في تجديد - ولو اشتري
~~لشرب - لأن النفس تعافه) [وهو متجه] .
# (وما بمعنى عيب؛ كبق بدار غير معتاد بها، وكونها) ؛ أي: الدار ينزلها
~~الجند، (وكبيع بقرية وحية بحانوت، وجار سوء) ، قاله الشيخ تقي الدين، (وصخر
~~بأرض يضر عروق شجر، وكزرع وغرس، وإجارة، وطول مدة نقل ما في دار) مبيعة
~~(عرفا، ونقل جماعة) من الأصحاب: أن طول المدة (فوق ثلاثة أيام، ولمشتر
~~إجباره) ؛ أي: البائع (على تفريغ ملكه، ولا أجرة لمشتر لمدة نقل اتصل عادة
~~وتثبت عليها اليد) ؛ أي: يد المشتري، فتدخل في ضمانه بالعقد - وإن كانت بها
~~أمتعة البائع ولم يمنعه منها - (وتسوى الحفر الحادثة) في الدار بعد بيع
~~لاستخراج دفين (على حافرها) ؛ لحدوثها بفعله، (ويزيل بائع أرض عروق زرع)
~~كانت فيها قبل العقد؛ لأنها (تضر) بالمشتري، والضرر يزال.
### | [فصل يخير مشتر في مبيع معيب قبل عقد]
# (فصل:) (ويخير مشتر في) مبيع (معيب قبل عقد) فيما يدخل في ضمان مشتر
~~بمجرد عقد، كالعبد والثوب، (أو) قبل (قبض ما) ، أي: مبيع (يضمنه بائع قبله)
~~، أي: قبل قبض ذلك، (كثمر على شجر، وموصوف معين، ومرئي قبل عقد) بزمن لا
~~يتغير فيه، فظهر أنه متغير تغيرا يسوغ به الفسخ مما يسمى عيبا، وإلا فقد
~~قدم في الشرط السادس أن ما تقدمت رؤيته
# PageV03P111
# يسيرا إذا وجده متغيرا، ms1216 فليس له إلا رده، وأخذ جميع الثمن، ولا أرش.
~~وسماه خيار الخلف في الصفة، فيحمل ما هناك على ما إذا وجده متغيرا تغيرا لا
~~يسوغ به الفسخ، لئلا يتناقض مع ما تقدم (وما بيع بكيل أو وزن أو عد أو ذرع)
~~؛ لأن تعيب المبيع، كتلف جزء منه، فإن تعيب ما لا يضمنه بائع بعد البيع،
~~فلا خيار لمشتر (إذا جهل العيب) حين العقد، (ثم بان) ، أي: ظهر له، فإن كان
~~عالما به، فلا خيار له، لدخوله على بصيرة (بين رد) المبيع؛ لأن مطلق العقد
~~يقتضي السلامة، فيرد لاستدراك ما فاته (ومؤنته) ، أي: الرد (عليه) ، أي:
~~على المشتري؛ لأن الملك ينتقل عنه باختياره الرد، فتعلق به حق التوفية.
# (ويتجه لا) يلزم المشتري مؤنة الرد، (إن دلس بائع) المبيع؛ لأنه غره
~~بتدليسه، وحينئذ إذا غرم المشتري مؤنة الرد، فقرار ضمانها على البائع،
~~لتغريره وهو متجه.
# (وبأخذ) مشتر رد المبيع (ما دفعه) هو، أو غيره عنه من ثمنه (أو أبرئ) ،
~~أي: أبرأه بائع منه، (أو) بدل ما (وهب له) بائع (من ثمنه) كلا كان أو بعضا،
~~لاستحقاق المشتري بالفسخ استرجاع جميع الثمن، كزوج طلق قبل الدخول - وقد
~~أبرئ من الصداق - أو وهب له، فإنه يرجع عليها بنصفه، (وبين إمساك مع أرش)
~~عيب، لرضا المتبايعين على أن العوض في مقابلة المعوض، فكل جزء من المعوض
~~يقابله جزء من العوض، ومع العيب فاته جزء فيرجع ببدله وهو الأرش، بخلاف نحو
~~مصراة، فإنه ليس فيها
# PageV03P112
# عيب، وإنما له الخيار بالتدليس، لا لفوات جزء، فلا يستحق أرشا، (وهو) ،
~~أي: الأرش (قسط ما بين قيمته) ، أي: المعيب (صحيحا ومعيبا من ثمنه) نصا،
~~فلو قوم المبيع (صحيحا بعشرة) دراهم مثلا، (ومعيبا بثمانية) دراهم، (و) كان
~~(الثمن) الذي جرى عليه العقد (خمسة عشر، فالنقص خمس) الثمن، فيكون (الأرش)
~~في المثال (ثلاثة) ، فيرجع بها؛ لأن المبيع مضمون على مشتر بثمنه، فإذا
~~فاته جزء منه سقط عنه ما يقابله من الثمن؛ لأنا لو ضمناه نقص القيمة لأدى
~~إلى اجتماع العوض والمعوض في ms1217 نحو ما لو اشترى شيئا بعشرة وقيمته عشرون،
~~ووجد به عيب ينقص النصف، فأخذها، وهذا لا سبيل إليه.
# (وما ثمنه مائة وخمسون مثلا، فقوم صحيحا بمائة، ومعيبا بتسعين) ، فقد
~~(نقص) بسبب العيب (عشرة نسبتها) ، أي: العشرة (لقيمته) التي هي المائة حال
~~كونه (صحيحا عشرها، فينسب) ذلك العشر (للمائة وخمسين، فيكون) عشر المائة
~~وخمسين (خمسة عشر، وهو الأرش) الواجب للمشتري، فيرجع به على البائع، (ولو
~~كان الثمن) في المثال (خمسين وجب له) ، أي: للمشتري على البائع (خمسة) ،
~~وهي عشر الخمسين يرجع بها على البائع، لما تقدم.
# (ولو أسقط مشتر خيار رد بعوض بذله له بائع) أو غيره، قليلا كان أو كثيرا،
~~(وقبله) مشتر، (جاز) له ذلك، (وليس) ما يأخذه المشتري (من الأرش في شيء،
~~ونص) الإمام أحمد على مثله (في خيار معتقة تحت عبد) إذا أسقطت خيارها بعوض
~~بذله لها زوجها أو سيدها أو غيرهما، وعلى قياس ذلك النزول عن الوظائف
~~ونحوها بعوض، ويأتي.
# (ولا أرش إن أفضى) أخذ الأرش (إلى ربا، كشراء حلي فضة بزنته دراهم) فضة،
~~(ويجده معيبا، أو شراء قفيز مما يجري فيه ربا) ، كبر وشعير (بمثله) جنسا
~~وقدرا، (ويجده معيبا، فيرده) مشتر، (أو يمسك مجانا) بلا أرش
# PageV03P113
# لأن أخذه يؤدي إلى ربا الفضل، أو مسألة مد عجوة (وإن تعيب [الحلي أو] )
~~القفيز المعيب كما سبق أيضا بعيب آخر (عند مشتر فسخه) ، أي: العقد (حاكم) ،
~~لتعذر فسخ كل من بائع ومشتر؛ لأن الفسخ من أحدهما، إنما هو لاستدراك
~~ظلامته، وهذا إن فسخ بائع فالحق عليه، لكونه باع معيبا، وإن فسخ مشتر فالحق
~~عليه، لتعيبه عنده، فكل إذا فسخ يضر مما عليه، والعيب لا يهمل بلا رضا، فلم
~~يبق طريق إلى التوصل إلى الحق إلا فسخ الحاكم، هذا معنى تعليل المنقح في
~~حواشي التنقيح ".
# (ورد بائع الثمن المقبوض، وطالب) مشتريا (بقيمة المبيع معيبا بالعيب
~~الأول؛ لأن العيب لا يهمل بلا رضا، ولا أخذ أرش) ، ولم يرض مشتر بإمساكه
~~مجانا، ولا يمكنه أخذ أرش العيب الأول، ولا رده مع أرش ms1218 ما حدث عنه، لإفضاء
~~كل منهما إلى الربا، فإن اختار مشتر إمساكه، فلا فسخ.
# (وإن لم يعلم عيب الربوي حتى تلف) المبيع (عنده، ولم يرض بعيبه، فسخ
~~العقد) ، ليستدرك ظلامته، (ورد) مشتر (بدله) ، أي: المعيب التالف عنده
~~(واسترجع الثمن) إن كان أقبضه لبائع، لتعذر أخذ الأرش، لإفضائه للربا.
# (وإن باع عبدا بأمة مثلا فمات العبد) عند المشتري، (ووجد البائع بها) ،
~~أي الأمة (عيبا فله ردها به، ويرجع) البائع على المشتري (بقيمة العبد) ،
~~لتعينها بموته، وإن باع أمة بعبد، ثم وجد البائع بالعبد عيبا، فله الفسخ
~~واسترجاع الأمة - إن كانت باقية، أو قيمتها - إن تعذر ردها بموتها أو
~~وقفها، وكذلك سائر السلع المبيعة أو المجعولة ثمنا إذا ظهر بها عيب بعد
~~العقد، فلمشتريها الفسخ، واسترجاع عوضها من قابضه إن كان باقيا، أو بدله إن
~~تعذر رده.
# (ولا رد بعيب حادث) في مبيع حيوانا كان أو غيره (عند مشتر، ولو) كان
~~حدوثه (قبل مضي ثلاثة أيام) من قبضه له، على الصحيح من المذهب،
# PageV03P114
# وعليه الأصحاب، (أو حدث بقن برص، أو) حدث به (جنون أو) حدث به (جذام قبل
~~مضي سنة) (وهو) ، أي: القن الذي حدث به العيب بعد القبض (من ضمان مشتر) ،
~~فليس له رده على بائعه، ولا أرش نقص، لبراءته من عهدته بإقباضه، (أو) ، أي:
~~ولا رد إن (زنا قن عنده) ، أي: عند المشتري بعد لزوم العقد (فقط) ، أي: دون
~~البائع؛ لأن الزنا عيب عند المشتري، فلا مدخل للبائع بذلك.
# (وما كسب مبيع معيب قبل رد ف [هو] لمشتر) ، لحديث: «الخراج بالضمان» ) .
~~ولو هلك المبيع، لكان من ضمانه.
# (ولا يرد) مشتر رد معيبا لعيبه (نماء منفصلا) منه كثمرة وولد بهيمة (إلا
~~لعذر، كولد أمة) ، فيرد معها، لتحريم التفريق، (وله) ، أي: المشتري (قيمته)
~~، أي: الولد على بائع؛ لأنه نماء ملكه.
# (ويرد) مشتر رد معيبا لعيبه نماء (متصلا، كسمن، وكبر، وتعلم صنعة، وعود
~~حب زرعا، و) صيرورة (بيضة فرخا) فتتبع هذه الأشياء المبيع إذا رد، لتعذر
~~رده بدونها. وفي (" الإقناع " و) يرد مشتر ms1219 رد شجرا لعيبه (ثمرة) عليه (قبل
~~ظهورها) ؛ لأنها نماء متصل، وجزم به في " المبدع " ومفهومه: أنها بعد
~~ظهورها زيادة منفصلة - ولو لم تجذ - وصرح به القاضي وابن عقيل في التفليس،
~~والرد بالعيب، وجعله منصوص أحمد.
# (ويتجه الأصح) أن الثمرة (قبل جذها) زيادة متصلة، سواء أبرت أو لم تؤبر،
~~جزم به القاضي: وابن عقيل، في الصداق. وقال في " الكافي ": كل ثمرة على
~~شجرة زيادة متصلة، (وإلا) تجذ فهي زيادة (متصلة) من باب أولى قولا واحدا،
~~(ولو ظهرت) ، فترد مع أهلها؛ لأنها تابعة له، ولا تصير منفصلة إلا بجذها،
~~وهو متجه.
# PageV03P115
# (وله) ، أي: لمشتر (رد) أمة (ثيب) لعيبها [إن] (وطئها) المشتري قبل علمه
~~عيبها، ولم تحبل من ذلك الوطء، فلو حبلت، فلا رد، لما تقدم أن الحمل عيب في
~~الإماء (مجانا) ، أي: بلا عوض؛ لأنه لم يحصل به نقص جزء ولا عيب، ولا نقص
~~صفة، كما لو كانت مزوجة فوطئها الزوج.
# (وإن وطئ مشتر بكرا) ، ثم علم عيبها، (أو تعيب) المبيع عنده، كثوب قطعه،
~~(أو نسي) رقيق (صنعته عنده) ، أي: المشتري، ثم علم عيبه، أو (زوج) المشتري
~~(الأمة) المعيبة، (ودامت العصمة) ، بأن لم يطلقها الزوج، ثم علم المشتري
~~عيبها، (أو قطع) المشتري (الثوب) ثم علم عيبها، (فله) ، أي: المشتري في
~~الصور كلها (الأرش) للعيب الأول، (أو رده) ، أي: المبيع على بائعه (مع أرش
~~نقصه) الحادث عنده لقول عثمان في رجل اشترى ثوبا، ولبسه، ثم اطلع على عيب:
~~فرده وما نقص. فأجاز الرد مع النقصان. رواه الخلال، وعليه اعتمد الإمام
~~أحمد، (وهو) ، أي: الأرش (هنا ما نقصه) المبيع بين قيمته بالعيب الأول
~~وقيمته بالعيبين. فلو كانت الجارية (بكرا بمائة وثيبا بثمانين، يرد معها
~~عشرين) أرش نقصها (بثمانين ولا يرجع به) أي: بأرش العيب الحادث عنده (مشتر)
~~رد معيبا مع أرش عيب حدث عنده، لو (زال) عيبه (سريعا بعد رده) ، كتذكره
~~صنعة نسيها (لأنه) ، أي: المبيع (بمجرد عقد) على ما ليس قبضه شرطا لصحته،
~~صار مضمونا عليه، (أو بمجرد قبض) ما قبضه شرط لصحته، ms1220 (صار مضمونا عليه) ،
~~أي: المشتري بقيمته، (بخلاف بائع أخذ منه أرش) ، أي أخذه منه مشتر (لعيب،
~~فزال) العيب (سريعا) ، فيرده المشتري، لزوال النقص الذي لأجله وجب الأرش.
# (وإن دلس بائع) عيبا، بأن علمه، وكتمه، (فلا أرش له) على مشتر (بعيب حدث
~~عند مشتر، ولو) كان العيب الحادث (بفعله) ، أي:
# PageV03P116
# المشتري (مما أذن له فيه شرعا، كوطء بكر وختن) ، بخلاف قطع عضو وقلع سن،
~~فإنه لا يذهب هدرا. (وذهب) مبيع (على بائع) مدلس، (إن تلف) المبيع بغير فعل
~~المشتري، (أو أبق) نصا، وأخذ الثمن كاملا من البائع؛ لأنه غشه.
# (قال) الإمام (أحمد في رجل اشترى عبدا، فأبق، فأقام بينة أن إباقه كان
~~موجودا في يد البائع: يرجع على البائع بجميع الثمن؛ لأنه غر المشتري، ويتبع
~~البائع عبده) ، فإن وجده، كان له وإن فات ضاع عليه؛ لأنه أدخل الضرر على
~~نفسه بتدليسه، وسواء تعيب المبيع عند المشتري، أو تلف بفعل الله، كالمرض،
~~أو بفعل المشتري كوطء البكر، أو بفعل أجنبي، مثل أن يجني عليه، أو بفعل
~~العبد، كالسرقة إذا قطع بها، وسواء كان مذهبا للجملة أو بعضها.
# (وإن لم يدلس) البائع العيب، (فتلف) مبيع بعيب بيد مشتر، (بنحو أكل)
~~المبيع، تعين أرش (أو عتق) ، بأن عتق عليه بقرابة أو تعليق، ثم علم عيبه،
~~(أو أعتق) المشتري العبد المبيع، ثم علم [عيبه] ، (أو لم يعلم مشتر عيبه
~~حتى صبغ) الثوب، (أو نسج) الثوب، (أو رهنه) ، أي: المبيع، (أو وقفه، أو
~~وهبه أو باعه، أو) باع، أو وهب، أو وقف، أو رهن (بعضه) ، أي: المبيع، (أو
~~استولد الأمة) ، ثم علم، (تعين أرش) ، وسقط رد، لتعذره؛ لأن البائع، لم يوف
~~ما أوجبه له العقد، ولم يوجد منه الرضا به ناقصا، فإن فعل ذلك عالما بعيبه،
~~فلا أرش له، لرضاه بالمبيع ناقصا، وعلم منه أنه لا رد له في الباقي بعد
~~تصرفه في البعض.
# (ويقبل قوله) ، أي: المشتري إن تصرف في المبيع قبل علم عيبه (في قيمته) ،
~~لاتفاق العاقدين على عدم قبض جزء من المبيع، وهو ms1221 ما قابل الأرش، فقبل قول
~~مشتر في قدره، (لكن لو باع) مشتر المبيع قبل علمه، و (رد
# PageV03P117
# عليه) قبل أخذه أرشه، (فله) ، أي: المردود عليه أحد شيئين، (أرشه) ، أي
~~المعيب، (أو رده) ، لزوال المانع، كما لو [لم] يبعه.
# (وإن باعه) ، أي: المعيب (مشتريه) قبل علمه بعيبه (لبائعه) له، وكان هو
~~وبائعه (غير عالمين) بالعيب، (ثم بان) لهما عيبه، (فله) ، أي: البائع الأول
~~- وهو المشتري - له ثانيا (رده) على البائع الثاني، (ثم للبائع الثاني رده)
~~، أي: المبيع المردود (عليه) ، أي: على البائع الأول (وفائدته) ، أي: الرد
~~من الجانبين (اختلاف الثمنين) إذ اختار الرد أو الأرش، كما تقدم من أن
~~الأرش قسط ما بين قيمته صحيحا ومعيبا من ثمنه سواء كان اختلافهما (قدرا) ،
~~بأن باعه أحدهما بثمانين والآخر بمائة (أو جنسا) ، بأن كان باعه أحدهما
~~بدراهم والآخر بعروض. وإن كانا (عالمين) بالعيب، (فلا تراد) لهما، وكذا لو
~~علم أحدهما وحده، فلا رد، لما سبق.
# (وإن كسر) مشتر (ما مأكوله في جوفه، فوجده) ، أي: المأكول (فاسدا، وليس
~~لمكسوره قيمة، كبيض دجاج وبطيخ ورمان، رجع بثمنه كله) ، لتبين فساد العقد
~~من أصله، وإن وجد البعض فاسدا، رجع بقسطه من الثمن، (وليس عليه [رد] مبيع)
~~وجد ما في جوفه فاسدا إلى بائعه (حيث لا نفع فيه يقصده) ؛ لأنه لا فائدة
~~فيه، (وإن كان له) ، أي: لمكسوره (قيمة، كبيض نعام وجوز هند، خير) مشتر
~~(بين) أخذ (أرشه) لنقصه بكسره (وبين رده مع أرش كسره) الذي يبقى له من
~~قيمة، إن لم يدلس بائع، كما مر، (وأخذ ثمنه) ؛ لأن العقد يقتضي السلامة،
~~(ويتعين) لمشتر أخذ (أرش مع كسر لا تبقى معه قيمة) ، كجوز هند؛ لأنه أتلفه.
### | [فرع أنعل مشتر الدابة ثم أراد ردها بعيب]
# (فرع: لو أنعل مشتر الدابة، ثم أراد ردها بعيب) ، فله ذلك، ونزع النعل؛
~~لأنه عين ماله، (وإن كان نزع النعل يعيبها، لم ينزع) ؛ لأن فيه إدخالا
# PageV03P118
# للضرر على البائع، (ولا) يأخذ المشتري (قيمة) النعل من البائع؛ لأنه لم
~~يحل بينه وبينه بفعله، (بل) ms1222 على المشتري أن (يصبر لسقوطه) ، أي: النعل، أو
~~موت الدابة، (فيأخذه) ؛ لأنه ملكه.
### | [تتمة اشترى ثوبا مطويا فنشره فوجده معيبا]
# تتمة: لو اشترى ثوبا مطويا، إما بالصفة، أو برؤية بعضه الدال على بقيته،
~~فنشره فوجده معيبا، فله الخيار، فإن كان مما لا ينقصه النشر، فله رده
~~مجانا، وإن كان ينقصه النشر، كالهسنجاني الذي يطوى على طاقين، فكجوز هند
~~كسره ثم أراد رده، فله ذلك مع رد أرشه، لنقصه بالنشر، وله أخذ أرشه إن
~~أمسكه
### | [فصل خيار عيب متراخ]
# (فصل: وخيار عيب متراخ) ، كخيار (لإفلاس مشتر) بالثمن (و) خيار (خلف في
~~صفة) أو لغير ما تقدمت رؤيته متراخ؛ لأنه شرع رد ضرر مستحق، فلم يبطل
~~بالتأخير، كالقصاص، (لا يسقط إلا إن وجد دليل رضا مشتر) ؛ لأن دليل الرضا
~~منزل منزلة التصريح به، (كتصرفه) في مبيع (بعد علمه) بعيبه (وقبل فسخ) بنحو
~~بيع أو إجارة أو إعارة، (أو قبل اختيار إمساك) في مبيع، (وكاستعماله)
~~المبيع (لغير، تجربة) ، كوطء وحمل على دابة، (فيسقط أرش، كرد) وهو المذهب
~~في ذلك كله، وعليه جماهير الأصحاب، وقطع به كثير منهم، وذكره ابن أبي موسى،
~~والقاضي وغيرهما.
# وإن تصرف في بعضه، فله أرش الباقي، لا رده (وعنه) ، أي: الإمام أحمد (له
~~الأرش) في ذلك كله. (اختاره جمع) منهم صاحب " الرعاية " واستظهره، وابن
~~عقيل، وقال عن القول الأول: فيه بعد. وقال الموفق هذا قياس المذهب، (وصوبه
~~في " الإنصاف ") قال في " الشرح " " والفائق " ونص عليه في الهبة والبيع.
# (ويتجه صحته) ، أي: القول بالإمساك مع الأرش، إن وجد دليل الرضا (من
~~جاهل) بالحكم، أما إذا كان عالما به، فلا خيار له ولا أرش.
# PageV03P119
# وفي هذا الاتجاه من صناعة التعبير ما لا يخفى على الناقد البصير من الجمع
~~بين الروايتين، وتصحيح كلتا العبارتين، بفهم أنيق ونظر دقيق.
# (ولا يفتقر رد) مشتر مبيعا لنحو عيب (إلى حضور بائع، ولا إلى رضاه، ولا
~~لحكم) حاكم، كالطلاق، (وكذا كل موضع) في المعاملات (قلنا إن له) ، أي:
~~العاقد (الفسخ، فإنه يفسخ بلا حكم حاكم) ، بخلاف ms1223 النكاح.
# (ولمشتر مع غيره) ، بأن اشترى شخصان فأكثر (معيبا) صفقة واحدة، أو اشتريا
~~معيبا (بشرط خيار) ، أو غبنا، أو دلس عليهما (إذا رضي الآخر) بالبيع،
~~وأمضاه (الفسخ في نصيبه) من المبيع؛ لأنه رد جميع ما ملكه بالعقد، فجاز،
~~(كشراء واحد من اثنين) شيئا، ثم بان عيبه، أو بشرط خيار ونحوه، فله رد نصيب
~~أحدهما؛ لأنه رد عليه جميع ما باعه له، ولا تشقيص؛ لأنه كان مشقصا قبل
~~البيع، و (لا) يرد واحد نصيبه من معيب أو مبيع بشرط خيار أو نحوه (إذا ورث)
~~المعيب أو خيار الشرط، (فرضي بعض ورثة) ، لما يلزم عليه من تشقيص السلعة
~~على البائع برد أحدهم دون الباقي، وقد أخرجها البائع عن ملكه غير منتقصة؛
~~لأنه باعها لواحد، لكن لمن لم يرض من الورثة المطالبة بحصته من الأرش؛ لأن
~~الحق في الأرش لا يسقط بالموت.
# (ويتجه ما لم يكن) المبيع المعيب (نحو مكيل) ، كموزون ومعدود ومذروع، رضي
~~بعض الورثة بنصيبه منه معيبا، فلمن سخطه رد حصة؛ لأنه لا ضرر في ذلك [وهو
~~متجه] .
# PageV03P120
# (ولحاضر [من] مشتري نحو مكيل) ، كموزون ومعدود ومذروع (نقد ثمن نصفه) ،
~~أي: المبيع لهما صفقة واحدة، (وقبض نصفه) ، لخروجه عن ملك البائع مشقصا.
# (ويتجه) أنه يؤخذ منه، أي: من جواز فسخ الحاضر ورد حصته، ومن نقده ثمن
~~النصف وأخذه، (جواز تصرف شريك في مبيع مثلي) ، كمكيل ونحوه (بلا إذن شريكه)
~~؛ لأنه لا نقص فيه، ولا ضرر على واحد منهما. وهو متجه.
# (وإن نقده) ، أي: الثمن (كله) عن نفسه وشريكه، (لم يقبض إلا نصفه) ، أي:
~~المبيع؛ لأنه لم يملك بالعقد غيره، وهذا في المكيل ونحوه، فإذا كان عبدا أو
~~نحوه، فليس لبائع إقباضه، بغير إذن الآخر، (ورجع) مقبض كل الثمن (على غائب)
~~بنظير ما عليه منه، إن نوى الرجوع.
# ولو قال واحد لاثنين: (بعتكما) بكذا وكذا، (فقال: أحدهما قبلت) وسكت
~~الآخر، صح البيع (له) ، أي: للقائل: قبلت: (في نصفه) ، أي: نصف المبيع بنصف
~~الثمن، لتعدد العقد، بتعدد المعقود معه.
# (ومن اشترى معيبين) من واحد ms1224 صفقة، (أو) اشترى (معيبا في وعاءين صفقة، لم
~~يملك رد أحدهما) ، أي: أحد المعيبين أو ما في أحد الوعاءين (بقسطه) من
~~الثمن؛ لأنه تفريق للصفقة مع إمكان عدمه، أشبه رد بعض المعيب الواحد، وله
~~مع الإمساك الأرش، (إلا إن تلف الآخر) فله رد الباقي بقسطه؛ لأنه لا ضرر
~~فيه على البائع، كرد الجميع، (ويقبل قوله) ، أي: المشتري (بيمينه في قيمة
~~تالف) ليوزع الثمن عليهما؛ لأنه منكر لما يدعيه البائع من زيادة قيمته (ومع
~~عيب أحدهما) ، أي: أحد المعيبين أو ما في الوعاءين (فقط) دون الآخر (له
~~رده) ، أي: المعيب (بقسطه)
# PageV03P121
# من الثمن؛ لأنه لا ضرر فيه على البائع، ولا يرد أحدهما (إن نقص) مبيع
~~(بتفريق، كمصراعي باب، وزوجي خف) بيعا، ووجد بأحدهما عيب، فلا يرده وحده،
~~لما فيه من الضرر على البائع بنقص القيمة، (أو حرم) بتفريق، (كأخوين) ،
~~وجارية وولدها، ونحو ذلك بيعا صفقة واحدة، وبان أحدهما معيبا، (فيردهما)
~~معا، (أو) يأخذ من البائع (الأرش) ، وليس له رد المعيب وحده، لتحريم
~~التفريق بين ذي الرحم المحرم، (ومثله) ، أي: مثل ما ذكر في الأخوين، رقيق
~~(جان له ولد) أو أخ ونحوه، وأريد بيع الجاني في الجناية، فلا يباع وحده،
~~لتحريم التفريق، بل (يباعان) وقيمة جان تصرف في أرش جناية، على ما يأتي،
~~(وقيمة الولد) أو نحوه (لمولاه) ، لعدم تعلق الجناية به، وإنما بيع ضرورة
~~تحريم التفريق.
# (والمبيع بعد فسخ) لعيب أو غيره (أمانة بيد مشتر) ، لحصوله في يده بلا
~~تعد، (لكن يرده) مشتر (فورا، فإن قصر في رده) ، فتلف، (ضمنه) ، كثوب أطارته
~~الريح إلى داره.
### | [فصل اختلفا بائع ومشتر عند من حدث العيب]
# (فصل: وإن اختلفا) ، أي: بائع ومشتر (عند من حدث العيب) في المبيع (مع
~~الاحتمال) ، لحصوله عند بائع وحدوثه عند مشتر، كخرق ثوب ونحوه، (ولا بينة)
~~لأحدهما [ف] القول (قول منتقل إليه) ، وهو المشتري إن كان العيب في المبيع،
~~والبائع إن كان العيب في الثمن (بيمينه) ؛ لأنه ينكر القبض، في الجزء
~~الفائت، والأصل عدمه، كقبض المبيع (على البت) ، فيحلف ms1225 أنه اشتراه وبه
~~العيب، أو أنه ما حدث عنده، (إن لم يخرج) المبيع (عن يده) ، أي: المشتري،
~~إلى يد غيره بحيث لا يشاهده، كما لو باعه، ثم رد إليه بعيب أو غيره، فإن
~~خرج عن يده كذلك، فليس له الحلف ولا رده؛ لأنه إذا غاب عنه احتمل حدوثه عند
~~من انتقل إليه، (وإلا) ، بأن خرج عن يده، فلا يجوز تحليفه، فلو استحلف، حلف
~~(على نفي العلم) ، وامتنع رده على البائع إلا أن تقوم بينة بوجوده عند
~~البائع قبل شرائه،
# PageV03P122
# فإذا لم تقم بينة بذلك، حلف البائع، وألزم به المشتري، وإن كان المتبادر
~~من عبارة المصنف خلاف ذلك، فإن مفهومه لا يعول عليه؛ لمخالفته نصوص أئمة
~~المذهب.
# (وإن لم يحتمل إلا قول أحدهما) ، أي: البائع أو المشتري، (كإصبع زائدة) ،
~~وشجة مندملة لا يمكن حدوث مثلها إذا ادعى البائع حدوثها، قبل قول مشتر بلا
~~يمين، (وكجرح طري) لا يحتمل كونه قديما، (قبل) قول بائع (بلا يمين) ؛ لعدم
~~الحاجة إلى استحلافه.
# (ويقبل قول بائع) شقص (معين) بيمينه (أنه) ، أي: المعيب المعين بعقد،
~~(ليس المردود) نصا؛؛ لأنه ينكر كون هذه سلعته، وينكر استحقاق الفسخ، والقول
~~قول المنكر بيمينه، (إلا في خيار شرط) إذا أراد المشتري رد مبيع اشتراه
~~بشرط الخيار، وأنكر البائع كونه المبيع، فالقول (قول مشتر) بيمينه أنه
~~المردود؛ لأنهما هنا اتفقا على استحقاق الفسخ، بخلاف التي قبلها، وكذا
~~اعتراف البائع بعيب ما باعه، ففسخ المشتري البيع، ثم أنكر البائع أن المبيع
~~هو المردود، فقول المشتري، لما تقدم. صرح به في " المغني " في التفليس، كما
~~يقبل قول (قابض) من بائع وغيره بيمينه في (ثابت في ذمة من ثمن) مبيع.
# (ويتجه ومثمن) أقر بقبضه، صرح به في " الإنصاف " " وتصحيح الفروع " "
~~وفروق السامري " وكذا صرح به العلامة ابن قندس في " حواشي الفروع " [وأنه
~~مرادهم] وهو متجه.
# (وقرض وسلم وأجرة وقيمة متلف وصداق ونحوه) ، كجعالة مما هو في ذمة دافع
~~إذا دفعه لمستحقه، ثم رده عليه، وأنكر مقبوض منه أن يكون هو المأخوذ،
~~فالقول قول القابض ms1226 بيمينه إن لم يخرج عن يده بحيث يغيب عنه؛ لأن الأصل
~~بقاؤه في الذمة.
# PageV03P123
# (ويتجه) أن حكم (كل عوض معين قبض) واختلفا في أنه ليس المردود، (كمبيع)
~~على ما تقدم آنفا وهو متجه.
# (ويقبل إقرار وكيل بعيب محتمل على موكله المنكر) له، أي: إذا باع الوكيل
~~شيئا، ثم ظهر المشتري على عيب فيه، وكان يمكن حدوثه، فأقر الوكيل أنه كان
~~موجودا حالة العقد، وأنكره الموكل، فقال أبو الخطاب: يقبل إقراره على موكله
~~بالعيب كما يقبل إقراره (بخيار شرط) ، وتقدم، فيحلف المشتري أن العيب كان
~~موجودا حال العقد، ويرده على المذهب، (خلافا له) ، أي: لصاحب " الإقناع "
~~حيث جزم بعدم قبول إقرار الوكيل (هنا. ويأتي) تفصيل هذه المسألة وموافقة "
~~الإقناع " لغيره (في باب الوكالة) مستوفى.
# (ومن باع قنا) عبدا أو أمة - ولو مدبرا ونحوه - (تلزمه عقوبة من نحو
~~قصاص) ، كحد (ولمن يعلم ذلك) ، أي: لزوم العقوبة له، (فلا شيء له) ؛ لرضاه
~~به معيبا، (وإن علم) بذلك (بعد البيع، خير بين رد) وأخذ ما دفع من ثمن، (و)
~~بين أخذ (أرش) ؛ لتعذر الرد، (وهو) ، أي: الأرش قسط (ما بين قيمته جانيا
~~وسليما) ، فلو قوم سليما بمائة، وجانيا بثمانين، فما بينهما الخمس، فالأرش
~~إذا خمس المائة، وهو عشرون، وإن دلس بائع، فات عليه ورجع مشتر بجميع الثمن،
~~وإن علم مشتر (بعد قطع) قصاصا، أو لسرقة ونحوها (ولا تدليس، فحكمه، كما لو)
~~اشترى مبيعا
# PageV03P124
# معيبا على أنه سليم فظهر أنه معيب، ثم (عاب عنده) ، أي المشتري، وقد تقدم
~~أن له الأرش للعيب الأول مع الإمساك، وله الرد مع أرش نقصه الحادث عنده،
~~قاله " الموفق والشارح؛ لأن استحقاق القطع دون حقيقة، وقال في " الإنصاف "
~~قلت: الذي يظهر أن ذلك يعني القطع ليس بحدوث عيب عند المشتري؛ لأنه مستحق
~~قبل البيع، غايته أنه استوفى ما كان مستحقا، فلا يسقط ذلك حق المشتري من
~~الرد، انتهى. فعليه يكون تشبيهه بما تعيب عند المشتري من حيث الحكم فقط، لا
~~من كل وجه.
# وهذا إذا لم يكن البائع قد دلس ms1227 على المشتري، فإن دلس عليه رجع بالثمن
~~كله، وذهب العبد عليه إن قتل أو قطع.
# (ويتجه وأرشه) قسط (ما بين كونه) أي: العبد (مقطوعا) طرفه (بالفعل، أو)
~~كونه (مستحقا للقطع) ، فيقوم مستحق القطع ومقطوعا، ويرد ما بينهما؛ لما
~~تقدم. وهو متجه.
# (وإن لزمه) ، أي: القن المبيع، أي: تعلق برقبته (مال) أوجبته جنايته (قبل
~~بيعه) ، أو جنى عمدا، وعفا عنه إلى مال - والسيد معسر - (قدم به حق مجني
~~عليه) ؛ لسبقه على مشتر، فيباع فيها، ويوفي المال الواجب بالجناية،
~~(ولمشتر) جهل الحال (الخيار) ، لتمكن المجني عليه من انتزاعه، كسائر
~~العيوب، فإن اختار الإمساك، واستوعبت الجناية رقبة المبيع، وأخذ بها، رجع
~~مشتر بالثمن كله؛ لأن أرش مثل ذلك جميع الثمن، وإن لم تكن مستوعبة، فيرجع
~~بقدر أرشه، أي: نسبته إلى قيمته من ثمنه، فلو كانت قيمة الجاني مائة وأرش
~~الجناية خمسين، رجع مشتر بنصف الثمن، (وإن كان) بائع (موسرا، تعلق الأقل من
~~أرش) وجب بجناية مبيع قبل بيع، (وقيمة) الجاني (بذمته) ، أي: البائع؛ لأنه
~~يخير بين تسليمه في الجناية
# PageV03P125
# وفدائه، فإذا باعه تعين عليه فداؤه؛ لأنه فوته على المجني عليه، فيلزمه
~~أرشه، كما لو قتله، (ولا خيار لمشتر) ؛ لأنه لا ضرر عليه، لرجوع مجني عليه
~~على بائع.
### | [فرع من اشترى متاعا فوجده خيرا مما اشترى]
# (فرع: من اشترى متاعا، فوجده خيرا مما اشترى، فعليه رده لبائعه الجاهل)
~~بأنه خير مما اشترى به، أما لو كان البائع عالما بذلك، فلا رد، لرضاه بذلك،
~~(كما أن له) ، أي: المشتري (رده) ، أي: المبيع (لو وجده أردأ) . نص عليه.
# القسم (السادس) من أقسام الخيار (خيار في المبيع بتخبير الثمن) ، إذا
~~أخبر بائع بخلاف الواقع، (وبيع المساومة أسهل منه نصا) ، لبعده عن الريبة،
~~وقال في " الحاوي الكبير " لضيق المرابحة على البائع؛ لأنه يحتاج أن يعلم
~~المشتري بكل شيء من النقد والوزن وتأخير الثمن، وممن اشتراه، ويلزمه المؤنة
~~والرقم والقصارة والسمرة والحمل، ولا يغر فيه، ولا يحل له أن يزيد على ذلك
~~شيئا إلا بينه له، ليعلم المشتري بكل ms1228 ما يعلمه البائع، وليس كذلك
~~[المساومة] انتهى.
# (ويثبت) الخيار في البيع بتخبير الثمن في أربع صور: وهي التولية والشركة
~~والمرابحة والمواضعة، واختصت بهذه الأسماء كاختصاص السلم باسمه (في تولية،
~~كقوله: وليتكه) ، أي: المبيع (أو بعتكه برأس ماله، أو) بعتكه (بما اشتريته)
~~به، (أو) بعتكه (برقمه) أي: بثمنه المكتوب عليه، (و) هما (يعلمانه) ، أي:
~~الثمن أو الرقم.
# (وفي شركة، وهي بيع بعضه) ، أي: المبيع (بقسطه) من الثمن، كقوله: (أشركتك
~~في ثلثه) ، أو أشركتك في (ربعه) ، أو ثلثيه، أو ثمنه. (وأشركتك فقط، ينصرف
~~لنصفه) ؛ لأنها تقتضي التسوية، (فإن) قال لواحد: أشركتك، ثم (قال لآخر عالم
~~بشركة الأول، فله نصف نصيبه) ، أي: الربع؛ لأن إشراكه له
# PageV03P126
# إنما هو فيما يملكه، فيكون بينهما، (وإلا) يعلم مقول له بشركة الأول،
~~(أخذ نصيبه كله) - وهو النصف -؛ لأنه إذا لم يعلم فقد طلب منه نصف المبيع،
~~وأجابه إليه، (وإن قال) ثالث لهما ابتداء (أشركاني فأشركاه معا، أخذ ثلثه)
~~، لاقتضائه التسوية، وإن أشركاه (فرادى) ، بأن أشركه كل واحد منهما على
~~انفراده، (فله نصف ما لكل) منها، وهو ربع الكامل، فيتم له النصف، ولهما
~~النصف، (ومن أشرك آخر في قفيز) اشتراه من نحو بر، أو شعير (أو نحوه) ، كرطل
~~حديد، أو ذراع من نحو ثوب، (قبض) الذي أشرك (بعضه) ، أي: القفيز ونحوه،
~~(أخذ) الذي أشركه (نصف المقبوض، ولم يصح فيما لم يقبض) ؛ لأن تصرف المشتري
~~في المبيع بنحو كيل، لا يصح إلا فيما قبض منه، (وإن باعه) مشتري القفيز،
~~(كله، أو) باعه (من كله) ، أي: كل القفيز (جزءا) ، كنصف أو ثلث (يساوي ما
~~قبض) قدرا، (انصرف) البيع (إلى المقبوض) ؛ لأنه الذي يجوز له بيعه. (وفي
~~مرابحة وهي بيعه) ، أي: المبيع (بثمنه) ، أي رأس ماله، (وبربح معلوم) ، بأن
~~يقول مثلا ثمنه مائة بعتكه بها وبربح خمسة، (ولا كراهة) في ذلك.
# (وإن قال) بعتكه بثمنه (على أن أربح في كل عشرة درهما كره) نصا، واحتج
~~بكراهة ابن عمر وابن عباس، وكأنه دراهم بدراهم، كما يكره قوله له (ده
~~يازده) ، أي العشر ms1229 أحد عشر (أو) قوله (ده دوازده) ، أي: العشرة اثنا عشر.
# قال أحمد: يكره؛ لأنه من بيع الأعاجم، ولأن الثمن قد لا يعلم في الحال،
~~وفي بعض النسخ (قال الشيخ) تقي الدين: (اعتبار الخطاب بغير اللغة العربية
~~مكروه، فإنه من التشبه بالأعاجم، قال: وقال عمر: إياكم ورطانة الأعاجم) .
# (وفي مواضعة: وهي بيع بخسران) ، كبعتكه برأس ماله ووضيعة عشرة (وكره
~~فيها) ، أي: المواضعة (ما كره في مرابحة) ، كعلي أن
# PageV03P127
# أضع من كل عشرة درهما، (فما ثمنه) الذي اشترى به (مائة، وباعه به) ، أي:
~~بثمنه الذي اشترى به، (ووضيعة درهم من كل عشرة، وقع) البيع (بتسعين) ،
~~لسقوط عشرة من المائة (و) إن باعه بثمنه المائة ووضيعة درهم (لكل) عشرة،
~~(أو عن كل عشرة، وقع) البيع (بتسعين وعشرة أجزاء من أحد عشر جزءا من درهم؛
~~لأن الحط) في الصورتين (من أحد عشر) ، لا من العشرة، فيحط من كل أحد عشر
~~درهما درهم، فيسقط من تسعة وتسعين تسعة، ومن درهم جزء من أحد عشر جزءا منه،
~~فيبقى ما ذكر، (ولا تضر الجهالة حينئذ) وقع العقد، (لزوالها بالحساب) بعد
~~ذلك.
# (ويعتبر للأربعة) ، أي: التولية والشركة والمرابحة والمواضعة (علمهما) ،
~~أي: العاقدين (برأس المال ولو) كان العلم (بإخبار بائع) ثقة (لمشتر) - لما
~~تقدم من أن شرط البيع العلم بالثمن، وإلا لم يصح. وما قدمه المصنف من ثبوت
~~الخيار في هذه الصورة إذا ظهر الثمن أقل مما أخبر بائع، تبع فيه " المقنع "
~~وهو رواية حنبل.
# (والمذهب: أنه متى بان رأس مال أقل) مما أخبر به بائع في هذه الصور (أو)
~~بان (مؤجلا) ولم يبينه، (حط الزائد) عن رأس المال في الأربعة؛ لأنه باعه
~~برأس ماله فقط، أو مع قدره من ربح أو وضيعة، فإذا بان رأس ماله دون ما أخبر
~~به كان مبيعا به على ذلك الوجه، ولا خيار؛ لأنه بالإسقاط قد زيد خيرا، كما
~~لو اشتراه معيبا، فبان سليما، وكما لو وكل من يشتريه بمائة، فاشتراه بأقل.
# (ويحط) أيضا (قسطه) ، أي: الزائد (في مرابحة) ؛ لأنه تابع له، (وينقص) ms1230
~~قسط الزيادة (في مواضعة) ، كأن: يقول: هي بمائة، فتبين بخمسين، ويكون قد
~~وضع له عشرين، فإنه يحط الزيادة، ويحط من الوضيعة عشرة قسط الزيادة منها،
~~فتبقى [عليه] بأربعين، كما في " حواشي ابن نصر الله ".
# PageV03P128
# (وأجل) ثمن (في مؤجل) لم يخير به [بائع] على وجهه؛ لأنه باعه برأس ماله،
~~فيكون على حكمه، وأجله الذي اشتراه إليه بائعه. (ولا خيار) لمشتر، لما
~~تقدم.
# (ولا يقبل دعوى بائع غلطا) في إخبار برأس مال، كأن قال: اشتريته بعشرة،
~~ثم قال غلطت، بل اشتريته بخمسة عشر (بلا بينة) قال في " الإنصاف ": وهو
~~المذهب على ما اصطلحناه في الخطبة، وجزم به في المنتهى "؛ لأنه أقر بالثمن
~~وتعلق به حق الغير، وكونه مؤتمنا لا يجب قبول دعواه الغلط، أشبه المضارب
~~إذا ادعى الغلط في الربح بعد إقراره.
# (ويتجه كهي) ، أي: كهذه المسألة (قول مدع) أنكر خصمه ما ادعاه (لا بينة
~~لي، ثم) بعد ذلك أتى ببينة، و (ادعى عدم علمه بها) ، أي: البينة، (وأقام
~~بذلك) الشيء الذي ادعى به على خصمه (بينة) ، فإنها تقبل، ويحكم له بما
~~تضمنته شهادتهما، لجواز أن يكون له بينة ولا يعلمها، ونفي العلم بها، ليس
~~نفيا لها، فلا يكون مكذبا لها، ويأتي في محله مستوفى. وهو متجه.
# (واختار الأكثر) من أصحابنا منهم: الخرقي والقاضي وأصحابه وابن عبدوس في
~~تذكرته " قال ابن رزين: وهو القياس. وجزم في " المنور " وغيره: أنه (يقبل
~~قول بائع بيمينه) ، فيحلف، بطلب مشتر؛ لأن المشتري لما دخل مع البائع في
~~المرابحة، فقد ائتمنه، والقول قول الأمين بيمينه، (لا سيما) إن كان البائع
~~ممن هو (معروف بصدق) المقال، فلو قال البائع: مشتراه مائة ثم قال: غلطت
~~والثمن زائد عما أخبرت به، فالقول قوله مع يمينه، فيحلف أنه لم يكن يعلم
~~وقت البيع أن ثمنها أكثر مما أخبر به، (ويخير مشتر إذن) ، أي: بعد حلف بائع
~~(بين رد و) بين (دفع زيادة) ادعاها البائع، وإن نكل البائع عن اليمين، قضي
~~عليه بالنكول، وليس له إلا ما
# PageV03P129
# وقع عليه العقد، وكذلك لو ms1231 أقر بعدم الغلط، (ولا يحلف مشتر بدعوى بائع
~~عليه علم غلط) ، أي: لو ادعى البائع غلطا، وقال إن المشتري يعلم، والتمس من
~~الحاكم تحليفه على أنه لا يعلم ذلك، فلا يجب تحليفه.
# قال في " الإنصاف ": على الصحيح من المذهب؛ لأنه قد أقر له فيستغني
~~بالإقرار عن اليمين.
# (ومن باع سلعة بدون ثمنها) الذي اشتراها به (عالما) بالنقص عن ثمنها،
~~(لزمه) البيع، ولا خيار له، ولا يلزم المشتري غير ما وقع عليه العقد.
# (ويتجه) أنه يلزمه البيع - (ولو أقام بينة) بأن ما باعها به دون ثمنها -
~~(وإلا) نقل بإلزامه البيع، (فالجاهل مثله) ، وهذا لا قائل به، ولا يبقى
~~مزية لقولهم عالما. وهو متجه.
# (وإن اشتراه) ، أي: المبيع تولية أو شركة أو مرابحة أو مواضعة (ممن ترد
~~شهادته له) ، كأحد عمودي نسبه أو زوجته، لزمه بيان الحال؛ لاحتمال أنه
~~حاباهم، وسمح لهم بزيادة في الثمن، (أو) اشتراه (ممن حاباه) ، أي: اشتراه
~~منه بأكثر من ثمن مثله، لزمه بيان الحال، وكذلك لو اشتراه من غلام دكانه
~~الحر، أو من غيره حيلة، فيلزمه بيان الحال، (أو) اشتراه (لرغبة تخصه) ، أي:
~~المشتري، (كسمن) جارية، أو كان المبيع دارا بجوار منزله، أو أمة لرضاع
~~ولده، لزمه بيان الحال، (أو) اشتراه (لموسم ذهب) ، كالذي يباع على العيد،
~~[أنه اشتراه قربه، وبقي عنده لزمه بيان الحال، أو اشتراه بدنانير فأخبر في
~~البيع] بتخبير الثمن، أنه اشتراه (بدراهم، أو) أخبر أنه اشتراه بعرض وعكسه،
~~بأن اشتراه بدراهم أو عرض، لزمه
# PageV03P130
# بيان الحال.
# (أو باع بعضه) ، أي: المبيع (بقسطه) من الثمن، (وليس) المبيع (مثليا) ،
~~كمكيل أو موزون متساوي الأجزاء، (لزمه بيان الحال) لمشتر؛ لأنه قد لا يرضى
~~به إذا علمه، كما لو اشترى شجرة مثمرة، وأراد بيعها دون ثمرتها مرابحة،
~~ونحوها، وإن كان مكيلا ونحوه، جاز بيعه مرابحة ونحوها، وإن لم يبن الحال.
# (فإن كتم) بائع شيئا من ذلك، (خير مشتر بين رد وإمساك بلا أرش) ،
~~كالتدليس، وهو حرام، كتدليس العيب، وهذا إن نقص المبيع بمرض، أو ولادة، أو
~~عيب، ms1232 أو تلف بعضه، أو أخذ مشتر صوفا أو لبنا ونحوه كان حين بيع، أخبر
~~بالحال، وإن اشترى شيئين صفقة واحدة، ثم أراد بيع أحدهما بتخبير الثمن، أو
~~اشترى اثنان شيئا وتقاسما، وأراد أحدهما بيع نصيبه مرابحة أو تولية أو
~~مواضعة، فإن كان من المتقومات التي لا ينقسم عليها الثمن بالأجزاء، كالثياب
~~والعبيد ونحوها، لم يجز أن يبيع بتخبير الثمن حتى يبين الحال على وجهه؛ لأن
~~قسمة الثمن على ذلك تخمين، واحتمال الخطأ فيه كثير.
# (لكن لو أسلم في ثوبين) ونحوهما (بصفقة واحدة) ، وأخذهما على الصفقة،
~~(فله بيع أحدهما) بتخبير ثمنه (مرابحة) أو مواضعة (بحصته من الثمن) ؛ لأن
~~الثمن ينقسم عليهما نصفين، فهما كالمكيلات والموزونات المتماثلة، ولذلك لو
~~قابله في أحدهما، أو تعذر تسليمه، كان له نصف الثمن، وإن حصل في أحدهما
~~زيادة على الصفة التي أوقع عليها العقد، جرت مجرى النماء الحادث بعد البيع،
~~فلا يؤثر عدم الإخبار به في بيع الثاني بتخبير الثمن.
### | [تتمة إذا أراد البائع الإخبار بثمن سلعة]
# ، وكانت بحالها لم تتغير بزيادة ولا نقص، أو زادت زيادة متصلة، كسمن
~~وتعلم صنعة أخبر بثمنها [الذي اشتراها به، سواء غلت أو رخصت، فإن رخصت
~~وأخبره بدون ثمنها] ، ولم يبن الحال، لم يجز؛ لأنه كذب والكذب حرام. .
# PageV03P131
# (وما يزاد في ثمن) زمن الخيارين (أو) يزاد في (مثمن) زمن الخيارين، (أو)
~~يزاد في (أجل) زمن الخيارين (أو) يزاد في (خيار) شرط في بيع، يلحق بالعقد،
~~فيخير به، كأصله، (أو) ، أي: وما (يحط) ، أي: يوضع من ثمن أو مثمن أو أجل
~~أو خيار (زمن الخيارين) ، أي: خيار المجلس والشرط، (يلحق به) ، أي: العقد،
~~فيجب أن يخبر به، كأصله، تنزيلا لحال الخيار منزلة حال العقد، وإن حط الثمن
~~كله، فهبة، ولا يلحق بعقد ما زيد، أو حط فيما ذكر (بعد لزومه) ، أي: العقد،
~~فلا يجب [أن يخبر به، (ولا إن جنى مبيع ففداه مشتر، أو مرض فداواه) ، فلا
~~يلحق] ذلك بالثمن؛ لأنه لم يزد به المبيع ذاتا ولا قيمة، وإنما هو مزيل ms1233
~~لنقصه بالجناية أو المرض، (أو) ، أي: وكذا لو (مانه) أو كساه، لا تلحق
~~بالثمن، (وإن أخبر بذلك، فحسن) ؛ لأنه أتم في الصدق.
# (وإن أخذ) المشتري (أرشا لعيب أو) أرشا (لجناية) على مبيع، (أخبر به) إذا
~~باع بتخبير الثمن على وجهه - ولو كان في مدة الخيارين -؛ لأن المأخوذ في
~~مقابلة جزء من المبيع، فيخبر أنه اشتراه بهذا، أو أخذ أرشه كذا.
# و (لا) يلزم إخبار (بأخذ نماء حادث، واستخدام، ووطء، ما لم ينقصه) الوطء،
~~كبكر، فيلزمه الإخبار به، كما لو وطئها غيره وأخذ الأرش.
# (وهبة مشتر لوكيل باعه) شيئا من جنس الثمن أو غيره، (كزيادة) في الثمن،
~~فتكون لبائع ويخير بها.
# (وهبة بائع لوكيل) اشترى منه، (كنقص) من الثمن، فتلحق بالعقد (لأنها
~~لموكله) ، وهو المشتري، ويخير بها.
# (وإن اشترى ثوبا بعشرة، [وعمل] ) فيه بنفسه ما يساوي عشرة، (أو) عمل
~~(غيره فيه) ، أي: الثوب، فصبغه، أو قصره (- ولو بأجرة - ما يساوي عشرة،
~~أخبر به) على وجهه، فإن ضمه إلى الثمن، وأخبر به، كان كاذبا، وتغريرا
~~للمشتري.
# PageV03P132
# (ولا يجوز) قوله: (تحصل) علي (بعشرين) ؛ لأنه تدليس.
# (ومثله أجرة نحو مكان) المبيع، (و) أجرة (كيله) ، وأجرة (وزنه، و) أجرة
~~(حمله) وسمساره، فيخبر به على وجهه، ولا يضمه إلى الثمن، فيخير به، ولا
~~يقول تحصل علي بكذا، وإن اشتراه بدنانير، فأخبر بدراهم وعكسه، أو بنقد،
~~وأخبر بعرض ونحوه، فلمشتر الخيار.
# (وإن باع ما اشتراه بعشرة بخمسة عشر، ثم اشتراه بعشرة، لم يبق مرابحة، بل
~~يخير بالحال) ؛ لأنه أبلغ في الصدق، وأقرب إلى الحق، (أو يحط الربح من)
~~العشرة (الثمن الثاني، ويخبر أنه) تحصل (عليه بخمسة) ؛ لأن الربح أحد نوعي
~~النماء، فوجب الإخبار به في المرابحة ونحوها، كالنماء من نفس المبيع،
~~كالثمرة ونحوها، و (لا) يجوز أن يخبر (أنه اشتراه بخمسة؛ لأنه كذب) ، وهو
~~حرام. وهذا المذهب، وعليه الأصحاب.
# (وقيل يجوز) أن يخبر (أنه اشتراه بعشرة، وصوبه في " الإقناع " " والإنصاف
~~") وعلى القول الأول - وهو المذهب - (لو لم يبق شيء) ، بأن اشتراه بعشرة،
~~ثم باعه بعشرين، ثم اشتراه ms1234 بعشرة، (أخبر بالحال) على وجهه قولا واحدا
~~عندهم، (ولو اشتراه بخمسة عشر، ثم باعه بعشرة، ثم اشتراه بأي ثمن كان بينه)
~~، أي: الثمن الثاني، إذ باع بتخبير الثمن، (ولا يضم الخسارة لثمن ثان) ؛
~~لأنه كذب.
# (وما باعه اثنان) من عقار وغيره؛ لأنه مشترك بينهما (مرابحة، فثمنه)
~~بينهما (بحسب ملكيتها) ، كمساومة، و (لا) يكون ثمنه (على رأس ماليهما) .
~~هذا المذهب، وقطع به الأكثر؛ لأن الثمن عوض المبيع فهو على قدر ملكيهما،
~~(ولو اشتريا) ، أي: اثنان (ثوبا بعشرين، فسيم) الثوب منهما (باثنين وعشرين،
~~فاشترى أحدهما نصيب صاحبه بذلك) السعر المبذول لهما، (أخبر في المرابحة)
~~ونحوها (بأحد وعشرين) ، عشرة ثمن نصيبه الأول،
# PageV03P133
# وأحد عشر ثمن نصيب صاحبه، (لا باثنين وعشرين) ؛ لأنه كذب.
# القسم (السابع) من أقسام الخيار (خيار) يثبت (لاختلاف المتبايعين) في
~~الثمن في بعض صوره. (إذا) (اختلفا، أو) اختلف (ورثتهما) ، أو أحدهما وورثة
~~الآخر (في قدر ثمن) قبل قبضه، بأن قال: بائع أو وارثه: الثمن ألف، وقال
~~مشتر أو وارثه: ثمانمائة، (ولا بينة) لأحدهما، تحالفا، أو كان (لهما) ، أي:
~~لكل منهما بينة بما ادعاه، (وتعارضتا) ، أي: البينتان، (تحالفا) ، أي،
~~المتعاقدان، وسقطت بينتاهما، فيصيران كمن لا بينة له (- ولو بعد تلف مبيع
~~-؛ لأن كلا منهما مدع ومدعى عليه صورة، وكذا حكما لسماع بينتهما) ، لحديث
~~ابن مسعود يرفعه: «إذا اختلف المتبايعان، والسلعة قائمة، ولا بينة لأحدهما
~~تحالفا» ) وإنما قلنا يتحالفان - وإن كانت السلعة تالفة - لقول الإمام في
~~الجواب عن الحديث المذكور: لم يقل فيه والمبيع قائم إلا يزيد بن هارون، وقد
~~أخطأ. رواه الخلق الكثير عن المسعودي لم يقولوا هذه الكلمة، ولكنها في حديث
~~معن.
# (ولا يسمع في الدين إلا بينة مدع باتفاقنا) . قاله " في " عيون المسائل
~~".
# إذا تقرر أنهما يتحالفان، (فيحلف بائع أولا) ، لقوة بينته؛ لأن المبيع
~~يرد إليه (مقدما للنفي على الإثبات) قائلا في حلفه: (ما بعته بكذا، أو إنما
~~بعته بكذا) ، فالنفي لما ادعي عليه والإثبات لما ادعاه، (ثم) يحلف (مشتر ما
~~اشتريته بكذا، وإنما اشتريته بكذا) ، لما تقدم.
# (ويحلف وارث ms1235 حضر العقد على البت) ، إن علم الثمن، (وإلا) يحضر العقد، أو
~~لم يعلم الثمن، فيحلف (على نفي العلم) ؛ لأنه على فعل الغير.
# ثم بعد التحالف (إن) (رضي أحدهما) ، أي: العاقدين (بقول الآخر) ، أخر
~~العقد؛ لأن من رضي صاحبه بقوله منهما، حصل ما ادعاه، فلا خيار له، (أو نكل)
~~أحدهما عن اليمين، (وحلف الآخر) ، (أقر العقد) بما حلف عليه،
# PageV03P134
# (ولزم ناكلا) منهما (ما حلف عليه صاحبه) لقضاء عثمان على ابن عمر. رواه
~~أحمد، ولأن النكول كإقامة البينة على من نكل، وبمنزلة الإقرار. قال في "
~~المبدع ": وظاهره، ولو بدل أحد شقي اليمين، فإنه يعد ناكلا، ولا بد أن يأتي
~~فيها بالمجموع، (وإلا) يرض أحدهما بقول الآخر بعد التحالف، (فلكل) منهما
~~(الفسخ) ، ولو (بلا حاكم) ؛ لأنه لاستدراك الظلامة، أشبه رد المعيب.
~~(ويفسخ) البيع بفسخ أحدهما (ظاهرا وباطنا في حقهما - ولو مع ظلم أحدهما -)
~~على الصحيح من المذهب. جزم به في " الوجيز " وغيره.
# (ولا يفسخ) العقد (بتحالف أو جحود) ، بل من تصريح أحدهما بالفسخ؛ لأنه
~~عقد صحيح، فلم يفسخ باختلافهما وتعارضهما في الحجة، كما لو أقام كل منهما
~~بينة.
# قال المنقح: (فإن نكلا) ، أي: امتنع البائع والمشتري من الحلف، (صرفهما)
~~حاكم، (كما لو نكل من ترد عليه اليمين) على القول بردها، وهو ضعيف.
# (وكذا إجارة) اختلف المؤجران أو ورثتهما في قدر الأجرة، (فإذا تحالفا) -
~~كما تقدم - (وفسخت) الإجارة (بعد فراغ مدة) ، فعلى مستأجر (أجرة مثل) العين
~~المؤجرة، (و) إن فسخت أثناءها، أي: مدة الإجارة يؤخذ من مستأجر (بالقسط) من
~~أجرة مثل؛ لأنه بدل ما استوفى من المنفعة.
# (ويحلف بائع فقط، إن كان التحالف) في قدر الثمن (بعد قبض ثمن وفسخ عقد،
~~بنحو إقالة أو عيب) ؛ لأن البائع منكر لما يدعيه المشتري بعد انفساخ العقد،
~~فأشبه ما لو اختلفا في القبض.
# (وإذا تحالفا) ، أي المتبايعان (بعد تلف بيع قبل قبض ثمن، غرم مشتر مثله)
~~أي: المبيع، إن كان مثليا (أو قيمته) إن كان متقوما.
# PageV03P135
# قال في التلخيص: لكن الجماعة، وصاحب " المنتهى " أوجبوا القيمة، وأطلقوا.
~~وقال ms1236 في " الإقناع ": وإن كانت السلعة تالفة، وتحالفا، رجعا إلى قيمة
~~مثلها، إن كانت مثلية، وإلا فقيمتها. وكان على المصنف الإشارة إلى الخلاف،
~~كما التزم.
# (ويقبل قوله) ، أي: المشتري بيمينه (فيها) ، أي: قيمة المبيع التالف،
~~نصا؛ لأنه غارم، (إذا لم تعرف قيمة مثله) فلو عرفت، رجع إليها.
# (و) يقبل قول مشتر (في قدره) ، أي: المبيع التالف، (وفي صفته) : بأن قال
~~بائع: كان العبد كاتبا، وأنكره مشتر، فقوله؛ لأنه غارم، ولو وصف السلعة
~~التالفة مشتر بعيب، كبرص وجنون وخرق ثوب وقطع إصبع ونحو ذلك، فالقول قول
~~البائع بيمينه؛ لأن الأصل عدم العيب.
# (وإن تعيب) مبيع عند مشتر (قبل تلفه، ضم أرشه إليه) إلى قيمته حال عقد،
~~لاعتبارها حينئذ، لا حين تلف. قاله في " المستوعب "، واستظهره في " حاشية
~~الإقناع ".
# (وكذا كل غارم) يقبل قوله في قيمة ما يغرمه وقدره وصفته، كمشتر، (ولا)
~~يقبل (وصفه) ، أي: وصف مشتر المبيع التالف، والغارم لما يغرم (بعيب) ؛ لأن
~~الأصل السلامة، (وإن ثبت عيبه، قبل قوله) ، أي: المشتري، أو الغارم (في
~~تقدمه) ، أي: العيب على البيع أو التلف؛ لأن الأصل براءته مما يدعى عليه.
# (ويتجه) محل قبوله قوله (حيث احتمل) صدقه، بأن لم يكذبه الظاهر، كما لو
~~وجد به جرح طري، وادعى قدمه، فلا يقبل قوله. وهو متجه. .
# القسم (الثامن) من أقسام الخيار (خيار يثبت للخلف في الصفة) إذا
# PageV03P136
# باعه بالوصف، (ولتغير ما تقدمت رؤيته العقد، وتقدم) في السادس من شروط
~~البيع.
# (ويتجه أن يزاد) على أقسام الخيار قسما تاسعا، وإليه الإشارة بقوله:
~~القسم (التاسع) من أقسام الخيار (خيار يثبت) للمشتري (لفقد شرط صحيح أو)
~~فقد شرط (فاسد) سواء كان يبطل العقد أو لا يبطله، فإن ادعى أحدهما اشتراطه،
~~وأنكره الآخر، فقول منكره (على ما مر) تفصيله في خيار الشرط.
# (و) يثبت الخيار أيضا (لفوات غرض من ظن) من المتعاقدين (دخول ما لم يدخله
~~في شراء، أو) ظن (عدمه) ، أي: الدخول (في بيع كما يأتي) قريبا.
# (و) يثبت أيضا (بظهور عسر مشتر - ولو ببعض الثمن -) سواء (هرب) المشتري ms1237
~~(أو لا) ، فللبائع الفسخ في الحال (أو) ، أي: وللبائع الفسخ إذا علم أنه
~~(حجر عليه) ، أي: على المشتري (لفلس) ، ويأتي في الحجر أنه له الرجوع بعين
~~ماله بشروطه، ولا يلزم البائع إذا ظهر الإعسار من المشتري أو أنه محجور
~~عليه أن ينظره ثلاثة أيام، إذ لا فائدة في إنظاره، (أو) ، أي: ويثبت الخيار
~~إذا (غيب) مشتر (ماله) بمحل (بعيد) ، كمسافة قصر فأكثر.
# (ولا فسخ لبائع بكون مشتر موسرا مماطلا) ؛ لأن ضرره يندفع برفعه إلى
~~الحاكم.
# (وقال الشيخ) تقي الدين: بل (له) أي: البائع (الفسخ) إن كان المشتري
~~موسرا مماطلا، دفعا لضرر المخاصمة.
# قال في " الإنصاف ": وهو الصواب. قلت لو رأى فقهاؤنا أهل زماننا وحكامنا،
~~لحذفوا هذا الفرع من أصله، وحكموا بعدم صحة العقد مع الموسر المماطل.
# (ولا) فسخ للبائع (بهروبه) ، أي: المشتري الموسر قبل دفع الثمن،
# PageV03P137
# (ويوفي حاكم الثمن من ماله إن وجد) له مال، (وإلا باع المبيع، ووفى ثمنه
~~منه) ، وحفظ الباقي إن كان؛ لأن للحاكم ولاية مال الغائب، كما يأتي في
~~القضاء. وإن لم يوف المبيع بالثمن، فيتبع بائع مشتريا بما بقي له بعد رجوعه
~~من هربه.
### | [فصل اختلفا البائعان في صفة الثمن]
# (فصل: وإن اختلفا) ، أي: البائعان (في صفة ثمن) اتفقا على ذكره في البيع
~~(ويتجه أو) اختلفا في (جنسه) ، كما لو ادعى أحدهما أنه عقد بذهب، والآخر
~~بفضة، أو أحدهما بنقد والآخر بعرض، أي: فالحكم فيهما كاختلاف في الصفة،
~~وهذا ليس بوجيه، إذ المذهب أنهما يتحالفان، ويفسخ العقد، كما لو اختلفا في
~~قدر الثمن أو عينه. وتقدم، (أخذ بيمين مدعي نقد البلد) إن لم يكن بها إلا
~~نقد واحد وادعاه أحدهما، فيقضي له به عملا بالقرينة، ولأن الظاهر وقوع
~~العقد به، فلو أبطل السلطان ذلك النقد، لم يكن للبائع إلا ذلك النقد، كما
~~لو أسلم حنطة، فرخصت، فليس له غيرها.
# (ثم) إن كان بالبلد نقود واختلفت رواجا، أخذ (غالبه رواجا) ، لغلبته
~~وكثرة المعاملة به، (فإن استوت) النقود رواجا (فالوسط) منها، تسوية بين
~~حقيهما، ودفعا للميل على ms1238 أحدهما، وإنما أوجبنا على مدعي المأخوذ اليمين،
~~لاحتمال ما قاله خصمه.
# (ويتجه) إنما يرجع إلى ما ذكر حيث ادعاه أحدهما، (وإلا) بأن ادعيا غيره،
~~(تحالفا، أو تفاسخا) - ذكره ابن نصر الله - (لعدم) دليل (ظاهر) يدل على صدق
~~أحدهما، (واحتمل) لو كان اختلافهما (مع تفاوت الثمنين قيمة، أن يكون من
~~الاختلاف في القدر) ، أي: في قدر الثمن،
# PageV03P138
# وتقدم إذا تخالفا في قدر الثمن، تحالفا وتفاسخا؛ لأن كلا منهما مدع ومدعى
~~عليه صورة وحكما. وهو متجه.
# (وإن اختلفا في شرط صحيح أو) شرط (فاسد) يبطل العقد، أو لا، بأن ادعى
~~أحدهما اشتراطه، وأنكر الآخر، فقول منكره، (أو) اختلفا في (أجل في غير سلم)
~~- إذ السلم لا يكون حالا، ويأتي - (و) في غير (إقرار) - إذ يقبل قول المقر
~~له على كذا مؤجلة إلى كذا، ولو عزاه إلى سبب قابل لأمرين، كما يأتي في بابه
~~- (أو) اختلفا في (رهن، أو) اختلفا في (قدرهما) ، أي: الأجل والرهن، (أو)
~~في شرط (ضمين) بالثمن أو بعهدته أو عهدة المبيع، (فقول منكره بيمينه) ؛ لأن
~~الأصل عدمه، كما يقبل (منكر مفسد) لبيع ونحوه، فإذا ادعى أحدهما ما يفسد
~~العقد (من نحو إكراه) ، كسفه (أو جنون) . (ولو عملا له حالة جنون) ، وأنكره
~~الآخر، فقول المنكر؛ لأن الأصل في العقود الصحة، (ونص عليه) الإمام أحمد
~~(في دعوى عبد عدم الإذن) من سيده بعد البيع، فلا يقبل منه إنكار المشتري،
~~(و) نص عليه في دعوى (بائع الصغر) ، بأن ادعى أنه حال العقد كان صغيرا،
~~وأنكره
# PageV03P139
# المشتري، فقوله ما لم يكذبه الظاهر، وإنما اعتبر قول المنكر بيمينه؛ لأن
~~الظاهر من حال المسلم أنه لا يتعاطى إلا عقدا صحيحا.
# (وإن اختلفا في قدر مبيع) ، بأن قال بائع: بعتك قفيزين، فقال مشتر: بل
~~ثلاثة (فقول بائع) ؛ لأنه منكر للزيادة، والبيع يتعدد بتعدد المبيع،
~~فالمشتري يدعي عقدا آخر ينكره البائع، بخلاف الاختلاف في الثمن.
# (ويتجه) محل قبول قول البائع (إن لم يكذبه الحس) ، فإن كذبه الحس، فلا
~~يقبل قوله. وهو متجه.
# (وكذا) لو اختلفا (في عينه) ms1239 ، أي: المبيع، كبعتني هذه الجارية، فيقول: بل
~~العبد، فقول بائع نصا؛ لأنه كالغارم. وورثة كل منهما بمنزلته فيما تقدم.
# (فإن أقام كل) من المتبايعين (بينة بدعواه، ثبت العقدان معا، لعدم
~~تنافيهما) ، إذ لا مانع من أن يكون اشترى الجارية، ثم العبد، (وكذا حكم
~~إجارة) في سائر ما تقدم.
# (وإن تشاحا في أيهما يسلم قبل) الآخر، فقال البائع: لا أسلم المبيع حتى
~~أتسلم الثمن، وقال المشتري: لا أسلم الثمن حتى أتسلم المبيع، (والثمن عين)
~~، أي: معين في العقد، (نصب عدل) ، أي: نصبه الحاكم، ليقطع النزاع (يقبض
~~منهما المبيع والثمن، ويسلم المبيع) لمشتر، (ثم) يسلم (الثمن)
# PageV03P140
# لبائع؛ لأن قبض المبيع من تتمات البيع في بعض صوره، واستحقاق الثمن مرتب
~~على تمام البيع، ولجريان العادة بذلك، (وإن بادر أحدهما بالتسليم) ، أي:
~~تسليم ما عليه، (أجبر الآخر) على قبضه وتسليم ما عليه أيضا.
# (ويتجه) أنه يؤخذ (منه) ، أي: تشاحهما في أيهما يسلم ما بيده قبل الآخر
~~(جواز حبس المبيع على ثمنه المعين، وإن صح قبضه) ، أي: المبيع (بلا رضا
~~بائع) ، فلا يمنع ذلك جواز حبسه على ثمنه، (فمن ضمانه) ، أي: البائع، كما
~~لو كان غاصبا فهو متجه.
# (وإن كان الثمن دينا حالا، أجبر بائع) على تسليم مبيع، لتعلق حق مشترك
~~بعينه، (ولا يحبس المبيع على قبض ثمنه إذن، نصا) ؛ لأن حق المشتري تعلق
~~بعين المبيع، وحق البائع تعلق بالذمة، فوجب تقديم ما تعلق بالعين، كتقديم
~~حق المرتهن على سائر الغرماء، (ثم أجبر مشتر) على تسليم ثمن (إن كان الثمن
~~حاضرا) معه في المجلس؛ لأنه غني ومطله ظلم، (و) إن كان الثمن الحال (غائبا
~~دون مسافة قصر، حجر حاكم على مشتر في ماله كله) حتى المبيع (حتى يسلمه) ،
~~أي: الثمن، خوفا من تصرفه، فيضر ببائع. وإن كان الثمن غائبا (أو) غيبه مشتر
~~(فوقها) ، أي: فوق مسافة قصر، (أو ظهر معسرا، فيفسخ) البائع، لتعذر قبض
~~الثمن عليه، (وتقدم) قريبا.
# (وكذا) ، أي: كبائع فيما ذكر (مؤجر بنقد حال) ، فإن كان مؤجلا، لم يطالب
~~به حتى يحل.
# (وإن ms1240 أحضر مشتر بعض الثمن، لم يملك أخذ ما يقابله) من مبيع (إن
# PageV03P141
# نقص) مبيع (بتشقيص) ، كمصراعي باب، وقلنا: لبائع حبس مبيع على ثمنه لئلا
~~يتصرف فيه، ولا يقدر على باقي الثمن، فيتضرر بائع بنقص قيمة ما بيده.
# (ويتجه هذا) المذكور من أن المشتري إذا حضر بعض الثمن لا يملك أخذ ما
~~يقابله (في) مشتر (معسر) بباقي الثمن، (وإلا) يكن معسرا، (فلا) يمنع من أخذ
~~ما يقابل ذلك، (لما مر) قريبا. وهو متجه.
# (ولا يملك بائع مطالبة بثمن بذمة [زمن] خيار شرط، ولا) يملك (أحدهما قبض
~~معين) من ثمن ومثمن (زمنه) ، أي: زمن خيار شرط (بغير إذن صريح) في قبضه
~~(ممن الخيار له) ، لعدم انقطاع علقه عنه، فإن تعذر على بائع تسليم مبيع،
~~فلمشتر الفسخ.
# (ويتجه احتمال لا خيار مجلس) فيما يملك أحد المتعاقدين قبض معين في
~~المجلس ولو لم يأذن صاحبه - إذ قبضه لذلك لا يقطع خير صاحبه، فإن الخيار
~~ثابت لكل منهما ما داما في المجلس. وهو متجه.
### | [فصل في التصرف في المبيع]
# (فصل) في التصرف في المبيع (وما) (اشتري) بالبناء للمجهول (بكيل) ، كقفيز
~~من صبرة، (أو) اشتري (بوزن) ، كرطل من زبرة حديد، (أو) اشتري (بذراع) ،
~~كثوب على أنه عشرة أذرع (أو) اشتري (بعد) ، كبيض على أنه مائة، (ملك)
~~المبيع بمجرد عقد، فنماؤه لمشتر أمانة بيد بائع، (ولزم) البيع فيه (بمجرد
~~عقد) لا خيار فيه كسائر المبيعات، (ولو) كان المبيع (قفيزا من صبرة، أو)
~~كان (رطلا من زبرة) حديد، أو نحوه، (لكن
# PageV03P142
# لا يدخل في ضمانه) ، أي: المشتري، فلو تلف قبل قبضه، فمن ضمان بائع؛ لأنه
~~- عليه الصلاة والسلام - «نهى عن ربح ما لم يقبض» ) . والمراد به ربح ما
~~بيع قبل القبض. قاله في " المبدع " لكن لو عرض البائع المبيع على المشتري،
~~فامتنع من قبضه، ثم تلف، كان من ضمان المشتري، كما أشار إليه ابن نصر الله،
~~واستدل له بكلام " الكافي " (بل) على البائع (ضمان نمائه) إن تلف بتعديه؛
~~لأنه أمانة بيده.
# (ولا يصح تصرفه) ، أي المشتري فيه، أي: ms1241 المبيع بنحو كيل (قبل قبضه - ولو
~~أقبض ثمنه - بإجارة) - متعلق بتصرفه - (ولا ببيع - ولو لبائعه - ولا بهبة -
~~ولو بلا عوض - ولا برهن - ولو على ثمنه - ولا باعتياض عنه) ، أي: أخذ بدله
~~قبل قبضه.
# (ويتجه تصح حوالة) من مشتر (عليه) ، أي: على بائع بما اشتراه منه، (و)
~~تصح حوالة بائع مشتريا (به) ، أي: بما شراه منه على من للبائع عليه مثله
~~(حيث كان) المبيع ثابتا (في الذمة) ، أي: ذمة من هو عليه، ككونه موصوفا في
~~الذمة غير معين، سواء كانت الحوالة على البائع، أو على من عليه نحو قرض
~~للبائع؛ لأنها حوالة على ثابت مستقر في الذمة، (خلافا لهما) ، أي: "
~~للمنتهى " " والإقناع " (فيما يوهم) من عبارتيهما، فإن ظاهر ما قالاه منع
~~الحوالة فيما لم يقبض، ولو كانت بثابت في الذمة، كبدل قرض ومتلف وثمن مبيع،
~~كقفيز من صبرة.
# وأما الحوالة على ما ليس بثابت في الذمة، فلا تصح باتفاق فقهائنا، لحديث:
~~«من ابتاع طعاما فلا يبعه حتى يستوفيه» . متفق عليه. وهو يشمل بيعه من
~~بائعه وغيره، وقيس على البيع ما ذكر بعده، ولأنه من ضمان بائعه، فلم يجز في
~~شيء من ذلك، فإن بيع مكيل ونحوه جزافا، كصبرة معينة وثوب، جاز تصرف فيه قبل
~~قبضه، نصا لقول ابن عمر: مضت السنة أن ما أدركته الصفقة حبا مجموعا فهو من
~~مال المشتري، ولأن التعيين
# PageV03P143
# كالقبض. وهو متجه.
# (ويصح تصرفه فيه) قبل قبضه (بعتق) ، كما لو اشترى عشرة عبيد مثلا،
~~فأعتقها قبل قبضها، فيصح قولا واحدا، لقوة العتق وسرايته.
# (و) يصح جعل مبيع بنحو كيل عوضا عن (مهر، و) يصح (خلع) عليه، (ووصية) ،
~~لاغتفار الغرر فيها.
# (وينفسح العقد) ، أي: عقد البيع (فيما) ، أي: مبيع بكيل أو وزن أو عد أو
~~ذرع (تلف منه بآفة سماوية) ، لا صنع لآدمي فيها قبل قبضه؛ لأنه - عليه
~~الصلاة والسلام - «نهى عن ربح ما لم يضمن» ) . والمراد به ربح ما بيع قبل
~~القبض.
# (ويخير مشتر إن) تلف بعضه و (بقي) منه (شيء، بين أخذه) ، أي: الباقي
~~(بقسطه من ms1242 الثمن، أو رده) وأخذ الثمن كله، لتفريق الصفقة، (كما لو تعيب)
~~عند البائع (بلا فعل) آدمي، كما تقدم في خيار العيب.
# (و) تقدم هناك أيضا أن (له) ، أي: المشتري (الأرش إن رضي به معيبا) ،
~~خلافا " للمنتهى " هناك حيث قال: ولا أرش، قال محشيه: يعني للمشتري إذا
~~أخذه معيبا؛ لأنه حيث أخذه معيبا، فكأنه اشتراه راضيا بعيبه. قال في شرحه:
~~وقد تقدم ذلك في خيار العيب: أنه يخير بين الرد والإمساك مع الأرش، ووجهه
~~واضح، فالأولى عود، ولا أرش للمشبه، دون المشبه به،
# PageV03P144
# أي: وإن بقي شيء، خير المشتري بين أخذه بقسطه من الثمن، ولا أرش له؛ لأن
~~المكيل ونحوه لا ينقص بالتفريق. انتهى. (ويبرأ) مشتر (بمجرد اختيار الرد من
~~جميع الثمن) ، لما تقدم.
# (ولو خلط) المبيع بنحو كيل (بما لا يتميز) ، كزيت بشيرج، (لم ينفسخ)
~~البيع، لبقاء عين المبيع (وهما) ، أي: المشتري ومالك ما اختلط به المبيع
~~(شريكان) فيه بقدر ملكيهما، (ولمشتر الخيار) ، لعيب الشركة.
# (ويتجه و) إن خلط مبيع من نحو مكيل بما لا يتميز (بأجود) منه، فيثبت
~~الخيار (لبائع) ، إزالة لضرره بنقص سلعته، وأما لو خلط (بمماثل، فلا خيار
~~لواحد منهما) ، لعدم الضرر، وحينئذ فيباع المختلط، ويقسم الثمن بينهما على
~~حسب ملكيهما. وهو متجه.
# (و) إن تلف مبيع بنحو كيل، أو عاب قبل قبضه (بإتلاف مشتر أو تعييبه له،
~~فلا خيار) له؛ لأن إتلافه كقبضه، وإذا عيبه فقد عيب مال نفسه، فلا يرجع
~~بأرشه على غيره.
# (و) إن تلف، أو تعيب (بفعل بائع، أو) بفعل (أجنبي) غير بائع ومشتر، (يخير
~~مشتر بين فسخ) بيع، ويرجع على بائع بما أخذه من ثمنه؛ لأنه مضمون عليه إلى
~~قبضه، (و) بين (إمضاء) بيع، (ويطالب متلفه بمثل مثلي، أو قيمة متقوم) ؛
~~لأنه لما فسخ المشتري، عاد الملك للبائع، فكان له الطلب على المتلف، (و)
~~بين إمضاء البيع، ومطالبة من عيبه بأرش (نقص
# PageV03P145
# مع تعيب) ، أي: في مسألة التعيب، لتعديه على ملك الغير. وعلم منه أن
~~العقد لا ينفسخ بتلفه بفعل آدمي، بخلاف ms1243 تلفه بفعله تعالى؛ لأنه لا مقتضي
~~للضمان سوى حكم العقد، بخلاف إتلاف الآدمي، فإنه يقتضي الضمان بالبدل إن
~~أمضي العقد. وحكم العقد يقتضي الضمان بالثمن إن فسخ، فكانت الخيرة للمشتري
~~بينهما.
# (و) حكم (شاة بيعت بشعير، فأكلته) الشاة (قبل قبضه، وليست) الشاة (بيد
~~أحد) ، انفسخ البيع، كما لو تلف الشعير (بآفة سماوية) ؛ لأن التلف هنا لا
~~ينسب إلى آدمي، (وإلا) بأن كانت الشاة بيد المشتري أو يد أجنبي، (فيضمن)
~~الشعير (من هي بيده) ، كما لو أتلفه.
# (ولو بيع أو أخذ بشفعة ما) ، أي: مبيع (اشتري بمكيل ونحوه) كموزون أو
~~معدود أو مذروع، بأن اشترى عبدا أو شقصا مشفوعا بنحو صبرة بر على أنها عشرة
~~أقفزة، ثم باع العبد، أو أخذ الشقص بشفعة، (ثم تلف الثمن) - وهو الصبرة -
~~بآفة (قبل قبضه، انفسخ العقد الأول) الواقع بالصبرة بتلفها قبل قبضها، كما
~~لو كانت مثمنا فقط، أي: دون الثاني الواقع على العبد ثانيا، والأخذ
~~بالشفعة، لتمامه قبل فسخ الأول، (فيغرم مشتريه) ، أي: مشتري العبد أو
~~الصبرة (لبائع) لها (قيمة المبيع) ، أي: العبد أو الشقص، لتعذر رده عليه.
~~وكذا لو أعتق عبدا أو أحبل أمة اشتراها بذلك، ثم تلف، (ويأخذ) المشتري
~~الأول (من الشفيع مثل الطعام أو نحوه) ؛ لأنه ثمن الشقص، ومن مشتري العبد
~~منه ما وقع عليه عقده، (وما عدا ذلك) ، أي: ما اشتري بوزن أو كيل أو عد أو
~~ذرع، (كعبد وصبرة ودار، يصح التصرف فيه مطلقا) ببيع وإجارة وهبة ورهن وعتق
~~وغير ذلك (بمجرد عقد قبل قبضه) ؛ لأن التعيين، كالقبض، لحديث ابن عمر: «كنا
~~نبيع الإبل بالبقيع بالدراهم، فنأخذ عنها الدنانير وبالعكس، فسألنا رسول
# PageV03P146
# الله - صلى الله عليه وسلم - فقال: لا بأس أن تؤخذ بسعر يومها، ما لم
~~تتفرقا وبينكما شيء» ) ، رواه الخمسة.
# (إلا المبيع بصفة) - ولو معينا - (أو رؤية متقدمة) على العقد، (فلا يتصرف
~~فيه) مشتر قبل قبضه (مطلقا) ، أي: لا ببيع ولا غيره.
# (ويتجه لكن يصح عتق) مبيع بصفة أو رؤية، لتشوف الشارع إليه، وتقدم أيضا
~~أنه تصح الحوالة ms1244 به وعليه حيث كان ثابتا في الذمة. وهو متجه.
# وأما قوله: (واحتمل لا) يصح جعله (نحو صداق) ، فهذا الاحتمال في غاية
~~البعد، إذ قد تقدم في كلامه وصريح غيره ما يخالفه، فيكون إما غلطا من
~~النساخ، أو سبق قلم من المصنف. وما عدا ما اشتري بكيل أو وزن أو عد أو ذرع
~~أو بوصف أو رؤية متقدمة (من ضمان مشتر) - ولو قبل قبضه - (لحديث «الخراج
~~بالضمان» ) . وهذا المبيع ربحه للمشتري، فضمانه عليه، (إلا إن منعه) ، أي:
~~المشتري (بائع من قبضه) - ولو لقبض ثمنه - فعليه ضمانه؛ لأنه كغاصب.
# (ويتجه) محل كون المبيع من ضمان البائع إذا منع المشتري من قبضه (بغير
~~حق) ، بأن منعه عنادا منه، (بخلاف) ما لو منعه (لنحو رهنه) ، أي: المبيع،
~~كما لو اشتراه منه بإذن مرتهن مع علمه بذلك، أو كان المشتري رهنه عند
~~البائع (على ثمنه، و) كذلك لو منع البائع تسليم المبيع (لظهور عسر مشتر)
~~بثمنه، فيكون ضمانه على مشتر؛ لأنه منعه منه بحق. وهو متجه.
# PageV03P147
# (أو كان المبيع ثمرا على شجر) على ما يأتي، (أو) كان مبيعا (بصفة أو
~~برؤية متقدمة، فتلفه من ضمان بائع) ؛ لأنه يتعلق به حق توفيه، أشبه ما لو
~~اشتري بنحو كيل.
# (ويتجه) أن الحكم (في تلفه) ، أي: المبيع المذكور (بآفة) سماوية لا صنع
~~لآدمي فيها، (أو) تلفه بفعل (آدمي ما مر) من التفصيل من أنه ينفسخ العقد في
~~الأولى، أو بقدر ما تلف منه، ويخير فيما بقي بين أخذه بقسطه ورده، وفي
~~الثانية يخير بين فسخ، ويرجع على بائع بما أقبضه له، وبين إمضاء ومطالبة
~~متلف بمثل مثلي أو قيمة متقوم، (خلافا " للمنتهى " في إطلاقه) من أن ما لا
~~يصح تصرف مشتر فيه، ينفسخ العقد بتلفه قبل قبضه، فإطلاقه ليس مرادا؛ لأن
~~الانفساخ بالتلف قبل القبض خاص بالموصوف، فلا ينفسخ به الموصوف في الذمة.
~~وهو متجه.
# (وثمن ليس في ذمة) وهو المعين، (كمثمن) في كل ما سبق من أحكام التلف،
~~وجواز القبض بغير إذن المشتري.
# (وما في الذمة) من ms1245 ثمن أو مثمن إذا تلف قبل قبضه، (له أخذ بدله) ، ويصح
~~بيعه وهبته لمن هو عليه غير سلم - ويأتي - (لاستقراره) في ذمته، فلا ينفسخ
~~العقد بتلفه - ولو مكيلا ونحوه -؛ لأن المعقود عليه في الذمة، لا عين
~~التالف.
# PageV03P148
# (وكبيع ما) ، أي: عرض (ملك من نحو مكيل) ، كموزون (بعقد موصوف) بأنه
~~ينفسخ بهلاك العوض قبل قبضه، كأجرة معينة في (إجارة، وعوض) معين في (صلح)
~~بمعنى بيع، بأن أقر له بدين أو عين وصالحه عن ذلك بعوض معين، (و) عوض معين
~~في (هبة) بمعنى بيع، (وقسمة، بمعنى بيع في انفساخ) العقد (بتلفه) قبل قبضه،
~~(وفي صحة تصرف) فيه إن لم يحتج لحق توفية، (ومنعه) ، أي: التصرف، إن كان
~~كذبا بمعين عتق.
# (وكذا) الحكم (في غير انفساخ) عقده بهلاكه قبل قبضه، (كما ملك بعوض عتق،
~~وصداق، وخلع، وطلاق، ومهر وأرش جناية، وقيمة متلف، وصلح عن دم عمد) ، فلا
~~يجوز التصرف فيه بغير نحو عتق قبل قبضه، إن احتاج لحق توفية، وإلا جاز،
~~(ويجب بتلفه) على من تلف ذلك بيده قبل إقباضه (مثله) إن كان مثليا، (أو
~~قيمته) إن كان متقوما؛ لأنه من ضمانه حتى يقبضه مستحقه، إلحاقا له بالمبيع،
~~ولا فسخ بتلف ذلك قبل قبضه.
# (ولو تعين ملكه) ، أي: الجائز التصرف (في شيء ملكه بلا عوض، كموروث،
~~ووصية، وغنيمة، وصدقة، فله التصرف فيه قبل قبضه) ، لتمام ملكه، وعدم توهم
~~عدم الفسخ فيه، (وكوديعة، وعارية، ومال شركة) ، فيجوز التصرف فيها قبل
~~قبضها، لما تقدم، و [لا] تصرف قبل قبض (فيما قبضه شرط لصحته، كصرف و) رأس
~~مال (سلم، وربوي) بربوي؛ لأن ملكه عليه غير تام، أشبه التصرف في ملك الغير.
### | [فصل في قبض المبيع]
# (فصل) في قبض المبيع (ويحصل قبض ما بيع بكيل أو وزن أو عد أو ذرع بذلك) ،
~~أي: بالكيل أو الوزن أو العد أو الذرع، لحديث أحمد عن عثمان مرفوعا: «إذا
~~بعت فكل، وإذا ابتعت فاكتل» . رواه البخاري تعليقا. وحديث: «إذا سميت الكيل
~~فكل» رواه الأثرم. ولا
# PageV03P149
# يعتبر نقله بعد ذلك، (بشرط ms1246 - حضور مستحقه) لمكيل ونحوه، لما تقدم من قوله
~~- عليه الصلاة والسلام -: «وإذا ابتعت فاكتل» ) . (أو) حضور (نائبه) ، أي:
~~المستحق، لقيامه مقامه. (ووعاؤه) ، أي: المستحق (كيده) ؛ لأنهما لو تنازعا
~~ما فيه كان لربه.
# (ويصح القبض جزافا إن علما) ، أي المتبايعان (قدره) ، أي: (المقبوض، كما
~~لو شاهدا كيله، ثم باعه به) ، إذ لا فائدة في إعادة كيله ثانيا، (لا إن
~~اشتري معدودا) ، كجوز ونحوه، (فعد منه ألفا، ووضعه) ، أي: الألف (بكيل) ،
~~أي: مكيال، (ثم اكتال به) ، أي: بذلك المكيال (بلا عد. وتقدم) في أواخر
~~السادس من شروط البيع أنه لا يصح، لعدم انضباطه.
# (وتكره زلزلة الكيل) عند القبض، نصا، لاحتمال الزيادة على الواجب بذلك،
~~ولأن الرجوع في كيفية الاكتيال إلى عرف الناس في أسواقهم، ولم تعهد فيها.
# (ويتجه) أنها تكره زلزلة الكيل (ما لم يحصل بها زيادة محققة) ، فإن حصل
~~بها زيادة محققة على الواجب، (فيحرم) فعلها، لقوله تعالى: {ويل للمطففين}
~~[المطففين: 1] الآية؛ لأن النفوس لا تسمح بالزيادة عادة، وكلام الإمام
~~محمول على زيادة يتسامح بها في العادة. وهو متجه. (ولا يكون) الكيل
~~(ممسوحا) بل معرما، (ما لم تكن عادة) ، فيعمل بها.
# (ويصح قبض وكيل من نفسه لنفسه) ، بأن يكون لمدين وديعة عند
# PageV03P150
# رب الدين من جنسه، فيوكله في أخذ قدره منها؛ لأنه يصح أن يوكله في البيع
~~من نفسه، فيصح أن يوكله في القبض منها، (إلا ما كان من غير جنس ماله) ، أي:
~~الوكيل على الموكل، بأن كان الدين دنانير، الوديعة دراهم، فلا يؤخذ منهما
~~عوض الدنانير، (لافتقاره) ، أي: الأخذ (لعقد معاوضة) ، ولم يوجد. (ويتجه
~~الصحة) ، أي: صحة قبض الوكيل من نفسه لنفسه ما كان من غير جنس الدين في
~~صورة ما (لو وكله) ، أي: وكل مستدين دراهم مدينه الذي عنده دنانير ووديعة
~~(في عقد) مع نفسه، بأن يقبض الدنانير من نفسه على أنها لموكله، (وقبض)
~~للدنانير عوضا عن ماله في ذمته، ويصير كما لو وكل في قبض من نفسه وصرفه
~~منها، وذلك جائز، فيتولى طرفي العقد. وهو متجه.
# (ومن وجد ms1247 ما قبضه) من نحو مكيل (زائدا ما) ، أي: قدرا (لا يتغابن به)
~~عادة، (أعلم ربه وجوبا) ، ولم يجب عليه الرد بلا طلب، (و) إن وجده (ناقصا،
~~فإن) كان (قبضه ثقة بقول باذل: أنه قدر حقه، ولم يحصر نحو كيل) ، كعد وذرع
~~(ووزن) ، ثم اختبره، ووجده ناقصا، (قبل قوله) ، أي: القابض (في) قدر نقصه،
~~إن لم يخرج عن يده؛ لأنه منكر، فالقول قوله بيمينه، إن لم تكن بينة، وتلف،
~~أو اختلفا في بقائه على حاله، وإن اتفقا على بقائه بحاله، اعتبر بالكيل
~~ونحوه، (وإن صدقه) قابض في قدر نحو المكيل، برئ مقبض من عهدته، (فلا) تقبل
~~دعوى نقصه بعد تصديقه وتلفه عليه، (ولا يتصرف فيه قابض بنحو بيع قبل
~~اعتباره،
# PageV03P151
# لفساد القبض) ؛ لأن قبضه لكيله ونحوه مع حضور مستحقه، أو نائبه، ولم
~~يوجد.
### | [تتمة لو أذن رب دين لغريمه بالصدقة عنه بدينه]
# ، أو صرف الدين، أو الشراء به، لم يصح الإذن، ولم يبرأ مدين بفعل ذلك؛
~~لأن الآذن لا يملك شيئا مما في يد غريمه، إلا بقبضه، ولم يوجد، فإذا تصدق،
~~أو صرف، أو اشترى بما ميزه لذلك، فقد حصل بغير مال الإذن، فلم يبرأ به، ومن
~~قال لآخر - ولو لغريمه - تصدق عني بكذا، أو اشتر لي به ونحوه، ولم يقل من
~~ديني، صح، وكان اقتراضا من المأذون له، وتوكيلا له في الصدقة ونحوها به،
~~لكن يسقط من دين غريم بقدر المأذون فيه بالمقاصة بشرطها.
# (وإتلاف مشتر) لمبيع - ولو غير عمد - قبض، (و) وإتلاف (متهب) لعين موهوبة
~~(بإذن واهب قبض) ؛ لأنه ماله وقد أبلغه.
# (ويتجه و) إتلاف متهب العين الموهوبة (بلا إذنه) ، أي: الواهب له في
~~قبضها (يضمن) ذلك، تنزيلا له منزلة الغاصب. (وفيه) ، أي: هذا الاتجاه
~~(تأمل) ، لما يأتي في الهبة: أنه يصح التصرف فيها قبل قبضها (وليس غصبه) ،
~~أي: المشتري معيبا لا يدخل في ضمانه إلا بقبضه، ولا غصب موهوب له عينا وهبت
~~له (قبضا) ، فلا يصح تصرفه في ذلك، لعدوانه.
# (وكذا) (غصب بائع) من مشتر (ثمنا بذمة) ليس ms1248 معينا، (أو) كان (معينا من
~~نحو مكيل) ، كموزون قبل اعتباره، (أو أخذه) ، أي: البائع الثمن من مال مشتر
~~(بلا إذن) منه، (ليس قبضا) للثمن، بل غصب؛ لأن حقه لم يتعين فيما قبضه
~~بعينه، كغصب البائع ثمنا غير معين، (إلا مع المقاصة) ، بأن أتلفه، أو تلف
~~بيده، وكان موافقا لماله على المشتري نوعا
# PageV03P152
# وقدرا، فيتساقطان، وكذا إن رضي مشتر بجعله عوضا عما عليه من الثمن.
# (وأجرة كيل ووزن وعد وذرع ونقد) قبل قبض (على باذل) بائع أو غيره؛ لأنه
~~تعلق به حق توفية، ولا تحصل إلا بذلك، أشبه السعي على بائع الثمرة.
# (وأجرة نقل) لمبيع منقول (على آخذ) ؛ لأنه من مصلحته، وأجرة دلال على
~~بائع، إلا مع شرط، (لكن لو نقده) ، أي: الثمن البائع (بعد أخذه) من
~~المشتري، فأجرة نقده (عليه) ، أي: البائع؛ لأنه ملكه بقبضه.
# (ولا يضمن ناقل حاذق أمين خطأ) متبرعا كان، أو بأجرة؛ لأنه أمين، فإن لم
~~يكن حاذقا أو أمينا، ضمن، كما لو كان عمدا. (ويتجه وكذا نحو كيال) ، كوزان
~~وعداد وذراع أمين، لا يضمن، فإن لم يكن ثقة، ضمن؛ لأنه متعد، وهو متجه.
# (و) يحصل (قبض صبرة) بيعت جزافا بنقل.
# (و) قبض ما ينقل، كأحجار طواحين (بنقل) .
# وقبض حيوان بتمشيته.
# (و) قبض (ما يتناول) كدراهم ودنانير وكتب ونحوها (بتناوله) باليد.
# (و) قبض (غيره) ، أي: المذكور، كأرض وبناء وشجر (بتخلية) بائع بينه وبين
~~مشتر بلا حائل، ولو كان الدار متاع بائع؛ لأن القبض مطلق في الشرع، فيرجع
~~فيه إلى العرف، كالحرز والتفرق، والعرف في ذلك ما سبق.
# (ويتجه فائدة هذا) القبض تظهر (في رهن وقرض وهبة) لمقبوض، فكل ما قبض
~~بنوع مما ذكر، يصح رهنه وقرضه وهبته، كغيره من المملوكات. وهو متجه.
# PageV03P153
# (ويعتبر لجواز قبض) ، كثلث ونصف مما (ينقل) ، كنصف فرس أو بعير (إذن
~~شريكه) ؛ لأن قبضه نقله، ولا يتأتى إلا بنقل حصة شريكه، والتصرف في مال
~~الغير بغير إذنه حرام، وعلم منه أن قبض مشاع لا ينقل، كنصف عقار، لا يعتبر
~~له إذن شريك؛ لأن قبضه ms1249 تخلية، وليس فيها تصرف، (فإن أبى) الشريك الإذن
~~للبائع في تسليم الكل، قيل للمشتري: وكل الشريك في القبض، ليصل إلى مقصوده،
~~فإن (توكل) الشريك (فيه) ، أي: القبض (عن مشتر) ، قبضه نيابة عنه. وفي
~~نسخة: عن باذله بدل قوله عن مشتر، ولعلها سبق قلم، أو تحريف من النساخ.
# (فإن أبى) المشتري أن يوكل، أو أبى الشريك أن يتوكل، (نصب حاكم من يقبض)
~~الكل جمعا بين الحقين، فيكون في يد القابض أمانة، أو بأجرة، وأجرته عليهما،
~~(فلو سلمه) بائع (بلا إذن شريكه) ، فالبائع (غاصب) لحصة شريكه، لتعديه
~~بتسليمها بلا إذنه، (وقرار الضمان) - فيه إن تلف - (عليه) ، أي: البائع،
~~لتغريره المشتري، (ما لم يعلم آخذ) وهو المشتري، أن للبائع شريكا لم يأذن
~~في تسليم حصته، فإن علم، فقرار الضمان عليه، وكذا لو علم الشركة، وجهل وجوب
~~الإذن، وتسلم المبيع، فتلف أو بعضه، فقرار الضمان على البائع، لما تقدم.
### | [فصل إقالة النادم]
# (فصل: وإقالة النادم مستحبة) ، لحديث أبي هريرة مرفوعا: «من أقال مسلما
~~أقال الله عثرته يوم القيامة» ) . رواه ابن ماجه، ورواه أبو داود، وليس فيه
~~ذكر يوم القيامة.
# (وهي) ، أي: الإقالة فسخ للعقد، لا بيع؛ لأنها عبارة عن الرفع والإزالة.
~~يقال: أقال الله عثرتك، أي: أزالها، وبدليل جوازها في السلم مع إجماعهم على
~~المنع من بيعه قبل قبضه، (فتصح) الإقالة (قبل قبض) ما بيع من (نحو مكيل) ،
~~كموزون
# PageV03P154
# ومعدود ومذروع، ومبيع في ذمة أو بصفة أو رؤية متقدمة، وفي سلم قبل قبضه،
~~(وبعد نداء جمعة) كسائر الفسوخ.
# (و) تصح الإقالة (من مضارب وشريك، ولو بلا إذن) رب المال والشريك الآخر،
~~(و) تصح من (مفلس بعد حجر) الحاكم عليه.
# (ويتجه و) يصح من (ناظر) وقف (و) من (ولي) نحو يتيم. وهو متجه (لمصلحة
~~فيهن) ؛ لأنها مطلوبة شرعا.
# (و) تصح (بلا شروط بيع) ، كما لو تقايلا في آبق أو شارد، كما لو فسخ فيها
~~لخيار شرط، بخلاف بيع.
# وتصح بلفظها (وبلفظ صلح، و) بلفظ (بيع، وبما يدل على معاطاة) ؛ لأن القصد
~~المعنى فيكتفى بما أداه، ms1250 كالبيع.
# (ولا خيار فيها) ، أي: الإقالة، لا لمجلس ولا غيره؛ لأنها فسخ، والفسخ لا
~~يفسخ.
# (ولا شفعة) فيها، نصا، كالرد بالعيب.
# (ولا يحنث بها) ، أي: الإقالة (من حلف لا يبيع) ؛ لأنها فسخ، (وعكسه) ،
~~أي: لا يبر بها من حلف لا يبيعن، سواء حلف بطلاق أو عتاق أو غيرهما.
# (ومؤنة رد) مبيع تقايلا فيه (على بائع) ، لرضاه ببقاء المبيع أمانة بيد
~~مشتر بعد التقايل، فلا يلزمه مؤنة رده، كوديع، بخلاف الرد بالعيب، لاعتباره
~~مردودا.
# (ولا تمنع) الإقالة (رجوع أب في هبة) ، أي: لو وهب والد ولده شيئا، ثم
~~باع الولد ما وهبه له أبوه، ثم رجع إلى الولد بإقالة، لم يمنع رجوع الأب
~~فيه، كما لو رجع إلى الابن بفسخ الخيار، بخلاف ما لو رجع إليه ببيع أو هبة،
~~فإنه يمنع رجوع الأب.
# (ولا تصح مع تلف مثمن) ، سواء احتاج لحق توفية أو لا، لفوات محل
# PageV03P155
# الفسخ، وتصح مع تلف ثمن، (و) لا مع (موت عاقد) بائع أو مشتر، لعدم
~~تأتيها.
# (و) كذا لا تصح مع (غيبة أحدهما) ، فلو قال: أقلني وهو غائب، لم تصح،
~~لاعتبار رضاه، والغائب حاله مجهول.
# (ولا بزيادة على ثمن) معقود به، (أو) مع (نقصه، أو بغير جنسه) ؛ لأن
~~مقتضى الإقالة رد الأمر إلى ما كان عليه، ورجوع كل منهما إلى ما كان له،
~~فلو قال مشتر لبائع: أقلني، ولك كذا، ففعل، فقد كرهه أحمد، لشبهه بمسائل
~~العينة؛ لأن السلعة ترجع إلى صاحبها، ويبقى له على المشتري فضل دراهم. قال
~~ابن رجب: لكن محذور الربا هنا بعيد جدا، (ما لم يستأنفا) ، أي: المتبايعان
~~بيعا آخر بزيادة عن الثمن الأول، أو نقص عنه، أو بغير جنسه، فيجوز.
# (ويتجه ولا) يباح (قصد) عاقد بالإقالة (مسألة عينة) ، فإن فعلها، وقصد
~~بها المعينة، صحت الإقالة ولم يطلب له أكل الزيادة، لما تقدم آنفا وهو
~~متجه.
# (ولا) تصح الإقالة (من وكيل) في عقد (بلا إذن موكله) ؛ لأنه لم يوكل في
~~الفسخ.
# (وتصح) الإقالة في إجارة (من مؤجر وقف) إن كان (الاستحقاق كله ms1251 له) ؛ لأنه
~~كالمالك له، وظاهره إن كان الاستحقاق مشتركا أو لمعين غيره، أو كان الوقف
~~على جملة، لم تصح الإقالة، وعمل الناس على خلافه.
# (والفسخ) بالإقالة أو غيرها (رفع عقد من حين فسخ) ، لا من أصله، كالخلع
~~والطلاق. هذا المذهب، (فما حصل من) كسب و (نماء منفصل، فلمشتر) ، لحديث:
~~«الخراج بالضمان» ) .
# (ولا ينفذ حكم) حاكم (بصحة) عقد (بيع فاسد بعد) تقايل، لحصول (فسخ) العقد
~~وارتفاعه، فلم يبق ما يحكم به.
# PageV03P156
### | [باب الربا والصرف]
# الربا مقصور يكتب بالألف والواو والياء، وهو لغة الزيادة، قال تعالى:
~~{فإذا أنزلنا عليها الماء اهتزت وربت} [الحج: 5] ، أي: علت وارتفعت، وقال
~~تعالى: {أن تكون أمة هي أربى من أمة} [النحل: 92] ، أي أكثر عددا، وهو (من
~~الكبائر) لقوله تعالى: {وحرم الربا} [البقرة: 275] .
# وحديث أبي هريرة: «اجتنبوا السبع الموبقات» وهو) شرعا (تفاضل في) [أشياء]
~~كمكيل بجنسه، أو موزون بجنسه، (ونساء في أشياء) ، كمكيل بمكيل، وموزون
~~بموزون - ولو من غير جنسه - (مختص بأشياء) ، وهي المكيلات والموزونات، (ورد
~~الشرع بتحريمها) ، أي: تحريم الربا فيها، نصا في البعض، وقياسا في الباقي
~~منها، كما ستقف عليه.
# (فيحرم ربا فضل في كل مكيل) بجنسه، (أو موزون) من نقد، أو غيره، مطعوم،
~~كسكر أو غيره، كقطن (بجنسه) ، لما روى عبادة بن الصامت أن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - قال: «الذهب بالذهب، والفضة بالفضة، والبر بالبر، والشعير
~~بالشعير، والتمر بالتمر، والملح بالملح، مثلا بمثل، يدا بيد، فإذا اختلفت
~~هذه الأصناف فبيعوا كيف شئتم يدا بيد» . رواه أحمد ومسلم، وعن أبي سعيد
~~مرفوعا نحوه، متفق عليه. فيجري الربا في كل مكيل أو موزون بجنسه، (ولو) كان
~~(غير مطعوم) ، كأشنان ونورة وقطن وحرير وصوف وحناء وحديد ونحاس ورصاص وذهب
~~وفضة ونحوها، (أو قل)
# PageV03P157
# المبيع، (كتمرة بتمرة) ، أو تمرة بتمرتين، لعدم العلم بتساويها في الكيل،
~~(وفيما) ، أي: يسير (دون الأرزة من نقد) ذهب أو فضة، لعموم الخبر، ولأنه
~~مال يجوز بيعه، ويحنث به من حلف لا يبيع.
# و (لا) يحرم الربا (في ماء) بحال، لإباحته أصلا، وعدم تموله ms1252 عادة. قال في
~~" المبدع ": وفيه نظر، إذ العلة عندنا ليست هي المالية، لكن لما ضعفت العلة
~~التي هي الكيل فيه، فلم تؤثر.
# (ولا) ربا (فيما لا يوزن عرفا لصناعته) ، لارتفاع سعره بها (من غير ذهب
~~أو فضة) ، فأما الذهب والفضة، فيحرم فيهما مطلقا، (كمعمول من نحاس) ،
~~كأسطال ودسوت، (و) معمول من (حديد) ، كنعال وسكاكين (و) كمعمول من حرير و
~~(قطن) ، كثياب (ونحوه) ، كأكسية من صوف وثياب من كتان، (فمصنوع من نقد يباع
~~بمثله وزنا لا قيمة) سواء ماثله في الصناعة أو لا لعموم الخبر السابق،
~~(خلافا للشيخ) تقي الدين حيث جوز بيع مصنوع مباح الاستعمال، كخاتم ونحوه
~~بجنسه بقيمته حالا، جعلا للزائد في مقابلة الصنعة.
# (ولا) ربا (في فلوس) يتعامل بها (عددا - ولو) كانت (نافقة - حيث لا نساء)
~~، لخروجها عن الكيل والوزن، وعدم النص والإجماع، فعلة الربا في [الذهب]
~~والفضة كونهما موزوني جنس، وفي البر والشعير والتمر كونهن مكيلات جنس، نصا،
~~وألحق بذلك كل موزون ومكيل، لوجود العلة فيه؛ لأن القياس دليل شرعي، فيجب
~~استخراج علة هذا الحكم، وإثباته في كل موضع تثبت علته فيه، ولا يجري في
~~مطعوم لا يكال ولا يوزن، كجوز وبيض وحيوان.
# (ويصح بيع صبرة) من مكيل بصبرة من (جنسها) ، كصبرة تمر بصبرة تمر (إن
~~علما كيلهما) ، أي: الصبرتين، وعلما (تساويهما وخلوهما عن
# PageV03P158
# مخالف لهما) ، لوجود الشرط وهو التماثل، (لكن لا يضر) في التماثل وجود
~~(يسير نحو حبات شعير) أو تبن، أو عقد (بحنطة) ونحوها، إذ لا تخلو الحبوب
~~غالبا من ذلك، (أو لا) ، أي: أو لم يعلما كيلهما ولا تساويهما، (وتبايعاهما
~~مثلا بمثل، فكيلتا، فكانتا سواء) ، لوجود التماثل، فإن نقصت إحداهما عن
~~الأخرى، بطل، وكذا زبرة حديد، فإذا اختلف الجنس، لم يجب التماثل. ويأتي.
~~لكن إن تبايعا صبرة من بر بصبرة من شعير، مثلا بمثل، فكيلتا فزادت إحداهما،
~~فالخيار.
# (و) يصح بيع (حب جيد) بحب (خفيف) من جنسه، إن تساويا كيلا؛ لأنه معيارهما
~~الشرعي، ولا يؤثر اختلاف القيمة.
# و (لا) يصح بيع حب بحب (مسوس) ms1253 من جنسه؛ لأنه لا طريق إلى العلم بالتماثل،
~~والجهل به كالعلم بالتفاضل.
# (ولا) يصح بيع (مكيل) ، كتمر وبر وشعير (بجنسه وزنا) ، كرطل تمر برطل
~~تمر، (و) لا بيع (موزون) ، كذهب وفضة ونحاس وزبد (بجنسه كيلا) ، لحديث أبي
~~هريرة مرفوعا: «الذهب بالذهب وزنا بوزن مثلا، بمثل، فمن زاد أو استزاد فهو
~~ربا» . رواه مسلم، وروى أبو داود من حديث عبادة مرفوعا: «البر بالبر مدين
~~بمدين، فمن زاد، أو ازداد فقد أربى» . فاعتبر الشارع المساواة في الموزونات
~~بالوزن وفي المكيلات بالكيل، فمن خالف ذلك، خرج عن المشروع المأمور به، إذ
~~المساواة المعتبرة فيما يحرم فيه التفاضل، هي المساواة في معياره الشرعي.
~~(إلا إذا علم مساواته له) ، أي: المكيل المبيع بجنسه وزنا، أو الموزون
~~المبيع بجنسه كيلا (في معياره الشرعي) فيصح المبيع، للعلم بالتماثل.
# (ويصح) البيع (إذا اختلف الجنس) ، كتمر ببر (كيلا) - ولو كان المبيع
~~موزونا - (ووزنا) - ولو كان المبيع مكيلا - (وجزافا) ،
# PageV03P159
# لقوله - صلى الله عليه وسلم -: «إذا اختلفت هذه الأشياء، فبيعوا كيف شئتم
~~إذا كان يدا بيد» . رواه مسلم، وأبو داود، ولأنهما جنسان يجوز التفاضل
~~بينهما، فجاز جزافا، وحديث جابر في النهي عن بيع الصبرة بالصبرة من الطعام
~~لا يدرى ما كيل هذا وما كيل هذا، محمول على الجنس الواحد، جمعا بين الأدلة.
# (و) يصح (بيع لحم بمثله) وزنا (من جنسه) رطبا ويابسا (إذا نزع عظمه) ،
~~فإن بيع يابس منه برطب، لم يصح، لعدم التماثل، أو لم ينزع عظمه، لم يصح
~~للجهل بالتساوي.
# (و) يصح بيع لحم (بحيوان من غير جنسه) ، كقطعة من نحو إبل بشاة؛ لأنه
~~ربوي بيع بغير أصله ولا جنسه، فجاز.
# (و) يصح بيع (عسل بمثله) كيلا (إذا صفي) كل منهما من شمعة، وإلا، لم يصح
~~لما سبق، إن اتحد الجنس، وإلا، جاز التفاضل كعسل قصب بعسل نحل.
# (و) يصح بيع (فرع) من جنس (معه) ، أي: الفرع (غيره لمصلحته) ، كجبن، فإن
~~فيه ملحا لمصلحته، أو منفردا ليس معه غيره، كسمن (بنوعه، كجبن بجبن
~~متماثلا) وزنا، وكسمن بسمن متماثلا كيلا ms1254 إن كان مائعا، وإلا فوزنا، (و) يصح
~~بيع فرع معه غيره لمصلحته أو لا (و) بنوع (غير نوعه، كزبد بمخيض، ولو
~~متفاضلا) ، كرطل زبد برطل مخيض، لاختلافهما نوعا بعد الانفصال، وإن كان
~~جنسا واحدا ما دام الانفصال بأصل الخلقة، كالتمر ونواه.
# و (لا) يصح بيع (مثل زبد بسمن، لاستخراجه) ، أي: السمن (منه) ، أي: الزبد
~~فيشبه بيع السمسم بالشيرج.
# (ولا) بيع (ما) ، أي: شيء (معه ما) ، أي شيء (ليس لمصلحته،
# PageV03P160
# ككشك بنوعه) ، أي كشك؛ لأنه كمسألة مد عجوة ودرهم. (أو) ، أي: ولا بيع
~~فرع معه غيره لغير مصلحة (بفرع غيره، ككشك بجبن) أو بهريسة، لعدم إمكانه
~~التماثل.
# (ولا بيع فرع بأصله، كأقط أو جبن) أو زبد أو لبن أو مخيض (بلبن) ؛ لأنه
~~مستخرج منه، أشبه بيع لحم بحيوان من جنسه، و (لا) بيع (زيت بزيتون) ؛ لأنه
~~فرعه (و) لا (شيرج بسمسم) ، لما مر.
# (ولا) بيع (نوع مسته النار) ، كخبز شعير (بنوعه الذي لم تمسه) ، كعجين
~~شعير، لذهاب النار ببعض رطوبة أحدهما، فيجهل التساوي بينهما.
# (والجنس ما) ، أي: مسمى خاص (شمل أنواعا) ، أي أشياء مختلفة بالحقيقة،
~~والنوع ما شمل أشياء مختلفة بالشخص، وقد يكون النوع جنسا باعتبار ما تحته،
~~والجنس نوعا باعتبار ما فوقه، (كالذهب) يشمل البندوقي والتكروري وغيرهما،
~~(والفضة والبر والشعير والتمر والملح) لشمول كل اسم من ذلك الأنواع (و)
~~فروع الأجناس كالأدقة (والأخباز والأدهان) والخلول ونحوها أجناس، فدقيق
~~البر جنس، وخبزه جنس، ودقيق الشعير جنس، وخبزه جنس، وزيت القرطم جنس، وزيت
~~السلجم جنس، وزيت الكتان جنس، وهكذا، ودهن ورد وبنفسج وياسمين ونحوها جنس
~~واحد إن كانت من دهن واحد، ولو اختلفت مقاصدها. (واللحم واللبن والجبن
~~والسمن أجناس باختلاف أصولها) ، فلحم الإبل جنس، ولبنها جنس وجبنها جنس،
~~وسمنها جنس، وهكذا البقر والضأن (لكن البقر والجاموس) نوعا (جنس) واحد،
~~(والضأن والمعز) نوعا (جنس) ، لا يباع أحدهما بالآخر إلا مثلا بمثل يدا
~~بيد، وكذا البخاتي والعرب.
# (واللحم الأبيض، كسمين الظهر) والجنب، (واللحم الأحمر جنس) واحد يتناوله
~~اللحم (ونحر بقر أهلية و) بقر (وحشية ms1255 جنسان) ، فيجوز بيع بقرة أهلية،
~~ببقرتين وحشيتين، (والشحم
# PageV03P161
# والمخ والألية) - بفتح الهمزة - (والقلب والطحال) - بكسر الطاء - والرئة
~~والكلية والكبد والكارع أجناس، فيجوز بيع رطلي لحم بقر برطل شحم منه، ورطل
~~شحم منه برطلي مخ منه - والمخ ما يخرج من العظام - ورطل شحم برطل ألية؛
~~لأنهما جنسان.
# (ويصح بيع دقيق ربوي) كدقيق ذرة (بدقيق) مثلا بمثل، (إذا استويا) أي:
~~الدقيقان (نعومة، لتساويهما على وجه لا ينفرد أحدهما بالنقص) فجاز، كبيع
~~التمر.
# (و) يصح بيع (مطبوخه) ، أي: الربوي (بمطبوخه) من جنسه، كرطل سمن بقري
~~برطل منه، مثلا بمثل، (و) يصح بيع (خبزه بخبزه) ، كخبز بر بخبز بر مثلا
~~بمثل، (إذا استويا) ، أي: الخبزان (نشافا أو رطوبة) ، لا إن اختلفا، (لكن
~~لا يضر يسير زيادة أخذ نار من أحدهما) ، أي الخبزين (أكثر من الآخر) ، لعسر
~~التحرز منه، ولأنه يتسامح عادة.
# (و) يصح بيع (عصيره بعصيره) كمد ماء عنب بمثله، (و) يصح بيع (رطبه برطبه)
~~، كرطب برطب، وعنب بعنب مثلا بمثل، (و) يصح بيع (يابسه بيابسه) ، كتمر
~~بتمر، وزبيب بزبيب مثلا بمثل، (و) يصح بيع (منزوع نواه) من زبيب وتمر
~~(بمثله) منزوع النوى من جنسه مثلا بمثل، كما لو كانا مع نواهما، (و) يصح
~~بيع (نوى بتمر فيه نوى - ولو متفاضلا -) يدا بيد، (و) يصح بيع (تمر فيه نوى
~~بمثله) ، أي: بتمر فيه نوى مثلا بمثل، و (لا) يصح بيع منزوع نواه (مع نواه
~~بما) ، أي: بمنزوع النوى (مع نواه) ، لزوال التبعية، فهي كمسألة مد عجوة
~~ودرهم، (ولا) بيع (منزوع نواه بما نواه فيه) ، لعدم التساوي، (ولا) بيع (خل
~~عنب بخل زبيب) - ولو متماثلا - لانفراد خل الزبيب بالماء (بل) يجوز بيع (خل
~~كل منهما) ، أي: العنب والزبيب (بمثله) ، لتساويهما
# PageV03P162
# (ويتجه ولا) : يصح بيع (خل رطب بخل تمر) ، لما في خل التمر من الماء،
~~(بل) يصح بيع (كل منهما بمثله) ، لتساويهما قياسا على العنب والزبيب.
# (و) يتجه أيضا (و) لا يصح بيع (خل زبيب بخل تمر) ، لعدم العلم بتساويهما
~~في الماء مع أن كلا منهما ms1256 جنس مستقل، كما لا يخفى، (أو) خل زبيب بخل (رطب)
~~، لانفراد خل الزبيب بالماء (بل) يصح بيع (خل عنب) بخل (رطب) ، لتقارب
~~استوائها فهما كالمتماثلين، وهو متجه.
# (ولا) بيع (حب) من بر وشعير وذرة ونحوها (بدقيقه أو سويقه) ، لانتشار
~~أجزاء الحب بالطحن، فيتعذر التساوي، ولأخذ النار من السويق، (ولا) بيع
~~(دقيق حب) ، كبر (بسويقه) لأخذ النار من أحدهما، وكحب مقلي بنيء، (ولا) بيع
~~(خبز بحبه أو دقيقه أو سويقه) ، للجهل بالتساوي، لما في الخبز من الماء،
~~(ولا) بيع (نيئه) ، أي الربوي (بمطبوخه) ، كلحم نيء بلحم مطبوخ من جنسه،
~~لأخذ النار من المطبوخ، (ولا) بيع (أصله) ، كعنب (بعصيره) ، كبيع لحم من
~~حيوانه من جنسه، (ولا) بيع (خالصه) ، أي: الربوي، كلبن بمشوبه، (أو مشوبه
~~بمشوبه) ، لانتفاء التساوي، أو الجهل به (ولا) بيع (رطبه) ، أي الجنس
~~الربوي (بيابسه) ، كرطب بتمر، وعنب بزبيب، لحديث سعد بن أبي وقاص أن النبي
~~- صلى الله عليه وسلم -: «سئل عن بيع الرطب بالتمر، قال: أينقص الرطب إذا
~~يبس؟ قالوا: نعم، فنهى عن ذلك» . رواه مالك وأبو داود.
### | [فصل حكم المحاقلة]
# (ولا تصح المحاقلة) ، لحديث أنس مرفوعا: «نهى عن بيع المحاقلة» ، رواه
~~البخاري، (وهي) مفاعلة من الحقل، وهو الزرع إذا تشعب قبل أن تغلظ سوقه،
~~وقيل: الحقل الأرض التي تزرع وقال صاحب " المطالع "
# PageV03P163
# كراء الأرض بالحنطة، أو كراؤها بجزء مما يخرج منها، وقيل: بيع الزرع قبل
~~طيبه، أو بيعه في سنبله بالبر من الحقل وهو الفدان، والمحاقل المزارع.
# قال في " المطلع " وفي الاصطلاح (بيع الحب) ، كالبر والشعير (المشتد في
~~سنبله بجنسه) من حب وغيره، كبيع بر مشتد في سنبله (ويصح بغير جنسه) من حب
~~وغيره، كبيع بر مشتد في سنبله بشعير أو فضة، لعدم اشتراط التساوي، فإن لم
~~يشتد الحب وبيع - ولو بجنسه - لمالك الأرض، أو بشرط القطع، صح إن انتفع به.
# (ولا) بيع (المزابنة) من الزبن، وهو الدفع الشديد، كأن كل واحد منهما،
~~يزبن صاحبه عن حقه ويراوده، ومنه سمي الشرطي زبينا؛ لأنه يدفع الناس بشدة
~~وعنف، (وهي) ms1257 ، أي: المزابنة شرعا: (بيع الرطب على النخل بالتمر) ، لحديث
~~ابن عمر: «نهى عن المزابنة» متفق عليه. (إلا في العرايا) جمع عرية (وهي بيع
~~رطب على نخل خرصا بمثل ما يئول إليه) الرطب (إذا جف) ، وصار تمرا (كيلا) ؛
~~لأن الأصل اعتبار الكيل من الجانبين، فسقط في أحدهما، وأقيم الخرص مكانه،
~~للحاجة، فيبقى الآخر على مقتضى الأصل (فيما دون خمسة أوسق) ، لحديث أبي
~~هريرة مرفوعا: «رخص في العرايا بأن تباع بخرصها فيما دون خمسة أوسق، أو
~~خمسة أوسق» . متفق عليه، فلا يجوز في الخمسة، لوقوع الشك فيها، ويبطل البيع
~~في الكل، (لمحتاج لرطب، ولا ثمن) ، أي: ذهب أو فضة (معه) ، لحديث محمود بن
~~لبيد قال: «قلت لزيد: ما عراياكم هذه، فسمى رجالا محتاجين من الأنصار شكوا
~~إلى النبي - صلى الله عليه وسلم - أن الرطب يأتي ولا نقد بأيديهم يتبايعون
~~به رطبا، وعندهم فضول من التمر، فرخص لهم أن يتبايعوا العرايا بخرصها من
~~التمر الذي في أيديهم يأكلونه رطبا» (بشرط حلول وتقابض) من الطرفين (بمجلس
~~عقد) ؛ لأنه بيع مكيل بمكيل من جنسه، فاعتبر فيه شروطه، إلا
# PageV03P164
# ما استثناه الشرع مما لم يمكن اعتباره في العرايا، فالقبض (فيما) على
~~(نخل بتخلية، وفي تمر بكيل) ، أو نقل، لما علم، ولا يشترط حضور تمر عند
~~نخل، (فلو) تبايعا، و (سلم أحدهما، ثم مشيا، فسلم الآخر) قبل تفرق، (صح) ،
~~لحصول القبض قبل تفرق، وعلم مما تقدم أن الرطب لو كان مجذوذا لم يجز بيعه
~~بالتمر للنهي عنه، والرخصة وردت في ذلك، ليؤخذ شيئا فشيئا، لحاجة المشتري
~~إلى التفكه، لا لحاجة البائع، وأن المشتري إن لم يكن محتاجا للرطب، أو كان
~~محتاجا إليه، ومعه نقد، لم تصح. ولا يعتبر في العرية كونها موهوبة لبائع
~~على المذهب، وإن ترك العرية مشتريها حتى أتمرت، بطل البيع، ويأتي.
# (ولا تصح في بقية الثمار) ، لحديث الترمذي عن سهل بن أبي حثمة، ورافع بن
~~خديج مرفوعا: «نهى عن المزابنة، التمر بالتمر، إلا أصحاب العرايا، فإنه قد
~~أذن لهم، وعن بيع العنب بالزبيب» ، ولأن ms1258 العرايا رخصة، ولا يساويها غيرها
~~في كثرة الافتئات، وسهولة الخرص، (ولا) تصح (في خمسة أوسق فأكثر) ، لحديث
~~أبي هريرة، وتقدم، (ولو من عدد) اثنين فأكثر (في صفقات) اثنتين فأكثر.
# (ولا يضر تعدد العرايا لبائع) ، كما لو باع رجل عرية من شخصين فأكثر،
~~فيها أكثر من خمسة أوسق، جاز حيث كان ما أخذه كل واحد دون خمسة أوسق، وكذا
~~لو اشترى إنسان عريتين فأكثر من شخصين فأكثر، وفيها أقل من خمسة أوسق، جاز،
~~لوجود شرطه، (وبطل) البيع (إن أتمر) الرطب، أي: صار تمرا (قبل أخذه) ،
~~وقوفا مع مورد النص.
# (ويصح، بيع نوعي جنس) مختلفي القيمة بنوعيه أو نوعه، (أو) ، أي: ويصح بيع
~~(نوع بنوعيه أو نوعه) ، كبيع (دينار قراضة، وهي قطع ذهب، أو) قطع (فضة و)
~~دينار (صحيح) معها، بدينارين (صحيحين أو قراضتين) إذا تساوت وزنا، (أو) بيع
~~دينار (صحيح) بدينار (صحيح) مثله وزنا، (و) كبيع (حنطة حمراء وسمراء) بحنطة
~~(بيضاء) ، وعكسه، (و) كبيع
# PageV03P165
# (تمر معقلي وبرني بإبراهيمي) ، وعكسه، وكبرني وصيحاني بمعقلي وإبراهيمي
~~مثلا بمثل؛ لأن المعتبر المثلية في الوزن أو الكيل، لا القيمة والجودة،
~~والمعقلي منسوب إلى معقل بن بشار، والبرني بفتح فسكون تمر أصفر مدور، وهو
~~أجود التمر.
# (و) يصح، بيع (لبن بذات لبن) - ولو من جنسه - (و) بيع (صوف بما) ، أي:
~~حيوان (عليه صوف) من جنسه، (و) بيع (ذات لبن) بمثلها، (أو ذات صوف بمثلها)
~~[؛ لأن النوى] بالتمر والصوف واللبن بالحيوان غير مقصود، فلا أثر له.
# (و) بيع (درهم فيه نحاس بنحاس) خالص، (أو) بدرهم (مساويه في غش بيقين)
~~فإن زاد غش أحدهما، بطل البيع، وكذا إن جهل؛ لأن النحاس في الدرهم غير
~~مقصود، فلا أثر له، ولا يقابله شيء من الثمن، أشبه، الملح في الشيرج، وحبات
~~شعير بحنطة.
# (و) يصح بيع (تراب معدن) بغير جنسه، (و) بيع تراب (صاغة بغير جنسه) ،
~~لعدم اشتراط المماثلة إذن، فإن بيع تراب معدن ذهب أو صاغة بفضة، أو بالعكس،
~~اعتبر الحلول والتقابض بالمجلس، ولا تضر جهالة المقصود، لاستتاره بأصل
~~الخلقة في ms1259 المعدن، وحمل عليه تراب الصاغة، ولا يصح بجنسه، للجهل بالتساوي.
# (و) يصح بيع (ما موه بنقد بنحو دار) ، كباب وشباك، (لا حلي بجنسه) ، أي:
~~النقد المموه به (و) بيع (نخل عليه تمر) أو رطب (بمثله) ، أي: بنخل عليه
~~تمر أو رطب، (و) بيع نخل عليه تمر (بتمر) ، أو رطب؛ لأن الربوي في ذلك غير
~~مقصود بالبيع، فوجوده كعدمه، (وثمرة كل) من نخل عليه تمر (لبائعه) . (ويتجه
~~إن قصد الثمر أيضا) بالبيع حال العقد (ولا) يصح، لشبهها
# PageV03P166
# بمسألة مد عجوة ودرهم، بمد عجوة ودرهم، وهو متجه.
# (ولا يصح بيع ربوي بجنسه معهما) ، أي: العوضين، (أو مع أحدهما من غير
~~جنسهما، كمد عجوة ودرهم بمثلهما) ، أي بمد عجوة ودرهم - ولو أن المدين
~~والدرهم من نوع واحد - (أو) بيع مد عجوة ودرهم (بمدين) من عجوة، (أو
~~بدرهمين) ، وكبيع محلى بذهب بذهب، أو محلى بفضة بفضة، نصا لحديث فضالة بن
~~عبيد: «أتي النبي - صلى الله عليه وسلم - بقلادة فيها ذهب وخرز، ابتاعها
~~رجل بتسعة دنانير أو سبعة دنانير، فقال النبي - صلى الله عليه وسلم -: لا
~~حتى تميز بينهما، قال: فرده حتى ميز بينهما» . رواه أبو داود، وفي لفظ
~~لمسلم: «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - أمر بالذهب الذي في القلادة فنزع
~~وحده، ثم قال لهم: الذهب بالذهب وزنا بوزن» ) . وللأصحاب في توجيه البطلان
~~مأخذان: أحدهما: مأخذ القاضي وأصحابه: أن الصفقة إذا اجتمعت بشيئين مختلفي
~~القيمة انقسم الثمن على قدر قيمتها، كما لو اشترى شقصا وسيفا، فإن الشفيع
~~يأخذ الشقص بقسطه منه، وهذا يؤدي هنا إما إلى العلم بالتفاضل، أو إلى
~~الجهل، بالتساوي، وكلاهما يبطل العقد، فإنه إذا باع درهما ومدا يساوي
~~درهمين بمدين يساويان ثلاثة دراهم، كان الدرهم في مقابلة ثلثي مد، ويبقى مد
~~في مقابلة مد وثلث، وذلك ربا. والمأخذ الثاني: سد ذريعة الربا، لئلا يتخذ
~~ذلك حيلة على الربا الصريح، كبيع مائة درهم في كيس بمائتين
# PageV03P167
# جعلا للمائة في مقابلة الكيس، وقد لا يساوي درهما، وفي كلام الإمام إيماء
~~لهذا المأخذ، (إلا ms1260 أن يكون) ما مع الربوي (يسيرا لا يقصد) بعقد، (كخبز فيه
~~ملح بمثله) ، أي: يخبز فيه ملح، (و) كخبز فيه ملح (بملح) ؛ لأن الملح في
~~الخبز لا يؤثر في وزن، فوجوده كعدمه، (أو) يكون ما مع الربوي (كثيرا) لا
~~يقصد، (لكن) جعل فيه (
# لمصلحة
# المقصود، كماء بخل تمر أو) خل (زبيب ودبس) ، فلا يمنع الماء بيع ما ذكر
~~من الخل والدبس (بمثله) ، فيجوز بيع خل التمر بخل التمر، وخل الزبيب بخل
~~الزبيب، ودبس التمر بدبس التمر، مثلا بمثل، يدا بيد، ولا أثر لما في ذلك من
~~الماء؛ لأنه غير مقصود بالعقد، وإنما هو لمصلحة المعقود عليه.
# ويجوز البيع إن كان مع الربوي (ماء) كثير، لكنه (ليس لمصلحته) ، أي:
~~مصلحة ما أضيف إليه، (كلبن مشوب) بماء إذا بيع (بمثله) ، وكالأثمان
~~المغشوشة إذا بيعت بأثمان خالصة، فلا يجوز، للعلم بالتفاضل.
# (ويصح) قوله: (أعطني بنصف هذا الدرهم نصف درهم، وبالنصف الآخر فلوسا) ،
~~كدفع دينار ليأخذ بنصفه نصفا، وبنصفه فلوسا، وكما لو قال: أعطني بهذا
~~الدرهم نصفا وفلوسا، لوجود التساوي. ذكر ذلك الموفق والشارح وغيرهما.
# وفي بعض النسخ (ويتجه أن) - بتشديد النون - (صارف) قطع (دراهم) عدد (بنحو
~~قرش مثلا) ، كريال (إذا) أعطى من يصارفه القرش، و (أخذ) بدل بعض قطع دراهم،
~~وأخذ (تتمته فلوسا أو حاجة، يجوز) ، وقولهم: أعطني بنصف هذا الدرهم نصفا
~~وبالآخر فلوسا، ليس بقيد، لما فيه من الحرج والتضييق، بل إن كانت الفلوس
~~مقدار العشر أو أقل منه، جاز، طلبا لليسر والسهولة، ولا يرد ما تقدم من أنه
~~يعتبر لصحة بيع درهم فيه غش بدرهم مساو له في الغش يقينا، فإن ذاك في بيع
~~درهم في درهم مثله، وأما هنا فبيع قرش بقطع دراهم، وتتمته فلوسا أو غيرها،
~~وهذا لا يسع الناس غيره، لعموم البلوى به
# ودعاء الحاجة إليه
# ، وهذا الاتجاه [إن]
# PageV03P168
# ثبت فلا بأس به، (أو) ، أي: ويصح قوله: أعطني بنصف هذا الدرهم نصفا،
~~وبالنصف الآخر (حاجة) ، كلحم، (أو) قوله لمن أعطاه درهمين: (أعطني بهذا
~~الدرهم فلوسا، وبالآخر نصفين) ، لوجود ms1261 التساوي؛ لأن قيمة النصف في الدرهم،
~~كقيمة النصف مع الفلوس أو الحاجة، وقيمة الفلوس أو الحاجة كقيمة النصف
~~الآخر. (و) يصح (قوله لصايغ: صغ لي خاتما) من فضة (وزنه درهم، وأعطيك مثل
~~زنته، و) أعطيك (أجرتك درهما، وللصائغ أخذ الدرهمين، أحدهما في مقابلة) فضة
~~(الخاتم، و) الدرهم (الثاني أجرة له) ، وليس بيع درهم بدرهمين.
# . (ومرجع كيل عرف المدينة) المنورة على عهد رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - (و) مرجع (وزن عرف مكة على عهد النبي - صلى الله عليه وسلم -)
# PageV03P169
# لحديث عبد الملك بن عمير مرفوعا: «المكيال مكيال المدينة، والميزان ميزان
~~مكة» . (وما لا عرف له هناك) ، أي: بالمدينة ومكة (يعتبر) عرفه (في موضعه)
~~؛ لأنه لا حد له شرعا، أشبه القبض والحرز، (فإن اختلف) عرف في بلاده،
~~(اعتبر الغالب) منها، (فإن لم يكن) له عرف غالب، (رد إلى أقرب ما يشبهه
~~بالحجاز) ، كرد الحوادث إلى أقرب منصوص عليه بها.
# (وكل مائع) ، كلبن وزيت وشيرج (وحب وثمر، كتمر فدونه مكيل) ، فرطب وبسر
~~وباقي ثمر النخل، وكزبيب وبندق وفستق ولوز وبطم وعناب ومشمش يابس وزيتون
~~مكيل، وكذا سائر الحبوب، والملح والأشنان والأبازير والصعتر وما أشبهها،
~~ويجوز التعامل بكيل لم يعهد. (وذهب وفضة مطلقا) مسبوكا كان أو لا موزون،
~~(وغير معمول من نحاس وحديد ورصاص وغزل كتان وقطن وحرير وقز وشعر) وصوف ووبر
~~موزون، (وكذا شمع وعنب وزعفران) وورس (وعصفر وخبز وجبن ولؤلؤ) وزئبق
~~(موزون، ومنه) ، أي: الموزون (زبد وسمن جامد وعجوة تجبلت) وزجاج وطين أرمني
~~يؤكل دواء ولحم وشحم، (وما عدا ذلك) المذكور من المكيل والموزون، (فمعدود
~~لا ربا فيه، كحيوان وجوز وبيض ورمان وقثاء وخيار وسفرجل وخوخ وخضر وبقول)
~~بسائر أنواعها، وإجاص وكل فاكهة رطبة. ذكره القاضي، (و) كذا (معمول من
~~موزون كثياب وخواتم وإبر وسكاكين، ونحوها) ، كسيوف ودروع.
### | [فصل حكم ربا النسيئة]
# (فصل ويحرم ربا النسيئة) - من النساء بالمد - وهو التأخير - (بين ما) ،
~~أي: مبيعين (اتفقا في علة ربا الفضل) ، وهو الكيل والوزن، وإن اختلف الجنس،
~~وأما الجنس فشرط لتحريم الفضل، ms1262 كما أن الزنا علة الحد،
# PageV03P170
# والإحصان شرط للرجم، كبيع (مد بر بمثله) أي: مد بر (أو بشعير وكبيع) درهم
~~من (قز) برطل من (خبز، فيشترط) لذلك (حلول وقبض بالمجلس) - سواء اتحد الجنس
~~أو اختلف - وتماثل - إن اتحد الجنس - وتقدم، ولأنهما مالان من أموال الربا
~~علتهما متفقة، فحرم التفرق فيهما قبل القبض، كالصرف.
# تنبيه: التقابض هنا وحيث اعتبر شرط لبقاء العقد، لا لصحته، إذ المشروط لا
~~يتقدم شرطه.
# و (لا) يعتبر ذلك (إن كان أحدهما نقدا) ، أي ذهبا أو فضة، كسكر بدراهم،
~~وحرير بدنانير؛ لأنه لو حرم النساء في ذلك لسد باب السلم في الموزونات -
~~وقد رخص فيه الشرع - وأصل رأس ماله النقدان، (إلا في صرفه) ، أي: النقد
~~(بفلوس نافقة، فكنقد) ، نصا، فيشترط الحلول والقبض، إلحاقا لها بالنقد على
~~الصحيح من المذهب، وعليه أكثر الأصحاب، ونص عليه، وجزم به " المنقح "،
~~وتبعه في " المنتهى "، (خلافا له) ، أي: لصاحب " الإقناع " حيث جوز النساء
~~في صرف الفلوس بالنقد، تبعا لاختيار ابن عقيل والشيخ تقي الدين.
# (ويحل نساء) ، أي: تأخير (في) بيع (مكيل بموزون) ، كبر بسكر؛ لأنهما لم
~~يجتمعا في علة ربا الفضل، أشبه بيع غير الربوي بغيره، (و) يحل نساء (فيما
~~لا يدخله ربا فضل، كثياب) بثياب أو نقد أو غيره، (وحيوان) بحيوان أو غيره،
~~وتبن بتبن أو غيره، لحديث ابن عمر: «أنه أمره النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~أن يأخذ على قلائص الصدقة، فكان يأخذ البعير بالبعيرين إلى إبل الصدقة» .
~~رواه أحمد والدارقطني، وصححه.
# (ولا يصح بيع كالئ بكالئ) بالهمز، (وهو بيع دين بدين - ولو لمن هو عليه)
~~- «لنهيه - عليه الصلاة والسلام - عن بيع الكالئ بالكالئ»
# PageV03P171
# رواه أبو عبيد في " الغريب "، فمن صورة بيع ما في الذمة حالا من عروض
~~وأثمان بثمن إلى أجل، لمن هو عليه أو غيره مطلقا، أي: سواء كان حالا أو إلى
~~أجل، فلا يصح، ومنه ما أشار إليه بقوله: (ولا جعله رأس مال سلم) ، بأن يكون
~~له دين على آخر، فيقول: جعلت ما في ذمتك رأس مال سلم ms1263 على كذا.
# (ولا) يصح (تصارف المدينين بجنسين في ذمتها من نقد) ، بأن كان لزيد على
~~عمرو ذهب، ولعمرو على زيد فضة، وتصارفاهما، ولم يحضر أحدهما أو هما، فلا
~~يجوز، سواء كانا حالين أو مؤجلين، (أو ربوي) ، بأن يكون لأحدهما بر وللآخر
~~شعير وتبايعاهما.
# (وتصح معاوضة) ، أي: مصارفة وغيرها (إن أحضر عوض) ، أي: أحد الدينين، (أو
~~كان) أحد العوضين دينا والآخر (أمانة عنده) أو غصبا أو نحوه؛ لأنه بيع دين
~~بعين، (وتعاوضا على ما يرضيانه من السعر) ؛ لأنه بيع، فيجوز ما تراضيا به،
~~ولا يجبر أحدهما على سعر لا يريده؛ لأن البيع عن تراض، فإن لم يتفقا على
~~سعر أدى كل واحد ما عليه من الدين؛ لأنه الأصل الواجب.
# (ومن عليه دينار دينا، فقضاه دراهم متفرقة) شيئا بعد شيء، فإن أعطاه (كل
~~نقدة بحسابها منه) ، أي: من الدينار، بأن يقول له: خذ هذا الدرهم عن عشر
~~دينار مثلا أو هذان الدرهمان عن خمسه، (صح) القضاء؛ لأنه بيع دين بعين،
~~(فإن لم يفعل ذلك) ، بأن أعطاه، وسكت، (ثم تحاسبا بعد) إعطاء الدراهم،
~~(فصارفه بها وقت المحاسبة، فلا) يصح، (لأنه بيع دين بدين) ، وهو غير جائز،
~~لما تقدم.
# (ومن) عليه دين، ف (وكل غريمه) رب الحق (في بيع سلعة) للمدين، (و) في
~~(أخذ دينه من ثمنها) ، أي: السلعة، (فباع) الوكيل السلعة (بغير
# PageV03P172
# جنس ما عليه) ، أي: الموكل، (لم يصح أخذه) ، أي: الوكيل دينه من ثمن
~~السلعة، نصا، (لأنه لم يأذن له في مصارفة نفسه) ، ولأنه متهم.
# (ويتجه الصحة) ، أي: صحة أخذ الوكيل دينه من ثمن السلعة (مع إذنه) ، أي:
~~الموكل لوكيله (فيها) ، أي: المصارفة؛ لأنه لا محذور في ذلك. وهو متجه.
# (ومن عليه دينار) دينا (فبعث إلى غريمه) صاحب الدينار (دينارا) ناقصا
~~(وتتمته دراهم) ، لم يجز؛ لأنه من مسألة مد عجوة ودرهم، (أو) (أرسل من عليه
~~دنانير غريمه) الذي له الدنانير في ذمته (إلى من له) ، أي: للمرسل (عليه
~~دراهم، وقال) المرسل لغريمه: (خذ) قدر (حقك منه دنانير، فقال الذي أرسل
~~إليه) للرسول: ms1264 (خذ دراهم) صحاحا (بالدنانير) ، (لم يجز) نصا؛ لأنه لم يوكله
~~في الصرف، ولو أخذ الرسول رهنا أو عوضا عنه بعثه المدين، فذهب، فمن مال
~~باعث.
# (ومن وجب عليه دراهم بعقد، فأعطى عنها) ، أي: عن الدراهم (دنانير، ثم
~~انفسخ) العقد، (رجع) معطي الدنانير (بالدراهم) المعقود عليها، لا بما أعطي
~~عنها
### | [فصل الصرف بيع نقد بنقد]
# (فصل والصرف بيع نقد بنقد) من جنسه أو غيره - مأخوذ من الصريف وهو تصويت
~~النقد بالميزان - (ويبطل) صرف كبطلان (سلم بتفرق) ببدن (يبطل خيار المجلس)
~~قبل تقابض، (و) يبطل أيضا (بموت) أحد المتصارفين (قبل تقابض) من الجانبين
~~في صرف، لما تقدم من قوله - عليه الصلاة والسلام -: «يدا بيد» . وفي سلم
~~قبض رأس ماله، لما يأتي في بابه. (وإن تأخر) تقابض في صرف، أو في رأس مال
~~سلم (في بعض) من ذلك، (بطل) ، أي: الصرف والسلم (فيه) ، أي: المتأخر قبضه
~~(فقط) ، لفوات
# PageV03P173
# شرطه، وصحا فيما قبض، لوجود شرطه، ويقوم الاعتياض من أحد العوضين، وسقوطه
~~عن ذمة أحدهما مقام قبضه.
# (ويصح توكيل) من العاقدين أو أحدهما بعد عقد (في قبض ربوي) وسلم، ويقوم
~~قبض وكيل مقام قبض موكله (ما دام موكله بالمجلس) ، أي: مجلس العقد، لتعلقه
~~به، سواء بقي الوكيل بالمجلس إلى قبض أو فارقه ثم عاد وقبض؛ لأنه كالآلة،
~~فإن فارق موكل قبله، بطل، وإن وكل في العقد، اعتبر حال الوكيل، ولا يبطل
~~صرف ونحوه باشتراط خيار فيه، كسائر العقود الفاسدة في البيع، فيصح العقد،
~~ويبطل بالتفرق.
# (وإن تصارفا على عينين) ، أي: معينين (من جنسين) ، كصارفتك هذا الدينار
~~بهذه الدراهم، (ويتجه ولو) كان تصرفهما (بلا وزن) متقدم على العقد (أو) بلا
~~(إخبار) صاحبه (به) ، أي: بأن وزنه كذا، (خلافا لهما) ، أي: " للمنتهى " "
~~والإقناع " حيث قالا: ولو بوزن متقدم، (لعدم اشتراط المماثلة) ، إذا اختلف
~~الجنس، وتقدم ذلك صريحا. وهو متجه.
# (وظهر غصب) ، أي: أن أحد العوضين مغصوب، بطل العقد؛ لأنه باع ما لا
~~يملكه، (أو) ظهر (عيب في جميعه) ، أي: جميع أحد العوضين - (ولو) كان العيب
~~(يسيرا من ms1265 غير جنسه كنحاس بنقد - بطل العقد) ؛ لأنه باعه غير ما سمى له،
~~فلم يصح، كبعتك هذا البغل، فتبين أنه فرس، (وإن ظهر) الغصب أو العيب من غير
~~الجنس (في بعضه) ، بأن صارفه دينارين بعشرين درهما، فوجد أحد الدينارين
~~مغصوبا أو معيبا، (بطل) العقد (فيه) ، أي: المغصوب أو المعيب (فقط) بما
~~يقابله، وصح في السليم بما يقابله.
# (وإن كان) العيب (من جنسه) ، أي: جنس المعيب، (كرداءة)
# PageV03P174
# من وضوح في الذهب، وسواد وخشونة في الفضة، وكونها تتفطر عند الضرب، (أو
~~تغير سكه) ، ككونها مخالفة لسكة السلطان، (أو تبين نقص، فلآخذه) الذي صار
~~إليه المعيب (الخيار) بين فسخ وإمساك، وليس له أخذ بدله، لوقوع العقد على
~~عينه، فإن أخذ غيره أخذ ما لم يعقد عليه، (فإن رده) ، أي: المعيب، ((بطل)
~~العقد، لما تقدم، (وإن أمسكه) ، أي: المعيب، (فله أرشه) ، أي المعيب) كسائر
~~المبيعات المبيعة (بالمجلس) ، لاعتبار التقابض فيه، (لا من جنس) النقد
~~(السليم) ، لئلا يصير كمسألة مد عجوة ودرهم، وكذا يجوز أخذ أرش العيب (بعد
~~المجلس) إن جعل الأرش (من غير جنسهما) ، أي: النقدين، كبر وشعير، لعدم
~~اشتراط التقابض إذن، (وكذا كل ربوي نساء بيع) بربوي من (غير جنسه) مما
~~يشترط فيه القبض، على ما تقدم، (فبر) بيع (بشعير، ووجد بأحدهما) أي: البر
~~أو الشعير (عيب) من غير جنسه (بعد تفرق فأرش بدرهم) ، أي: أخذ أرشه، (أو)
~~أخذ (نحوه مما لا يشاركه في علة الكيل، جاز) ، لما سبق، فإن كان مما يشاركه
~~في العلة، جاز في المجلس فقط، لا من جنس السليم.
# (وإن تصارفا [على] جنسين، بذمة) كدينار بعشرة دراهم فضة، (وتقابضا قبل
~~تفرق) ، ثم ظهر عيب في أحدهما - (والعيب من جنسه - فالعقد صحيح) ، كما لو
~~لم يكن عيب، (وله) إن ظهر العيب (قبل تفرق إبداله) بسليم، لوقوع العقد على
~~مطلق، والإطلاق يقتضي السلامة من العيب، (أو) أخذ (أرشه) ، أي: العيب.
~~(ويتجه لا من جنس السليم) ، لما تقدم. وهو متجه.
# (و) إن ظهر العيب (بعده) ، أي: التفرق، لم يبطل العقد، و (له إمساك ms1266 مع
~~أرش) عيبه، لاختلاف الجنس، و (لا) يؤخذ الأرش (من
# PageV03P175
# جنسهما) ، أي: السليم والمعيب، كما تقدم، أو رده (وأخذ بدله) ؛ لأن ما
~~جاز إبداله قبل التفرق جاز بعده، كالمسلم فيه (بمجلس رد، فإن تفرقا قبله) ،
~~أي: قبل أخذ بدله، (بطل العقد) ، لحديث: «لا تبيعوا غائبا منها بناجز»
# (وإن لم يكن العيب من جنسه، فتفرقا) ، أي: المتصارفان من المجلس (قبل رد)
~~معيب (وأخذ بدله، بطل) الصرف، للتفرق قبل التقابض، (وإن عين أحدهما) ، أي:
~~العوضين من جنس في صرف (دون) العوض (الآخر) ، بأن كان في الذمة، كصارفتك
~~هذا الدينار بعشرة دراهم كذا، وهذه الفضة بدينار مصري، ثم ظهر في أحدهما
~~عيب، (فلكل) من المعين وما في الذمة (حكم نفسه) ، فإن كان المعيب المعين
~~والعيب من غير جنسه، بطل العقد، ومن جنسه يخير، لما تقدم، وإن كان المعيب
~~ما في الذمة، ففيه حكم التصارف على جنسين في الذمة إذا ظهر أحدهما معيبا،
~~فإن كان من جنسهما، فالعقد صحيح، فإن علمه قبل تفرق فله إبداله أو أرشه، أو
~~بعده فله إمساكه مع الأرش، وله رده وأخذ بدله، كما تقدم
# (والعقد على عينين ربويين من جنس) كهذا الدينار بهذا الدينار، كالعقد على
~~ربويين (من جنسين) ، لكن لا أرش، وكذا لو كان ما يجري فيه الربا من واحد،
~~كبر معين أو في الذمة ببر كذلك، (إلا أنه لا يصح أخذ أرش مطلقا) ، لا قبل
~~التفرق ولا بعده، ولا من الجنس ولا غيره؛ لأنه يؤدي إلى التفاضل إن كان من
~~الجنس، وإلى مسألة مد عجوة ودرهم إن كان من غير الجنس. (ولا بد) فيما إذا
~~كان العينان من جنس واحد (من العلم بالمماثلة) كيلا أو وزنا، (ولو) كان
~~العلم بها (بوزن) أو كيل (متقدم) على العقد، (أو) كان (بخبر صاحبه) حيث غلب
~~على الظن صدقه
# PageV03P176
# (ويتجه) اشتراط العلم بالمماثلة، (ولو) ظهر العلم بها (بعد تبايع)
~~للعينين (إن) اعتبر بمعيارهما (فبان - سواء) ، لحصول المقصود، كما لو
~~تبايعا صبرة على أنها عشرة أقفزة، فاعتبرت، فبانت كذلك. وهو متجه
# (وإن) ms1267 (تلف عوض قبض) - بالبناء للمفعول - (في صرف) ذهب أو فضة مثلا، (ثم
~~علم عيبه) ، أي: التالف بإخبار ثقة، كأن شاهده قبل تلفه (- وقد تفرقا -)
~~(فسخ صرف) ، أي: فسخه الحاكم، (ورد موجود) لباذله، (وتبقى) قيمة معيب (تالف
~~في ذمة من تلف بيده) ، لتعذر الرد، (فيرد) من تلف بيده (مثله) ، أي: المعيب
~~دراهم معيبة، [أو] يرد (قيمته إن اتفقا عليه) ، أي، على رد القيمة. قاله في
~~" الفصول "، ونقله في " المغني " عن ابن عقيل
# (ويصح أخذ أرش العيب في) الصرف إن كان العوضان من جنسين، (ولو تفرقا) ،
~~أي: المتصارفان؛ لأن الأرش كجزء من المبيع، وقد حصل قبضه بالمجلس، و (لا)
~~يصح أخذه (من جنسهما) بعد التفرق، (خلافا " للمنتهى " فيما يوهم) ، فإنه
~~قال: ويصح أخذ أرشه ما لم يتفرقا، إن كان العوضان من جنسين، وما قاله
~~المصنف موافق لما سبق
### | [فصل لكل من المتصارفين الشراء من الآخر من جنس ما صرف بلا مواطأة]
# (فصل: ولكل) من المتصارفين (الشراء من الآخر من جنس ما صرف) الآخر منه
~~(بلا مواطأة) ، كأن صرف منه دينارا بدراهم، ثم صرف منه الدراهم، بدينار
~~آخر، لحديث أبي سعيد وأبي هريرة: «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~استعمل رجلا فجاءه بتمر جنيب فقال: أكل تمر خيبر هكذا؟ قال: لا والله، إنا
~~لنأخذ الصاع من هذا بالصاعين، والصاعين
# PageV03P177
# بالثلاثة، فقال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: لا تفعل بع التمر
~~بالدراهم، ثم اشتر بالدراهم جنيبا» . متفق عليه ولم يأمره أن يبيعه من غير
~~ما اشترى منه، ولا يجوز تأخير البيان عن وقف الحاجة
# (وصارف فضة بدينار) إن (أعطى فضة أكثر) مما بالدينار (ليأخذ) رب الدينار
~~(قدر حقه) مما أعطيه، (فأخذ) صاحب الدينار من الفضة قدر حقه، (جاز) هذا
~~الفعل منهما - (ولو) كان أخذه قدر حقه (بعد تفرق) - لوجود التقابض قبل
~~التفرق، وإنما تأخر للتمييز، (والزائد) عن قدر حقه (أمانة) لوضع يده عليه
~~بإذن ربه، فلو دفع له ثلاثين درهما ليأخذ منها خمسة وعشرين، فتلف منها بلا
~~تعد ولا تفريط خمسة قبل ms1268 التمييز، كان التالف عليهما أسداسا، على الدافع
~~خمسة أسداس درهم، وذلك سدس الخمسة، ويبقى له أربعة وسدس، وذلك سدس الخمسة
~~والعشرين الباقية؛ لأن مجموع الثلاثين بينهما أسداسا. (ويتجه) أنه إذا طلب
~~شخص من آخر اقتراض دينار فدفع له جملة دنانير فتلفت كلها إلا واحدا منها،
~~(فلا يضمن زائدا) تلف بيده (آخذ) - فاعل يضمن - من (دنانير) أعطيها (ليختار
~~واحدا) منها (قرضا) ، إذا لم يتعد، ولم يفرط، إذ الدنانير بيده أمانة، وهي
~~لا تضمن إلا بالتعدي أو التفريط، وإنما ضمن بعدما تلف من الزائد فيما
~~قبلها؛ لأنه لما أخذ الفضة ليخرج منها قدر حقه، صارت مشتركة بينه وبين
~~صاحبه فما تلف منها يكون بينهما على قدر حقيهما فيها، بخلاف هذه فإنه ليس
~~في ذمة المقرض شيء يقتضي اشتراكه في الدنانير وهو متجه.
# PageV03P178
# (و) لو صارف (خمسة دراهم) فضة (بنصف دينار فأعطى) صارف الفضة (دينارا،
~~صح) الصرف، لحصول القبض بالمجلس، (وله) ، أي: قابض الدينار (مصارفته بعد)
~~ذلك (بالباقي) من الدينار؛ لأنه أمانة بيده. (ولو اقترض) صارف الخمسة دراهم
~~(الخمسة) التي دفعها لصاحب الدينار، (وصارفه بها عن) النصف (الباقي) [من
~~الدينار، (صح بلا حيلة) ، لوجود التقابض قبل التفرق، فإن كان ثم حيلة] ، لم
~~يصح (وهي) ، أي: الحيلة (التوسل إلى محرم بما ظاهره الإباحة، والحيل كلها
~~غير جائزة في شيء من) أمور (الدين) ، لحديث: «من أدخل فرسا بين فرسين - وقد
~~أمن أن يسبق - فهو قمار، ومن أدخل فرسا بين فرسين - ولم يأمن أن يسبق -
~~فليس بقمار» . رواه أبو داود وغيره. فجعله قمارا مع إدخال الفرس الثالث،
~~لكونه لا يمنع معنى القمار، وهو كون كل واحد من المتسابقين لا ينفك عن كونه
~~آخذا أو مأخوذا منه، وإنما دخل تحيلا على إباحة المحرم. وسائر الحيل مثل
~~ذلك.
# (كأن يظهرا) ، أي: المتعاقدان (عقدا) ظاهره الإباحة، (يريدان به محرما
~~مخادعة) وتوسلا إلى فعل ما حرم الله - تعالى - من الربا ونحوه، أو إسقاط
~~واجب له - تعالى - أو دفع حق، (فيحرم قرضه شيئا ليبيعه) ، أي: المقرض
~~للمستقرض (سلعة بأكثر من قيمتها، ms1269 أو ليشتري منه سلعة بأقل من قيمتها، توسلا
~~لجر النفع) ، وكمسألة العينة المتقدمة، والمساقاة مع الإجارة الآتية.
# (وذكر) خاتمة المحققين شمس الدين أبو عبد الله بن محمد (ابن القيم) في
~~كتابه " إعلام الموقعين عن رب العالمين، (صورا كثيرة جدا) . فلتراجع هناك.
~~فمما ذكر فيه قوله: فصل: ومما يدل على بطلان الحيل وتحريمها أن الله -
~~سبحانه - إنما أوجب الواجبات، وحرم المحرمات، لما تتضمن من مصالح عباده في
~~معاشهم ومعادهم، فالشريعة لقلوبهم بمنزلة الغذاء الذي لا بد لهم منه،
~~والدواء الذي لا يندفع الداء إلا به، فإذا احتال العبد على تحليل ما حرم
~~الله
# PageV03P179
# وإسقاط ما فرض الله، وتعطيل ما شرع الله، كان ساعيا في دين الله بإفساد
~~من وجوه: أحدها: إبطال ما في الأمر المحتال عليه من حكمة الشارع، ونقض
~~حكمته، فيه ومناقضة له. والثاني أن الأمر المحتال به ليس له عنده حقيقة،
~~ولا هو مقصوده، بل المقصود له هو المحرم نفسه، وهذا ظاهر كل الظهور، فإن
~~المرابي مثلا مقصوده الربا المحرم، وصورة البيع الجائز غير مقصودة له،
~~وكذلك المتحيل على إسقاط الزكاة بتمليك ماله لمن لا يهبه درهما واحدا
~~حقيقة، مقصوده إسقاط الفرض، وظاهر الهبة المشروعة غير مقصود له. الثالث:
~~نسبة ذلك إلى الشارع الحكيم، وإلى شريعته التي هي غذاء القلوب ودواؤها
~~وشفاؤها، ولو أن رجلا تحيل على قلب الدواء أو الغذاء إلى ضده، فجعل الغذاء
~~دواء، والدواء غذاء، إما بتغير اسمه أو صورته مع حقيقته، لأهلك الناس، فمن
~~عمد إلى الأدوية المسهلة، فغير صورتها أو أسماءها، وجعلها غذاء للناس، أو
~~عمد إلى السموم القاتلة، فغير صورتها أو أسماءها، وجعلها أدوية، أو إلى
~~الأغذية فغير أسماءها وصورها، كان ساعيا بالفساد بالطبيعة، كما أن هذا ساع
~~بالفساد في الشريعة، فإن الشريعة للقلوب بمنزلة الغذاء والدواء للأبدان،
~~انتهى باختصار جدا
# (ومن له على آخر عشرة) دنانير مثلا (وزنا، فوفاها) ، أي: العشرة (عددا،
~~فوجدت) العشرة (وزنا أحد عشر) دينارا، فالدينار (الزائد مشاع مضمون عليه)
~~لمالكه المقبض (لأنه) ، أي: القابض (قبضه لنفسه) على أنه ms1270 عوض ماله، فكان
~~مضمونا بهذا القبض، (ولمالكه التصرف فيه) بصرف وغيره، ممن هو بيده وغيره،
~~لبقاء ملكه عليه. وإن صارف بوديعة، كما لو كان له عند آخر دينار وديعة،
~~فصارف رب الدينار الوديع، صح - ولو
# PageV03P180
# شك في بقائها -[وفي المثال لا إن] ظن عدمه، وإن تبين عدمه حال العقد،
~~تبينا أنه وقع باطلا.
# (ومن) (باع دينارا بدينار معينين بإخبار صاحبه) الباذل له (بوزنه) ثقة
~~به، (وتقابضا وافترقا، فوجد أحدهما) ، أي: الدينارين (ناقصا) عن وزنه
~~المعهود، (أو) وجده (زائدا) عن وزنه المعهود، (بطل العقد) ؛ لأنه بيع ذهب
~~بذهب متفاضلا، (و) إن كانا (في الذمة) بأن قال: بعتك دينارا بدينار
~~ووصفاهما - وقد تقابضا وافترقا - ثم وجد أحدهما زائدا، (فالزائد بيد قابض
~~مشاع مضمون) لربه، لما تقدم، ولا يفسخ العقد؛ لأنه إنما باع دينارا بمثله،
~~وإنما وقع القبض للزيادة على المعقود عليه، (وله) ، أي: القابض (دفع عوضه)
~~، أي: الزائد لربه (من جنسه) ، أي: الزائد، (و) من (غيره) ؛ لأنه ابتداء
~~معاوضة، (ولكل) من المتعاقدين (فسخ العقد) ، أما القابض فلأنه وجد المبيع
~~مختلطا، بغيره، والشركة عيب، وأما الدافع، فلأنه لا يلزمه أخذ عوض الزائد،
~~وإن كانا في المجلس، استرجعه ربه، ودفع بدله.
# (ويجوز صرف ومعاملة) بنقد (مغشوش) من جنسه وفي بعض النسخ (ويتجه) جواز
~~الصرف والمعاملة بنقد مغشوش (غير جار) بين الناس، لما يأتي من قول الإمام،
~~ولا أقول إنه حرام، بل غايته أنه مكروه، وهذا الاتجاه في النفس منه شيء.
~~(ولو كان) غشه (بغير جنسه) ، كالدراهم تغش بنحاس (لمن يعرفه) ، أي: الغش،
~~لعدم الغرر، وكذا يجوز ضرب النقد المغشوش. نقل صالح عن الإمام في دراهم
~~يقال لها المسيبة عامتها نحاس إلا شيئا فيها فضة، فقال: إذا كان شيئا
~~اصطلحوا عليه كالفلوس اصطلحوا عليها، فأرجو أن لا يكون بها بأس، ولأن غايته
~~اشتماله على جنسين ولا غرر فيهما، ولاستفاضته في سائر الأعصار من غير نكير،
~~(وألا) يعرف قابضه
# PageV03P181
# غشه، (حرم) ذلك، لما فيه من التغرير.
# (والكيميا غش، فتحرم) ؛ لأنها تشبه المصنوع من ذهب أو فضة ms1271 أو غيرهما
~~بالمخلوق. (قال الشيخ) تقي الدين: هي باطلة في العقل محرمة (بلا نزاع بين
~~المسلمين، ثبتت على الروباص أو لا، ويقترن بها) ، أي: الكيمياء (كثير من
~~السيمياء التي هي من السحر) والزجاج مصنوع لا مخلوق، ومن ظن زيادة المال
~~بما حرم الله، عوقب بنقيضه، كالمرابي، وهي أشد تحريما من الربا، لتعدي
~~ضررها، (ولو كانت) الكيمياء (حقا مباحا، لوجب فيها خمس) ، كالركاز، أو وجبت
~~فيها (زكاة) كالزروع والثمر والمعدن، (ولم يوجب عالم فيها شيئا) ، فدل على
~~بطلانها. (والقول بأن قارون عملها باطل) ، ولم يعملها إلا فيلسوف أو اتحادي
~~أو ملك ظالم، (ولا يجوز بيع كتب تشتمل على معرفة صناعتها، ويجوز إتلافها) ،
~~لتعدي ضررها. (انتهى) ملخصا.
# (ويتجه بناء هذا) أي: ما قاله الشيخ (على القول بعدم قلب الأعيان حقيقة)
~~، كما هو قول جمهور أهل السنة، فإن قلبها باطل في الشرع محال في العقل، وما
~~وجد منها كذلك فهو من جملة التمويهات التي تحصل بالسيمياء وسحر العيون.
# قال تعالى عن الحبال والعصي: {يخيل إليه من سحرهم أنها تسعى} [طه: 66] .
~~والحال لا، إنه مجرد تخييل لا حقيقة له، (وإلا) بأن كانت الأعيان تنقلب
~~حقيقة، (فلا) يكون فعل الكيمياء محظورا؛ لأن حرمتها لما يترتب
# PageV03P182
# عليها من ظهور الغش وعودها إلى ما كانت عليه قبل ذلك، وبعد انقلابها
~~حقيقة يؤمن ما يترقب من ضرر الناس بسببها، وهذا اعتقاد الفلاسفة ومن نحا
~~نحوهم، فإنهم يقولون إذا ثبتت على الروباص، فلا تتغير ولا تتبدل ما دامت
~~السموات والأرض، ولهم افتراءات على الله ورسوله أعظم من ذلك. إذا تقرر هذا
~~فاللائق أن يقال: (إن لله) سبحانه (خواص وأسرارا) خلقها وأودعها (في
~~العالم) ، أي: عالم الجمادات، (ينقلب بها نحو النحاس) ، كالرصاص وغيره
~~(ذهبا خالصا) ، يظهر للرائي، والله على كل شيء قدير، (لكنه نادر الوقوع) ،
~~والنادر لا حكم له، وفي نسخة لكنه عزيز، وهو قريب مما قبله، وفي أخرى لكنه
~~غير نير، أي: ليس رونقه كرونق الذهب الأصلي وهو اتجاه حسن.
# (ويحرم كسر السكة الجائزة) بين المسلمين: «لنهيه - صلى الله ms1272 عليه وسلم -
~~عن كسر سكة المسلمين الجارية بينهم» رواه أبو داود وابن ماجه وغيره، (ولو)
~~كان كسرها (لصياغة وإعطاء سائل) ، لما فيه من التضييق عليهم، (إلا أن يختلف
~~في شيء منها هل هو رديء أو جيد؟) فيجوز كسرها استظهارا لحاله. (وكان) عبد
~~الله (بن مسعود) - رضي الله عنه - يكسر الزيوف، أي: النحاس وهو على بيت
~~المال فإن اجتمع عند السلطان دراهم زيوف، فإنه يسبكها ولا يبيعها.
# (ولا يحل) ، أي: لا يباح بلا كراهة (لقابضها) ، أي: الزيوف (إخراجها في
~~معاملة ولا صدقة، لما فيه) ، أي: إخراجها (من تغرير المسلمين) وإدخال الضرر
~~عليهم، فإن قابضها ربما خلطها بدراهم جيدة، وأخرجها على من لا يعرف
# PageV03P183
# حالها. قال أحمد: إني أخاف أن يغر بها مسلما. وقال: ما ينبغي أن يغر بها
~~المسلمين، ولا أقول إنه حرام. قال في " الشرح " فقد صرح بأنه إنما كرهه "
~~لما فيه من التغرير بالمسلمين. انتهى. وكان الإمام أحمد يتوقى لفظ الحرام
~~على ما لم يستيقن تحريمه مما فيه نوع شبهة، أو اختلاف، فيقول: أكرهه، ولذلك
~~توقف في إطلاق لفظ الحرام على ما اختلفت فيه وتعارضت أدلته من نصوص الكتاب
~~أو السنة، فقال في متعة النساء: لا أقول هي حرام، ولكن نهي عنه، وقال في
~~الجمع بين الأختين بملك اليمين: لا أقول حرام، ولكن نهي عنه، والصحيح في
~~تفسيره أنه توقف في إطلاق لفظة الحرام دون معناها، لاختلاف النصوص والصحابة
~~فيها، وهذا كله على سبيل الورع في الكلام، حذرا من الدخول تحت قوله تعالى:
~~{ولا تقولوا لما تصف ألسنتكم الكذب هذا حلال وهذا حرام لتفتروا على الله
~~الكذب} [النحل: 116] . أفاده ابن رجب.
# (وكره كتب قرآن) ، أي: على الدراهم والحياصة: قال أبو المعالي (ونثرها) ،
~~أي: الدراهم والدنانير على الناس. ويأتي في الوليمة: يكره نثار والتقاطه.
# (وأول ضرب الدراهم) في الإسلام (على عهد الحجاج) الثقفي في خلافة عبد
~~الملك بن مروان.
# (ولا يجوز للسلطان تحريم النقود التي بأيدي الناس) وضربه غيرها لهم،
~~(ليفسد ما عندهم من الأموال) ، ويتجر بما ضرب، بل يضرب ms1273 لهم النقود بقيمتها
~~من غير ربح فيه
# للمصلحة
# العامة، فإن في التجارة فيها ظلما عظيما، من أبواب ظلم الناس، وأكل
~~أموالهم بالباطل، فإنه إذا حرم المعاملة بها صارت عرضا، وإذا ضرب لهم نقودا
~~أخرى أفسد ما كان بأيديهم منها بنقص أسعارهم، فظلمهم فيما يضربه بإغلاء
~~سعرها
# PageV03P184
# (وكره ضرب نقد مغشوش واتخاذه، نصا) وتقدم.
# (وكره ضرب لغير السلطان. قال) الإمام (أحمد: لا يصلح ضرب الدراهم إلا في
~~دار الضرب بإذن السلطان) ؛ لأن الناس إذا رخص لهم، ركبوا العظائم. قال
~~القاضي: فقد منع من الضرب بغير إذن السلطان، لما فيه من الافتئات عليه،
~~(ويعطي أجرة الصناع من بيت المال) ؛ لأنه من المصالح العامة.
### | [فصل يتميز ثمن عن مثمن بباء البدلية]
# (فصل ويتميز ثمن عن مثمن بباء البدلية، ولو أن أحدهما) ، أي: العوضين
~~(نقد، فما دخلت عليه) الباء، فهو (ثمن) ، فدينار بثوب، الثمن الثوب، لدخول
~~الباء عليه (ويصح اقتضاء نقد من) نقد (آخر) ، كذهب من فضة، وعكسه (إن أحضر
~~أحدهما) ، أي: النقدين، وإلا، لم يصح؛ لأنه بيع دين بدين، (أو كان أحدهما
~~أمانة) أو عارية أو غصبا (و) النقد (الآخر مستقر في الذمة) ، كثمن وقرض
~~وأجرة استوفي نفعها، بخلاف دين كتابة وجعل قبل عمل ورأس مال مسلم؛ لأنه لم
~~يستقر.
# (ولو) كان ما في الذمة غير حال، ككونه مؤجلا وقضاه عنه بسعر يوم القضاء،
~~جاز؛ لأنه رضي بتعجيل ما في الذمة بغير عوض (بسعر يومه) ، أي: يوم
~~الاقتضاء، لحديث ابن عمر «كنا نبيع الأبقرة بالبقيع بالدنانير، ونأخذ عنها
~~الدراهم، وبالدراهم ونأخذ عنها الدنانير، فسألنا رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - فقال: لا بأس أن تأخذها بسعر يومها ما لم تتفرقا وبينكما شيء» .
~~رواه أبو داود وابن ماجه. ولأنه صرف بعين وذمة، فجاز، كما لو لم يسبقه
~~اشتغال ذمة، واعتبر سعر يوم القضاء، للجبر، ولجريان ذلك مجرى القضاء فتقيد
~~بالمثل، وهو هنا من حيث القيمة، لتعذره من حيث الصورة. ذكره في " المغني ".
# (ويتجه) إنما يجب القضاء بسعر يومه، ويجبر عليه من الجانبين، فيجبر هذا ms1274
~~على دفعه، وهذا على قبوله، وبه يحكم الحاكم (إن تشاحا) في ذلك، (وإلا)
# PageV03P185
# بأن تراضيا، جاز الاقتضاء (بأنقص) من ذلك أو أزيد؛ لأن الحق لا يعدوهما،
~~فإن ردا رجح من القرض ونحوه، أو أجود منه، جاز ندبا، وإن رضي المقرض (بأقل
~~منه) أبرئ من الباقي. وهذا الاتجاه تقدم في (فصل ويحرم ربا النسيئة)
~~بمعناه، فإنه قال هناك: وتعاوضا على ما يرضيانه من السعر.
### | [تنبيه لو سمي في عقد بيع أو قرض أو أجرة ثم تغير سعر المعاملة]
# تنبيه: لو سمي في عقد بيع أو قرض أو أجرة استوفي نفعها ألف من الفلوس أو
~~الفضة أو الذهب المعلوم عند المتعاقدين، ثم تغير سعر المعاملة، فلا يجب إلا
~~ما يسمى ألفا عند العقد من جنس المسمى، ولا عبرة بما طرأ، فلو كان المسمى
~~في المثال نوعا من الفضة، وكانت سائر أنواعها مستوية رواجا وثمنا، ثم تغير
~~السعر، وكان التغير في بعضها كثيرا، فالواجب أن يدفع منها ما كان أقل ضررا
~~إن وجد، وإلا فالوسط مراعاة للمصلحتين، ودفعا لأعظم الضررين، وإنما اعتبر
~~سعر يوم الاقتضاء فيما قبلها؛ لأنه اقتضاء نقد عن نقد من غير جنسه؛ لأنه
~~صرف بعين وذمة، وإذا تحصل ريع الوقف عند الناظر أو الجابي، فنودي عليه
~~برخص، فإن حصل منه تقصير في صرف، بأن شرط الواقف الصرف في كل شهر، فحصل
~~الريع في الشهر الثاني، وأخر الصرف يوما واحدا مع حضور المستحقين في البلد،
~~عصى وأثم، ولزمه ضمان ما نقص بالمناداة في ماله؛ لأنه كالغاصب بوضع يده
~~عليه، وحبسه عن المستحقين، وإن نودي عليه - والحالة هذه - بزيادة، كانت
~~للوقف، كما هو واضح، وإن لم يحصل منه تقصير، بأن كان شرط الوقف الصرف في كل
~~سنة مثلا، فحصل الريع قبل تمام السنة، أو حصل عند
# PageV03P186
# الوقت الذي شرط الصرف عنده بعض الريع وهو يسير جدا بحيث لا يمكن قسمته،
~~وأخر ليجتمع ما يمكن قسمته، فهذا لا تقصير منه، والنقص الحاصل يكون من ضمان
~~الوقف، ولا ينقص من سهام المستحقين شيء، كما ms1275 لو رخصت أجرة عقار الوقف، فإنه
~~على الوقف حيث كان فيه فضلة، ولا ينقص بسببها شيء من معاليم المستحقين، ولو
~~نودي عليه والحالة هذه بزيادة، كانت للوقف، ويأتي لهذه المسألة تتمة من
~~كلام الشيخ تقي الدين قبيل باب الهبة.
# (ومن اشترى شيئا) كتابا أو نحوه (بنصف دينار، لزمه) نصف من دينار، (ثم إن
~~اشترى) شيئا (آخر) ، كثوب (بنصف آخر، لزمه) نصف أيضا، لدخوله بالعقد على
~~ذلك، (ويجوز إعطاؤه) ، أي المشتري للبائع (عنهما صحيحا) ؛ لأنه زاده خيرا،
~~فإن كان ناقصا، أو اشترى بمكسرة وأعطى عنها صحاحا أقل منها، أو بصحاح وأعطى
~~عنها مكسرة أكثر منها، لم يجز، للتفاضل، (لكن إن شرط ذلك) ، أي: إعطاء صحيح
~~عن الشقين (في العقد الثاني، أبطله) ، لتضمنه اشتراط زيادة عن العقد الأول،
~~(و) اشتراط ذلك (قبل لزوم) العقد (الأول بخيار) مجلس، كما لو لم يتفرقا،
~~(يبطلهما) ، أي: العقدين، لوجود المفسد قبل انبرامه لازما.
# (وتتعين دراهم ودنانير) بتعيين. (ويتجه و) كذلك يتعين (غيرها) ، أي: غير
~~الدراهم والدنانير (بتعيين) وهو متجه قولا واحدا بلا ريب (في جميع عقود
~~المعاوضات) نصا؛ لأنها تتعين بالغصب، فتتعين بالعقد، كالقرض، ولأنها أحد
~~العوضين، فأشبهت الآخر
# (وتملك) دراهم ودنانير (به) ، أي: بالتعيين في جميع العقود، (فلا يصح
~~إبدالها) إذا وقع العقد على عينها، لتعينها، (ويصح تصرفه) ، أي: من صارت
~~إليه (فيها قبل قبض، و) إن تلفت، أو تغيبت، فهي (من ضمانه) ،
# PageV03P187
# كسائر أملاكه. قال (المنقح: إن لم تحتج لوزن أو عد ونحوه) ، كذرع، فإن
~~احتاجت إلى ذلك، لم يصح تصرفه فيها قبل قبضها، لاحتياجها لحق توفية، وتكون
~~من ضمان باذل، فيضمنها بقيمتها يوم التلف، ولا اعتبار بما طرأ من زيادة
~~السعر أو نقصه، إذ لو كانت موجودة، لم يكن سواها.
# (ويبطل غير نكاح وخلع) وطلاق (وعتق) على دراهم أو دنانير معينة (و) غير
~~(صلح) بها (عن دم عمد) في نفس أو طرف (بكونها) ، أي: الدراهم أو الدنانير
~~المعينة (مغصوبة) ، كالمبيع يظهر مستحقا، (أو) بكونها (معيبة) عيبا (من غير
~~جنسها) ، ككون الدراهم نحاسا أو ms1276 رصاصا؛ لأنه باعه غير مسم له، يبطل غير ما
~~تقدم استثناؤه (في بعض هو كذلك) ، أي: مغصوب أو معيب من غير جنسها (فقط) ،
~~كسواد درهم، ووضوح دنانير، (يخير مشتريها بين فسخ) العقد المعيب (أو إمساك،
~~ولا أرش كما مر) ، فيمسك بلا أرش إن تعاقدا على مثلين، كدينار بدينار؛ لأنه
~~يفضي إلى التفاضل، أو إلى مسألة مد عجوة ودرهم، وإن تعاقدا على جنسين، كذهب
~~وفضة، فله الأرش في المجلس وبعده، إن جعلاه من غير جنس الثمن.
### | [تتمة يحصل التعيين بالإشارة]
# ، سواء ضم إليها الاسم أم لا، كقوله: بعتك هذا الثوب بهذه الدراهم، أو
~~بهذه فقط، من غير ذكر الدراهم، أو بعتك هذا بهذا من غير تسمية العوضين،
~~ويحصل التعيين أيضا بالاسم، كبعتك عبدي سالما، أو داري بموضع كذا، أو بما
~~في يدي أو كيسي من الدراهم أو الدنانير، وهما يعلمان ذلك
# (ومن نذر الصدقة بدرهم بعينه تعين، قاله في " الانتصار "، خلافا للقاضي)
~~أبي يعلى وحفيده الشهير بأبي يعلى الصغير، فإنهما جزما بأنه لا يتعين، فعلى
~~الأول (لا يضمنه أجنبي تصدق به) بلا أمر من عينه
# (ويحرم ربا بدار حرب، ولو بين مسلم وحربي) ، كما يحرم في دار
# PageV03P188
# الإسلام، ولو لم يكن بينهما أمان على الصحيح من المذهب. وعليه أكثر
~~الأصحاب، وقطع به كثير منهم، ونص الإمام أحمد، لعموم قوله تعالى: {وحرم
~~الربا} [البقرة: 275] ، وعموم السنة، ولأن دار الحرب، كدار البغي في أنه لا
~~يد للإمام عليهما، وحديث مكحول مرفوعا: «لا ربا بين المسلم وأهل الحرب» رد
~~بأنه خبر مجهول، لا يترك له تحريم ما دل عليه القرآن والسنة الصحيحة.
# و (لا) يحرم الربا (بين سيد ورقيق - ولو) كان الرقيق (مدبرا أو أم ولد -)
~~نصا؛ لأن المال كله للسيد، (أو مكاتبا في مال كتابة فقط) ، بأن عوضه عن
~~مؤجلها دونه. ويأتي لا يجوز الربا بينهما في غير هذه.
### | [باب بيع الأصول والثمار وما يتعلق بها]
# (الأصول) : جمع أصل وهو ما يتفرع عن غيره، والمراد (هنا أرض ودور وبساتين
~~ونحو معاصر) ، كحمامات (وطواحين. ms1277 والثمار) : جمع ثمر، كجبل وجبال، وهي (ما
~~حملته الأشجار، سواء أكل أو لا) ، فيشمل القرظ ونحوه.
# (فمن) (باع) دارا، (أو رهن) دارا، (أو وقف) دارا (أو أقر) بدار، (أو وصى)
~~بدار، ويتجه، (أو جعلها) ، أي: الدار (نحو صداق) كعوض طلاق وخلع (وأجرة) .
~~وهو متجه (تناول) ذلك (أرضها) . قال في (" المبدع " ما لم تكن وقفا، كسواد
~~العراق) ومصر والشام، ومقتضى ما سبق من صحة بيع المساكن دخولها،
# PageV03P189
# والسواد هو سواد كسرى الذي فتحه المسلمون على عهد عمر من أرض العراق، سمي
~~سوادا، لسواده بالزروع والأشجار؛ لأنه حين تاخم جزيرة العرب التي لا زرع
~~فيها ولا شجر، كانوا إذا خرجوا من أرضهم إليه ظهرت لهم خضرة الزرع
~~والأشجار، وهم يجمعون بين الخضرة والسواد في الاسم، فسموا خضرة العراق
~~سوادا، وسمي عراقا، لاستواء أرضه حين خلت من جبال تعلو، أو أودية تخفض،
~~وحده طولا من حديثة الموصل إلى عبادان، وعرضا من عذيب الفارسية إلى حلوان،
~~فيكون طوله مائة وستين فرسخا، وعرضه ثمانين فرسخا إلا قريات سماها أحمد
~~بانقيا، وأرض بني صلوبا والحيرة وأليس كانوا صلحا، فأما العراق فهو في
~~العرض مستوعب لعرض السواد عرفا، ويقصر عن طوله في العرض؛ لأن أوله في شرقي
~~دجلة، ثم يمتد إلى آخر أعمال البصرة من جزيرة عبادان، فيكون طوله مائة
~~وخمسة وعشرين فرسخا [يقصر عن طول السواد بخمسة وثلاثين فرسخا، وعرضه ثمانون
~~فرسخا] كالسواد. قال قدامة بن جعفر: يكون ذلك مكسرا عشرة آلاف فرسخ
~~(بمعدنها الجامد) ؛ لأنه من أجزاء الأرض، بخلاف الجاري.
# (ولبائع لم يعلم) أن في الأرض المبيعة معدنا جامدا (الفسخ) والإمضاء،
~~وكذا لو ظهر فيها بئر أو عين ماء، ويلزم المشتري إعلام البائع بذلك، كما لو
~~اشترى متاعا فوجده خيرا مما اشترى.
# (و) تناول (بناءها) ، أي: الدار، لدخوله في مسماها، (و) تناول (فناءها) -
~~بكسر الفاء. ما اتسع أمامها - (إن كان) لها فناء؛ لأن غالب الدور لا فناء
~~لها، (و) تناول (متصلا بها) ، أي: الدار (لمصلحتها، كسلاليم) من خشب مسمرة
~~- جمع سلم بضم السين وتشديد اللام ms1278 مفتوحة، وهي المرقاة - مأخوذة من السلامة
~~تفاؤلا، (وكرفوف مسمرة، وكأبواب) منصوبة وحلقها، (وكرحى منصوبة، وكخواب
~~مدفونة، وأجرفة مبنية) ، وأساسات حيطان؛ لأن اتصالة لمصلحتها، أشبه
~~الحيطان، فإن لم تكن السلاليم والرفوف مسمرة، أو
# PageV03P190
# كانت الأبواب والرحى غير منصوبة، أو الخوابي غير مدفونة، لم يتناولها
~~البيع ونحوه؛ لأنها منفصلة عنها، أشبهت الطعام والشراب فيها، (و) تناول (ما
~~فيها) ، أي: الدار (من شجر) مغروس (و) من (عرش) - جمع عريش - (وهي الظلة)
~~لاتصالهما بها (أو) هي (ما تحمل عليها الكرم) قاله في " الإقناع "، ولا
~~يتناول ما فيها من كنز وحجر مدفونين؛ لأنهما مودعان فيها للنقل عنها، أشبه
~~الستر والفرش، بخلاف ما فيها من الأحجار المخلوقة، فإن ضرب بعروق الأشجار
~~ونقصت الأرض فعيب.
# (ولا) يتناول ما فيها من (منفصل) ، (كحبل ودلو وبكرة وقفل وفرش) ؛ لأن
~~اللفظ لا يشمله، ولا هو من مصلحتها، (و) لا (مفتاح) لنحو دار (وحجر رحى
~~فوقاني) ، لعدم اتصاله وتناول اللفظ له، وإن قال مثلا بعتك هذه الطاحون أو
~~المعصرة ونحوها، شمل الحجر الفوقاني كالتحتاني، لتناول اللفظ له، (ولا) ما
~~فيها من (معدن جار، وما نبع) ؛ لأنه يجري من تحت الأرض إلى ملكه، أشبه ما
~~يجري من الماء في نهر إلى ملكه، ولأنه لا يملكه بالحيازة. وتقدم في البيع.
# (و) لا يتناول ما فيها من (رفوف موضوعة على أوتاد بلا تسمير أو) بلا (غرز
~~بحائط) ، لعدم اتصالها، فإن كانت مسمرة أو مغروزة في الحائط دخلت، (و) كذا
~~(خواب موضوعة بلا تطيين عليها) ، فلا يتناولها البيع، لعدم اتصالها بالأرض.
# (ويتجه دخول علو بيت) وهو ما فوق سقفه المشهور بالهواء (بيع) ذلك البيت؛
~~لأن الهواء تابع للقرار، و (لا) يدخل (ما فوقه) ، أي: المبيع (من مسكن
~~مستقل) إلا أن ينص عليه. وهو متجه.
# PageV03P191
# (و) من باع أو وهب أو رهن أو وقف أو أقر أو أوصى (بأرض أو بستان) أو جعله
~~صداقا أو عوض خلع ونحوه، (دخل غراس وبناء) فيها - ولو لم يقل بحقوقها -
~~لاتصالهما بهما، وكونهما من حقوقها، ولا يدخل في بيع أرض ms1279 وبستان (شجر مقطوع
~~ومقلوع) ؛ لأن اللفظ لا يتناوله، والتبعية انقطعت بانفصاله.
# (ويتجه و) لا يدخل (بناء مهدوم) ، لانقطاع تبعيته بانهدامه، فلا يتناوله
~~اللفظ. وهو متجه.
# (ولا) يدخل في نحو بيع أرض (ما فيها من زرع لا يحصد إلا مرة، كبر وشعير)
~~وأرز (وقطنيات) ، وهي الفول والعدس والحمص والجلبان والترمس واللوبيا
~~والكرسنة والبسلة ونحوها - وهي بكسر القاف - سميت بذلك، لقطونها، أي: مكثها
~~بالبيوت، (وكجزر وفجل وثوم) وبصل؛ لأنه مودع في الأرض يراد للنقل، أشبه
~~الشجرة المؤبرة، (ويبقى) في الأرض (فقط إلى وقت أخذه لمعط، ولو كان بقاؤه
~~أنفع له) ، كالثمرة [ (بلا أجرة) ؛ لأن المنفعة مستثناة له، (ما لم يشترطه)
~~، أي: الزرع (آخذ) من مشتر ومتهب] ، فإن شرطه آخذ، (فهو له) قصيرا كان أو
~~ذا حب، مستترا أو ظاهرا، معلوما أو مجهولا؛ لأنه بالشرط يدخل تبعا للأرض،
~~كأساسات الحيطان، (وإن حصده) ، أي: الزرع بائع (قبل أوانه) ، أي: الحصاد،
~~(لينتفع بالأرض في غيره) ، أي: غير ذلك الزرع، (لم يملك) البائع (الانتفاع)
~~بها، لانقطاع ملكه عنها، كما لو باع دارا فيها متاع لا ينقل في العادة إلا
~~في شهر، فتكلف نقله في يوم لينتفع بالدار في غيره بقية الشهر، لم يملك ذلك،
~~لانقطاع ملكه عنها، وإنما أمهل للتحويل بحسب العادة، دفعا لضرره، وحيث
~~تكلفه قد رضي به.
# PageV03P192
### | [فرع البستان اسم لأرض وشجر وحائط]
# (فرع: البستان اسم لأرض وشجر وحائط) بدليل أن الأرض المكشوفة لا تسمى به،
~~(ومن قال: بعتك هذه الأرض وثلث بنائها، أو) بعتك هذه الأرض (وثلث غراسها،
~~أو) بعتك هذا (البستان وثلث غراسه، لم يدخل في البيع) من البناء والغراس
~~(إلا الجزء المسمى) ، لقرينة العطف.
# (وإن كان ما في الأرض يجذ مرة بعد أخرى، كرطبة) - بفتح الراء - وهي
~~الفصة، فإذا يبست فهي قت، (وبقول، كنعناع) وشمر، (أو) كان ما فيها (تكرر
~~ثمرته كقثاء وباذنجان) ودباء وهندباء، أو يتكرر زهره، كورد وياسمين (فأصول)
~~جميع هذه (لآخذ) بشراء أو اتهاب ونحوه؛ لأنه يراد للبقاء، أشبه الشجر،
~~(وجذة ظاهرة) وقت عقد لمعط، (وزهر تفتح ولقطة ms1280 أولى لمعط) ؛ لأنه يجنى مع
~~بقاء أصله، أشبه الشجر المؤبر، (وعليه) ، أي: المعطي (قطعه) ، أي: ما كان
~~في الأرض جزة ظاهرة ولقطة أولى وقت عقد (في الحال) ، أي: فورا؛ لأنه ليس له
~~حد ينتهي إليه، وربما ظهر غير ما كان ظاهرا، فيعسر التمييز، ومحل ذلك ما لم
~~يشترط [آخذ] دخول ما لبائع عليه، فإن شرطه كان له، (وقصب سكر كزرع) ، يبقى
~~لمعط إلى أوان أخذه، (و) قصب (فارسي كثمرة) ، فما ظهر منه فلمعط، ويقطعه في
~~أول وقته الذي يؤخذ فيه، (وعروقه) ، أي: القصب الفارسي (لمشتر) [ونحوه] ؛
~~لأنها تترك في الأرض للبقاء فيها، أشبهت الشجرة، فإن طلب (من بائع) ونحوه
~~(إزالة عروق) قصب (سكر مضرة بالأرض لزمه) ذلك؛ لأن عليه تسليم الأرض خالية،
~~وكذا يلزمه إزالة عروق قطن وذرة، كنقل متاع وتسوية حفر، لما في بقائها من
~~الضرر، (وكذا كل ما لا يدخل في بيع) ، على البائع إزالته، ولو لم يضر
~~بالمشتري.
# (وبذر يبقى أصله من نحو رطبة) ، كبقول وقثاء وباذنجان، (كشجر) يتبع
~~الأرض؛ لأنه يتبعها لو كان ظاهرا، فأولى إذا كان مستترا،
# PageV03P193
# ولأنه يترك فيها للبقاء (ما لم يكن القاصد منه) ، أي: من البذل الذي يبقى
~~أصله (الشتل) : فإن أريد منه النقل من مكانه ليشتل في مكان آخر، (فهو
~~لبائع) ، لجريان العادة بذلك.
# (وما لا يبقى) أصله في الأرض، كبذر بر وقطنيات، (فكزرع) لبائع ونحوه، كما
~~لو ظهر، (ولمشتر جهله) ، أي: جهل بذرا لا يتبع الأرض، بأن لم يعلم به،
~~(الخيار بين فسخ) بيع، لفوات منفعة الأرض عليه ذلك العام، (و) بين (إمضاء
~~مجانا) بلا أرش؛ لأنه لا نقص في الأرض، (ويسقط) خيار مشتر (إن حوله) ، أي:
~~البذر بائع من أرض (مبادرا بزمن يسير) ، لزوال العيب على وجه لا يضر الأرض،
~~(أو وهبه) ، أي: وهب البائع المشتري (ما هو من حقه) ، أي: الباذل، فلا خيار
~~للمشتري، لأن زاده خيرا، وإن اشترى أرضا يبذرها فيها، صح ودخل تبعا، (وكذا
~~مشتر نخلا) عليها طلع (ظن) المشتري (طلعها لم يتشقق) ، فيدخل في المبيع ms1281
~~(فبان متشققا) ، فيثبت له الخيار، ويسقط إن وهبه بائع الطلع، (لكنه لا
~~يسقط) خيار مشتر (بقطع) لطلع؛ لأنه لا تأثير له في إزالة ضرر المشتري
~~بفوات، كثمرة ذلك العام، بخلاف ما قبلها فإنه بتحويله البذر يزول العيب،
~~فينتفع المشتري بها في غير ذلك الزرع.
# ويثبت خيار لمشتر أرضا أو شجرا (ظن دخول زرع أو) دخول (ثمرة) على شجر مما
~~يكون (لبائع، كما لو جهل وجودهما) ، أي: الزرع والثمر؛ لأنه إنما رضي ببذل
~~ماله عوضا عن الأرض والشجر بما فيهما، فإذا بان خلاف ذلك ثبت له الخيار،
~~كالمشتري للمعيب يظنه صحيحا، لتفرده بفوات منفعة الأرض والشجر ذلك العام،
~~(والقول قوله) ، أي: المشتري بيمينه في جهل، كذلك إن جهله مثله، كعامي؛ لأن
~~الظاهر معه، وإن لم يقبل قوله، (ولا تدخل مزارع قرية) بيعت؛ لأنها تجمع
~~الناس (بلا نص أو قرينة،
# PageV03P194
# كبذل ثمن كثير) لا يصلح إلا فيها، (أو ذكر حدودها) ، أي: المزارع، أو
~~المساومة على أرضها، أو ذكر الزرع والغرس الذي فيها، (وإلا) تذكر مزارعها،
~~ولا قرينة تدل على دخولها، فيدخل في بيع قرية (بيوت وحصن) إن كان بها، وسور
~~(دائرا عليها) ، أي: على القرية؛ لأن ذلك هو مسمى القرية، (و) يدخل في
~~بيعها (الشجر) القائم (بين بنائها) تبعا لها، (وأصول بقول وزرع، كما تقدم)
~~قريبا، ولا يدخل زرع ولا بذرة، ولا منفصل عن القرية من نحو مفاتح وأحجار
~~رحى فوقية وأحبال وبكرات وأدلية ونحوها، بخلاف المتصل من عرش وخواب مبنية
~~وأبواب مركبة وحجر رحى سفلاني إن كان منصوبا، ونحو ذلك مما يدخل في بيع
~~دار.
### | [فصل باع نخلا أو رهن نخلا أو وهب نخلا]
# (فصل ومن) (باع نخلا، أو رهن) نخلا، (أو وهب) نخلا، (أو أخذ بشفعة نخلا
~~تشقق طلعه) بكسر الطاء وحكي فتحها - وعاء العنقود، وهو ما يطلع من النخلة،
~~ثم يصير تمرا إن كان أنثى، وإن كانت ذكرا، لم يصر تمرا، بل يؤكل طريا،
~~ويترك على النخلة أياما معلومة حتى يصير فيه شيء أبيض مثل الدقيق، وله
~~رائحة ذكية ms1282 فيلقح به الأنثى (ولو لم يؤبر) ، أي: يلقح، (أو) باع، أو وهب،
~~أو رهن نخلا به (طلع فحال) يراد لتلقيح، (أو صالح به) ، أي: بنخل به ذلك،
~~(أو جعله صداقا أو أجرة، أو عوض خلع) أو طلاق أو عتق (فثمر) وطلع فحال (لم
~~يشترطه) كله (أو بعضه لمعلوم) ، كنصفه أو ثلثه أو ثمرة شجرة معينة (آخذ
~~لمعط متروكا إلى جذاذ) ، لحديث «من ابتاع نخلا بعد أن يؤبر، فثمرتها للذي
~~باعها، إلا أن يشترط المبتاع» . متفق عليه، وعلم منه أن ما قبل ذلك لمشتر؛
~~لأنه جعل التأبير حدا لملك البائع للثمرة، ونص على التأبير، والحكم منوط
~~بالتشقق؛ لملازمته له غالبا، وألحق بالبيع باقي عقود المعاوضات؛ لأنها في
~~معناه، وألحق بذلك الهبة، لزوال الملك فيها بغير فسخ وتصرف المتهب بما شاء،
~~أشبه المشترى والرهن؛ لأنه يراد للبيع ليستوفى الدين من ثمنه، وترك
# PageV03P195
# إلى الجذاذ إذن؛ لأن تفريغ المبيع بحسب العرف والعادة، كدار فيها أطعمة
~~أو متاع، وإن اشترطه كله مشتر، أو اشترط بعضا معلوما، فله ما شرط، للخبر،
~~(ما لم تجر عادة بأخذه) ، أي: التمر بسرا، أو يكن بسره (خيرا من رطبه) ،
~~فيجذه بائع إذا استحكمت حلاوة بسره؛ لأنه عادة أخذه، (وإن تضرر الأصل
~~ببقائه، أو شرط على بائع القطع، قطع) ؛ لأن الضرر لا يزال بالضرر، بخلاف
~~وقف ووصية.
# (ويتجه وإقرار) مثل الوقف والوصية في الحكم، لكن الذي يفهم من شرح "
~~الإقناع " في باب الإقرار أن الثمرة كالبيع على التفصيل المذكور، وهو أظهر
~~من اتجاه المصنف، (فتدخل ثمرة فيها) ، أي: في الوقف والوصية، (نصا) ، أبرت
~~أو لم تؤبر؛ لأنه لما كان القصد من وقف الشجرة الانتفاع بثمرتها، دخلت، ولو
~~بعد التشقق، والوصية شبيهة بالوقف في كثير من الأحكام، (كفسخ) بيع أو نكاح
~~قبل دخول (لعيب، وإقالة بيع، ورجوع أب في هبة) وهبها لولده حيث لا مانع
~~منه، فتدخل الثمرة في هذه الصور كلها؛ لأنها نماء متصل، أشبهت السمن،
~~(خلافا له) ، أي: لصاحب " الإقناع "، (وكلامه هنا فيه نظر) ، فإنه جعلها
~~زيادة منفصلة، فلا ms1283 تدخل الثمرة في الفسخ، ورجوع الأب، وغير ذلك. وقال: إنه
~~المذهب، وجزم أيضا بكونه زيادة منفصلة فيما تقدم في خيار العيب تبعا للقاضي
~~وابن عقيل في التفليس، وما قاله المصنف جزم به القاضي وابن عقيل في الصداق،
~~وصاحب " المغني " " والشرح " " والكافي " " والمنقح "؛ لأن الثمرة ما دامت
~~على الشجرة، فهي زيادة متصلة، ولا تصير منفصلة إلا بجذها.
# (وكنخل ما بدا) ، أي: ظهر (من ثمرة) لا قشر عليها ولا نور لها،
# PageV03P196
# (كعنب) قال في " المغني ": العنب بمنزلة ما له نور لأنه يبدأ في قطوفه
~~شيء صغار كحب الدخن، ثم يتفتح ويتناثر كتناثر النور، فهو من قسم ما له نور
~~يتناثر نوره، فتظهر ثمرته، كالتفاح ونحوه، ومثله الزيتون. والمصنف تبع فيه
~~" المنتهى " " والكافي " وفيه من النظر ما لا يخفى، فعلى هذا كان محل ذكره
~~في القسم الثاني الذي يظهر منه نوره. (وتين وتوت) ، وجميز (و) كذا ما بدا
~~في قشره وبقي فيه إلى أكله، (كرمان) وموز، (و) ما بدا في قشرين، (كجوز، أو
~~ظهر من نوره كمشمش وتفاح وسفرجل ولوز وخوخ وإجاص أو خرج من أكمامه) جمع كم
~~- بكسر الكاف - وهو الغلاف، (كورد وياسمين ونرجس وبنفسج وقطن يحمل كل عام
~~كالحجاز) ؛ لأن ذلك كله بمثابة تشقق الطلع، (وما قبل ذلك) ، أي: قبل البدو،
~~في نحو عنب، والخروج من النور في نحو مشمش، والظهور من الأكمام في نحو
~~الورد، فهو (لآخذ) من مشتر ومتهب ونحوهما، (كورق) شجر (مطلقا) ، سواء كان
~~مقصودا، كورق التوت أو لا، كورق المشمش، وكذا العراجين ونحوها؛ لأنها من
~~أجزائها خلقت لمصلحتها كأجزاء سائر المبيع.
# (ويقبل قول معط) من بائع ونحوه (بيمينه في بدو ذلك) ، أي: الثمرة قبل
~~عقد، لتكون باقية له؛ لأن الأصل عدم انتفائها عنه (حيث احتمل) صدقه؛ لأنه
~~ينكر خروجها عن ملكه، والأصل عدمه، (وكزرع قطن يحصد كل عام) ؛ لأنه لا يبقى
~~في الأرض، أشبه البر، ومنه نوع له أصل يبقى في الأرض أعواما، فحكمه
~~كالشجرة.
# (ويصح شرط معط لنفسه ما لآخذ، أو) شرطه (جزءا منه معلوما)
# PageV03P197
# نحو ms1284 ربع أو خمس، كما تقدم في طلع النخل، وله تبقيته إلى جذاذه، ما لم
~~يشترط عليه قطع غير المشاع
# (وإن ظهر، أو تشقق بعض ثمره، أو) بعض (طلع - ولو من نوع -) ، فما ظهر أو
~~تشقق (لمعط) ، لما سبق، (وغيره) ، أي: الذي لم يظهر أو يتشقق (لآخذ) ،
~~للخبر، (إلا) إن ظهر أو تشقق بعض ثمرة (في شجرة، فالكل) ، أي: كل ثمر
~~الشجرة ما ظهر وتشقق، وما لم يظهر أو يتشقق، (لمعط) ؛ لأن بعض الشيء الواحد
~~يتبع بعضه.
# (ولكل) من معط وآخذ (السقي) لماله (لمصلحته) ، ويرجع فيها إلى أهل الخبرة
~~(- ولو تضرر الآخر) بالسقي - لدخولهما في العقد على ذلك، فإن لم يكن مصلحته
~~في السقي منع منه؛ لأن السقي يتضمن التصرف في ملك الغير، والأصل المنع،
~~وإباحته للمصلحة.
# (ومن اشترى شجرا) في أرض لم تتبعه الأرض، وإن (لم يشترط قطعه) ، أي:
~~الشجر (أبقاه في أرض بائع) ، كتمر على الشجر (بلا أجرة، ولا يغرس مكانه لو
~~باد، لعدم ملكه الأرض تبعا للشجر،) فإن تكسر الشجر، أو احترق ونحوه ونبت
~~شيء من عروقه، فإنه يكون لصاحبه، ويبقى إلى أن يبيد، (وله) ، أي: لآخذ
~~(الدخول لمصالحه) ، أي، مصالح أشجاره، لثبوت حق الاجتياز له، ولا يدخل
~~لتفرج ونحوه.
### | [فصل لا يصح بيع ثمرة قبل بدو صلاحها]
# (فصل ولا يصح بيع ثمرة قبل بدو صلاحها) : «؛ لأنه - عليه الصلاة والسلام
~~- نهى عن بيع الثمار حتى يبدو صلاحها نهى البائع والمبتاع» . متفق عليه.
~~والنهي يقتضي الفساد. قال ابن المنذر: أجمع على القول بجملة هذا الحديث،
~~(ولا) يصح بيع (زرع قبل اشتداد حبه) ، لحديث ابن عمر «أن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - نهى عن بيع النخل حتى تزهي، وعن بيع السنبل حتى يبيض ويأمن
~~العاهة، نهى البائع والمشتري» . رواه مسلم. قال ابن المنذر: لا أعلم أحدا
~~يعدل
# PageV03P198
# عن القول به، (لغير مالك الأصل) ، أي: الشجر، (أو) لغير مالك (الأرض،
~~ويتجه، أو) لغير مالك (منفعتها) ، أي: الأرض (بإجارة فقط) ، كأن يستأجر زيد
~~من عمرو أرضه مدة طويلة، ثم يعيرها لبكر سنة ms1285 مثلا، فيزرعها بكر، فقبل
~~اشتداد الحب يبيعه لزيد، فالظاهر الصحة، خلافا لما مال إليه بعض المحشين،
~~وعلى هذا لو باع بكر الزرع - والحالة هذه - لعمرو المالك لرقبة الأرض، لم
~~يصح؛ لأن منفعة الأرض لزيد، وعمرو لا يملك الانتفاع بالأرض مدة الإجارة.
~~وهو متجه.
# (إلا معهما) ، أي: الأصل والأرض، فلو باع الثمرة قبل بدو صلاحها لمالك
~~أصلها، أو باع الزرع قبل اشتداد حبه لمالك أرضه، صح البيع لحصول التسليم
~~للمشتري على الكمال، لملك الأصل والقرار، فصح، كبيعهما معا، ولأنه إذا بيع
~~مع الأصل، دخل تبعا في البيع، فلم يضر احتمال الضرر فيه، كما احتملت
~~الجهالة في بيع اللبن في الضرع مع الشاة، والنوى في الثمر مع التمر، (أو) ،
~~أي وإلا إذا بيعت الثمرة والزرع (بشرط القطع في الحال) ؛ لأن المنع لخوف
~~التلف، وحدوث العاهة قبل الأخذ، بدليل قوله - صلى الله عليه وسلم - في حديث
~~أنس: «أرأيت إذا منع الله الثمرة؟ بم يأخذ أحدكم مال أخيه؟» رواه البخاري.
~~وهذا مأمون فيما يقطع، فصح بيعه، كما لو بدا صلاحه (إن انتفع بهما) ، أي:
~~الثمر والزرع المبيعين بشرط القطع، فإن لم ينتفع بهما
# PageV03P199
# كثمرة الجوز وزرع الترمس - وهو حب عريض أصغر من الباقلا، لم يصح (وليسا)
~~، أي: الثمرة والزرع (مشاعين) ، فإن كانا كذلك، بأن باعه النصف ونحوه بشرط
~~القطع، لم يصح، إذ لا يمكنه القطع إلا بقطع ملك غيره، وليس له ذلك، (فإن)
~~اشترى الثمرة قبل بدو صلاحها بشرط القطع، ثم (استأجر الأصول أو استعادها) ،
~~أي: الأصول (مشتر بشرط القطع لتبقية) الثمرة (لجذاذ، لم يصح،) وكذا لو
~~اشترى الزرع الأخضر بشرط القطع في الحال، ثم استأجر الأرض، واستعادها
~~لتبقيتها لم يصح؛ لأن البيع يبطل بأول الزيادة، (وكذا رطبة وبقول، فلا تباع
~~مفردة عن أرض بعد بدو صلاحها) لغير مالك الأرض، (إلا جزة جزة بشرط القطع في
~~الحال) ؛ لأن الظاهر منه معلوم لا جهالة فيه ولا غرر، بخلاف ما في الأرض
~~مستور مغيب، وما يحدث منه معدوم، فلم يجز بيعه، كالذي يحدث من الثمرة
~~(وظاهر ms1286 " المبدع " ما لم تبع) رطبة وبقول (مع أصل) أو أرض أو لرب الأرض،
~~فإن بيعت كذلك، صح، لعدم المانع.
# (ولا يصح بيع نحو قثاء وبطيخ) ، كباذنجان وبامياء (إلا لقطة لقطة)
~~موجودة؛ لأن ما لم يخلق لا يجوز بيعه، (أو إلا مع أصله) ، فيجوز؛ لأنه أصل
~~تتكرر ثمرته، أشبه الشجر، (ولو) أبيع مع أصله (بدون أرضه) ، كالثمر إذا بيع
~~مع الشجر، (أو لم تبد ثمرته) ؛ لأن العقد على الأصول، وأما الثمرة، فهي
~~تابعة، كالحمل مع أمه (وإن تلف بجائحة) - وهي ما لا صنع لآدمي فيها - (ما
~~بيع لقطة، أو) تلف ما بيع (بشرط قطع قبل تمكن) المشتري من (أخذه، فمن) ضمان
~~(بائع، وإلا) ، بأن تلف بعد تمكن من أخذه، فمن ضمان (مشتر) ، لتفريطه في
~~أخذه.
# (وحصاد) زرع بيع حيث صح على مشتر، (وجذاذ) ثمر بيع حيث يصح على مشتر،
~~(ولقاط) ما يباع لقطة لقطة (على مشتر ونحوه،) كمتهب،
# PageV03P200
# لأن نقل المبيع وتفريغ ملك البائع منه على المشتري، كنقل مبيع من محل
~~بائع، بخلاف كيل وزن فعلى بائع، كما تقدم؛ لأنها من مؤنة تسليم المبيع، وهي
~~على البائع، وهنا حصل التسليم بالتخلية بدون القطع، لجواز تصرف المشتري في
~~الثمرة التي اشتراها بالبيع وغيره. (ويصح شرطه) ، أي: الحصاد والجذاذ
~~واللقاط (على بائع) ، كشرط حمل الحطب أو تكسيره، (وإن ترك) مشتر (ما) ، أي:
~~تمرا أو زرعا (شرط قطعه) حيث لا يصح بدونه، (بطل بيع) في رواية، وهي أشبه
~~بقواعد المذهب.
# (ويتجه و) كذا يبطل (ما بمعناه) ، أي: المبيع، كهبة على عوض. وهو متجه.
# (بزيادته) لئلا يتخذ ذلك وسيلة إلى بيع الثمرة قبل بدو صلاحها، وتركها
~~حتى يبدو صلاحها، ووسائل الحرام حرام، كبيع العينة (غير خشب) اشتراه بشرط
~~القطع، ويأتي.
# (ويعفى عن يسيرها) ، أي: الزيادة (عرفا) لعسر التحرز منه، وكذا يبطل بيع
~~رطب اشتراها عرية ليأكلها، فتركها - ولو لعذر - حتى صارت تمرا - لقوله -
~~صلى الله عليه وسلم -: «يأكلها أهلها رطبا» ، ولأن شراءها كذلك إنما جاز
~~لحاجة أكل الرطب، فإذا أتمر تبينا عدم الحاجة، وحيث بطل ms1287 المبيع عادت الثمرة
~~كلها لبائع، تبعا لأصلها.
# (وإن حدث مع ثمرة اشتريت) بعد بدو صلاحها (ثمرة أخرى) غير المشتراة،
~~(كليمون وعفص ونحو قثاء) ، كباذنجان، فاختلطا، (أو اختلطت) ثمرة (مشتراة
~~بغيرها، ولم تتميز) ، إحداهما من الأخرى، (فإن علم قدرها) ، أي: الحادثة
~~بالنسبة إلى الأولى، كثلث أو ربع (فالآخذ) ،
# PageV03P201
# أي: المستحق للحادثة (شريك به) ، أي: بذلك القدر المعلوم، (وإلا) يعلم
~~قدرها (اصطلحا) على الثمرة، (ولا يبطل بيع) ، لعدم تعذر تسليم المبيع،
~~وإنما اختلط بغيره، أشبه ما لو اشترى صبرة، واختلطت بغيرها، ولم يعرف قدر
~~كل منهما، بخلاف شراء ثمرة قبل بدو صلاحها بشرط قطع، فتركها حتى بدا
~~صلاحها، فإن البيع يبطل، كما تقدم، لاختلاط المبيع بغيره بارتكاب نهي،
~~وكونه يتخذ حيلة على شراء الثمرة قبل بدو صلاحها، ويفارق أيضا مسألة
~~العرية؛ لأنها تتخذ حيلة على شراء الرطب بالتمر بلا حاجة إلى أكله رطبا،
~~وحيث بقي البيع، فهو (كتأخير قطع خشب) اشتري، و (شرط قطعه) [فلم يقطع] حتى
~~نما، وزاد، فلا يبطل البيع (ويشتركان) ، أي: البائع والمشتري (في زيادته) ،
~~أي: الخشب، نصا، لحصولها في ملكيهما، إذ الخشب ملك المشتري، وأصله ملك
~~البائع، وهما سبب الزيادة، فيقوم الخشب يوم العقد ويوم الأخذ، فالزيادة ما
~~بين القيمتين يشتركان فيها.
# (ومتى بدا صلاح ثمر) جاز بيعه، (أو اشتد حب، جاز بيعه مطلقا) ، أي: بلا
~~شرط قطع، (و) جاز بيعه (بشرط تبقية) ثمر إلى جذاذ، وزرع إلى حصاد، لمفهوم
~~الخبر وأمن العاهة. (ولمشتر بيعه) ، أي: الثمر الذي بدا صلاحه، والزرع الذي
~~اشتد حبه (قبل جذه) ؛ لأنه مقبوض بالتخلية، فجاز التصرف فيه كسائر
~~المبيعات.
# (و) لمشتر (قطعه) في الحال، (و) له (تبقيته لحصاد وجذاذ، لاقتضاء العرف
~~ذلك) ، ولأنه لو قطعه في الحال لاحتاج لعمل كثير، وقد ينضر بعدم تمام نموه
~~ونضجه. (ويتجه) لا يلزمه جذه في الحال (إلا مع شرط قطع) ، فإن شرط عليه
~~البائع أخذه في الحال، وكان ذلك (لغرض) صحيح، أجابه المشتري إليه، عملا
~~بالشرط، للخبر وهو متجه.
# PageV03P202
# (وعلى نحو بائع) ، كواهب (سقيه) ، أي: الثمر، بسقي ms1288 شجره - ولو لم يحتج
~~إليه -؛ لأنه يجب عليه تسليمه كاملا، بخلاف شجر بيع وعليه ثمر لبائع، فلا
~~يلزم مشتريا سقيه؛ لأن البائع لم يملكه من جهته، وإنما بقي ملكه عليه.
~~(ويتجه و) عليه أيضا (حراسته) ، أي: الثمر، إلى أن يتم نضجه، وهذا الاتجاه
~~في النفس منه شيء (ولو تضرر أصل) ، أي: شجر بالسقي، (ويجبر) بائع على سقي
~~(إن أبى) السقي، لدخوله عليه، (ما لم تبع ثمرة بأصل) ، أي: معه، فإن بيعت
~~مع أصلها صارت من ضمان مشتر.
# (وما تلف من ثمر وزرع) على قول مرجوح في الزرع، (ونحو قثاء) ، كخيار
~~وباذنجان بيع بعد بدو صلاحه بشرط القطع قبل التمكن منه، (سوى يسير) منه (لا
~~ينضبط) لقلته (بجائحة) - متعلق بتلف - (وهي) ، أي: الجائحة (ما) ، أي: آفة
~~(لا صنع لآدمي فيها) كجراد وحر وبرد وعطش - (ولو) كان تلفه (بعد قبض
~~بتخلية) - فضمانه (على بائع) الثمرة التالفة ونحوها، (ويوضع من الثمن) ،
~~أي: ثمن ما تلف بعضه (بقسطه) من الثمن، (وبتلف) الثمر أو الزرع (كله يبطل
~~العقد) ، لحديث جابر مرفوعا: «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - أمر بوضع
~~الجوائح» ، وعنه أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: «إن بعت من أخيك
~~ثمرا، فأصابته جائحة، فلا يحل لك أن تأخذ منه شيئا. بم تأخذ من مال أخيك
~~بغير حق؟» رواهما مسلم، ولأن مؤنته على البائع ونحوه إلى تتمة صلاحه، فوجب
~~كونه من ضمانه، كما لو لم يقبضه، ويقبل قول بائع في قدر تالف؛ لأنه غارم،
~~(ما لم يبع) ثمر (مع أصله) ، فإن بيع معه، فمن ضمان مشتر
# PageV03P203
# (ويتجه أو) ، أي: وكذا لو بيع الثمر (لمالك أصله) ، ثم تلف، فمن ضمان
~~مشتر، لحصول القبض التام، وانقطاع علاقة البائع عنه، بخلاف ما بيع منفردا
~~عن أصله، وخلي بينه وبينه، فذاك من ضمان البائع؛ لأن التخلية ليست بقبض
~~تام. وهو متجه. (أو يؤخر) مشتر (أخذه) ، أي: الثمر (عن عادته) ، فإن أخره
~~عنها، فمن ضمان المشتري، لتلفه بتقصيره.
# (وإن يعب) ثمر (بها) ، أي: الجائحة، قبل أوان جذاذه، (خير) مشتر ms1289 (بين
~~إمضاء) بيع (و) أخذ (أرش، أو رد) مبيع، (وأخذ ثمن كاملا) ؛ لأن ما ضمن تلفه
~~بسبب في وقت كان ضمان تعيبه فيه بذلك من باب أولى.
# (و) إن تلف (بصنع آدمي - ولو كعسكر ولص) - فحرقه ونحوه، (خير مشتر بين
~~فسخ) بيع، وطلب بائع بما قبضه ونحوه من ثمن، (أو إمضاء) بيع (وطلب متلف) ،
~~ولو بائعا ببدله، وإن أتلفه مشتر، فلا شيء له، كمبيع بكيل ونحوه.
# (ويتجه أن ما بمعنى بيع فيما مر) ، كهبة على عوض حكمها (كبيع) ، إذ ما
~~كان بمعنى شيء فهو تابع له في الحكم، (وكذا غيره) ، كالإجارة فلو استأجر
~~بستانا أو أرضا، وساقاه على الشجر بجزء من ألف جزء، فتلف الثمر بجراد ونحوه
~~من الآفات السماوية، فإنه يجب وضع الجائحة عن المستأجر صورة المشتري حقيقة،
~~فيحط عنه من العوض ما تلف من الثمرة، سواء كان العقد فاسدا أو صحيحا. قال
~~في الفتاوى المصرية: ويكون حكم ما بمعنى بيع، كبيع (في فسخ عقد بتلف) معقود
~~عليه كله.
# (ويلزم) نحو واهب ثمرة على عوض أو مكيل لم يتم قبضه، وفسخ عقد بتلفه كله
~~(مثله) إن كان مثليا،
# PageV03P204
# (أو قيمته) إن كان متقوما؛ لأنه وإن كانت الهبة في معنى البيع، فلا تعطى
~~حكمه من كل وجه. وهذا الاتجاه مصرح [به] في الجملة.
# تنبيه: أصل كل نبات يتكرر حمله من شجر وقثاء ونحوه، كثمر شجر في جائحة
~~وغيرها مما سبق تفصيله، بخلاف زرع بر ونحوه إذا تلف بجائحة، فمن ضمان مشتر
~~حيث صح المبيع.
# (وصلاح [بعض] ثمر شجرة إن بيعت صلاح لجميع) ثمر أشجار (نوعها الذي
~~بالبستان) ؛ لأن اعتبار الصلاح في الجميع يشق، وكالشجرة الواحدة ولأنه
~~يتتابع غالبا، (وكذا صلاح) ، أي: اشتداد (بعض حب نوع زرع بستان) صلاح
~~لجميعه، فيصح بيع الكل تبعا، لا إفراد ما لم يبد صلاحه بالبيع. وعلم منه أن
~~صلاح نوع ليس صلاحا لنوع غيره (والصلاح فيما يظهر) من الثمر (فما واحدا
~~كبلح وعنب وبقية ثمر [طيب] أكله وظهور نضجه) ، لحديث: «نهى عن بيع الثمرة
~~حتى ms1290 تطيب» . متفق عليه. (أو يحمر لونه) .
# (ويتجه أو يصفر) ، قاله في " الإقناع " فلا حاجة لاتجاهه (أو يتموه عنب
~~بحلو) ، أي: يصفر لونه، ويظهر ماؤه، وتذهب عفوصته من الحلاوة. قاله في "
~~حاشية التنقيح " وقال: إن كان أبيض، حسن قشره، وضرب إلى البياض، وإن كان
~~أسود، فحين يظهر فيه السواد (و) الصلاح (فيما يظهر فما بعد فم، كقثاء أن
~~يؤكل عادة) ، كالثمرة، (و) الصلاح (في حب أن يشتد،
# PageV03P205
# أو يبيض) ؛ لأنه - صلى الله عليه وسلم - جعل اشتداده غاية لصحة بيعه،
~~كبدو صلاح ثمر.
### | [فصل يشمل بيع دابة كفرس عذارا]
# (فصل: ويشمل بيع دابة) ، كفرس (عذارا - وهو اللجام - ومقودا) - بكسر
~~الميم - (ونعلا) ، لتبعيته لها عرفا.
# (و) يشمل بيع (قن لباسا معتادا) ذكرا أو أنثى على العادة، ولا تتعلق به
~~حاجة المبيع ومصلحته، والعادة جارية ببيعه معه. (ولا يأخذ) مشتر (ما لجمال)
~~من لبس وحلي؛ لأنه زيادة [على العادة، ولا تتعلق به حاجة المبيع، وإنما
~~يلبسه إياه لينفقه به، وهذه حاجة] البائع، لا حاجة المبيع، (و) لا يشمل
~~البيع (مالا معه) ، أي: الرقيق (أو بعض ذلك) ، أي: بعض ما لجمال وبعض
~~المال، (إلا بشرط) ، بأن شرط المشتري ذلك، أو بعضه في العقد، لحديث ابن عمر
~~مرفوعا: «من باع عبدا وله مال، فماله للبائع إلا أن يشترطه المبتاع» ، رواه
~~مسلم وغيره، (ثم إن قصد) ما اشترط، ولا يتناوله بيع لولا الشرط، بأن لم يرد
~~تركه للقن، (اشترط له شروط بيع) من العلم به، وأن لا يشارك الثمن في علة
~~ربا الفضل ونحوه، كما يعتبر ذلك في المعينين المبيعين؛ لأنه مبيع مقصود،
~~أشبه ما لو ضم إلى القن عينا أخرى، وباعهما. (وله) ، أي: المبتاع (الفسخ
~~بعيب ماله) ، أي: مال الرقيق المقصود، (كهو) ، أي: كما أن له الفسخ بعيب
~~يجده في الرقيق. (وإن رد) الرقيق (بإقالة أو خيار) شرط، (أو) خيار (عيب) ،
~~أو غبن، أو تدليس، (رد ماله) معه؛ لأنه عين مال أخذه المشتري به، فيرده
~~بالفسخ، كالعبد، (و) رد (بدل) ، أي: قيمة (ما تلف) من المال ms1291 عنده، كما لو
~~تعيب عنده، ثم رده، ولا يفرق بين العبد وامرأته ببيعه، بل النكاح باق مع
~~البيع، لعدم ما يوجب التفريق، وإن لم يقصد مال القن أو ثياب جماله
# PageV03P206
# أو حلية، فلا يشترط له شروط البيع، لدخوله تبعا غير مقصود، أشبه أساسات
~~الحيطان وتمويه سقف بذهب، ولو لم يملك بالتمليك.
### | [باب السلم والتصرف في الدين وما يلحق به]
# قال الأزهري: السلم والسلف واحد في قول أهل اللغة، إلا أن السلف يكون
~~قرضا، لكن السلم لغة أهل الحجاز، والسلف لغة أهل العراق، قاله الماوردي،
~~وسمي سلما لتسليم رأس المال في المجلس، وسلفا لتقديمه. والسلم شرعا (عقد
~~على) ما يصح بيعه (موصوف) بما يضبطه (بذمة) ، وهي وصف يصير به المكلف أهلا
~~للإلزام والالتزام (مؤجل) أي: الموصوف (بثمن) - متعلق بعقد - (مقبوض) ذلك
~~الثمن (بمجلس عقد) .
# قال في " المبدع " واعترض بأن قبض الثمن شرط من شروطه؛ لا أنه داخل في
~~حقيقته، والأولى أنه بيع موصوف في الذمة إلى أجل، وهو جائز بالإجماع، وسنده
~~قوله تعالى: {إذا تداينتم بدين إلى أجل مسمى فاكتبوه} [البقرة: 282] . وروى
~~سعيد بإسناده عن ابن عباس قال: " أشهد أن السلف المضمون إلى أجل مسمى قد
~~أحله الله تعالى في كتابه، وأذن فيه، ثم قرأ هذه الآية " وهذا اللفظ يصلح
~~للسلم، ويشمله بعمومه، وقوله - عليه الصلاة والسلام -: «من أسلف في شيء
~~فليسلف في كيل معلوم ووزن معلوم إلى أجل معلوم.» متفق عليه من حديث ابن
~~عباس. ولأن المثمن أحد عوضي البيع، فجاز أن يثبت في الذمة، كالثمن، ولحاجة
~~الناس إليه.
# (ويصح) السلم (بلفظه) ؛ كأسلمتك هذا الدينار في كذا من القمح، (و) يصح
~~(بلفظ سلف) ؛ كأسلفتك كذا في كذا؛ لأنهما حقيقة فيه؛ لأنهما
# PageV03P207
# للبيع الذي عجل ثمنه وأجل مثمنه.
# (و) بلفظ (بيع وبما) ؛ أي: لفظ (صح به) البيع. (وهو) ؛ أي: السلم (نوع
~~منه) ؛ أي: البيع، (فيشترط له شروطه) ؛ لأنه بيع إلى أجل، فيشترط له ما
~~يشترط للبيع (إلا أنه) ؛ أي: السلم (لا يكون إلا في المعدوم) ؛ لما يأتي،
~~بخلاف البيع، فإنه يكون ms1292 في الموجود وفي المعدوم بالصفة؛ كما تقدم، والمراد
~~بالمعدوم هنا الموصوف في الذمة، وإن كان جنسه موجودا.
# (وشروطه) ؛ أي: السلم (سبعة) تأتي مفصلة (أحدها) كون المسلم فيه مما يمكن
~~(انضباط صفاته) ؛ لأن ما لا تنضبط صفاته يختلف كثيرا، فيفضي إلى المنازعة
~~المطلوب عدمها شرعا (كمكيل) من حبوب وأدهان وألبان، (وموزون) من ذهب وفضة
~~وحديد ونحاس ورصاص ولو كان المسلم فيه (شهدا بشمعه، أو شحما، أو لحما نيئا
~~- ولو مع عظمه -) لأنه كالنوى في التمر، (إن عين موضع قطع؛ كلحم فخذ وجنب)
~~وغير ذلك، فإن لم يعين؛ لم يصح السلم فيه بعظمه؛ لاختلافه، (ويعتبر قوله)
~~إذا أسلم في لحم (لحم ذكر أو أنثى مع بيان نوع) ؛ كبقر أو جواميس أو ضأن أو
~~معز (و) بيان صفة من (سمن وهزال وخصي أو غيره، رضيع أو فطيم، معلوف أو راع)
~~من الكلأ؛ لأن الثمن يختلف بهذه الأشياء، فاعتبر بيانها، (وإن كان لحم صيد
~~لم يحتج) في الوصف (لذكر علف وخصاء) وذكورية وأنوثية، (لكن يذكر الآلة
~~أحبولة أو كلبا أو غيرها) من الجوارح، والشبكة والفخ؛ (لأن الأحبولة يؤخذ
~~فيها الصيد سليما، ونكهة الكلب أطيب من) نكهة (الفهد) .
# (ويلزم) المسلم إذا أسلم في لحم وأطلق (قبول لحما بعظم؛) لأن اتصاله
~~بالعظم اتصال خلقة؛ (كنوى بتمر) ، و (لا) يلزم (قبول رأس وساقين) ،
# PageV03P208
# لأنه لا لحم بها (فإن أسلم في لحم طير؛ لم يحتج) في وصفه (لذكر ذكورة
~~وأنوثة، إلا أن يختلف) اللحم (بذلك) ؛ أي: بالذكورة والأنوثة؛ (كلحم دجاج)
~~، فيحتاج إلى البيان (ولا) يحتاج أيضا في السلم في الطير (لذكر موضع قطع،
~~إلا أن يكون) الطير (كبيرا يأخذ منه بعضه) ؛ كخمسة أرطال من لحم نعام فيبين
~~موضع القطع؛ لاختلاف العظم.
# (ويذكر في سمك) إذا أسلم فيه (النوع والنهر) ويذكر (نحو سمن) وهزال (وصغر
~~وطري وملح، ولا يقبل رأس وذنب، بل) يلزم المسلم أن يقبل (ما بينها) ؛ أي:
~~بين الذنب والرأس بعظامه (ولا يصح) السلم (في لحم طبخ أو لحم شوي) ؛
~~لاختلافه، ويصح في شحوم؛ كلحوم، قيل لأحمد: ms1293 إنه يختلف، فقال: كل سلف يختلف.
# (ويصح) السلم (في مذروع ثياب) وخيوط؛ (و) في (معدود حيوان، ولو) كان
~~المسلم فيه (آدميا) و (لا) يصح اشتراط كون حيوان مسلم فيه (حاملا) ؛ لأن
~~الحمل مجهول غير محقق (أو) كونه (لبونا) ؛ لأنه كالحمل، (أو) ؛ أي: ولا يصح
~~سلم في (أمة وولدها ونحو عمتها؛) كخالتها؛ (لندرة جمعهما في الصفة، ولا)
~~يصح (في معدود فواكه؛ كرمان) وسفرجل وخوخ ونحوها؛ لاختلافها صغرا وكبرا،
~~(بل) يصح في (المكيل) منها، كرطب، (و) في (الموزون، كعنب) ، كسائر
~~الموزونات.
# (ولا) يصح السلم في (بقول) ؛ لأنها تختلف، ولا يمكن تقديرها بالحزم، (و)
~~لا في (جلود) ؛ لاختلاف أطرافها ولا يمكن زرعها، (و) لا (في رءوس وأكارع) ؛
~~لأن أكثرها عظام ومشافر، واللحم فيها قليل، وليست موزونة. (و) لا يصح السلم
~~في (بيض) ؛ لاختلافه كبرا وصغرا، (و) لا في (كتب) ؛ للاختلاف أيضا
# PageV03P209
# (و) لا في (أواني مختلفة رءوسا وأوساطا؛ كقماقم) جمع قمقم بضم القافين،
~~(وكأسطال) ضيقة رءوس؛ لاختلافها (ولا) يصح (فيما لا ينضبط؛ كجوهر وعقيق)
~~ولؤلؤ ومرجان؛ لأنها تختلف اختلافا كثيرا صغرا وكبرا، وحسن تدوير وزيادة
~~ضوء وصفاء، ولا يمكن تقديرها ببيض عصفور ونحوه؛ لأنه يختلف، ولا بشيء معين؛
~~لأنه قد يتلف. (و) (لا في مغشوش أثمان) ؛ لأن غشه يمنع العلم بالمقصود منه،
~~ولما فيه من الغرر، (أو يجمع أخلاطا) مقصودة (غير متميزة؛ كمعاجين) مباحة،
~~(و) لا في (ندو غالية) - نوع من الطيب مركب من مسك وعنبر، وعود، ودهن -
~~لعدم ضبطها في الصفة. (و) لا في (قسي) مشتملة على الخشب، والعصب، والعرى،
~~(و) لا (في ترس) لعدم انضباط مقداره.
# (ويصح) السلم (فيما) ؛ أي: شيء (فيه لمصلحة شيء غير مقصود؛ كجبن) فيه
~~إنفحة، (وكخبز) فيه ملح أو ماء، (وكخل تمر) وزبيب فيه ماء، (وكسكنجيل) فيه
~~خل، (وكشيرج) فيه ملح؛ لأن الخلط يسير غير مقصود بالمعاوضة لمصلحة المخلوط؛
~~فلم يؤثر. (و) يصح (فيما يجمع أخلاطا متميزة؛ كثوب نسج من نوعين) كقطن
~~وكتان، أو إبريسم وقطن، (وكنشاب ونبل مريشين، وخفاف ورماح متوزة) ؛ أي:
~~مصنوعة؛ لإمكان ضبطها بصفة ms1294 لا يختلف ثمنها معها غالبا. (ويتجه باحتمال) قوي
~~أنه (لا) يصح السلم في (ثياب مخيطة) ؛ لاختلافها كبرا وصغرا وطولا وعرضا،
~~والتفصيل والخياطة تختلف اختلافا كليا. (ولا) في ثياب (منقوشة) بالطباعة أو
~~التطريز أو الحياكة؛ لعدم انضباط عروقها كثرة وقلة، وصناعاتها تختلف
~~اختلافا لا مزيد عليه. وهو متجه
# PageV03P210
# (و) يصح السلم (في أثمان) خالصة؛ لأنها تثبت في الذمة ثمنا، فتثبت سلما؛
~~كعروض، (ويكون رأس المال غيرها) ؛ أي: الأثمان؛ كثوب وفرس؛ لئلا يفضي إلى
~~ربا النسيئة.
# (و) يصح (في فلوس) ، ولو نافقة وزنا وعددا على الصحيح من المذهب، (ويكون
~~رأس مالها) أي: الفلوس (عرضا، لا أثمانا) ؛ لأنها ملحقة بالنقدين هنا على
~~الصحيح من المذهب، (خلافا له) ؛ أي: لصاحب " الإقناع " حيث صحح فيها السلم
~~عددا ووزنا. قال: ولو كان رأس مالها أثمانا، وقال: إنه أصوب.
# ويصح السلم (في عرض بعرض) ؛ كتمر في فرس، وحمار في حمار، و (لا) يصح (إن
~~جرى بينهما) ؛ أي: المسلم فيه ورأس ماله (ربا) في إسلام؛ (كبر في شعير،
~~ونحاس في فلوس) ، وزيت في شيرج؛ لأنه يؤدي إلى بيع مكيل بمكيل، وموزون
~~بموزون نسيئة. (ومن جيء له بعين ما أسلمه عند محله) ؛ أي: السلم؛ كمن أسلم
~~عبدا صغيرا في عبد كبير إلى عشر سنين، فجاءه بعين العبد عند الحلول، وقد
~~كبر واتصف بصفات السلم؛ (لزم) المسلم (قبوله) ؛ لاتصافه بصفات المسلم فيه؛
~~أشبه ما لو جاءه بغيره، ولا يلزم عليه اتخاذ الثمن والمثمن؛ لأن الثمن في
~~الذمة وهذا عوض عنه. ومحله (ما لم يكن حيلة ولوطء؛ كما لو أسلم جارية صغيرة
~~في) جارية (كبيرة) إلى أمد تكبر فيه، ووصفها، (فلم يأت الأجل إلا وهي) ؛
~~أي: الجارية (بصفة مسلم فيه) ، وهو الجارية الكبيرة، فإن فعل ذلك حيلة
~~لينتفع بالعين، أو يستمتع بالجارية، ثم يردها بغير عوض؛ لم يجز؛ لما تقدم
~~من تحريم الحيل.
# ويصح السلم في السكر والفانيذ والدبس ونحوه مما مسته النار؛ لأن عمل
~~النار فيه معلوم عادة يمكن ضبطه بالنشاف والرطوبة؛ أشبه المجفف بالشمس.
~~والفانيذ معرب يانيد هو ضرب ms1295 من الحلوى، قاله في " السبعة أبحر ".
# PageV03P211
# الشرط (الثاني ذكر ما يختلف به) من صفات (ثمنه) ؛ أي: المسلم فيه غالبا؛
~~لأنه عوض في الذمة، فاشترط العلم به؛ كالثمن، وعلم منه أن الاختلاف النادر
~~لا أثر له، ولا فرق بين ذكر الصفات في العقد أو قبله؛ (كنوع) المسلم فيه،
~~وهو مستلزم لذكر جنسه، (و) ذكر (قدر حب) ؛ كصغار حب أو كباره، متطاول الحب
~~أو مدوره، وذكر (لون) ؛ كأحمر أو أبيض (إن اختلف) ثمنه بذلك؛ ليتميز
~~بالوصف، وذكر (بلده) ؛ أي: الحب، فيقول من بلد كذا؛ بشرط أن تبعد الآفة
~~فيها، (و) ذكر (حداثته وجودته أو ضدهما) ، فيقول: حديث أو قديم، جيد أو
~~رديء، ويبين قديم سنة أو سنتين ونحوه، ويبين كونه به شعير ونحوه أو زرعي،
~~(و) ذكر (سن حيوان) ويرجع في سن رقيق بالغ إليه، وإلا فقول سيده، وإن جهله؛
~~رجع إلى قول أهل الخبرة تقريبا بغلبة الظن، وبذكر نوعه؛ كضأن أو معز ثني أو
~~جذع (و) ذكر ما يميز به مختلفه؛ كذكر أو سمين أو معلوف [أو] ضدها؛ [كأنثى
~~وهزيل وراع أو معلوف] ، (وذكر جنس) مسلم فيه فيقول: تمرا أو حنطة، (و) ذكر
~~(قدر) ؛ كقفيز أو رطل، وذكر (جودة) ؛ كحرير بلدي، (و) ذكر (رداءة) كحرير
~~حصني؛ (شرط) - خبر قوله ذكر جنس إلى آخره - (في كل مسلم فيه) ، من مكيل أو
~~موزون، (فيصف التمر بنوعه؛ كبرني أو معقلي، صغير حب أو كبيره، و) يصفه
~~(بذكر لونه إن اختلف) لونه، (كأحمر أو أسود) ، ويقال له: الطبرزد، (و) يصفه
~~بذكر (بلده، كبصري أو كوفي) أو حجازي، (و) بذكر (قدمه وحداثته، فإن أطلق
~~العتيق) ، فلم يقيده بعام أو أكثر (أجزأ، أي عتيق كان) ، لتناول الاسم له،
~~(ما لم يكن مسوسا أو متغيرا) ؛ فلا يلزم المسلم قبوله؛ لأن الإطلاق يقتضي
~~السلامة، (وإن شرط) في العقد (عتيق عام أو عامين؛ فهو على ما شرط) ؛ لوقوع
~~العقد على ذلك، (ويذكر)
# PageV03P212
# تمر (جيد) ؛ كبرني (أو رديء) ؛ كحشف. (ورطب كتمر في هذه الأوصاف) ، إلا
~~الحديث والعتيق؛ لأنه لا يتأتى فيه ms1296 ذلك (وله) أي: المسلم في رطب (ما أرطب
~~كله) ؛ لانصراف الاسم إليه، و (لا) يأخذ رطبا (مشدخا) ؛ كمعظم بسر يغمر حتى
~~ينشدخ، (ولا) يلزم أخذ (ما قارب أن يتمر) ؛ لعدم تناول الاسم له، (وهكذا) ؛
~~أي: كالرطب في هذه الأوصاف (ما يشبهه من عنب وفواكه) يصح فيها السلم، (و)
~~كذلك (سائر الأجناس) التي يسلم فيها.
# (ولا يلزم أخذ نحو تمر) ؛ كزبيب (إلا جافا) الجفاف المعتاد (لا أن يتناهى
~~جفافه) ؛ فلا يلزم ذلك المسلم إليه؛ لما يأتي من أنه ليس للمسلم إلا أقل ما
~~تقع عليه الصفة. (ويصف الخبز بنوع كخبز) [بر] أو شعير أو ذرة، مع أنه تقدم
~~في باب الربا أن خبز البر جنس، وخبز الشعير جنس، ففي ظاهر كلامه تدافع،
~~ويذكر في وصفه (نشافته ورطوبته ولونه كحوارى) - بضم الحاء وتشديد الواو
~~وفتح الراء -، أي: أبيض خالص من النخالة، (وخشكار) ؛ أي: أسمر، (و) لا بد
~~من وصف (جودة ورداءة، ويصف الحنطة بالنوع؛ كسلموني، والبلد كحوراني وبقاعي)
~~، إذا كان بالشام وبحيري إذا كان بمصر، (وبالقدر، كصغير حب أو كبيره، وحديث
~~أو عتيق، وإن كان النوع الواحد يختلف لونه ذكره) ؛ لما تقدم، (ولا يسلم
~~فيه) ؛ أي: البر (إلا مصفى) من تبنه وعقده، (وكذلك الشعير والقطنيات وسائر
~~الحبوب) ، فيضمنها بأوصاف البر.
# (ويلزم) مسلما إليه (دفع حب) مسلم فيه (بلا تبن، و) لا (عقد فإن كان به)
~~أي: الحب (نحو تراب يأخذ موضعا من المكيال؛ لم يجز، وإلا) ؛ بأن كان فيه
~~تراب يسير لا يأخذ موضعا من المكيال؛ (لزم) مسلما
# PageV03P213
# (أخذه) ؛ لأن الحبوب لا تخلو من يسير التراب غالبا، (ويصف العسل بالبلد)
~~؛ كمصري وثقفي وحلبوني، (وربيعي أو صيفي، أبيض أو أشقر أو أسود) ، جيد أو
~~رديء وليس له إلا مصفى من الشمع، (ويصف السمن بالنوع، كمن ضأن) أو معز أو
~~بقر أو جاموس، (و) يصفه (باللون، كأبيض) أو أصفر، وجيد أو رديء. (قال
~~القاضي: ويذكر المرعى، ولا يحتاج لذكر عتيق أو حديث؛ لأن الإطلاق يقتضي
~~الحديث، ولا يصح السلم في عتيقه) ؛ أي: السمن؛ (لأنه ms1297 عيب، ولا ينتهي إلى حد
~~يضبط به، ويصف الزبد؛ كالسمن) ؛ أي: بأوصاف السمن، (ويزيد) على وصف السمن
~~(زبد يومه، أو) زبد (أمسه) .
# (ولا يلزمه) ؛ أي: المسلم (قبول متغير من سمن وزبد) ، ولا قبول سمن أو
~~زبد رقيق إلا أن تكون رقتهما من الحر، (ويصف اللبن بنوع ومرعى، ولا يحتاج
~~للون) ؛ لعدم اختلافه، ولا إلى كونه (حليب يومه؛ لأن إطلاقه يقتضي ذلك) ،
~~فإن ذكر كان مؤكدا. ولا يلزمه قبول لبن متغير بنحو حموضة؛ لأن الإطلاق
~~يقتضي السلامة.
# (ويصح السلم في المخيض نصا) ؛ لأن ما فيه من الماء يسير لمصلحته، وجرت
~~العادة به، فهو كالملح في الجبن. (ويصف الجبن بنوع ومرعى، ورطب، أو يابس) ،
~~جيد أو رديء. (و) يصف (اللبأ) كما يصف (اللبن) ؛ أي: بالنوع والمرعى،
~~(ويزيد) ذكر (اللون والطبخ أو عدمه، ويسلم فيه) ؛ أي: اللبأ (وزنا) ؛ لأنه
~~يجمد عقب حلبه، فلا يتحقق فيه الكيل. (ويصف الحيوان مطلقا) آدميا كان أو
~~غيره (بالنوع والسن والذكورة وضدها) - وهي الأنوثة - (فإن كان) الحيوان
~~المسلم فيه (رقيقا ذكر نوعه؛ كتركي) وزنجي، (و) ذكر (سنه، ويرجع في سن
~~الغلام) ، وكذا
# PageV03P214
# الجارية (إليه إن كان بالغا) ؛ لأنه أدرى به من غيره، (وإلا) بأن لم يكن
~~بالغا، فيرجع إلى (قول سيده) في قدر سنه؛ لأن قول الصغير غير معتد به، (وإن
~~لم يعلم) سيده سنه، فيرجع إلى (قول أهل الخبرة على ما يغلب على ظنهم
~~تقريبا) ؛ لعدم القدرة على اليقين، (ويعتبر ذكر طول) رقيق؛ (كخماسي أو
~~سداسي، يعني خمسة أشبار أو ستة، أسود أو أبيض، أعجمي أو فصيح، و) الجارية
~~(كحلاء ودعجاء) - والكحل محرك: سواد العين مع سعتها والدعج سواد يعلو
~~الأجفان خلقة موضع الكحل - (وتكلثم وجه) ؛ أي: استدارته، (وبكارة وثيوبة،
~~ونحوها، ويذكر كون الجارية خميصة ثقيلة الأرداف [أو] سمينة، ونحو ذلك مما
~~يقصد، ولا يشدد) في الأوصاف بحيث ينتهي إلى عزة الوجود، (فإن استقصى الصفات
~~حتى انتهى إلى حال يندر وجود مسلم فيه بتلك الصفات؛ بطل) السلم؛ لأن شرطه
~~أن يكون عام الوجود عند الحلول، واستقصاء الصفات ms1298 يمنع منه؛ كما يبطل السلم
~~بقوله: أسلمتك (في مثل هذا الثوب ونحوه) ؛ لعدم الضبط. (ولا يحتاج في) وصف
~~(شعر الجارية) المسلم فيها لقوله: ذات شعر (جعد أو سبط، أو أسود أو أشقر) ؛
~~لأنه [لا] يختلف به الثمن اختلافا بينا؛ (كما لا تراعى صفات حسن وملاحة) ؛
~~لأنه لا يختلف بها اختلافا ظاهرا، (فإن ذكر) المسلم إليه شيئا من (ذلك) ،
~~وعقد عليه؛ (لزم) الوفاء به. (ويصف الإبل بالنتاج؛ كمن نتاج بني فلان،
~~واللون؛ كبيض وحمر) ، وبالسن؛ كبنت مخاض أو لبون أو حقة، وبالذكورة
~~والأنوثة. (وأوصاف الخيل كإبل) . (وتنسب بغال وحمير لبلدها) ؛ كشامي ومصري
~~ويمني، لأنها لا تنسب لنتاج. (والبقر والغنم إن عرف لها نتاج نسبت إليه) ؛
~~كبلدي وجبلي، إذا كان
# PageV03P215
# بالشام، (وإلا) يعرف لها [نتاج] ؛ (فكحمير) تنسب إلى بلدها. (ولا بد من
~~ذكر نوع) هذه الحيوانات؛ كأن يقول في وصف (إبل بختية أو عرابية، و) في وصف
~~(خيل عربية أو هجين أو برذون) ، وتقدم معناها في قسمة الغنيمة، (و) : يقول
~~في وصف (غنم ضأن أو معز، إلا البغال والحمير فلا أنواع فيهما) غالبا. (ويصف
~~غزل قطن و) غزل (كتان ببلد ولون، ورقة، ونعومة وخشونة، ويصف القطن بذلك) ؛
~~أي: بالبلد واللون، (ويجعل مكان غلظ ودقة طويل شعرة أو قصيرها، وإن شرط فيه
~~منزوع الحب؛ جاز) ، وله شرطه، (وإن أطلق كان له) القطن (بحبه؛ كالتمر
~~بنواه) . (ويصف الإبريسم ببلد ولون وغلظ ودقة) . (و) يصف (الصوف ببلد ولون
~~وطويل شعره وقصيره، و) يصفه بزمان؛ كقوله: (خريفي أو ربيعي من ذكر أو أنثى)
~~، وفي " المغني " " والشرح " احتمال أنه لا يحتاج إلى ذكر الذكورة
~~والأنوثة؛ لأن التفاوت فيه يسير. (وعليه) ؛ أي: المسلم إليه (تسليمه) ؛ أي:
~~الصوف (نقيا من شوك وبعر) ، ولم يشترط عليه؛ لأنه مقتضى الإطلاق، (وكذا شعر
~~ووبر) ، فيوصفان بأوصاف الصوف، ويسلمان نقيين من الشوك والبعر، وإن لم
~~يشترط. (ويصف الثياب) إذا أسلم فيها (بنوع وقطن) وكتان وصوف وحرير (و) يصفه
~~(ببلد؛ كبغدادي) وشامي ومصري (و) يصفه (بطول وعرض، وصفاقة ورقة، وغلظ
~~ونعومة وخشونة، ولا يذكر ms1299 الوزن فإن ذكره؛ لم يصح) السلم؛ لندرة جمع الأوصاف
~~مع الوزن، (وإن ذكر) في الوصف الخام (أو المقصود؛ فله شرطه) ، وإن لم يذكره
~~جاز؛ لأن الثمن لا يختلف
# PageV03P216
# بذلك، (ومع الإطلاق فله خام) ؛ لأنه الأصل. (وإن ذكر) في وصف الثوب
~~(مغسولا أو لبيسا؛ لم يصح) السلم؛ لأن اللبس يختلف، ولا ينضبط، (وإن أسلم
~~في مصبوغ مما يصبغ غزله؛ صح) السلم؛ لأنه مضبوط، و (لا) يصح (فيما يصبغ بعد
~~نسجه) ؛ لأن الصبغ لا ينضبط، ولأن صبغ الثوب يمنع الوقوف على نعومته
~~وخشونته.
# [وإن أسلم] (في) ثوب (مختلف غزل) ؛ أي: من نوعين فأكثر؛ (كقطن وكتان أو)
~~قطن و (إبريسم) ، أو قطن وصوف وكتان (وكان الغزل) من كل نوع (مضبوطا) ،
~~ككون (السدى) من (إبريسم واللحمة من كتان أو نحوه) ؛ كقطن وصوف؛ (صح)
~~السلم؛ للعلم بالسلم فيه، وإلا لم يصح. (ويصف الكاغد بطول وعرض، ودقة وغلظ
~~واستواء صنعة) ، ولا يضر اختلاف يسير جدا في دقة وغلظ؛ لعسر التحرز عن ذلك.
~~(ويصف نحو نحاس) - بضم النون - (ورصاص) - بفتح الراء - (بنوع؛ كرصاص قلعي
~~أو أسرب) - والقلعي منسوب إلى بلد بالهند أو بالأندلس - والأسرب كقنفذ
~~الآنك. قاله في القاموس، (و) يصفه (بنعومة وخشونة، ولون إن كان يختلف)
~~لونه، (ويزيد) في وصف (حديد بذكر أو أنثى، فإن الذكر أحد) وأمضى من الأنثى،
~~(ويصف السيف بنوع حديد، و) ضبط (طوله وعرضه، وبلده وقدمه) ؛ أي: قديم الطبع
~~أو حديثه (ماض أو غيره، ويصف قبيعته) وقرابه. (ويصف خشب بناء بذكر نوع،
~~كجوز وحور، ورطوبة ويبس، وطول ودور) إن كان مدورا (أو سمك وعرض) إن لم يكن
~~مدورا، (ويلزم دفعه) ؛ أي الخشب (كله) ؛ أي: من طرفه إلى طرفه (كذلك) ؛ أي:
~~بالعرض والدور الموصوفين، (فإن كان أحد طرفيه أغلظ مما وصف له)
# PageV03P217
# والآخر كما وصف؛ (فقد زاده خيرا) ، ويلزمه قبوله، (وإلا) ؛ بأن كان أحد
~~الطرفين أدق مما وصف له؛ (لم يلزمه قبوله) ؛ لأنه دون ما أسلم فيه، (وإن
~~ذكر الوزن) ؛ أي: وزن الخشب، أو كونه سمحا أو لم يذكر ذلك؛ (جاز) السلم
~~وصح، ms1300 وله سمح، أي: خال من العقد؛ لأنه؛ مقتضى الإطلاق، (وإن كان) الخشب
~~المسلم فيه (للقسي ذكر هذه الأوصاف، وزاد سهليا أو جبليا) ، أو خوطا؛ أي:
~~قضيبا، أو فلقة؛ فإن الجبلي أقوى من السهلي، والخوط أقوى من الفلقة (ويصف
~~حطب وقود بغلظ) ودقة، (ويبس ورطوبة، ووزن، و) يصف (ما) يريده (للنصب بغلظ
~~وضده) ؛ أي: دقة (وسائر ما يحتاج لمعرفته) من نوع وأرض وغيرهما. (ويصف نحو
~~نشاب ونبل بنوع خشبه، وطول وقصر، ودقة وغلظ، ولون ونصل وريش) . (ويصف نحو
~~قصاع وأقداح) من خشب (بذكر نوع خشب) ، فيقول: من جوز أو توت أو نحوه،
~~(وقدر) من (صغر وكبر، وعمق وضيق، وثخانة ورقة) ، ويصف الأواني المتساوية
~~الرءوس والأوساط بقدر من كبر وصغر، وطول، وسمك ودور؛ كالأسطال القائمة
~~الحيطان.
# (ويصف حجر رحى بدور وثخانة، وبلد ونوع إن كان يختلف) . (و) يصف (حجر بناء
~~بلون، وقدر ونوع ووزن،) ويصف حجارة الآنية بالنوع واللون واللين، والقدر
~~والوزن، (ويصف الآجر واللبن بموضع تربة ولون، ودور وثخانة) .
# (ويصف الجص والنورة بلون ووزن) هكذا في " المغني " و " المبدع " و "
~~الإقناع " وغيرهم، وتقدم في الربا أنهما من المكيلات، وقاله في " الإنصاف "
~~هناك، وعليه فيبدل الوزن بالكيل، (ولا يقبل) المسلم من الجص والنورة
# PageV03P218
# (ما أصابه الماء فجف) ؛ لذهاب المقصود منهما (ولا) يقبل أيضا منهما
~~(قديما بما يؤثر فيه) القدم تغييرا.
# (ويصف البلور بأوصافه) المعلومة له. (و) يصف (العنبر بلون ووزن وبلد، وإن
~~شرطه قطعة أو قطعتين) أو أكثر؛ (جاز) ، وله شرطه، (وإلا) يشرطه كذلك؛ (فله)
~~؛ أي: المسلم إليه (إعطاؤه صغارا) بالوزن. (ويصف العود الهندي ببلده، وما
~~يعرف به و) يصف (المسك ونحوه مما يختلف به الثمن، واللبان والمصطكى، وصمغ
~~الشجر) باللون والبلد وما يختلف به.
# (و) يصف (السكر والدبس وسائر ما يجوز السلم فيه بما يختلف به) الثمن. وما
~~لا يختلف به الثمن لا يحتاج إلى ذكره (ولا يصح شرطه أجود أو أردأ) ؛ لتعذر
~~الوصول إليه إلا نادرا؛ إذ ما من جيد إلا ويحتمل أجود منه ولا رديء إلا
~~ويحتمل أردأ منه. ms1301
# (ولمسلم أخذ دون ما وصف) له، (و) له أيضا أخذ (غير نوعه) ؛ أي: المسلم
~~فيه إذا كان (من جنسه) ؛ كتمر معقلي عن إبراهيمي وعكسه؛ لأن الحق له، وقد
~~رضي بدونه، ومع اتحادهما في الجنس هما كالشيء الواحد، بدليل تحريم التفاضل،
~~ولا يلزم المسلم أخذ دون ما وصف له، ولا أخذ نوع آخر؛ لأنه غير المسلم فيه،
~~ولا يجبر على إسقاط حقه، وإن جاء المسلم إليه بجنس آخر؛ بأن استلم في بر
~~فجاء بأرز أو شعير؛ لم يجز للمسلم أخذه؛ لحديث: «من أسلم في شيء فلا يصرفه
~~في غيره» رواه أبو داود وابن ماجه
# (ويلزمه) ؛ أي: المسلم إن جاءه المسلم إليه بأجود مما وصف له (أخذ أجود
~~منه) إذا كان (من نوعه) ؛ أي: نوع ما أسلمه فيه لأنه جاءه بما تناوله العقد
~~وزاده نفعا، وعلم منه أنه لا يلزمه أخذه من غير نوعه، ولو أجود
# PageV03P219
# كضأن عن معز؛ لأن العقد تناول ما وصفاه على شرطيهما، والنوع صفة، فأشبه
~~ما لو فات غيره من الصفات، فإن رضيا؛ جاز؛ كما تقدم.
# (ويجوز لمسلم رد) سلم (معيب) أخذه غير عالم بعيبه، ويطلب بدله، (و) له
~~(أخذ أرشه) مع؛ إمساكه؛ كمبيع غير سلم. (و) لمسلم إليه أخذ (عوض زيادة قدر
~~دفعت) ؛ كما لو أسلم إليه في قفيز فجاءه بقفيزين. لجواز إفراد هذه الزيادة
~~بالبيع، و (لا) يجوز له أخذ (عوض جودة) إن جاءه بأجود مما عليه؛ لأن الجودة
~~صفة لا يجوز إفرادها بالمبيع، (ولا) أخذ عوض (نقص رداءة) ، لو جاءه بأردأ؛
~~لما سبق.
# (وليس لمسلم إلا أقل ما يقع عليه الصفة) التي عقد عليها، فإذا أتاه به لا
~~يطلب منه أعلى منه، لأنه أتاه بما تناوله العقد فبرئت ذمته منه.
# الشرط (الثالث ذكر) قدر (كيل في مكيل) ، (و) قدر (وزن في موزون) ، (و)
~~قدر (ذرع في مذروع متعارف) ؛ أي: المكيال والرطل مثلا والذراع (أو) قدر (عد
~~في معدود) ؛ لحديث: «من أسلف في شيء فليسلف في كيل معلوم ووزن معلوم إلى
~~أجل معلوم» ولأنه عوض في ms1302 الذمة فاشترط معرفة قدره؛ كالثمن، (فلا يصح) سلم
~~(في مكيل) ؛ كلبن وزيت وشيرج وتمر (وزنا أو) في (موزون كيلا) ، نصا. اختاره
~~أكثر الأصحاب.
# قال الزركشي: هو المشهور والمختار للعامة، وممن قال به القاضي وابن أبي
~~موسى، وجزم به ناظم المفردات والخلاصة والهادي والمذهب لأحمد وغيرهم، وهذا
~~المذهب؛ لأنه مبيع يشترط معرفة قدره، فلم يجز بغير ما هو مقدر به في الأصل؛
~~كبيع الربويات بعضها ببعض، ولأن قدره بغير ما هو مقدر به في الأصل، فلم
~~يجز؛ كما لو أسلم في مذروع وزنا. (وعنه) ؛ أي: الإمام أحمد (يصح) نقلها
~~المروزي؛ لأن الغرض معرفة قدره وإمكان تسليمه من غير تنازع، فبأي قدر قدره؛
~~جاز، (اختاره الموفق، وجمع) منهم الشارح،
# PageV03P220
# وابن عبدوس في تذكرته "، وجزم به في " الوجيز والمنور " ومنتخب الأزجي "
~~و (لا) يصح سلم (بنحو ذراع) ؛ كصنجة أو مكيال (لا عرف له عند العامة) من
~~الناس؛ لأنه لو تلف تعذر الاستيفاء به، وذلك مخل بالحكمة التي اشترط معرفة
~~القدر لأجلها، (وإن عين فرد مما له عرف) ؛ كما لو قال: (بمكيال فلان) أو
~~رطله أو ذراعه أو ميزانه، وهي معروفة عند العامة؛ (صح عقد) ؛ للعلم به و
~~(لا) يصح (تعيين) ؛ لأنه التزام ما لا يلزم.
# فائدة: الذي لا يمكنه وزنه بميزان؛ كالأحجار الكبار يجعل في سفينة
~~ونحوها؛ وينظر إلى أي موضع تغوص في الماء فيعلم، ثم يرفع، ويحط رمل وأحجار
~~إلى صغار أن يبلغ الماء الموضع الذي كان بلغه، ثم يوزن، فما بلغ كان زنة
~~ذلك الحجر.
# الشرط (الرابع ذكر أجل معلوم) ، نصا؛ للخبر المتقدم، فأمر بالأجل والأمر
~~للوجوب، ولأن السلم رخصة، جاز للرفق، ولا يحصل إلا بالأجل، فإذا انتفى
~~الأجل انتفى الرفق؛ فلا يصح؛ كالكتابة، والحلول، يخرجه عن اسمه ومعناه؛
~~بخلاف بيوع الأعيان (له) ؛ أي: الأجل (وقع في الثمن عادة) ؛ لأن اعتبار
~~الأجل لتحقق الرفق، ولا يحصل بمدة لا وقع لها في الثمن؛ (كشهر) ، مثال لما
~~له وقع في الثمن، (وفي " الكافي " أو نصفه) وفي " المغني " و " الشرح " وما
~~قارب الشهر، (قال ms1303 بعضهم) ؛ أي: بعض الأصحاب: (و) يشترط (أن تفي به مدته؛
~~فلا يصح؛ كمائتي سنة) ؛ لأن آجال الناس لا تبلغها غالبا. وهو ظاهر. وإن
~~أسلم في شيء حالا، لم يصح بيعا؛ لما تقدم من حديث ابن عباس. (ويتجه هذا) ؛
~~أي: عدم صحة بيعه حالا (فيما) أي: في مبيع موصوف (في ذمة) ؛ أي: فلا يصح
~~بيع ما وصف كذلك بلفظ سلم
# PageV03P221
# اشترط حلوله؛ لأن لفظ السلم يقتضي التأجيل، وقد اشترط فيه الحلول؛ فلم
~~يصح سلما ولا بيعا، ولأنه يمكن تسليمه في الحال، فلا حاجة إلى ذكر لفظ
~~السلم فيه. وهو متجه.
# ويصح أن يسلم (في جنسين) ؛ كأرز وعسل (إلى أجل) واحد (إن بين ثمن كل جنس)
~~منهما، فإن لم يبينه؛ لم يصح. ويصح أن يسلم (في جنس) واحد (إلى أجلين) ؛
~~كسمن يأخذ بعضه في رجب وبعضه في رمضان؛ لأن كل بيع جاز إلى أجل جاز إلى
~~أجلين وآجال (إن بين قسط كل أجل وثمنه) ؛ لأن الأجل الأبعد له زيادة وقع
~~على الأقرب، فما يقابله أقل، فاعتبر معرفة قسطه وثمنه، فإن لم يبينهما؛ لم
~~يصح، وكذا لو أسلم جنسين؛ كذهب وفضة في جنس؛ كأرز؛ لم يصح حتى يبين حصة كل
~~جنس من المسلم فيه.
# (و) يصح (أن يسلم في شيء) كلحم وخبز وعسل (يأخذ كل يوم جزءا معلوما
~~مطلقا) ؛ أي: سواء بين ثمن كل قسط أو لا؛ لدعاء الحاجة إليه. ومتى قبض
~~البعض، وتعذر الباقي؛ رجع بقسطه من الثمن، ولا يجعل للمقبوض فضلا على
~~الباقي؛ لأنه مبيع واحد متماثل الأجزاء، فقسط الثمن على أجزائه بالسوية؛
~~كما لو اتفق أجله.
# (ومن أسلم، أو باع) مطلقا، أو لمجهول، (أو أجر، أو شرط الخيار مطلقا) بأن
~~لم يغيه بغاية، (أو) جعلها لأجل (مجهول) ؛ (كحصاد وجذاذ) ونزول مطر؛ لم يصح
~~الشرط والعقد في السلم؛ لفوات شرطه، وهو الأجل المعلوم؛ لاختلاف هذه
~~الأشياء، وكذا لو أبهم الأجل؛ كإلى وقت أو
# PageV03P222
# زمن، (أو) جعلها إلى (عيد أو ربيع أو جمادى) - بضم الجيم وفتح الدال -
~~قال ابن دحية: ليس في ms1304 الشهور مؤنث سوى جمادى، ولذلك كان نعتها مؤنثا فيقال:
~~جمادى الأولى وجمادى الآخرة، ولا يجوز الأول والآخر (أو) جعلها إلى (النفر؛
~~لم يصح) ما تقدم من سلم وإجارة وخيار شرط؛ للجهالة، (غير البيع) ، فيصح
~~(لعدم تعلقه) ؛ أي: البيع (بالأجل) ، ويكون الثمن حالا، وللمشتري الخيار
~~بين إمضاء البيع مع استرجاع الزيادة على قيمة المبيع حالا، وبين الفسخ، فإن
~~عين عيد فطر أو أضحى أو ربيع أول أو ثان أو جمادى كذلك، أو النفر الأول وهو
~~ثاني أيام التشريق، أو الثاني وهو ثالثها؛ صحت؛ لأنه معلوم.
# (وإن قالا) ؛ أي عاقدا سلم: (محله) بفتح الحاء، والكسر لغة -: موضع
~~الحلول (رجب، أو) محله (إليه) ؛ أي: رجب محله (أو فيه) ؛ أي: في رجب؛ (صح)
~~السلم، (وحل) مسلم فيه (بأوله) ؛ أي: رجب، وهو غروب الشمس من آخر الشهر
~~الذي قبله؛ كما لو قال لامرأته: أنت طالق إلى رجب أو فيه، وليس مجهولا؛
~~لتعلقه؛ بأوله. (و) إن قالا محله (إلى أوله) ؛ أي: شهر كذا، (أو) إلى
~~(آخره؛ يحل بأول جزء منها) ؛ أي: من أوله أو آخره؛ كتعليق الطلاق، (ولا
~~يصح) إن قالا: (يؤديه فيه) ؛ أي في شهر كذا؛ لجعله كله ظرفا، فيحتمل أوله
~~وآخره؛ فهو مجهول. (و) إن قالا (إلى ثلاثة أشهر فإلى انقضائها) وإن كانت
~~مبهمة فابتداؤها حين تلفظه بها، وإن قال إلى شهر انصرف إلى الهلال، إلا أن
~~يكون في أثنائه؛ فإنه يكمل العدد، وينصرف إطلاق الأشهر إلى الأشهر
~~(الهلالية) ؛ لقوله تعالى: {إن عدة الشهور عند الله اثنا عشر شهرا}
~~[التوبة: 36] .
# PageV03P223
# (ويصح) تأجيل السلم (بشهر وعيد روميين إن عرفا؛ كشباط وآذار والنيروز
~~والمهرجان) ؛ لأن ذلك معلوم؛ أشبه الأشهر العربية وأعياد المسلمين؛ (وإلا)
~~؛ بأن اختلف ذلك العيد المشهور؛ (فلا) يصح السلم؛ (كالسعانين وعيد الفطير)
~~ونحوهما مما يجهله المسلمون غالبا، ولا يجوز تقليد أهل الذمة فيه،
~~والسعانين - بسين ثم عين مهملتين - قال ابن الأثير وغيره: هو عيد للنصارى
~~قبل عيدهم الكبير بأسبوع. قال النووي: ويقول العوام وشبههم من المتفقهة:
~~بالشين المعجمة، وذلك خطأ.
# تتمة: يقبل قول مسلم ms1305 إليه في قدر أجل ومضيه بيمينه؛ لأن العقد اقتضى
~~الأجل، والأصل بقاؤه، ولأن المسلم إليه ينكر استحقاق التسليم، وهو الأصل،
~~ويقبل قوله أيضا في مكان التسليم، نصا؛ إذ الأصل براءة ذمته من مؤنة نقله
~~إلى موضع ادعى المسلم شرط التسليم فيه (ومن أتي له) - البناء للمفعول -
~~(بما) ؛ أي: دين (له من سلم أو غيره من الديون قبل محله) - بكسر الحاء
~~المهملة - أي: حلوله، (ولا ضرر) عليه؛ أي: المسلم؛ كخوف وتحمل مؤنة، أو
~~اختلاف قديم مسلم فيه وحديثه (في قبضه) ؛ كحديد ورصاص وزيت وعسل ونحوها؛
~~(لزمه) ؛ أي: رب الدين قبضه نصا؛ لحصول غرضه، فإن كان فيه ضرر؛ كالأطعمة
~~والحبوب والحيوان، أو الزمن مخوفا؛ لم يلزمه قبضه قبل محله، وإن أحضره في
~~محله؛ لزمه قبضه مطلقا؛ كمبيع معين، (فإن أبى) قبضه حيث لزمه؛ (قال له
~~حاكم: إما أن تقبض أو تبرئ) من الحق، (فإن أباهما) ؛ أي: القبض والإبراء؛
~~(قبضه) الحاكم (له) ؛ أي: لرب الدين؛ لقيامه مقام الممتنع، كما يأتي في
~~السيد إذا امتنع من قبض مال الكتابة، (ومع ضرر) في قبضه؛ لكونه مما يتغير؛
~~(كالفاكهة) التي يصح السلم فيها من الرطب والعنب ونحوهما؛ فإنها (تتلف)
~~سريعا، والضرر لا يزال بالضرر، أو كان المسلم
# PageV03P224
# فيه قديمه دون حديثه؛ كالحبوب؛ فلا يلزمه قبضه قبل محله، وكذلك ما يحتاج
~~في حفظه لكلفة؛ كقطن (وحيوان يحتاج لمؤنة، أو) يخشى المسلم على ما يقبضه من
~~(خوف) في زمان أو مكان؛ (فلا) يلزمه قبوله قبل محله؛ لما عليه من الضرر
~~فيه. (و) إن جاء المسلم إليه المسلم بالمسلم فيه (بعد محله؛ فإنه يلزم)
~~المسلم قبول المسلم فيه (مطلقا) ، تضرر بقبضه، أو لا؛ لأن الضرر لا يزال
~~بالضرر.
# (ومن أراد قضاء دين عن مدين غيره، فأبى ربه) ؛ أي: الدين قبضه من غير
~~مدينه، (أو أعسر زوج بنفقة زوجته) ، وكذا إن لم يعسر بطريق الأولى، (فبذلها
~~أجنبي) ؛ أي: لم تجب عليه نفقته هبة لا دينا وهو (غير وكيل) المدين، ولا
~~الزوج، فأبت الزوجة قبول نفقتها من الأجنبي؛ (لم تجبر) ؛ أي: ms1306 الزوجة ولا رب
~~الدين على قبول ذلك؛ لما فيه من المنة عليها، وأما إذا كان الباذل لذلك
~~وكيلا ونحوه؛ لزم القبول تبرئة لذمة المبذول عنه، (وتملك) الزوجة (الفسخ)
~~لإعسار زوجها؛ كما لو لم يبذلها أحد، فإن ملكه لمدين وزوج، وقبضاه، ودفعاه
~~لهما؛ أجبرا على قبوله، وليس للمسلم إلا أقل ما يقع عليه الصفة.
# الشرط (الخامس غلبة مسلم فيه وقت محله) ؛ لأنه وقت وجوب تسليمه، وإن عدم
~~وقت عقد؛ كسلم في رطب وعنب في الشتاء إلى الصيف، بخلاف عكسه؛ لأنه لا يمكنه
~~تسليمه غالبا عند وجوبه؛ أشبه بيع الآبق، بل أولى.
# (ويصح) سلم (إن عين) مسلم مسلما فيه من (ناحية تبعد فيها آفة) ؛ كتمر
~~المدينة، ولا يصح السلم إن عين (قرية صغيرة أو بستانا - ولو) كان البستان
~~المعين (كبيرا - ولا) إن أسلم في شاة (من غنم زيد، أو) أسلم في
# PageV03P225
# بعير من (نتاج فحله) ، أو في عبد مثل هذا العبد ونحوه؛ لحديث ابن ماجه:
~~«أنه أسلف النبي - صلى الله عليه وسلم - رجل من اليهود دنانير في تمر مسمى،
~~فقال اليهودي من تمر حائط بني فلان، فقال - صلى الله عليه وسلم -: أما من
~~حائط بني فلان فلا، ولكن كيل مسمى إلى أجل مسمى» ولأنه لا يؤمن انقطاعه،
~~ولا تلف المسلم في مثله، أشبه تقديره بمكيال لا يعرف. (وإن أسلم لمحل) ؛
~~أي: وقت (يوجد فيه) مسلم فيه (عاما، فانقطع وتحقق بقاؤه؛ لزمه تحصيله - ولو
~~شق -) كبقية الديون. (فإن هرب) مسلم إليه (أخذ) مسلم فيه (من ماله) ؛ كغيره
~~من الديون عليه. (وإن تعذر) مسلم فيه (أو) تعذر (بعضه) ؛ بأن لم يوجد؛ (خير
~~مسلم بين صبر) إلى وجوده، فيطالب به، (أو فسخ فيما تعذر) منه؛ كمن اشترى
~~قنا، فأبق قبل قبضه، (ويرجع) إن فسخ، لتعذر رده كله (برأس ماله) إن وجد،
~~(أو عوضه؛ لعدم) مسلم فيه. (وإن أسلم ذمي لذمي في خمر، ثم أسلم أحدهما؛ رد)
~~لمسلم (رأس ماله) إن وجد أو عوضه إن تعذر.
# الشرط (السادس قبض رأس ماله) ؛ أي: المسلم (قبل تفرق) من ms1307 مجلس عقده تفرقا
~~يبطل خيار مجلس؛ لئلا يصير بيع دين بدين، واستنبطه الشافعي من قوله - صلى
~~الله عليه وسلم -: «من أسلف فليسلف» أي: فليعط؛ لأنه لا يقع اسم السلف فيه
~~حتى يعطيه ما سلفه قبل أن يفارق من أسلفه، (فإن قبض) مسلم إليه (بعضه) ؛
~~أي: بعض رأس مال السلم قبل التفرق؛ (صح فيه) ؛ أي: فيما قبض بقسطه (فقط) ؛
~~أي: وبطل فيما لم يقبض؛ لتفريق الصفقة. (وإن بان) ؛ أي: ظهر رأس مال مسلم
~~مقبوض (غصبا أو معيبا) عيبا (من الجنس أو غيره) ؛ فحكمه (كما مر في صرف) من
~~أنه إن ظهر
# PageV03P226
# أنه مغصوب، أو العيب من غير الجنس، بطل؛ كما لو ظهر ثمن المبيع المعين
~~كذلك، وإن كان العيب من الجنس؛ فللمسلم إليه إمساكه وأخذ أرش عيبه، أو رده
~~وأخذ بدله في مجلس الرد، لا من جنس السليم، وإن اختار أخذ بدله بعد المجلس؛
~~فله أن يأخذ من جنس رأس مال السلم، (وكقبض) في الحكم (ما بيده) ؛ أي:
~~المسلم إليه (أمانة أو غصب) ونحوه، فيصح جعله رأس مال مسلم في ذمة من هو
~~تحت يده، وقوله أمانة أو غصب بدل من ما. (ويتجه) إنما يصح ذلك (مع رؤية) ما
~~جعلاه من الأمانة أو الغصب رأس مال سلم (أو تقدمها) ؛ أي: الرؤية على العقد
~~(بزمن يسير) ؛ لئلا يصير بيع دين بدين. وهو متجه (لا) يصح جعل (ما في ذمة)
~~رأس مال مسلم؛ لأن المسلم فيه دين فإن كان رأس ماله دينا كان بيع دين بدين،
~~بخلاف أمانة وغصب. (وشرط معرفة قدره) ؛ أي: رأس مال السلم، (و) معرفة
~~(صفته) ؛ لأنه لا يؤمن فسخ المسلم، لتأخر المعقود عليه، فوجب معرفة رأس
~~ماله؛ ليرد بدله؛ كالقرض، واعتبر التوهم هنا؛ لأن الأصل عدم جوازه، وإنما
~~جوزه مع الأمن من الغرر، ولم يوجد هنا. (فلا تكفي مشاهدته) أي: رأس مال
~~السلم؛ كما لو عقده بصبرة لا يعلمان قدرها ووصفها، (ولا يصح بما لا ينضبط
~~كجوهر) وثوب غريب النسج وكتب (ومغشوش، ويرد) ما قبض من ذلك على أنه ms1308 رأس مال
~~سلم؛ لفساد العقد (إن وجد، وإلا يوجد فقيمته) إن كان متقوما، ومثله إن كان
~~مثليا؛ كصبرة من نحو حبوب؛ (فإن اختلفا) فيها؛ أي: القيمة، في قيمة رأس مال
~~السلم الباطل، أو في قدر الصبرة المجعولة رأس مال
# PageV03P227
# سلم؛ (فقول مسلم إليه) بيمينه؛ لأنه غارم، (فإن تعذر) قول مسلم إليه؛ بأن
~~قال: لا أعرف قيمة ما قبضته؛ (فقيمة مسلم فيه مؤجلا) إلى الأجل الذي عيناه؛
~~لأن الغالب في الأشياء أن تباع بقيمتها؛ ويقبل قول مسلم إليه في قبض رأس
~~ماله، وإن قال أحدهما: قبض قبل التفرق، والآخر بعده؛ فقول مدعي الصحة،
~~وتقدم بينته عند التعارض.
# (فرع: لو تعاقدا على) نحو (مائة درهم في كر بر، وشرطا تعجيل خمسين وتأجيل
~~أخرى؛ لم يصح العقد في الكل) - ولو قلنا بتفريق الصفقة - (لأن ما عجل يقابل
~~بأكثر مما أجل، وهو مجهول) ؛ فلم يصح لذلك.
# الشرط (السابع أن يسلم في ذمة؛ فلا يصح) السلم (في عين) نابتة؛ كشجرة
~~ونحوها؛ لأنه لا يمكن بيعه في الحال، فلا حاجة إلى السلم فيه، (وبعضهم) ؛
~~أي: بعض الأصحاب (نفاه) ؛ أي: نفى هذا الشرط، فلم يذكره استغناء عنه بذكر
~~الأجل؛ (لأن المؤجل لا يكون إلا بذمة) . قال في " الإنصاف ": فائدة هذه
~~الشروط السبعة هي المشترطة في صحة السلم لا غير، لكن هذه زائدة على شروط
~~البيع.
### | [فصل هل يشترط في السلم ذكر مكان الوفاء]
# (فصل: ولا يشترط) في السلم (ذكر مكان الوفاء) لأنه لم يذكر في الحديث،
~~وكباقي البيوع (إن لم يعقد بنحو برية وسفينة) ونحوهما؛ كدار حرب وجبل غير
~~مسكون؛ لأنه لا يمكن التسليم في ذلك المكان، فيكون محل التسليم مجهولا
~~فاشترط تعيينه بالقول كالزمان (ويجب مع تشاح وفاء مكان عقد) السلم إذا كان
~~محل إقامة؛ لأن مقتضى العقد التسليم في مكانه، (وشرطه) ؛ أي: الوفاء (فيه)
~~؛ أي: مكان العقد مؤكد؛ لأن شرطه مقتضى العقد، فلا يؤثر (وإن دفع) مسلم
~~إليه السلم (في غيره) ؛ أي: المكان الذي شرط به إن عقد بنحو برية، أو مكان
~~العقد إن عقد ms1309 بغير نحو برية، (لا مع أجرة حمله إليه) ؛ أي: إلى ما يجب
~~تسليمه فيه؛ (صح) ؛ أي: جاز الدفع؛ لتراضيهما عليه،
# PageV03P228
# وبرئ دافع؛ كما يصح (شرطه) ؛ أي: الوفاء (فيه) ؛ أي: غير محل العقد؛
~~كبيوع الأعيان، فإن دفعه، في غير محله، ودفع معه أجرة حمله إليه؛ لم يجز،
~~ولو تراضيا؛ لأنه كالاعتياض عن بعض السلم.
# (ولا يصح أخذ رهن أو كفيل أو ضمان بمسلم فيه) وهو المذهب، جزم به الخرقي
~~في خصاله " وصاحب " المبهج " والإيضاح "، وناظم المفردات. قال في " الخلاصة
~~": لا يجوز أخذ الرهن والكفيل به على الأصح، واختاره الأكثر، ورويت كراهته
~~عن علي وابن عباس وابن عمر، ولأن الرهن إنما يجوز بشيء يمكن استيفاؤه من
~~ثمن الرهن، والضمان يقيم ما في ذمة الضامن مقام ما في ذمة المضمون عنه،
~~فيكون في حكم العوض والبدل عنه، وكلاهما لا يجوز؛ للخبر، (خلافا لجمع) منهم
~~صاحب الرعاية " والوجيز " والتصحيح " وغيرهم؛ (ولا يصح اعتياض عنه) ؛ أي:
~~المسلم فيه، (ولا) يصح (بيعه، أو) بيع (رأس ماله) الموجود (بعد فسخ) عقد
~~(وقبل قبض) على غيره حوالة رأس ماله - (ولو) كان البيع (لمن) هو (عليه -
~~ولا حوالة به) من جانب المسلم إليه على غيره، (ولا) حوالة (عليه) من جانب
~~المسلم؛ لنهيه - عليه الصلاة والسلام -. عن بيع الطعام قبل قبضه، وعن ربح
~~ما لم يضمن، وحديث: «من أسلم في شيء، فلا يصرفه إلى غيره» ولأنه لم يدخل في
~~ضمانه؛ أشبه المكيل قبل قبضه، وأيضا فرأس مال السلم بعد فسخه وقبل قبضه
~~مضمون على المسلم إليه بعقد السلم؛ أشبه المسلم فيه.
# وتصح هبة كل دين - ولو سلما - لمدين فقط؛ لأنه إسقاط، فإن وهبه دينه
~~حقيقة؛ لم يصح؛ لانتفاء معنى الإسقاط واقتضاء الهبة وجود معين، وهو منتف،
~~ومن هنا امتنع هبته لغير من هو عليه، و (لا) يصح هبة الدين (لغيره) ؛ أي:
~~غير المدين، (إلا لضامنه) به، فيصح؛ لأنه في معنى الإسقاط.
# PageV03P229
# (ويتجه ولو ضمنه حيلة) ؛ لإسقاط الدين؛ كما لو ظن أنه إذا ضمن المدين
~~لدائنه، وتعسر عليه تحصيله منه، يسقطه ms1310 الدائن عنه؛ فيصح ذلك حيث كان عن طيب
~~نفس منه. وهو متجه.
# (ويصح دين مستقر من ثمن وقرض ومهر بعد دخول) أو نحوه مما يقرره، (وأجرة
~~استوفي نفعها، وأرش جناية، وقيمة متلف) ، وجعل بعد عمل، (وعوض نحو خلع
~~لمدين فقط، وشرط) لصحة البيع (قبض عوضه قبل تفرق) لخبر ابن عمر. وتقدم، فدل
~~على جواز بيع ما في الذمة من أحد النقدين بالآخر، وليس عليه غيره، فإن لم
~~يقبض عوضه؛ لمجلس؛ لم يصح (إن بيع) الدين (بما لا يباع به نسيئة) ؛ كذهب
~~بفضة، وبر بشعير؛ لما تقدم (أو) بيع الدين (بموصوف بذمة) ، سواء كان يباع
~~به نسيئة، أو لا، ولم يقبض بالمجلس؛ لم يصح؛ لأنه بيع دين بدين، فإن بيع
~~مكيل بموزون معين، وعكسه؛ صح، وإن لم يقبض عوضه بالمجلس على الصحيح من
~~المذهب. (ويتجه بل) ولا يصح؛ بيع دين بموصوف (- ولو بغير ذمة -) إذا لم
~~يقبض بالمجلس؛ لأن من شرطه قبض عوضه ممن هو عليه بالمجلس، (خلافا لهما) ؛
~~أي: " للمنتهى " والإقناع " في تقييدهما اشتراط القبض فيما إذا كان موصوفا
~~بالذمة، وهذا الاتجاه غير مسلم؛ لأن المذهب عدم اشتراط القبض في المجلس فيم
~~إذا كان العوض بعين موصوفة بغير ذمة؛ كما لو كان مشاهدا بحيث لو أراد قبضه
~~لا يمنعه منه أحد؛ وكذا متقدما رؤيته يسير؛ لأنه بيع دين بعين، فلا وجه
~~لعدم صحته ويصح بيع دين مطلقا (لغيره) ؛ أي:
# PageV03P230
# غير من هو عليه، سواء أكان عرضه مما يباع به نسيئة، أو لا؛ لأنه غير قادر
~~على تسليمه؛ أشبه الآبق، (ولا) بيع دين [غير] (مستقر؛ كدين كتابة، وأجرة
~~قبل مضي مدة، وصداق قبل دخول) لأن ملكه فيه غير تام. (ويتجه صحة مصالحة عن
~~ذلك) ؛ أي: عن الدين غير المستقر، دفعا للنزاع، وطلبا للسهولة. وهو متجه.
# (وتصح إقالة في سلم) ؛ لأنها فسخ، وتصح إقالة في (بعضه) ؛ لأنها مندوب
~~إليها، وكل مندوب إليه صح في شيء؛ صح في بعضه؛ كالإبراء (بدون) - متعلق ب
~~تصح - (قبض رأس ماله) ؛ أي: السلم إن وجد (أو) بدون ms1311 قبض (عوضه) ؛ أي: رأس
~~مال السلم؛ لعدم وجود مسلم فيه؛ لأنها فسخ، فإذا حصلت بقي الثمن بيد البائع
~~أو ذمته، فلم يشترط قبضه في المجلس، كالقرض
# (وبفسخ) سلم (يجب) على مسلم إليه (رد ما أخذ) من رأس ماله إن؛ بقي لرجوعه
~~لمسلم، (وإلا) يكن باقيا؛ فعليه (مثله) إن كان مثليا، (ثم قيمته) إن
~~متقوما، أو تعذر المثل؛ لأن ما تعذر رده يرجع ببدله، (فإن أخذ بدله) ؛ أي:
~~بدل رأس مال السلم (ثمنا) ؛ أي: نقدا، (وهو ثمن؛ فهو صرف) لا يجوز فيه
~~التفرق قبل القبض، (وإلا جاز في عوض معين تفرق قبل قبض إن لم يجز) بين
~~العوضين (ربا نساء) بأن كان رأس مال السلم عرضا، فأخذ المسلم عنه عرضا أو
~~ثمنا بعد الفسخ؛ فيجوز فيه التفرق قبل القبض، ويكون بيعا، بخلاف ما لو كان
~~العوض مكيلا عن مكيل، أو موزونا عن موزون؛ فيعتبر فيه القبض قبل التفرق،
~~كالصرف.
# (ومن له سلم وعليه دين من جنسه، فقال لغريمه: اقبض سلمي لنفسك) ، ففعل؛
~~(لم يصح) قبضه (لنفسه؛ لأنه حوالة) بالسلم، وتقدم أنها لا تصح
# PageV03P231
# به] ، (ولا) قبضه (للآمر؛ لأنه لم يوكله) في قبضه، فلم يقع له، فيرد
~~المسلم إليه، (وصح) قبضه لهما إن قال: اقبضه (لي، ثم) اقبضه (لك) ؛
~~لاستنابته في قبضه له، ثم لنفسه، فإذا أقبضه لموكله؛ جاز أن يقبضه لنفسه؛
~~كما لو كان له عنده وديعة، وتقدم يصح قبض وكيل من نفسه لنفسه، إلا ما كان
~~من غير جنس دينه، (و) إن دفع زيد لعمرو دراهم، وعلى زيد طعام لعمرو، فقال
~~زيد لعمرو: (اشتر لك بهذه الدراهم مثل الطعام الذي علي، ففعل؛ لم يصح)
~~الشراء؛ لأنه فضولي. قال في " الفروع ": لأنه اشترى لنفسه بمال غيره، (و)
~~إن قال زيد لعمرو: اشتر لي بالدراهم طعاما (ثم اقبضه لنفسك) ، ففعل؛ (صح
~~شراؤه) ؛ لأنه وكيل، (دون قبض) ذلك (لنفسه) ؛ لأن قبضه لنفسه فرع عن قبض
~~موكله، ولم يوجد. وإن قال له: اشتر لي بالدراهم مثل الطعام الذي علي و
~~(اقبضه لي، ثم) اقبضه ms1312 (لنفسك) ، ففعل؛ (صحا) ؛ أي: القبضان؛ لأنه وكيل في
~~الشراء والقبض، ثم القبض من نفسه لنفسه. (ويتجه لو قبض دين غيره بإذنه) ؛
~~أي: إذن رب الدين (بشرط كونه) ؛ أي: الدين المقبوض (قرضا أو) بشرط كون قبضه
~~لذلك (بيعا) ؛ أي: مبيعا؛ (لم يصحا) ؛ أي: القرض والبيع، (وله) ؛ أي:
~~القابض (أجر مثل التقاضي) ؛ أي: أجرة مثله مدة اشتغاله بالتقاضي؛ لأنه حبس
~~نفسه عن العمل أن لو كان لتحصيل مال غيره بإذن، فوجب أجر مثله في تلك المدة
~~وهو متجه.
# PageV03P232
# وإن قال رب سلم لغريمه: (أنا أقبضه) ؛ أي: السلم ممن هو عليه (لنفسي،
~~وخذه بالكيل الذي تشاهد؛ صح) قبضه لنفسه؛ لوجود قبضه من مستحقه. وإن قال رب
~~سلم لغريمه: (أحضر اكتيالي منه) ؛ أي: ممن هو عليه الحق، (لأقبضه لك) ،
~~ففعل (صح قبضه لنفسه،) ولا أثر لقوله لأقبضه لك؛ لأن القبض مع نيته لغريمه
~~كمع نيته لنفسه، وفي بعض النسخ بدل قوله صح إلى قوله واقبض لغريمه صح لهما؛
~~لم يصح؛ أي: القبض لهما؛ أي: لرب السلم. وغريمه، خلافا لهما؛ أي: " للإقناع
~~" والمنتهى " حيث قالا بصحته تبعا لتصحيح " الفروع "، وجزم به في " الوجيز
~~" وتذكرة " ابن عبدوس "، وقال في " الإنصاف ": وهو المذهب، فإن صح نسبة ما
~~في ذلك البعض إلى المصنف؛ فمحمول على رواية مرجوحة، اختارها أبو بكر،
~~والمذهب خلافها، وعلم من قوله صح قبضه لنفسه، أنه لا يكون قبضا " لغريم "
~~مقول له ذلك؛ لعدم كيله إياه؛ أشبه ما لو قبضه جزافا إن علما، (فلا يصح
~~تصرفه) ؛ أي: من حضر الاكتيال [ (فيه) ؛ أي: المكيل] (بدون اعتباره، وإن
~~برأت ذمة دافع) ؛ لفساد القبض، (وإن تركه) ؛ أي: ترك القابض المقبوض
~~(بمكياله، وأقبضه لغريمه؛ صح) القبض (لهما) ؛ لأن استدامة الكيل كابتدائه،
~~وقبض الآخر في مكياله جرى لمصاعه فيه، (ولو أذن لغريمه بالصدقة في دينه)
~~الذي له عليه (عنه، أو) أذن له في (صرفه) والمضاربة أو نحوه، أو قال: اعزله
~~وضارب به، ففعل؛ (لم يصح ذلك، ولم يبرأ) الغريم من الدين بذلك؛ لأن رب
~~الدين لا يملكه حتى يقبضه، ولو ms1313 قال رب الدين لغريمه: (تصدق عني بكذا، ولم
~~يقل من ديني) أو قال: أعط فلانا كذا، ولم يقل من ديني؛ ذلك، (وكان اقتراضا)
~~، لا تصرفا في الدين قبل قبضه؛ كما لو قاله لغير غريمه، (لكن يسقط من دين
~~غريمه بقدره) ؛ أي: قدر ما قال له تصدق عني ونحوه. (بالمقاصة) الآتية:
# PageV03P233
# (و) لو قال لغريمه (اشتر لي بديني) الذي لي (عليك طعاما) ، ففعل؛ لم يصح،
~~(أو) قال له (أسلف لي ألفا من مالك في كر طعام، ففعل، لم يصح) ؛ لأن الدين
~~لا يملك إلا بقبضه، (فإن قال له اشتر لي في ذمتك أو قال له أسلف لي ألفا في
~~كر طعام، واقبض الثمن عني من مالك، أو من الدين الذي لي عليك؛ صح) ؛ لأنه
~~وكله في قبض الثمن عنه من نفسه وفي السلف. (ومن قبض) من غريمه (دينا جزافا
~~فاقبل قوله) ؛ أي: القابض (في قدره) ؛ أي: المقبوض بيمينه؛ لأنه ينكر
~~الزائد؛ والأصل عدمه، ولا يتصرف من قبض مكيلا ونحوه جزافا في قدر حقه (بلا
~~اعتباره) بمعياره؛ لفساد القبض، ولا يقبل قول قابض (إن قبضه بكيل أو وزن،
~~ثم ادعى نحو غلط) ؛ كسهو؛ لأنه خلاف الظاهر.
# (وما قبضه) أحد الشريكين، فأكثر (من دين مشترك بإرث أو إتلاف) عين مشتركة
~~(أو بعقد) ؛ كبيع مشترك أو إجارته (أو بضريبة سبب استحقاقها واحد) ؛ كوقف
~~على عدد محصور، ووظيفة لكل منهما استحقاق فيها؛ (فشريكه مخير بين أخذ من
~~غريم) ؛ لبقاء اشتغال ذمته، (أو) أخذ من (قابض) ؛ للاستواء في الملك، وعدم
~~تمييز حصة الآخر، فليس أحدهما أولى من الآخر به (- ولو بعد تأجيل الطالب
~~لحقه -) لما سبق؛ (ما لم يستأذنه) ؛ أي: الشريك في القبض، فإن أذن له في
~~القبض من غير توكيل في: نصيبه، فقبضه لنفسه؛ لم يحاصصه؛ كما لو قال: اقبض
~~لك (أو) ما لم (يتلف) مقبوض (فيتعين غريم) ، والتالف من حصة قابض؛ لأنه
~~قبضه لنفسه، ولا يضمن لشريكه شيئا، وظاهره - ولو كان التلف بفعل قابضه -
~~لعدم تعديه؛ لأنه قدر حقه، وإنما شاركه لثبوته مشتركا، مع ms1314 أنهم ذكروا: لو
~~أخرجه القابض برهن أو قضاء دين؛ فله أخذه من يده؛ كمقبوض بعقد فاسد، قاله
~~في " الفروع ".
# PageV03P234
# (ويتجه باحتمال) قوي (لا إن تعذر) الاستيفاء من الغريم، فإن تعذر؛ فله
~~الرجوع على القابض بقدر نصيبه مما قبضه بإذنه إن كان باقيا، وقيمته إن
~~تالفا (ومن استحق) ؛ أي: تجدد له دين (على غريمه مثل ما له عليه) من دين
~~(جنسا وقدرا وصفة حالين) ؛ بأن اقترض زيد من عمرو دينارا مصريا مثلا، ثم
~~اشترى عمرو من زيد بدينار مصري حال، (أو مؤجلين أجلا واحدا) ؛ كثمنين اتحد
~~أجلهما، (ويتجه وكانا) ؛ أي: الثمنان (مستقرين) في الذمة؛ كبدل القرض وثمن
~~المبيع وقيمة المتلفات ونحوها، لاشتراط الاستقرار في المقاصة، مع أنهم
~~صرحوا في مواضع بعدم اشتراط الاستقرار، منها ما إذا باع عبده لزوجته الحرة
~~قبل الدخول بثمن من جنس ما سمى لها. ومنها صحة المقاصة في مال الكتابة،
~~فالظاهر أنه يشترط الاستقرار في المقاصة غالبا؛ (تساقطا) إن استويا، (وإن
~~لم يرضيا) أو أحدهما بذلك؛ لأنه لا فائدة في اقتضاء الدين من أحدهما ودفعه
~~إليه بعد ذلك؛ شبهه بالعبث (أو) سقط من الأكثر (بقدر الأقل) إن تفاوتا قدرا
~~بدون تراض، ولا يتساقطان (إذا كانا) ؛ أي: المدينان دين سلم، (أو) كان
~~(أحدهما دين سلم) - ولو تراضيا - لأنه تصرف في دين سلم قبل قبضه، (أو تعلق
~~به) ؛ أي: أحد الدينين (حق؛ كرهن ومال مفلس بيعا) ؛ أي: الرهن ومال المفلس
~~(لذي) ؛ أي: صاحب (حق له عليهما) ؛ أي: على الراهن والمفلس؛ كما لو باع
~~الراهن الرهن لتوفية دينه من مدينه غير المرتهن، وكما لو باع المفلس بعض
# PageV03P235
# ماله على بعض غرمائه بثمن في الذمة من جنس ماله على المفلس، فإنه لا
~~مقاصة؛ لتعلق حق الغرماء بذلك الثمن، (أو كان له) ؛ أي: الزوج (عليها) ؛
~~أي: على زوجته (دين من جنس واجب نفقتها) ؛ لم يحتسب به (عسرتها) ؛ لأن قضاء
~~الدين بما فضل ويأتي في النفقات موضحا. (ويتجه أو كان أحدهما) ؛ أي:
~~الزوجين (معسرا و) الزوج (الآخر موسرا؛ لأن قضاء الدين) إنما يتعلق ms1315 (بما
~~فضل عما يحتاجه) المدين. وهو متجه
# (ومتى نوى مديون وفاء) عما عليه (بدفع برئ) منه، (وإلا) ينو وفاء، بل نوى
~~التبرع (فمتبرع) ، والدين باق عليه؛ لحديث: «وإنما لكل امرئ ما نوى» . هكذا
~~ذكروه هنا، وقال في " مختصر التحرير " وغيره: ومن الواجب ما لا يثاب على
~~فعله؛ كنفقة ورد وديعة وغصب ونحوه؛ كعارية ودين إذا فعل ذلك [مع غفلته] ؛
~~لعدم النية المترتب عليها الثواب. انتهى. فيحمل ما هنا على ما إذا نوى
~~التبرع لا على ما إذا غفل عن النية جمعا بين الكلامين، (وتكفي نية حاكم
~~وفاه قهرا من مال مديون) ؛ لامتناعه أو مع غيبته؛ لقيامه مقامه، ومن عليه
~~دين لا يعلم به ربه؛ وجب عليه إعلامه به.
# (ويتجه و) قول قابض مال لغريمه: (قبضته من ديني) الذي لي في ذمتك، (فقال
~~مدين: بل) هو (قرض) عندك ودينك باق، فإن وجد (مع) ذلك (شرط المقاصة) من
~~اتفاق الدين والمقبوض قدرا وجنسا وصفة؛
# PageV03P236
# (فالقول قول قابض) بيمينه؛ لأنه أعلم بنية نفسه، (وإلا) يوجد شرط
~~المقاصة؛ (فلا) يقبل قوله؛ لافتقار ذلك مع اختلاف الجنس إلى عقد جديد، ولم
~~يوجد. وهو متجه.
### | [باب القرض]
# ) بفتح القاف وحكي كسرها مصدر قرض الشيء يقرضه - بكسر الراء - إذا قطعه،
~~ومنه المقراض، والقرض اسم مصدر بمعنى الاقتراض. وشرعا: (دفع مال إرفاقا لمن
~~ينتفع به) ؛ أي: المال، (ويرد بدله) ، وهو نوع من المعاملات على غير قياسها
~~لمصلحة لاحظها الشارع؛ رفقا بالمحاويج، وأجمعوا على جوازه؛ لفعله - عليه
~~الصلاة والسلام - (وهو) أي: القرض (من المرافق) - جمع مرفق - بفتح الميم
~~وكسرها مع كسر الفاء وفتحها - وهو ارتفقت به وانتفعت (المندوب إليها) في حق
~~المقرض؛ لقوله - عليه الصلاة والسلام -: «من كشف عن مؤمن كربة من كرب
~~الدنيا فرج الله عنه كربة من كرب يوم القيامة» قال أبو الدرداء: لأن أقرض
~~دينارين، ثم يردان، ثم أقرضهما أحب إلي من أن أتصدق بهما. (والصدقة أفضل
~~منه) ؛ أي: القرض؛ لحديث ابن مسعود مرفوعا: «ما من مسلم يقرض مسلما قرضا
~~مرتين إلا كانا كصدقة مرة» رواه ms1316 ابن ماجه.
# PageV03P237
# (ولا إثم على من سئل) القرض (فلم يقرض) ؛ لأنه ليس بواجب، بل مندوب؛ لما
~~تقدم، وليس هو من المسألة المذمومة، لأنه إنما يأخذه بعوضه، فأشبه الشراء
~~شيئا في ذمته.
# (وينبغي) للمقترض (أن يعلم المقرض بحاله ولا يغره؛ كفقير يتزوج) بامرأة
~~(موسرة) ، فيعلمها بفقره لئلا يغرها، (ولا يقترض إلا ما يقدر أن يؤديه) إلا
~~الشيء اليسير الذي لا يتعذر مثله عادة؛ لئلا يضر بالمقرض، (وكره) الإمام
~~(أحمد الشراء بدين، ولا وفاء عنده إلا) الشيء (اليسير. وقال) الإمام أحمد:
~~(ما أحب أن يقترض بجاهه لإخوانه) . قال القاضي: إذا كان من يقترض له غير
~~معروف بالوفاء؛ لكونه تغريرا بمال المقرض وإضرارا به، أما إن كان معروفا
~~بالوفاء؛ فلا يكره؛ لأنه إعانة له وتفريج لكربته.
# ( [ويصح قرض] ويتجه ولو) كان المقرض (معلقا) ؛ كالمنجز؛ إذ لا مانع منه.
~~وهو متجه (بلفظه) ؛ أي: بلفظ القرض (ولفظ سلف) ؛ لأنه نوع منه، وبكل (ما) ؛
~~أي: لفظ (يؤدي معناه) ؛ أي: القرض كقوله: (ملكتك هذا لترد) لي (بدله) ، أو
~~خذ هذا انتفع به، ورد لي؛ بدله، (أو توجد قرينة دالة على إرادته) ؛ أي:
~~القرض؛ كأن سأله قرضا، (وإلا) بأن قال: ملكتك، ولم يذكر البدل، ولم توجد
~~قرينة تدل عليه؛ فهو هبة؛ لأنه صريح فيها، فإن اختلفا، فقال المعطي: هو
~~قرض، وقال الآخذ: هو هبة؛ (فقول آخذ بيمينه في ملكتك أنه هبة) ؛ لأن الظاهر
~~معه. (ومن سأله فقير إعطاء شيء) ؛ فأعطاه، ثم قال المعطي: هو قرض، وقال
~~الآخذ هو هبة، (فقول دافع أنه قرض) بقرينة السؤال. (فإن قال له: أعطني إني
~~فقير) ، ولم يقل قرضا فأعطاه، ثم ادعى المعطي أنه قرض،
# PageV03P238
# وادعى الفقير أنه صدقة؛ (فقول فقير أنه صدقة) بقرينة قوله إنه فقير؛ إذ
~~من طلب للفقر إنما يطلب صدقة غالبا.
# (وشرط. علم قدر قرض) بمقدر معروف، فلا يصح قرض دنانير ونحوها عددا إن لم
~~يعرف وزنها، إلا إن كانت يتعامل بها عددا، فيجوز، ويرد بدلها عددا، (و)
~~معرفة (وضعه) ليتمكن من رد بدله. (و) شرط (كون مقرض يصح ms1317 تبرعه) ، فلا يقرض
~~نحو ولي يتيم من ماله، ولا مكاتب ولا ناظر وقف منه، كما لا يحابي؛ (فلا يصح
~~قرض نحو مكيل) ؛ كموزون (جزافا أو مقدرا بمكيال بعينه غير معروف عند
~~العامة) ؛ كالسلم؛ لأنه لا يأمن تلف ذلك فيتعذر رد المثل، وإن كان لهما غرض
~~في ذلك؛ صح القرض، لا التعيين، (ومن شأنه) ؛ أي: القرض (أن يصادف ذمة) في
~~الغالب. قال ابن عقيل: الدين لا يثبت إلا في الذمم، ومتى أطلقت بالأعواض
~~تعلقت بها، ولو عينت الديون من أعيان الأموال؛ لم يصح. (فلا يصح قرض جهة؛
~~كمسجد ونحوه) ؛ كمدرسة ورباط (مع قولهم) ؛ أي: الأصحاب في كتاب (الوقف:
~~وللناظر الاستدانة عليه) بلا إذن حاكم لمصلحته؛ كشرائه له نسيئة، أو بنقد
~~لم يعنه. (وفي باب اللقيط) يجوز الاقتراض على بيت المال لنفقة اللقيط، وكذا
~~قال في " الموجز ": يصح قرض حيوان وثوب لبيت المال ولآحاد المسلمين. (فإن
~~تعذر بيت المال اقترض عليه حاكم) . قال في شرح " الإقناع " قلت: والظاهر أن
~~الدين في هذه المسائل يتعلق بذمة المقترض، وبهذه الجهات؛ كتعلق أرش الجناية
~~برقبة العبد الجاني؛ فلا يلزم المقترض الوفاء من ماله، بل من ريع الوقف،
~~وما يحدث لبيت المال. أو يقال لا يتعلق بذمته رأسا، وما هنا بمعنى الغالب
~~فلا ترد المسائل المذكورة لندرتها.
# (ويصح) القرض (في كل عين يصح بيعها) من مكيل وموزون
# PageV03P239
# ومعدود ومذروع وغيره، (إلا بني آدم) ؛ فلا يصح قرضه [ذكرا] كان أو أنثى؛
~~لأنه لم ينقل، ولا هو من المرافق، ولأنه يفضي إلى أن يقترض جارية يطؤها ثم
~~يردها. (ويتجه و) إلا أن يكون القرض (حيلة) على الربا، (كقرض حلي بنقد يقصد
~~بيعه به) ؛ فلا يصح ذلك. وهو متجه
# (ولا يصح قرض المنافع) ؛ لأنه غير معهود، (خلافا للشيخ) تقي الدين، فإنه
~~جوز قرضها؛ (كأن يحصد معه) إنسان (يوما ليحصد الآخر معه مثله، أو يسكنه
~~داره ليسكنه الآخر) دارا (بدلها) كالعارية بشرط العوض.
### | [فصل يتم عقد قرض بقبول]
# (فصل: ويتم) عقد (قرض بقبول) ؛ كسائر العقود، (ويلزم) القرض، (ويملك
~~بقبض) ؛ لأنه ms1318 عقد يقف التصرف فيه على القبض، فوقف الملك عليه؛ كالهبة، (فلا
~~يملك مقرض استرجاعه، لفلس) ، فيملك مقرض الرجوع فيه بشرطه، لحديث: «من أدرك
~~متاعه بعينه» ويأتي. (ويتجه أو) إلا إن (أقرضه) شيئا (بشرط أن يرهنه به
~~كذا، وامتنع) من ذلك، فيملك مقرض الرجوع بقرضه، ويجبر المقترض على رده له
~~بعينه إن كان باقيا؛ لأنه لم يسلم للمقرض شرطه. وهو متجه
# (ولرب قرض طلب بدله) ؛ أي: القرض من مقترض (فورا) ؛ أي: في الحال
~~(لثبوته) في ذمته (حالا - ولو مع تأجيله -) لأنه سبب يوجب رد المثل أو
# PageV03P240
# القيمة، فأوجبه حالا؛ كالإتلاف، فلو أقرضه تفاريق، فله طلبه بها جملة؛
~~كما لو باعه بيوعا متفرقة، ثم طالبه بثمنها جملة. (والمؤجل كثمن) مبيع إلى
~~أجل معلوم (لا يحل قبل حلوله) ؛ أي: الأجل؛ (ولو ألزم) نحو مشتر (نفسه
~~بتعجيله) ، فلا يجب عليه؛ لأنه وعد، لكن ينبغي أن يفي بوعده، (وكقرض كل)
~~دين (حال أو) كان مؤجلا، و (حل) أجله؛ لا يصح تأجيله. هذا المذهب. ويحرم
~~الإلزام به، ولا يلزم المقرض الوفاء بتأجيله؛ لأنه وعد، لكن ينبغي أن يفي
~~بوعده. نصا. (واختار الشيخ) تقي الدين (صحة تأجيل قرض وغيره) ؛ كثمن مبيع
~~وقيمة متلف وغيره، ولزومه إلى أجله؛ لحديث: «المؤمنون عند شروطهم»
# (وإن شرط) مقرض (رده) ؛ أي: القرض (بعينه؛ لم يصح) الشرط؛ لأنه ينافي
~~مقتضى العقد، وهو التوسع بالتصرف، ورده بعينه يمنع من ذلك. (ويجب قبول قرض
~~مثلي رده بعينه) وفاء - ولو تغير سعره - لرده على ما عليه صفة؛ فلزم قبوله؛
~~كالسلم، بخلاف متقوم رد - وإن لم يتغير سعره - فلا يلزمه قبوله؛ لأن الواجب
~~له قيمته، (ما لم يتعيب) مثلي رد بعينه؛ كحنطة ابتلت، فلا يلزمه قبوله؛ لما
~~فيه من الضرر؛ لأنه دون حقه، (أو) ما لم (يكن) القرض (فلوسا، أو) يكن دراهم
~~(مكسرة، فيحرمها) ؛ أي: يمنع الناس المعاملة بها (السلطان) أو نائبه - ولو
~~لم يتفق الناس على ترك التعامل بها - (فله) ؛ أي: المقرض (قيمته) ؛ أي:
~~القرض المذكور (وقت قرض) ، نصا؛ لأنها تعيبت في ملكه، وسواء نقصت قيمتها ms1319
~~قليلا أو كثيرا (وتكون) القيمة (من غير جنسه) ؛ أي: القرض (إن جرى فيه) ؛
~~أي: أخذ القيمة من جنسه (ربا فضل) ؛ كما لو أقرضه دراهم (مكسرة) أو
# PageV03P241
# مغشوشة (فحرمت) ؛ أي: حرمها السلطان أو نائبه وقيمتها يوم القرض أنقص من
~~وزنها؛ فإنه (يعطيه بقيمتها ذهبا) ؛ حذار من ربا الفضل، وعكسه بعكسه، فلو
~~أقرضه دنانير مكسرة، فحرمها السلطان؛ أعطى قيمتها فضة، (و) كذا حكم (حلي
~~قيمته أكثر من وزنه) ، فيعطي قيمته وقت قرض من غير جنسه، وفي بعض النسخ
~~[ويتجه] (فمقرض قرش) لآخر، (يأخذ منه دراهم) بدله؛ (لا يجوز) حيث اشترط
~~عليه ذلك، لأنه ربا. وهو متجه (وكذا ثمن لم يقبض) إذا كان فلوسا أو مغشوشة
~~حرمها السلطان، (أو رد) - بالبناء للمفعول - ثمن؛ أي: رده بائع (برد) مشتر
~~(لمبيع) وجده معيبا ونحوه، وأراد المشتري أخذ ثمنه الذي أقرضه للبائع، وكان
~~الثمن فلوسا أو دراهم مكسرة، فحرمها السلطان، وكان الثمن باقيا، فرده
~~البائع؛ لم يلزم المشتري قبوله منه؛ لتعيبه عنده، وله قيمتها يوم عقد من
~~غير جنسها إن جرى بينهما ربا فضل، ونصه في الدراهم المكسرة قال: يقومها كم
~~تساوي يوم أخذها ثم يعطيه. (ويتجه و) كذا (أجرة صداق وعوض خلع) . قال الشيخ
~~تقي الدين في شرح المحرر " وقياس ذلك؛ أي: القرض فيما إذا كانت مكسرة أو
~~فلوسا، وحرمها السلطان، وقلنا يرد قيمتها، جميع الديون في بدل المتلف
~~والمغصوب والصداق والفداء والصلح عند القصاص والكتابة انتهى. وهو متجه
# . (ويجب) على مقترض (رد مثل فلوس) اقترضها، ولم تحرم المعاملة بها، (و)
~~رد مثل دراهم (مكسرة) أو مغشوشة (غلت، أو رخصت، أو
# PageV03P242
# كسدت) ، أو نفقت مع بقاء التعامل بها وعدم تحريم السلطان لها؛ فيرد
~~مثلها، سواء كان الغلو والرخص كثيرا؛ بأن كانت عشرة بدانق فصارت عشرين
~~بدانق، وعكسه، أو قليلا؛ لأنه لم يحدث فيها شيء؛ إنما تغير السعر؛ فأشبه
~~الحنطة إذا رخصت أو غلت. (و) يجب رد (مثل مكيل أو موزون) يصح السلم فيه، لا
~~صناعة فيه مباحة. قال في " المبدع " إجماعا؛ لأنه يضمن في الغصب ms1320 والإتلاف
~~بمثله، فكذا هنا. قال الموفق إذا زادت قيمة الفلوس أو نقصت؛ رد مثلها؛ كما
~~لو اقترض عرضا مثليا؛ كبر وشعير وحديد ونحاس، فإنه يرد مثله وإن غلا أو
~~رخص؛ لأن غلو قيمته أو نقصانها لا يسقط المثل عن ذمة المستقرض، فلا يوجد
~~المطالبة بالقيمة، وهذا هو معين ما تقدم من أن نص الإمام برد القيمة إنما
~~هو فيما إذا أبطل السلطان المعاملة بها، لا في زيادة القيمة ونقصانها، (فإن
~~أعوز) المثل، فلم يوجد؛ فترد (قيمته يوم إعوازه) ؛ لأنه يوم ثبوتها في
~~الذمة. (و) يجب على المقترض رد (قيمة غيرهما) ؛ أي: المكيل والموزون. قال
~~في " الإنصاف ": على الصحيح من المذهب، وعليه جماهير الأصحاب، وقطع به
~~أكثرهم؛ لأنه لا مثل له، فضمن بقيمته؛ كالغصب (يوم قبض، ولو) كان القرض
~~(غير جوهر) مما لا ينضبط بالصفة؛ لأنها تختلف قيمتها في الزمن اليسير بكثرة
~~الراغب وقلته، فتزيد زيادة كثيرة، فينضر المقترض، وتنقص فينضر المقرض،
~~(خلافا " للمنتهى ") فإنه قال: فجوهر ونحوه يوم قبض، وغيره يوم قرض، وما في
~~المنتهى " جزم به في " التنقيح " والإنصاف " والمغني " والشرح " والكافي "
~~والفروع " وغيرهم، وقد نبهنا على هذه المسألة في فصل ويتميز عن مثمن
~~بالبداية، وبيناها بيانا لا لبس معه، فلتراجع هناك، فإنها كثيرة الوقوع،
~~خصوصا في هذه الأزمنة. (ويرد مثل كيل مكيل دفع وزنا) ؛ لأن الكيل هو معياره
~~الشرعي،
# PageV03P243
# (وعكسه) ؛ أي: مثل وزن موزون دفع كيلا؛ لأن الوزن هو معياره الشرعي.
~~(ويجوز قرض ما كيل) ؛ كسائر المائعات (و) يجوز قرضه (لسقي مقدرا بأنبوبة أو
~~نحوها) مما يعمل على هيئتها من فخار أو نحاس أو رصاص؛ (لقول) الإمام (أحمد:
~~إذا كان محدودا يعرف كم يخرج منه؛ فلا بأس) ؛ للتمكن من رد مثله، (و) ويجوز
~~قرضه مقدرا (بزمن من نوبة غيره؛ ليرد) مقترض (عليه) ؛ أي: المقرض (مثله) في
~~الزمن (من نوبته) ، نصا قال: وإن كان غير محدود كرهته؛ أي: أنه لا يمكن رد
~~مثله.
# (و) يجوز قرض (خبز خمير عددا ورده عددا بلا قصد زيادة أو جودة) ؛ «لحديث
~~عائشة قالت: ms1321 قلت يا رسول الله الجيران يستقرضون الخبز والخمير، ويردون
~~زيادة ونقصانا، فقال: لا بأس إنما ذلك من مرافق الناس، لا يراد به الفضل»
~~رواه أبو بكر في " الشافي " ولمشقة اعتباره بالوزن مع دعاء الحاجة إليه.
### | [فصل شرط رهن في القرض]
# (فصل: ويجوز شرط رهن فيه) لأنه - صلى الله عليه وسلم - «استقرض من يهودي
~~شعيرا، وودعه درعه» متفق عليه، ولأن ما جاز فعله جاز شرطه. (و) يجوز [شرط]
~~(ضمين) ؛ لما تقدم، (و) يجوز (بذل جعل على اقتراضه له بجاهه) ؛ لأنه في
~~مقابلة ما يبذله من جاهه فقط، و (لا) يجوز بذل جعل (على ضمانه له) ، نص
~~عليهما؛ لأنه ضامن، فيلزمه الدين، وإن أداه وجب له على المضمون عنه، فصار
~~كالقرض، فإذا أخذ عوضا؛ صار القرض جارا للمنفعة؛ فلم يجز.
# (ولا) يجوز الإلزام بشرط (تأجيل) قرض، (أو) شرط (نقص في وفاء) ؛ لأنه
~~ينافي مقتضى العقد (أو) شرط (جر نفع) ؛ فيحرم؛ كشرط (أن يسكنه) المقترض
~~(داره، أو يقضيه خيرا منه أو أكثر) مما أقرضه (أو) أن يقضيه (ببلد آخر) ،
~~ولحمله مؤنة؛ لأنه عقد إرفاق وقربة، فشرط النفع فيه يخرجه عن موضوعه، فإن
~~لم يكن لحمله مؤنة، فقال في " المغني ":
# PageV03P244
# الصحيح جوازه؛ لأنه مصلحة لهما من غير ضرر. (أو) شرط المقرض على المقترض
~~(أن يبيعه شيئا رخيصا) ؛ لأنه يجر به نفعا (أو) [شرط (أن يعمل له عملا، أو)
~~أن (ينتفع بالرهن، أو) أن (يساقيه) على شجرة أو يزارعه] على أرض، (أو) لشرط
~~مقترض أن (يسكنه مقرض عقارا يفوق أجر مثله) ، أو أن يبيعه شيئا بأكثر من
~~قيمته، أو أن يستعمله في صنعة، ويعطيه أنقص من أجرة مثله (ونحوه مما يجر
~~نفعا) ؛ فلا يجوز، وإن فعل ما يحرم اشتراطه؛ (فالشرط باطل، والقرض صحيح،
~~وإن فعله) ؛ أي: فعل شيئا مما تقدم (بلا شرط بعد وفاء) . ولا مواطأة؛ جاز،
~~(أو أهدى) مقترض (له) هدية (بعده) ؛ أي: الوفاء؛ جاز، (وقضى) مقترض (خيرا
~~منه بلا مواطأة) ؛ جاز؛ كصحاح عن مقدرة أو أجود نقدا أو سكة مما اقترض،
~~وكذا رد ms1322 نوع خيرا مما أخذ، أو أرجح يسيرا في قضاء ذهب أو فضة. وفي " المغني
~~" والكافي " تجوز الزيادة في القدر والصفة؛ للخبر (أو علمت زيادته) ؛ أي:
~~المقترض على مثل القرض وقيمته؛ (لشهرة سخائه؛ جاز) ذلك؛ لأنه - صلى الله
~~عليه وسلم - استلف بكرا، فرد خيرا منه، وقال: «خيركم أحسنكم قضاء» . متفق
~~عليه من حديث أبي رافع. ولأن الزيادة لم تجعل عوضا في القرض، ولا وسيلة
~~إليه، ولا إلى استيفاء دينه؛ أشبه ما لو لم يوجد قرض. (ويتجه) أنه يؤخذ
~~(منه) ؛ أي: من تعليل الأصحاب بفعله وقوله - صلى الله عليه وسلم - (جواز رد
~~مثل متقوم مع تراض) . قال في " الاختيارات ": ويتوجه في المتقوم أن يجوز رد
~~المثل بتراضيهما. انتهى. وهو ظاهر؛ لأن الحق لا يعدوهما. وهو اتجاه حسن.
# PageV03P245
# (و) إن قال مقترض: (أقرضني ألفا) لأشتري بها بقرا وبذارا، (وادفع لي أرضك
~~أزرعها بالثلث) أو نحوه؛ (حرم) نصا؛ لأنه يجر به نفعا (خلافا لجمع) منهم
~~الناظم وصاحب " الرعاية الصغرى " والموفق.
# (ولو أقرض) إنسان (من له عليه بر يشتريه) ؛ أي: البر بما اقترضه، (ثم
~~يوفيه إياه؛ جاز) العقد بلا كراهة؛ (كإرساله نفقة لعياله، فأقرضها) ؛ أي:
~~النفقة (رجلا ليوفيها لهم) ؛ فلا بأس بذلك، إذا لم يأخذ عليها شيئا زائدا
~~عنها، (وكقرضه غريمه المعسر ألفا ليوفيه منه) ؛ أي: الألف (ومن دينه الأول
~~كل وقت شيئا) ؛ فإنه يجوز ذلك أيضا بلا كراهة.
# (وإن فعل) مقترض (ما) ؛ أي: شيئا (فيه نفع) ؛ بأن أهدى له هدية، أو عمل
~~له عملا (قبل الوفاء ولم ينو) مقرض (احتسابه من دينه، أو) لم ينو (مكافأته)
~~عليه؛ (لم يجز إلا إن جرت عادة بينهما) ؛ أي: بين المقرض والمقترض (به) ؛
~~أي: بذلك الفعل (قبل قرض) ؛ لحديث أنس مرفوعا: «إذا أقرض أحدكم، فأهدى إليه
~~أو حمله على الدابة؛ فلا يركبها، ولا يقبله، إلا أن يكون جرى بينه وبينه
~~قبل ذلك» رواه ابن ماجه، وكذا البيهقي في السنن والشعب، وسعيد بن منصور في
~~سننه، وهو حديث حسن، ويؤيده ما في البخاري عن أبي بردة قال: " قدمت
~~المدينة، ms1323 فلقيت عبد الله بن سلام، فقال لي إنك بأرض فيها الربا فاش، فإذا
~~كان لك على رجل حق فأهدى إليك حمل تبن أو حمل قت؛ فلا تأخذه؛ فإنه ربا "
~~وفي مسند الحارث بن أبي أمامة أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: «كل
~~قرض جر منفعة فهو باب من أبواب الربا» (وكذا كل غريم) ؛ أي: مدين؛ حكمه
~~كالمقترض فيما تقدم (غير استعمال رهن ويأتي) أنه يجوز استعمال الرهن
~~لمصلحته؛ كخوف عليه من عث.
# PageV03P246
# (فإن استضافه) مقترض (حسب له) مقرض (ما أكل) عنده قبل الوفاء نصا، أو
~~كافأه عليه إن لم تجر العادة بينهما به قبل القرض. (ويتجه ولا) يحسب له ما
~~أكل عنده من (ضيافة واجبة) ؛ ككون المقترض عمل وليمة عرس، ودعا المقرض
~~إليها، وكان في قرية ومر عليه، فقدم له طعاما؛ فإنه يطيب له أكله بلا
~~احتساب ولا نية مكفأة؛ كما يأتي في الأطعمة. وهو متجه يؤيده قوله (وهو) ؛
~~أي: القرض (في الدعوات) إذا فعل المقترض وليمة أو عقيقة ونحوها؛ (كغيره)
~~ممن لا دين عليه.
# (ومن طولب) من مقترض وغيره؛ أي: طالبه رب دينه (ببذل قرض) ، أو ثمن في
~~ذمة، (أو) طولب ببدل (غصب ببلد آخر) غير بلد قرض وغصب؛ (لزمه) ؛ أي: المدين
~~أو الغاصب رد البدل؛ لتمكنه من قضاء الحق بلا ضرر، (إلا ما لحمله مؤنة) ؛
~~كحديد وقطن وبر (وقيمته ببلد القرض) أو الغصب (أنقص) من قيمته ببلد الطلب؛
~~(فلا يلزمه إلا قيمته بها) ؛ أي: [بلد] القرض أو الغصب؛ لأنه لا يلزمه حمل
~~إلى بلد الطلب، فيصير كالمتعذر، وإذا تعذر المثل تعينت القيمة، واعتبرت
~~ببلد القرض أو الغصب؛ لأنه الذي يجب فيه التسليم، و (لا) يلزم مقترضا أو
~~غاصبا بذل (المثل، ولا) بذل (القيمة بمحل طلب) ، وعلم منه أنه إن طولب بعين
~~الغصب بغير بلده؛ لم يلزمه، وكذا لو طولب بأمانة أو عارية ونحوها بغير
~~بلدها؛ لأنه لا يلزمه حملها إليه، (ومع تساو) ؛ أي: بأن كانت قيمته ببلد
~~القرض أو الغصب مساوية لبلد الطلب، (أو أكثر؛ لزم) مقترضا ms1324 وغاصبا دفع
~~(المثل) ببلد الطلب؛ لما سبق. (ولو بذله) ؛ أي: المثل (مقترض أو غاصب بغير
~~بلده) ؛ أي: بلد قرض أو غصب، (ولا مؤنة لحمله) إليه؛ كأثمان؛ (لزم) مقرضا
~~ومغصوبا
# PageV03P247
# منه (قبوله مع أمن بلد وطريق) ؛ لعدم الضرر عليه إذن. وكذا ثمن وأجرة
~~ونحوهما، فإن كان لحمله مؤنة، أو البلد أو الطريق غير آمن؛ لم يلزمه قبوله
~~- ولو تضرر المقترض أو الغاصب - لأن الضرر لا يزال بالضرر. (ومع بقاء
~~مغصوب) إذا بذل الغاصب بدله لربه؛ (لم يجبر ربه على قبوله) ؛ أي: البدل
~~(بحال) لا مع مؤنة للحمل، ولا عدمها، ولا مع أمن البلد أو الطريق، ولا مع
~~الخوف؛ لأن دفع البدل معاوضة، ولا يجبر عليها الممتنع.
# ولو أقرض ذمي ذميا خمرا، ثم أسلما أو أحدهما؛ بطل القرض، ولم يجب على
~~المقترض شيء، ولو قال مقرض لمقترض: إن مت - بضم التاء - فأنت في حل؛ فوصيته
~~صحيحة؛ كسائر الوصايا، وإن قال له: إن مت - بفتحها - فأنت في حل؛ لا يصح؛
~~لأنه إبراء معلق بشرط، وشرط الإبراء أن يكون منجزا؛ كالهبة.
### | [باب الرهن]
# وهو في اللغة الثبوت والدوام، يقال: ماء راهن؛ أي: راكد، ونعمة راهنة؛
~~أي: دائمة، وقيل هو الحبس؛ لقوله تعالى: {كل نفس بما كسبت رهينة} [المدثر:
~~38] أي: محبوسة، وهو قريب من الأول؛ لأن المحبوس ثابت في مكان لا يزايله.
~~وشرعا (توثقة دين) غير سلم ودين كتابة؛ لعدم لزومه، (أو) توثقة (عين)
~~مضمونة؛ كعارية ومقبوض على وجه سوم (بعين) ؛ أي: جعل عين مالية وثيقة بدين
~~أو عين مضمونة (يمكن أخذه) ؛ أي: الدين كله، (أو)
# PageV03P248
# (بعضه) ، إن لم تف به (منها) ؛ أي: العين إن كانت من جنس الدين، (أو)
~~يمكن أخذه أو بعضه من (ثمنها) ، إن لم تكن من جنس الدين، وخرج بذلك أم
~~الولد ونحوها مما لا يصح بيعه. وأجمعوا على جوازه؛ لقوله تعالى: {فرهان
~~مقبوضة} [البقرة: 283] . وحديث عائشة - رضي الله عنها -: «أن رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - اشترى من يهودي طعاما ورهنه درعه» متفق عليه. ويجوز
~~حضرا وسفرا لأنه روي أن ms1325 ذلك كان بالمدينة، وذكر الآية في السفر خرج مخرج
~~الغالب، ولهذا لم يشترط عدم الكاتب.
# (والمرهون عين معلومة) قدرا وجنسا وصفة (جعلت وثيقة بحق يمكن استيفاؤه) ؛
~~أي: الحق (أو) استيفاء (بعضه منها أو من ثمنها) ؛ كما تقدم، بخلاف نحو وقف
~~وحر وأم ولد ودين سلم وكتابة.
# (وينعقد) الرهن (بلفظ) . قال في " الإنصاف " والإقناع " وغيرهما: ولا يصح
~~الرهن بدون إيجاب وقبول وما يدل عليهما من الراهن والمرتهن؛ كسائر العقود.
~~(و) ينعقد (بمعاطاة) ؛ كالبيع، قاله في الرعاية ".
# (وتصح زيادة رهن) ؛ بأن رهنه شيئا على دين ثم رهنه شيئا آخر عليه؛ لأنه
~~توثقة، (ولا) تصح زيادة (دينه) ؛ بأن استدان منه دينارا ورهنه كتابا، أو
~~أقبضه له منه، ثم اقترض منه دينارا آخر، وجعل الكتاب رهنا عليه وعلى الأول،
~~لأنه رهن مرهون، والمشغول لا يشغل. (ويتجه) لا تصح زيادة دين الرهن (إلا
~~بعقد متجدد) ؛ كأن يفسخ المرتهن الرهن، ثم يجدد مع الراهن عقدا على الدينين
~~بذلك الرهن. وهو متجه
# PageV03P249
# (و) يصح (رهن) كل (ما يصح بيعه) من الأعيان لا المنافع، لأن المقصود منه
~~الاشتياق للوصول للدين، ولا يتأتى ذلك في المنافع، (ولو) كان الرهن (نقدا
~~أو مؤجرا معارا) ؛ فيصح رهنه (بإذن) ربه له في رهنه - ولو لرب دين - لأنه
~~يصح بيعه (ويسقط ضمان العارية) ؛ لانتقالها للأمانة إن لم يستعملها
~~المرتهن، (أو) كان الرهن (معيبا؛ كقن مرتد) وقاتل في محاربة - ولو تحتم
~~قتله - (و) قن (جان) عمدا أو خطأ على نفس أو دونها؛ لأنه يصح بيعه في محل
~~الحق، (ولا خيار لمرتهن عالم) بالحال من الردة والقتل في المحاربة أو
~~الجناية؛ لدخوله على بصيرة، (وإلا) يكن المرتهن عالما بالحال، ثم علم به
~~بعد إسلام المرتد وفداء الجاني؛ وكذلك لا خيار له؛ لأن العيب زال بلا ضرر
~~يلحقه، وإن علم قبل ذلك؛ (فله رده) ؛ أي: الرهن (وفسخ بيع شرط فيه) ؛ أي:
~~عقد البيع؛ لأن الإطلاق يقتضي السلامة، فلم يوف له بشرطه، (أو) ؛ أي:
~~للمرتهن (الإمساك) في هذه الحالة (بلا أرش) له لذلك العيب؛ لأن الرهن لو ms1326
~~تلف بجملته قبل قبضه؛ لم يملك بدله، فبعضه أولى، وكذلك لا أرش للمرتهن لو
~~لم يعلم الحال حتى قتل العبد بالردة أو المحاربة أو القصاص أو بيع في
~~الجناية أو سلم لوليها، ومتى امتنع السيد من فداء الجاني؛ لم يجبر، ويباع
~~في الجناية؛ لتقدم حق المجني عليه على الرهن؛ أشبه ما لو جنى بعد الرهن.
# (وإن تعيب) الرهن (قبل قبض) ، أو استحال العصير المرهون خمرا قبل قبض؛
~~(فكذلك) ؛ أي: يخير بين إمساكه معيبا، أو رده وفسخ البيع إن كان مشروطا
~~[فيه] ، (فلو رهنه دارا فانهدمت) الدار (قبل قبضها؛ فالرهن بحاله) لم يبطل
~~بتهدمها؛ لبقاء المالية، (ولمرتهن الخيار) بين إمساكها متهدمة، أو ردها
~~وفسخ البيع إن كانت مشروطة فيه، وكذا قرض (أو) كان الرهن (مبيعا) - ولو قبل
~~قبضه - لأنه يصح بيعه إذن، فصح رهنه؛
# PageV03P250
# كما بعد القبض (غير مكيل ونحوه) ؛ كموزون ومعدود ومذروع، وما بيع بصفة أو
~~رؤية متقدمة (قبل قبضه) ؛ لأنه لا يصح بيعه إذن، فلا يصح رهنه، (ولو) كان
~~رهن المبيع (على ثمنه) ؛ لأن ثمنه في الذمة دين، والمبيع ملك للمشتري؛ فجاز
~~رهنه؛ كغيره من الديون، (أو) كان الرهن (مشاعا) ولو نصيبه من معين في مشاع
~~يقسم إجبارا؛ بأن رهن نصيبه من بيت من دار يملك نصفها؛ لأنه يصح بيعه؛ فصح
~~رهنه [واحتمال حصوله في حصة شريكه بالقسمة ممنوع؛ لأن الراهن لا يتصرف بما
~~يضر المرتهن] .
# وإذا رهنه المتاع، فإن لم يكن منقولا؛ [لم يحتج في التخلية لإذن شريكه،
~~وإن كان ينقل ورضي الشريك والمرتهن بكونه] بيد أحدهما أو غيرهما؛ جاز (وإن
~~لم يرض شريك ومرتهن بكونه) ؛ أي: المشترك (بيد أحدهما أو) ، بيد (غيرهما؛
~~جعله حاكم بيد أمين أمانة، أو) جعله بيد أمين (بأجرة) يأخذها الأمين
~~(منهما) ؛ أي: الشريكين على حفظه، (أو أجره) الحاكم عليهما، فيجتهد في
~~الأصلح لهما؛ لأن أحدهما ليس أولى به من الآخر، ولا يمكن جمعهما فيه، فتعين
~~ذلك؛ لأنه وسيلة لحفظه عليهما.
# (وإن رهن نصف بيت معين مشاع من دار مشاعة) بينه وبين شريكه، واقتسما؛ ms1327 أي:
~~الراهن وشريكه الدار المشتركة، (فوقع) المعين (المرهون) بعضه - وهو البيت
~~في المثال المذكور - (لغير راهن؛ لم تصح القسمة) ؛ لأن الراهن ممنوع من
~~التصرف في الرهن بما يضر المرتهن فيمنع من القسمة المضرة؛ كما يمنع من
~~البيع، (قطع به) ؛ أي: بعدم صحة القسمة (الموفق والشارح) ، ومعناه في " شرح
~~المنتهى ".
# (أو) كان الرهن (مدبرا) ؛ فيصح؛ لأنه يجوز بيعه، والحكم فيما إذا
# PageV03P251
# علم المرتهن وجود التدبير، ولم يعلم به؛ كالحكم في العبد الجاني على ما
~~ذكر من التفصيل، (أو) كان (معلقا عتقه بصفة يحل الدين قبلها) ؛ كما لو علق
~~عتقه على دخول شهر رمضان، وكان الدين يحل في شعبان؛ فيصح رهنه؛ لإمكان بيعه
~~قبل وجود الصفة، (أو) كان وجود الصفة المعلق عليه العتق (يحتمل) قبل حلول
~~الدين وبعده؛ كما لو علق عتقه على (قدوم زيد) ؛ فيصح رهنه أيضا؛ كالمدبر
~~والمريض، (ويباع مدبر) كله إن مات السيد، وليس له مال يفضل عن وفاء الدين،
~~(واستغرقه) ؛ أي: المدبر (الدين) وبطل التدبير؛ كالوصية، (وإلا) يستغرقه
~~الدين (بيع منه) ؛ أي: المدبر (بقدره) ؛ أي: الدين (وعتق ثلث الباقي) منه
~~بالتدبير (وباقيه للورثة) ، وإن مات السيد قبل الوفاء، فعتق المدبر لخروجه
~~كله من الثلث بعد الدين؛ بطل رهنه؛ كما لو مات، وإن عتق بعضه لعدم خروجه من
~~الثلث؛ بقي الرهن فيما بقي منه قنا، كما لو تلف البعض وبقي البعض.
# (أو) كان الرهن (مكاتبا) ؛ فيصح رهنه. لجواز بيعه وإيفاء الدين من ثمنه.
~~و (لا) يصح رهنه (لمن يعتق عليه) ؛ بأن رهن المكاتب عند رحمه المحرم؛
~~(لأنه) ؛ أي: مرتهن رحمه المحرم (لا يملك بيعه) عند جوازه، ويأتي في
~~الكتابة. (ويمكن) ؛ أي: يمكنه المرتهن (من كسب) ؛ لأن ذلك مصلحة، ولا يصح
~~شرط منعه من التصرف، وما أداه من دين الكتابة رهن معه؛ لأنه كنمائه، (فإن
~~عجز) عن أداء مال الكتابة وعاد قنا؛ (فهو وكسبه رهن؛) لأنه نماؤه، (وإن
~~عتق) بأداء أو إعتاق (فما أدى بعد عقد الرهن رهن) ؛ كقن مرهون اكتسب ومات.
# (أو) كان الرهن (يسرع فساده) ؛ كفاكهة رطبة وطبيخ ms1328 - ولو رهنه (بدين مؤجل)
~~- لأنه يصح بيعه، (ويباع) ؛ أي: يبيعه حاكم (إن لم يكن تجفيفه) ؛ لحفظه
~~بالبيع.
# PageV03P252
# (ولو شرط) في رهن ما يسرع فساده (عدم بيعه) ؛ لم يصح الشرط لمنافاته
~~العقد؛ كما لو شرط في العقد عدم النفقة على الحيوان المرهون، فيباع، (ويجعل
~~ثمنه رهنا) مكانه حتى يحل الدين، فيوفى منه، كما لو كان حالا، (وكذا الحكم
~~إن رهنه ثيابا فخاف) المرتهن (تلفها، أو) رهنه (حيوانا، فخاف موته) ؛ فيباع
~~على ما تقدم، (أو) كان الرهن (قنا مسلما) ولو بدين (لكافر إذا شرط) في
~~الرهن (كونه بيد مسلم عدل) ، وإلا لم يصح؛ لقوله تعالى: {ولن يجعل الله
~~للكافرين على المؤمنين سبيلا} [النساء: 141] (ويتجه) لا سيما (إن كان) القن
~~المرهون (أنثى أو كان أمرد) ، فيتأكد اشتراط كونه بيد مسلم عدل خشية
~~الفتنة. وهو متجه
# (وكقن) في الحكم رهن (كتب حديث وتفسير) لكافر؛ فيصح بشرط جعلها بيد مسلم
~~عدل؛ لأمن المفسدة، فإن لم يشترط ذلك؛ لم يصح (لا مصحفا) ، فلا يصح رهنه -
~~ولو لمسلم - لأنه وسيلة إلى بيعه المحرم، (أو دينا) ؛ فلا يصح رهنه (- ولو
~~لمن هو عليه -) صرح به المجد في شرحه، وجزم به في " الإقناع " في آخر السلم
~~بصحته، وهو إحدى روايتين ذكرهما في " الانتصار " لكن صريح كلامهم يخالف ما
~~في " الإقناع " وكان على المصنف الإشارة إلى ذلك.
# (ويتجه أو جلد عقيقة) ؛ فلا يصح رهنه، كذا قال: والمنصوص عن
# PageV03P253
# الإمام أحمد أنه يباع الجلد والرأس والسواقط، ويتصدق بثمنه. قال في "
~~الإنصاف ": وهو المذهب وعليه جماهير الأصحاب، وجزم به في " المستوعب "
~~والخلاصة " والمنور " وغيرهم انتهى. وفي الشرح بعد ذكره صحة بيع الجلد
~~والرأس والسواقط قال: لأن الذبيحة لم تخرج عن ملكه، فكان له أن يفعل فيها
~~ما شاء من بيع وغيره. انتهى. وحيث تقرر صحة بيع الجلد؛ فلا ريب في صحة
~~رهنه، غير أنه على القول بوجوب الصدقة بثمنه. لو بيع في الدين، يضمنها
~~الراهن بدل ثمنه للفقراء
# (وما لا يصح بيعه) ؛ كحر وأم ولد ووقف وعين مرهونة وكلب - ولو معلما -
~~وآبق ms1329 ومجهول؛ (لا يصح رهنه) ؛ لأن القصد منه استيفاء الدين من ثمنه عند
~~التعذر، وما لا يصح بيعه لا يمكن فيه ذلك؛ (ككيس بما فيه) ؛ فلا يصح؛
~~للجهالة، وكذا أحد هذين العبدين، وهذا البيت بما فيه (ونحو أرض مصر) ؛
~~كالشام والعراق مما فتح عنوة، ولم يقسم؛ فلا يصح؛ لما تقدم من أن عمر - رضي
~~الله عنه - وقفها، وأقرها بأيدي أربابها بالخراج (وكذا حكم بنائها) ؛ أي:
~~الأرض إذا كانت آلته (منها) ذكره في " المغني " والكافي " والمبدع " هنا،
~~وهو مبني على أنه لا يصح بيعه، لكن تقدم في البيع أن بيع المساكن من أرض
~~العنوة صحيح، سواء كانت آلتها منها أو من غيرها، ولذا قال المصنف (ويتجه
~~صحته) ؛ أي: صحة رهن ما بني من مساكن أرض العنوة، سواء كان البناء موجودا
~~قبل الفتح أو أحدث بعده؛ لأن الصحابة اقتطعوا الخطط في الكوفة والبصرة في
~~زمن عمر، وبنوها مساكن، وتبايعوها من غير نكير؛ فكان كالإجماع. وهو متجه
# PageV03P254
# (سوى رهن ثمرة قبل بدو صلاحها) بلا شرط قطع، (و) سوى رهن (زرع أخضر بلا
~~شرط قطع) ؛ فيصح؛ لأن النهي عن بيعهما؛ لعدم أمن العاهة وبتقدير تلفهما لا
~~يفوت حق المرتهن من الدين؛ لتعلقه بذمة المرتهن، (و) سوى (قن) ذكرا أو أنثى
~~فيصح رهنه (دون ولده ونحوه) ؛ كوالده وأخيه؛ لأن تحريم بيعه وحده؛ للتفريق
~~بين ذوي الرحم المحرم، وذلك مفقود هنا؛ فإنه إذا استحق بيع الرهن (يباعان)
~~معا لتلك المفسدة (ويختص المرتهن بما يخص المرهون من ثمنهما) ، فيوفى منه
~~دينه، وإن فضل شيء من ثمنه؛ فلراهن، وإن فضل شيء من الدين فبذمة مدين، فإن
~~كان قيمة الرهن مع كونه ذا ولد مائة وقيمة الولد خمسون؛ فحصة الراهن ثلثا
~~الثمن، (لكن لو رهن ثمرة على دين مؤجل) إلى أجل (تحدث فيه) ؛ أي: الأجل
~~ثمرة (أخرى) بحيث (لا تتميز) عن الثمرة المرهونة؛ فالرهن (باطل) ؛ لجهالته
~~عند حلول الحق (وإن) جعلت الثمرة رهنا على دين مؤجل؛ و (شرط) - بالبناء
~~للمجهول - في العقد (قطع) عند حدوث غيرها؛ (فلا) يكون الرهن باطلا؛ ms1330 لانتفاء
~~الجهالة، وعدم الغرر. (ولو) ترك قطعها حتى (حدثت) ثمرة (أخرى) ، واختلطت
~~بغيرها؛ فلا يبطل الرهن أيضا؛ لأنه وقع صحيحا، فإن سمح الراهن ببيع الثمرة
~~المرهونة، وما اختلطت به على أنه رهن؛ جاز؛ لأنه كزيادة الرهن، أو اتفقا
~~على قدر منه؛ جاز؛ لأن الحق لا يعدوهما، (و) إن اختلفا وتشاحا؛ (فيقبل قول
~~راهن) بيمينه (في قدر حادث) ؛ لأنه منكر.
### | [فصل شرط تنجيز الرهن]
# (فصل) : لما كانت صحة الرهن تفتقر إلى شروط ستة احتيج إلى التنبيه عليها.
~~فأشار للأول منها بقوله: (وشرط تنجيز رهن، فلا يصح معلقا) ؛ كالبيع.
# والثاني: (كونه) ؛ أي: الرهن (مع حق) ؛ كأن يقول: بعتك هذا
# PageV03P255
# بعشرة إلى شهر ترهنني بها عبدك هذا، فيقول: اشتريت ورهنت؛ فيصح لدعاء
~~الحاجة إليه، ولو لم يعقده مع الحق؛ لم يتمكن من إلزام المشتري به بعد، (أو
~~بعده) ؛ أي: الحق؛ لقوله تعالى: {ولم تجدوا كاتبا فرهان مقبوضة} [البقرة:
~~283] ، فجعله بدلا عن الكتابة، فيكون في محلها وهو بعد وجوب الحق. وعلم منه
~~أنه لا يصح قبل الدين؛ لأن الرهن تابع له؛ كالشهادة، فلا يتقدمه.
# (و) الثالث كون راهن (ممن يصح بيعه وتبرعه) ؛ لأنه نوع تصرف في المال،
~~فلم يصح إلا من جائز التصرف؛ كالبيع، (ولو) كان الراهن (غير مدين) للمرتهن
~~(فيصح رهن ماله على دين غيره) - ولو (بلا إذنه) ؛ أي: المدين أو رضاه -[كما
~~يجوز أن يضمنه بغير رضاه وأولى] وهو نظير إعارة المدين شيئا يرهنه. صرح
~~بجوازه الشيخ تقي الدين.
# (و) الرابع (كونه) ؛ أي: الرهن (ملكه) ؛ أي: الراهن، (ولو ظن عدمه) ؛ أي:
~~الملك، فظهر أنه ملكه؛ صح؛ كمن رهن قن أبيه، ثم تبين أن أباه مات قبل
~~الرهن، وانتقل القن إليه، (أو كونه مأذونا له فيه) ؛ أي: الرهن؛ بأن استأجر
~~أو استعار دارا مثلا، وأذن المؤجر أو المعير له برهنها، فرهنها؛ صح؛ ولا
~~يشترط لصحة الإذن تعيين الدين، ولا وصفه، ولا معرفة رب الدين، (وينبغي)
~~للمدين (أن يذكر الآذن) من نحو مؤجر ومعير (المرتهن) ، فيقول: أريد أن
~~أرهنه عند زيد مثلا، (و) يذكر ms1331 له (قدر دين) يرهنه به، (و) يذكر له (جنسه) ؛
~~أي: الدين؛ كذهب أو فضة، (و) يذكر له (مدة رهن) ؛ كشهر أو سنة، (فإن شرط)
~~في الإذن (شيء من ذلك) ؛ أي: شرط الآذن على المدين أن لا يرهنه إلا عند زيد
~~مثلا على مائة درهم إلى مدة كذا، فخالف المدين، (ورهنه بغيره) ؛ أي: غير
~~شرطه؛ (لم يصح) الرهن؛ لأنه لم يأذن له فيه (لكن لو رهنه) ؛
# PageV03P256
# أي: رهن المدين المؤجر أو المعار المأذون فيه (بأنقص مما قدر له من
~~الدين؛ صح) ؛ لأنه فعل بعض ما أذن له فيه، (و) لو رهنه (بأكثر؛ صح) الرهن
~~(فيما قدر) له (فقط) ، وبطل في الزيادة، بخلاف ما لو أذنه في دنانير، فرهنه
~~بدراهم وعكسه، فإنه لا يصح؛ للمخالفة.
# (ويملك آذن) مؤجرا كان أو معيرا (الرجوع) في الإذن في الرهن (قبل إقباضه)
~~المرتهن، (لا بعده) ؛ للزومه. (ويطالب) معير (راهنا بفكه) في محل الحق وقبل
~~محله؛ لأن العارية لا تلزم، ولا يملك مؤجر الرجوع (في إجارة عين الرهن قبل)
~~مضي (مدتها) ؛ أي: الإجارة؛ للزومها (وإن بيع) رهن مؤجر أو معار (مأذون)
~~للراهن (فيه) لوفاء دين؛ (رجع) مؤجر أو معير (على راهن بمثل مثلي) ؛ لأنه
~~فوته على ربه؛ أشبه ما لو أتلفه، (و) رجع (بالأكثر من متقوم، أو ما) ؛ أي:
~~ثمن (بيع به) اختاره في " الترغيب " " والتلخيص " وجزم به في " المحرر " "
~~والمنور " قال في الرعاية الكبرى ": (فإن بيع بأكثر منها؛ رجع بالزيادة في
~~الأصح) ، وجزم به ابن عبدوس في تذكرته " وصوبه في " حواشي الفروع " "
~~والإنصاف " وقدمه في " التنقيح "، لأنه إن بيع بأقل من قيمته ضمن الراهن
~~نقصه، وبالأكثر فثمنه كله لمالكه؛ إذ لو أسقط مرتهن حقه من رهن؛ رجع ثمنه
~~كله لربه، فإذا قضى ربه دين الراهن؛ رجع به عليه، ولا يلزم من ضمان نقصه
~~ألا تكون زيادته لربه؛ كما لو كان باقيا بعينه.
# (وإن تلف) رهن معار أو مؤجر بتفريطه؛ ضمنه راهن ببدله، وبلا تفريط؛ (ضمن
~~راهن لا مرتهن المعار، لا المؤجر) ؛ لأن العارية مضمونة والمؤجر أمانة ms1332 لا
~~تضمن إلا بالتعدي أو التفريط.
# (وإن قال مأذون) في الرهن لمالكه: (أذنت لي في رهنه بعشرة، فقال) المالك:
~~(بل) أذنت لك في رهنه (بخمسة؛ فقول آذن) بيمينه؛ لأنه منكر للإذن في
~~الزيادة، ويكون رهنا بالخمسة فقط.
# PageV03P257
# (و) الخامس (كونه) ؛ أي: الرهن (معلوما جنسه وقدره وصفته) ؛ لأنه عقد على
~~مال، فاشترط العلم به؛ كالبيع.
# (و) السادس كونه (بدين واجب) ؛ كقرض وثمن وقيمة متلف (غير سلم) ، وتقدم
~~(أو) بشيء (مآله إليه) ؛ أي: الدين الواجب؛ (كثمن) في (مدة خيار) مجلس أو
~~شرط (وأجرة قبل استيفاء منفعة) مأجور (ومهر قبل دخول) ؛ لأن ذلك يئول إلى
~~الوجوب (وبعين مضمونة؛ كغصب وعارية ومقبوض) على وجه سوم (بعقد فاسد) ؛ لأن
~~المقصود من الرهن الوثيقة بالحق، وهذا حاصل؛ فإن الرهن بهذه الأعيان يحمل
~~الراهن على أدائها، وإن تعذر أداؤها استوفي به لها من ثمن الرهن، فأشبهت ما
~~في الذمة.
# ويصح أخذ الرهن على (نفع إجارة بذمة؛ كخياطة ثوب وبناء دار) ، وحمل معلوم
~~إلى موضع معين؛ لأنه ثابت في الذمة، ويكن وفاؤه من الرهن؛ بأن يستأجر من
~~ثمنه من يعمله. وقوله: ولا يصح أخذ رهن (بنفع عين معينة) مكرر مع ما يأتي
~~قريبا، وهو قوله: وإجارة منافع معينة، ولذا كان ساقطا في أصليه فلينتبه له.
# (ولا) يصح أخذ الرهن (بدية على عاقلة، ولا بجعل قبل) مضي (حول) في مسألة
~~الدية (و) قبل تمام (عمل) في مسألة الجعل؛ لأنه غير واجب، ولا يعلم أنه
~~يئول إليه. (ويصح) أخذ رهن بدية على عاقلة، وبجعل (بعدهما) ؛ أي: الحول
~~والعمل؛ لاستقرارهما.
# (ولا) يصح أخذ رهن (بدين كتابة) ؛ لفوات الإرفاق بالأجل المشروع؛ إذ
~~يمكنه بيع الرهن وإيفاء الكتابة، (ولا بعهدة مبيع) لأنه ليس له حد ينتهي
~~إليه، فيعم ضرره بمنع التصرف فيه، وإذا وثق البائع على عهدة المبيع، فكأنه
~~ما قبض الثمن، ولا ارتفق به، (ولا بعوض غير ثابت في ذمة؛ كثمن وأجرة معينين
~~وإجارة منافع) عين (معينة؛ كدار ونحوها)
# PageV03P258
# كفرس وعبد زمنا معينا، (أو دابة لحمل معين) إلى مكان معلوم؛ لأن الحق ms1333
~~متعلق بأعيان هذه، وتنفسخ الإجارة عليها بتلفها، فلم يتعلق بالذمة حق.
# (وحرم) على ولي، (ولا يصح منه رهن مال يتيم لفاسق) ؛ لأنه تعريض به
~~للهلاك؛ لأنه يجحده الفاسق، أو يفرط فيه فيضيع. (ويتجه) محل عدم صحة رهن
~~مال يتيم لفاسق (إن جعل) مال اليتيم (تحت يده) ؛ أي: الفاسق، أما لو اتفقا
~~على جعله تحت يد عدل، فلا مانع من صحته؛ لانتفاء المحظور. وهو متجه.
~~(وكيتيم مكاتب و) قن (مأذونا له) في تجارة؛ لاشتراط المصلحة في ذلك التصرف.
~~(ويتجه و) كيتيم (نحو سفيه ومجنون) ، فيحرم على من كانت أموالهما تحت يده
~~أن يجعلها تحت يد فاسق على طريق رهن أو غيره، بل عليه صيانتها وحفظها عن
~~الضياع، وطلب تنميتها لهما بحسب الإمكان؛ لضعفهما عن ذلك. وهو متجه.
# (وإن رهن ذمي عند مسلم خمرا) - ولو بشرط جعله (بيد ذمي - لم يصح) الرهن؛
~~لأنه لا يصح بيعها، (فإن باعها) ؛ أي: الخمر (الذمي) التي هي عنده، أو
~~باعها ربها، (لا) إن باعها (المسلم؛ حل) لرب دين أخذ دينه من ثمنها؛ لأنه
~~يقر عليه لو أسلم، وحيث باعها الذمي أو ربها (فيقضيه) ؛ أي: الدين من
~~ثمنها، وإن لم يكن رهن؛ لقول عمر في أهل الذمة معهم الخمور: ولوهم بيعها،
~~وخذوا من أثمانها، (أو يبرئ) رب الدين منه. وعلم مما سبق، أنه لا يشترط كون
~~رهن من مدين ولا بإذنه، لأنه إذا جاز أن يقضي عنه، دينه بلا إذنه فأولى أن
~~يرهن عنه. قال الشيخ تقي الدين: يجوز أن يرهن الإنسان مال نفسه على دين
~~غيره؛ كما يجوز أن يضمنه وأولى.
# PageV03P259
### | [فصل لزوم الرهن]
# (فصل: ولا يلزم) رهن (إلا في حق راهن) ؛ لأن الحظ فيه لغيره، فلزم من
~~جهته؛ كالضمان، بخلاف مرتهن؛ لأن الحظ له فيه وحده، فكان له فسخه؛ كالمضمون
~~له (بقبض) للمرتهن أو وكيله أو لمن اتفقا عليه؛ لقوله تعالى: {فرهان
~~مقبوضة} [البقرة: 283] . ولأنه عقد إرفاق يفتقر إلى القبول، فافتقر إلى
~~القبض؛ كالقرض (بإذنه) ؛ أي: الراهن؛ لأنه له قبل القبض؛ فلا يملك المرتهن
~~إسقاط ms1334 حقه بغير إذنه؛ كالموهوب، (ولو) كان الإذن (بإشارة) مفهومة من (أخرس)
~~ومن معتقل لسانه. وقبض رهن (كقبض مبيع على ما مر) تفصيله (قبيل الإقالة)
~~فليراجع.
# (ولو) كان القبض (ممن اتفقا) ؛ أي: الراهن والمرتهن (عليه) ؛ أي: على أن
~~يكون عنده؛ لأنه وكيل مرتهن في ذلك، فلو استناب المرتهن الراهن في القبض؛
~~ولم يكن الرهن لازما؛ لأن المرتهن لم يقبضه هو ولا وكيله (إلا عبد راهن وأم
~~ولده؛ فكهو) ؛ أي: فكالراهن، فلا تصح استنابتهما في قبض الرهن؛ لأن يد
~~سيدهما ثابتة عليهما وعلى ما بيدهما، (لكن تصح استنابة مكاتبه) ؛ أي:
~~الراهن (وعبده المأذون له) في التجارة في قبض الرهن؛ لاستقلالهما بالتصرف.
~~(ويعتبر فيه) ؛ أي: القبض (إذن ولي أمر) ؛ أي: حاكم، (ويلزمه) ؛ أي: الحاكم
~~فعل (الأحظ لمن جن، أو برسم، أو حجر عليه لسفه) بعد عقد رهن وقبل إقباضه؛
~~لأن ولايته للحاكم كما يأتي. وهو نوع تصرف في المال فاحتيج إلى نظر في
~~الحظ. فإن كان الحظ في إقباضه، مثل أن يكون شرطاه في بيع والحظ في إتمامه
~~أقبضه، وإن كان الحظ في تركه؛ لم يجز له تقبيضه، وإنما اعتبر الإذن لشبهه
~~بالهبة من حيث إنه لا يلزم إلا بالقبض، فلو تعدى
# PageV03P260
# المرتهن، وقبضه بلا إذن راهن أو وليه؛ لم يكن قبضا.
# وإن مات راهن قبل إقباضه قام وارثه مقامه؛ فإن أبى لم يجبر؛ كالميت، وإن
~~أحب إقباضه، وليس على الميت سوى هذا الدين؛ فله ذلك.
# (ويبطل إذن) راهن (بذلك) ؛ أي: بالجنون والبرسام والحجر عليه لسفه
~~(وبخرس) ، وليس له كتابة ولا إشارة مفهومة، فإن كانت له كتابة أو إشارة
~~مفهومة؛ فكمتكلم، (و) يبطل إذن راهن (بإغماء) طرأ على مرتهن قبل إقباضه
~~الرهن، (وتنتظر إفاقته) من إغمائه؛ (لأن المغمى عليه) في مظنة الإفاقة،
~~(فلا تثبت الولاية عليه) لأحد؛ لقصر مدة الإغماء غالبا.
# (وليس لورثة راهن مات إقباضه) ؛ أي: الرهن، (وثم غريم) لميت (لم يأذن)
~~فيه نصا؛ لأنه تخصيص له برهن لم يلزم، وسواء مات أو جن ونحوه قبل الإذن أو
~~بعده؛ لبطلان الإذن بهما. ms1335 (ويتجه وكذا) حكم (محجور عليه لفلس) ؛ أي: إذا
~~عقد الرهن، ثم حجر عليه قبل إقباضه الرهن، فليس للمرتهن قبض الرهن إلا بإذن
~~حاكم؛ لتعلق حق الغرماء به. وهو متجه.
# (ولراهن الرجوع) في رهن؛ أي: فسخه (قبل قبض) مرتهن - (ولو أذن) الراهن
~~(فيه) ؛ أي: القبض - لعدم لزوم الرهن، (وله أن يتصرف فيه) ؛ أي الرهن (بما
~~شاء) ، فإن تصرف فيه بما ينقل الملك من هبة أو بيع أو عتق، أو جعله صداقا
~~أو عوضا في خلع أو طلاق أو عتق، أو جعله أجرة أو جعلا في جعالة ونحو ذلك
~~مما يخرج به عن ملكه، أو رهنه ثانيا، نفذ تصرفه؛ لعدم لزوم الرهن، وبطل
~~الرهن الأول؛ لأن هذه التصرفات تمنع الرهن، فانفسخ بها، وسواء قبض الراهن
~~الهبة أو البيع أو الرهن الثاني، أو لم يقبضه؛ لما تقدم.
# (وإن رهنه) ؛ أي: المستدين (ما) ؛ أي: عينا مالية (بيده) ؛ أي:
# PageV03P261
# بيد المستدين أمانة أو مضمونة - (ولو) كانت (غصبا) - صح الرهن، (وصار
~~أمانة) ، وزال ضمانه عن المرتهن؛ لانتقاله؛ إلى الأمانة، (ولزم بمجرد) عقد
~~(ه) ؛ كهبة - (ولو لم يمض زمن يمكن قبضه فيه) - لأن يده ثابتة عليه
~~واستمرار القبض قبض، وإنما تغير الحكم، ويمكن تغيره مع استدامة القبض؛
~~كوديعة جحدها مودع، فصارت مضمونة، ثم أقر بها فعادت أمانة بإبقاء ربها لها
~~عنده.
# (واستدامة قبض) رهن من مرتهن أو ممن اتفقا عليه (شرط للزوم) عقده؛ للآية،
~~ولأن الاستدامة إحدى حالتي الرهن؛ فكانت شرطا؛ كابتداء القبض؛ (فيزيله) ؛
~~أي: اللزوم (أخذ راهن) رهنا، (أو) أخذ (وكيله بإذن مرتهن) له في أخذه،
~~(ولو) أخذه إجارة أو عارية أو (نيابة له) ؛ أي: المرتهن (في حفظه) ؛ أي:
~~الرهن؛ كاستيداع؛ لأن استدامة القبض شرط للزوم - وقد زالت - فينتفي المشروط
~~بانتقاء شرطه، بخلاف ما لو أزيلت يد المرتهن بغير حق؛ كما لو غصب الرهن أو
~~أبق أو شرد أو سرق؛ فلزومه باق؛ لأن يده ثابتة حكما، فكأنها لم تزل.
# (و) يزيل لزومه (تخمر عصير بعد قبضه) ؛ لمنعه من صحة العقد عليه، فأولى
~~أن يخرجه عن اللزوم، ms1336 وتجب إراقته، فإن أريق؛ بطل الرهن، ولا خيار لمرتهن؛
~~لحصول التلف في يده، (ولا يبطل) عقد الرهن بأخذ الراهن أو وكيله الرهن،
~~(فيعود رهنا لازما برده) ؛ أي: برد من أخذ الرهن للمرتهن (اختيارا) بحكم
~~العقد السابق؛ لأنه أقبضه باختياره، فلزم؛ كالأول، ولا يحتاج إلى تجديد
~~عقد؛ لأن العقد الأول لم يطرأ عليه ما يبطله؛ أشبه ما لو تراخى القبض عن
~~العقد، ويعود لزوم في عصير تخمر، ولم يرق، ثم (تخلل بحكم العقد السابق) ؛
~~لأنه يعود ملكا بحكم الأول فيعود حكم الرهن، وإن استحال خمرا قبل قبضه؛ بطل
~~رهنه، ولم يعد بعوده خلا؛ لأنه عقد ضعيف؛
# PageV03P262
# لعدم القبض؛ أشبه إسلام أحد الزوجين قبل الدخول، وإن أريق وجمع، ثم تخلل؛
~~فلجامعه
# (أو كاتبه، أو زوج الأمة) المرهونة، (أو أجره) ؛ أي: الرهن راهن، [أو]
~~(أعاره راهن لمرتهن أو لغيره) ؛ أي: المرتهن (بإذنه) ؛ أي: المرتهن؛ (صح)
~~تصرفه؛ لأن منعه من تصرفه فيه لتعلق حق المرتهن به - وقد أسقطه بإذنه -
~~(ولزومه) ؛ أي: الرهن (باق) ؛ لأنه - تصرف لا يمنع البيع؛ فلم يفسد القبض،
~~وإن فعل ما ذكر من التدبير وما بعده (بلا إذنه) ؛ أي: المرتهن؛ (لم يصح) ؛
~~لأن تصرفه يبطل حق المرتهن من الوثيقة، وليس بمبني على السراية والتغليب،
~~فلم يصح بغير إذن المرتهن؛ كفسخ الرهن.
# (وإن تصرف) الراهن (فيه) ؛ أي: الرهن (بما ينقل الملك؛ كهبة وصداق بإذن
~~مرتهن؛ صح) تصرفه، (وبطل الرهن) لأن هذا التصرف يمنع الرهن ابتداء، فامتنع
~~معه دواما (لكن إن باعه) ؛ أي: باع راهن الرهن (بإذنه) ؛ أي: المرتهن
~~(والدين حال) ؛ صح البيع؛ للإذن فيه، أو (أخذ) الدين (من ثمنه) ؛ لأنه لا
~~دلالة في الإذن في البيع على الرضى بإسقاط حقه من الدين - ولا مقتضي لتأخير
~~وفائه - فوجب الدين من ثمنه. (وإن كان) الدين (مؤجلا) ، وأذن الراهن في بيع
~~الرهن، (وشرط) في الإذن (رهن ثمنه) ؛ أي: الرهن (مكانه) فعل، ولو اختلفا في
~~شرط جعل ثمنه رهنا مكانه؛ (ف) القول (قول راهن في نفيه) ؛ أي: الاشتراط؛
~~لأن الأصل عدمه؛ (فعل) - جواب قوله: وإن كان ms1337 الدين مؤجلا - أي: وجب الوفاء
~~بالشرط، فإذا بيع كان ثمنه رهنا مكانه؛ لرضاهما بإبدال الرهن بغيره، (وإلا)
~~يشترط كون ثمنه رهنا مكانه؛ (بطل) الرهن؛ كما لو أذن له في هبته، وإن شرط
~~تعجيل مؤجل من ثمنه؛ صح البيع، (وشرط تعجيل الدين لاغ) ؛
# PageV03P263
# لأن التأجيل أخذ قسطا من الثمن، فإذا أسقط بعض مدة الأجل في مقابلة
~~الإذن؛ فقد أذن بعوض، وهو المقابل لباقي مدة الأجل، ولا يجوز أخذ العوض
~~عنه؛ فيلغو الشرط، (ويكون الثمن رهنا) مكانه؛ لأن المرتهن، لم يأذن بالبيع
~~إلا طامعا في وفاء دينه من ثمنه، ولم يسقط حقه منه، مطلقا، وإن اختلفا في
~~إذن المرتهن؛ فقول مرتهن بيمينه؛ لأنه منكر (وله) ؛ أي: المرتهن (الرجوع
~~فيما أذن فيه) لراهن من التصرفات (قبل وقوعه) ؛ لعدم لزومه؛ كعزل الوكيل
~~قبل فعله، فإن رجع بعد تصرف؛ فلا أثر له، (فلا ينفذ تصرف راهن) أذن له
~~مرتهن، ثم رجع قبل التصرف، (ولو لم يعلم) الراهن رجوع المرتهن عن إذنه، (ما
~~لم يكن الراهن وكل) غيره بعد الإذن (في التصرف؛ فلا يصح) حينئذ (رجوع
~~مرتهن) عن إذنه (بحال) ؛ لأنه تعلق به حق ثالث؛ فلم يصح رجوعه لتلاعبه.
# (وإن) اتفقا على الإذن، (واختلفا في الرجوع) هل هو (بعد التصرف) أو قبله؛
~~فالقول (قول راهن) بيمينه على الصحيح من المذهب. (ويتجه فإن صدقه) ؛ أي:
~~صدق الراهن المرتهن في كون التصرف بعد الرجوع؛ (لزمه) ؛ أي: الراهن (بدله)
~~؛ أي: الرهن يكون (رهنا) مكانه، (ولم يبطل تصرف) من الراهن في الرهن؛
~~لتعلقه بحق ثالث لم يصدقهما في حال من الأحوال، (إلا إن صدقه) ؛ أي:
~~المرتهن (آخذ) من نحو مشتر مع تصديق الراهن، (و) إن صدقه (آخذ فقط) بدون
~~تصديق الراهن؛ (رده) ؛ أي: رد الرهن الآخذ (لمرتهن) وجوبا في الصورتين؛
~~لإقراره بعدم انتقال الملك إليه.
# (فإن بيع) الرهن (في دين) على الراهن، ولم يرجع الآخذ عن التصديق؛ (ذهب)
~~الراهن (عليه) ؛ أي: الآخذ؛ لتقصيره بالتصديق، (وإن وفى) الدين (من غيره) ؛
~~أي: غير الرهن، وبقي ثمنه، (ورجع الآخذ عن تصديقه) ؛ أي: المرتهن؛ ms1338 (أخذه) ؛
~~أي: الرهن، ويرد ثمنه
# PageV03P264
# مع اعتراف المدين برجوعه، (أو صدقه) ؛ أي: المرتهن في الرجوع (راهن) فقط
~~- وقد قبض الثمن - (فله) ؛ أي: للراهن التصرف به، (ويرد ثمنه) للمرتهن؛
~~ليكون رهنا بدله. وهو متجه.
# (وحرم في) مدة (لزومه) ؛ أي: الرهن (تصرفه) ؛ أي: الراهن فيه بما يمنع
~~ابتداء عقده؛ كهبة ووقف وبيع ورهن ونحو ذلك (بلا إذن مرتهن) له في ذلك؛ فلا
~~يصح؛ لأنه تصرف يبطل حق المرتهن من الوثيقة.
# (ولا ينفذ) من أنواع تصرفات الراهن بلا إذن مرتهن (غير عتق) مع تحريمه؛
~~لأنه مبني على السراية والتغليب فينفذ عتقه له ولو معسرا، [ويؤخذ قيمته وقت
~~عتقه تجعل رهنا مكانه متى أيسر معسر بقيمته قبل حلول الدين أخذت منه، وإن
~~أيسر بعده طولب بالدين فقط] ، (فإن نجزه) ؛ أي: العتق راهن بلا إذن مرتهن،
~~وكذا لو علق عتقه على صفة، فوجدت قبل فكه، (أو أقر) راهن (به) ؛ أي: بعتقه
~~(قبل عقد) الرهن، (فكذبه مرتهن، أو أحبل) راهن (الأمة) المرهونة (بلا إذنه)
~~؛ أي: المرتهن (في وطء) وبلا اشتراط في رهن، (أو ضربه) ؛ أي: الرهن راهن
~~(بلا إذنه) ؛ أي: المرتهن، (فتلف) به رهن، (ويصدق) مرتهن (بيمينه) في عدمه،
~~(و) يصدق (وارثه) بيمينه (في عدمه) ؛ أي: الإذن إن اختلفا في إذن؛ لأنه
~~الأصل، وهذه جملة معترضة بين الشرط وجوابه، وهو قوله: (فعلى) راهن (موسر
~~ومعسر أيسر قبل حلول الدين قيمته) ؛ أي: الرهن الفائت على مرتهن بشيء مما
~~سبق، وإن أيسر بعده طولب بالدين فقط (وقت عتق
# PageV03P265
# وتلف تكون رهنا) مكانه؛ كبدل أضحية ونحوها (بمجرد أخذها) أي: القسمة؛
~~لإبطاله حق المرتهن من الوثيقة بغير إذنه، فلزمته قيمته؛ كما لو أبطلها
~~أجنبي، وتعتبر قيمته حال إعاقته أو إقرار به، أو إحبال أو ضرب، وكذا لو
~~جرحه فمات؛ اعتبرت قيمته حال جرح، وإن كان الدين حالا أو حل؛ طولب به خاصة؛
~~لبراءة ذمته به من الحقين، فإن كان ما سبق بإذن مرتهن؛ بطل الرهن، ولا عوض
~~له حتى في الإذن في الوطء؛ لأنه يفضي إلى الإحبال، ولا يقف على ms1339 اختياره،
~~فإذنه في سببه إذن فيه، (وإن) وطئ راهن مرهونة بغير إذن مرتهن، (ولم تحبل؛
~~فعليه أرش بكر) فقط يجعل رهنا معها؛ (كجناية) عليها، (وإن ادعى راهن) بعد
~~ولادة مرهونة: (أن الولد منه، وأمكن) كونه منه؛ بأن ولدته لستة أشهر فأكثر
~~منذ وطئها، (وأقر مرتهن؛ بإذنه) لراهن بوطئها، وأقر مرتهن (بوطئه) ؛ أي:
~~الراهن لها، (و) أقر (بأنها) ؛ أي: المرهونة (ولدته؛ قبل) قول راهن بلا
~~يمين؛ لأنه ملحق به شرعا؛ لا بدعواه، (وخرجت من الرهن) ؛ لأنها صارت أم ولد
~~له؛ لأنه أحبلها بحر في ملكه، وأخذت منه قيمتها حين أحبلها، فجعلت رهنا
~~مكانها؛ كما لو أتلفها بغير ذلك، وإن تلفت بسبب الحمل؛ فعليه قيمتها كذلك؛
~~لأنها تلفت بسبب كان منه، (وإلا) ؛ يمكن كون الولد من راهن؛ بأن ولدته لدون
~~ستة أشهر من وطئه، وعاش، وأنكر مرتهن الإذن، أو قال: أذنت، ولم يطأ، أو
~~أذنت، ووطئ، لكنه ليس ولدها، بل استعارته؛ (فلا) يقبل قول راهن في بطلان
~~رهن الأمة وعدم لزومه؛ لأن الأصل عدم ما ادعاه، وبقاء التوثقة حتى تقوم
~~البينة بخلافه. (ويتجه) أنه لا يقبل قول راهن (ما لم يوف الدين) ، فإن
~~وفاه، فإنه (يقبل) قوله؛ لأنه أقر (على نفسه) باستيلادها منه في ملكه،
~~وتصير أم ولد له؛ إذا لم تكذبه وهو متجه.
# PageV03P266
# (فلو أقر راهن بعد لزومه) ؛ أي: الرهن بالإقباض - (بوطء) أمة (رهن قبله)
~~؛ أي: اللزوم، (أو) قال راهن: (إنه) ؛ أي: الراهن (جنى، أو) أقر أنه (غصبه؛
~~قبل) إقراره (على نفسه) ؛ لأنه لا عذر لمن أقر، و (لا) يقبل إقراره (على
~~مرتهن أنكره) ؛ لأنه يدعي صحة الرهن؛ والأصل في العقود الصحة، (فإن نكل)
~~الراهن عن إقراره بالوطء أو الجناية أو الغصب؛ (قضي عليه) بالنكول.
# (ولراهن غرس ما) ؛ أي: أرض مرهونة (على) دين (مؤجل) ؛ لأن تعطيل منفعتها
~~إلى حلول الدين تضييع للمال، وقد نهي عنه، بخلاف الحال؛ لأنه يجبر على فك
~~الرهن بالوفاء أو بيعه، فلا يعطل نفعها، ويكون الغرس معها؛ لأنه من نمائها،
~~سواء نبت بنفسه أو بفعل الراهن؛ كما ms1340 في " الكافي "، (وكذا) لراهن (انتفاع)
~~برهن (بإذن مرتهن من استخدام وسكنى وركوب) ونحو ذلك. (ويتجه و) كذا له
~~انتفاع بأرض مرهونة (بزرع) ؛ لأن مدته لا تطول (و) يتجه (أنه) ؛ أي: الراهن
~~لو زرعها (بدونه) ؛ أي: بدون إذن المرتهن؛ (يلزمه) ؛ أي: الراهن (الأجرة) ؛
~~أي: أجرة مثل الأرض المرهونة تكون (رهنا) معها تغليظا عليه. وهو متجه.
# (و) للراهن (وطء) أمة مرهونة (بشرط) وطئها (أو إذن) مرتهن فيه؛ لأن المنع
~~لحقه، وقد أسقطه بإذنه فيه، فإن لم يكن إذن ولا شرط؛ حرم ذلك؛ فإن فعل؛ فلا
~~حد عليه، ولا مهر؛ لأنها ملكه.
# PageV03P267
# (ولا يمنع) الراهن (من إصلاح الرهن ودفع الفساد عنه، فله سقي شجر،
~~وتلقيح) نخل، (وإنزاء فحل على مرهونة، ومداواة، وفصد، وتعليم صناعة، و)
~~تعليم (دابة السير) ؛
# لأنه مصلحة للرهن
# ، وزيادة في حق المرتهن بلا ضرر عليه، فلا يملك منعه منه، (والرهن) مع
~~ذلك (بحاله) ؛ لأنه لم يطرأ عليه مفسد، ولا مزيل للزومه، و (لا) يجوز لراهن
~~(ختان) قن مرهون (غير ما على) دين (مؤجل يبرأ) جرحه (قبل) مجيء (أجله) ؛
~~أي: الدين؛ لأنه يزيد به ثمنه، لكن لا بد أن يكون الزمان معتدلا لا يخاف
~~على المختون فيه، (ولا) يجوز لراهن (قطع سلعة خطرة) من مرهون؛ لأنه يخشى
~~عليه من قطعها، بخلاف أكلة، فإنه يخاف عليه من تركها، فإن لم تكن السلعة
~~خطرة؛ فله قطعها (أو) قطع (أصبع زائدة) وباسور؛ لما في قطع ذلك من الخطر.
~~(أو) ؛ أي: وليس للراهن (إنزاء فحل) مرهون (لا يتضرر) الفحل (بتركه) ؛ أي:
~~الإنزاء، فإن تضرر بتركه؛ جاز؛ لأنه كالمداواة.
# (ونماء الرهن) المتصل؛ كسمن وتعلم صنعة، والمنفصل (ولو صوفا ولبنا) وورق
~~شجر مقصود؛ رهن، (وكسبه) ؛ أي: الرهن؛ رهن، (ومهره) إن كان أمة حيث وجب؛
~~رهن؛ لأنه تابع له، (وأرش جناية عليه) ؛ أي: الرهن؛ رهن، (وغلته وما قطع من
~~شجر) مرهون (وأنقاض بناء) دار مرهونة؛ (رهن) ؛ لأن أرش الجناية بدل جزية،
~~فكان منه؛ كقيمته لو أتلف، (وإن أسقط مرتهن) عن جان (أرشا) ؛ لزمه، (أو
~~أبرأه منه؛ سقط حقه) ms1341 ؛ أي: المرتهن (منه) ؛ أي: من الأرش بمعنى أنه لا يكون
~~رهنا مع أصله (دون حق راهن) ، فلا يسقط؛ لأنه ملكه، وليس لمرتهن تصرف عليه؛
~~(كعكسه) ؛ أي: كما لو أسقط الراهن أرشا، أو أبرأ منه؛ سقط حقه فقط، وكان
~~للمرتهن الطلب به، وجعله رهنا معه.
# PageV03P268
# (ومؤنته) ؛ أي: الرهن من طعامه وشرابه وكسوته ومسكنه وحافظه (وأجرة
~~مخزنه) ، إن احتاج لخزن، (ومداواته) إن مرض، (ونحو جذاذه) ؛ كقطع أغصانه
~~الرديئة، (و) أجرة (تصفيته) وتلقيحه (ورده من إباقه) وختانه (على مالكه) ؛
~~لحديث سعيد بن المسيب عن أبي هريرة مرفوعا: «لا يغلق الرهن من صاحبه الذي
~~رهنه، له غنمه وعليه غرمه» . رواه الشافعي والدارقطني، وقال: إسناده حسن
~~متصل. قال في القاموس: غلق الرهن - كفرح - استحقه المرتهن، وذلك إذا لم
~~يفتكك في الوقت المشروط. انتهى. (ككفنه ومؤنة تجهيزه) ، ومثله إخراج
~~البهيمة إذا ماتت، (فإن تعذر) إنفاق عليه، أو أجرة مخزنه، أو رده من إباقه،
~~ونحو ذلك من مالكه؛ لعسرته أو غيبته ونحوها؛ (بيع) من مرتهن (بقدر حاجة)
~~إلى ذلك، (أو بيع) كله، (إن خيف استغراقه) لثمنه؛
# لأنه مصلحة لهما
# . (ولراهن السفر بماشية) مرهونة (ليرعاها إن أجدب محل مرتهن) ، والرهن
~~باق على لزومه؛ لعدم زوال يد المرتهن عنه حكما.
### | [فصل الرهن بيد المرتهن أمانة]
# (فصل: والرهن) بيد مرتهن أو من اتفقا عليه (أمانة - ولو قبل عقد -) عليه
~~نصا، (كبعد وفاء) دين، أو إبراء منه؛ لحديث أبي هريرة السابق، ولأنه لو ضمن
~~لامتنع الناس
# خوفا من ضمانه فتتعطل المداينات
# ، وفيه ضرر عظيم، (ويطالب) مرتهن (به) ؛ أي: الرهن (إن غصب) ؛ لأن له
~~ولاية ذلك، (ويأتي في الوديعة) مفصلا.
# (ويدخل في ضمانه) ؛ أي: المرتهن أو نائبه (بتعد أو تفريط) فيه، كسائر
~~الأمانات. (ولا يبطل) الرهن بدخوله في ضمانه لجمع العقد أمانة واستيثاقا،
~~فإذا بطل أحدهما بقي الآخر، (بل يلزمه) ؛ أي: المرتهن (بدله) ، ويكون (رهنا
~~بمجرده) ؛ أي: بمجرد تحصيله، ولا يفتقر لعقد رهن جديد، (أو تقاصا) ؛ أي:
~~الراهن والمرتهن (بقدره) ؛ أي: التالف (بعد حلول)
# PageV03P269
# الدين، (ولا يضمنه) المرتهن (بتلفه) ؛ أي: الرهن (بلا) ms1342 تعد ولا (تفريط) ؛
~~كما لو تلف بيد العدل؛ لما تقدم من أنه أمانة بيده.
# (ولو شرط) الراهن (عليه) ؛ أي: المرتهن (ضمانه) ؛ أي: الرهن؛ فشرطه لغو،
~~(وكذا كل أمين) ؛ لا يضمن ما تلف بيده بلا تعد ولا تفريط، ولو شرط الضمان،
~~(ولا يسقط) بتلف الرهن (شيء من حقه) ؛ أي: المرتهن نصا؛ لثبوته في ذمة
~~الراهن قبل التلف، ولم يوجد ما يسقطه، فبقي بحاله. وحديث عطاء: «أن رجلا
~~رهن فرسا، فنفق عند المرتهن، فجاء إلى النبي - صلى الله عليه وسلم - فأخبره
~~بذلك، فقال: ذهب حقك» مرسل، وكان يفتى بخلافه، فإن صح؛ حمل على ذهاب حقه من
~~التوثقة ومعنى نفق: مات، (وكذلك عين له) ؛ أي: لغريمه (ليبيعها، ويستوفي
~~حقه من ثمنها، وكحبس عين مؤجرة بعد فسخ) الإجارة (على الأجرة) المعجلة
~~(فتتلفان) ؛ أي: العينان، والعلة الجامعة أنها عين محبوسة بيده بعقد على
~~استيفاء حق له عليه.
# (ويتجه وكذا) حكم (حبس مشتر لمبيع على ثمنه بعد فسخ) لعيب أو إقالة أو
~~غيرها فيتلف؛ فإنه لا يسقط بتلفه شيء من ثمنه. قال في " تصحيح الفروع "
~~وهي؛ أي: هذه المسألة، قريبة من حبس الصانع، بخلاف حبس البائع المبيع،
~~والصحيح من المذهب فيها الضمان وفي " الإقناع " بخلاف حبس البائع المبيع
~~المتميز على ثمنه، فإنه يسقط بتلفه. وكان على المصنف الإشارة إلى خلافه.
~~وهو متجه.
# PageV03P270
# (وإن تلف بعض الرهن فباقيه رهن بجميع الحق) ؛ لتعلق الحق بجميع أجزاء
~~الرهن، (وإن ادعى) مرتهن (تلفه) ؛ أي: الرهن (بحادث وقامت بينة) بوجود حادث
~~(ظاهر) ادعى التلف به؛ كنهب وحريق؛ حلف أنه تلف به، وبرئ، وإن لم تقم بينة
~~بما ادعاه من السبب الظاهر؛ لم يقبل قوله؛ لأن الأصل عدمه، ولا تتعذر إقامة
~~البينة عليه، وإن ادعى تلفه بسبب خفي، كسرقة (أو لم يعين سببا؛ حلف) ، وبرئ
~~منه؛ لأنه أمين، وإن لم يحلف؛ قضي عليه بالنكول.
# (وإن ادعى راهن تلفه) ؛ أي: الرهن (بعد قبض في بيع شرط) الرهن (فيه؛ فقول
~~مرتهن إنه) تلف (قبله) ، فلو باع سلعة بثمن مؤجل، وشرط على المشتري رهنا
~~معينا ms1343 بالثمن، ثم تلف الرهن، فقال بائع: تلف قبل أن أقبضه، فلي فسخ البيع
~~لعدم الوفاء بالشرط، وقال مشتر: تلف بعد التسليم، فلا خيار لك للوفاء
~~بالشرط؛ فقول مرتهن - وهو البائع - (وملك) المرتهن (فسخ البيع) : لأن الأصل
~~عدم القبض، (وإن تعيب) الرهن (قبل قبضه؛ فكذلك) يملك المرتهن فسخ البيع.
# (ولا ينفك بعض الرهن بقضاء بعض الدين، وهو رهن حتى يقضى) الدين (كله) ؛
~~لتعلق حق الوثيقة بجميع الرهن، فيصير محبوسا بكل جزء منه. (ولو) كان الرهن
~~(موروثا، فقضى أحدهما) ؛ أي: الوارثين (ما يخصه) من الدين؛ أي: ينفك من
~~الرهن بقدر نصيبه، ولو كان الرهن مما ينقسم إجبارا. (ومن قضى) بعض دين (أو
~~أسقط) عن مدينه (بعض دين) عليه (وببعضه) ؛ أي: الدين (رهن أو كفيل وقع)
~~قضاء البعض أو إسقاطه (عما نواه) قاض ومسقط؛ لأن تعيينه له، فينصرف إليه،
~~فلو نواه عما عليه الرهن أو به الكفل وهو بقدره؛ انفك الرهن وبرئ الكفيل،
~~ويقبل قوله في نيته؛ لأنها لا تعلم إلا من جهته، (فإن أطلق) قاض ومسقط
~~القضاء والإسقاط؛
# PageV03P271
# بأن لم ينو شيئا؛ (صرفه) أي: البعض بعده (لما شاء) ؛ لملكه ذلك في
~~الابتداء فملكه بعد؛ كمن أدى قدر زكاة أحد ماليه الحاضر والغائب؛ فله صرفه
~~لما شاء.
# (وإن رهنه) ؛ أي: رهن الراهن ما يصح رهنه من عبد أو غيره (عند اثنين)
~~بدين لهما، فكل منهما ارتهن نصفه، فمتى (وفى) راهن (أحدهما) دينه؛ انفك
~~نصيبه من الرهن؛ لأن عقد واحد مع اثنين بمنزلة عقدين؛ أشبه ما لو رهن كل
~~واحد النصف مفردا، فإن كان الرهن لا تنقصه القسمة كمكيل؛ فلراهن مقاسمة من
~~لم يوفه، وأخذ نصيب من وفاه، وإلا لم تجب قسمته؛ لضرر المرتهن، ويبقى بيده
~~نصفه رهن ونصفه وديعة حتى يوفيه؛ دفعا للضرر، (أو رهناه) ؛ أي: رهن اثنان
~~واحدا (شيئا، فوفاه أحدهما) ما عليه؛ (انفك) الرهن (في نصيبه) ؛ أي: الموفي
~~لما عليه؛ لما تقدم، ولأن الرهن لا يتعلق بملك الغير إلا بإذنه، ولم يوجد،
~~ولو رهن اثنان عبدا لهما عند اثنين بألف فهذه ms1344 أربعة عقود، وكل ربع من العبد
~~بمائتين وخمسين، فمتى قضاها أحدهما، انفك من الرهن ذلك القدر.
# (ومن أبي وفاء) دين (حال) عليه - (وقد أذن في بيع رهن ولم يرجع) عن إذنه
~~- (بيع) ؛ أي: باع الرهن مأذون له في بيعه من مرتهن أو غيره بإذنه، (ووفى)
~~مرتهن دينه من ثمنه؛ لأنه وكيل ربه، (وإلا) يكن أذن في بيعه، أو كان أذن ثم
~~رجع؛ لم يبع، ورفع الأمر لحاكم، (فأجبر) راهنا (على بيع) رهن ليوفي ثمنه،
~~(أو) على (وفاء) دين من غير رهن؛ لأنه قد يكون له غرض فيه والمقصود الوفاء،
~~(فإن أبى) راهن بيعا ووفاء؛ (حبس) ؛ أي: حبسه الحاكم حتى يفعل ما أمره، (أو
~~عزر) عند امتناعه كما في " الفصول "، وسيأتي في الحجر مثله، فتعين الرجوع
~~إليه، وحمل ما هنا على ما إذا أمكن البيع والوفاء بدون ذلك، فإن لم يمكن؛
# PageV03P272
# تعين كما هو دليل ضيع " الفصول "، (فإن أصر) على امتناع من كل منهما؛
~~(باعه) ؛ أي: الرهن (الحاكم) ، نصا؛ لتعينه طريقا لأداء الواجب، (ووفى
~~الدين) ؛ لقيامه مقام الممتنع. (وحكم) راهن (غائب) مسافة قصر فأكثر؛ كحكم
~~(ممتنع) ، فيبيع الحاكم رهنه، ولا يبيعه مرتهن إلا بإذن ربه أو الحاكم.
# (قال الشيخ) تقي الدين: (فلو لم يمكن بيع رهن إلا بخروج ربه) وهو المديون
~~(من الحبس) ؛ وجب إخراجه، (أو كان في بيعه ضرر عليه) إذا كان (محبوسا؛ وجب
~~إخراجه) من الحبس ليبيعه، ويوفي ما عليه، ووكل به ما يكون معه إن خيف هربه؛
~~دفعا للضرر.
### | [فرع شرط الراهن على نفسه إن لم يأت للمرتهن بحقه فالرهن له]
# (فرع: لو شرط) راهن على نفسه أنه (إن جاء لمرتهن بحقه في محله المبيع،
~~وإلا فالرهن له بالدين، أو) فالرهن (مبيع له به) ؛ أي: بالدين؛ (صح رهن، لا
~~شرط) ؛ للخبر، وتقدم. قال أحمد: لا يدفع رهنا لرجل ويقول: إن جئتك بالدراهم
~~إلى كذا، وإلا فالرهن لك. ووجه الدليل منه أنه - صلى الله عليه وسلم - نفى
~~غلق الرهن دون أصله، فدل على صحته، (لكن يصير) الرهن (مضمونا) على ms1345 المرتهن
~~(بعد الحلول؛ لأنه بيع فاسد؛ كمؤقت فرغت مدته) ، فلا أقل من أن يصير؛
~~كالعارية، وهي مضمونة. ويأتي: إذا شرط في الرهن ما لا يقتضيه العقد.
### | [فصل جعل الرهن باتفاق المتراهنين بيد ثالث جائز التصرف]
# (فصل: ويصح جعل رهن باتفاقهما) ؛ أي المتراهنين (بيد ثالث جائز التصرف) ؛
~~أي: حر بالغ رشيد، (ولو كافرا أو فاسقا) ذكرا أو أنثى.
# قال في الشرح: يجوز أن يجعلا الرهن على يدي من يجوز توكيله، وهو الجائز
~~التصرف مطلقا. وقال ابن منجى: وإن اتفقا على شخص يصفانه عنده جاز. وتبعهما
~~في " الإقناع " ولم يعتبروا العدالة، بل صرح الشارح بخلافها حيث قال: جائز
~~التصرف مطلقا؛ لأنه توكيل في قبض في عقد؛ فجاز؛ كغيره، فإذا قبضه قام مقام
~~قبض مرتهن، بخلاف صبي؛ فإن قبضه وعدمه سواء (خلافا
# PageV03P273
# للمنتهى ") فإنه قال تبعا " للمقنع " وغيره: بيد عدل مع أن العدالة غير
~~معتبرة هنا، إلا في رهن مال يتيم أو رهن أمة أو غلام جميل عند فاسق. وتقدم؛
~~(لأن الحق لهما) ؛ أي: المتراهنين لا يعدوهما
# . (ولا يحفظه) ؛ أي: الرهن (مكاتب بلا جعل) ؛ لأنه ممنوع من التبرع في
~~منافع نفسه، فإن كان بجعل جاز؛ لأن له الكسب بغير إذن سيده، ولا يجعل الرهن
~~تحت يد قن (بلا إذن سيده) ؛ لأن منافعه لسيده، فلا يملك تضييعها في الحفظ
~~من غير إذنه. (ويتجه هذا) ؛ أي: منع المكاتب من الحفظ بلا شرط جعل، ومنع
~~جعله تحت يد قن بلا إذن سيده (فيما) ؛ أي: رهن، له خطر يحتاج إلى استفراغ
~~وسعي في حفظه، و (يؤخذ عليه) عادة (أجرة لها وقع عرفا) ، أما إذا كان غير
~~معتنى به لجنسه، ولا يشغله عن عمله، فلا مانع من جعله تحت يده. وهو متجه.
# (وإن شرط) جعل رهن (بيد أكثر) من واحد؛ كاثنين أو ثلاثة؛ (صح ولم ينفرد
~~واحد منهم بحفظه) ؛ لأن المتراهنين لم يرضيا إلا بحفظ العدد المشترط؛
~~كالإيصاء لعدد، (فإن جعل) الرهن (بنحو بيت) ؛ كمخزن، (جعل لكل منهما) أو
~~منهم (قفل) - بضم القاف - وهو الغلق من خشبة أو ms1346 حديد، (فإن سلمه أحدهما
~~للآخر؛ فعليه ضمان النصف) ، لأنه القدر الذي تعدى فيه، (ولا ينقل) رهن (عن
~~يد من شرط) كونه بيده (مع بقاء حاله) ؛ أي أمانته (إلا باتفاق راهن ومرتهن)
~~لأن الحق لا يعدوهما؛ (ولا يملك) العدل (رده) ؛ أي: الرهن لأحدهما؛ أي:
~~المتراهنين، سواء امتنع أو سكت؛ لأنه تضييع لحظ الآخر، (فإن فعل) ؛ أي: رده
~~لأحدهما بلا إذن الآخر
# PageV03P274
# (وفات) الرهن على الآخر؛ (ضمن) العدل (حق الآخر) من المتراهنين؛ لأنه
~~فوته عليه، أشبه ما لو أتلفه، وإن لم يفت؛ رده الدافع إلى يد نفسه ليوصل
~~الحق إلى مستحقه؛ (وإن رده) العدل (عليهما) ؛ أي؛ المتراهنين؛ (فامتنعا) من
~~أخذه؛ (أجبرهما حاكم) على أخذه منه؛ لتطوعه بالحفظ، فإن تغيبا نصب حاكم
~~أمينا يقبضه لهما؛ لولايته على ممتنع من حق عليه؛ (فإن لم يجد) العدل
~~(حاكما، فتركه لعذر عند عدل آخر؛ لم يضمن) ؛ وإن لم يمتنعا، ودفعه عدل أو
~~حاكم إلى آخر؛ ضمنه دافع وقابض، وإن غاب متراهنان، وأراد المشروط جعله عنده
~~رده، فإن كان عذر؛ كمرض وسفر دفعه إلى حاكم، فقبضه منه، أو نصب له عدلا،
~~فإن لم يجد حاكما أودعه ثقة.
# (ولا يسافر) العدل به؛ أي: الرهن بلا (إذن) ؛ لعدم الإذن في السفر، وإن
~~لم يكن له عذر، وغيبتهما مسافة قصر؛ قبضه حاكم؛ وإن لم يجده دفعه إلى عدل،
~~وإن غابا دون المسافة فكحاضرين، وإن غاب أحدهما فكما لو غابا. (ويضمنه) ؛
~~أي: الرهن؛ (مرتهن بغصبه ممن هو معه) ؛ أي: العدل لتعديه عليه، (ويزول)
~~الغصب والضمان (برده له) ؛ أي: العدل؛ لنيابة يده عن يد مالكه؛ كما لو رده
~~لمالكه، و (لا) يزول حكم ضمانه (برده) ؛ أي: عوده (من سفر به) ؛ أي: لو
~~سافر أحدهما بالرهن بلا إذن مالكه مع قدرته على استئذانه؛ صار ضامنا له،
~~فإن عاد من سفره؛ لم يزل ضمانه بمجرد عوده. و (لا بزوال تعديه) على الرهن؛
~~كما لو لبس المرهون لا لمصلحته، ثم خلق؛ لزوال ائتمان، فلم يعد بخلعه مع
~~بقائه بيده (بلا عقد متجدد) ، فإن رده لمالك، ms1347 وجدد معه عقد الرهن؛ زال
~~الضمان. وعلم منه أنه ليس له السفر برهن، بخلاف وديعة لما يتعلق ببلد الرهن
~~من البيع بنقده وبيعه فيه لوفاء الدين؛ فلذلك تعين بقاؤه فيه عند ثقة أو
~~حاكم.
# (وإن) (حدث لعدل) مشروط جعل الرهن عنده (فسق أو خيانة أو
# PageV03P275
# ضعف) عن حفظه (أو عداوة مع أحدهما) ؛ أي: المتراهنين (أو مات) العدل،
~~(أو) مات (مرتهن) عنده الرهن؛ (ولم يرض راهن بكونه) ؛ أي: الرهن (بيد ورثة
~~أو) بيد (وصي) له، أو حدث لمرتهن فسق ونحوه والرهن بيده؛ (جعله حاكم بيد
~~أمين) ؛
# لما فيه من حفظ حقوقهما وقطع نزاعهما
# ؛ ما لم يتفقا على وضعه بيد آخر، (فإن اختلفا) ؛ أي: المتراهنان (في تغير
~~حاله) ؛ أي: العدل (بحث عنه حاكم، وعمل بما ظهر له) من حاله، (وكذا لو تغير
~~حال مرتهن؛ فلراهن دفعه) ؛ أي: الرهن (لحاكم يضعه في يد عدل) ؛ بدعاء
~~الحاجة إلى ذلك (وإن أذنا) ؛ أي: الراهن والمرتهن (له) ؛ أي: العدل في بيع
~~رهن، (أو) أذن (راهن لمرتهن في بيع) رهن (وعين) - بالبناء للمفعول - لعدل
~~أو مرتهن (نقد؛ تعين؛ فلا يصح) بيعه (بغيره، وإلا) يعين له نقد؛ (بيع) رهن
~~(بنقد البلد) إن لم يكن إلا نقد واحد؛ لأن الحظ له لرواجه، (فإن تعدد) نقد
~~البلد (فبأغلبه رواجا) يباع؛ لما سبق؛ (فإن تساوى) ؛ بأن لم يكن فيه أغلب
~~رواجا؛ (فإنه) يباع (بجنس الدين) ؛ لأنه أقرب إلى وفاء الحق، (وإلا) يكن
~~فيه جنس الدين؛ فإنه يباع (بما يراه) مأذون له في بيع (أصلح) ؛ لأن
# الغرض تحصيل الحظ
# ؛ (فإن تردد) رأيه، أو اختلف راهن ومرتهن على عدل في تعيين ثمنه؛ بأن
~~(عين كل منهما ثمنا؛ عينه حاكم - ولو) كان ما عينه الحاكم (غير جنس الحق -)
~~لأنه أعرف بالحظ؛ وأبعد من التهمة.
# (وتلف ثمن) رهن (بيد عدل بلا تفريط من ضمان راهن) ؛ لأنه وكيله في البيع،
~~والثمن ملكه، وهو أمين في قبضه؛ فيضيع على موكله؛ كسائر الأمناء، وإن أنكر
~~راهن ومرتهن قبض عدل ثمنا، وادعاه؛ فقوله؛ لأنه أمين، (وهو) ؛ أي: العدل
~~(في ms1348 وجوب الاحتياط وغيره) في البيع؛ (كوكيل) على ما يأتي في الوكالة. (ومتى
~~خالف) العدل (لزمه) في مخالفته
# PageV03P276
# (ما يلزم وكيلا خالف) في وكالته، (وإن استحق رهن بيع) ؛ أي: بان مستحقا
~~لغير راهن؛ (لم يرجع بثمن مشتر أعلم) - بالبناء للمفعول -؛ أي: أعلمه بائع
~~من عدل أو مرتهن أنه مأذون في بيعه (على عدل بائع؛ لأنه وكيل) وحقوق العقد
~~متعلقة بالموكل، وأما رب العين فله طلبه بها؛ كما يأتي في الغصب؛ لا يقال
~~يرجع المشتري على العدل لأنه قبض الثمن بغير حق؛ لأنا نقول: إنما سلم إليه
~~على أنه أمين في قبضه ليسلمه إلى المرتهن؛ فلم يجب عليه ضمانه؛ وهكذا كل
~~وكيل باع مال غيره؛ وأعلم المشتري بالحال، (بل) يرجع مشتر (على راهن مفلسا
~~كان) الراهن (أو ميتا) ؛ لأن المبيع له، فالعهدة عليه؛ كما لو باع بنفسه،
~~(وإلا) يعلم عدل مشتر بأنه وكيل، فيرجع مشتر (على بائع) ؛ لأنه غره، (ويرجع
~~هو) ؛ أي: البائع (على الراهن) إن أقر أو قامت بينة بذلك؛ (وإن كان قبض
~~الثمن مرتهن؛ رجع مشتر عليه) به؛ لأن عين ماله سار إليه بغير حق، وبان فساد
~~الرهن؛ فله فسخ بيع شرط فيه، (وإن رده) ؛ أي: الرهن (مشتر بعيب ثابت؛ لم
~~يرجع على مرتهن) بالثمن؛ (لقبضه) ؛ أي: المرتهن (الثمن بحق، ولا) على (بائع
~~أعلمه) بالحال؛ (لأنه أمين) ؛ فلا رجوع عليه، (بل) يتعين الرجوع (على
~~الراهن) ؛ لأن الرهن ملكه، وعهدته عليه.
# (وإن تلف مبيع استحق) ؛ أي: لو بيع الرهن، ثم بان مستحقا للغير، وكان
~~تلفه (بيد مشتر قبل وزن ثمنه) أو بعده؛ (فلربه تضمين) من شاء من (غاصب) -
~~وهو الراهن - (أو بائع) - وهو العدل - (أو مرتهن أو مشتر) . ذكر معناه في
~~المغني " والكافي " وجزم به في الإقناع "؛ لأن كل واحد منهم قبض ماله بغير
~~حق. قال في شرح الإقناع ": وهذا ظاهر إن وضع المرتهن يده عليه، وإلا فلا
~~طلب عليه؛ كما يدل عليه تعليله؛ أي: صاحب المغني " قال ابن نصر الله: إذ لا
~~تعلق للمرتهن به؛ لأنه لم يقبضه، ولا قبض ms1349 ثمنه، فكيف
# PageV03P277
# يضمنه، (والقرار) ؛ أي: قرار الضمان (عليه) ؛ أي: المشتري - ولو لم يعلم
~~بالغصب - (لتلفه) ؛ أي: المبيع (تحت يده) ، ويرجع على الراهن بالثمن الذي
~~أخذه منه إن كان أخذه منه، وإذا باع العدل الرهن بيعا فاسدا؛ وجب رده، فإن
~~تعذر رده؛ فللمرتهن تضمين من شاء من العدل والمشتري أقل الأمرين من قيمة
~~الرهن أو قدر الدين؛ لأنه يقبض ذلك مستوفيا لحقه؛ لأنه رهنه فلم يكن له
~~أكثر من دينه، وما بقي للراهن يرجع به على من شاء منهما، وإن وفى الراهن
~~المرتهن؛ رجع بقيمته على من شاء منهما، ويستقر الضمان على المشتري؛ لحصول
~~التلف في يده
# قال في الكافي " (وإن قضى العدل مرتهنا) دينه (من الثمن) ؛ أي: ثمن الرهن
~~(في غيبة راهن، فأنكر مرتهن القضاء - ولا بينة له - ضمن العدل) ؛ لتفريطه
~~بعدم الإشهاد، وإن لم يأمره به مدين، فإن حضر راهن القضاء؛ لم يضمن العدل؛
~~وكذا إن شهد العدل، ولو غاب شهوده، أو ماتوا، إن صدقه راهن، (ولا يصدق)
~~العدل (عليهما) ؛ أي: الراهن والمرتهن، أما الراهن فلأنه إنما أذن في
~~القضاء، على وجه يبرأ به، وهو لم يبرأ بهذا، وأما المرتهن فلأنه وكيله في
~~الحفظ فقط، فلا يصدق عليه فيما ليس بوكيل فيه، (فيحلف مرتهن) أنه ما استوفى
~~دينه (ويرجع) بدينه على من شاء من عدل وراهن، (فإن رجع على العدل؛ لم يرجع)
~~العدل (على أحد) ؛ لدعواه ظلم مرتهن له وأخذ مال منه ثانيا بغير حق، (وإن
~~رجع) مرتهن (على راهن؛ رجع) الراهن (على العدل) ؛ لتفريطه؛ بترك الإشهاد؛
~~كما لو تلف الرهن بتفريطه، (وكذا فيما مر) من الأحكام (كل وكيل) في قضاء
~~دين إذا قضاه في غيبة موكل، ولم يشهد، فيضمن؛ لما تقدم. (ويأتي في الضمان
~~حكم ما لو أشهد) الوكيل على القضاء مستوفى.
### | [فصل شرط المتراهنين ما يقتضيه عقد الرهن]
# (فصل: ويصح شرط كل ما يقتضيه العقد) بلا نزاع، وذلك؛ كشرط (بيع مرتهن)
~~لرهن، (و) كشرط بيع (عدل لرهن عند حلوله) ؛ أي: الدين.
# PageV03P278
# (وينعزلان) ؛ أي: المرتهن والعدل المأذون لهما ms1350 في بيع الرهن (بعزل راهن
~~وموته - ولو لم يعلما -) كسائر الولايات والوكالات، فلا يملكان البيع
# و (لا) يصح شرط (ما لا يقتضيه) عقد الرهن؛ (ككون منافعه) ؛ أي: الرهن
~~(لمرتهن) ؛ لأنه ملك الراهن، فلا تكون منافعه لغيره، (أو هو) ؛ أي: الرهن
~~(له) ؛ أي: للمرتهن (إن لم يأته بحقه في محله) أو إن لم يأته في محله
~~فالرهن مبيع له بالدين الذي له عليه، (أو) شرط ما (ينافيه) ؛ أي: ينافي
~~مقتضى عقد الرهن؛ (كتوقيته) ؛ أي: الرهن؛ بأن قال: هو رهن لسنة مثلا،
~~(وكونه يوما رهنا ويوما لا) يكون رهنا، (أو) شرط أن (لا يباع إلا بثمن
~~يرضاه راهن، أو) شرط (أن يبيعه بأي ثمن كان، أو) شرط (كون رهنه بيده) ؛ أي:
~~الراهن، (أو) شرط أنه (غير لازم في حقه) ؛ أي الرهن، (أو بشرط خيار له) ؛
~~أي: الراهن، (أو) شرط أن (لا يباع) الرهن (عند حلول الحق) ، أو لا يباع ما
~~خيف تلفه مما يسرع إليه الفساد، (أو) شرط كونه (من ضمان مرتهن) ، أو من
~~ضمان عدل، (أو) شرط الراهن أن (لا يستوفي الدين من ثمنه) فلا يصح في هذه
~~الصور كلها، لمنافاته الرهن، (ولا يفسد عقد) الرهن (بذلك) ؛ لحديث: «لا
~~يغلق الرهن من صاحبه» ، وتقدم.
# (بل) يفسد (الشرط) فقط؛ حيث سماه في الحديث رهنا، فعلم منه أنه رهن
~~والشرط فاسد، نص على معناه الإمام أحمد؛ كشرط (كون أمة مرهونة بيده) ؛ أي:
~~المرتهن، (أو) بيد (أجنبي على وجه يفضي للخلوة) بها، مثل أن لا يكون
~~للمرتهن والأجنبي زوجات ولا سراري ولا نساء معها في دارهما؛ فيفسد الشرط؛
~~لإفضائه إلى الخلوة المحرمة، ولا يفسد الرهن، ويجعلها الحاكم تحت يد من
~~يجوز أن تكون عنده من امرأة أو محرم أو أمين له زوجات أو سراري أو محارم
~~على وجه لا يفضي إلى الخلوة
# PageV03P279
# المحرمة، (أو) كون (قن بيدها) ؛ أي: المرتهنة التي لا زوج لها؛ بأن شرطت
~~كونه عندها على وجه يفضي إلى خلوته بها؛ (كذلك) ؛ أي: لا يجوز جعله عندها
~~حيث لا زوج لها ولا ms1351 محرم؛ لإفضائه إلى الخلوة المحرمة، ويجعله الحاكم عند
~~أمين.
# (و) إن قال غريم: (رهنتك هذا) ؛ أي: داري مثلا (على أن لا تزيدني في
~~الأجل) ، بأن كان الدين مؤجلا إلى محرم، فرهنه على أن يجعله إلى صفر؛ (فرهن
~~باطل) ؛ لأن الأجل لا يثبت في الدين إلا أن يكون مشروطا في عقد وجب به،
~~وإذا لم يثبت الأجل فسد الرهن؛ لأنه في مقابلته.
### | [تتمة فسد الرهن وقبضه المرتهن]
# تتمة: إذا فسد الرهن؛ وقبضه المرتهن؛ فلا ضمان عليه إن تلف بيده؛ لأن
~~فاسد العقود كصحيحها في الضمان وعدمه، والرهن الصحيح غير مضمون، ففاسده
~~كذلك، والمبيع بعقد صحيح مضمون، فكذا المقبوض بعقده فاسد؛ كما سبق.
### | [فصل اختلف الراهن والمرتهن في أن الراهن أقبض المرتهن خمرا]
# (فصل: وإن اختلفا) ؛ أي: الراهن والمرتهن (في أنه) ؛ أي: الراهن (أقبضه)
~~؛ أي: أقبض المرتهن (عصيرا أو) أقبضه (خمرا في عقد شرط فيه) رهنه، بأن باعه
~~بثمن مؤجل، وشرط أن يرهنه به هذا العصير، وقبضه، ثم علمه خمرا، فقال مشتر:
~~أقبضتك عصيرا وتخمر عندك، فلا أفسخ لك؛ لأني وفيت بالشرط. وقال بائع كان
~~تخمر قبل قبض فلي الفسخ للشرط؛ فقول راهن؛ أي: مشتر؛ لأن الأصل السلامة.
# (أو) اختلفا في (رد رهن) ؛ بأن ادعاه مرتهن، وأنكره راهن؛ فقوله؛ لأن
~~الأصل عدمه - والمرتهن قبض الرهن لمنفعته - فلم يقبل قوله في الرد؛ كمستعير
~~ومستأجر (أو) اختلفا (في عينه) ؛ أي: الرهن، ويأتي مثاله.
# (أو) اختلفا في (قدره) ؛ بأن قال: رهنتك هذا العبد، فقال مرتهن: بل هو
~~وهذا الآخر، فقول راهن بيمينه؛ لأنه منكر.
# PageV03P280
# (أو) اختلفا في (قدر) دين به؛ بأن يقول راهن: رهنتك بألف، فقال مرتهن: بل
~~بألفين؛ فقول راهن بيمينه؛ لما تقدم، سواء اتفقا على الدين ألفان أو
~~اختلفا.
# أو اختلفا (في صفة دين به) ؛ أي: الرهن؛ كرهنتك (بنصف الدين، أو) رهنتك
~~(بالمؤجل) منه؛ فقول راهن بيمينه؛ لأنه منكر لرهنه بالزائد.
# (أو) اختلفا في (قبضه، وليس هو بيد مرتهن) عند الاختلاف؛ فقول راهن
~~بيمينه؛ لأن الأصل عدمه، (أو) كان الرهن (بيده) ؛ أي: المرتهن، ms1352 (وقال)
~~الراهن: (قبضته بلا إذنه؛ فقول راهن بيمينه) . جزم به في " الحاويين "
~~والرعاية الصغرى والمغني " " " والشرح " لأنه منكر الإذن. وقال في "
~~الإقناع " تبعا للتلخيص ": ولو ادعى المرتهن أنه قبضه منه؛ قبل منه إن كان
~~بيده. وكان على المصنف أن يقول: خلافا له.
# فلو قال الراهن: (رهنتك هذا العبد، فقال) المرتهن: (بل هذه الجارية؛ خرج
~~العبد من الرهن) ؛ لإقرار المرتهن بأنه ليس رهنا، (وكذا) خرجت (الجارية) من
~~الرهن (إن حلف) الراهن (أنه ما رهنها) ؛ لأن القول قوله في عدم رهنها؛ لأنه
~~الأصل. وهذا مثال للاختلاف في عين الرهن.
# (و) لو قال: (رهنتك عبدي) الذي بيدك (بألف، فقال) ذو اليد: (بل بعتنيه
~~به) ؛ أي: الألف، (أو) قال: (بعتك به، فقال: بل رهنتنيه) به - ولا بينة
~~لواحد منهما - (حلف كل) منهما على نفي ما ادعي عليه به؛ لأنه ينكره، والأصل
~~عدمه، وسقطت دعواهما، ويأخذ الراهن رهنه،
# PageV03P281
# (وبقي الألف بلا رهن) ، ومن نكل منهما قضي عليه بالنكول، فإن نكلا
~~صرفهما، على قياس ما تقدم في اختلاف المتبايعين. (و) لو قال: (رهنتني عبدك)
~~هذا (بألف، فقال) مالكه: (بل غصبتنيه؛ أو) قال: (هو وديعة عندك أو عارية؛
~~فقول ربه) سواء (اعترف بالدين أو لا) ؛ لأن الأصل عدم الرهن.
# وإن قال من بيده رهن لربه: (أرسلت وكيلك زيدا ليرهنه بعشرين، وقبضها زيد،
~~وصدق الوكيل) أنه قبض منه العشرين، وأنه سلمها لرب الرهن؛ (فقول راهن) ،
~~وهو الذي أرسل زيدا، بيمينه أنه لم يرسل زيدا ليرهنه إلا (بعشرة) ولم يقبض
~~سواها؛ (كما) يقبل قول الراهن بيمينه (لو عدم الوكيل) ، فإذا حلف راهن بريء
~~من العشرة، (ويغرم الوكيل) العشرة (الأخرى) ؛ لأنه أقر بقبضها، (وإن صدق)
~~الوكيل (موكله) - وهو الراهن - (فعليه) ؛ أي: الوكيل الذي هو الرسول
~~(اليمين لنفيها) ؛ أي: العشرة الأخرى، فيحلف ما رهنه إلا بعشرة، ولا قبض
~~إلا عشرة، ولا يمين على الراهن؛ لأن الدعوى على غيره، فإذا حلف الوكيل بريء
~~هو وموكله، (وإلا) يحلف؛ بأن نكل عن اليمين؛ (غرم) العشرة المختلف فيها،
~~ولا يرجع بها على أحد؛ لأنه يدعي ms1353 أن المرتهن ظلمه. ولا يرجع الإنسان
~~بظلامته إلا على من ظلمه، أو تسبب في ظلمه.
### | [فصل الانتفاع بالمرهون]
# (فصل: ولمرتهن ركوب حيوان مرهون) ؛ كفرس وبعير بقدر نفقته، نصا ولو (بلا
~~إذن راهن؛ ولو) كان الراهن (حاضرا، أو لم يمتنع من الإنفاق) عليه؛ لما روى
~~البخاري وغيره عن أبي هريرة أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: «الظهر
~~يركب بنفقته إذا كان مرهونا، ولبن الدر يشرب بنفقته إذا كان مرهونا، وعلى
~~الذي يركب ويشرب النفقة» . (و) لمرتهن (حلبه فقط) ؛ أي: ليس له إلا الركوب
~~والحلب بقدر
# PageV03P282
# النفقة، لا بأكثر منها. (و) له (استرضاع أمة بقدر نفقته) ؛ أي: الرهن؛
~~للخبر، ولا يعارض هذا حديث: «ولا يغلق الرهن من صاحبه له غنمه، وعليه غرمه»
~~؛ لأنا نقول النماء للراهن، لكن للمرتهن ولاية صرفه لنفقة الرهن؛ لثبوت يده
~~عليه، ولوجوب نفقة الحيوان، ولمرتهن فيه حق؛ فهو كالنائب عن المالك في ذلك،
~~ولحديث: «إذا كانت الدابة مرهونة؛ فعلى المرتهن علفها» ، فجعل المرتهن هو
~~المنفق، فيكون هو المنتفع. (متحريا للعدل) في كون الركوب والحلب بقدر
~~النفقة؛ (فلا ينهكه) ؛ أي: المركوب والمحلوب (بذلك) الركوب والحلب. (ويتجه
~~باحتمال) قوي (ولا يضمن) المرتهن تلف دابة مرهونة ركبها بنفقتها إذا لم
~~ينهكها بذلك؛ لأنه مأذون فيه شرعا. وهو متجه.
# (ويبيع) مرتهن (فضل لبن) مرهون (بإذن راهن) ؛ لأنه ملكه، (وإلا) ؛ يأذن
~~لامتناعه أو غيبته؛ (فحاكم) لقيامه مقامه، (ويرجع) مرتهن (بفضل نفقته) عن
~~ركوب وحلب واسترضاع (على راهن) بنية الرجوع، وظاهره وإن لم يرجع في غيره.
# (ولا يتصرف) مرتهن (في) رهن (غير مركوب) (و) غير (محلوب باستعمال بقدر
~~نفقته) في ظاهر المذهب. قال في " المغني " " والشرح ": ليس للمرتهن أن ينفق
~~من العبد والأمة، ويستخدمها بقدر النفقة. قال في " الإنصاف ": وهو المذهب
~~وعليه أكثر الأصحاب.
# (وله) ؛ أي: المرتهن (انتفاع بمرهون بإذن راهن مجانا) بلا عوض، وله
~~الانتفاع به بعوض (وبمحاباة) ؛ بأن يأذن له في الانتفاع به بعوض أقل من
~~أجرة مثله، ولا يخرج بذلك عن الرهن (ما لم يكن الدين قرضا) ؛ فيحرم؛
# PageV03P283
# لجره النفع، ms1354 (ويصير) الرهن المأذون في استعماله مجانا (مضمونا بالانتفاع)
~~به؛ لصيرورته عارية، وظاهره لا يصير مضمونا قبل الانتفاع به.
# (وإن أنفق) مرتهن (عليه) ؛ أي: الرهن (ليرجع) على راهن (بلا إذن راهن) -
~~متعلق بأنفق - (وأمكن) استئذانه، فالمنفق (متبرع) حكما؛ لتصدقه به، فلم
~~يرجع بعوضه؛ كالصدقة على مسكين، ولتفريطه بعدم الاستئذان؛ لأن الرجوع فيه
~~معنى المعاوضة، (وإن تعذر) استئذانه (بنحو غيبة) أو توار، أو أنفق بنية
~~رجوع؛ (رجع) ؛ أي: فله الرجوع على راهن (بالأقل مما أنفق) على رهن، (أو
~~نفقة مثله، ولو لم يستأذن حاكما) مع قدرته عليه، (أو لم يشهد) أنه ينفق
~~ليرجع على ربه؛ لاحتياجه إلى الإنفاق لحراسة حقه؛ أشبه ما لو عجز عن
~~استئذان الحاكم. (و) حيوان (معار ومؤجر ومودع، ويتجه ومشترك) بيد أحدهما
~~بإذن الآخر. وهو متجه؛ (كرهن) فيما سبق تفصيله، وإن مات فكفنه ومؤنة
~~تجهيزه؛ كذلك (وإن انهدمت مرهونة، فعمرها مرتهن بلا إذن) راهن؛ (لم يرجع)
~~المرتهن بما أنفقه في عمارتها؛ لأنه ليس بواجب على الراهن، بخلاف نفقة
~~الحيوان - (ولو نواه) ؛ أي: نوى المرتهن الرجوع - (لكن له) ؛ أي: المرتهن -
~~إذا عمر - (أخذ أعيان آلته) التي عمر بها؛ لأنها عين ماله ما لم تخرج عن
~~ملكه (فقط) ؛ أي: دون ثمن ماء ورماد وطين وجص ونورة وأجرة معمرين، وكذا
~~مستأجر ووديع.
### | [فصل جنى الرقيق المرهون واختير المال]
# (فصل وإن جنى) رقيق (رهنه) على نفس أو مال خطأ أو عمدا لا قود فيه أو فيه
~~قود، واختير المال؛ (تعلق الأرش بقيمته) ؛ أي: الجاني، هكذا وقع فيما
~~رأيناه من النسخ، وفي " الإقناع " " والمنتهى " " والإنصاف " برقبته
# PageV03P284
# بدل قيمته، فعلى قولهم؛ يصح قوله: (وقدم) حق الجناية (على حق مرتهن) .
~~قال في " المبدع " بغير خلاف نعلمه؛ لأنها مقدمة على حق المالك مع أنه
~~أقوى، وحق المرتهن ثبت من جهة المالك بعقده، بخلاف حق الجناية فقد ثبت
~~بغيره اختياره مقدما على حقه، فقدم على ما ثبت بعقده، ولاختصاص حق الجناية
~~بالعين فيفوت بفواتها. (فإن استغرقه) ؛ أي: الرهن أرش الجناية؛ (خير سيده
~~بين ثلاثة) أمور فداؤه؛ أي: ms1355 القن المرهون (بالأقل منه) ؛ أي: الأرش (ومن
~~قيمته) ؛ أي: الرهن؛ لأن الأرش إن كان أقل فالمجني عليه لا يستحق أكثر منه؛
~~وإن كانت القيمة أقل فلا يلزم السيد أكثر منها؛ لأن ما يدفعه عوض الجاني؛
~~فلا يلزمه أكثر من قيمته؛ كما لو أتلفه (والرهن بحاله) ؛ لقيام حق المرتهن؛
~~لوجود سبب، وإنما قدم حق المجني عليه؛ لقوته وقد زال (أو بيعه) ؛ أي: الرهن
~~(في الجناية، أو تسليمه) ؛ أي: الرهن (لوليها) ؛ أي الجناية، (فيملكه) ؛
~~أي: الرهن ولي الجناية؛ (ويبطل) الرهن (فيهما) ؛ أي: فيما إذا باعه في
~~الجناية، وفيما إذا سلمه فيها؛ لاستقرار كونه عوضا عنها بذلك، فبطل كونه
~~محلا للرهن؛ كما لو تلف أو بان مستحقا. (وإن لم يستغرقه) ؛ أي: لم يستغرق
~~أرش الجناية الرهن (بيع منه) ؛ أي: الرهن (بقدره) ؛ أي: الأرش؛ لأن البيع
~~للضرورة، فيتقيد بقدرها، (وباقيه رهن) ؛ لأنه لا معارض له (فإن تعذر) بيع
~~بعضه؛ فكله يباع للضرورة، (وباقي الثمن رهن) ، وكذا إن نقص بتشقيص، فيباع
~~كله. قال ابن عبدوس في تذكرته " (وإن فداه) ، أي: الرهن (مرتهن؛ بلا إذن
~~راهن؛ لم يرجع) على راهن (- ولو نوى) الرجوع - جزم به في " المجرد " وتذكرة
~~ابن عبدوس " " والوجيز " وصححه في " التصحيح " والنظم " حتى (ولو تعذر إذن
~~راهن؛ لأن الفداء لم يتعين عليه) ؛ أي؛
# PageV03P285
# المرتهن. وفي فدائه بدون إذن الراهن تآمر عليه، فلا يرجع عليه بشيء، وكذا
~~لا يرجع إذا كان بإذن المالك، ونوى التبرع، وقال في المنتهى " لم يرجع إلا
~~إن نوى، وهو رواية. وكان على المصنف الإشارة إلى خلافه. (و) إن فداه مرتهن
~~(بإذنه) ؛ أي: الراهن؛ فله أن (يرجع) ؛ كما لو قضى عنه دينه بإذنه. (ولا
~~يصح شرط) مرتهن (كونه) ؛ أي: الرهن (رهنا بفدائه مع دينه الأول) ؛ لأن
~~العبد مرهون به بدين، فلم يجز رهنه بآخر؛ (لصحة زيادة رهن؛ لا) زيادة
~~(دينه) ؛ كما تقدم.
# وإن أوجبت جنايته؛ أي: المرهون (القصاص في النفس) ؛ فلوليها استيفاؤه،
~~(فإن اقتص منه وليها؛ بطل الرهن) ؛ كما لو تلف؛ (و) إن كانت الجناية (في
~~طرف، اقتص منه؛ وباقيه ms1356 رهن) ؛ لزوال المعارض، (ومع عفو) من ولي الجناية عن
~~القصاص (قال لمال؛ فكما مر) ؛ أي: فيتعلق ذلك برقبة العبد الجاني، وصار
~~كالجناية الموجبة للمال على ما تقدم.
# (وإن جنى) المرهون (بإذن سيده و) كان (يعلم التحريم) ؛ أي: تحريم
~~الجناية، (و) يعلم (أنه لا يلزمه قبول ذلك) الأمر من سيده؛ (فكالجناية بلا
~~إذنه) من أنها تتعلق برقبته، وتقدم مفصلا. (وإن كان) المرهون (صبيا أو
~~أعجميا لا يعلم ذلك) ؛ أي: تحريم الجناية، وأنه لا يجب عليه قبول ذلك من
~~سيده؛ (فالجاني هو السيد) ، والعبد كالآلة؛ (فيلزمه) ؛ أي: السيد (الأرش
~~كله) ، ولا يباع [العبد] ، فيها لعدم تعلقها برقبته، موسرا كان السيد أو
~~معسرا؛ كما لو باشر القتل. (وحكم إقرار الرهن بالجناية؛ حكم إقرار غير
~~المرهون) على ما يأتي تفصيله في الحجر والإقرار. (وإن جنى عليه) ؛ أي: على
~~المرهون جناية موجبة للقصاص أو المال؛
# PageV03P286
# (فالخصم سيده) ؛ لأنه المالك له، والأرش الواجب بالجناية ملكه، وإنما
~~للمرتهن فيه حق الوثيقة، (فإن أخر السيد الطلب لغيبة أو غيرها) ، كمرض؛
~~(فالمرتهن) المطالب؛ لأن حقه معلق بموجبها؛ كما لو كان الجاني سيده. (ويتجه
~~سقوط حقه) ؛ أي: المرتهن من التوثقة (لو عفا) عن الجاني؛ لأن عفوه بمنزلة
~~دفعه جزءا من الرهن لمالكه، فينفك عقد الرهن بقدر ذلك الجزء، لكن للراهن
~~المطالبة بأرش الجناية؛ لملكه المجني عليه. وهذا الاتجاه مرجوح، والذي صوبه
~~في " تصحيح الفروع " عدم السقوط؛ إذ لا يلزم من عفوه عن التوثقة [سقوط حقه
~~من التوثق به] .
# (ولسيد أن) يعفو على مال. ويأتي. وله أن (يقتص) من جان عمدا؛ لأنه حق له
~~(إن أذن) له فيه (مرتهن، أو أعطاه) ؛ أي: أعطى السيد المرتهن (ما) ؛ أي:
~~شيئا (يكون رهنا) ؛ لئلا يفوت حقه من التوثق بقيمته من غير إذنه، (فإن)
~~اقتص السيد (بدونهما) ؛ أي: الإذن وإعطاء ما يكون رهنا (في نفس أو دونها)
~~من طرف أو جرح؛ فعليه قيمة أقلهما تجعل مكانه؛ لأنه استحق بسبب إتلاف
~~الرهن؛ فلزمه غرمه؛ كما لو أوجبت الجناية مالا (أو عفا) السيد عن الجناية
~~(على مال) ms1357 كثير أو قليل؛ (فعليه) ؛ أي: السيد (قيمة أقلهما) ؛ أي: الجاني
~~والمجني عليه (تجعل) رهنا (مكانه) ، فلو كان الرهن يساوي مائة والجاني
~~تسعين، وبالعكس؛ لم يلزمه إلا تسعون؛ لأنه في الأولى لم يفوت على المرتهن
~~إلا ذلك القدر، وفي الثانية لم يتعلق حق المرتهن إلا به: قال في " الإنصاف
~~" هذا المذهب. نص عليه في رواية ابن منصور، وجزم به في " الهداية " "
~~والمذهب " " والخلاصة " " والوجيز " " وشرح ابن رزين " وغيرهم، (وفي رواية)
~~على السيد (قيمة الرهن أو أرشه) الواجب بالجناية تجعل رهنا؛ لأنهما بدل ما
~~فات على مرتهن، (وكذا لو جنى) رهن (على سيده فاقتص هو) ؛ أي: السيد، (أو)
~~اقتص منه (وارثه) ، فعليه
# PageV03P287
# قيمته أو أرشه يجعل رهنا إن لم يأذن مرتهن، (وإن عفا) السيد (عن المال)
~~الواجب بالجناية على الرهن؛ (صح) عفوه في حقه لملكه إياه، و (لا) يصح (في
~~حق مرتهن) ؛ لأن الراهن لا يملك تفويته عليه؛ فيؤخذ من جان، ويكون رهنا،
~~(فإذا انفك) الرهن (بأداء أو إبراء؛ رد ما أخذ من جان) إليه؛ لسقوط التعلق
~~به، (وإن استوفى الدين من الأرش؛ رجع جان [راهن] ) ، لذهاب ماله في قضاء
~~دينه؛ كما لو استعاره، فرهنه، فبيع في الدين.
# (وإن جنى قن رهن على قن سيده غير المرهون؛ فكالجناية على) طرف (سيده) إن
~~أوجبت مالا؛ فهدر، وإن أوجبت قصاصا؛ فلسيده القصاص بإذن مرتهن، أو إعطائه
~~ما يكون رهنا مكانه، وبدونهما عليه قيمة أقلهما رهنا مكانه، وإن كانت
~~الجناية على موروث سيده، وكانت على طرفه أو ماله؛ فكأجنبي، وله القصاص إن
~~كانت موحية له، والعفو على مال وغيره، فإن انتقل ذلك إلى السيد بموت
~~المستحق، فله ما لموروثه من القصاص، والعفو على مال؛ لأن الاستدامة أقوى من
~~الابتداء، فجاز أن يثبت فيها ما لا يثبت في الابتداء، وإن كانت على نفسه
~~بالقتل؛ ثبت الحكم لسيده، وله أن يقتص فيما يوجب القصاص. ومكاتب السيد
~~كولده، وتعجيزه كموت ولده. (وإن كان) المجني عليه (رهنا عند المرتهن)
~~والجناية موجبة للقصاص (فإن اقتص سيده بطل) الرهن (في مجني ms1358 عليه) ؛ كما لو
~~مات حتف أنفه، (وعليه قيمة مقتص منه) ؛ لأنه فوته على المرتهن بغير إذنه،
~~(وإن عفا) السيد على مال أو كانت الجناية موجبة للمال، (وكانا) ؛ أي:
~~الجاني والمجني عليه (رهنا بحق واحد؛ فجنايته هدر) ؛ لأن الحق متعلق بكل
~~واحد منهما، فإذا قتل أحدهما بقي الحق متعلقا بالآخر؛ كما لو مات حتف أنفه،
~~وإن كان الجاني والمجني عليه رهنا (بحقين) ؛ أي: كل منهما مرهون بحق منفرد
~~من جنس أو جنسين، سواء (تماثلا) في الجنسية (و) كانت (قيمتها سواء)
~~فالجناية (هدر) ؛
# PageV03P288
# لأنه لا فائدة في اعتبارها، وتعلق دين المقتول برقبة القاتل. ذكره في "
~~الكافي "، (وإن اختلف الحقان واتفقت القيمتان) ، مثل أن يكون دين أحدهما
~~مائة ودين الآخر مائتين، وقيمة كل واحد منهما مائة (ودين القاتل أكثر) وهو
~~المائتان؛ (لم ينقل لدين مقتول) ؛ لعدم الفائدة، (و) إن كان (دين المقتول
~~أكثر) ؛ بأن كان مرهونا بالمائتين [ (ينقل) دينه - وهو المائتان - (لقاتل)
~~بحاله، فيصير رهنا بالمائتين] ؛ (ولا يباع) القاتل؛ لأنه لا فائدة فيه، بل
~~إذا حلت المائتان، (وإن اتفق الدينان، واختلف القيمتان) ؛ بأن يكون دين كل
~~واحد منهما مائة، وقيمة أحدهما مائة والآخر مائتين، (و) كانت (قيمة مقتول
~~أكثر) - وهي المائتان - (بقي حاله) ؛ لأنه لا غرض في النقل (و) إن كان
~~(قيمة القاتل أكثر؛ بيع منه بقدر جناية يكون رهنا بدين المقتول، والباقي
~~رهن بدينه، وإن اتفقا) ؛ أي: الراهن والمرتهن (على تبقيته) ؛ أي: القاتل،
~~(ونقل الدين) ؛ أي: دين المقتول (إليه؛ صار القاتل مرهونا بهما) ؛ أي: بدين
~~القاتل والمقتول، (فإن حل أحدهما) ؛ أي: الدينين؛ (بيع بكل حال) ؛ لأنه إن
~~كان دينه المعجل؛ بيع ليستوفى من ثمنه، وما بقي منه رهن بالدين الآخر، وإن
~~كان المعجل الآخر؛ بيع منه ليستوفي منه بقدره، والباقي رهن بدينه، (وإن
~~اختلف الدينان والقيمتان) ؛ كأن يكون أحد الدينين خمسين، والآخر ثمانين،
~~وتكون قيمة أحدهما مائة، وقيمة الآخر مائتين، (و) كان (دين المقتول أكثر؛
~~نقل إليه) ؛ أي: إلى القاتل، (وإلا) يكن أكثر؛ (فلا) ينقل إليه؛ لما تقدم.
# (وإن كان العبد المجني ms1359 عليه رهنا عند) إنسان (آخر) غير مرتهن القاتل،
~~(واقتص السيد) من القاتل؛ بطل الرهن في المجني عليه؛ لأن الجناية عليه لم
~~توجب مالا يجعل رهنا مكانه، وحيث بطل؛ (فعليه) ؛ أي السيد (قيمة) عبد (مقتص
~~منه) تكون رهنا مكانه، لأنه أبطل حق الوثيقة فيه باختياره (وإن عفا) السيد
~~(على مال) صارت الجناية كالجناية الموجبة للمال
# PageV03P289
# فيثبت المال المعفو عنه (في رقبة القن) الجاني؛ لأن السيد لو جنى على
~~العبد؛ لوجب أرش جنايته لحق المرتهن، فلأن يثبت على عبده أولى، (فإن كان
~~الأرش لا يستغرق قيمته) ؛ أي: القن (بيع منه بقدره) ؛ أي: الأرش يكون (رهنا
~~عند مرتهن مقتول، وباقيه) ؛ أي: القن (رهن عند مرتهنه) ؛ لخلوه عن المعارض،
~~(وإن لم يمكن بيع بعضه؛ بيع كله، وقسم ثمنه) ؛ للضرورة (بينهما) ؛ أي:
~~المرتهنين (بحسب ذلك) فقدر الأرش من ثمنه يكون رهنا عند مرتهن المجني عليه،
~~وباقيه رهن عند مرتهنه (وإن كان) الأرش (يستغرق قيمته؛ نقل الجاني) ، فجعل
~~(رهنا عنه) المرتهن (الآخر) ؛ لما سبق، ولا يباع حتى يحل دينه.
# (ومن قال: جنيت على الرهن، فكذبه راهن ومرتهن؛ فلا شيء لهما) ؛ لتكذيبهما
~~له، (وإن كذبه مرتهن فقط؛ فلراهن الأرش) ، ولا حق للمرتهن فيه؛ لإقراره
~~بذلك. (وإن صدقه) ؛ أي: المقر (مرتهن فقط؛ فله) ؛ أي: المرتهن (الأرش) ؛
~~لما تقدم. (فإذا وفى) راهن (الحق) ، أو أبرأه المرتهن منه؛ (رجع الأرش
~~لجان) ؛ لإقرار السيد له بذلك، ولا شيء للراهن فيه؛ لما تقدم، (وإن استوفى)
~~المرتهن (الحق من الأرش؛ لم يرجع على راهن) بما استوفاه المرتهن من الأرش،
~~(لأنه) ؛ أي: الجاني (مقر له) ؛ أي: للراهن (باستحقاقه) الأرش.
### | [تتمة كان الرهن أمة فضرب بطنها فألقت جنينا]
# تتمة: إذا كان الرهن أمة فضرب بطنها، فألقت جنينا، فما وجب فيه من عشر
~~قيمة أمه إن سقط ميتا، أو قيمته إن سقط حيا لوقت يعيش فيه لمثله، ثم مات،
~~فهو رهن معها، وإن كان الرهن بهيمة، فألقت ولدها ميتا؛ ففيه ما نقصها لا
~~غير يكون رهنا معها، وإن كانت الجناية موجبة للمال؛ فما قبض منه جعل ms1360 رهنا
~~مكانه، وتقدم.
### | [فصل وطئ مرتهن أمة مرهونة ولا شبهة له في وطئها]
# (فصل: وإن وطئ مرتهن أمة مرهونة، ولا شبهة له) في وطئها؛ (حد) ؛
# PageV03P290
# لتحريمه إجماعا؛ لقوله تعالى: {إلا على أزواجهم أو ما ملكت أيمانهم}
~~[المؤمنون: 6] . وليست زوجة ولا ملك يمين، وكالمستأجرة مع ملكه نفعها، فهنا
~~أولى، (ورق ولده) إن ولدت معه؛ لأنه تبع لأمه، وهو ولد زنا، وسواء أذن راهن
~~أو لا، (ولزمه) ؛ أي: المرتهن (المهر) إن لم يأذن راهن بوطئها، أكرهها
~~عليه، أو أطاعت، ولو اعتقد الحل أو اشتبهت، لأنه يجب للسيد، فلا يسقط
~~بمطاوعتها وإذنها في الوطء؛ كإذنها في قطع يدها وكأرش بكارتها إن كانت
~~بكرا. (وإن أذن راهن) مرتهنا في وطئها، (فلا مهر) ؛ لإذن المالك في استيفاء
~~المنفعة؛ كالحرة المطاوعة، (وكذا لا حد) بوطء مرتهن مرهونة (إن ادعى) مرتهن
~~(جهل تحريمه) ؛ أي: الوطء، (ومثله) ؛ أي: المرتهن (بجهله) ؛ أي: التحريم
~~(كناشئ ببادية) بعيدة، (وحديث عهد بإسلام) سواء أذن فيه راهن أو لا.
~~(وولده) ؛ أي: المرتهن من وطء جهل تحريمه (حر) ؛ لأنه وطء شبهة؛ أشبه ما لو
~~وطئها أمة، (ولا فداء) عليه. صححه في " الإنصاف " " والنهاية " وجزم به في
~~" الهداية " " والفصول " " والمذهب " " والمستوعب " " والخلاصة " "
~~والتلخيص " " والوجيز " وغيرهم؛ لحدوث الولد من وطء مأذون فيه. والإذن في
~~الوطء إذن فيما يترتب عليه، فإن لم يأذن راهن في الوطء ووطئ بشبهة؛ فولده
~~حر، وعليه فداؤه، فيفديه بقيمته يوم الولادة، خلافا لما في شرح المنتهى "؛
~~لأنه فوته على الراهن باعتقاده الحرية، وعليه المهر أيضا؛ لما تقدم.
# (وله) ؛ أي: للمرتهن (بيع رهن جهل ربه، وأيس من معرفته " والصدقة بثمنه
~~بشرط ضمانه) لربه أو وارثه إذا عرفه، فإذا عرف أرباب رهون وودائع بعد أن
~~تصدق بها؛ خيروا بين الأجر، أو يغرم لهم
# PageV03P291
# المتصدق، وظاهر كلامه بيعه - ولو بلا إذن حاكم - وهو مقتضى كلام الحارثي؛
~~لكنه صوب في " تصحيح الفروع " استئذان الحاكم في بيعه إن كان أمينا (ولا
~~يستوفي) المرتهن (حقه من الثمن) الذي باع به الرهن، (نصا) وظاهره ولو عجز
~~عن إذن الحاكم، ms1361 وهو أحد وجهين. قال في " تصحيح الفروع ": والصواب أن الحاكم
~~إذا عدم يجوز له أخذ قدر حقه من ثمنه، (وعنه) ؛ أي: الإمام أحمد (بلى) ؛
~~أي: له أخذ حقه من ثمنها، (وإن باعه) ؛ أي: الرهن (حاكم، ووفاه) حقه من
~~ثمنه؛ (جاز) ؛ لأن الحاكم له [ولاية] مال الغائب، (ويأتي في) باب (الغصب
~~تتمته) ؛ أي: تتمة هذا البحث مستوفى.
### | [باب الضمان]
# (باب الضمان) الضمان: جائز في الجملة إجماعا؛ لقوله تعالى: {ولمن جاء به
~~حمل بعير وأنا به زعيم} [يوسف: 72] ". قال ابن عباس: الزعيم الكفيل، ولقوله
~~- عليه الصلاة والسلام -: «الزعيم غارم» . رواه أبو داود والترمذي، وحسنه.
~~وهو مشتق من الضم أو من التضمين؛ لأن ذمة الضامن تتضمن الحق أو من الضمن؛
~~لأن ذمة الضامن في ضمن ذمة المضمون؛ لأنه زيادة وثيقة. وشرعا (التزام من
~~يصح تبرعه) ، وهو جائز التصرف، فلا يصح من صغير ولا مجنون ولا سفيه؛ لأنه
~~إيجاب مال بعقد؛ فلا يصح منهم؛ كالشراء (بما) ؛ أي: دين، وهو متعلق بالتزام
~~(وجب على غيره) ، (أو بما يجب) على غيره مع بقاء ما وجب أو يجب على الغير،
~~(غير) ضمان مسلم، أو كافر (جزية) - ولو بعد الحول - لأنها إذا أخذت من
~~الضامن فات صغار المضمون عنه، وكذا الكفالة، (أو التزام مفلس، ويتجه أو)
~~التزام (سفيه لم يحجر
# PageV03P292
# عليه) ؛ لأن منعهما من التصرفات في مالهما لا في ذمتهما؛ كالراهن يتصرف
~~في غير الرهن. وهو متجه. (و) كذا التزام (مريض مرض الموت) ؛ فيصح ضمانه؛
~~لصحة تصرفه (أو) التزام (قن أو مكاتب بإذن سيدهما) ؛ لأن الحجر عليهما لحقه
~~فإذا أذنهما؛ انفك؛ كسائر تصرفاتهما، فإذا لم يأذنهما فيه؛ لم يصح، سواء
~~أذن في التجارة أو لا؛ إذ الضمان عقد يتضمن إيجاب مال؛ كالنكاح. (ويؤخذ) ما
~~ضمن فيه مكاتب بإذن سيده (مما بيد مكاتب) ؛ كثمن ما اشتراه ونحوه، (و) يؤخذ
~~(ما ضمنه قن) بإذن سيده (من سيده) ؛ لتعلقه بذمة السيد؛ كاستدانة، (إلا)
~~القن (المأذون له) في الضمان (ليقضي مما) ؛ أي: مال (بيده) ؛ فيصح ذلك،
~~(ويتعلق بما في يده) من المال ms1362 (خاصة) ؛ كتعلق أرش الجناية برقبة الجاني؛
~~لأنه إنما التزمه كذلك؛ (كقول حر ضمنت) لك هذا (الدين على أن تأخذ) ما
~~ضمنته (من مالي هذا) ، فيتعلق بالمال الذي عينه، فإذا تلف المال سقط
~~الضمان، وإن أتلفه متلف تعلق الضمان ببدله، (و) يؤخذ (ما ضمنه مريض) مرض
~~الموت (من الثلث) ؛ لأنه تبرع؛ فهو كسائر تبرعاته، وكالوصية، وقياس المريض
~~في ذلك من كان باللجة عند الهيجان، أو وقع الطاعون ببلده، ونحوهما مما ألحق
~~بالمريض مرض الموت المخوف، كما سيأتي في عطية المريض. (و) يؤخذ (مما بيد
~~مفلس بعد فك حجره) كسائر ديونه التي في ذمته الثابتة بعد الحجر عليه.
# و (لا) يصح (ضمان أو كفالة جزية) وجبت أو تجب - (ولو) كان الضامن (كافرا)
~~- لفوات الصغار. وتقدم (خلافا لمفهومه) ؛ أي: في
# PageV03P293
# الإقناع "، فإنه قال: غير ضمان مسلم جزية وكفالته من هي عليه، فيفهم منه
~~صحة ضمان الكافر الجزية، والمذهب خلافه.
# (وصح) الضمان (بلفظ ضمين وكفيل وقبيل وحميل وصبير وزعيم) بما عليه، يقال:
~~قبل به - بكسر الباء - فهو قبيل، وحمل به حمالة فهو حميل، وزعم به يزعم -
~~بالضم - زعما، وصبر يصبر - بالضم - صبرا أو صبارة بمعنى واحد، وهو معنى
~~كفل. ويصح الضمان أيضا بلفظ (ضمنت دينك، أو تحملته، وهو) ؛ أي: دينك (عندي،
~~أو) هو (علي، أو لا تعرفه إلا مني، أو بعه أو زوجه، وعلي الثمن أو المهر) .
# (و) يصح الضمان (بإشارة مفهومة من أخرس) ؛ كسائر التصرفات؛ لأنها كاللفظ
~~في الدلالة على المراد، و (لا) يصح ضمانه بإشارة خفية (غير مفهومة أو
~~كتابة) منفردة عن إشارة يفهم منها قصده الضمان [ (لكتبه) ؛ أي: الأخرس]
~~(نحو تجويد) خط أحيانا وعبثا وتجربة؛ فلا يصير ضامنا بالاحتمال. ومن لا
~~تفهم إشارته لا يصح - ولو بكتابة - لأنها ليست صريحة، وكذلك سائر تصرفاته؛
~~فتصح بإشارة مفهومة، لا بكتابة مفردة عن إشارة يفهم بها المقصود، ولا ممن
~~ليس له إشارة مفهومة. وتأتي صحة الوصية والطلاق والإقرار بالكتابة. (ويتجه)
~~عدم صحة ضمان الأخرس بالكتابة المنفردة عن الإشارة (حيث لا قرينة) تدل على
~~الضمان؛ ms1363 ككون المضمون بينه وبين الأخرس مخالطة ومعاملة، فكتب لشخص أن ادفع
~~لهذا كذا وعلي ضمانه، فدفع له بكتابته، فيعمل بها.
# (و) يتجه (ولا) يصح الضمان بلفظ (ضمنت فلانا أو ضمانه علي، ويكون) قوله
~~ذلك (كفالة، ما لم ينو الدين) ، أما لو نوى الدين فلا ريب في
# PageV03P294
# صحة ضمانه (إذ الضمان الالتزام بما عليه) ، فإذا قال: ضمنت فلانا فكأنه
~~قال: ضمنت ذاته. وهو متجه.
# (ومن قال: أنا أؤدي) ما عليه، (أو) أنا (أحضر) ما عليه (أو أضمن) ما
~~عليه؛ (لم يصر ضامنا) بذلك؛ لأنه وعد لا يجب الوفاء به، بل يسن، (وقال
~~الشيخ) تقي الدين: (قياس المذهب يصح) الضمان (بكل لفظ فهم منه الضمان عرفا)
~~؛ كقوله: (زوجه وأنا أؤدي الصداق، أو) قوله: (بعه وأنا أعطيك الثمن أو)
~~قوله: (اتركه أو لا تطالبه وأنا أعطيك) ما عليه ونحو ذلك مما يؤدي هذا
~~المعنى؛ لأن الشارع لم يحد ذلك بحد، فرجع فيه إلى العرف؛ كالحرز والقبض.
### | [فرع أركان الضمان]
# (فرع: أركان الضمان أربعة ضامن ومضمون) ؛ أي: لشخص مضمون عنه، وكذا عين
~~مضمونة من مال غيره، (ومضمون له، وصيغة) ، وتقدمت ألفاظها.
# (ولا يصح أن يضمن المضمون) وهو المدين (الضامن فيما ضمنه فيه) ؛ لأنه
~~الأصل؛ فلا يجوز أن يكون فرعا؛ (كما لو ضمن كل واحد) من اثنين (ما) ؛ أي:
~~دينا (على شخص، ثم ضمن أحدهما) ؛ أي أحد الضامنين (صاحبه) - وهو الضامن
~~الآخر - فلا يصح ضمانه له؛ لأن الحق ثبت في ذمته بضمان الأصل، فهو أصل، فلا
~~يجوز أن يصير فرعا، (وصح لو ضمناه) ؛ أي: ضمن المدين اثنان، (ثم ضمن
~~أحدهما) ؛ أي: أحد الضامنين (حصة صاحبه) من الدين المضمون.
# (ولرب الحق مطالبة ضامن ومضمون معا لثبوته) ؛ أي: الحق
# PageV03P295
# (بذمتيهما، و) له مطالبة (أيهما شاء) ؛ لما تقدم، ولأن الكفيل لو قال:
~~التزمت أو تكفلت بالمطالبة دون أصل الدين؛ لم يصح (في الحياة والموت، ويؤخذ
~~من تركته) ؛ لما سبق، فإن قيل: الشيء الواحد لا يشغل محلين أجيب بأن إشغاله
~~على سبيل التعلق والاستيثاق؛ كتعلق دين الرهن به وبذمة ms1364 الراهن. (ويتجه أنه
~~لا) يجوز لرب الحق مطالبة (المعسر منهما) ؛ أي: من الضامن والمضمون عنه؛
~~لقوله تعالى: {وإن كان ذو عسرة فنظرة إلى ميسرة} [البقرة: 280] : (ولا)
~~مطالبة (من) ؛ أي: ضامن (ضمن) الدين (الحال مؤجلا) حتى يحل الأجل الذي ضمنه
~~إليه؛ لحديث: «المؤمنون عند شروطهم» فلا يطالب الضامن قبل مجيء وقت شرط على
~~نفسه الوفاء - ولو كان حالا - لأنه لم يدخل على ضمانه إلا مؤجلا، وأما
~~المضمون فله مطالبته في الحال؛ لأنه في حقه لم يؤجل. وهو متجه.
# (فإن أحال رب دين) على مضمون عنه بدينه؛ برئ ضامن. (أو أحيل) ؛ أي: أحاله
~~المضمون عنه (بدينه) ؛ برئ ضامن، (أو زال عقد) ؛ بأن انفسخ البيع الذي ضمن
~~فيه الثمن، أو انفسخت الإجارة - وقد ضمن الأجرة - (برئ ضامن) بغير خلاف
~~نعلمه، لأنه تبع له والضمان وثيقة، فإذا برئ الأصل زالت الوثيقة. قاله في "
~~المبدع " (وبرئ كفيل، وبطل رهن) إن كان؛ لأن الحوالة كالتسليم؛ لفوات المحل
~~(وكذا لو أقر) رب دين (به) ؛ أي: الدين (للغير) فيبرأ ضامن وكفيل؛ لأنه
~~إنما ضمنه له، لا للغير.
# ولا يبرأ ضامن وكفيل، ولا يبطل رهن (إن مات رب دين) ،
# PageV03P296
# فورث الحق؛ لأنها حقوق للميت، فتورث عنه؛ كسائر حقوقه، وكذا لا يبرأ ضامن
~~وكفيل إن مات (مدين) ، وتعجل أخذ الدين من تركته.
# (وإن أحال رب دين على اثنين) مدينين له (وكل منهما ضامن لآخر ثالثا) -
~~مفعول أحال - (ليقبض) المحتال الدين (منهما) جميعا، (أو) يقبض (من أيهما
~~شاء؛ صح) ؛ لأنه لا فضل هنا في نوع ولا أجل ولا عدد، وإنما هو زيادة
~~استيثاق، وكذا إن لم يكن كل منهما ضامن الآخر، وأحاله عليهما؛ لأنه إذا كان
~~له أن يستوفي الحق من واحد؛ جاز أن يستوفيه من اثنين، (وكذا) لو أحاله أن
~~يقبض (من أحدهما بعينه) ؛ صح؛ لاستقرار الدين على كل منهما، (لكن من لم يحل
~~عليه؛ فالظاهر براءة ذمته من المحيل) ؛ لانتقال حقه عنه؛ لأن الحوالة
~~استيفاء، وينتقل الدين إلى المحال عليه؛ لأنه في المعنى أنه قد استوفى منه،
~~ولكن لا ms1365 يطالب الآخر حتى يؤدي؛ كما في ضمان الضامن. قاله ابن نصر الله
~~البغدادي، وأطال، (واختار) ابن نصر الله (ما اختاره بعض الشافعية من أن
~~الدين الذي على المضمون يصير للضامن، لكن لا يطالب المضمون حتى يؤدي إلى
~~المحتال) على المذهب. ويأتي في الفصل الثالث: أن للضامن مطالبة المضمون عنه
~~بمجرد الحوالة. فليتنبه له.
# (ويصح إبراؤه المضمون قبل أداء) الدين، (لا إبراء محتال له) ، وإن أقر رب
~~الدين به فالظاهر بطلان الرهن؛ لتبين أنه رهنه بغير دين له، والأصح في
~~الضمان أنه إن قال: ضمنت ما عليه، ولم يعين المضمون له؛ فالضمان باق، وإن
~~عين المضمون له بالدين؛ لم يصح الضامن. (انتهى) ما قاله ابن نصر الله
~~(ملخصا) . وإن أحال أحد اثنين كل منهما ضامن الآخر رب الدين به برئت ذمته
~~معا؛ كما لو قضاه.
# (وإن أبرئ أحدهما) ؛ أي: أبرأه رب الدين (من الكل) برئ مما
# PageV03P297
# عليه أصالة وضمانا، (وبقي على الآخر أصالة) ؛ لأن الإبراء لم يصادفه،
~~وأما ما كان عليه كفالة فقد برئ منه بإبراء الأصل.
# (وإن أحال أحدهما) ؛ أي: المتضامنين أو المدين والضامن (رب الدين) على
~~مليء [بدينه] (برئا) جميعا؛ لما تقدم.
# (وإن برئ مديون) بوفاء، أو إبراء أو حوالة (برئ ضامنه) ؛ لأنه تبع له
~~والضمان وثيقة - فإذا برئ الأصيل زالت الوثيقة؛ كالرهن، (ولا عكس) ؛ أي: لا
~~يبرأ مدين ببراءة ضامنه؛ لعدم تبعيته له
# (ولو لحق ضامن بدار حرب مرتدا أو) كان (كافرا أصليا) فضمن ولحق بدار حرب؛
~~(لم يبرأ) من الضمان؛ كالدين الأصلي
# (وإن قال رب دين لضامن: [برئت] إلي من الدين فقد أقر بقبضه) الدين؛ لأنه
~~أقر ببراءته بفعل واصل إليه من الضامن، والبراءة لا تكون ممن عليه الحق إلا
~~بأدائه. (ويتجه باحتمال) قوي (ولا يرجع) بعد ذلك (على) مدين (مضمون) ؛
~~لاعترافه ببراءة ذمته وهو متجه. (ولا) يكون قوله للضامن: (أبرأتك) من
~~الدين، (أو برئت منه) - من غير أن يقول: إلي - إقرارا بقبضه على الصحيح من
~~المذهب، أما في أبرأتك؛ فظاهر، وأما في برئت منه؛ فلأن البراءة ms1366 قلما تضاف
~~إلى ما لا يتصور الفعل منه كقوله: برئت ذمتك فهو أعم من أن تكون البراءة
~~بفعل الضامن أو المضمون له، فلا يكون مقرا بالقبض؛ لأنه لا دلالة فيه عليه.
~~(ويتجه ويسقط الضمان) عن الضامن فقط، فتبرأ ذمته بإبراء رب الحق
# PageV03P298
# قولا واحدا، ولرب الدين مطالبة المدين. وهو متجه. (و) قول رب دين لضامن:
~~(وهبتكه) ؛ أي: الدين (تمليك له) ؛ أي: للضامن، (فيرجع الضامن بالدين
~~الموهوب له على مضمون) عنه؛ كما لو دفعه عنه، ثم وهبه إياه، ويؤخذ منه صحة
~~هبة الدين لمن هو عليه ولو ضامنا.
# (ولو) ضمن (ذمي لذمي عن ذمي خمرا، فأسلم مضمون له أو) مضمون (عنه برئ)
~~المضمون عنه (كضامنه) ؛ لأنه صار مسلما، ولا يجوز وجوب الخمر على مسلم،
~~والضامن فرعه. (وإن أسلم ضامن) في خمر دون مضمون له ومضمون عنه؛ (بريء)
~~لأنه لا يجوز وجوب الخمر على مسلم وجده؛ لأنه تبع، فلا يبرأ الأصل ببراءته.
~~(وإذا تبايع ذميان خمرا بثمن بذمة، وأقبض) - بالبناء للمجهول - (الخمر ثم
~~مات بائعه) ؛ أي: الخمر، (وأسلم وارثه؛ جاز له) ؛ أي: الوارث (أخذ الثمن
~~نصا) ؛ لما تقدم من حديث عمر: «ولوهم بيعها» . (ويتجه وكذا في جواز أخذ
~~الثمن لو أسلم بائعه) ؛ أي: الخمر وحده (أو) أسلم (مشتري) الخمر وحده، (أو)
~~أسلما (هما) ؛ أي: البائع والمشتري بعد تبايعهما وتقابض الخمر (أو لم
~~يموتا) ؛ أي: المتبايعان، (لاستقرار الثمن) بذمة المشتري (بقبض الخمر،
~~واحتمل) إنما يحكم له به ويطيب له أكله (إن أسلما) أو أحدهما (بعد أن تفرقا
~~من مجلس عقد) ؛ لأن الثمن لا يستقر في الذمة إلا بالتفرق. وهو متجه.
# PageV03P299
### | [فرع قال الضامن كان ضماني قبل بلوغي وقال المضمون له كان بعد البلوغ]
# (فرع لو قال) الضامن: (ضمنت) وكان ضماني لذلك (قبل بلوغي) ، وقال المضمون
~~له: بل كان الضمان بعد البلوغ؛ لم يقبل منه؛ لأنه يدعي فساد العقد، والأصل
~~الصحة، (أو) قال: ضمنت (حال جنوني) ، وأنكره مضمون له؛ (لم يقبل) من الضامن
~~(- ولو عرف له حال جنون -) ؛ لأن الأصل سلامة العقد.
### | [فصل شرط ms1367 صحة الضمان]
# (فصل: وشرط) لصحة ضمان (رضا ضامن) ؛ لأن الضمان تبرع بالتزام الحق،
~~فاعتبر له الرضى؛ كالتبرع بالأعيان، و (لا) يعتبر رضى (من ضمن) - بالبناء
~~للمفعول - لأن أبا قتادة ضمن الميت بالدينارين بغير رضى المضمون له، وأقره
~~الشارع. رواه البخاري.
# ولصحة قضاء دينه بغير إذنه فأولى ضمانه، (أو) ؛ أي: ولا يعتبر رضى من
~~(ضمن له) ؛ لأنه وثيقة لا يعتبر لها قبض، فلم يعتبر لها رضى؛ كالشهادة.
# (ولا) يعتبر لصحة الضمان (أن يعرفهما) ؛ أي: المضمون له والمضمون عنه
~~(ضامن) ؛ لأنه لا يعتبر رضاهما، فكذا معرفتهما.
# (ولا) تعتبر معرفة ضامن (العلم بالحق) ؛ لأنه التزام بحق في الذمة من غير
~~معاوضة، فصح في المجهول؛ كالإقرار.
# (ولا) تعتبر معرفة (وجوبه) ؛ أي: الحق (إن آل إليها) ؛ أي: إلى العلم
~~والوجوب؛ فيصح ضمان ما لم يجب إذا آل إلى الوجوب لقوله تعالى {ولمن جاء به
~~حمل بعير وأنا به زعيم} [يوسف: 72] .
# فدلت الآية على ضمان حمل البعير مع أنه لم يكن وجب.
# لا يقال الضمان ضم ذمة إلى ذمة فإذا لم يكن على المضمون عنه شيء فلا ضم؛
~~لأنه قد ضم ذمته إلى ذمة المضمون عنه في أنه يلزمه ما يلزمه،
# PageV03P300
# وثبت في ذمته ما يثبت فيها، وهذا كاف.
# (فيصح) قوله (ضمنت لزيد ما على بكر) أو ما على زيد علي أو عندي ونحوه.
# وهذه أمثلة المجهول، (أو) ضمنت له (ما يداينه) وهو [من] أمثلة ما يئول
~~إلى الوجوب، (أو) ضمنت له (ما يقر له به) ، أو ما تقوم له به البينة عليه،
~~أو ما يخرجه الحساب بينهما، أو ما يقضى عليه به، وهذه أمثلة المجهول أيضا.
# (وله) أي: الضامن (إبطاله) ؛ أي: الضمان (قبل وجوبه) ، لا بعده؛ لأنه
~~إنما يلزم بالوجوب، فيؤخذ منه أنه يبطل بموت ضامن، (وإن) قال إنسان لزيد:
~~(ما أعطيته له) ؛ أي: لعمرو فهو (- علي ولا قرينة) تدل على ما أعطاه في
~~الماضي أو ما يعطيه في المستقبل - فهو (لما وجب في الماضي) ، حملا للفظ على
~~حقيقته، إذ هي المتبادرة منه. جزم به ms1368 في " الإقناع "
# (ومنه) ؛ أي: من ضمان ما يجب (ضمان السوق، وهو أن يضمن ما يلزم التاجر من
~~دين، وما يقتضيه من غين مضمونة) .
# قاله الشيخ تقي الدين.
# وقال تجوز كتابته والشهادة به لمن لم ير جوازه؛ لأنه محل اجتهاده، وأما
~~الشهادة على العقود المحرمة على وجه الإعانة عليهم فحرام، (واختار الشيخ)
~~تقي الدين (صحة ضمان حارس ونحوه وتجار حرب ما يذهب من البلد أو البحر) ،
~~وإن غايته ضمان ما لم يجب، وضمان المجهول كضمان السوق، وهو أن يضمن الضامن
~~ما يجب على التجار من الديون، وهو جائز عند أكثر العلماء كمالك وأبي حنيفة.
~~وأحمد.
# وقال أيضا: الطائفة الواحدة الممتنعة من أهل الحرب التي ينصر بعضها بعضا
~~تجري مجرى الشخص الواحد في معاهدتهن، وإذا شرطوا على أن تجارهم يدخلون دار
~~الإسلام بشرط أن لا يأخذوا للمسلمين شيئا، وما أخذوه كانوا ضامنين له،
~~والمضمون يؤخذ من أموال التجار؛ جاز ذلك، ويجب على ولي الأمر إذا أخذوا
~~مالا لتجار المسلمين أن يطالبهم بما ضمنوه ويحبسهم على ذلك كسائر الحقوق
~~الواجبة. انتهى
# PageV03P301
# (ويصح ضمان ما صح أخذ رهن به) من دين وعين، لا عكسه؛ لصحة ضمان العهدة
~~دون أخذ الرهن بها.
# (و) يصح ضمان (نحو جعل) في جعالة ومسابقة ومناضلة - ولو قبل العمل - لأن
~~الجعل يئول إلى اللزوم إذا عمل العمل، لا ضمان العمل في الجعالة والمناضلة
~~والمسابقة، لأنه لا يئول إلى اللزوم.
# (و) يصح ضمان (دين ضامن) بأن يضمنه ضامن آخر، وكذا ضامن الضامن، فأكثر؛
~~لأنه دين لازم [في ذمة الضامن، فيصح ضمانه كسائر الديون، فيثبت الحق] على
~~الجميع أيهم قضاه برئوا، وإن برئ المدين، برئ الكل، وإن أبرأ مضمون له
~~أحدهم؛ برئ ومن بعده لا من قبله.
# (و) يصح ضمان (ميت) وإن (لم يخلف وفاء) لحديث سلمة بن الأكوع «أن النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - أتي برجل ليصلي عليه، فقال: هل عليه دين؟ فقالوا: نعم
~~يا رسول الله ديناران قال: هل ترك لهما وفاء؟ قالوا: لا، فتأخر، فقالوا: لم
~~لا تصلي؟ فقال: ms1369 ما تنفعه صلاتي وذمته مرهونة، ألا قام أحدكم فضمنه، فقال
~~أبو قتادة: هما علي يا رسول الله، فصلى عليه النبي - صلى الله عليه وسلم -»
~~رواه البخاري.
# (ولا تبرأ ذمته) ؛ أي: الميت (قبل وفاء) دينه (نصا) ؛ لقوله - عليه
~~الصلاة والسلام -: «نفس المؤمن معلقة بدينه حتى يقضى دينه» .
# ولما أخبر أبو قتادة النبي - صلى الله عليه وسلم - بوفاء الدينارين قال:
~~«الآن بردت جلدته» رواه أحمد؛ ولأنه وثيقة بدينه؛ أشبه الرهن، وكالحي.
# (و) يصح ضمان (مفلس مجنون) ؛ لعموم: «الزعيم غارم.» .
# (مع أنه لا يطالب دينا وأخرى إن لم يفرط قبل) . قاله في الانتصار لكن عدم
~~المطالبة لا يسقطه.
# (و) يصح ضمان (نقص صنجة أو) (كيل) أي: مكيال في بذل واجب أو مآله إليه،
~~ما لم يكن دين سلم؛ لأن النقص باق في ذمة باذل، فصح
# PageV03P302
# ضمانه كسائر الديون؛ ولأن غايته أنه ضمان معلق على شرط؛ كضمان العهدة،
~~(ويرجع) قابض (بقوله مع يمينه) في قدر نقص؛ لأنه منكر لما ادعاه باذل،
~~والأصل بقاء اشتغال ذمة باذل، ولرب الحق طلب ضامن به؛ للزومه ما يلزم
~~المضمون.
# (ويتجه لا) يرجع قابض مكيل أو موزون وجده ناقصا على ضامن نقصه (مع تصديق
~~باذل) ، فيطالب الباذل فقط؛ لأنه معترف له بذلك.
# وهو متجه.
# (و) يصح ضمان (عهدة مبيع) لدعاء الحاجة إلى الوثيقة، والوثائق ثلاثة:
~~الشهادة والرهن والضمان، والشهادة لا يستوفى منها الحق؛ والرهن لا يجوز
~~ضمانه فيه إجماعا؛ لأنه يلزم حبس الرهن إلى أن يؤدى، وهو غير معلوم فيؤدي
~~إلى حبسه أبدا [؛ فلم يبق غير الضمان، ولأنه لو لم يصح لامتنعت المعاملات
~~مع من لم يعرف] ، وفيه ضرر عظيم رافع لأصل الحكمة التي شرع البيع من أجلها.
# وعهدة المبيع لغة الصك يكتب فيه الابتياع، واصطلاحا ضمان الثمن (عن بائع
~~لمشتر بأن يضمن) الضامن (عنه) ؛ أي: البائع. (الثمن) - ولو قبل قبضه - لأنه
~~يئول إلى الوجوب (إن استحق المبيع) ؛ أي: ظهر مستحقا لغير بائع، (أو رد)
~~المبيع على بائع (بعيب) أو غيره، (أو) يضمن (أرشه) إن اختار مشتر إمساكه مع ms1370
~~عيب، (و) يكون ضمان العهدة (عن مشتر لبائع بأن يضمن) الضامن (عنه الثمن
~~الواجب) في المبيع (قبل تسليمه، أو إن ظهر به) ؛ أي: الثمن (عيب، أو استحق)
~~الثمن؛ أي: خرج مستحقا؛ فضمان العهدة في الموضعين هو ضمان الثمن أو جزء منه
~~عن أحدهما للآخر
# PageV03P303
# (ولو بنى مشتر) في مبيع، ثم بان مستحقا، (فهدمه مستحق، فالأنقاض لربها) -
~~وهو المشتري - لأنها ملكه، ولم يزل عنها.
# (ويرجع مشتر) لم يعلم أن المبيع مغصوب (بقيمة تالف) من ثمن ماء ورد وطين
~~ونورة وجص ونحوه (على بائع) ؛ لأنه غره وكذا أجرة معمرين وثمن المؤنة
~~المستهلكة وأرش النقص الحاصل بالقلع وأجرة المبيع مدة وضع يده عليه، (ويدخل
~~في ضمان العهدة) ؛ فلمشتر رجوع به على ضامنها؛ لأنه من درك المبيع.
# (ويتجه وكذا) الحكم (لو قلع غراس) بظهور استحقاق أرض مبيعة، فيرجع مشتر
~~بما غرم على الغرس وبما نقصه الغراس بسبب القلع على ضامن العهدة، وهو متجه.
# (وألفاظ ضمان العهدة ضمنت عهدته أو ثمنه أو دركه، أو يقول) الضامن
~~(للمشتري: ضمنت خلاصك منه، أو متى خرج المبيع مستحقا فقد ضمنت كذا الثمن) .
~~و (لا) يصح (إن ضمن لمشتر خلاص المبيع. قال) الإمام (أحمد: كيف يستطيع
~~الخلاص؟) واختاره أبو بكر؛ لأنه (إذا خرج حرا) أو مستحقا لم يستطع خلاصه.
# (ويصح ضمان عين مضمونة كمقبوض على وجه سوم وولده) ؛ أي: المقبوض على وجه
~~السوم؛ لأنه يتبعه في الضمان، وكذا غصب وعارية؛ فيصح ضمانهما (في بيع
~~وإجارة) - متعلق بسوم - لأن هذه الأعيان يضمنها من هي بيده لو تلفت؛ فصح
~~ضمانها كعهدة المبيع (إن قطع ثمنه أو أجرته أو سامه فقط) بلا قطع ثمن أو
~~أجرة (ليريه أهله إن رضوه وإلا رده) ؛ فهو في حكم
# PageV03P304
# المقبوض بعقد فاسد؛ لأنه قبضه على حكم البدل والعوض، لكن في الإجارة
~~ينبغي ضمان المنفعة، لا العين؛ إذ فاسد العقود كصحيحها؛ كما يأتي. .
# و (لا) ضمان على أخذه (إن أخذه لذلك) ؛ أي: ليريه أهله (بلا مساومة أو
~~قطع ثمن) ؛ لأنه لا سوم فيه؛ فلا يصح ضمان.
# ومعنى ms1371 ضمان الغصب ونحوه ضمان انتقاضه والتزام تحصيله أو قيمته عند تلفه؛
~~فهو كعهدة المبيع (ويتجه) .
# (ولا) يصح ضمان (زائد عن قدر ما يأخذ منه) ؛ بأن ساومه على عشرة أذرع من
~~ثوب بين له ابتداءها وانتهاءها، ثم أخذ الثوب ليريه أهله فقطع منه عشرة؛
~~فلا ضمان فيما زاد عن العشرة إن تلف؛ لأنه لم يقع عليه سوم.
# وهو متجه.
# (ولا) يصح ضمان (بعض لم يقدر من دين) ؛ لجهالته حالا ومآلا (أو) ضمان
~~(أحد الدينين) ؛ للجهالة أيضا.
# (ولا) يصح ضمان (دين كتابة) ؛ لأنه ليس بلازم ولا يئول إلى اللزوم؛ لأن
~~المكاتب له تعجيز نفسه والامتناع من الأداء، فإذا لم يلزم الأصل فالفرع
~~أولى.
# (ولا) يصح ضمان (أمانة كوديعة ورهن ومؤجر) ومال الشركة وعين وثمن بيد
~~وكيل في بيع أو شراء؛ لأنها غير مضمومة على صاحب اليد، فكذا على ضامنه،
~~(إلا أن يضمن التعدي فيها) ؛ فيصح ضمانها؛ لأنها مع التعدي كالغصب.
# (وصح ضمان أرش جناية) ، نقودا كان الأرش كقيمة متلف أو حيوانا كالدية؛
~~لأن ذلك واجب أو يئول إلى الوجوب
# PageV03P305
# (و) صح ضمان (نقد و) ضمان (نفقة زوجة، مستقبلة) كانت (أو ماضية) ؛ لما
~~تقدم، (ويلزمه) ؛ أي: الضامن (ما يلزم الزوج) على ما يأتي، ولو زاد على
~~نفقة المعسر من نفقة الموسر أو المتوسط؛ لأنه فرعه.
# (ويتجه) لزوم الضامن ما يلزم الزوج (ما دامت) الزوجة (في عصمته) ؛ أي:
~~زوجها، أما لو بانت فلا يلزم الضامن سوى النفقة من حين الضمان إلى وقت
~~البينونة، (ولو مات ضامن) قبل زوال العصمة فتؤخذ من تركته، وللورثة الرجوع
~~بها على الزوج، (أو) ؛ أي: وتلزم الضامن النفقة بالتزامه - ولو (لم يقدر
~~زمن) - لأنه شرط على نفسه إيصالها للزوجة «والمؤمنون عند شروطهم» .
# وهو متجه.
# (ومن باع) شيئا (بشرط ضمان دركه إلا من) [زيد] ؛ لم يصح بيعه له؛ لأن
~~استثناء زيد من ضمان دركه يدل على حق له في المبيع، وأنه لم يأذن فيه فيكون
~~البيع باطلا، (ثم) إن (ضمن دركه منه) أيضا؛ (لم يعد البيع صحيحا) ؛ لأن
~~الفاسد لا ينقلب ms1372 صحيحا.
# (وإن شرط خيار في ضمان أو في كفالة) ؛ بأن قال: أنا ضامن بما عليه أو
~~كفيل ببدنه ولي الخيار ثلاثة أيام مثلا؛ (فسدا) ؛ أي: الضمان والكفالة؛
~~لمنافاته لهما.
# PageV03P306
### | [فرع خيف غرق سفينة فألقى بعض من فيها متاعه في البر]
# (فرع: لو خيف غرق سفينة) فألقى بعض من فيها متاعه في البر؛ لم يرجع على
~~أحد - ولو نوى الرجوع - ويجب الإلقاء إن خيف تلف الركبان بالغرق، فيلقى ما
~~لا روح فيه، فإن خيف الغرق بعد ذلك ألقي الحيوان غير الآدمي، فإن خافوا
~~الغرق، (فقال) بعض من فيها لواحد منهم: (ألق متاعك في البحر) ، فألقاه؛
~~(فلا ضمان على الآمر) ؛ لأنه لم يكرهه على إلقائه، ولم يضمنه له، (وإن قال)
~~: ألقه في البحر (وعلي ضمانه، ضمن) الآمر الجميع وحده؛ لصحة ضمان ما لم
~~يجب، (و) إن قال: ألقه في البحر، و (أنا وركاب السفينة ضامنون؛ ضمن الآمر
~~وحده بحصته) ؛ لأنه لم يضمن بالجميع، وإنما ضمن حصته، وأخبر عن سائر ركاب
~~السفينة بضمان سائره؛ فلزمته حصته، ولم يسر قوله على الباقين، (و) إن قال:
~~ألقه في البحر و (كل واحد) منا (ضامن كل متاعك) أو قيمته (فعلى القائل)
~~وحده ضمان (الجميع. ولو سمعوا) ؛ أي: ركاب السفينة (قوله، فسكتوا) ، أو
~~قالوا: لا تفعل؛ لأن سكوتهم لا يلزمهم به حق، (وإن رضوا) ؛ أي: الركاب (بما
~~قال؛ لزمهم) الغرم، ويوزع على عددهم؛ لاشتراكهم في الضمان، وكذا الحكم في
~~ضمان اثنين فأكثر على مدين، فإن قالوا ضمنا لك الدين كانوا شركاء، على كل
~~حصته، وإن قالوا كل منا ضامن لك الدين؛ طولب كل واحد كاملا.
# (و) لو قال جائز التصرف مثلا: (اعتق عبدك، أو طلق امرأتك وعلي كذا) ؛ أي:
~~ألف مثلا (أو) علي (مهرها) ، فطلقها؛ (لزمه) ؛ أي: القائل ما التزمه.
# (و) لو قال لزيد: (بعه) ؛ أي: بع عمرا مثلا (عبدك بمائة وعلي مائة أخرى؛
~~لم يلزمه شيء) ، والفرق أنه ليس في الثاني إتلاف، بخلاف الأول.
# (و) لو قال: (بعه وعلي ثمنه؛ لا يصح البيع) ؛ لما تقدم؛ لأن ms1373 من شروط
~~البيع معرفة الثمن حال عقد، (وإن كان) قوله: بعه وعلي ثمنه (على وجه
~~الضمان) ؛ أي: أراد وأنا ضامن ثمنه؛ (صحا) ؛ أي: البيع والضمان؛ لما تقدم.
# PageV03P307
### | [فصل أحال ضامن رب دين به ولم ينو رجوعا على مضمون عنه بما قضاه]
# [فصل] : (وإن) (قضى الدين ضامن، أو أحال) ضامن رب دين (به، ولم ينو) ضامن
~~(رجوعا) على مضمون عنه بما قضاه أو أحال به عنه - (ولو) كان عدم نية الرجوع
~~(ذهولا) - (لم يرجع) ؛ لأنه متطوع سواء كان الضمان والقضاء والحوالة بإذن
~~المضمون أو لا؛ لأنه قضاء مبرئ من دين واجب، فكان من ضمان من هو عليه؛
~~كالحاكم إذا قضى عنه عند امتناعه - (ولو لم يأذن) المضمون (في ضمان ولا
~~قضاء) - لما سبق.
# وأما قضاء علي وأبي قتادة عن الميت، فكان تبرعا؛ لقصد براءة ذمته ليصلي
~~عليه النبي - صلى الله عليه وسلم - مع علمهما أنه لم يترك وفاء.
# والكلام فيمن نوى الرجوع، لا من تبرع
# ويرجع ضامن (بالأقل مما قضى، ولو) كان ما قضاه لا (قيمة عوض عوضه) الضامن
~~(به) ؛ أي: الدين (أو قدر الدين) ، فلو كان الدين عشرة ووفاه عنه ثمانية،
~~أو عوضه عنه عوضا قيمته ثمانية، أو بالعكس؛ رجع بالثمانية؛ لأنه إن كان
~~المقضي أقل فإنما يرجع بما غرمه، ولهذا لو أبرأه غريم؛ لم يرجع بشيء، وإن
~~كان الأقل الدين فالزائد غير لازم للمضمون فالضامن متبرع به.
# (وكذا) في الرجوع وعدمه (كفيل وكل مؤد عن غيره دينا واجبا) ، فيرجع إن
~~نوى الرجوع.
# وإلا فلا، (بخلاف دين لم يحل؛ فلا يرجع قاضيه) على المدين (قبل حلوله) ؛
~~لعدم وجوبه عليه حينئذ
# (ويتجه في دين كتابة) إذا قضاه شخص عن المكاتب بعد حلول نجمه بنية الرجوع
~~عليه بنظيره؛ فله (الرجوع) ؛ لأنه قضى عنه دينا واجبا صورة، (و) أما إذا
~~قضاه قبل حلول النجم، فيتجه (عدمه) ؛ أي: الرجوع على المكاتب بما أداه عنه؛
~~لأنه قد يعجز نفسه ويعود إلى الرق، فيفوت المال على الدافع؛ لأنه دفع مالا
~~غير مستقر؛ أشبه المتبرع.
# وهو متجه. ms1374
# PageV03P308
# و (لا) يرجع مؤد عن غيره (زكاة ونحوها) مما يفتقر إلى نية؛ ككفارة؛ لأنها
~~لا تجزئ بغير نية ممن هي عليه، (لكن يرجع ضامن الضامن عليه) ؛ أي: على
~~الضامن (وجوبا) ؛ لأنه إنما قصد الدفع عن الذي ضمنه دون الأصيل، (وهو) ؛
~~أي: الضامن للأصيل يرجع (على الأصيل) المضمون عنه.
# (وإن أحيل) ؛ أي: أحال رب الدين به (على الضامن؛ فله) ؛ أي: الضامن
~~(مطالبة المضمون) عنه (بمجردها) ؛ أي: الحوالة؛ كالاستيفاء منه، (فلو مات
~~الضامن) قبل أداء المحتال عليه (ولم يخلف تركة؛ فلمحتال مطالبة ورثته) ؛
~~أي: الضامن الميت، (و) لورثته (أن يطالبوا الأصيل) ويدفعوا للمحتال، (ولهم
~~الامتناع) من الدفع والمطالبة؛ (لعدم لزوم الدين حينئذ) لهم؛ أي: حيث لم
~~يجدوا تركة، (ويرفع) المحتال (الأمر للحاكم، فيأخذ الدين من الأصيل، ويدفعه
~~لمحتال، ولم يسقط دينه؛ لعدم التركة؛ لأن الضامن له تركة بالنسبة لما يستحق
~~بذمة الأصيل) ، وكذا إذا أدى ضامن الضامن ومات الضامن، قبل أدائه إلى
~~ضامنه، ولم يترك شيئا.
# (قاله ابن نصر الله) بحثا.
# وهو ضعيف وتقدم التنبيه عليه.
# ثم (قال وقد نقل لي أن) شيخ الإسلام (البلقيني الشافعي أفتى بذلك انتهى)
~~.
# (وإن أبرأ محتال الضامن برئ، وطالب) محتال (الأصيل وتردد ابن نصر الله)
~~في ذلك.
# (فإن أنكر مقتضي القضاء) ؛ أي: أنكر رب الدين أخذه من نحو ضامن، (وحلف)
~~رب الحق؛ (لم يرجع قاض) ؛ أي مدعي القضاء (على
# PageV03P309
# مدين) ؛ لعدم براءته بهذا القضاء (ولو صدق) مدين على دفع الدين - لأن عدم
~~الرجوع لتفريط الضامن ونحوه بعدم الإشهاد، فلا فرق بين تصديقه وتكذيبه،
~~(إلا إن ثبت) القضاء ببينة (أو حضره) ؛ أي: القضاء مضمون عنه، (وثبت) حضوره
~~باعتراف أو بينة؛ لأنه المفرط بترك الإشهاد، (أو أشهد) دافع الدين (ومات
~~شهوده أو غابوا) ؛ أي: شهوده، (وصدقه) ؛ أي: الدافع - وإن أنكر الحضور -
~~فالقول قول مدين على حضوره أو غيبة شهوده أو موتهم؛ لأنه لم يفرط، وليس
~~الموت أو الغيبة من فعله.
# (ويتجه فيرجع ضامن) على مدين ادعى أنه قضى عنه الدين، وأنكره الدائن،
~~وأخذه منه ثانيا، وكان قد أشهد ms1375 على القضاء، ومات شهوده، أو غابوا، وصدقه
~~المدين في دعواه، ويأخذ من المدين بقدر الدين الذي دفعه أولا؛ لحصول
~~البراءة به باطنا، و (لا) يرجع عليه (بما أخذ منه ثانيا) ؛ لاعترافه بأن
~~الدائن ظلمه؛ فلا يحمل ظلمه لغيره، (وعكسه ولو لم يصدقه) ؛ أي: لم يصدق
~~المضمون عنه الضامن ولا بينة؛ فيرجع الضامن عليه بما أخذ منه الدائن ثانيا؛
~~لأن المدين لم يبرأ ظاهرا إلا في القضاء الثاني وهو متجه.
# PageV03P310
# (وإن ردت شهادتهم) ؛ أي: الشهود (بنحو فسق ظاهر؛ لم يرجع) الضامن؛
~~لتفريطه، وإن ردت (بأمر خفي) ؛ كالفسق الباطن، أو لكون الشهادة مختلفا
~~فيها؛ كشهادة العبيد؛ (فاحتمالان) أطلقهما في المغني والشرح والفروع (ويرجع
~~مع شاهد) واحد (ويمين) .
# قاله في الرعاية الكبرى (وصوبه في تصحيح الفروع ") لقبول شهادة الواحد مع
~~اليمين في الأموال.
# (وإن اعترف رب دين بالقضاء وأنكر مدين؛ لم يسمع إنكاره) ؛ لاعتراف رب
~~الحق بأن الذي له صار للضامن؛ فوجب قبول قوله؛ لأنه إقرار على نفسه.
# (ومن) (أرسل آخر إلى من له) ؛ أي: المرسل (عنده) ؛ أي: المرسل إليه (مال
~~لأخذ دينار) من المال، (فأخذ) الرسول من المرسل إليه (أكثر) من دينار،
~~فضاع؛ (ضمنه) ؛ أي: المأخوذ (مرسل) لأنه المسلط للرسول، (ورجع) مرسل (به) ؛
~~أي: المأخوذ (على رسوله) .
# نقله مهنا، واقتصر عليه في الإنصاف في باب الحوالة وابن رجب وجزم به في
~~المنتهى لتعديه بأخذه، ومحل الرجوع عليه (إن ثبت) أخذه الأكثر (باعترافه) ؛
~~أي: الرسول (أو إقامة بينة دافع) بذلك، فإن ضمنه لم يرجع على أحد؛ لاستقرار
~~الضمان عليه؛ لحصول التلف بيده.
# (ويصح ضمان الحال مؤجلا) نصا؛ لحديث ابن ماجه عن ابن عباس مرفوعا، ولأنه
~~مال لزم مؤجلا بعقد، فكان كما التزمه؛ كالثمن المؤجل، والحق يتأجل في
~~ابتداء ثبوته إذا كان ثبوته بعقد، ولم يكن على الضامن حالا وتأجل، ويجوز
~~تخالف ما في الذمتين.
# وعلى هذا فلو كان الدين مؤجلا إلى شهرين؛ لم يطالب قبل مضيها، وإليه
~~الإشارة بقوله: (فلا يطالب ضامن قبل
# PageV03P311
# حلوله) ؛ أي: الأجل، (و) للدائن مطالبة (مدين في الحال) ؛ لأنه ms1376 لم يتأجل
~~في حقه.
# (وضامن) دين (مؤجل حالا لا يلزمه) أداؤه (قبل حلوله) ؛ أي: أجله؛ لأنه
~~المضمون عنه، فلا يلزم ما لا يلزم المضمون عنه؛ كما أن المضمون لو ألزم
~~نفسه تعجيل [المؤجل؛ لم يلزمه تأجيله، والفرق بينها وبين التي قبلها أن
~~الحال ثابت] مستحق القضاء في جميع الزمان، فإذا ضمنه مؤجلا؛ فقد التزم بعض
~~ما يجب على المضمون عنه؛ فصح؛ كما لو كان الدين عشرة، فضمن خمسة، وأما
~~المؤجل؛ فلا يستحق قضاؤه إلا عند أجله؛ فإذا ضمنه حالا؛ التزم ما لم يجب؛
~~كما لو كان الدين عشرة، فضمن عشرين.
# (وإن عجله) ؛ أي: المؤجل ضامن (بلا إذن مدين؛ لم يرجع) ضامن على مضمون
~~عنه (حتى يحل) الدين؛ لأن ضمانه لا يغيره عن تأجيله؛ (وإلا) بأن أذن مضمون
~~عنه بتعجيله؛ (رجع) عليه؛ لأنه أدخل الضرر على نفسه.
# (ولا يحل) دين مؤجل (بموت مضمون) عنه، (و) لا بموت (ضامن إن وثق الورثة)
~~[رب الدين] برهن بحرز أو كفيل مليء، (وإلا) توثق الورثة؛ (حل) الدين،
~~فيطالبون به في الحال.
# (ومن ضمن أو كفل) شخصا، (ثم قال: لم يكن عليه) ؛ أي: المضمون أو المكفول
~~(حينئذ) ؛ أي: حين ضمنته أو كفلته (حق) للمضمون أو المكفول له؛ (صدق خصمه)
~~؛ أي: المضمون أو المكفول (بيمينه) ؛ لاحتمال صدق دعواه، فإن نكل مضمون
~~ومكفول له؛ قضي عليه ببراءة الضمين والأصيل.
# (فرع من ادعى ألفا على حاضر وغائب وأن كلا) منهما (ضمن صاحبه) ما عليه،
~~فإن اعترف الحاضر بذلك فللمدعي أخذ الألف منه؛ لاعترافه له به أصالة
~~وضمانا، فإذا رجع الغائب، واعترف بذلك؛ رجع عليه
# PageV03P312
# صاحبه بنصفه الذي أداه عنه إن نوى الرجوع، وإن أنكر الغائب ذلك - ولا
~~بينة - فقوله مع يمينه؛ لأن الأصل براءته، وإن (أنكر الحاضر) ذلك فقوله مع
~~يمينه، (فإن أقيمت عليه بينة) بالدعوى، (وأخذ) المدعي (منه الألف؛ لم يرجع)
~~الغارم (على الغائب بشيء) ؛ لإقراره أن لا حق عليهما، وأن المدعي ظلمه، (ما
~~لم يصدقه) ؛ أي: يصدق الغائب الغارم؛ بأن يعترف الغائب بما عليه، ويرجع
~~الحاضر عن ms1377 إنكاره؛ فللحاضر حينئذ الرجوع على الغائب بما غرمه عنه؛ لأنه
~~يدعي عليه حقا يعترف له به، وإن لم تقم على الحاضر بينة بما ادعى عليه من
~~الألف أصالة وضمانا؛ حلف؛ لأنه منكر وبرئ؛ أي: انقطعت الخصومة بينه وبين
~~المدعي؛ فإذا قدم الغائب فإن أنكر ما كان ادعى به عليه من الأصالة والضمان،
~~وحلف؛ برئ؛ أي؛ انقطعت الخصومة معه، وإن اعترف بالدعوى؛ لزمه دفع الألف
~~مؤاخذة له باعترافه، ولا رجوع على الحاضر إلا ببينة أو إقرار من الحاضر.
### | [فصل في تعريف الكفالة]
# (فصل في الكفالة) (وهي) مصدر كفل بمعنى (التزام رشيد مختار إحضار من
~~عليه) ؛ أي: تعلق به (حق مالي) من دين أو عارية أو نحوها (إلى ربه) ؛ أي؛
~~الحق - متعلق بإحضار - والجمهور على جوازها؛ لعموم حديث: «الزعيم غارم»
# ولدعاء الحاجة إلى الاستيثاق بضمان المال أو البدن
# ، وكثير من الناس يمتنع من ضمان المال، فلو لم تجز الكفالة لأدى إلى
~~الحرج، وتعطلت المعاملات المحتاج إليها.
# (ويتجه وتصح) الكفالة (من قن بإذن سيده) وكذا من مكاتب [كباقي المعاملات]
~~، (و) من (مفلس) بعد أن حجر عليه؛ لقبول ذمته الالتزام، (فإن عجز) عن إحضار
~~مكفول وتسليمه؛ (لزمه) ؛ أي: المفلس أداء ما عليه (بعد فك حجره) ؛ أي:
~~المفلس وهو متجه.
# PageV03P313
# (ولا يعتبر) لصحة الكفالة (رضى مكفول ولا مكفول له) ؛ لأنها وثيقة لا قبض
~~فيها، فصحت من غير رضاهما كالشهادة.
# (وتصح) الكفالة (حالة ومؤجلة كضمان) وثمن في بيع، (ومع إطلاق) ؛ كقوله:
~~أنا كفيل ببدن فلان (فحالة) كالضمان إذا أطلق يكون حالا؛ لأن كل عقد يدخله
~~الحلول؛ كالثمن في البيع والأجرة والصداق اقتضى إطلاقه الحلول.
# (وتنعقد) الكفالة (بما) ؛ أي: لفظ (ينعقد به ضمان) ؛ لأنها نوع منه
~~فانعقدت بما ينعقد به قال البهوتي: قلت فيؤخذ منه صحتها ممن يصح ضمانه.
# (ويتجه) أنها تنعقد (بشرط إضافة اللفظ لإحضار مكفول) ؛ كأنا ضامن إحضاره،
~~(وعلى قياس كلام الشيخ) تقي الدين المتقدم في الضمان؛ (لا) تشترط إضافة
~~اللفظ إلى مكفول، وظاهر كلام الأصحاب يؤيد ما قاله الشيخ، إلا ما اتجهه
~~المصنف.
# (ومن ms1378 ضمن معرفة شخص) بأن جاء إنسان آخر يستدين منه فقال له: لا أعطيك؛
~~لأنني لا أعرفك، فضمن له إنسان معرفته، فداينه؛ ثم غاب المستدين، أو توارى؛
~~(أخذ) - بالبناء للمفعول - ضامن المعرفة (بتعريفه) .
# قال الشيخ تقي الدين: معناه أني أعرفك من هو وأين هو (لا بحضوره) في قول؛
~~لأن دلالة الكفيل المكفول له على المكفول به وإعلامه بمكانه، يبرأ به ويعد
~~تسليما، (خلافا للمنتهى) حيث قال: وإن ضمن معرفته أخذ به؛ أي بالمستدين
~~نصا، فإن لم يقدر ضمن، وفي رواية أبي طالب فإن لم يقدر عليه
# PageV03P314
# غرم.
# قال ابن عقيل: وهذا يعطي أن أحمد جعل ضمان معرفته توثقة لمن له المال،
~~فكأنه قال: ضمنت لك حضوره متى حضرت كأنك أنت لا تعرفه ولا يمكنك إحضار من
~~لا تعرفه فأنا أعرفه فأحضره لك متى أردت فصار كقوله تكفلت ببدنه. انتهى.
# فطالب ضامن المعرفة بإحضاره فإن عجز عن إحضاره مع حياته؛ لزمه لمن ضمن
~~معرفته له.
# قال في شرح المنتهى فإن قيل المراد بقوله أخذ به؛ أي: بدل رب الدين على
~~اسمه ومكانه فالجواب أن ذلك باطل من وجوه.
# الأول أنه لو كان الأمر كذلك لقال الإمام أمر أن يدل عليه، أو قال أخذ
~~بمعرفته، وقال كلف تعريفه، وفي قوله أخذ به ما يدل على بطلان ذلك.
# الثاني أنه لو كان الأمر كذلك لاستغنى رب الدين؛ بسؤاله عن نسبة المستدين
~~ومكانه وإن ارتاب في صحة قوله حصل زوال الريبة بصدقه على ذلك من غير ضمان
~~معرفته.
# الثالث أن المقصود من ضمان المعرفة التوثق، فإنه لا فائدة لرب الدين أن
~~ينسب له أو يذكر له أنه ساكن بمحلة كذا، ولو مع غنائه، مع غيبته وغيبة ماله
~~الراجح أن قول الإمام فإن لم يقدر ضمن يدل على أن المطلوب منه قد لا يقدر
~~عليه في بعض الأحوال، والتعريف قادر عليه في كل وقت طلب منه، إما بلفظه أو
~~بكتابته، أو إشارته إن عرض له ما يمنعه من التلفظ انتهى.
# (فإن لم يعرفه) من هو وأين ms1379 هو؛ (ضمن) ما عليه، وإن عرفه ذلك؛ فليس عليه
# PageV03P315
# أن يحضره.
# هذا تتمة الكلام الأول، فرعه المصنف على اختيار الشيخ تقي الدين، وقد
~~علمت ما فيه.
# (وتصح) الكفالة (ببدن من عنده عين مضمونة أو أمانة) أو عارية أو غصب،
~~(وكفله في التعدي، أو عليه دين) وجب أو يجب غير جزية ودين سلم، وتصح ببدن
~~كل من يلزمه الحضور لمجلس الحكم (ولو صغيرا أو مجنونا، ويحضران مجلس الحكم
~~للشهادة عليهما) بالإتلاف، وببدن محبوس وغائب؛ لأن كل وثيقة صحت مع الإطلاق
~~والحضور؛ صحت مع الحبس والغيبة؛ كالدين وضمان المال.
# و (لا) تصح ببدن من عليه (حد) لله؛ كحد الزنا أو لآدمي؛ كحد قذف؛ لحديث
~~عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده مرفوعا: «لا كفالة في حد» ولأن مبناه على
~~الإسقاط والدرء بالشبهة، فلا يدخله الاستيثاق، ولا يمكن استيفاؤه من غير
~~الجاني (أو) عليه (قصاص) ؛ فلا تصح كفالته؛ لأنه بمنزلة الحد (ولا بزوجة)
~~لزوجها في حق الزوجية له عليها، (و) لا (بشاهد) ؛ لأن الحق عليهما لا يمكن
~~استيفاؤه من الكفيل، ولا بمكاتب لدين كتابة؛ لأن الحضور لا يلزمه؛ إذ له
~~تعجيز نفسه، ولا ولد بوالده؛ لأنه لا يمكنه إحضاره لمجلس الحكم؛ (ولا إلى
~~أجل أو بشخص مجهولين) ، أما عدم صحتها إلى أجل مجهول؛ فلأن المكفول له ليس
~~له وقت يستحق المطالبة فيه، وأما عدم صحتها بشخص مجهول؛ فلأنه غير معلوم في
~~الحال ولا في المآل؛ فلا يمكن تسليمه، بخلاف ضمان دين مجهول يئول إلى
~~العلم، (ولو في ضمان؛ كإلى مجيء المطر وهبوب الريح؛ لأنه ليس له وقت يستحق
~~طلب فيه) .
# (وكذا) لا تصح الكفالة (لحصاد وجذاذ وعطاء) ؛ للجهالة على المذهب، (وفي
~~الإقناع كالمغني " والشرح " والأولى صحته هنا؛ لأنه تبرع بلا عوض) جعل له
~~أجلا لا يمنع حصول المقصود منه؛ فصح؛ كالنذر، وهكذا
# PageV03P316
# كل مجهول لا يمنع مقصود الكفالة.
# (وإن كفل) رشيد (بجزء مشاع) ؛ كثلث من عليه حق وربعه، (أو) كفل (بعضو)
~~منه ظاهرا؛ كرأسه ويده، (ويتجه) أو كان العضو جسما باطنا؛ كقلبه أو ms1380 كبده
~~مختلفا فيه (كروحه أو نفسه) ؛ صح؛ لأنه لا يمكن إحضاره إلا بإحضار الكل.
# والنفس تستعمل بمعنى الذات.
# وهو متجه.
# (أو) تكفل (بشخص على أنه إن جاء به) فقد برئ (وإلا) يجئ به (فهو كفيل
~~بآخر) معين، (أو) فهو (ضامن ما عليه) من المال؛ لصحة تعليق الكفالة والضمان
~~على شرط؛ كضمان العهدة، (أو) قال (إذا قدم الحاج فأنا كفيل بزيد شهرا؛ صح)
~~ذلك (و) المسألة (الأخرى جمعت تعليقا وتوقيتا) وكلاهما صحيح مع الانفراد،
~~فكذا مع الاجتماع.
# (ويبرأ) من كفل شهرا أو نحوه (إن لم يطالب) مكفول له بإحضاره (فيه) ؛ أي:
~~الشهر ونحوه؛ لأنه بمضيه لا يكون كفيلا، وأما توقيت الضمان فالظاهر أنه لا
~~يصح، لكن قال في الرعاية الكبرى " وإن علق الضمان على شرط مستقبل؛ صح،
~~وقدمه في " المحرر " " والحاوي الصغير " وجزم به في " الوجيز " " والمنور "
~~وغيرهما، واختاره ابن عبدوس في تذكرته " وصاحب " الفائق " وأبو الخطاب
~~والشريف وأبو جعفر وغيرهم.
# (ويصح تعليق) الكفالة (بسبب الحق) ؛ كالعهدة والدرك وما لم يجب ولم يوجد
~~سببه (بلا نزاع) في ذلك (كإن أقرضت فلانا كذا فضمانه علي، أو) يقول (وأنا
~~كفيل) به، (و) إن قال: (أبرئ الكفيل وأنا كفيل؛ فسد الشرط) ، وهو قوله أبرئ
~~الكفيل؛ لأنه في قوة أنا كفيل ببدن فلان إن أبرأت فلانا الكفيل؛ (فيفسد عقد
~~الكفالة) لأنه معلق عليه.
# (ويتجه) لو أجابه لما سأله وأبرئ الكفيل، ثم امتنع السائل من الكفالة؛
# PageV03P317
# يفسد العقد، (وتصح البراءة) ، لكن نقل عن القاضي أنه قال: لا يبرأ مكفول
~~بهذه البراءة؛ لأن رب الدين إنما أبرأه اعتمادا على صدق السائل، (وكذا كفلت
~~أو ضمنت فلانا على أن تبرئني من كفالة فلان) الآخر (أو) من (ضمانه، أو)
~~قال: ضمنت لك (هذا الدين على أن تبرئني من) ضمان الدين (الآخر) ، أو قال:
~~ضمنت لك هذا المدين على أن تبرئني من الكفالة بفلان؛ فيفسد الشرط والعقد؛
~~لأنه شرط فسخ في عقد؛ كالبيع بشرط فسخ بيع آخر، (وكذا لو شرط في كفالة
~~وضمان أن يتكفل المكفول له أو المكفول به ms1381 آخر) ؛ بأن قال: أنا كفيل بفلان
~~على أن يتكفل لي بفلان أو يضمنه لي، أو أنا ضامن ما على فلان على أن يتكفل
~~لي بفلان أو يضمنه لي (أو) كفل؛ أو ضمن على أن (يضمن) المكفول به أو
~~المضمون عنه (دينا عليه) ؛ أي: على الكفيل أو الضامن، (أو) ضمن أو كفل علي
~~(ببيعه) المكفول به أو المضمون عنه شيئا عينه الكفيل أو الضامن، (أو) على
~~أن (يؤجره كذا) ؛ أي: داره مثلا، أو على أن يهبه كذا؛ فلا يصح الضمان ولا
~~الكفالة في ذلك كله؛ لأنه كبيعتين في بيعة المنهي عنه.
### | [فصل سلم كفيل مكفولا به لمكفول له]
# (فصل: ومتى سلم كفيل مكفولا) به لمكفول له، (ولو لم يقل) : برئت إلي منه
~~أو قد (أسلمت) أو قد أخرجت نفسي من كفالته (بمحل عقد)
# PageV03P318
# إن عين محل العقد، أو وقعت الكفالة مطلقة؛ بأن لم يعين فيها موضع التسليم
~~(لا بغيره) ، فإن سلمه في غير محل العقد وموضع شرطه؛ لم يبرأ؛ لأن رب الحق
~~قد لا يقدر على إثبات الحجة فيه لغيبة نحو شهوده، (إلا إن عين) غير محل
~~العقد فيتعين - (وقد حل أجل كفالة إن كان) عقدها مؤجلا - برئ الكفيل؛ لأن
~~الكفالة عقد على عمل فبرئ منه بعمله؛ كالإجارة، وسواء كان عليه ضرر أو لا؛
~~كما لو حضر المسلم فيه في محل العقد، (أو لا) ؛ أي: أو سلمه ولم يحل أجل
~~الكفالة؛ بأن كانت مؤجلة إلى رمضان مثلا، فسلمه في رجب - (ولا ضرر) على
~~مكفول له (في قبض مكفول) - برئ كفيل؛ لأنه قد زاد خيرا بتعجيل حقه، فإن كان
~~فيه ضرر (من غيبة بينة أو تأجيل دين) لا يمكن اقتضاؤه منه، أو لم يكن يوم
~~مجلس الحكم؛ لم يبرأ كفيل، (وليس ثم) - بفتح المثلثة - (يد حائلة) بين رب
~~الحق والمكفول (ظالمة) ، فإن كانت لم يبرأ الكفيل؛ لأنه كلا تسليم، (أو سلم
~~مكفول نفسه) لرب الحق (بمحل عقد) ؛ برئ الكفيل؛ لأن الأصيل أدى ما عليه،
~~كما لو قضى مضمون عنه الدين، (أو مات) ms1382 المكفول؛ برئ الكفيل، سواء توانى
~~الكفيل في تسليمه حتى مات أو لا؛ لسقوط الحضور عنه بموته، (أو تلفت العين
~~الأمانة) التي تكفل ببدن من هي عنده (بفعل الله تعالى) .
# ويتجه (أو ضاعت) الأمانة (بلا تقصير) في حفظها. .
# وهو متجه.
# (قبل طلب؛ برئ كفيل) ؛ لأنه بمنزلة موت المكفول، وعلم منه أنه لا يبرأ
~~بتلفها بعد طلبه بها، ولا بتلفها بفعل آدمي، ولا بغصبها، (ويسترد الكفيل ما
~~دفعه إن ثبت موت مكفول قبل غرمه) ؛ أي: الكفيل ما على المكفول؛ لظهور براءة
~~ذمة الكفيل بموت المكفول، فلا يستحق الأخذ منه، وإن قدر على مكفول بعد
~~أدائه عنه
# PageV03P319
# ما لزمه، فظاهر كلامهم أنه في رجوعه عليه كضامن، وأنه يسلمه إلى المكفول
~~له، ثم يسترد ما أداه، بخلاف مغصوب تعذر إحضاره مع بقائه؛ لامتناع بيعه.
# قاله في الفروع " (وكذا لو تلفت بفعل الله عين مضمونة) ؛ كعارية ونحوها
~~(تكفل بإحضارها) ؛ لأن ذلك بمنزلة موت المكفول به، صححه في تصحيح الفروع "
~~(لا إن مات كفيل) ؛ أي: لا يبرأ بموته، ويؤخذ من تركته ما كفل به حيث تعذر
~~إحضار مكفول به؛ كما لو مات الضامن، (و) لا يبرأ كفيل بموت (مكفول له) ؛
~~لأن الكفالة أحد نوعي الضمان، فلا تبطل بموت مكفول له كالضمان، (ووارث كفيل
~~كهو في إحضار مكفول) ، فيلزمه إحضاره أو دفع ما عليه من تركة الكفيل، ما لم
~~يكن الدين مؤجلا، ويوثق مكفول له برهن يحرز.
# أو كفيل مالي، (وإن تعذر) على كفيل (إحضاره) ؛ أي: المكفول (مع حياته)
~~بأن توارى، (أو غاب) عن البلد قريبا أو بعيدا (غيبة تعلم) أخباره، (ولو)
~~كانت غيبته (منقطعة) ؛ كما لو ارتد ولحق بدار حرب مقيما.
# هذا المذهب وعليه أكثر الأصحاب، وقطع به كثير منهم، (خلافا له) ؛ أي:
~~لصاحب الإقناع حيث قال: غيبة تعلم غير منقطعة (ومضى زمن يمكن) كفيلا (رده)
~~؛ أي: المكفول (فيه، أو مضى زمن عينه) كفيل (لإحضاره) ؛ أي: المكفول (فيه)
~~؛ أي: الزمن؛ (كقول) كفيل (كفلته على أن أحضره) لك (غدا، فمضى) الغد (ولم
~~يحضره؛ ضمن) الكفيل (ما عليه) ms1383 ؛ أي: المكفول نصا، (ولو أحضره بعد ذلك) ؛
~~لعموم حديث «الزعيم غارم» ، فلا يسقط عنه المال بإحضاره؛ بعد الوقت المسمى،
~~قاله في شرحه؛ (كما لو غاب) المكفول (غيبته ولم يعلم له خبر؛ فيلزم الكفيل)
~~؛ أي: يلزمه الحاكم (بما عليه) ؛ أي: المكفول (بلا مهلة) ؛ لما تقدم، (إلا
~~إذا شرط) الكفيل (البراءة منه) ؛ أي: مما على المكفول (إن عجز) عن إحضاره،
~~(أو) شرط الكفيل (أن لا مال عليه بتلف عين
# PageV03P320
# مكفول بها) بفعل آدمي أو هربه ونحوه، (وأفتى ابن نصر الله بعدم براءة
~~كفيل بموت مكفول مع شرط القيام بما عليه، أو عجز عن إحضاره) .
# قال في " شرح المنتهى ": ولو قال في الكفالة: إن عجزت عن إحضاره أو متى
~~عجزت عن إحضاره كان علي القيام بما أقر به، فقال ابن نصر الله: لم يبرأ
~~بموت المكفول، ولزمه ما عليه، قال: وقد وقعت هذه المسألة وأفتيت فيها بلزوم
~~المال.
# (والسجان كالكفيل) عليه إحضار الخصم، فإن تعذر إحضاره؛ ضمن ما عليه،
~~(أطلقه الشيخ) تقي الدين، واقتصر عليه في " الفروع " وتبعه في " الإقناع "
~~(وقيده ابن نصر الله) ، فقال: الأظهر أنه كالوكيل يجعل في حفظ الغريم (إن
~~هرب من في السجن؛ بتفريطه) ؛ لزمه إحضاره، وإلا فلا؛ (وكذا رسول الشرع
~~ونحوه) ممن هو وكيل على بدن الغريم بمنزلة كفيل البدن، فإن هرب غريم منه
~~فعليه إحضاره، أو يغرم ما عليه على الأول مطلقا وعلى الثاني إن كان
~~بتفريطه؛ لزمه إحضاره، وإلا فلا.
# (وإذا طالب كفيل مكفولا به أن يحضر معه) ليسلمه لغريمه ويبرأ منه؛ لزمه
~~الحضور، (أو) طالب (ضامن مضمونا بتخليصه من ضمانه بتوفية الحق) إلى ربه؛
~~(لزمه) ؛ أي: المكفول أو المضمون، (وطولب) كفيل أو ضامن بذلك؛ لأنه شغل
~~ذمته من أجله بإذنه، فلزمه تخليصها؛ كما لو استعار عبده، فرهنه بإذنه، ثم
~~طالبه سيده بفكه، (ويكفي في) المسألة الأولى وهي مسألة (الكفالة أحدهما) ؛
~~أي: الإذن أو مطالبة رب الدين الكفيل، أما مع الإذن فلما تقدم، وأما مع
~~المطالبة؛ فلأن حضور المكفول حق للمكفول له - وقد استناب الكفيل في ms1384 ذلك
~~بمطالبته به - أشبه ما لو صرح بالوكالة.
# (ومن كفله اثنان) معا أو لا، (فسلمه أحدهما بما لم يبرئ الآخر) ، لإحلال
~~إحدى الوثيقتين بلا استيفاء، فلا تنحل الأخرى؛ كما لو أبرأ أحدهما أو انفك
~~أحد الرهنين بلا قضاء، (وإن أسلم) مكفول (نفسه برئ) ؛ أي: الكفيلان
# PageV03P321
# لأداء الأصل ما عليهما، (وإن كفل كل واحد من المكفولين) الأولى كفيلين.
# فكأن المصنف ارتكب مجاز الأول، لشخص (آخر فأحضر) هذا الآخر (المكفول) به؛
~~أي: مكفول مكفوله (برئ) من أحضره (هو ومن تكفل به) من الكفيلين؛ لأنه أدى
~~ما عليهما؛ كما لو سلمه من تكفل به (فقط) ؛ أي: دون الكفيل الثاني وكفيله؛
~~لما تقدم، وإن تكفل ثلاثة بواحد وكل منهم بصاحبه؛ صح، ومتى سلمه أحدهم؛ برئ
~~هو وصاحباه من كفالتهما به خاصة؛ لأنه أصل لهما وهما فرعان له، ويبقى على
~~كل واحد منهما الكفالة بالمدين؛ لأنهما أصلان فيها.
# (ومن كفل لاثنين فأبرأه أحدهما) من الكفالة، أو سلم المكفول به لأحدهما؛
~~(لم يبرأ من الآخر) ؛ لبقاء حقه؛ كما لو ضمن دينا لاثنين فوفى أحدهما.
# (وإن كفل الكفيل) شخص (آخر و) كفل (الآخر آخر) وهكذا؛ (أبرئ كل) من
~~الكفلاء (ببراءة من قبله) ، فيبرأ الثاني ببراءة الأول والثالث ببراءة
~~الثاني، وهكذا؛ لأنه فرعه، (ولا عكس) ، فلا يبرأ واحد ببراءة من بعده؛ لأنه
~~أصله؛ (كضمان، لكن لو سلمه أحدهما) ؛ أي: المكفول (أحدهم في الكفالة؛ برئ
~~الجميع) لأنه أدى ما عليهم؛ (كما لو سلم) مكفول (نفسه) .
# (ولو ضمن اثنان واحدا) في مال، (وقال كل) لرب الحق: (ضمنت لك الدين) ،
~~فهو (ضمان اشتراك) ؛ لاشتراكهم (في الالتزام) بالدين (في انفراد بالطلب) ،
~~فكل منهما ضامن لجميع الدين على انفراده؛ (فله) ؛ أي: رب الدين (طلب كل)
~~منهما (بالدين كله) ؛ لالتزامه (به، وإن قالا) ؛ أي: الاثنان (ضمنا لك
~~الدين؛ فهو بينهما بالحصص) على كل منهما نصفه، وإن كانوا ثلاثة فعلى كل
~~ثلثه، (و) إن قال أحدهم: (أنا وهذان ضامنون لك الألف) مثلا
# PageV03P322
# (فسكتا) ؛ أي: الآخران (فعليه) ؛ أي: قائل ذلك (فقط ثلثه) ؛ أي: ثلث
~~الألف، ولا ms1385 شيء عليهما، وإن أدى أحدهما الألف أو حصته منه حيث صح؛ لم يرجع
~~إلا على مضمون عنه؛ لأن كلا منهم أصلي، لا ضامن عن الضامن.
### | [فرع قال لآخر اضمن فلانا ففعل]
# (فرع: لو قال) شخص لآخر: (اضمن) فلانا (أو) قال: (اكفل فلانا) ، أو اضمن
~~عن فلان، أو اكفل عنه، (ففعل؛ لزم) الضمان أو الكفالة (المباشر، لا الآمر)
~~؛ لأنه كفيل باختيار نفسه، وإنما الآمر للإرشاد، فلا يلزم به شيء (و) إن
~~قال شخص آخر: (أعطه) [أي:] فلانا (كذا) ؛ أي: ألفا مثلا، (ففعل) ؛ أي أعطاه
~~الألف؛ (لم يرجع) المعطي (على الآمر) بشيء؛ لما تقدم (إلا أن يقول: أعطه
~~عني) ، فيرجع عليه حينئذ.
# (ويتجه ومثله) ؛ أي: مثل أعطه كذا في الحكم لو قال شخص لآخر: (أطعم هذا
~~الفقير، أو أعطه) كذا، (أو) أعط (هذا الشاعر) كذا، (أو) أعط هذا (الظالم
~~كذا) ، ففعل؛ لم يرجع على الآمر بشيء.
# (و) يتجه أيضا (أنه لو قال له: أعطه) ؛ أي: فلانا (من جهتي ألفا وأعطيك
~~بها) ؛ أي: الألف (حنطة) مثلا، (ففعل) ؛ أي: أعطاه الألف؛ (لزمه الألف) ؛
~~لأنه التزمها بقوله من جهتي، كما لو أذن له في دفعها عن ذمته، (ولا) يلزمه
~~أن يعطيه بها (الحنطة) ؛ لأن قوله ذلك له وعد، ولا يجب عليه الوفاء به.
# وهو متجه. .
# PageV03P323
### | [باب الحوالة]
# (باب الحوالة) (الحوالة) : - بفتح الحاء وكسرها - مشتقة من التحول؛ لأنها
~~تحول الحق من ذمة المحيل إلى ذمة المحتال عليه. وهي (عقد إرفاق) منفرد
~~بنفسه ليس محمولا على غيره، (لا خيار فيه) وهي ثابتة بالإجماع، ولا عبرة
~~بمخالفة الأصم، وسنده السنة الصحيحة، فمنها ما خرجه الشيخان عن أبي هريرة
~~أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: «مطل الغني ظلم، وإذا أحيل أحدكم على
~~ملي فليتبع» .
# وفي لفظ: «من أحيل بحقه على مليء فليحتل» .
# (وليست) الحوالة (بيعا) ؛ لأنها لو كانت بيعا لكانت بيع دين بدين، ولما
~~جاز التفرق قبل القبض؛ لأنها بيع مال الربا بجنسه، ولجازت بلفظ البيع وبين
~~جنسين كالبيع كله، ولأن لفظها يشعر بالتحول، وليست أيضا في معنى ms1386 البيع؛
~~لعدم العين فيها، (بل هي) ؛ أي: الحوالة (انتقال مال) محال به (من ذمة)
~~محيل (إلى ذمة) محال عليه بحيث لا رجوع [للمحتال] على المحيل بحال إذا
~~اجتمعت شروطها؛ لأنها براءة من دين ليس فيها قبض ممن هي عليه، ولا ممن يدفع
~~عنه؛ أشبه الإبراء منه.
# وتصح الحوالة (بلفظها أو بمعناها الخاص) بها؛ (ك ابتعتك بدينك على فلان
~~أو خذ) دينك (أو اطلب دينك منه) ؛ لدلالته على المقصود.
# (وشرط) الحوالة خمسة شروط:
# أحدها (رضى محيل) ؛ لأن الحق عليه فلا يلزمه أداؤه من جملة الدين على
~~المحال عليه.
# (و) الثاني (علم) مال (محال به) واستقراره في ذمة المحال (عليه) ؛
~~لاعتبار التسليم، والجهالة تمنع منه.
# PageV03P324
# (و) الثالث إمكان (المقاصة؛ بأن يستوي الدينان جنسا وصفة وحلولا وأجلا
~~وقدرا؛ فلا تصح) الحوالة (بذهب على فضة، ولا بصحاح على مكسرة، وعكسه)
~~كمكسرة على صحاح، ولا بحال على مؤجل، (ولا مع اختلاف أجل) ؛ لأنها عقد
~~إرفاق كالقرض، فلو جوزت مع الاختلاف؛ لصار المطلوب منها الأفضل، فتخرج عن
~~موضوعها، (ولو كانا) ؛ أي: الدينان المحال به والمحال عليه (حالين، فشرط
~~على محتال تأخير حقه أو) تأخير (بعضه) إلى أجل - ولو معلوما - (لم تصح)
~~الحوالة؛ لأن الحال لا يتأجل، (لكن إذا صحت) الحوالة، (فرضيا) ؛ أي:
~~المحتال والمحتال عليه (بدفع أدنى) من الدين، (أو) بدفع (أعلى) منه، (أو)
~~رضيا (بتأجيله) وهو معجل، (أو تعجيله) وهو مؤجل، (أو بدفع عوض عنه، جاز)
~~ذلك؛ لأن ذلك يجوز في القرض فهنا أولى، لكن إن جرى بين العوضين ربا النسيئة
~~كما لو كان الدين المحال به من الموزونات فعوضه عنه موزونا من غير جنسه، أو
~~كان مكيلا، فعوضه عنه مكيلا من غير جنسه؛ اشترط فيه التقابض بمجلس التعويض
~~(و) يشترط [في] الحوالة تماثل الدينين في القدر؛ (فلا يصح بقليل على كثير)
~~كعشرة على خمسة، (و) لا (عكسه) كخمسة على عشرة؛ للاختلاف، (وتصح) الحوالة،
~~(بقليل على قدره من كثير) ؛ بأن أحاله بخمسة على خمسة، (وعكسه) ؛ بأن أحاله
~~بخمسة من العشرة على خمسة، ولا يضر اختلاف ms1387 سبب الدينين؛ ككون أحدهما من قرض
~~والآخر من ثمن مبيع.
# (الرابع استقرار) دين في ذمة (محال عليه) نصا كبدل قرض وثمن مبيع بعد
~~لزوم بيع؛ لأن غير المستقر عرضة للسقوط ومقتضى الحوالة إلزام المحال عليه
~~بالدين مطلقا، ويشترط استقرار دين محال (به) ، فتصح بجعل قبل عمل؛ لأن
~~الحوالة بمنزلة وفائه، ويصح الوفاء قبل الاستقرار، (خلافا لجمع) منهم
~~القاضي والحلواني وغيرهما؛ (فلا تصح) الحوالة، (على صداق قبل دخول)
# PageV03P325
# ونحوه مما يقرر الصداق؛ لعدم استقرار (أو) ؛ أي: ولا تصح الحوالة على
~~(مال كتابة) ؛ لأنه ليس بمستقر أيضا، (أو) ؛ أي: ولا على (أجرة قبل استيفاء
~~منفعة) فيما إذا كانت الإجارة لعمل (أو) قبل (فراغ مدة) إن كانت الإجارة
~~إلى مدة؛ لعدم استقرارها.
# (ولا) تصح الحوالة (على ثمن مبيع على مشتر في مدة خيار) مجلس أو شرط.
# (ويتجه باحتمال) قوي (أو) ؛ أي: ولا تصح الحوالة (على قيمة متلف لعدم
~~تعينها) وجهالتها.
# وهو متجه.
# (ولا) تصح الحوالة (على مال مسلم) ؛ أي: مسلم فيه (أو) على (رأسه) ؛ أي:
~~رأس مال سلم (بعد فسخ) عقد سلم؛ لأنه لا مقاصة فيه كما تقدم في بابه. .
# (أو) أي: ولا تصح الحوالة على (عين من نحو وديعة) كمضاربة أو شركة؛ لأنه
~~لم يحل على دين (أو) أي: ولا على (استحقاق في وقف أو على ناظره أو على ناظر
~~بيت المال) ؛ لعدم الاستقرار في كل، (فلو أحال ناظر لوقف ونحوه) كصاحب
~~العطاء في الديون (بعض المستحقين) في الوقف (على جهة) من جهات الوقف؛ (لم
~~تصح) الحوالة، لكن ذلك وكالة؛ كالحوالة على ماله في الديوان.
# (وتصح) الحوالة من مكاتب (إن أحال سيده) بمال كتابة، (أو) أحال (زوج
~~امرأته) بصداقها قبل الدخول (ونحوه) ؛ كما لو أحال مشتر بائعا بثمن المبيع
~~في مدة الخيارين؛ لأنه لا يشترط استقرار محال به كما تقدم.
# و (لا) تصح الحوالة (بجزية) على مسلم أو ذمي؛ لفوات الصغار من
# PageV03P326
# المحيل، ولا تصح الحوالة عليها لذلك، (أو) ؛ أي: ولا تصح الحوالة بأخذ
~~(دين سلم) ؛ لأنه تصرف قبل القبض، وهو غير ms1388 صحيح.
# (ولا) يصح (أن يحيل ولد على أبيه) إلا برضى الأب كما في الاختيارات؛ لأنه
~~لا يملك طلب أبيه.
# قال ابن نصر الله هذه المسألة لم يذكرها أحد ممن تقدم من الأصحاب، وإنما
~~منع من ذلك لحق الأب، فإذا رضي به جاز، وظاهره صحة الحوالة على أمه ولو
~~بغير رضاها، (ولا يلزمه) ؛ أي: رب الدين، (أن يحتال عليه) ؛ أي: على والد
~~المحيل.
# (الخامس كون محال عليه يصح السلم فيه من مثلي) ؛ كمكيل وموزون لا صناعة
~~فيه غير جوهر ونحوه، (وغيره) ؛ أي: غير المثلي (كمعدود) بيع بوصف (ومذروع
~~بيع بوصف) ؛ فتصح الحوالة عليهما (أو خولع) زوج (به) ؛ بأن خالعته على ثوب
~~ذرعه كذا وصفته كذا، فتجوز الحوالة على الثوب، (أو أصدق) زوجته المدخول بها
~~عبدا صفته كذا، فتجوز الحوالة عليه؛ لاستقراره في ذمة الزوج بالدخول ونحوه.
# (ولا تصح) الحوالة (بإبل الدية) على إبل القرض؛ لوجوب رد المثل على
~~المقرض، وكذا تصح الحوالة بإبل الدية على من عليه مثلها.
# قاله القاضي؛ لأنها تختص بأقل ما يقع عليه الاسم في السن والقيمة وسائر
~~الصفات.
# و (لا) تصح الحوالة بإبل القرض (عليها) ؛ أي: على إبل الدية التي على
~~العاقلة قبل مضي الحول؛ لعدم استقرار المحال عليه.
### | [فصل رضى المحال عليه]
# (فصل: ولا يشترط) لصحة الحوالة (رضى محال عليه) ؛ لأن المحيل أقام
~~المحتال مقام نفسه في القبض مع جواز استيفائه بنفسه ونائبه، فلزم المحال
~~عليه كالوكيل.
# (ولا) يشترط رضى (محال. ويتجه ولا) يشترط (حضوره) ؛ أي:
# PageV03P327
# المحتال.
# وهو متجه ومحل ذلك (إن أحيل على مليء ويجبره) محتال (على اتباعه) نصا؛
~~لظاهر الخبر.
# وتقدم (أو) كان المحال عليه (ميتا) ، فتصح الحوالة عليه بما ضمنه، ووجب؛
~~لأنه دين مستقر، بخلاف ما إذا ضمن ما يئول إلى الوجوب؛ فلا تصح الحوالة
~~عليه قبل وجوبه، (أو) كان المحال عليه (ميتا) ؛ فتصح الحوالة عليه كالحي
~~وفي " الرعاية الصغرى " (" والحاويين " إن قال: أحلتك) [بما عليه] أي:
~~الميت؛ (صح، لا أحلتك به عليه) ؛ أي: الميت، فلا تصح؛ لأن ذمته قد خربت.
# (ويبرأ محيل ms1389 بمجرد الحوالة، ولو أفلس محال عليه) بعدها، (أو مات) خلف
~~تركة أو لا؛ إذ الحوالة بمنزلة الإيفاء، (أو جحد) محال عليه الدين (بعد
~~ثبوته) عليه ببينة، فماتت (أو تصديق محتال) محيلا، (وإلا) يثبت الدين ببينة
~~أو يصدق المحيل المحتال؛ فلا يقبل قول محيل فيه بمجرده، فلا يبرأ بها،
~~(فيرجع) محتال (على محيل كما) يرجع عليه (لو أحيل بلا رضاه على من ظنه
~~مليئا، فبان عدمه، أو أحيل برضاه، واشترط) المحتال (الملاءة) ؛ أي: ملاءة
~~المحتال عليه، (فانتفت) الملاءة بأن ظهر غير مليء، ولا يرجع محتال على محيل
~~إذا أحاله على شخص برضاه، فبان غير مليء (بلا شرط) الملاءة (والمليء) الذي
~~يجبر محتالا على اتباعه (نصا: هو القادر بماله وقوله وبدنه فقط) ؛ أي: دون
~~فعله وتمكنه من الأداء (فعند الزركشي) في شرح الخرقي: القدرة (بماله) هي
~~(القدرة على الوفاء، و) القدرة (بقوله أن لا يكون مماطلا و) ، القدرة
~~(ببدنه إمكان حضوره لمجلس الحكم، فلا يلزمه) ؛ أي: رب الدين (احتيال على
~~والده أو) احتيال (على من في غير بلده) ، لأنه لا يمكن إحضارهما إلى مجلس
~~الحكم.
# PageV03P328
# (ويتجه ولا) يلزم رب الدين احتيال (على ذي شوكة) ؛ لعدم قدرته على إحضاره
~~مجلس الحكم.
# وهو متجه.
# (وإذا تبين بطلان بيع) كأن بان مبيع مستحقا أو حرا (وقد أحيل بائع)
~~الثمن، أي: أحاله مشتريه على من عنده دين مماثل له؛ بطلت، (أو أحال) بائع
~~مدينا له على المشتري (بالثمن؛ بطلت) الحوالة؛ لأنا تبينا أن لا ثمن على
~~المشتري؛ لبطلان البيع، فيرجع مشتر على من كان دينه عليه في الأولى وعلى
~~المحال عليه في الثانية، لا على البائع؛ لبقاء الحق على ما كان بالغا
~~الحوالة.
# ولا تبطل الحوالة (إن فسخ) البيع بعد أن أحيل بائع أو أحال بالثمن على أي
~~وجه كان الفسخ؛ ككونه (لعيب وخيار) مجلس أو شرط (وإقالة) وغيرها، (وإن لم
~~يقبض ثمن) أي: وإن لم يقبضه المحتال؛ لأن البيع لم يرتفع من أصله، فلم يسقط
~~الثمن، ولمشتر الرجوع فيهما؛ أي: فيما إذا أحيل بائع أو ms1390 أحال بالثمن؛ لأنه
~~لما رد المعوض استحق الرجوع بالعوض - وقد تعذر الرجوع في عينه للزوم
~~الحوالة - فوجب في بدله.
# (وكذا نكاح فسخ) - وقد أحيلت الزوجة بالمهر - (وإجارة) فسخت وقد أحيل
~~مؤجر أو أحال بأجرة - فلا تبطل الحوالة.
# (ولبائع) أحيل بثمن، ثم فسخ البيع؛ (أن يحيل المشتري) بالثمن الذي عاد
~~إليه بالفسخ (على من أحاله) المشتري عليه (في) المسألة (الأولى) ، وهي ما
~~إذا كان البائع المشتري أحال البائع بالثمن لثبوت دينه على من أحاله
~~المشتري عليه؛ أشبه سائر الديون المستقرة.
# (ولمشتر أن يحيل محالا عليه) من قبل بائع (على بائع في) المسألة
# PageV03P329
# (الثانية) : [وهي] ما إذا كان البائع أحال على المشتري بالثمن؛ لاستقرار
~~الدين عليه؛ كما تقدم.
# (ويعتبر لبطلان البيع) المذكور (ثبوته) ؛ أي: البطلان (ببينة) تشهد بأن
~~العبد المبيع حرا، (أو اتفاقهم) ؛ أي: المحيل والمحال عليه والمحتال على
~~حريته، (فلو اتفق البائعان على حرية بيع، وكذبهما محتال؛ لم يقبل قولهما
~~عليه) ؛ لأنهما يبطلان حقه (أشبه ما لو باعه) ؛ أي: العبد المذكور (مشتريه
~~لثان، ثم اعترف هو) ؛ أي: مشتريه الذي باعه لثان (وبائعه) الأول (بحريته؛
~~فلا يقبل) قولهما (على) المشتري (الثاني، وإن أقاما) ؛ أي: المحيل والمحال
~~عليه (بينة بحريته؛ لم تسمع) بينتهما؛ (لأنهما كذباها بدخولهما في التبايع،
~~وإن أقامها) ؛ أي: البينة (العبد أو شهدت) بحريته (حسبة) لله تعالى من غير
~~طلب العبد استشهادها؛ (قبلت) البينة؛ لعدم ما يمنعها، (وبطلت الحوالة) ؛
~~لأن ببطلان البيع ظهر أن لا ثمن على المشتري، والحوالة فرع على سلامة
~~الثمن.
# (ويتجه وكذا) في عدم سماع البينة (كل بائع ادعى عدم استحقاق ما باعه، و)
~~قد كان (اعترف بملكه) ؛ أي: المبيع وقت العقد؛ (كبائع دار) على أنها ملكه،
~~ثم (ادعى وقفها) وأقام على ذلك بينة؛ (فلا تقبل بينته) ؛ لتكذيبه لها
~~باعترافه بملكية الدار، وهو متجه.
# (و) يتجه (أنه إن) باع الدار على أنها ملكه، ثم (ادعى) أنها كانت قبل
~~البيع وقفا، لكنه حصل له (نحو ذهول) عن كونها وقفا (ونسيان) لوقفيتها،
~~(فشهدت) البينة (به) ؛ أي: الوقف على عقد البيع؛ ms1391 (قبلت) بينته؛ لأنه في
~~الظاهر لم يصدر منه ما يقتضي تكذيبها، والذهول والنسيان معفو عنه كالخطإ؛
~~للخبر، وهذا أيضا لولا إطلاقهم لكان متجها
# PageV03P330
# (وإن صدقهما) ؛ أي: البائع والمشتري (محتال) على حرية العبد (وادعاها) ؛
~~أي: ادعى أن الحوالة (بغير ثمن العبد) الذي اتفقوا على حريته؛ فالقول
~~(قوله) مع يمينه؛ لأنه يدعي سلامة العقد وهي الأصل (حيث لا بينة لهما) ؛
~~أي: للبائع والمشتري بأن الحوالة بثمن العبد، فإن كانت؛ عمل بها، (وإن اتفق
~~محيل ومحتال على حريته) ؛ أي؛ العبد، (وكذبهما محال عليه؛ لم يقبلا) ؛ أي:
~~قولاهما (عليه في الحرية) ؛ أي: حرية العبد؛ لأنه إقرار على غيرهما، (وبطلت
~~الحوالة؛ لاعتراف محتال بعدم الدين) والمحال عليه يعترف للمحتال بدين لا
~~يصدقه المحتال فيه، فلا يأخذ منه شيئا
# (وإن اعترف محال عليه ومحتال بحرية العبد؛ عتق) العبد؛ (لإقرار ذي اليد
~~بحريته، وبطلت الحوالة بالنسبة إليهما) مؤاخذة إليهما بحكم إقرارهما.
# (ولا يرجع محتال على محيل لاعترافه ببراءته) بدخوله معه في الحوالة.
### | [فرع اتفق رب دين ومدين على قول مدين لرب دين أحلتك على فلان]
# (فروع: لو اتفقا) ؛ أي: رب دين ومدين (على) قول مدين لرب دين: (أحلتك)
~~على فلان، (أو) على قوله: (أحلتك بديني) على فلان، (وادعى أحدهما إرادة
~~الوكالة) ، وادعى الآخر إرادة الحوالة؛ (صدق) مدع إرادة الوكالة بيمينه؛
~~لأن الأصل بقاء الدين على كل من المحيل والمحال عليه، ومدعي الحوالة يدعي
~~نقله، ومدعي الوكالة ينكره، ولا موضع للبينة هنا؛ لأن الاختلاف في النية،
~~(و) إن اتفقا (على) قول مدين لرب دين: (أحلتك بدينك) ، وادعى أحدهما إرادة
~~الحوالة، والآخر إرادة الوكالة؛ (فقول مدعي الحوالة) ؛ لأن الحوالة بدينه
~~لا تحتمل الوكالة، فلا يقبل قول مدعيها.
# (ولو قال زيد لعمرو: أحلتني بديني على بكر) ، واختلفا هل جرى بينهما لفظ
~~الحوالة أو الوكالة؛ بأن قال زيد: أحلتني بلفظ الحوالة، (فقال عمرو: بل
~~وكلتك) بلفظ الوكالة، فإن كان لأحدهما بينة؛ عمل بها؛ لأن
# PageV03P331
# الاختلاف هنا في اللفظ، وإن لم تكن لأحدهما بينة؛ (صدق عمرو) بيمينه؛
~~لأنه يدعي بقاء الحق على ms1392 ما كان، وهو الأصل، (فلا يقبض زيد من بكر لعزله)
~~نفسه (بالإنكار) للوكالة، (وما قبضه) زيد من بكر قبل ذلك والمقبوض قائم لم
~~يتلف؛ (فلعمرو أخذه) من زيد في الأصح؛ لأنه وكله فيه، (ولزيد طلب عمرو
~~بدينه) عليه؛ لاعترافه ببقائه في ذمته بإنكاره الحوالة (والتالف بيد زيد)
~~سواء كان (بتفريط أو لا؛ يبرأ به كل) من زيد وعمرو (من صاحبه) ، ولا ضمان
~~عليه، صححه الموفق والشارح وجزم به في الرعاية الكبرى " " والفروع " (خلافا
~~للمنتهى) حيث قال: والتالف من عمرو لزيد طلبه بدينه. .
# (ولو قال عمرو) لزيد مثلا: (أحلتك) بلفظ الحوالة، (وقال زيد: وكلتني) في
~~قبضه بلفظ الوكالة - ولا بينة لأحدهما - (صدق زيد) بيمينه؛ لما تقدم.
# (وله) ؛ أي: زيد (القبض) ؛ لأنه إما وكيل أو محتال (ثم لا يخفي الحكم) ،
~~فإن قبض منه بقدر ماله على عمرو فأقل قبل أخذ دينه؛ فله أخذه لنفسه؛ لقول
~~عمرو: هو لك، وقول زيد: هو أمانة في يدي، ولي مثله على عمرو، فإذا أخذه
~~لنفسه؛ حصل غرضه، وإن كان زيد قبضه وأتلفه أو تلف في يده بتفريطه؛ سقط حقه،
~~وبلا تفريط؛ فالتالف من عمرو، ولزيد طلبه بحقه، وليس لعمرو الرجوع على بكر؛
~~لاعترافه ببراءته.
# (والحوالة) من مدين (على ماله في الديوان أو) من (الناظر للمستحق) على
~~ماله في الوقف (إذن) له (في الاستيفاء) فقط، لا حوالة حقيقة؛ (لأن الحوالة
~~إنما تكون على ذمة) ؛ فلا تصح بمال الوقف، ولا عليه حينئذ،
# PageV03P332
# (فللمحتال) بذلك (طلب محيله) بحقه؛ لأنه لم يبرأ منه بوفاء ولا إبراء ولا
~~حوالة صحيحة.
# (وإحالة من لا دين عليه) شخصا (من دينه عليه وكالة له في الاستيفاء) -
~~ولو جرت بلفظ الحوالة - إذ ليس فيها تحويل حق من ذمة إلى ذمة، وإنما جازت
~~الوكالة بلفظ الحوالة؛ لاشتراكهما في المعنى، وهو استحقاق الوكيل مطالبة من
~~عليه؛ الدين كاستحقاق المحتال مطالبة المحال عليه، وتثبت فيها أحكام
~~الوكالة من عزل الوكيل بموت الموكل وعزله ونحوه.
# (و) إحالة (من لا دين عليه على مثله) ؛ أي: من لا دين عليه (وكالة ms1393 في
~~اقتراض، وكذا) إحالة (مدين على بريء) وكالة في اقتراض (فلا يصارفه) المحتال
~~نصا؛ لأنه وكالة في الاقتراض لا في المصارفة، فإن قبض المحتال من المحال
~~عليه الذي لا دين عليه؛ رجع المحال عليه إذن على المحيل بما دفعه عنه
~~للمحتال؛ لأنه قرض ولم يتبرع، وإن أبرأ المحتال المحال عليه الذي لا دين
~~عليه منه؛ لم تصح البراءة؛ لأنها براءة لمن لا دين عليه، وإن قبض المحتال
~~بعد أن قبضه منه؛ ملكه، ورجع المحال عليه على المحيل بما دفعه عنه؛ لأنه
~~قرض، وهبة المحتال بعد ذلك غير نافعة.
### | [باب الصلح]
# (باب الصلح) (الصلح) : لغة (التوفيق والسلم) - بفتح السين وكسرها -؛ أي:
~~قطع المنازعة، (وهو) ؛ أي: الصلح (من أكبر العقود فائدة) ؛ لما فيه من
~~الائتلاف، بعد الاختلاف وقطع النزاع والشقاق، (ولذلك حسن) ؛ أي: أبيح (فيه
~~الكذب) كما يأتي في الشهادات موضحا.
# وهو ثابت بالإجماع؛ لقوله تعالى {وإن طائفتان من المؤمنين اقتتلوا
~~فأصلحوا بينهما} [الحجرات: 9] .
# ولحديث
# PageV03P333
# أبي هريرة مرفوعا «الصلح جائز بين المسلمين إلا صلحا حرم حلالا، أو أحل
~~حراما» رواه أبو داود والترمذي، وقال: حسن صحيح، وصححه الحاكم.
# وهو خمسة أنواع:.
# أحدها (يكون بين مسلمين وأهل حرب) لعقد الذمة أو الهدنة أو الأمان، وتقدم
~~في الجهاد.
# (و) الثاني (بين أهل عدل و) أهل (بغي) ويأتي في قتال أهل البغي.
# (و) الثالث (بين زوجين خيف شقاق بينهما أو خافت) الزوجة (إعراضه) ؛ أي:
~~الزوج عنها.
# ويأتي في عشرة النساء.
# (و) الرابع (بين متخاصمين في غير مال) والخامس بين متخاصمين فيه.
# و (هو) ؛ أي: الصلح (فيه) ؛ أي: المال شرعا (معاقدة يتوصل بها إلى موافقة
~~بين مختلفين) فيه، وهو المراد هنا، (ولا يقع) هذا الصلح (غالبا إلا بأقل من
~~المدعى به على سبيل المدارة) ممن له الحق؛ (لبلوغ) بعض (الغرض وهو) أي:
~~الصلح على مال (قسمان: أحدهما) صلح (على إقرار وهو) ؛ أي: الصلح على إقرار
~~(نوعان: نوع) يقع (على جنس الحق، مثل أن يقر) جائز التصرف (أو) ؛ أي: لمن
~~يصح تبرعه (بدين) معلوم، (أو) يقر له ms1394 (بعين) بيده، (فيضع) المقر له عن
~~المقر بعض الدين كنصفه أو ثلثه أو ربعه، (أو يهب) له (البعض) من العين
~~المقر بها، (ويأخذ) المقر له (الباقي) من الدين أو العين؛ (فيصح) ذلك؛ لأن
~~جائز التصرف لا يمنع من إسقاط بعض حقه أو هبته، كما لا يمنع من استيفائه،
~~«وقد كلم - عليه الصلاة والسلام - غرماء جابر ليضعوا عنه» ، وقضية كعب مع
~~أبي حدرد شاهدة بذلك.
# و (لا) يصح (بلفظ الصلح) ؛ لأنه هضم للحق (أو بشرط أن يعطيه
# PageV03P334
# الباقي) وإن لم يذكر الشرط كعلي أن تعوضني كذا منه، فإن فعل لم يصح؛ لما
~~يأتي في الهبة من أنه لا يصح تعليقها ولا تعليق الإبراء بشرط ولأنه يقتضي
~~المعاوضة، فكأنه عاوض ببعض حقه عن بعض، وهذا المعنى ملحوظ في لفظ الصلح؛
~~ولأنه لا بد له من لفظ يتعدى به كالباء وعلى، وهو يقتضي المعاوضة، وحيث لم
~~يصح بلفظ الصلح والشرط؛ فلرب الحق المطالبة بجميعه بعد وقوع الصلح؛ لأنه
~~غير لازم في حقه، (أو يمنعه) ؛ أي: يمنع من عليه الحق ربه (حقه بدون أن
~~يعطيه منه) ، فلا يصح؛ لأنه من أكل أموال الناس بالباطل فإن أعطاه بلفظ
~~الإبراء أو الهبة؛ صح.
# (ولا) يصح الصلح بأنواعه (ممن لا يصح تبرعه؛ كمكاتب و) قن (مأذون) له في
~~التجارة (وولي) نحو صغير وسفيه (وناظر) وقف ووكيل في استيفاء حق؛ لأنه
~~تبرع، وهم لا يملكونه (إلا إن أنكر الخصم) - وهو من عليه الحق - (ولا بينة)
~~لمدعيه؛ فيصح؛ لأن استيفاء البعض عند العجز عن استيفاء الكل أولى من الترك
# . (ويصح) من ولي الصلح ويجوز (عما ادعي) - بالبناء للمفعول - به (عليهم)
~~؛ أي؛ على موليه من صغير وسفيه وقن تحت نظارته، (وبه بينة) ، فيدفع البعض
~~ويقع الإبراء أو الهبة في الباقي؛
# لأنه مصلحة
# ، فإن لم تكن به بينة لم يصالح عنه، وظاهره ولو علمه الولي.
# (ويتجه أو كان المدعي شريرا يخشى) أذاه؛ فيصح الصلح حينئذ من ولي عما
~~ادعى به على موليه - ولو لم تكن به بينة - درءا للمفسدة، وما لا ms1395 يدرك كله
~~لا يترك كله.
# وهو متجه.
# PageV03P335
# (ولا يصح) الصلح (عن دين مؤجل ببعضه) ؛ أي: المؤجل (حالا) نصا؛ لأن
~~المحطوط عوض عن التعجيل، ولا يجوز بيع الحلول والأجل (إلا في) دين (كتابة)
~~إذا عجل مكاتب لسيده بعض مال كتابته عنها؛ لأن الربا لا يجري بينهما في
~~ذلك، (وإن وضع) رب دين (بعض) دين (حال، وأجل باقيه؛ صح الوضع) ؛ لأنه ليس
~~في مقابلة تأجيل كما لو وضعه كله، و (لا) يصح (التأجيل) ؛ لأن الحال لا
~~يتأجل؛ ولأنه وعد، وكذا لو صالح عن مائة صحاح بخمسين مكسرة؛ فهو إبراء من
~~الخمسين ووعد في الأخرى، فلا يلزمه الوفاء به.
# (ولا يصح) صلح (عن حق كدية خطإ) عمدا، وعمد لا قود فيه كجائفة ومأمومة
~~(أو قيمة متلف غير مثلي) ؛ كمعدود ومذروع (بأكثر من حقه) لمصالح عنه (من
~~جنسه) ؛ لأن الدية والقيمة تثبت في الذمة بقدره، والزائد لا مقابل له،
~~فيكون حراما؛ لأنه من أكل المال بالباطل؛ كالثابت عن قرض
# (ويصح) الصلح (عن متلف مثلي) ؛ كبر (بأكثر من قيمته) من أحد النقدين.
# (و) يصح الصلح عن حق كدية خطإ وقيمة متلف، وعن مثلي (بعوض قيمته أكثر من
~~دية أو قيمة متلف) أو مثلي؛ لأنه لا ربا بين العوض والمعوض عنه؛ فصح كما لو
~~باعه ما يساوي عشرة بدرهم.
# (ولو) (صالحه عن بيت) ادعى عليه به، (وأقر له به على بعضه) ؛ أي: البيت
~~(أو) على (سكناه) ؛ أي: سكنى المدعى عليه البيت (مدة) معلومة؛ كسنة كذا أو
~~مجهولة كما عاش، (أو على بناء غرفة له) ؛ أي: المدعى عليه (فوقه) أي:
~~البيت، لم يصح الصلح؛ لأنه صالحه عن ملكه على ملكه أو على منفعة ملكه.
# (أو ادعى) مكلف (رق مكلف أو) ادعى (زوجية
# PageV03P336
# مكلفة فأقر) أي: المدعي رقه والمدعي زوجيتها (له) أي: المدعى على الرق
~~الزوجية (بعوض منه) أي: المدعي؛ (لم يصح) الصلح والإقرار؛ لقوله - عليه
~~الصلاة والسلام -: [ «إلا صلحا أحل حراما» .
# لأنه يثبت الرق على من ليس برقيق والزوجية على] من لم ينكحها، ولو أراد
~~الحر بيع ms1396 نفسه أو المرأة بذل نفسها؛ لم يجز (ويرجع) المقر له (عليه) ؛ أي:
~~على المقر (بأجرة سكناه) في البيت، أو بأجرة ما كان في يده بعضه (إن اعتقد)
~~المقر له (وجوبه) ؛ أي: ما ذكر من السكنى أو بعض البيت أو البناء (عليه
~~بالصلح) ؛ لأنه أخذه بعقد فاسد، (وإلا) يعتقد المقر له وجوب ذلك؛ (فلا)
~~يرجع؛ لأنه متبرع، (ويجبر) المقر (على نقض غرفته) التي بناها؛ لأنه وضعها
~~بغير حق، ويجبر أيضا على (أداء أجرة السطح) مدة مقامه في يده؛ لأنه بيده
~~بعقد فاسد، (ويأخذ) المقر (آلته) التي بنى بها الغرفة، لبقائها في ملكه.
# (وإن بذلا) ؛ أي: المدعى عليه العبودية والمدعى عليها الزوجية (مالا)
~~(صلحا عن دعواه) ؛ صح؛ لأن المدعي يأخذه عن دعواه الرق أو النكاح، والدافع
~~يقطع به الخصومة عن نفسه؛ فجاز كعوض الخلع، لكن يحرم على الآخذ إن علم كذب
~~نفسه لأخذه بغير حق، (أو بذلت) امرأة مالا (لمبينها ليقر) لها (ببينونتها؛
~~صح) ؛ لأنه يجوز له أن يعتاض عنها (فإن ثبتت الزوجية في) المسألة (الأولى)
~~، وهي مسألة دعواه الزوجية (بعد ذلك) ؛ أي: بعد أن دفعت له العوض صلحا عن
~~دعواه الزوجية (بإقرارها أو بينة؛ فالنكاح) باق (بحاله) ؛ لأنه لم يوجد من
~~الزوج طلاق ولا خلع (ويتجه وفي) المسألة (الثانية) وهي دعواها أنه أبانها،
~~وأنكر فدفعت له مالا ليقر لها بالبينونة، فأقر بها (لا تسمع بينة) بالزوجية
~~بعد إقراره بالبينونة، [ولا] يسمع منها (إقرار) بها كذلك لسبق إقرار
# PageV03P337
# الزوج ببينونة الزوجة قبل ثبوت الزوجية.
# (بل إن وافقها) ؛ أي: شهادة البينة نكاح صحيح، وكان الزوج لم يقع منه ما
~~أقر به من البينونة في نفس الأمر، وصدقته الزوجة على ذلك (دينا) فيما
~~بينهما وبين الله تعالى، ولم يقبل حكما وهو متجه. .
# (ولم يمكن ما أخذه) الزوج من العوض (صلحا) عن دعوى الزوجية في الأولى
~~(خلعا) ؛ لأنها لم تبذله في مقابلة إبانتها؛ لأنها لم تعترف بالزوجية حتى
~~تطلب الإبانة، (ولو أبانها) بطلاق ثلاث أو أقل (فصالحها على مال لتترك
~~دعواها) الطلاق؛ (لم يجز) الصلح؛ ms1397 لأنه يحل حراما.
# (و) من قال لغريمه: (أقر لي بديني، وأعطيك) منه مائة، (أو) أقر لي بديني،
~~و (خذ منه مائة) مثلا؛ (ففعل) أي: أقر؛ (لزمه) أي: المقر ما أقر به؛ لأنه
~~لا عذر لمن أقر، (ولم يصح الصلح) ؛ لوجوب الإقرار عليه بما عليه من الحق،
~~فلم يبح له العوض عما يجب عليه.
# (النوع الثاني) من قسم الصلح على إقرار أن يصالح (على غير جنسه) ؛ بأن
~~أقر له بدين أو عين، ثم صالحه عنه بغير جنسه، (وهو بيع يصح بلفظ الصلح) ؛
~~كسائر المعاوضات، بخلاف ما قبله؛ لأن المعاوضة عن الشيء ببعضه ممنوعة، وهو
~~ثلاثة أقسام أشار للأول بقوله: فالصلح (بنقد عن نقد) ؛ بأن أقر له بدينار،
~~فصالحه عنه بعشرة دراهم مثلا (صرف) يعتبر فيه التقابض قبل التفرق، وكذا لو
~~أقر له بقمح وعوضه عنه شعيرا أو نحوه، مما لا يباع به نسيئة (و) الصلح عن
~~نقد بأن أقر له
# PageV03P338
# بدينار فصالحه عنه (بعوض) ؛ كثوب بيع، (أو) صالحه (عنه) ؛ أي: عن عوض أقر
~~له به؛ كفرس (بنقد) ذهب أو فضة بيع، (أو) صالحه عن عوض كثوب (بعوض بيع)
~~تشترط له شروطه، كالعلم به، والقدرة على تسليمه، والتقابض في المجلس فيما
~~يجري فيه ربا، (فلو ادعى زرعا فصولح على دراهم؛ جاز ذلك حيث يجوز بيع الزرع
~~على ما مر) من كونه بعد اشتداد حبه أو بشرط القطع في الحال.
# (و) الصلح عنه أو عوض مقر به (بمنفعة كسكنى) دار (وخدمة) عبد (معينين
~~إجارة) ، فيعتبر له شروطها، (وتبطل بتلف دار أو موت عبد) ؛ كسائر الإجارات،
~~و (لا) تبطل بعتقه أو بيعه أو هبته أو بيع الدار، (فإن كان) التلف (قبل
~~استيفاء شيء من المنفعة) ؛ انفسخت الإجارة، و (رجع بما صالح عنه) من دين أو
~~عين، (و) إن كان التلف (بعد استيفاء بعضها) ؛ أي: بعض المنفعة؛ انفسخت فيما
~~بقي، و (يرجع بقسط ما بقي) من المدة.
# (و) الصلح (عن دين يصح بغير جنسه بأقل) منه (وأكثر) منه ومساو له، و (لا)
~~يصح صلح عن ms1398 حق (بجنسه) كعن بر ببر (أو أقل) منه (أو أكثر) منه (على سبيل
~~المعاوضة) ؛ لإفضائه إلى ربا الفضل، (لا) على وجه (الإبراء والهبة) ، فإن
~~كان بأقل على وجه الإبراء أو الهبة؛ صح لا بلفظ الصلح.
# (و) الصلح عن دين (بشيء في الذمة) كما لو صالحه عن دينار في ذمة بإردب
~~قمح أو نحوه في الذمة؛ يصح، (ويحرم تفرق قبل قبض؛ لأنه) يصير (بيع دين
~~بدين) ، وهو حرام كما تقدم.
# (وإن صالحه) ؛ أي: صالح المقر المقر له بدين أو عين (ليزوجه أمته، وحل
~~له) ؛ أي: للمقر له (نكاحها) ، ككونه عادم الطول خائف العنت؛ (صح) الصلح،
~~(وكان المصالح عنه) من دين أو عين (صداقها) ؛ لأنهما
# PageV03P339
# جعلاه نظير تزويجها، (فإن حصل فسخ مسقط له) ؛ أي: الصداق، كفسخها لعيبه؛
~~(رجع) الزوج المقر له (بمصالح عنه) من دين أو عين؛ لعوده إليه بالفسخ، (و)
~~إن [حصل] فسخ (منصف) ؛ كأن طلقها قبل الدخول؛ تنصف الصداق، ورجع الزوج
~~(بنصفه) ؛ أي: بنصف ما صالح عنه (و) إن حصل فسخ (بعد تقرره) ؛ أي: الصداق؛
~~بأن طلقها بعد الدخول ونحوه؛ (فلا) رجوع له بشيء؛ لتقرر الصداق بنحو
~~الدخول.
# (ومن صالحت) عن دين أو عين أقرت به (بتزويج نفسها) ؛ صح الصلح والنكاح
~~(وكان ما أقرت به من دين أو عين صداقها) ؛ لأن عقد التزويج يقتضي عوضا، ولم
~~ينبهوا عليه لظهوره.
# . (ومن صالح عن عيب في مبيعه) ؛ أي: صالح عن عيب مبيعه (بشيء) ؛ أي: بعين
~~كدينار ومنفعة كسكنى دار معينة؛ صح الصلح؛ لأنه يجوز أخذ العوض عن عيب
~~المبيع، و (رجع) البائع على المشتري (به) ؛ أي: بما صالح به (إن بان عدمه)
~~؛ أي: العيب، كانتفاخ بطن أمة ظن أنه حمل، فتبين عدمه، (أو زال) العيب
~~(سريعا عرفا بلا كلفة ولا علاج) ؛ لظهور عدم استحقاق المشتري له؛ لعدم
~~العيب في الأولى وزواله في الثانية بلا ضرر يلحقه.
# (وترجع امرأة صالحت عنه) ؛ أي: عن عيب أقرت به في مبيعها (بتزويجها) إن
~~لم ينفسخ النكاح، وتبين عدم العيب؛ كبياض في عين العبد الذي باعته ظنته ms1399
~~عمى، فتبين أنه غير عمى، أو زال البياض سريعا بغير كلفة وعلاج، ولم يحصل به
~~تعطيل نفع، فإنها ترجع (بأرشه) على الزوج وهو المشتري؛ لأنه أصدقها الذي
~~رضيت به؛ كما لو تزوجها على عبد، فبان حرا ونحوه، و (لا) ترجع (بمهر مثلها)
~~؛ لأنه مسمى لها؛ (فإن فسخ نكاحها بمقسط له) ؛ أي: الصداق؛ لمجيء الفرقة من
~~قبلها كفسخها لعيبه؛ (رجع)
# PageV03P340
# الزوج (عليها بأرشه) ؛ أي: العيب، وهو قسط ما بين قيمته صحيحا ومعيبا من
~~ثمنه كما تقدم؛ لأنه صداقها.
# (ولو صالح ورثة من وصى له) من قبل مورثهم (بخدمة) رقيق من التركة، (أو
~~سكنى) دار معينة (أو حمل أمة بشيء معلوم) كدراهم مسماة؛ (جاز ذلك صلحا) ؛
~~لأنه إسقاط حق، فيصح في المجهول للحاجة، (لا بيعا) ؛ لعدم العلم بالمبيع.
# (ويصح) (الصلح عما) ؛ أي: مجهول لهما أو للمدين (تعذر علمه من دين) ؛ كمن
~~بينهما معاملة وحساب مضى عليه زمن طويل، (أو) تعذر علمه من (عين) ؛ كقفيز
~~حنطة وقفيز شعير اختلطا وطحنا، (ب) مال (معلوم نقد) ؛ أي: حال (ونسيئة) ؛
~~لقوله - عليه الصلاة والسلام - لرجلين اختصما في مواريث درست بينهما:
~~«استهما وتوخيا الحق، وليحلل أحدكما صاحبه» رواه أحمد وأبو داود؛ ولأنه
~~إسقاط حق؛ فصح في المجهول للحاجة؛ كالعتق والطلاق، ولو قيل بعدم جوازه
# لأفضى إلى ضياع الحق
# ، وبقاء شغل الذمة؛ إذ لا طريق إلى التخلص إلا به؛ (كصلحها) ؛ أي: الزوجة
~~(عن صداقها) الذي لا بينة لها به، (ولا علم لها ولا وارث بقدره، وكالرجلين)
~~أو المرأتين أو الرجل والمرأة (بينهما معاملة وحساب) قد مضى عليه زمن طويل
~~(ولا علم لكل) منهما (بما عليه لصاحبه، أو لا علم لمن عليه) الدين؛ بأن كان
~~عليه حق لا علم له بقدره، (ولو علمه صاحب الحق) ، ولا بينة له بما يدعيه،
~~(ويتجه بشرط أن لا يأخذ) صاحب الحق العالم به (أكثر مما عليه) ، فإن أخذ
~~زيادة عما يعلم؛ حرم عليه، ويكون الصلح باطلا في حقه؛ لأنه صلح أحل حراما،
~~وهو منهي عنه.
# (و) يتجه (أن قياسه عكسه) ؛ أي: بأن كان ms1400 من عليه الحق يعلم قدره، وصاحب
~~الحق لا يعلم؛ فليس له أن يصالح بأقل مما يعلمه؛ للخبر.
# وهو متجه.
# فإن وقع الصلح بمجهول؛ لم يصح؛ لأن تسليمه واجب، والجهل
# PageV03P341
# يمنعه، (فإن لم يتعذر) المجهول، بل أمكنت معرفته (فكبراءة من مجهول تصح
~~في الدين على ما يأتي في الهبة) .
# جزم به في " التنقيح " وقدمه في " الفروع "، قال في " التلخيص ": وقد نزل
~~أصحابنا الصلح عن المجهول المقر به بمعلوم منزلة الإبراء من المجهول؛ فيصح
~~على المشهور لقطع النزاع انتهى.
# [ثم ذكر] ما لم يتعذر علمه، فقال: (ولو صالح بعض الورثة عن ميراثه) الذي
~~لا يعرف كميته (في تركة موجودة لم يتعذر علمها بشيء؛ لم يصح الصلح) في ظاهر
~~نصوصه، وهو ظاهر ما جزم به في الإرشاد "، وقطع به الموفق والمجد والشارح؛
~~لعدم الحاجة.
# قال أحمد: إن صولحت المرأة عن ثمنها لم يصح الصلح، واحتج بقول شريح (وتصح
~~البراءة من العين كالدين حيث كانت) العين (في يد المبرأ) كالوديعة
~~والمغصوب، صححه في " الشرح " " والمبدع " (خلافا له) ؛ أي: لصاحب " الإقناع
~~" حيث قال هنا: ولا تصح البراءة من عين بحال؛ أي: سواء كانت معلومة أو
~~مجهولة بيد المبرئ أو المبرأ مع أنه قال في الصداق: إذا كانت العين في يد
~~أحدهما، وعفا الذي ليس بيده؛ يصح بلفظ العفو والإبراء والهبة ونحوها.
# (القسم الثاني) من قسمي الصلح في المال الصلح (على إنكار، وشرط صحته) ؛
~~أي: الصلح على إنكار (اعتقاد مدع حقيقة ما ادعاه) على غريمه، (و) اعتقاد
~~(المدعى عليه عكسه) ؛ أي: بطلان جميع ما ادعى به أو بعضه، بيان ذلك (بأن
~~يدعي) شخص على آخر (عينا أو دينا) في ذمته، (فينكر) المدعى عليه (أو يسكت،
~~وهو) أي: المدعي (يجهله) ؛ أي: المدعى به، (ثم يصالحه على نقد أو نسيئة) ؛
~~لأن المدعي ملجأ إلى التأخير بتأخير خصمه؛ (فيصح) الصلح؛ للخبر، لا يقال:
~~هذا يحل حراما؛ لأنه لم يكن له أخذ شيء من مال المدعى عليه، فحل بالصلح؛
~~لأن هذا يوجد في الصلح بمعنى
# PageV03P342
# البيع، فإنه يحل لكل منهما ms1401 ما كان حراما عليه قبله، وكذا الصلح بمعنى
~~الهبة؛ فيحل للموهوب له ما كان حراما عليه قبلها، والإبراء يحل له ترك أداء
~~ما كان واجبا عليه، وأيضا لو حل به المحرم لكان الصلح صحيحا، فإن الصلح
~~الفاسد لا يحل الحرام، وإنما معناه ما يتوصل به إلى تناول المحرم مع بقائه
~~على تحريمه؛ كما لو صالحه على استرقاق حر أو إحلال بضع محرم، أو صالحه بخمر
~~أو خنزير، وليس ما نحن فيه كذلك، ولأنه صلح يصح مع الأجنبي؛ فصح مع الخصم؛
~~كالصلح مع الإقرار.
# (ويكون) الصلح على إنكار (إبراء في حقه) ؛ أي: المدعى عليه (لدفعه المال
~~افتداء ليمينه، في مقابلة حق ثبت عليه، فلا شفعة في عقاره) ؛ أي: المصالح
~~عنه إن كان شقصا من عقار، (ولا يستحق) مدعى عليه (لعيب) وجده في مصالح عنه
~~(شيئا) ؛ لأنه لم يبذل العوض في مقابلته؛ لاعتقاده أنه ملكه قبل الصلح فلا
~~معاوضة، (و) يكون الصلح (بيعا في حق مدع، فله رد ما أخذه بعيب) يجده فيه؛
~~لأنه أخذه عوضا عما ادعاه، (وفسخ الصلح) إن وقع على عينه، وإلا رده، وطالبه
~~ببدله، وله الأرش مع الإمساك.
# (وثبت في) شقص (مشفوع) صولح به (الشفعة) ؛ لأنه أخذه عوضا عما ادعاه؛ كما
~~لو اشتراه به (إلا إذا صالح) المدعى عليه المدعي (ببعض عين مدع بها) ؛ كمن
~~ادعى نصف دار بيد آخر، فأنكره، وصالحه على ربعها، فالمدعي في الصلح المذكور
~~كالمنكر المدعى عليه، (فلا) يؤخذ منه بشفعة، ولا يستحق لعيب شيئا؛ لأنه
~~يعتقد أنه أخذ بعض عين ماله مسترجعا له ممن هو عنده.
# (ومن علم بكذب نفسه) من مدع ومدعى عليه؛ (فالصلح باطل في حقه) ، أما
~~المدعي فلأن الصلح مبني على دعواه الباطلة، وأما المدعى عليه فلأنه مبني
~~على جحده حق المدعي ليأكل ما ينتقصه بالباطل، (وما أخذه) مدع
# PageV03P343
# عالم كذب نفسه مما صولح به، أو مدعى عليه مما انتقصه من الحق بجحده؛ فهو
~~(حرام) ؛ لأنه أكل مال الغير بالباطل.
# (ولا يشهد له إن علم ظلمه) نصا، وإن صالح المنكر ms1402 بشيء، ثم أقام مدع بينة
~~أن المنكر أقر قبل الصلح بالملك للمدعي؛ لم تسمع البينة، ولو شهدت بأصل
~~الملك ولم ينقصه الصلح؛ لاحتمال انتقال الملك إليه بعد إشهادها بما ذكر.
# (ومن قال) لآخر: (صالحني عن الملك الذي تدعيه، أو) قال له (بعينه؛ لم يكن
~~مقرا به) ؛ أي: بالملك للمقول له؛ لاحتمال إرادة صيانة نفسه عن التبذل
~~وحضور مجلس الحكم بذلك.
# (ويتجه احتمال أو) قال له: صالحني عن ملكك الذي تدعيه لم يكن مقرا، لا
~~سيما إن كان في محل المشاجرة؛ لأنه قد يكون على سبيل التهكم.
# وهو متجه لو ساعدته النصوص.
# (وإن صالح أجنبي عن متنكر لدين) بإذنه أو بدونه؛ صح؛ لجواز قضائه عن غيره
~~بإذنه وبغير إذنه؛ لفعل علي وأبي قتادة، وأقرهما - عليه الصلاة والسلام -،
~~وتقدم، (أو) صالح أجنبي عن منكر (لعين بإذنه) ؛ أي: سواء اعترف الأجنبي
~~للمدعي بصحة دعواه على المنكر أو لم يعترف؛ (صح) الصلح (ورجع) الأجنبي
~~(بالأقل) مما دفعه أو ادعى به، أما مع الإذن في الأداء فظاهر، وأما مع
~~الإذن في الصلح فقط؛ فلأنه لا يجب الأداء عليه بعقد الصلح فإذا أدى فقد أدى
~~واجبا عنه غيره محتسبا بالرجوع، فكان له الرجوع، (و) إن صالح الأجنبي
~~(بدونه) ؛ أي: إذن المنكر؛ (صح) الصلح، (ولم يرجع)
# PageV03P344
# الأجنبي بشيء مما صالح عن المنكر - ولو نوى الرجوع - لأنه أدى عنه ما لا
~~يلزمه، فكان متبرعا كما لو تصدق عنه.
# (وإن صالح الأجنبي) المدعي (لنفسه ليكون الطلب له) ؛ أي: الأجنبي - وقد
~~(أنكر) الأجنبي (الدعوى -) ؛ لم يصح؛ لأنه اشترى من المدعي ما لم يثبت له،
~~ولم تتوجه إليه خصومة يفتدي منها، أشبه ما لو اشترى منه ملك غيره، (أو لا)
~~؛ أي: ولم ينكر الأجنبي (والمدعى به دين) ؛ لم يصح أيضا؛ لأنه بيع دين لغير
~~من هو عليه، (أو) المدعى به (عين) ، وأقر الأجنبي بها، (وعلم) الأجنبي
~~(عجزه عن استنقاذها) من مدعى عليه؛ (لم يصح) الصلح؛ (لأنه) في مسألة الدين
~~(بيع دين لغير من هو عليه، و) في العين بيع (مغصوب لغير ms1403 قادر على أخذه) ،
~~وتقدم حكم هذه المسائل، بعضها في البيع، وبعضها في السلم، بل مسألة الدين
~~تكررت فيهما، (وإن ظن) الأجنبي (القدرة) على استنقاذها؛ صح؛ لأنه اشترى من
~~مالك ملكه القادر على أخذه في اعتقاده، (أو) ظن (عدمها) ؛ أي؛ القدرة، (ثم
~~تبينت) قدرته على استنقاذها؛ (صح) الصلح؛ لأن البيع تناول ما يمكن تسليمه،
~~فلم يؤثر ظن عدمه، (ثم إن عجز الأجنبي) بعد الصلح ظانا القدرة على
~~استنقاذها؛ (خير بين فسخ) الصلح؛ لأنه لم يسلم له المعقود عليه، فكان له
~~الرجوع إلى بدله (و) بين (إمضاء) الصلح؛ لأن الحق له كخيار العيب، وإن قال
~~الأجنبي للمدعي: أنا وكيل المدعى عليه في مصالحتك عن العين، وهو مقر لك بها
~~في الباطن وإنما يجحدك في الظاهر، فظاهر كلام الخرقي: لا يصح الصلح؛ لأنه
~~هضم للحق.
### | [فصل في الصلح عما ليس بمال]
# (فصل:) في الصلح عما ليس بمال (ويصح) (صلح مع إقرار ومع إنكار عن قول في
~~نفس وعضو وعن سكنى) دار ونحوها (و) عن (عيب) في عوض أو معوض.
# قال في " المجرد ": وإن لم يجز بيع ذلك؛ لأنه لقطع الخصومة، فيصح عن قول
~~(بفرق دية) ، ولو بلغ ديات، أو قيل: الواجب
# PageV03P345
# إحدى شيئين؛ لما روي أن الحسن والحسين وسعيد بن العاص بذلوا للذي وجب له
~~القصاص على هدبة بن خشرم سبع ديات، فأبى أن يقبلها، ولأن المال غير متعين،
~~فلم يقع العوض في مقابلته.
# ويصح الصلح عما تقدم (مهرا) في نكاح من عوض أو نقد، قليل أو كثير (بما
~~يثبت) ؛ لأنه يصح إسقاطه.
# و (لا) يصح الصلح (بعوض عن خيار) في بيع أو إجارة (أو) عن (شفعة أو) عن
~~(حد قذف) ولأنها لما تشرع لاستفادة مال، بل الخيار للنظر في الأحظ، والشفعة
~~لإزالة ضرر الشركة، وحد القذف للزجر عن الوقوع في أعراض الناس، (وتسقط
~~جميعا) أي: الخيار والشفعة وحد القذف بالصلح؛ لأنه رضي بتركها.
# (ولا) يصح أن يصالح (سارقا أو شاربا ليطلقه) ولا يرفعه للسلطان؛ لأنه لا
~~يصح أخذ العوض في مقابلته، (أو ms1404 يصالح شاهدا ليكتم شهادته) ؛ لتحريم
~~كتمانها، فلا يصح الاعتياض عنه، (أو) يصالحه على أن (لا يشهد) عليه (بزور)
~~، فهو حرام؛ كما لو صالحه على أن لا يقتله، أو يغصبه ماله، أو على أن لا
~~يشهد عليه بحق يلزمه الشهادة به كدين آدمي أو حق لله تعالى لا يسقط بالشبهة
~~كالزكاة، أو على أن لا يشهد عليه بما يوجب حدا كزنا وسرقة، فلا يجوز
~~الاعتياض في الكد.
# (ومن صالح) آخر (عن نحو دار) ؛ ككتاب أو حيوان (بعوض معين، فبان) العوض
~~(مستحقا) لغير المصالح، أو بان القن حرا؛ (رجع بالدار) المصالح عنها إن
~~بقيت، (أو) رجع (بقيمتها) ؛ أي: الدار ونحوها حيث كانت (تالفة) إن كان
~~الصلح (مع إقرار) المدعى عليه؛ لأنه بيع حقيقة - وقد تبين فساده لفساد عوضه
~~- فرجع فيما كان له، (و) رجع بالدعوى؛ أي: إلى دعواه قبل الصلح (مع إنكار)
~~، لتبين بطلانه، (و) رجع المصالح (عن قود) من نفس أو دونها بعوض بان مستحقا
~~(بقيمة عوض) مصالح به؛ لتعذر تسليم ما جعل عوضا عنه، وكذا لو صالح عنه بقن،
~~فخرج حرا.
# PageV03P346
# (وإن علما) ؛ أي: علم المتصالحان العوض [مستحقا] أو حرا حال الصلح،
~~(فبالدية) يرجع ولي الجناية؛ لحصول الرضى على ترك القصاص، فيسقط إلى الدية؛
~~وكذا لو كان مجهولا كدار وشجرة، فتبطل التسمية وتجب الدية، وإن صالح في
~~القود على عبد أو بعير ونحوه مطلقا؛ صح وله الوسط.
# (وحرم أن يجري) شخص (في أرض غيره أو في سطحه) ؛ أي: الغير (ماء) - ولو
~~تضرر بتركه - (بلا إذنه) ؛ أي: رب الأرض أو السطح؛ لتضرره أو تضرر أرضه،
~~وكزارعها بغير إذنه بجامع أن كلا استعمال لمال الغير بغير إذنه، (ولو لم
~~يتضرر) رب الأرض والسطح (بذلك) ؛ أي: بالإجراء، ولم تتضرر الأرض أو السطح،
~~(واضطر المجري) إلى الإجراء في ملك الغير؛ (جاز) ؛ كوضع خشب على جدار جاره،
~~كما يأتي. .
# قطع به المغني " " والشرح " " والحاوي الكبير " وجزم به في " الفائق "
~~وفي بعض النسخ فإن لم يضر بدل قوله ولو لم يتضرر، وهو مرجوح، والمعتمد عدم
~~الجواز. ms1405
# (ويصح صلحه على ذلك) ؛ أي: إجراء مائه في أرض غيره أو سطحه (بعوض) معلوم،
~~فإن صالحه (مع بقاء ملكه) ؛ أي: رب المحل الذي يجري فيه الماء، بأن تصالحا
~~على إجرائه فيه، وملكه فيه، وملكه بحاله؛ فهو (إجارة) ؛ لأن المعقود عليه
~~المنفعة، (وإلا) ؛ أي: وإن لم يقع الصلح على أن ملك المحل باق له؛ فهو
~~(بيع) ؛ لأن العوض في مقابلة المحل، (ويعتبر)
# PageV03P347
# لصحة ذلك إذا وقع إجارة (علم قدر الماء) الذي يجريه لاختلاف ضرره بكثرته
~~وقلته (بساقيته) ؛ أي: الماء (التي يجري فيها) ، وهي الأنبوبة، لا القناة -
~~وإن كان هو المتعارف - لأنه لا يجري فيها أكثر من ملئها (وعلم) قدر (ماء
~~مطر برؤية ما) ؛ أي: محل (يزول عنه) من سطح أو أرض (أو مساحته) ؛ أي: ذكر
~~قدر طوله وعرضه ليعلم مبلغه، (وتقدير ما يجري فيه الماء) من ذلك المحل، و
~~(لا) يعتبر علم قدر (عمقه، ولو بأجرة) ؛ أي: فلا لا يعتبر في الإجارة أيضا
~~علم قدر العمق؛ لأنه إذا ملك عين الأرض أو نفعها فله أن ينزل فيها ما شاء،
~~(خلافا له) ؛ أي: لصاحب " الإقناع " حيث قال: وإن كان إجارة اشترط ذكر
~~العمق.
# (ولا) يعتبر أيضا علم قدر (مدته للحاجة كنكاح، فيجوز العقد على المنفعة
~~في موضع الحاجة غير مقدر بمدة) قال في " الإنصاف ": لا قدر مدته للحاجة
~~كالنكاح، وجزم به في " الفروع " وغيره وتبعهم في المنتهى "، وفي " الإقناع
~~" يشترط فيه تقدير المدة.
# وكان على المصنف أن يقول خلافا له، وقال ابن رجب في القاعدة السابعة
~~والثمانين: ليس بأجرة محضة؛ لعدم تقدير المدة، بل هو بالبيع.
# (ولمستأجر ومستعير الصلح على ساقية؛ أي: قناة محفورة) في أرض استأجرها أو
~~استعارها ليجري الغير ماءه فيها؛ لدلالته على رسم قديم ولكن لا يجوز الصلح
~~إلا (بقدر مدة [الإجارة] ) فإن لم تكن الساقية محفورة؛ لم يجز إحداثها
~~فيها.
# (ويتجه باحتمال) قوي (كون عوض) مصالح به على الساقية المؤجرة (لمستأجر) ؛
~~لأنه يملك نفعها وانتفاعها، وأما العوض الذي صالح به المستعير؛ فهو لمالك
~~الأرض، كما يأتي في العارية ms1406 فيما لو أجرها بإذن معير؛ لأن المستعير
# PageV03P348
# لا يملك المنفعة، فليس له أن يؤجر أو يعير.
# وهو متجه.
# ويجوز لمستأجر ومستعير الصلح (على إجراء ماء مطر على سطح أو) على (أرض) ؛
~~لأن السطح يتضرر بذلك - ولم يؤذن له فيه - والأرض يجعل لغير صاحبها رسما؛
~~فربما ادعى رب الماء الملك على صاحب الأرض (و) أرض (موقوفة - ولو عليه -
~~كمؤجرة) في الصلح عن ذلك، فيجوز على ساقية محفورة، لا على إحداث ساقية أو
~~إجراء ماء مطر عليها.
# قاله القاضي وابن عقيل وجزم به في الرعاية الكبرى " (و) قال (في " المغني
~~": الأولى الجواز) ؛ أي: يجوز للموقوف عليه حفر الساقية؛ (لأن الأرض له) ،
~~وله التصرف فيها كيف شاء، ما لم ينتقل الملك فيها إلى غيره، بخلاف
~~المستأجر.
# قال في " الفروع ": فدل أن الباب والخوخة والكوة ونحو ذلك لا يجوز فعله،
~~وفي موقوفه الخلاف أو يجوز قولا واحدا وهو أولى؛ لأن تعليل صاحب " المغني "
~~لو لم يكن مسلما لم يفد،
# وظاهره لا تعتبر المصلحة وإذن الحاكم
# ، بل عدم الضرر، وأن إذنه، يعتبر لرفع الخلاف.
# وجعل ابن عقيل إذن الحاكم فيه
# لمصلحة المأذون
# الممتاز بأمر شرعي، فلمصلحة الموقوف أو الموقوف عليه أولى، وهو معنى نصه
~~في تجديده لمصلحة كالحكورة، وعمله حكام الشام حتى صاحب الشرع في الجامع
~~المظفري، وقد زاد عمر وعثمان - رضي الله عنهما - في مسجد النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - وغيرا بناءه، ثم عمر بن عبد العزيز، وزاد فيه أبوابا، ثم
~~المهدي، ثم المأمون قلت مقتضى قولهم أن الموقوفة كمؤجرة شامل للموقوفة على
~~معين أو غيره، فللناظر فعل ما فيه المصلحة
# (وإن صالحه على سقي أرضه) ؛ أي: زيد مثلا (من نهره) ؛ أي: عمرو (أو) من
~~(عينه) أو بئره المعين (مدة - ولو) كانت مدة السقي (معينة - لم يصح) الصلح
~~بعوض؛ (لعدم ملكه الماء) ؛ لأن ماء العين لا يملك بملك الأرض، كما تقدم.
# PageV03P349
# (وإن صالحه على سهم منها) ؛ أي: من النهر أو العين أو البئر (كثلث) وربع
~~وخمس؛ (جاز) الصلح، (وكان) ذلك (بيعا ل) الجزء المسمى ms1407 من (القرار، والماء
~~تابع له) ؛ أي: للقرار، فيقسم بينهما على قدر ما لكل منهما فيه.
# (ويتجه و) إن صالحه على ساقية (بأرض) موقوفة على المسلمين (نحو) أرض
~~(مصر) كالشام والعراق وغيرها مما فتح عنوة، ولم يقسم بين الغانمين (إن
~~كانت) الساقية (مبنية، فكذلك) يجوز الصلح، ويكون ذلك بيعا للبناء، والماء
~~تابع له، (وإلا) تكن الساقية مبنية؛ (فلا) يجوز الصلح بها؛ لأنها ليست
~~بمملوكة له.
# وهو متجه.
# (ويصح شراء ممر في دار) ونحوها (و) شراء (موضع بحائط يفتح بابا) ونحوه.
# (ويتجه وأحجاره) ؛ أي: الموضع الذي ينقض منه (لبائع) ؛ لأن غرض المشتري
~~المحل الذي يفتحه، لا الأحجار.
# وهو متجه.
# . (و) يصح (شراء بقعة تحفر بئرا) ؛ لأنها منفعة مباحة، فجاز بيعها؛
~~كالأعيان.
# (و) يصح شراء (علو بيت) مملوك - (ولو لم يبن) البيت الذي اشترى علوه -
~~(إذا وصف) العلو والسفل ليكونا معلومين؛ (ليبني) المشتري (أو يضع عليه) ؛
~~أي: العلو (بنيانا أو خشبا موصوفين) ، وإنما صح ذلك؛ لأن العلو ملك للبائع،
~~فكان له بيعه والاعتياض عنه كالقرار.
# قال في " المبدع ": وظاهره أنه لا يجوز أن يحدث على العوض، (ومع زوالهما)
~~؛
# PageV03P350
# أي: المأجور علوه؛ أي: البنيان والخشب عن العلو (يرجع) ربهما على رب
~~السفل المأجور (من الأجرة بقدر مدة الزوال) ؛ أي: زوال بنائه أو خشبه في
~~أثناء مدة الإجارة سقوطا لا يعود.
# جزم به في " الإنصاف " " والمنتهى " وغيرهما، فمفهومه أنه لا رجوع في
~~مسألة البائع والصلح على التأبيد، ولا فيما إذا كان سقوطا يمكن عوده وهو
~~واضح.
# ومحل الرجوع إذا حصل الزوال بفعل رب البيت أو من غير فعلهما، أما إن كان
~~من قبل المستأجر؛ فلا رجوع له.
# (وله إعارته) لأنه استحق إبقاءه بعوض، (سواء زال بسقوطه أو سقوط ما تحته
~~أو لهدمه إياه) أو غيره، (وله) ؛ أي: رب البيت: (الصلح على عدم إعادته) ؛
~~لأنه إذا جاز بيعه منه جاز صلحه عنه، كما له الصلح (على زواله) ؛ أي: رفع
~~ما على العلو من بنيان أو خشب، سواء كان صالحه عنه بمثل العوض المصالح به
~~على وضعه ms1408 أو أقل أو أكثر؛ لأنه عوض عن المنفعة المستحقة له، فصح بما اتفقا
~~عليه، وكما لو كان له (مسيل ماء) في أرض غيره (أو ميزاب في أرض غيره؛
~~فصولح) ؛ أي: صالح رب الأرض صاحب المسيل أو الميزاب (لترك ذلك) بعوض؛ جاز.
# (وله وضع بناء وخشب على بناء غيره صلحا أبدا) ، وهو في معنى البيع؛ لأنه
~~يجوز بيعه وإجارته؛ فجاز الاعتياض عنه بالصلح؛ وكذا ما تقدم من الممر وفتح
~~الباب بالحائط وحفر البقعة بالأرض بئرا، (أو) فعل ذلك (إجارة مدة معينة) ؛
~~لأنه نفع مباح مقصود؛ (وإذا مضت) المدة (بقي وجوبا؛ وله) ؛ أي: مالك العلو
~~(أجرة المثل) ، ولا يطالب بإزالة بنائه وخشبه؛ لأنه العرف فيه؛ لأنه يعلم
~~أنها لا تستأجر لذلك إلا للتبايع؛ ومع التساكت له أجرة المثل.
# ذكر معناه ابن عقيل في الفنون.
# قال البهوتي: قلت: وعلى قياسه الحكورة المعروفة.
### | [فصل في حكم الجوار]
# (فصل في حكم الجوار) - بكسر الجيم - مصدر جاور، وأصله
# PageV03P351
# الملازمة، ومنه قيل للمعتكف مجاورا؛ لملازمة الجار جاره في المسكن. .
# وفي الحديث «ما زال جبريل يوصيني بالجار حتى ظننت أنه سيورثه» متفق عليه
~~من حديث ابن عمر وعائشة (إذا حصل في هوائه) ؛ أي: الإنسان أو على جداره
~~المملوك له هو أو منفعته، (أو في أرضه) التي يملكها أو بعضها أو يملك نفعها
~~أو بعضه (غصن شجر غيره أو عرقه) ؛ أي: حصل في هوائه غصن شجر غيره، أو حصل
~~في أرضه عرق شجر غيره، فطالب رب العقار أو مالك المنفعة رب الغصن بإزالته؛
~~(لزمه) ؛ أي: رب الغصن أو العرق (إزالته) برده إلى ناحية أخرى أو قطعه؛
~~سواء أثر ضررا أو لا، ليخلي لا ملكه الواجب إخلاؤه، والهواء تابع للقرار؛
~~(فيأثم) رب الغصن أو العرق (بتركه) في هواء جاره، أو أرضه، (ولا يجبر) رب
~~الغصن أو العرق على إزالته بصيرورته متعديا بإبقائه.
# قطع به في " التنقيح " وتبعه في المنتهى " وهو المذهب، بخلاف من مال
~~حائطه، فلم يهدمه حتى أتلف شيئا، فإنه لا يضمنه - ولو طولب بنقضه وأمكنه -
~~كما يأتي. .
# (فإن ms1409 أبى) رب عرق أو غصن إزالته؛ (فلرب الهواء) والأرض (قطعه) ؛ أي:
~~الغصن أو العرق بلا حكم حاكم (حيث لم يمكنه إزالته بدونه) ؛ أي: القطع،
~~(ولا شيء عليه) ، وإن أمكنه إزالته بلا إتلاف ولا قطع من غير مشقة ولا
~~غرامة؛ مثل أن يلويه ونحوه؛ لم يجز له إتلافه؛ كالبهيمة الصائلة إذا اندفعت
~~بدون القتل، وإن أتلفه في هذه الحالة؛ غرمه؛ لتعديه، و (لا) يصح (صلحه) ؛
~~أي: رب الغصن أو العرق (عن ذلك) ؛ أي: بقائه كذلك (بعوض) ؛ لأن شغله لملك
~~الآخر لا ينضبط، (ولا) صلح (من مال حائطه لملك غيره، ولا يلزمه) ؛ أي: رب
~~الحائط المائل (نقضه) ؛ لأن ميله ليس من فعله، (أو) ؛ أي: ولا يصح صلح من
~~(زلق) ؛ أي: زل (خشبه) إلى ملك غيره بعوض؛ لما تقدم (ويزال زائد منه) ؛ أي:
~~الحائط والخشب.
# PageV03P352
# (وإن اتفق ذو غصن وهواء) وأرض وعرق على (أن الثمرة) ؛ أي: ثمرة الغصن
~~(له) ؛ أي: لصاحب الهواء، (أو أن) الثمرة (بينهما؛ جاز) الصلح؛ لأنه أسهل
~~من القطع، (ولم يلزم) الصلح، فلكل منهما إبطاله متى شاء؛ لأنه يؤدي إلى ضرر
~~رب الشجر؛ لتأبيد استحقاق الثمرة عليه، أو مالك الهواء أو الأرض؛ لتأبيد
~~بقاء الغصن أو العرق في ملكه؛ فلكل منهما فسخه، فإن مضت مدة، ثم امتنع رب
~~الشجر من دفع ما صالح به من الثمرة؛ فعليه أجرة المثل، (وكذلك) الحكم في
~~(الاتفاق فيما نبت من عرق) ؛ أي: لو اتفقا على أن ما نبت في العرق لصاحب
~~الأرض أو لهما؛ جاز، ولم يلزم.
# وصحة الصلح هنا مع جهالة العوض وهو الثمرة أو النابت؛ خلاف، القياس؛ لخبر
~~مكحول يرفعه: «أيما شجرة ظللت على قوم؛ فهم بالخيار بين قطع ما ظلل وأكل
~~ثمرها» .
# (وفي " المبهج ") في الأطعمة (ثمرة غصن في هواء طريق عام للمسلمين) ؛ لأن
~~إبقاءه إذن في تناول ما سقط منه.
# قال ابن القيم بمعناه: وإن امتد عروق شجره إلى أرض جاره، فأثرت العروق
~~ضررا كتأثير الممتد في المصانع.
# (ويتجه بل) تكون الثمرة التي غصنها في هواء الطريق العام (للمارة) مطلقا، ms1410
~~(و) أما إذا كان الغصن بهواء (المسجد) ؛ فثمرته (للمسلمين، لكن) تكون لهم
~~(بعد طلب حاكم) رب الغصن (بزواله) ؛ أي: إزالته عن هواء المسجد لئلا يضر
~~بقاؤه بالمسجد؛ فلم يفعل (أو اتفاق) رب الغصن مع الحاكم على إبقائه على
~~حاله - ولا ضرر - وتكون ثمرته لهم، أو بينه وبينهم؛ كما مر آنفا؛ جاز.
# وهو متجه.
# PageV03P353
# وطي الآبار وأساسات الحيطان أو كتأثيره في منع الأرض التي امتدت إليها
~~العروق من نبات شجر أو زرع؛ لصاحب الأرض، أو لم يؤثر الممتد شيئا من ذلك؛
~~فالحكم في قطعه وفي الصلح عنه كالحكم في الأغصان فيما تقدم تفصيلا.
# (وحرم) (إخراج نحو دكة) كدكان قال في القاموس: والدكة - بالفتح - والدكان
~~- بالضم - بناء يصلح أعلاه للمقعد، وفي موضع آخر كرمان الحانوت (بطريق نافذ
~~- ولو) كان الطريق (واسعا) - سواء ضر بالمارة أو لا؛ لأنه إن لم يضر حالا
~~فقد يضر مآلا - (و) لو (أذن فيه إمام) - لأنه ليس له أن يأذن فيما ليس له
~~فيه مصلحة؛ لا سيما مع احتمال أن يضر؛ (فيضمن) مخرج دكان أو دكة (ما تلف
~~به) ؛ لتعديه؛ كما يحرم (حفر بئر بطريق ضيق) ، ويضمن ما تلف به.
### | [تتمة لا يحفر في الطريق النافذ بئرا لنفسه]
# تتمة: لا يجوز لأحد أن يحفر في الطريق النافذ بئرا لنفسه، سواء جعلها
~~لماء المطر أو استخرج منها ماء عذبا ينتفع به بلا ضرر؛ لأن الطريق ملك
~~للمسلمين كلهم؛ فلا يجوز أن يحدث شيئا بغير إذنهم وإذنهم كلهم غير متصور،
~~وإذا أراد حفرها للمسلمين ونفعهم في طريق ضيق، أو كانت الطريق واسعة، وأراد
~~حفرها في ممر الناس بحيث يخاف سقوط إنسان أو دابة فيها، أو يضيق عليهم
~~ممرهم؛ لم يجز.
# وإن حفرها في زاوية من طريق واسع، وجعل عليها ما يمنع الوقوف فيها؛ جاز؛
~~كتمهيدها وبناء رصيف فيها.
# وحفر البئر في درب غير نافذ لا يجوز إلا بإذن أهله.
# قال الشيخ تقي الدين: (لا يجوز لأحد أن يخرج في طريق المسلمين شيئا من
~~أجزاء البناء حتى إنه ينهى عن تجصيص ms1411 الحائط إلا أن يدخل) رب الحائط به (في
~~حده بقدر غلظ الجص) انتهى.
# (وكذا جناح - وهو الروشن) على أطراف خشب أو حجر مدفونة في الحائط -
~~(وساباط - وهو سقيفة) مستوفية للطريق (بين حائطين) ؛ أي: على جدارين -
~~(وميزاب) ؛ فيحرم إخراجها بنافذ
# PageV03P354
# (إلا بإذن إمام أو نائبه) فيه؛ لأنه نائب المسلمين؛ فإذنه كإذنهم، ولحديث
~~أحمد «أن عمر اجتاز على دار العباس، وقد نصب ميزابا إلى الطريق، فقلعه،
~~فقال: تقلعه - وقد نصبه رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بيده - فقال
~~والله لا تنصبه إلا على ظهري، فانحنى حتى صعد على ظهره، فنصبه» ، ولجريان
~~العادة به، (ولا ضرر بأن؛ يمكن عبور محمل) كمجلس ومقود (ونحوه تحته) ؛ أي:
~~ما ذكر من الروشن والساباط والميزاب، (وإلا) يمكن عبور نحو المحمل؛ (لم
~~يجز) وضعه، ولا الإذن فيه.
# (قال الشيخ تقي الدين) : والساباط الذي يضر بالمارة مثل أن يحتاج الراكب
~~أن يحني رأسه إذا مر هناك، وإن غفل الراكب عن نفسه رمى الساباط عمامته، أو
~~شج رأسه، ولا يمكن أن يمر هناك جمل عال إلا كسر الساباط قتبه، والجمل
~~المحمل لا يمر هناك، فمثل هذا الساباط لا يجوز إحداثه على طريق المارة
~~(باتفاق المسلمين) ، بل يجب على صاحبه إزالته، فإن لم يفعل كان على ولاة
~~الأمور إلزامه بإزالته حتى يزول الضرر. انتهى.
# (وقال) الشيخ أيضا: (إخراج الميازيب إلى الدرب النافذ هو السنة) ، لخبر
~~العباس، وتقدم.
# (فلو كان الطريق منخفضا) وقت وضع الساباط، (ثم ارتفع) الطريق (لطول
~~الزمن؛ وجب) على ربه (إزالته) دفعا لضرره، (ويحرم فعل ذلك) ؛ أي: إخراج دكة
~~ودكان وجناح وساباط وميزاب (في ملك غيره أو هوائه) ؛ أي: الغير، (أو) في
~~(درب غير نافذ، أو فتح باب في ظهر دار فيه) ؛ أي: الدرب غير النافذ
~~(لاستطراق إلا بإذن مالكه) إن كان
# PageV03P355
# المالك غيره، (أو) إلا بإذن (أهله) ؛ أي: الدرب غير النافذ؛ لأنه ملكهم؛
~~فلم يجز التصرف فيه بلا إذنهم، (ويجوز صلح عن ذلك) ؛ أي: عن إخراج دكان
~~ودكة بملك غيره وجناح وساباط وميزاب بهواء غيره، أو عن الاستطراق ms1412 في درب
~~غير نافذ (بعوض) ؛ لأن الهواء يصح أخذ العوض عنه؛ كالقرار؛ كما سبق، ومحله
~~في الجناح ونحوه إذا علم مقدار خروجه وعلوه (ويجوز فتحه) ، أي: الباب في
~~ظهر دار في درب غير نافذ بلا إذن أهله (لغير استطراق كالضوء وهواء) ؛ لأن
~~الحق لأهله في الاستطراق؛ ولم يزاحمهم فيه، ولأن غايته التصرف في ملك نفسه
~~برفع بعض حائطه.
# (و) يجوز (نقل باب في درب غير نافذ) من آخره (إلى أوله) لترك بعض حقه في
~~الاستطراق؛ فلم يمنع منه (بلا ضرر) ، فإن كان فيه ضرر؛ منع منه؛ كأن فتحه
~~(في مقابلة باب غيره) ، وكنحوه؛ كما لو (فتحه عاليا) يصعد إليه بسلم (ليشرف
~~منه على دار غيره، ولا يجوز نقله) ؛ أي: الباب بدرب غير نافذ من أوله إلى
~~داخل منه نصا (إن لم يأذن من فوقه) ؛ أي: الداخل عنه؛ لتقدمه إلى موضع لا
~~استطراق له فيه، (فإن أذن) له من فوقه فإنه يجوز، ويكون (إعارة لازمة) ،
~~فلا رجوع للآذن بعد فتح الداخل وسد الأول؛ كإذنه في نحو بناء على جداره؛
~~لأنه إضرار، فإن سد المالك بابه الداخل، ثم أراد فتحه؛ لم يملك إلا بإذن
~~ثان.
# (وحق ذي بابين في درب غير نافذ إلى داخل وما بعده؛ فللآخر) ؛ أي: لو كان
~~في الدرب غير النافذ بابان فقط لرجلين، أحدهما قريب إلى باب الزقاق، والباب
~~الآخر من داخله، فتنازع الرجلان في الدرب؛ حكم بالدرب من أوله إلى الباب
~~الذي يلي أول الدرب بينهما، ولهما الاستطراق فيه جميعا: وحكم بما بعد الباب
~~الأول إلى صدر الدرب للآخر (يختص به ملكا له) ؛ أي: إن الاستطراق في ذلك له
~~وحده، فله اليد والتصرف فيما جاوز بابه، (وله) ؛ أي:
# PageV03P356
# للآخر (جعله) ؛ أي: جعل ما بعد الباب الأول (دهليزا لنفسه، وله إدخاله في
~~داره على وجه لا يضر بجاره) ؛ لأنه ملكه، فجاز له التصرف كيف شاء بلا ضرر.
# (ومن له باب سر) يخرج منه النساء أو الرجال المرة بعد المرة في درب غير
~~نافذ، فأراد أن يستطرق منه استطراقا ms1413 عاما، فقال الشيخ تقي الدين: (ينبغي أن
~~لا يجوز) ؛ لأن الظاهر أنه إنما استحق الاستطراق كذلك، فلا يتجاوزه.
# (ومن خرق بين دارين له) ؛ أي: الخارق (متلاصقتين) من ظهرهما (بابهما في
~~دربين مشتركين) ؛ أي: كل واحدة منهما في درب غير نافذ واستطرق بالخرق (إلى
~~كل) من الدارين (من) الباب (الآخر جاز) ؛ لأنه إنما استطرق من كل درب إلى
~~داره التي فيه، فلا يمتنع من الاستطراق منها إلى موضع آخر؛ كدار واحدة لها
~~بابان يدخل من أحدهما ويخرج من الآخر.
### | [فصل يحرم على المالك أن يحدث بملكه ما يضر بجاره]
# (فصل:) (وحرم) على مالك (أن يحدث بملكه ما يضر بجاره) ؛ لخبر «لا ضرر ولا
~~ضرار» احتج به أحمد (كحمام) يتأذى جاره بدخانه، أو ينضر حائطه بمائه، ومثله
~~مطبخ سكر (وكنيف ملاصق لحائط جاره) يتأذى بريحه، أو يصل إلى بئره، (ورحى)
~~يهتز بها حيطانه، (وتنور) يتعدى دخانه إليه، (وعمل دكان قصارة أو حدادة
~~يتأذى بكثرة دق وبهز الحيطان) ؛ للخبر. (و) يحرم (غرس شجر نحو تين) كجميز
~~(تسري عروقه) ؛ أي: أصوله (فتشق مصنع غيره) ؛ أي: جاره (وحفر بئر يقطع ماء
~~بئر جاره وسقي وإشعال نار يتعديان) إلى جاره ونحو ذلك من كل ما يؤذيه.
# (ويضمن) من أحدث بملكه ما يضر بجاره (ما تلف بذلك) بسبب الإحداث؛ لتعديه
~~به، (ولجاره منعه إن أحدث ذلك كابتداء إحيائه) ؛ أي: كما له منعه من إحياء
~~ما بجواره؛ لتعلق مصالحه به كما له منعه من دق وسقي
# PageV03P357
# يتعدى إليه، (بخلاف طبخه وخبزه في ملكه، فلا يمنع) منه؛ لدعاء الحاجة
~~إليه، و (ليسر ضرره) ، لا سيما بالقرى.
# وإن ادعى فساد بئره بكنيف جاره أو بالوعته، اختبر بالنفط يلقى فيها، فإن
~~ظهر طعمه أو ريحه بالماء؛ نقلت إن لم يمكن إصلاحها بنحو بناء يمنع وصوله
~~إلى البئر (ولا يمنع من ذلك) المضر بالجار (سابق بضرر لاحق؛ كمن له في ملكه
~~نحو مدبغة) كرحى وتنور (فأحيا) إنسان (آخر بجانبها مواتا) أو بنى دارا، أو
~~اشترى دارا بجانبه بحيث يتضرر صاحب الملك المحدث ms1414 بما ذكر من نحو المدبغة؛
~~لم يلزم صاحب المدبغة ونحوها إزالة الضرر؛ لأنه لم يحدث بملكه ما يضر
~~بجاره.
# (وقال الشيخ تقي الدين) : (من كانت له ساحة يلقي فيها التراب والحيوان)
~~الميت، (ويتضرر الجيران بذلك، فإنه يجب على صاحبها دفع تضرر الجيران، إما
~~بإعمار بها، أو إعطائها لمن يعمرها، أو منع من يلقي فيها) ما يضر بالجيران.
# (ولا يمنع جار غير مضار) لجاره (من تعلية بناء داره) ، ولو أفضى إعلاؤه
~~(لسد فضاء جاره، أو) أفضى [إلى] (نقص أجرته) انتهى.
# (ويلزم الأعلى) من الجارين (بناء سترة تمنع مشارفة الأسفل) ؛ لأن الإشراف
~~على الجار إضرار به؛ لأنه يكشفه، ويطلع على حرمه؛ فمنع منه، وكذا لو كانت
~~السترة قديمة، فانهدمت؛ فإنه يجب إعادتها، (فإن استويا) في العلو؛ (اشتركا
~~في بنائها) ؛ إذ ليس أحدهما أولى من الآخر بالسترة؛ فلزمتهما (ويجبر ممتنع)
~~منهما على البناء مع الحاجة؛ لأنه حق عليه؛ لتضرر جاره بمجاورته له من غير
~~سترة، فأجبر عليه كسائر الحقوق، وإن كان سطح أحدهما أعلى من الآخر؛ فليس له
~~الصعود على سطحه على وجه يشرف على بيت جاره، إلا مع السترة؛ كما تقدم.
# (ولا يلزم الأعلى سد طاقة) إذا لم ينظر منها ما يحرم نظره من جهة جاره؛
~~إذ لا ضرر فيها على الجار حينئذ، فإن رأى ذلك منها لزمه سترها.
# PageV03P358
# (ولا يمنع من صعود سطحه حيث لم ينظر حراما على جاره) ، فإن نظر ذلك حرم،
~~ومنع.
# (وإن حفر إنسان بئرا في ملكه) ، فانقطع ماء بئر جاره، (وتوهم انقطاع ماء
~~بئر جاره) بسبب حفر بئره الحادثة؛ (طمت) الحادثة (ليعود ماء بئره) ؛ أي:
~~الجار؛ لأن الظاهر أن الانقطاع بسببها، (فإن) سد الثاني بئره، (ولم يعد)
~~ماء الأولى؛ (كلف الجار) ؛ أي: صاحب البئر القديمة (حفر البئر المطمومة)
~~التي سدت من أجله؛ لأنه تسبب في سدها بغير حق.
# (ومن له حق ماء يجري على سطح جاره؛ كما لو باع أحد سطحه) لآخر؛ (لم يجز
~~لجاره تعلية سطحه ليمنع الماء) أن يجري على سطحه؛ لما فيه من إبطال ms1415 حق
~~جاره، (أو) أن يعليه (لكي يكثر ضرره) ؛ أي: صاحب الحق بإجرائه ما علاه
~~للمضارة به.
# (ويحرم تصرف في جدار جار أو في) جدار (مشترك) بين المتصرف وغيره (بفتح
~~روزنة) ، وهي الكوة - بفتح الكاف وضمها -؛ أي: الخرق في الحائط (أو) بفتح
~~(طاق، أو بضرب وتد) - ولو لسترة -، (أو) (لوضع دف فيه) ؛ أي: الجدار، (أو)
~~؛ أي: ويحرم أن (يحدث عليه سترة أو خصا يحجز به) ؛ أي: الخص (بين السطحين
~~إلا بإذن صاحبه) أو شريكه كالبناء عليه، (وكذا) يحرم (وضع خشب) على جدار
~~دار مشترك، (إلا أن لا يمكن تسقيف إلا به) ؛ فيجوز (بلا ضرر حائط) نصا،
~~(ويجبر) رب الجدار أو الشريك فيه على تمكينه منه (إن أبى بلا عوض) ؛ لحديث
~~أبي هريرة مرفوعا: «لا يمنع جار جاره أن يضع خشبة على جداره» ثم يقول أبو
~~هريرة: ما لي أراكم عنها معرضين، والله لأرمين بها بين أكتافكم. متفق عليه،
~~ومعناه لأضعن هذه السنة بين أكتافكم، ولأحملنكم على العمل بها، وقيل معناه
~~لأضعن جذوع الجيران على أكتافكم مبالغة، ولأنه انتفاع
# PageV03P359
# بحائط جاره على وجه لا يضره؛ أشبه الاستناد إليه، ولا فرق بين البالغ
~~واليتيم والمجنون والعاقل، ولا يجوز لرب الحائط أخذ عوض عنه حينئذ؛ لأنه
~~يأخذ عوض ما يجب عليه بذله.
# قال في المبدع؛ (وإن صالحه) عند وضع الخشب على جداره (بشيء) . قال في
~~الرعاية " (جاز) في الأصح. (ويتجه ولم يلزم) الصلح (قبل قبض) عوض صالح به
~~عن ذلك (و) قبل (وضع) الخشب، وأما بعده فقد صار لازما. وهو متجه. (وجدار
~~مسجد كجدار دار وأولى) نصا؛ لأنه إذا جاز في ملك الجار - مع أن حقه مبني
~~على الشح والضيق - ففي حقوق الله المبنية على المسامحة والمساهلة أولى،
~~والفرق بين فتح الباب والطاق، وبين وضع الخشب أن الخشب يمسك الحائط والطاق
~~والباب يضعفه، ووضع الخشب تدعو الحاجة إليه، بخلاف غيره، ولرب الحائط هدمه
~~لغرض صحيح.
# (و) جدار (مؤجر كمشترى) فيما تقدم (وفي) وضع خشب على جدار (موقوف) وقفا
~~أهليا أو على جهة بر (الخلاف) ms1416 بين الأصحاب، فمنهم من أجازه، ومنهم من منعه،
~~(أو) يقال: إنه (يجوز قولا واحدا) ، وهو المذهب عند ابن المنجى في شرحه
~~وجزم به في " المنور " (وفي الفروع وهو) ؛ أي: جواز وضع خشب دعت الحاجة
~~إليه (أولى والمراد ولا ضرر) في وضعه على الجدار الموقوف.
# PageV03P360
# (وليس لأحد أن يبني) بناء مستقلا - ولو جعله وقفا على جهة بر - (على)
~~جدار أو سقف (وقف) ، أهليا كان الوقف أو غيره. (ويتجه) محل المنع من البناء
~~على الوقف إذا (لم تتعطل منافعه) .
# وهو متجه.
# (ما) ؛ أي: بناء (يضر به) ؛ أي: الوقف، أما إذا ضر به؛ فيحرم (اتفاقا)
~~بلا نزاع بين العلماء، (وكذا إن لم يضر به عند الجمهور) .
# وهو الصحيح الذي لا ريب فيه.
# ويأتي في الوقف مستوفى.
# (ومن ملك وضع خشب على حائط، فزال الخشب) عن الحائط، (أو) زال (الحائط، ثم
~~أعيد؛ فلرب الخشب إعادته) ؛ أي: الخشب (بشرطه) بأن لا يمكن تسقيف إلا به
~~بلا ضرر؛ لأن السبب المجوز لوضعه مستمر، فاستمر استحقاق ذلك، (وإن خيف سقوط
~~الحائط باستمراره) ؛ أي: الخشب (عليه) ؛ أي: الحائط بعد وضعه؛ (لزمه
~~إزالته) ؛ لأنه يضر بالمالك، و (لا) تلزمه الإزالة (إن استغنى رب الخشب عن
~~إبقائه) عن الحائط. قاله في " المغني.
# " (ولو أراد رب الجدار) الذي استحق الجار وضع خشبه عليه (هدمه لغير حاجة)
~~؛ لم يملك ذلك، (أو) أراد (إعارته أو إجارته [على وجه] يمنع جاره المستحق
~~من وضع خشبه؛ لم يملك ذلك) ؛ لأنه يسقط بذلك حقا وجب عليه، وإن باعه؛ صح
~~البيع، ولم يملك المشتري منعه، وإن احتاج رب الحائط إلى هدمه للخوف من
~~انهدامه، أو لتحويله إلى مكان آخر، أو لغرض صحيح؛ ملك ذلك؛ لأنه ملكه؛ فله
~~التصرف فيه بما شاء غير مضار لجاره.
# (ومن وجد بناءه، أو وجد خشبه على حائط جاره، أو) وجد (مسيل
# PageV03P361
# مائه في أرض غيره،) أو جناحه أو ساباطه في حق غيره، (أو) وجد (مجرى ماء
~~سطحه على سطح غيره، ولم يعلم سببه؛ فهو) ؛ أي: ما وجده حق (له؛ لأن الظاهر
~~وضعه ms1417 بحق) من صلح أو غيره خصوصا مع تطاول الأزمنة، (فإن اختلفا) [في أنه
~~وضع] بحق أو لا؛ (فقوله) ؛ أي: صاحب البناء والخشب والمسيل ونحوه أنه وضع
~~بحق (بيمينه) ؛ عملا بالظاهر.
# (ولو أذن جار لجاره في البناء على حائطه، أو في وضع سترة، أو) في وضع
~~(خشب) ونحو ذلك (عليه) ؛ أي: حائطه (حيث لا يستحق وضعه) عليه؛ (جاز) ؛ لأن
~~الحق له، (وصار) ذلك (عارية لازمة) . ويأتي.
### | [فصل يجوز لغير مالك الجدار الاستناد إليه]
# (فصل) (و) يجوز (لغير مالك جدار استناد إليه) ؛ أي: جدار غيره، (و) له
~~(إسناد قماشه) وغيره مما لا ضرر فيه، (وله جلوس بظله بلا إذن مالكه) ؛ لأنه
~~لا مضرة فيه - والتحرز منه يشق - (كنظره في ضوء سراج غيره بلا إذنه) نص
~~عليه.
# (ويتجه و) يجوز للإنسان (كتبه) شيئا (يسيرا) ككلمة وسطر (بقلمه) ؛ أي:
~~قلم نفسه (من محبرة غيره) بلا إذنه؛ لجريان العادة بذلك، ولأنه مما يتسامح
~~به عادة وهو متجه.
# (وقال الشيخ تقي الدين) : (العين) كحبة بر، (والمنفعة التي لا قيمة لها
~~عادة؛ لا يصح أن يرد عليها عقد بيع، ولا) عقد (إجارة اتفاقا كمسألتنا) ؛
~~أي: كالاستناد إلى الجدار ونحوه.
# (وإن طالب شريك في حائط) انهدم، (أو) في (سقف) فيما بينهما مشاعا، أو بين
~~سفل أحدهما [وعلو الآخر] (ولو وقفا انهدم شريكه الموسر) فيه (ببناء معه) ؛
~~أي: الطالب؛ (أجبر) المطلوب على البناء معه نصا؛ كما
# PageV03P362
# يجبر على (نقض) ذلك (عند خوف) [سقوط] الحائط أو السقف؛ دفعا لضرره؛
~~لحديث: «لا ضرر ولا ضرار» .
# وكون الملك لا حرمة له في نفسه توجب الإنفاق عليه مسلم، لكن حرمة الشريك
~~الذي يتضرر بترك البناء توجب ذلك، (ويلزمهما) ؛ أي: الشريكين (نقضه) ؛ أي:
~~جدارهما أو سقفهما (إن خيف ضرره) ، وإلا فلا، (فإن أبى) شريك البناء مع
~~شريكه، وأجبره عليه حاكم، وأصر؛ (أخذ حاكم) - ترافعا إليه - (من ماله) ؛
~~أي: الممتنع النقد، وأنفق بقدر حصته، (أو باع) الحاكم (عرضه) ؛ أي: الممتنع
~~إن لم يكن له نقد، (وأنفق) من ثمنه مع شريكه بالمحاصة؛ لقيامه مقام
~~الممتنع، (فإن ms1418 تعذر) ذلك على الحاكم لنحو تغييب ماله (اقترض عليه) الحاكم
~~ليؤدي ما عليه؛ كنفقة نحو زوجته.
# (وإن بناه) شريك (بإذن شريك - ولو معسرا - أو) بناه بإذن (حاكم أو) بدون
~~إذنهما (ليرجع) على شريكه حال كون ما يبنيه (شركة؛ رجع) ؛ لوجوبه على
~~المنفق عنه، (و) إن بناه (لنفسه بآلته) ؛ أي: المنهدم؛ فالمبني (شركة)
~~بينهما؛ كما كان؛ لأن الباني إنما أنفق على التأليف، وهو أثر لا عين
~~يملكها، وليس له أن يمنع شريكه من الانتفاع به قبل أخذ نصف نفقة تأليفه؛
~~كما أنه ليس له نقضه. وإن بنى لنفسه (بغير آلته) ؛ أي: غير آلة المنهدم؛
~~فالبناء (له) ؛ أي: الباني خاصة، (وله نقضه؛ لأنه ملكه، لا إن دفع له شريكه
~~نصف قيمته) ، فلا يملك نقضه؛ لأنه يجبر على البناء، فأجبر على الإبقاء،
~~وليس لغير الباني نقضه، ولا إجبار الباني على نقضه؛ لأنه إذا لم يملك منعه
~~من بنائه فأولى أن لا يملك إجباره على نقضه، وإن لم يرد الانتفاع به،
~~وطالبه الباني بالغرامة أو القيمة؛ لم يلزمه إلا إن أذن، وإن كان له رسم
~~انتفاع ووضع خشب، وقال: إما أن تأخذ مني نصف قيمته لأنتفع به، أو تقلعه
~~[لنعيد البناء] بيننا؛ لزمه إجابته؛ لأنه لا يملك إبطال رسومه وانتفاعه.
# PageV03P363
# (وكذا إن احتاج لعمارة نهر أو بئر أو دولاب أو ناعورة أو قناة مشتركة)
~~بين اثنين فأكثر؛ فيجبر الشريك على العمارة إن امتنع، وفي النفقة ما سبق
~~تفصيله، وليس لأحدهم منع صاحبه من العمارة إذا أرادها كالحائط، فإن عمره
~~أحدهم؛ فالمال بينهم على الشركة، ولا يختص المعمر؛ لأن الماء ينبع من
~~ملكهما، وإنما أثر أحدهم في نقل الطين منه، وليس فيه عين مال. والحكم في
~~الرجوع بالنفقة كما تقدم في الحائط
### | [تتمة إذا كان بعض شركاء في نهر أقرب إلى أوله من بعض]
# تتمة إذا كان بعض شركاء في نهر أو نحوه أقرب إلى أوله من بعض؛ اشترك الكل
~~في كريه وإصلاحه حتى يصلوا إلى الأول، ثم إذا وصلوا فلا شيء على الأول؛
~~لانتهاء ms1419 استحقاقه؛ لأنه لا حق له فيما وراء ذلك، ويشترك الباقون حتى يصلوا
~~إلى الثاني، ثم لا شيء عليه؛ لما تقدم، ويشترك من بعد الثاني حتى ينتهي إلى
~~الثالث، ثم لا شيء عليه، وهكذا كلما انتهى العمل إلى موضع واحد منهم لم يكن
~~عليه فيما بعده شيء؛ لأنه لا ملك فيما وراء موضعه.
# (ومن هدم بناء) مشتركا من حائط أو سقف (له فيه حصة. ويتجه أو لا) حصة له
~~فيه. وهو متجه.
# (إن خيف سقوطه) ؛ وجب هدمه لذلك، (فلا شيء عليه) ؛ لأنه محسن، (وإلا) يخف
~~سقوطه؛ وهدمه لحاجة أو غيرها، (لزمه إعادته كما كان) ؛ لتعديه على ملك
~~غيره، ولا يمكن الخروج من عهدة ذلك إلا بإعادته جميعه، وقياس المذهب يلزم
~~أرش نقصه بالنقض.
# (وإن بنيا ما بينهما نصفين) من الحائط أو غيره، (والنفقة نصفين على أن
~~لأحدهما أكثر) مما للآخر؛ بأن شرطا لأحدهما الثلثين مثلا؛ لم يصح؛ لأنه
~~صالح عن بعض ملكه ببعضه؛ أشبه ما لو أقر له بدار، فصالحه بسكناها،
# PageV03P364
# (أو) بنياه على (أن كلا منهما يحمله ما احتاج إليه؛ لم يصح - ولو وصف
~~الحمل) لأنه لا ينضبط.
# (وإن عجز قوم عن عمارة نحو قناتهم) كنهرهم (ويتجه أو لم يعجزوا) عن ذلك؛
~~فالمفهوم خرج مخرج الغالب؛ كما في قوله: {أو على سفر أو جاء أحد منكم من
~~الغائط أو لامستم النساء فلم تجدوا ماء فتيمموا} [المائدة: 6] . وهو متجه.
~~(فأعطوها لمن يعمرها، ويكون له منها جزء معلوم) كنصف أو ربع؛ (صح) كدفع
~~رقيق لمن يربيه بجزء معلوم منه، وغزل لمن ينسجه كذلك.
# (ومن له علو) من طبقتين والسفلى للآخر، (أو له طبقة ثانية) ، وما تحتها
~~لغيره، فانهدم السفل في الأولى والوسط، أو هما في الثانية؛ (لم يشارك) رب
~~العلو (في) النفقة [على] (بناء) ما (انهدم تحته) من سفل أو وسط؛ لأن
~~الحيطان إنما تبنى لمنع النظر والوصول إلى الساكن، وهذا يختص به من تحته،
~~دون رب العلو، (وأجبر عليه) ؛ أي: على بنائه (مالكه) ؛ أي: المنهدم تحته؛
~~ليتمكن رب العلو من انتفاعه ms1420 به.
# ولو كان السفل لواحد والعلو لآخر، وتنازعا في السقف - ولا بينة - فالسقف
~~بينهما؛ لانتفاع كل به، لا لصاحب العلو وحده. ويأتي في الدعاوى بأوضح من
~~هذا.
# PageV03P365
### | [كتاب الحجر]
# (كتاب الحجر) الحجر: هو لغة المنع والتضييق، ومنه سمي الحرام حجرا لقوله
~~تعالى: {ويقولون حجرا محجورا} [الفرقان: 22] ؛ أي: حراما محرما، وسمي العقد
~~حجرا؛ لأنه يمنع صاحبه من ارتكاب ما يقبح، وتضر عاقبته. وشرعا (منع مالك من
~~تصرفه في ماله غالبا) ، سواء كان المنع من قبل الشرع كالصغير والسفيه
~~والمجنون، أو الحاكم كمنعه المشتري من التصرف في ماله حتى يقضي الثمن الحال
~~على ما تقدم.
# والأصل في مشروعيته قوله تعالى: {ولا تؤتوا السفهاء أموالكم} [النساء: 5]
~~أي: أموالهم، لكن أضيفت إلى الأولياء؛ لأنهم قائمون عليها مدبرون لها وقوله
~~تعالى: {وابتلوا اليتامى} [النساء: 6] الآية.
# (و) الحجر (لفلس منع حاكم من عليه دين حال يعجز عنه من تصرفه في ماله
~~الموجود) . (ويتجه والمعدوم) كالمتجدد بعد الحجر بهبة أو إرث أو وصية أو
~~غيرها، (فلا) يجوز لمحجور عليه أن (يبرئ) مدينه، (أو) ؛ أي: ولا أن (يحيل)
~~عليه بعض غرمائه دون الباقي (مدة الحجر) ؛ لتعلق حق الجميع بكل جزء من
~~ماله.
# وهو متجه. (والمفلس لغة من لا مال) ؛ أي: نقد (له) ، ولا ما يدفع به
~~حاجته. (و) المفلس (شرعا من دينه أكثر من ماله) ، سمي مفلسا - وإن كان
# PageV03P366
# ذا مال - لأن ماله مستحق الصرف في جهة دينه، فكأنه معدوم، أو باعتبار ما
~~يؤول من عدم ماله بعد وفاء دينه، أو لأنه يمنع من التصرف في ماله إلا الشيء
~~التافه الذي لا يعيش إلا به كالفلوس ونحوها.
# (والحجر) الذي يمنع الإنسان التصرف في ماله (ضربان) : أحدهما: (لحق
~~الغير) ؛ أي: غير المحجور عليه؛ كالحجر (على مفلس) لحق الغرماء، (وعلى
~~راهن) لحق المرتهن في الرهن بعد لزومه، (و) على (مريض) مرض الموت المخوف
~~فيما زاد على الثلث لحق الورثة، (و) على (قن ومكاتب) لحق سيده، (و) على
~~(مرتد) لحق المسلمين؛ لأن تركته فيء يمنع من التصرف في ماله لئلا يفوته ms1421
~~عليهم، (و) على (مشتر) في شقص مشفوع اشتراه (بعد طلب شفيع) له لحق الشفيع،
~~(أو بعد تسليمه) ؛ أي: تسليم البائع المشتري (المبيع) بثمن حال إذا امتنع
~~المشتري من أداء الثمن، (وماله بالبلد) أو بمكان (قريب منه) ، فيحجر على
~~مشتر في كل ماله حتى يوفيه لحق البائع. وتقدم.
# الضرب (الثاني) الحجر على الشقص (لحظ نفسه) ؛ كالحجر (على صغير ومجنون
~~وسفيه) ؛ لأن مصلحته عائدة إليهم، والحجر عليهم عام في أموالهم وذممهم،
~~(ولا يطالب) مدين بدين لم يحل، (ولا يحجر) عليه (بدين لم يحل) ؛ لأنه لا
~~يلزمه أداؤه قبل حلوله - (ولو التزم تعجيله) - لأن التزامه تعجيل ذلك وعد
~~لا يجب الوفاء به.
# (ولغريم من) أي: مدين وظاهره - ولو ضامنا - (أراد سفرا طويلا) فوق مسافة
~~قصر عند الموفق وابن أخيه وجماعة قال في " الإنصاف " ولعله أولى؛ ولم يقيده
~~به في " التنقيح " " والمنتهى " وغيرهما، فمقتضاه العموم - (ولو) كان السفر
~~الطويل (حجا واجبا) - لتقدم أداء الدين عليه، (سوى سفر جهاد متعين) ؛
~~لاستنفار الإمام له ونحوه، فلا يمنع من السفر له.
# والفرق
# PageV03P367
# بين الجهاد وبين الحج أن الجهاد نفعه عام، بخلاف الحج، (أو) كان السفر
~~(غير مخوف، أو) كان الدين (لا يحل في مدته) ؛ أي: السفر، (وليس بدينه) ؛
~~أي: الغريم الذي يريد مدينه السفر (رهن يحرز) الدين؛ أي: يفي به، (أو) ليس
~~به (كفيل مليء) قادر بالدين؛ (منعه) ، مبتدأ مؤخر خبره ولغريم المتقدم؛ أي:
~~لرب الدين منع مدينه من السفر، (ومنع ضامنه حق يوثقه بأحدهما) ؛ أي: برهن
~~يحرز أو كفيل مليء؛ لما فيه من الضرر عليه بتأخير حقه بسفره، وقدومه عند
~~محله غير متيقن، ولا ظاهر.
# وعلم منه أنه لو كان به رهن لا يحرز أو كفيل غير مليء؛ له منعه أيضا حتى
~~يوثق بالباقي، وإن كان أراد غريم مدين وضامنه السفر معا، فله منعهما ومنع
~~أيهما شاء حتى يوثق كما سبق.
# و (لا) يملك رب دين (تحليله) ؛ أي: المدين (إن أحرم) - ولو بنفل قبل
~~إتمامه - قال تقي الدين: له منع عاجز حتى يقيم كفيلا ببدنه؛ أي: ms1422 لأنه قد
~~تحصل له ميسرة، ولا يتمكن من مطالبته لغيبته عن بلده، فيطلبه من الكفيل
~~(ويجوز سفره) ؛ أي: المدين (قبل المنع) ؛ أي: قبل منع غريمه إياه من السفر
~~(أو) قبل (الطلب) . (ويجب فورا وفاء) دين (حال) بطلب ربه له (أو مؤجل)
~~ابتداء، ثم (حل) أجله (على) مدين (قادر بطلب ربه) له؛ لقوله - عليه الصلاة
~~والسلام -: «مطل الغني ظلم» . وبالطلب يتحقق المطل، (فلا يجب) الوفاء
~~(بدونه) ؛ أي: الطلب - (ولو عين وقت وفاء - خلافا له) ؛ أي: لصاحب الإقناع
~~فيما يفهم منه، فإنه قال: ويجب على قادر وفاؤه على الفور بطلب ربه أو عند
~~أجله إن كان مؤجلا. فأوجب الوفاء عند حلول الأجل مع أنه لا يجب إلا بالطلب؛
~~(فلا يترخص من سافر قبله) ؛ أي: الوفاء بعد الطلب (بفطر ولا قصر) رباعية؛
~~(و) لا (مسح) على خف (ثلاثا) ؛ لأنه عاص بسفره.
# PageV03P368
# (ويمهل) مدين (بقدر ما) ؛ أي: مدة يمكنه فيها أن (يحضر المال) ؛ كما لو
~~طولب بمسجد أو سوق، وماله بداره أو حانوته أو بلد آخر، فيمهل بقدر ذلك، ولا
~~يحبس؛ لعدم امتناعه من الأداء، و {لا يكلف الله نفسا إلا وسعها} [البقرة:
~~286] ، (ويحتاط) رب دين (إن خيف هروبه) ؛ أي: المدين (بملازمته) إلى وفائه،
~~(أو) يحتاط (بكفيل مليء، أو ترسيم) عليه جمعا بين الحقين. (وكذا لو طلب
~~محبوس أو وكيله تمكينه من وفاء) بيع سلعة أو احتيال على اقتراض، فيمكن منه،
~~ويحتاط إن خيف هروبه كما تقدم.
# (وفي " المغني " لغرم) مدين (موسر ممتنع من قضاء) ما عليه (ملازمته، و)
~~له (الإغلاظ عليه بالقول؛ كيا ظالم يا متعدي) يا مماطل ونحو ذلك مما يليق
~~بحاله؛ لما روى عمرو بن الشريد ويأتي.
# (وإن مطله) ؛ أي: مطل المدين رب الدين (حتى شكاه) رب الدين؛ (وجب على
~~حاكم) ثبت لديه (أمره بوفائه بطلب غريمه) وجوبا إن علم قدرته عليه، أو جهل
~~لتعينه عليه، (ولم يحجر) ؛ لعدم الحاجة إليه، ويقضي دينه بمال فيه شبهة
~~نصا؛ لأنه لا تتقى شبهة بترك واجب. (وما غرم) رب دين (بسببه) ؛ أي: بسبب
~~مطل ms1423 مدين أحوج رب الدين إلى شكواه؛ (فعلى مماطل) لتسببه في غرمه، أشبه ما
~~لو تعدى على مال لحمله أجرة، وحمله لبلد آخر، وغاب؛ ثم غرم مالكه أجرة حمله
~~لعوده إلى محله الأول؛ فإنه يرجع به على من تعدى بنقله.
# (وإن تغيب مضمون) عنه - (أطلقه) الشيخ تقي الدين (في موضع وقيده في) موضع
~~(آخر بقادر على الوفاء، فغرم ضامن بسببه) ؛ رجع بما غرمه، (أو غرم شخص لكذب
~~عليه عند ولي أمر؛ رجع غارم) بما غرمه (على كاذب ومضمون) عنه؛ (وإن ضمنه
~~بإذنه) ، وإن ضمنه بغير إذنه؛ فلا رجوع؛ لأنه لا فعل له، ولا تسبب
# (وإن أهمل شريك بناء حائط بستان)
# PageV03P369
# بينه وبين الآخر (وقد اتفقا) ؛ أي: الشريكان (عليه) ؛ أي: البناء وبنى
~~شريكه، (ويتجه أو طلب) شريك (منه) أن يبني معه، (فأهمل) ذلك؛ وهو متجه (فما
~~تلف من ثمرته) ، أي: البستان، (ويتجه باحتمال) قوي أ (و) تلف (من شجره)
~~بسرقة ونحوها - وهو متجه (بسبب ذلك الإهمال؛ ضمنه) ؛ أي: ضمن التالف من حصة
~~شريكه؛ لحصول تلفه بسبب تفريطه
# (ولو أحضر مدعى) عليه مدعى (به) لحمله مؤنة تقع الدعوى على عينه (ولم
~~يثبت لمدع - لزمه) ؛ أي: المدعي (مؤنة إحضاره ورده) إلى محله؛ لأنه ألجأه
~~إلى ذلك فيؤخذ من هذه المسائل الرجوع بالغرم على من تسبب فيه ظلما، (وإلا)
~~؛ بأن أثبته؛ (لزمت) مؤنة الإحضار ومؤنة الرد (المنكر) ؛ لحديث: «على اليد
~~ما أخذت حتى تؤديه» .
# (فإن أبى) مدين وفاء ما عليه بعد أمر الحاكم له بطلب ربه؛ (حبسه) ؛ لحديث
~~عمرو بن الشريد عن أبيه مرفوعا «لي الواجد ظلم يحل عرضه وعقوبته» . رواه
~~أحمد وأبو داود وغيرهما. قال أحمد: قال وكيع -: عرضه شكواه وعقوبته حبسه
~~وظاهره أنه يحبس حيث توجه حبسه - (ولو) كان (أجيرا) خاصا (في مدة الإجارة
~~أو) كان (امرأة مزوجة) - لأن الإجارة والزوجية لا تمنع من الحبس قاله في "
~~المبدع " قال الشيخ تقي الدين؛ ولا يجب حبسه في مكان معين، بل المقصود منعه
~~من التصرف حتى يؤدي الحق؛ فيحبس ولو في دار نفسه بحيث لا ms1424 يمكنه من الخروج.
# (فإن أبى) محبوس موسر دفع ما عليه؛ (عزره) حاكم، (ويكرر) حبسه وتعزيره
~~حتى يقضيه؛ كالقول فيمن أسلم على أكثر من أربع،
# PageV03P370
# (ولا يزاد كل يوم على أكثر التعزير) ؛ أي: العشر ضربات، (فإن أصر) على
~~القضاء مع ما سبق؛ (باع الحاكم ماله وقضاه) . نقل حنبل: إذا تقاعد بحقوق
~~الناس يباع عليه، ويقضى؛ أي: لقيام الحاكم مقام الممتنع.
### | [فائدة حبس الموسر الممتنع من دفع ما عليه]
# فائدة: قال في " الإنصاف ": والقول بالحبس اختاره جماهير الأصحاب، وقطع
~~به أكثرهم، وعليه العمل، وهو الصواب، ولا تخلص الحقوق في هذه الأزمنة إلا
~~به وبما هو أشد منه.
# وقال في " الإفصاح ": أول من حبس على الدين شريح القاضي، ومضت السنة في
~~عهد النبي - صلى الله عليه وسلم - وأبي بكر وعمر وعثمان وعلي أنه لا يحبس
~~على الديون، لكن يتلازم الخصمان، (وإلا) يظهر له مال (فليس له) ؛ أي:
~~الحاكم (إخراجه) ؛ أي: المدين من الحبس (حتى يتبين أمره) ؛ أي: أنه معسر،
~~فيجب إطلاقه، (أو يبرئه) غريمه، (أو يوفيه) دينه، أو يرضى الغريم بإخراجه
~~من الحبس؛ لأن حبسه حق لرب الدين، وقد أسقطه. (وليس على محبوس قبول ما
~~يبذله غريمه مما عليه منة فيه) ؛ لما فيه من مذلة النفس أو انحطاط رتبتها
~~(ويجب تخليته) ؛ أي: المحبوس (وإنظاره إن بان معسرا) ، سواء رضي غريمه أو
~~سخط؛ لقوله تعالى: {وإن كان ذو عسرة فنظرة إلى ميسرة} [البقرة: 280] ؛ قال
~~في " الاختيارات ": ليس له إثبات إعساره عند غير من حبسه بلا إذنه، (وفي
~~إنظاره) ؛ أي: المعسر (فضل عظيم) ؛ لحديث بريدة مرفوعا «من أنظر معسرا فله
~~بكل يوم مثله صدقة قبل أن يحل الدين، فإذا حل الدين فأنظره فله بكل يوم
~~مثليه صدقة» . رواه أحمد بإسناد جيد، (وتحرم مطالبته) ؛ أي: المدين الذي
~~ظهرت عسرته بما عجز عنه (وملازمته والحجر عليه) ؛
# PageV03P371
# للآية، «ولقوله - عليه الصلاة والسلام - لغرماء الذي كثر دينه؛ خذوا ما
~~وجدتم وليس لكم إلا ذلك» .
# (فإن ادعى) مدين (العسرة) ، ولم يصدقه رب الدين، (ودينه عن عوض مالي
~~كثمن) مبيع (و) ms1425 ؛ بدل (قرض وأجرة) مأجور، حبس، (أو) كان دينه (عن غير عوض
~~مالي؛ كمهر وعوض خلع وأرش جناية) وضمان (وقيمة متلف ونفقة زوجة، و) كان
~~المدين (أقر أنه مليء، أو عرف له مال سابق - والغالب بقاؤه - حبس) مؤاخذة
~~له بإقراره، ولأن الأصل بقاء المال (إلا أن يقيم) مدين (بينة بالإعسار،
~~ويعتبر فيها) ؛ أي: البينة الشاهدة بإعساره (أن تخبر باطن حاله) ؛ لأن
~~الإعسار من الأمور الباطنة التي لا يطلع عليها في الغالب إلا المخالط له،
~~لا يقال هذه شهادة على نفي؛ فلا تسمع؛ كالشهادة على أنه لا دين له؛ لأن
~~الشهادة على النفي لا ترد مطلقا؛ إذ لو شهدت؛ بينة أن هذا وارثه لا وارث له
~~غيره؛ قبلت، ولأن هذه الشهادة، وإن كانت تتضمن النفي، فهي تثبت حالة تظهر
~~وتقف عليها المشاهدة، بخلاف ما لو شهدت أنه لا حق له، فإنه مما لا يوقف
~~عليه، ولا يشهد به حالة يتوصل بها إلى معرفته.
# (ولا يحلف مدين معها) ، أي: مع البينة الشاهدة بإعساره؛ لما فيه من تكذيب
~~البينة، (أو) إلا أن (يدعي نحو تلف) لماله ونفاده في نفقة أو وضيعة، (ويقيم
~~به) ؛ أي: التلف ونحوه (بينة) ، ولا يعتبر فيها أن تخبر باطن حاله؛ لأن
~~التلف والنفاد يطلع عليه من خبر باطن حاله وغيره؛ (ويحلف) المدين (معها) ؛
~~أي: البينة الشاهدة بتلف ماله ونحوه (أنه معسر) ، إن طلب رب الحق يمينه؛
~~لأن اليمين على أمر محتمل غير ما شهدت به البينة، (ويكفي في الحالين أن
~~تشهد بالتلف أو الإعسار) يعني يكفي في الإعسار أن تشهد به، وفي التلف فلا
~~يعتبر الجمع بينهما، (وتسمع) بينة الإعسار أو التلف ونحوه (قبل حبس)
~~المدين؛ كما تسمع (بعده) - ولو بيوم - لأن كل بينة جاز سماعها بعد جاز
# PageV03P372
# سماعها في الحال.
# ، وإن سأل مدع حاكما تفتيش مدين مدعيا أن المال معه؛ لزمه إجابته، (أو)
~~إلا أن (يسأل) - بالبناء للمفعول - أي: يسأل المدين (المدعي عن علم حاله) ،
~~فتكون دعوى مستقلة (فيصدق) المدعي المدين (أنه معسر، فلا يحبس) في الصور
~~الثلاثة، وهي ms1426 ما إذا أقام البينة على عسرته، أو على نفاد ماله، أو صدقه
~~المدعى عليه.
# (وإن أنكر مدع) عسرة مدين، (وحلف) مدع (بحسب جوابه) ؛ أي: حلف أنه لا
~~يعلم عسرته أو أنه موسر أو ذو مال أو قادر على الوفاء؛ حبس، (أو أقام) مدع
~~(بينة بقدرته) ؛ أي: قدرة مدعى عليه على الوفاء؛ (حبس) ؛ لعدم ثبوت عسرته
~~إلى أن يبرأ أو تظهر عسرته. (وإلا) يكن دينه عن عوض؛ كصداق، ولم يعرف له
~~مال الأصل بقاؤه، ولم يقر أنه مليء، ولم يحلف مدعي طلب يمينه أنه لا يعلم
~~عسرته؛ (حلف مدين) أنه لا مال له، (وخلي) سبيله؛ لأن الحبس عقوبة، ولا يعلم
~~له ذنب يعاقب به.
# (وحرم إنكار معسر وحلفه) لا حق عليه، (ولو تأول) بحلف كنيته بحلفه (لا حق
~~له علي الآن) ؛ فلا ينفعه التأويل؛ لظلمه رب الدين. نص عليه، وجزم به في "
~~الفروع " وغيره. (ويتجه) عدم جواز تأول المدين بحلفه (إن نوى بقلبه عدم
~~الوفاء بعد) ذلك؛ أي: وقت إيساره، (وإلا) تكن نية عدم الوفاء، (فلا) يحرم
~~عليه التأويل؛ لأنه لا حق عليه يجب وفاؤه حينئذ، وذكر معنى هذا الاتجاه في
~~" الإنصاف " قال بعد أن قدم ما ذكر: قلت لو قيل بجوازه إذا تحقق ظلم رب
~~الحق له وحبسه ومنعه من القيام على عياله لكان له وجه.
# PageV03P373
# (وإن شهدت بينة لمفلس بمال معين، فأنكر) المفلس، ولم يقر بالمال لأحد؛
~~(أو أقر به لزيد، فكذبه زيد قضى منه دينه) ، ولا يثبت الملك للمدعي؛ لأنه
~~لا يدعيه.
# قال " في الفروع ": وظاهر هذا أن البينة هنا لا يعتبر لها تقدم دعوى.
# قال ابن نصر الله؛ أي: من المالك بل قد تحتاج إلى دعوى الغريم، وإن كان
~~للمفلس أو للمقر له بينة قدمت لإقرار رب الدين، وإذا أقر به لغائب؛ فالظاهر
~~أنه يقضى منه؛ لأن قيام البينة له به تكذبه في إقراره مع أنه متهم فيه، و
~~(لا) يقضى منه دينه (إن صدقه) ؛ أي: المفلس (زيد، فيأخذه) ؛ أي: المال زيد
~~(بيمينه) ؛ لاحتمال صدقه عملا بإقرار ms1427 رب الدين.
# (وإن سأل غرماء من له مال لا يفي بدينه) الحال (أو) (سأل بعضهم الحاكم
~~الحجر عليه) ؛ أي: المدين؛ (لزمه) ؛ أي: الحاكم (إجابتهم) ؛ أي: السائلين،
~~وحجر عليه؛ لحديث كعب بن مالك: «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - حجر
~~على معاذ، وباع ماله» رواه الخلال فإن لم يسأله أحد منهم؛ لم يحجر عليه،
~~(لا إن سأله المفلس) أن يحجر عليه، فلا تلزم الحاكم إجابته؛ لأن الحجر عليه
~~حق لغرمائه، لا له.
# (وسن إظهار حجر سفه وفلس والإشهاد عليه [لينتشر ذلك] ) بين الناس،
~~(وتجتنب معاملته) ، ويسن للحاكم الإشهاد على حجره عليه؛ لأنه ربما عزل أو
~~مات، فيثبت الحجر عند الحاكم الآخر، فلا يحتاج إلى ابتداء حجر ثان، بخلاف
~~ما إذا لم يشهد، (وتصرف مفلس قبل حجر) عليه (في ماله من نحو بيع وهبة
~~وإقرار نافذ) ؛ لأنه من مالك جائز التصرف، (ولو استغرق جميع ماله مع أنه
~~يحرم) على المدين التصرف (إن أضر) تصرفه (بغريمه) .
# وتقدم.
### | [فصل أحكام أربعة تتعلق بحجر المفلس]
# (فصل) (ويتعلق بحجر المفلس أحكام) أربعة. (أحدها تعلق حق غرمائه) من سأل
~~الحجر وغيره (بماله) الموجود
# PageV03P374
# والحادث بنحو إرث؛ لأنه يباع في ديونهم، فتعلقت حقوقهم به؛ كالرهن، (فلا
~~يصح أن يقر به) المفلس (عليهم) ؛ أي: الغرماء (ولو) كان إقراره (بزكاة أو)
~~كان المفلس (قصارا) أو حائكا (أقر بما في يده) من المتاع (لأربابه) ؛ لم
~~يقبل إقراره عليهم لأنه متهم؛ (بل) يكون ما أقر به (عليه) ؛ أي: المفلس
~~يتبع به بعد فك الحجر عنه مؤاخذة له بإقراره؛ (كراهن) أقر بأن الرهن لزيد
~~مثلا، فلا يقبل إقراره، بل يباع بدينه حيث جاز بيع الرهن، ويتبع به لزيد
~~مؤاخذة له بإقراره.
# (ولا) يصح (أن يتصرف) مفلس (فيه) أي: ماله (بغير تدبير، وقياسه) ؛ أي:
~~التدبير (الوصية) ؛ لأنه لا تأثير بذلك إلا بعد الموت وخروجه من الثلث،
~~ولأن المدبر يصح بيعه، ولا يعتق إلا إذا خرج من الثلث بعد وفاء الديون.
# وفي " المستوعب " (وغير صدقة بتافه) ؛ أي: يسير فيصح زاد في الرعاية "
~~بشرط أن ms1428 لا يضر.
# قال في " الإنصاف ": قلت: إذا كانت العادة مما جرت به، وتسامح بمثله،
~~فينبغي أن يصح تصرفه فيه بلا خلاف.
# وفي " الإقناع " وشرحه ولو كان تصرفه عتقا أو صدقة بشيء كثير أو يسير،
~~فلا ينفذ تصرفه، وكان على المصنف أن يقول: خلافا له.
# (ولا) يصح (أن يبيعه) المفلس؛ أي: ماله (لغرمائه) كلهم (أو بعضهم بكل
~~الدين) ؛ لأنه ممنوع من التصرف فيه، فلم يصح بيعه؛ كما لو باعه بأقل من
~~الدين، ولأن الحاكم لم يحجر عليه إلا لمنعه من التصرف - والقول بصحة البيع
~~يبطله - وهذا بخلاف بيع الراهن الرهن للمرتهن؛ لأنه لا نظر للحاكم فيه،
~~بخلاف مال المفلس؛ لاحتمال غريم، وعليه فلو تصرف في استيفاء دين أو
~~المسامحة فيه ونحوه بإذن الغرماء؛ لم يصح.
# (ويصح) من مفلس تصرف غير مستأنف؛ (كإمضاء خيار وفسخ لعيب) فيما اشتراه
~~قبل الحجر؛ لأنه إتمام لتصرف سابق على حجره، فلم يمنع
# PageV03P375
# منه؛ كاسترداد وديعة أودعها قبل حجره - (ولو لم يكن) في إمضائه (حظ) -
~~لما ذكرنا. (ويتجه باحتمال) قوي (لا مع ضرر) غرمائه بهذا الإمضاء؛ فلا يصح.
~~وهو متجه. (ويكفر هو) ؛ أي: المفلس بصوم لئلا يضر بغرمائه، (و) يكفر (سفيه)
~~وجوبا. (ويتجه باحتمال) ضعيف (و) يكفر (صغير) أيضا مع أنه لم يجر عليه
~~القلم. وهذا الاتجاه مخالف لنصوص المذهب، بل للمصنف نفسه في الحج (بصوم) ؛
~~لأن إخراجها من ماله يضر به وللمال المكفر به وهو الصوم، فرجع عليه؛ كما لو
~~وجبت الكفارة على من لا مال له. (فإن أعتقا) ؛ أي: المفلس والسفيه؛ (لم
~~يصح) عتقهما، لما تقدم (إلا إن فك حجر محجور) عليه، (وقدر) على مال يكفر به
~~(قبل تكفيره) ؛ فكموسر لم يحجر عليه قبل ذلك؛ أي: فيكفر بالعتق؛ لأن العبرة
~~في الكفارات وقت الأداء على قول مرجوح. (ويتجه فيخير) من أيسر قبل تكفيره
~~بين فعل العتق والصوم؛ إذ المعتبر في الكفارات وقت الوجوب على المذهب،
~~ويأتي في الظهار. وهو متجه. بل المصير إليه متعين.
# (وإن تصرف) محجور عليه لفلس (في ذمته بنحو شراء واستئجار
# PageV03P376
# وإقرار) ms1429 وإصداق وضمان؛ (صح) لأهليته للتصرف، والحجر يتعلق بماله لا
~~بذمته، (وتبع) محجور عليه لفلس (به) ؛ أي: بما لزمه بذمته بعد الحجر عليه
~~(بعد فكه) ؛ أي: الحجر؛ لأنه حق عليه منع تعلقه بماله لحق الغرماء السابق
~~عليه، فإذا استوفى فقد زال المعارض، وعلم منه أنه لا يشارك الغرماء.
# (ولو عزا ما أقر به لما قبل حجر) أو بعده؛ بأن قال: أخذت منه كذا قبل
~~الحجر أو بعده أو أطلق، (وكذا ما ثبت) على المفلس (بنكول) عن اليمين بعد
~~توجهها عليه، فيتبع به بعد فك حجره، و (لا) كذلك ما ثبت عليه (ببينة) ؛
~~لأنه يشارك به صاحبه الغرماء؛ كما لو شهدت به قبل الحجر.
# (وإن جنى) محجور عليه لفلس جناية توجب مالا أو قصاصا، واختير المال؛
~~(شارك مجني عليه الغرماء) ؛ لثبوت حقه على الجاني بغير اختيار المجني عليه،
~~ولم يرض بتأخيره؛ كالجناية على الجاني قبل الحجر، (وقدم) - بالبناء.
~~للمفعول - (من جني عليه قنه) ؛ أي المفلس (به) ؛ أي: بالقن الجاني؛ كتعلق
~~حقه بعينه؛ كما يقدم مجني عليه على المرتهن وغيره. (ويتجه) محل تقديم حق
~~مجني عليه بالقن الجاني (ما لم يكن) جنى القن (بإذن سيده) مع جهله التحريم
~~وعدم وجوب الطاعة، فإن كانت الجناية بإذنه فلا تقديم؛ (لتعلقها) حينئذ
~~(بذمته) ؛ أي: السيد هذا إذا كانت الجناية أقل من قيمة الجاني، فإن كانت
~~أكثر تعلقت برقبته؛ كما يأتي وهو متجه
# الحكم (الثاني) : من الأحكام المتعلقة بالحجر (إن وجد عين ما باعه)
~~للمفلس (أو) عين ما (أقرضه) له (أو) عين ما (أصدقه ثم تنصف) المهر بفراقه
~~لها قبل الدخول، (أو أسقط) ؛ كفسخها لعيبه - وقد أفلست - ووجد الزوج عين
~~ماله، (ولو بعد حجره غير عالم به) ؛ فهو أحق بها، (أو)
# PageV03P377
# وجد (ما أعطاه له رأس مال سلم، أو) وجد شيئا (أجره) للمفلس (ولو) كان
~~المؤجر للمفلس (نفسه) ؛ أي: غريم المفلس، (ولم يمض من مدتها) ؛ أي: الإجارة
~~(شيء ويتجه) كون ذلك الشيء (له وقع) في الأجرة؛ فهو أحق به، فإن مضى من
~~المدة شيء له وقع؛ فلا ms1430 فسخ؛ تنزيلا للمدة منزلة المبيع ومضي بعضه كتلف
~~بعضه، وكذا لو استؤجر لعمل معلوم، فإن لم يعمل منه شيء، فله الفسخ، وإلا
~~فلا. وهو متجه. (أو وجد شقصا أخذه مفلس بشفعة؛ فهو) ؛ أي: واجد عين ماله
~~ممن تقدم (أحق بها) ، لحديث أبي هريرة مرفوعا: «من أدرك متاعه عند إنسان
~~أفلس؛ فهو أحق به» . متفق عليه. وبه قال عثمان وعلي. قال ابن المنذر: لا
~~نعلم أحدا من أصحاب رسول الله - صلى الله عليه وسلم - خالفهما. أما من
~~عامله بعد الحجر جاهلا؛ فلأنه معذور، وليس مقصرا بعدم السؤال عنه؛ لأن
~~الغالب على الناس عدم الحجر، فإن علم بالحجر، فلا رجوع له فيها؛ لدخوله على
~~بصيرة، ويتبع ببدلها بعد فك الحجر عنه، وحيث كان ربها أحق بها، فإنه يقدم
~~بها. (ولو قال المفلس: أنا أبيعها وأعطيك ثمنها) ؛ لم يلزمه قبوله، وله أخذ
~~سلعته نصا؛ لعموم الخبر (أو) ؛ أي: ولو (بذله) ؛ أي: الثمن (غريم) من غرماء
~~المفلس لرب السلعة، فإن بذله للمفلس، ثم بذله هو لربها؛ فلا فسخ له، (أو
~~خرجت) السلعة، فإن بذله للمفلس ببيع أو غيره (وعادت لملكه) بفسخ أو عقد أو
~~غيرهما؛ كما لو وهبها لولده، ثم رجع فيها؛ لعموم الحديث. (ويتجه) كون عودها
~~لملكه (بغير وقف) ؛ أما لو باعها لإنسان، ثم وقفها مشتريها على محجور عليه؛
~~فلا رجوع لربها عليها؛ لوقوع الوقف لازما. وهو متجه.
# PageV03P378
# (وقرع إن باعها) ؛ أي باع السلعة المفلس، (ثم اشتراها) من مشتر منه أو
~~غيره (بين البائعين) فمن قرع الآخر كان أحق بها؛ لأن كلا منها يصدق عليه
~~أنه أدرك متاعه عند من أفلس - ولا مرجح - فاحتيج إلى تمييزه بالقرعة، ولا
~~تقسم بينهما؛ لئلا يفضي إلى سقوط حقهما من الرجوع فيها، فلا يقال كل من
~~البائعين تعلق استحقاقه بها، بل يقال أحدهما أحق بأخذها لا بعينه، فيميز
~~بقرعة والمقروع أسوة الغرماء، ومن قلنا إنه أحق بمتاعه الذي أدركه له
~~[تركه] والضرب أسوة الغرماء، وإذا ترك أحد البائعين فيما سبق تمثيله تعين
~~الآخر ولا يحتاج لقرعة.
# (وشرط) ms1431 لرجوع من وجد عين ماله عنده ستة شروط، شرط في المفلس والبائع،
~~وشرط في العوض، وأربعة في العين، وإلى الأول أشار بقوله: (كون) كل من (مفلس
~~وبائع حيا) إلى أخذها. جزم في " الترغيب " والرعاية الكبرى " أن للبائع
~~أخذها دون ورثته على الأصح، وقال في " التلخيص ": من الشروط أن يكون البائع
~~حيا؛ إذ لا رجوع للورثة، وكذلك يشترط أن يكون المفلس حيا (إلى أخذها) على
~~الصحيح من المذهب، وعليه الأصحاب، وجزم به في " المغني " و " الشرح "
~~والفروع وغيرهم؛ لحديث أبي بكر بن عبد الرحمن بن الحارث بن هشام «أن النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - قال: أيما رجل باع متاعا فأفلس الذي ابتاعه، ولم
~~يقبض الذي باعه من ثمنه شيئا، فوجد متاعه بعينه؛ فهو أحق به، وإن مات
~~المشتري فصاحب المتاع أسوة الغرماء» . رواه مالك وأبو داود مسندا، وقال:
~~حديث مالك أصح، ولأن الملك انتقل من المفلس إلى الورثة أشبه ما لو باعه.
~~(و) الشرط الثاني: (بقاء كل عوضها) ؛ أي: العين (في ذمته) ؛ أي:
# PageV03P379
# المفلس للخبر السابق، ولما في الرجوع من قسط باقي العوض من التشقيص
~~وإضرار المفلس والغرماء؛ لكونه لا يرغب فيه كالرغبة في الكامل، (لا إن دفع)
~~المفلس من ثمن المبيع ونحوه شيئا، (أو أبرئ من بعضه) ؛ أي: الثمن أو الأجرة
~~أو القرض أو السلم، فهو أسوة الغرماء؛ لما تقدم. (و) الشرط الثالث (كون
~~كلها) ؛ أي: السلعة (في ملكه) ؛ أي: المفلس، فلا رجوع إن تلف بعضها أو بيع
~~أو وقف ونحوه؛ لأن البائع ونحوه إذن لم يدرك متاعه، وإنما أدرك بعضه، ولا
~~يحصل له بأخذ البعض فصل الخصومة وانقطاع ما بينهما، وسواء رضي بأخذ الباقي
~~بكل الثمن أو بقسطه؛ لفوات الشرط، (إلا إذا جمع العقد عددا) ، كثوبين
~~فأكثر، فيأخذ بائع ونحوه مع تعذر بعضه ما بقي من العين السالمة نصا؛ لأن
~~السالم من العينين وجده ربه بعينه، فيؤخذ؛ لعموم الخبر. (ويتجه أو لا) يجمع
~~العقد عددا، (و) لكن (كان) المبيع ونحوه (مكيلا أو موزونا) ؛ كقفيز بر
~~وقنطار حديد تلف بعضه ms1432 ببعض أو نحوه وهو متجه. (فيأخذ) بائع ونحوه (مع تعذر
~~بعضه) ؛ أي: المبيع ونحوه بتلف أحد العينين أو بعضه (ما بقي) ؛ أي: العين
~~نصا؛ لأن السالم من المبيع وجده البائع بعينه عند إنسان قد أفلس؛ فهو أحق
~~به، (فلو رهن) أو وهب أو وقف (أو باع أحد عبدين؛ رجع) البائع (في) العبد
~~(الآخر) ، فيأخذه بقسطه من الثمن، ويفرق بين هذه وبين ما إذا قبض بعض
~~الثمن؛ لأن المقبوض من الثمن يقسط على المبيع، فيقع القبض من ثمن كل واحدة
~~من العينين، وقبض شيء من ثمن ما يريد الرجوع فيه مبطل له، بخلاف التلف،
~~فإنه لا يلزم من تلف أحد العينين تلف شيء من العين الأخرى، ويرجع البائع
# PageV03P380
# (إن رهن) المشتري، (أو باع بعض العبد) ، لما ذكرنا. (و) الشرط الرابع
~~(كون العين بحالها) ؛ [بأن لم تنقص] ماليتها لذهاب صفة مع بقاء عينها؛ بأن
~~(لم توطأ بكر، ولم يجرح قن بما) ؛ أي: جرح (ينقص به قيمته) ، فإن وطئت، أو
~~جرح؛ فلا رجوع لذهاب جزء من العين له بدل، وهو المهر والأرش، فمنع الرجوع؛
~~كقطع اليد، بخلاف وطء يثبت بلا حمل وهزال ونسيان صنعة، (و) بأن (لم تخلط
~~بغير تميز) ، فإن خلط زيتا ونحوه؛ فلا رجوع؛ لأنه لم يجد عين ماله، بخلاف
~~خلط نحو بر بحمص؛ فلا أثر له، (و) بأن (لم تتغير صنعتها بما يزيل اسمها؛
~~كنسج غزل وخبز دقيق) ؛ أي: جعله خبزا (وجعل دهن) كزيت (صابونا) وشريط إبرا
~~ونحوه، وقطع ثوب قميصا ونحوه، فإن جعل كذلك؛ فلا رجوع؛ لما تقدم.
# (و) الشرط الخامس (كونها) ؛ أي السلعة (لم يتعلق بها حق كشفعة) قبل طلب
~~فإن تعلق بها حق شفعة؛ فلا رجوع لسبق حق الشفيع؛ لأنه ثبت بالبيع، وحق
~~البائع ثبت بالحجر، والسابق أولى (وكجناية) ؛ بأن كان قنا، فجنى على المفلس
~~أو غيره؛ فلا رجوع لربه فيه؛ لأن الرهن يمنعه، وحق الجناية مقدم عليه فأولى
~~أن يمنع (ورهن) ؛ كما لو رهن المفلس المبيع، ثم حجر عليه، فإنه يقدم حق
~~المرتهن على حق البائع؛ ms1433 فلا رجوع لربه فيه؛ لأن المفلس عقد قبل الحجر عقدا
~~منع به نفسه من التصرف فيه، فمنع باذله الرجوع فيه؛ كالهبة، ولأن رجوعه
~~إضرار بالمرتهن، ولا يزال بالضرر، فإن كان دين المرتهن دون قيمة الرهن؛ بيع
~~كله، ورد باقي ثمنه في المقسم، وإن: بيع بعضه لوفاء الدين؛ فباقيه بين
~~الغرماء، (وإن أسقطه) ؛ أي: الحق (ربه) كإسقاط الشفيع شفعته، وولي الجناية
~~أرشها، ورد المرتهن الرهن (فكما لو لم يتعلق) بالعين الحق؛ فلربها أخذها
~~لوجدانها بعينها خالية من تعلق حق غيره بها، (ولو
# PageV03P381
# كانت العين) صبغا، فصبغ المشتري به ثيابا وحجر عليه، أو كانت زيتا، فلت
~~به سويقا، أو كانت (مسامير فسمر بها) بابا، (أو) كانت (حجرا، فبنى عليها)
~~بنيانا، (أو) (كانت خشبا، فسقف بها) سقفا؛ (فلا رجوع) للبائع؛ لأن المشتري
~~شغل المبيع بغيره على وجه البيع، فلم يملك بائعه الرجوع فيه، (وإن اشترى
~~دفوفا) . - جمع دف - أي: ألواح خشب (ومسامير من واحد، وسمرها بها) ؛ أي:
~~بالمسامير؛ (رجع) بائعهما (فيهما) ؛ أي: الدفوف والمسامير؛ لأنه وجد عين
~~ماله، فكان له الرجوع فيه. (و) الشرط السادس (كونها) ؛ أي: السلعة (لم تزد
~~زيادة متصلة كسمن وتعلم صنعة) .
# (ويتجه) إنما يمنع الرجوع تعلم صنعة (مباحة) كقراءة وكتابة وتجارة وتجدد
~~حمل في بهيمة، فإن زادت كذلك؛ فلا رجوع؛ لأن الزيادة للمفلس لحدوثها في
~~ملكه، فلم يستحق رب العين أخذها منه كغيرها من أمواله، ويفارق الرد بالعيب
~~لأنه من المشتري، فقد رضي بإسقاط حقه من الزيادة، والخبر محمول على من وجد
~~متاعه على صفته ليس بزائد؛ لتعلق حق الغرماء بالزيادة، وأما الصنعة المحرمة
~~كالغناء والشطرنج وآلة الشعبذة ونحوها، فلا تمنع الرجوع؛ إذ وجودها كلا
~~وجود وهو متجه.
# (ويصح رجوعه) ؛ أي: المدرك لمتاعه عند المفلس بشرطه (بقول؛ كرجعت في
~~متاعي أو أخذته) أو استرجعته أو فسخت البيع إن كان مبيعا، (ولو متراخيا) ؛
~~كرجوع أب في هبة، فلا يحصل رجوعه بفعل كأخذ العين، ولو نوى به الرجوع (بلا
~~حاكم) ؛ لثبوته بالنص؛ كفسخ المعتقة (فسخ) ؛ أي:
# PageV03P382
# رجوع من أدرك متاعه عند ms1434 المفلس، (وهو) ؛ أي؛ كالفسخ، وقد لا يكون ثم عقد
~~يفسخ؛ كاسترجاع زوج الصداق إذا فسخ النكاح على وجه يسقطه؛ كفسخ المرأة
~~لعيبه قبل فلسها، وكانت باعته ونحوه، ثم عاد إليها وإلا فيرجع إلى ملكه
~~قهرا حيث استمر في ملكها بصفته (لا يحتاج) الفسخ (لمعرفة) مرجوع فيه، (و)
~~لا إلى (قدرة) مفلس (على تسليم) له؛ لأنه ليس ببيع.
# (فلو رجع في) قن (آبق؛ صح) رجوعه، (وصار) الآبق (له) ؛ أي: الراجع، (فإن
~~قدر) ، الراجع على الآبق (أخذه، وإن) عجز عنه أو (تلف) بموت أو غيره؛ فهو
~~(من ماله) ؛ أي: الراجع لدخوله في ملكه بالرجوع، (وإن بان تلفه حين رجع) ؛
~~بأن تبين موته قبل رجوعه؛ (بطل استرجاعه) ؛ أي: ظهر بطلانه؛ لفوات محل
~~الفسخ.
# (وإن رجع بشيء اشتبه بغيره) ؛ بأن رجع في عبد مثلا وله عبيد، واختلف
~~المفلس وربه فيه؛ (قدم تعيين مفلس) ؛ لأنه ينكر دعوى استحقاق الراجع؛
~~والأصل معه.
# (ومن رجع) ؛ أي: أراد الرجوع (فيما) ؛ أي: بيع (ثمنه مؤجل أو في صيد وهو)
~~؛ أي: الراجع (محرما لم يأخذه) ؛ أي: ما ثمنه مؤجل (قبل حلوله) قال أحمد:
~~يكون ماله موقوفا إلى أن يحل دينه، فيختار الفسخ أو الترك؛ أي: فلا يباع في
~~الديون الحالة؛ لتعلق حق البائع بعينه. (ولا) يأخذ المحرم الصيد (حال
~~إحرامه) ؛ لأن الرجوع فيه تمليك له، ولا يجوز مع الإحرام؛ كشرائه له، فإن
~~كان البائع حلالا والمفلس محرما، لم يمنع بائعه أخذه؛ لأن المانع غير موجود
~~فيه؛ (ووقف) الصيد إلى أن يحل المحرم؛ لأنه لا يدخل في ملكه ابتداء بغير
~~إرث.
# (ويتجه لو تلف) ما ثمنه مؤجل (قبل) حلول أجله (فمن) ضمان (مفلس) ، وهذا
~~مفهوم منصوص الإمام حيث قال: يكون ماله موقوفا إلى
# PageV03P383
# أن يحل دينه، فيختار الفسخ أو الترك. وهو متجه.
# (ولا يمنعه) ؛ أي: الرجوع (نقص) سلعة؛ (كهزال وجنون ونسيان صنعة) ومرض
~~وتزويج؛ لأنه لا يخرجه عن كونه عين ماله، ومتى أخذه ناقصا؛ فلا شيء له
~~غيره، وإلا ضرب بثمنه مع الغرماء؛ لأن الثمن لا يتقسط على صفة سلعة من ms1435 سمن
~~أو هزال أو نحوهما فيصير كنقصه؛ لتغير الأسعار.
# (ولا) يمنعه أيضا (صبغ ثوب أو قصره) ولت سويق بدهن؛ لبقاء العين قائمة
~~مشاهدة لم يتغير اسمها.
# (ولو نقص) الثوب (بهما) ؛ أي: الصبغ والقصر.
# هذا المذهب جزم في " الهداية " والمذهب " والخلاصة " والكافي " " والوجيز
~~" وشرح ابن منجى " وغيرهم؛ لأن هذا النقص نقص صفة، فلا يمنع الرجوع؛ كنسيان
~~صفة وهزال عبد. قال صاحب التلخيص وغيره: هذا المذهب.
# قال: الموفق والشارح: إذا صبغ الثوب أو لت السويق بزيت فقال أصحابنا:
~~لبائع الثوب والسويق الرجوع في أعيان أموالهما، (خلافا لهما) ؛ أي: "
~~المنتهى " " والإقناع " حيث جزما بعدم الرجوع، ما لم ينقص الثوب بهما
~~(والزيادة) عن قيمة الثوب الحاصلة (بصبغه أو قصره) أو عن قيمة السويق
~~باللت؛ (لمفلس) ؛ لأنها حصلت بفعله في ملكه، فيكون شريكا للبائع فيما زاد
~~عن قيمة الثوب والسويق، فإن كانت القصارة بفعل المفلس أو بأجرة وفاها؛ فهما
~~شريكان في الثوب، فإن اختار البائع دفع قيمة الزيادة إلى المفلس؛ لزمه
~~قبولها، لأنه يتخلص بذلك من ضرر الشركة، وإن لم يختر بيع الثوب، وأخذ كل
~~قدر حقه؛ كما لو كان الثوب بخمسة، فصار يساوي ستة؛
# PageV03P384
# فللمفلس سدسه وللبائع خمسة أسداسه، وإن كان العمل من صانع لم يستوف أجره؛
~~فله حبس الثوب على استيفاء أجرته، اقتصر عليه في " الشرح ".
# (ولو كان الصبغ والثوب لواحد) ، واشتراهما منه وصبغ الثوب بالصبغ، وحجر
~~عليه؛ (رجع) البائع (في الثوب وحده، ويكون المفلس شريكا) للبائع بزيادة
~~الصبغ، (ويضرب رب الصبغ بثمن الصبغ مع الغرماء) ؛ كما لو كانا لاثنين؛
~~(ولا) يمنعه (زيادة منفصلة) ؛ كثمرة وكسب وولد، نقص بها المبيع أو لم ينقص
~~إن كان نقص صفة؛ لأنه وجد عين ماله لم تنقص، ولم يتغير اسمها، (وهي) ؛ أي:
~~الزيادة (لراجع) - وهو البائع - (نص عليه) الإمام أحمد (في ولد الجارية
~~ونتاج الدابة) ، وهو المذهب.
# اختاره أبو بكر والقاضي في " الجامع " " والخلاف " وجزم به في " المنور "
~~" ومنتخب الآدمي " (واستظهر في " التنقيح " رواية كونها) ؛ أي: الزيادة
~~المنفصلة (لمفلس) .
# هذا ظاهر كلام الخرقي واختيار ابن حامد والقاضي ms1436 في روايته والمجرد
~~والشريف وأبي الخطاب في خلافيهما وابن عقيل.
# (ويتجه وهو) ؛ أي: كون الزيادة للمفلس (الصحيح) قال الشارح هذا أصح إن
~~شاء الله؛ وجزم به في " الوجيز " قال في " المغني ": وهو الصحيح وقياسهم
~~على المتصلة غير صحيح؛ لأنها تتبع في الفسوخ والرد بالعيب، بخلاف المتصلة.
# قال: ولا ينبغي أن يكون في هذا خلاف لظهوره.
# (وحمل الموفق) في مغنيه " (النص) المذكور في رواية حنبل - من كون ولد
~~الجارية ونتاج الدابة لبائع - (على بيعها حال حملها، فكانا مبيعين) حينئذ،
~~ولهذا خص هذين بالذكر دون بقية النماء. وهو متجه.
# . (ولا) يمنع رجوعه (غرس أرض بيعت وبناء) حدث (فيها) ؛ لأنه
# PageV03P385
# أدرك متاعه بعينه؛ كالثوب إذا صبغ، (فإن رجع) رب أرض فيها (قبل قلع) غراس
~~أو بناء (واختاره) ؛ أي: القلع (غريم؛ ضمن نقصا حصل بقلع ويسوي حفرا) ،
~~وكذا لو اشترى غرسا وغرسه بأرضه أو أرض اشتراها من آخر، ثم أفلس، بخلاف من
~~وجد عين ماله ناقصة، فرجع فيها؛ فإنه لا يرجع في النقص؛ لأن النقص كان في
~~ملك المفلس، وهنا حدث بعد الرجوع في العين، فلهذا ضمنوه ويضرب بالنقص مع
~~الغرماء.
# (ولمفلس مع الغرماء القلع) لغرس وبناء، (ويشاركهم راجع) في الأرض بأرش
~~(نقص أرضه؛ لحصوله) ؛ أي: النقص (بتخليص ملك مفلس) ، فكان عليه، (ويضرب به)
~~؛ أي: أرش النقص (مع الغرماء) ؛ لأنه لا حق له في الغراس ولا البناء، (فإن
~~أبوه) ؛ أي: أبى المفلس والغرماء القلع؛ (لم يجبروا) عليه؛ لوضعه بحق، (و)
~~حينئذ (فلراجع) في أرضه (القلع) للغراس أو البناء، (ويضمن النقص) ، لأنهما
~~حصلا في ملكه لغيره بحق؛ كالشفيع والمعير
# ، (أو) ؛ أي: ولراجع (أخذ غرس أو بناء بقيمته) ، ويضمن نقصه؛ كالمؤجر إذا
~~أخذ الأرض وفيها غراس أو بناء للمستأجر، (فإن أباهما) ؛ أي: أبى من يريد
~~الرجوع في الأرض القلع مع ضمان النقص؛ وأخذ الغراس أو البناء بقيمته (أيضا)
~~؛ أي مع إباء المفلس والغرماء القلع؛ (سقط رجوعه) ؛ لأنه ضرر على المفلس
~~والغرماء، ولا يزال الضرر بالضرر، وفرق بين الثوب إذا صبغ حيث يرجع رب
~~الثوب به، ويكون ms1437 شريكا للمفلس بزيادة الصبغ وبين الأرض إذا غرست أو بنيت
~~حيث يسقط رجوعه بإباء، ما سبق بأن الصبغ يتفرق في الثوب، فيصير كالصفة فيه،
~~بخلاف الغراس والبناء فإنهما أعيان متميزة وأصلان في أنفسهما، والثوب لا
~~يراد للإبقاء، بخلاف الغرس والبناء.
# [ولو اشترى] (أرضا من شخص، و) اشترى (غراسا من) شخص
# PageV03P386
# (آخر، فغرسه فيها) ، ثم أفلس، (ولم يزد) الغراس؛ (فلكل) من البائعين
~~(الرجوع في) عين (ماله، ولذي أرض قلع غراس بلا ضمانه) ؛ أي: الغراس (ليبيعه
~~مقلوعا، وعكسه) ؛ بأن قلعه بائعه (يضمن) البائع أرش (نقص أرض) حصل بقلعه،
~~وتلزمه تسوية الحفر، فإن بذل صاحب الغراس قيمة الأرض لصاحبها؛ لم يجبر على
~~ذلك، وفي العكس إذا امتنع من القلع له ذلك في الأصح.
# (ولو زرع) المشتري (الأرض) التي اشتراها، ثم أفلس المشتري؛ (بقي الزرع
~~لمفلس مجانا) ؛ أي: بلا أجرة (لحصاد) ؛ لعدم تعديه في ذلك، فإن اتفق المفلس
~~والغرماء على الترك أو القطع؛ جاز؛ فإن اختلفوا - وله قيمة بعد القطع - قدم
~~قول من يطلبه.
# قال في " المبدع ": إذا اشترى غراسا، فغرسه في أرضه، ثم أفلس، ولم يزد
~~الغرس؛ فلبائعه الرجوع فيه، فإن أخذه؛ لزمه تسوية الأرض وأرش نقصها، فإن
~~بذل الغرماء والمفلس له القيمة؛ لم يجبروا على قبولها، وإن امتنع من القلع،
~~فبذلوا القيمة له ليمتلكه المفلس، وأرادوا قلعه وضمان النقص؛ فلهم ذلك،
~~وكذا لو أرادوا قلعه من غير ضمان النقص في الأصح.
# . (وإن مات البائع مدينا أو حجر عليه؛ فمشتر أحق بمبيعه من الغرماء - ولو
~~قبل قبضه) نصا - لأنه ملكه بالبيع من جائز التصرف، فلا يملك أحد منازعته
~~فيه؛ كما لو لم يمت بائعه مدينا، (لا إن مات المشتري مفلسا والسلعة بيد
~~بائع) ؛ فيصير البائع أسوة الغرماء يضرب له معهم بالثمن إن لم يكن أخذه.
~~(ويتجه هنا) المذكور من أنه إذا مات المشتري مفلسا إلى آخره؛ يضرب للبائع
~~مع الغرماء (في إفلاس طرأ بعد شراء) ، وإلا يطرأ الإفلاس بعد الشراء، بل
~~كان مفلسا قبل ذلك - وجهل البائع ذلك - (فقد تقدم في تاسع
# PageV03P387
# أقسام ms1438 الخيار: أن ظهور إعسار المشتري) ببعض الثمن؛ (يثبت به الفسخ مطلقا)
~~؛ أي: سواء هرب المشتري، أو لم يهرب، يؤيده قول المجد في شرحه ": لو باع
~~سلعة، فبان المشتري مفلسا والسلعة بيد البائع؛ فهو أسوة الغرماء، (و) يتجه
~~أيضا (أن إطلاق ما مر) في الخيار (من كون مفلس وبائع حيا إلى أخذها) ؛ أي:
~~السلعة (محمول على هذا) .
# وهو اتجاه حسن.
# (الثالث) : من الأحكام المتعلقة بالحجر (أنه يلزم الحاكم قسم ماله) ؛ أي:
~~- المفلس (الذي من جنس الدين) الذي عليه (كنقد ومكيل) وتوزيعه فورا على
~~الغرماء، (و) أنه يلزمه (بيع ما ليس من جنسه) ؛ أي: الدين بنقد البلد أو
~~غالبه رواجا أو الأصلح أو الذي من جنس الدين، كما تقدم في بيع الرهن (في
~~سوقه ندبا) ؛ لأنه أكثر لطلابه وأحوط (أو غيره) ؛ أي: غير
# PageV03P388
# سوقه؛ لأن الفرض تحصيل الثمن كالوكالة (بثمن مثله) ؛ أي: المبيع المستقر
~~في وقته (فأكثر) منه إن حصل فيه راغب. (ويتجه و) إن باعه (بدونه) ؛ أي: دون
~~ثمن مثله؛ (فلا يصح) البيع. قال في " الإنصاف " بشرط أن يبيعه بثمن مثله
~~المستقر في وقته أو أكثر. ذكره الشيخ تقي الدين وغيره، واقتصر عليه في "
~~الفروع " ولأنه محجور عليه في ماله فلا يتصرف له فيه إلا بما فيه حظ كمال
~~السفيه، لكن مقتضى ما يأتي في الوكالة أنه يصح، ويضمن النقص (وقسمه) ؛ أي:
~~الثمن (فورا) ؛ لأن هذا جل المقصود من الحجر عليه، وتأخيره مطل وظلم
~~للغرماء، «ولما حجر النبي - صلى الله عليه وسلم - على معاذ باع ماله في
~~دينه، وقسم ثمنه بين غرمائه» ولفعل عمر، ولاحتياجه إلى قضاء دينه، فجاز
~~لبيع ماله فيه كالسفيه.
# (ويتجه وللحاكم في غير) دين (سلم مع رضا مفلس وغرماء تعويضهم) ؛ أي:
~~الغرماء (بالقيمة) . - كذا قال وعبارة " الإقناع " فإن كانت ديونهم من نسب
~~الأثمان، فيهم من دينه من جنس الأثمان، وليس في مال المفلس من جنسه، ورضي
~~أن يأخذ عوضه من الأثمان جاز، فظهر، على أن الإيهام في عبارة المصنف، وأما
~~صاحب " المنتهى " فإنه لم يذكر هذه العبارة ms1439 رأسا - حيث لا محظور في
~~الاعتياض، (خلافا لهما) ؛ أي: " للمنتهى " و " والإقناع " (فيما يوهم) .
# PageV03P389
# (وسن) [إحضاره] ؛ أي: المفلس (البيع) ؛ أي: بيع ماله ليضبط الثمن، ولأنه
~~أعرف بالجيد من متاعه، فيتكلم عليه، ولأنه أطيب لنفسه، ووكيله كهو، ولا
~~يحتاج الحاكم إلى استئذانه في البيع؛ لأنه محجور عليه لقضاء دينه، فجاز بيع
~~ماله بغير إذنه كالسفيه، لكن يستحب إحضاره أو وكيله (مع) إحضار (غرمائه) ؛
~~لأنه أطيب لقلوبهم، وأبعد للتهمة، وربما وجد أحدهم عين ماله، أو رغب في شيء
~~فزاد في ثمنه. (و) سن (بدء بأقله) ؛ أي: المال (بقاء كفاكهة) ؛ لأن بقاءها
~~إضاعة لها، (و) أن يبدأ (بأكثره كبهائم) ؛ لاحتياج بقائها إلى مؤنة، وهو
~~معرض للتلف، وعهدة مبيع ظهر مستحقا على مفلس فقط. ذكره في الشرح.
# (وإن زيد في السلعة مدة خيار؛ لزم) أمين الحاكم (الفسخ) ؛ لأنه أمكنه
~~بيعه بثمن فلم يجز إمضاؤه بدونه؛ كما لو زيد فيه قبل العقد، (و) إن زاد في
~~السلعة من لا يعلم بعقد البيع (بعدها) ؛ أي: بعد مدة الخيار؛ (فلا) يلزم
~~فسخ العقد، لكن يستحب للمشتري الإقالة؛ لأنه معاونة على قضاء دين المفلس
~~ودفع حاجته.
# . (ويجب) على حاكم أو أمينه (ترك ما يحتاجه مفلس من مسكن وخادم) صالحين
~~(لمثله) ؛ لأن ذلك مما لا غنى له عنه، فلم يبع في دينه كلباسه وقوته. وقوله
~~- عليه الصلاة والسلام -: «خذوا ما وجدتم» .
# قضية عين يحتمل أنه لم يكن فيما وجدوه مسكن ولا خادم، (ما لم يكونا) ؛
~~أي: المفلس والخادم (عين مال غريم) ؛ فله أخذهما للخبر.
# (ويتجه باحتمال) قوي (أو) ما لم يكن المسكن والخادم (رهنا) ، فإن كان
~~رهنا فللمرتهن استيفاء دينه من ثمنه؛ لتعلق حق المرتهن، فهو أقوى
# PageV03P390
# سببا من المفلس.
# وهو متجه.
# (ويشتري) للمفلس بدلهما، (أو يترك له) من مال (بدلهما) دفعا لحاجته،
~~(وببدل أعلى) مما يصلح لمثله من مسكن وخادم وثوب وغيرهما (بصالح) لمثله؛
~~لأنه أحظ للمفلس والغرماء.
# (و) يجب أن يترك للمفلس أيضا (ما) ؛ أي: شيء من ماله (يتجر به) إن كان
~~تاجرا، (و) تترك له أيضا ms1440 (آلة محترف) إن كان ذا صنعة.
# قال أحمد في رواية الميموني -: يترك له قدر ما يقوم معاشه، ويباع الباقي
# (ويجب له) ؛ أي: المفلس (ولعياله) من زوجة وولد ونحوه (أدنى نفقة مثلهم
~~من مأكل ومشرب وكسوة) بيان لما ينفق على مثلهم، (وإنما لزمته) ؛ أي: المفلس
~~(نفقة قريب بشرط) الآتي في النفقات (ليساره) حالا (بالنسبة لما في يده) من
~~ماله، فإذا وزع على الغرماء، ولم يبق له إلا ما يكفيه سقطت.
# (و) يجب (تجهيز) ممن تلزم المفلس نفقته غير زوجة (من ماله) ؛ أي: المفلس
~~بمعروف (حتى يقسم) ماله؛ لأن ملكه باق عليه قبل القسمة، (ويكفن) المفلس
~~الذكر ومن تلزمه نفقته من الذكور (في ثلاثة أثواب) بيض من قطن ملبوس مثله
~~في الجمع والأعياد والأنثى في خمسة أثواب كذلك، (وقدم في الرعاية ") يكفن
~~(في) ثوب (واحد) اقتصارا على الواجب. (وأجرة دلال ونحوه) كسمسار وكيال
~~ووازن وحمال وحافظ (لم يتبرع) واحد بعمله (من المال) ؛ أي: مال المفلس
~~مقدمة على ديون الغرماء (قبل قسمة) ؛ لأن ذلك حق على المفلس؛ لكونه طريقا
~~إلى وفاء دينه.
# (وإن عين مفلس وغريم) واحدا كان أو جماعة (مناديا؛ أي: سمسارا
# PageV03P391
# غير ثقة؛ رده حاكم، بخلاف بيع مرهون) عين راهن ومرتهن له مناديا؛ لأن
~~للحاكم نظرا في بيع مال المفلس؛ لاحتمال ظهور غريم، بخلاف المرهون، (فإن
~~اختلف تعيينهما) بأن عين المفلس زيدا والغريم عمرا مثلا، وكل منهما ثقة؛
~~(ضمهما) حاكم (إن تبرعا) بعملهما؛ لأنه أسكن لقلب كل من غير ضرر على أحد،
~~(وإلا) بأن لم يتبرعا ولا أحدهما؛ (قدم) الحاكم (من شاء) منهما، فإن تطوع
~~أحدهما؛ قدم؛ لأنه أوفر
# (ويبدأ) - بالبناء للمفعول -؛ أي: يبدأ الحاكم في قسم ماله (بمن جنى
~~عليه) حرا كان أو قنا (قن مفلس) ؛ لتعلق حقه بعين الجاني بحيث يفوت بفواته،
~~بخلاف من جنى عليه المفلس؛ فإنه أسوة الغرماء؛ لتعلق حقه بذمته، (فيعطى) -
~~بالبناء للمفعول - (الأقل من ثمنه) ؛ أي الجاني (أو) الأقل من (الأرش) ،
~~فإن كان ثمنه عشرة وأرش الجناية اثني عشر؛ أعطي العشرة؛ لتعلق حقه بعينه
~~فقط، ms1441 وإن كان بالعكس؛ أعطي أيضا العشرة؛ لأنه لا يستحق إلا أرش الجناية،
~~ويرد الباقي للمقسم، ما لم تكن الجناية بإذن سيده أو أمره؛ فعليه أرش
~~الجناية كلها، ويضرب به مع الغرماء كما لو كان السيد هو الجاني؛ لأن العبد
~~إذن كالآلة.
# (ثم) يبدأ (بمن عنده رهن) لازم من الغرماء (فيخص) - بالبناء للمفعول -
~~(بثمنه) إن كان بقدر دينه أو أقل؛ لأن حقه متعلق بعين الرهن وذمة الراهن،
~~بخلاف بقية الغرماء (فإن بقي) للمرتهن (دين) بعد ثمن الرهن؛ (حاصص) المرتهن
~~(الغرماء) بالباقي لمساواته لهم فيه، (وإن فضل عنه) ؛ أي: الدين شيء من ثمن
~~الرهن؛ (رد) الفاضل (على المال) ؛ لأنه انفك من الرهن بالوفاء، فصار كسائر
~~مال المفلس، (ثم) يبدأ (بمن له عين مال) اشتراها منه المفلس أو نحوه
~~فيأخذها بشروطه المتقدمة.
# (أو) كان (استأجر
# PageV03P392
# عينا) ؛ كعبد ودار (من مفلس قبل حجر) عليه (فيأخذها) ؛ لاستيفاء نفعها
~~مدة إجارته؛ لتعلق حقه بالعين والمنفعة، وهي مملوكة له في تلك المدة، وكذا
~~مؤجر نفسه للمفلس، ثم حجر عليه قبل أن يمضي [من] مدة الإجارة شيء؛ فله فسخ
~~الإجارة؛ لدخوله فيما سبق. (وتباع) العين المؤجرة باتفاق الغرماء مع المفلس
~~على بيعها (مسلوبة) المنفعة؛ لبقاء الإجارة بحالها، وإن طلب بعضهم البيع في
~~الحال، وبعضهم التأخير إلى انقضاء مدة الإجارة، قدم من طلب البيع في الحال،
~~(وإن بطلت) الإجارة (في) أول المدة أو قبل دخولها؛ ضرب له بما عجله من
~~الأجرة و (في أثناء المدة) لنحو موت العبد أو انهدام الدار، (ضرب له) ؛ أي:
~~المستأجر (بما بقي) له من أجرة عجلها؛ كما لو استأجر دابته أو عبده لعمل
~~معلوم في الذمة، ثم ماتا. (ثم يقسم) الحاكم (الباقي) من المال (على قدر
~~ديون من بقي) من غرمائه تسوية لهم ومراعاة لكمية حقوقهم؛ فإن قضى حاكم أو
~~مفلس بعضهم؛ لم يصح؛ لأنهم شركاؤه؛ فلم يصح اختصاصهم دونه، وإن كان فيهم من
~~دينه غير نقد، ولم يكن في ماله من جنسه، ولم يرض بأخذ عوضه نقدا؛ اشتري له
~~بحصته من النقد من ms1442 جنس دينه؛ كدين مسلم.
# (ولا يلزمهم) ؛ أي: الغرماء الحاضرين (بيان أن لا غريم سواهم) ؛ لخفائه
~~غالبا؛ لأنه مع كون الأصل عدم الغريم فإن الذي يقبضه كل غريم لا يحتمل أن
~~يكون فوق حقه، بخلاف الوارث فإنه يستفيض أمره، ولا يخفى غالبا، فلا يعسر
~~بيانه ولا إنكار وجوده، ولأنه يحتمل أن يأخذ ملك غيره، فاحتيط بزيادة
~~استظهار. (ويتجه وليس للحاكم تحليفهم) ؛ أي: الغرماء على أن لا غريم سواهم؛
~~لجواز وجود غريم لا يعلمونه. وهو متجه.
# PageV03P393
# ثم] (إن ظهر رب) دين (حال رجع على كل غريم بقسطه) ؛ أي: بقدر حصته؛ لأنه
~~لو كان حاضرا لقاسمهم، فيقاسم إذا ظهر؛ كغريم يظهر بعد قسم ماله (ولم تنقض
~~القسمة) ؛ لأنهم لم يأخذوا زائدا عن حقهم، وإنما تبين فيما قبضوه من حقهم.
~~قال في " الفروع ": وظاهر كلامهم على من أتلف ما قبضه بحصته، واقتصر عليه
~~في " الإنصاف " وهذا بخلاف ما إذا قبض أحد الشريكين شيئا من الدين المشترك
~~على ما يأتي.
# ولعل الفرق أن بالحجر تعلق حق جميع الغرماء بماله فتخصيص بعضهم باطل،
~~بخلاف مسألة القبض من المشترك؛ إذ المدين فيها غير محجور عليه. وفي فتاوى
~~الموفق " لو وصل مال الغائب فأقام رجل بينة أن له عينا، وأقام الآخر بينة
~~إن طالبا جميعا اشتركا، وإن طالب أحدهما اختص به؛ لاختصاصه بما يوجب
~~التسليم، وعدم تعلق الدين بماله. قال صاحب الفروع ": ومراده ولم يطالب
~~أصلا، وإلا شاركه ما لم يقبضه.
# (ومن دينه مؤجل) من الغرماء (لا يحل) نصا، فلا يشارك ذوي الديون الحالة؛
~~لأن الأجل حق للمفلس، فلا يسقط بفلسه كسائر حقوقه، ولا يوجب الفلس حلول ما
~~عليه كالإغماء، (ولا يوقف) من مال المفلس (له) ؛ أي: لمن دينه مؤجل، (ولا
~~يرجع على الغرماء) بشيء (إذا حل) دينه؛ لعدم ملكه الطلب به حين القسمة،
~~وكذا من تجدد له دين بعد القسمة بجناية.
# (ويشارك من حل دينه قبل قسمة في الكل) ؛ أي: كل المال المقسوم كدين تجدد
~~على المفلس بجناية قبل القسمة، (و) يشارك من حل دينه (في أثنائها) ms1443 ؛ أي:
~~القسمة (فيما بقي) من مال المفلس، دون ما قسم، (وضرب له) ؛ أي: الذي حل
~~دينه في أثناء القسمة (بكل دينه) الذي حل، (و) يضرب (لغيره) ؛ أي: من أخذ
~~شيئا قبل حلول المؤجل (ببقيته) ؛ أي: بقية دينه، (ويشارك مجني عليه) من
~~مفلس غرماءه (قبل حجر وبعده) قبل قسمة أو في أثنائها، بجميع أرش الجناية؛
~~لثبوت حق مجني عليه بغير اختياره، ولم
# PageV03P394
# يرض بتأخيره، فإن أوجبت الجناية قصاصا، فعفا وليها إلى مال أو صالحه
~~المفلس على مال شارك أيضا؛ لثبوت سببه بغير اختياره؛ أشبه ما لو أوجبت
~~المال.
# و (لا) يشارك مجني عليه (من عامله) ؛ أي: المفلس (بعد حجر) عليه؛ لدخوله
~~على بصيرة.
# (ولا يحل) دين (مؤجل بجنون) كإغماء (أو) ؛ أي: ولا يحل (بموت) ؛ لحديث:
~~«من ترك حقا أو مالا فلورثته» .
# والأجل حق للميت، فينقل لورثته (إن وثق ورثة) رب الدين.
# (ويتجه أو) وثق (ولي مجنون) جنونا مطبقا بحيث إنه صار ميئوسا من إفاقته،
~~لكن قد يفرق بينهما بأن المجنون يحجر على ماله، ويحفظ عن الضياع، فإذا حل
~~المؤجل يوفى، ولا كذلك الميت، فإنه يوزع ماله بين ورثته، فاحتاج رب الدين
~~للتوثقة؛ لئلا يضيع ماله عند حلول أجله، (أو) وثق (أجنبي) . رب الدين
~~(الأقل من الدين أو التركة) ، فإن لم يوثق بذلك حل؛ لأن الورثة قد لا
~~يكونون مليئين ولم يرض بهم الغريم، فيؤدي إلى فوات الحق، ولو ضمنه ضامن وحل
~~على أحدهما بموته؛ لم يحل على الآخر.
# قال الشيخ تقي الدين في الأجرة المؤجلة: لا تحل بالموت في أصح قول
~~العلماء، وإنما قلنا: يحل الدين؛ لأن حلولها مع تأخير استيفاء المنفعة ظلم،
~~فإن مات من عليه حال ومؤجل، والتركة بقدر الحال أو أقل، فإن لم يوثق
~~المؤجل؛ حل واشتركا، وإن وثقه الورثة أو أجنبي لم يترك لرب المؤجل شيء
~~(ويختص بها) ؛ أي: التركة (رب) دين (حال) ، ويوفى رب المؤجل إذا حل من
~~الوثيقة، (فإن تعذر توثق) ؛ أي: لم يوثق وارث حل؛ لما تقدم، (أو لم يكن)
~~للميت
# PageV03P395
# (وارث) معين؛ (حل) ms1444 المؤجل، ولو ضمنه الإمام للغرماء لئلا يضيع.
# (ولا يمنع دين) لله أو لآدمي على ميت يحيط بالتركة ولا يمنع (انتقالها) ؛
~~أي: التركة (لورثة) ؛ لأن تعلقه بالمال لا يزيل الملك في حق الجاني والراهن
~~والمفلس، فلم يمنع نقد، (ويأتي) لهذا البحث تتمة (في) الوصايا وفي آخر باب
~~(القسمة، ويتعلق حق الغرماء بها) ؛ أي: التركة (كلها) سواء كان الحق فيها
~~(لله) كالحج (أو لآدمي) ، وسواء (أثبت في الحياة) ؛ أي: حياة المفلس، (أو
~~تجدد بعد الموت) ؛ أي: موته بسبب يقتضي الضمان؛ (كحفر بئر) تعديا (قبله) ؛
~~أي: الموت، وكوضع حجر تعديا، فتلف بذلك شيء بعد موت حافر وواضع تعلق
~~بتركته، (والدين باق بذمة ميت) ؛ لما تقدم من قوله - صلى الله عليه وسلم -:
~~«إلا إن بردت جلدته» متعلق (في التركة حتى يوفي) منها أو من غيرها.
# (ويصح تصرف وارث فيها) ؛ أي: التركة ببيع وغيره؛ لانتقالها إليهم؛ كتصرف
~~السيد بالعبد الجاني، وإنما يجوز لهم التصرف (بشرط ضمان) .
# قاله القاضي، وأما صحة التصرف فلا تتوقف على الضمان؛ كما هو المتبادر من
~~عبارة " المبدع " وشرح المنتهى " وغيرهما حيث قالوا: فإن تصرفوا فيها؛ صح،
~~ويضمن الورثة إذا تصرفوا في التركة (الأقل من الدين أو) قيمة (التركة) ؛
~~لأنه الواجب عليهم؛ كما لو باع السيد عبده الجاني أو النصاب الذي وجبت فيه
~~الزكاة، (فإن تعذر وفاء) الدين بعد تصرفهم في التركة؛ (فسخ تصرفهم) ، إلا
~~إن كان التصرف بعتق؛ فلا يفسخ، وعليهم الأقل من قيمته أو الدين؛ كما لو
~~أعتق السيد الجاني، والراهن الرهن.
# (وليس لضامن إذا مات مضمونه مطالبة رب حق بقبضه) ؛ أي: الدين المضمون فيه
~~(من تركة مضمونه) ليبرأ الضامن، (أو أن يبرئه) ؛ أي: الضامن من الضمان؛ كما
~~لو لم يمت الأصيل.
# PageV03P396
# (ويلزم الحاكم إجبار مفلس محترف) كحداد ونجار وحائك (على) الكسب أو
~~(إيجار نفسه) ، وإن كان له صنائع أجبر على إيجار نفسه (فيما يليق به) ؛
~~ليوفي (بقية دينه) بعد قسمة ما وجد من ماله؛ لحديث «سرق، وكان سرق دخل
~~المدينة، وذكر أن وراءه مالا، فداينه الناس، وركبته ديون، ولم ms1445 يكن وراءه
~~مال فسماه سرقا، وباعه النبي - صلى الله عليه وسلم - بخمسة أبعرة» . رواه
~~الدارقطني، والحر لا يباع، فعلم أنه تباع مناصفة؛ إذ المنافع تجري مجرى
~~الأعيان في صحة العقد عليها، وتحريم أخذ الزكاة، وثبوت الغنى بها، فكذا في
~~وفاء الدين بها، والإجارة عقد معاوضة فأجبر عليها لبيع ماله؛ وكإجارة (وقف
~~وأم ولد يستغنى عنهما) لأنه قادر على وفاء دينه، فلزمه؛ كمالك ما يقدر على
~~الوفاء منه، ولا يعارضه قوله تعالى: {وإن كان ذو عسرة فنظرة إلى ميسرة}
~~[البقرة: 280] لعدم دخوله فيها؛ لأنه في حكم الأغنياء في حرمان الزكاة،
~~وسقوط نفقته عن قريبه، ووجوب نفقة قريبه، وحديث مسلم: «خذوا ما وجدتم، وليس
~~لكم إلا ذلك» . قضية عين، ولم يثبت أنه كان لذلك المدين حرفة يكتسب بها ما
~~يفضل عن نفقته، ودعوى نسخ حديث سرق لا دليل عليه، إن لم يثبت أن بيع الحر
~~كان جائزا في شرعنا، وحمل لفظ بيعه على بيع منافعه أسهل من حمله على بيع
~~رقبته المحرم، وحذف المضاف وإقامة المضاف إليه مقامه شائع كثير، وقول
~~مشتريه: أعتقته؛ أي: من حقي عليه، ولذلك قال: فأعتقوه؛ أي: الغرماء وهم لا
~~يملكون إلا الدين عليه، (مع بقاء الحجر عليه) ؛ أي: المفلس المؤجر لنفسه أو
~~وقفه أو أم ولده لقضاء بقية الدين أو حكم الحاكم بفك حجره.
# و (لا) تجبر (امرأة) مفلسة (على نكاح) - ولو رغب فيها - بما توفي به
~~دينها؛ لأنه يترتب عليه بالنكاح ما قد تعجز عنه.
# (ولا) يجبر (من لزمه حج أو كفارة) بالعتق لو احترف أو أجر نفسه، على أن
~~يحصل على حرفته
# PageV03P397
# ما يحج به أو يكفر، ولا على إيجار نفسه لذلك؛ لأن ماله لا يباع فيه، ولا
~~تجرى فيه المنافع مجرى الأعيان، وأما لو وجب عليه الحج والكفارة، فتهاون
~~حتى أفلس؛ فإنه يجبر على ذلك؛ لجريان المنافع هنا مجرى الأعيان.
# . (ويحرم إجباره) ؛ أي: المدين المفلس (على قبول نحو هبة - ولو من ولده -
~~و) على قبول (صدقة و) قبول (وصية) ؛ لما فيه من ضرر تحمل ms1446 المنة، بخلافه على
~~الصفة.
# (و) لا يجبر المفلس على (تزويج أم ولده) لوفاء دينه مما يأخذ من مهرها -
~~ولو لم يكن يطؤها - لأنه يحرمها عليه بالنكاح، ويعلق حق الزواج بها.
# (و) يحرم إجباره على (خلع) زوجته على عوض يوفي منه دينه؛ لأنه يحرمها
~~عليه، وقد يكون له إليها ميل.
# (و) لا يجبر على (رد مبيع) لعيب أو خيار شرط ونحوه، (و) لا على (إمضائه
~~في خيار) - ولو كان فيه حظ - لأنه إتمام تصرف سابق على الحجر، فلا يحجر
~~عليه فيه.
# (و) لا يجبر على (أخذ دية عن قود) وجب له بجناية عليه أو على قنه أو
~~مورثه؛ لأنه يفوت المعنى الذي وجب له القصاص، ثم إن اقتص فلا شيء للغرماء،
~~وإن عفا على مال؛ ثبت وتعلق به دينهم، وله العفو مجانا، خلافا " للإقناع ".
# (ولا يملك أجنبي وفاء دينه) ؛ أي: المدين (متبرعا) بذلك (بلا رضاه) ؛ أي:
~~المدين، (ولا يملك الحاكم قبض ذلك) ؛ أي: ما ذكر من هبة وصدقة ونحوها
~~للمدين لوفاء دينه (بلا إذنه) ؛ أي: المدين، لأنه لا يملك إجباره عليه؛ فلم
~~يملك فعله عنه.
# (وينفك حجره) ؛ أي: المفلس (بوفاء) دينه (بلا) حكم (حاكم) بفكه؛ لزوال
~~المعنى الذي شرع له الحجر، والحكم يدور مع علته.
# PageV03P398
# (ويصح الحكم بفكه) ؛ أي: الحجر (مع بقاء بعض) الدين؛ لأن حكمه بفكه مع
~~بقاء بعض الدين لا يكون إلا بعد البحث عن فراغ ماله، والنظر في الأصلح مع
~~بقاء الحجر وفكه، وعلم منه أنه لا ينفك مع بقاء بعض الدين بدون حكم؛ لأنه
~~ثبت بحكم فلا يزول إلا به؛ لاحتياجه إلى نظر واجتهاد
# (فلو طلبوا) ؛ أي: غرماء من فك حجره (إعادته) عليه (لما بقي) من دينهم؛
~~(لم يجبهم) الحاكم؛ لأنه لم يفك حجره حتى لم يبق له شيء، فإن ادعوا أن بيده
~~مالا وبينوا سببه؛ سأله الحاكم عنه، فإن أنكر حلف وخلي سبيله، وإن أقر
~~وقال: هو لفلان وأنا وكيله أو عامله؛ سأله الحاكم إن كان حاضرا، فإن صدقه
~~فله بيمينه، وإن أنكره أعيد الحجر بطلبهم، ms1447 وإن كان المقر له غائبا أقر بيد
~~المفلس إلى أن يحضر، ويسأله.
# (وإن استدان) من فك حجره وعليه بقية دين؛ (فحجر عليه) - ولو بطلب أرباب
~~الديون التي لزمته بعد فك الحجر - (تشارك غرماء الحجر الأول و) غرماء الحجر
~~(الثاني) في ماله الموجود إذن؛ لتساويهم في ثبوت حقوقهم في ذمته؛ كغرماء
~~الميت، إلا أن الأولين يضرب لهم ببقية ديونهم، والآخرين بجميعها.
# (ومن فلس) - بالبناء للمفعول - (ثم استدان لم يحبس) نصا؛ لوضوح أمره، وإن
~~كان للمفلس أو الميت حق له به شاهد واحد، وحلف المفلس أو الوارث معه؛ ثبت
~~المال، وتعلقت به حقوق الغرماء؛ كسائر أمواله، (وإن أبى مفلس أو) أبى (وارث
~~الحلف مع شاهد له) ؛ أي: المفلس أو الوارث (بحق؛ لم يجبر، وليس لغرماء)
~~المفلس أو الميت (الحلف) ؛ لإثباتهم ملكا لغيرهم تتعلق به حقوقهم بعد ثبوته
~~له، فلم يجز؛ (كزوجة تحلف لإثبات ملك زوجها لتعلق نفقتها به) ، وإنما لم
~~يجبر المفلس ولا الوارث على الحلف؛ لأننا لا نعلم صدق الشاهد
# PageV03P399
# الحكم (الرابع انقطاع الطلب عنه) ؛ أي: المفلس لقوله تعالى: {وإن كان ذو
~~عسرة فنظرة إلى ميسرة} [البقرة: 280] وهو خبر بمعنى الأمر؛ أي: فأنظروه إلى
~~ميسرة، ولحديث: «خذوا ما وجدتم وليس لكم إلا ذلك» . وروي (ولا سبيل لكم
~~عليه) (فمن أقرضه) ؛ أي: المفلس (أو باعه شيئا - ولو غير عالم بحجره - لم
~~يشارك الغرماء ولم يملك طلبه) ببدل القرض أو ثمن المبيع؛ لأنه الذي أتلف
~~ماله بمعاملته من لا شيء معه (حق ينفك حجره) ؛ لتعلق حق غرمائه حال الحجر
~~بعين ماله، (لكن إن وجد المعترض أو البائع) (عين ماله؛ فله أخذها) إن جهل
~~أنه محجور عليه، وإلا فلا (كما مر) مفصلا؛ لعموم الخبر
### | [فصل في الحجر لحظ نفس المحجور عليه]
# (فصل) في الحجر لحظ نفس المحجور عليه، والأصل فيه قوله تعالى: {ولا تؤتوا
~~السفهاء أموالكم التي جعل الله لكم قياما} [النساء: 5] وأضاف الأموال إلى
~~الأولياء؛ لأنهم مدبروها.
# (ومن دفع ماله) باختياره، (ويتجه ولو) كان الدافع المحجور عليه (محجورا)
~~عليه لحظه، فتلف؛ فلا يضمن، ms1448 كذا قال وفي شرح الإقناع " وإذا دفع محجور عليه
~~لحظه ماله لمحجور عليه لحظه، فتلف؛ فالظاهر أنه مضمون على المدفوع له؛ لأنه
~~لا تسليط من المالك - وقد تلف بفعل القابض له بغير حق - فضمنه؛ لأنه إتلاف
~~يستوي فيه الكبير والصغير، والعمد والسهو، ولم أره منقولا، أقول: بل هو
~~منقول مصرح به في كتاب " مغني ذوي الأفهام " لابن عبد الهادي (بعقد) ؛ كبيع
~~وإجارة.
# (أو لا) بعقد؛ كوديعة
# PageV03P400
# وعارية (إلى محجور عليه لحظ نفسه؛ كصغير وسفيه ومجنون؛ رجع) الدافع (في
~~باق) من ماله؛ لبقاء ملكه عليه، (وما تلف) منه بنفسه؛ كموت قن أو حيوان، أو
~~بفعل محجور عليه (زمن حجر) ؛ كقتله له فهو (على مالكه) غير مضمون؛ لأنه سلط
~~عليه برضاه، (علم) الدافع (بحجر) المدفوع إليه (أو لا) ؛ لتفريطه؛ لأن
~~الحجر في مظنة الشهرة.
# (ويتجه ولا يطالبون) ؛ أي: الصغير والمجنون والسفيه بما أتلفوه عمدا أو
~~خطأ (دنيا ولا أخرى) ؛ لعدم خطابهم بفروع الشريعة، وهذا غير ظاهر في
~~السفيه، إلا أن يقال: إنه لم يثبت عليه حق في الدنيا يطالب به في الآخرة،
~~وإن حرم عليه الإتلاف لتكليفه فيكون متجها.
# (وتضمن) ؛ أي: يضمن محجورا عليهم لحظ أنفسهم (جناية) على نفس أو طرف
~~ونحوه على ما يأتي تفصيله في الجنايات، (و) يضمن (إتلاف ما لم يدفع إليهم)
~~إذا أتلفوه؛ لأنه تفريط من المالك، والإتلاف يستوي فيه الأهل وغيره.
# (ومن أعطوه) ؛ أي: المحجور عليهم لحظهم (مالا) من غير إذن أوليائهم؛
~~(ضمنه) آخذه؛ لتعديه بقبضه ممن لا يصح منه دفع (حتى يأخذه وليه) ؛ أي: ولي
~~الدافع؛ لأنه هو الذي يصح قبضه، و (لا) يضمن؛ أي: المال (منهم) ؛ أي:
~~الصغير والمجنون والسفيه (ليحفظه) لهم من الضياع (إن أخذه) من غاصبه أو
~~غيره (ليحفظه لربه، ولم يفرط) ؛ فلا يضمنه، لأنه محسن بالإعانة على رد الحق
~~لمستحقه، فإن فرط ضمن.
# PageV03P401
# (ومن بلغ) من ذكر وأنثى وخنثى (رشيدا) انفك الحجر عنه، (أو) بلغ (مجنونا،
~~أو) بلغ (سفيها، ثم عقل؛ انفك حجره) ؛ لقوله تعالى: {وابتلوا اليتامى حتى
~~إذا بلغوا النكاح} [النساء: ms1449 6] الآية، ولأن الحجر عليه إنما كان لعجزه عن
~~التصرف في ماله حفظا له - وقد زال - فيزول الحجر لزوال علته، (بلا حكم)
~~بفكه، وسواء رشده الولي أو لا؛ لأن الحجر عليهما لا يحتاج إلى حكم فيزول
~~بدونه لقوله تعالى: {فإن آنستم منهم رشدا فادفعوا إليهم أموالهم} [النساء:
~~6] واشتراط الحكم زيادة تمنع الدفع عند وجود ذلك، وهو خلاف النص، (وأعطي)
~~من انفك عنه الحجر (ماله) للآية (وسن) إعطاؤه ماله (بإذن قاض و) إشهاد
~~(بينة) برشد ودفع ليأمن التبعة، و (لا) يعطى ماله (قبل ذلك بحال - ولو صار
~~شيخا -) روى الجوزجاني في " المترجم " قال: كان القاسم بن محمد يلي أمر شيخ
~~من قريش ذي أهل ومال لضعف عقله.
# (و) يحصل (بلوغ ذكر بإمناء) باحتلام أو غيره لقوله تعالى: {وإذا بلغ
~~الأطفال منكم الحلم} [النور: 59] (أو تمام خمس عشرة سنة) ؛ لحديث ابن عمر:
~~«عرضت على النبي - صلى الله عليه وسلم - يوم أحد - وأنا ابن أربع عشرة سنة
~~- فلم يجزني، وعرضت عليه يوم الخندق - وأنا ابن خمس عشرة سنة - فأجازني»
~~متفق عليه، وفي رواية البيهقي بإسناد حسن: فلم يجزني، ولم يرني بلغت، (أو
~~نبات شعر خشن) ؛ أي: يستحق أخذه بالموسى، لا زغب ضعيف (حول قبله) ؛ «لأنه -
~~عليه الصلاة والسلام - لما حكم سعد بن معاذ في بني قريظة حكم بأن تقتل
~~مقاتلتهم وتسبى ذراريهم، وحكم بأن يكشف عن مؤتزريهم فمن أنبت فهو من
~~المقاتلة، ومن لم ينبت ألحقوه بالذراري، فبلغ ذلك النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - فقال: لقد حكم بحكم الله من فوق سبعة أرفعة» . متفق عليه (و) بلوغ
# PageV03P402
# (أنثى بذلك) ؛ أي: الذي يحصل به بلوغ الذكر، (و) تزيد عليه (بحيض) ؛
~~لحديث: «لا يقبل الله صلاة حائض إلا بخمار» . رواه الترمذي وحسنه.
# (وحملها دليل إنزالها) ؛ لإجراء الله تعالى العادة بخلق الولد من ماء
~~الزوجين.
# قال الله تعالى: {فلينظر الإنسان مم خلق} [الطارق: 5] {خلق من ماء دافق}
~~[الطارق: 6] {يخرج من بين الصلب والترائب} [الطارق: 7] (فإذا ولدت حكم
~~ببلوغها منذ ستة أشهر) أقل الحمل؛ لأنه اليقين.
# (ويتجه هذا) ms1450 ؛ أي: الحكم ببلوغها من ستة أشهر قبل الولادة (إن عاش)
~~الولد، (وإلا) يعش؛ (رجع لخبرة النساء) ، فإن أخبرن أنه ابن خمسة أشهر
~~فأقل؛ عمل بإخبارهن [إن وجدت فيهن العدالة، وإلا فلا وهو متجه] .
# (وإن طلقت زمن إمكان بلوغ) ؛ أي: بعد تسع سنين (وولدت لأربع سنين؛ ألحق)
~~الولد (بمطلق، وحكم ببلوغها من قبل الطلاق) ؛ احتياطا للنسب.
# (ويتجه) إنما يحكم ببلوغها قبل الطلاق (بزمن يتسع للوطء) لا أكثر من ذلك
~~وهو متجه.
# ويحصل بلوغ (خنثى) بأحد خمسة أشياء (بسن) وهو تمام خمس عشرة سنة، (أو
~~نبات شعر) خشن (حول قبليه) : قال القاضي وابن عقيل: فإن وجد حول أحدهما
~~فلا، (أو إمناء من أحد فرجيه أو حيض من قبل، أو هما) ؛ أي: المني والحيض
~~(من مخرج) واحد أو مني من ذكره وحيض من فرجه؛
# PageV03P403
# لأنه إن كان ذكرا فقد أمنى؛ وإن كان أنثى فقد حاضت، ويأتي حكم إشكاله وما
~~يزول به في ميراثه.
# (ولا اعتبار) ؛ أي: لا يحصل بلوغ بغير ما ذكر (بغلظ صوت وفرق أنف ونهود
~~ثدي وشعر إبط و) شعر (لحية) وغيرها (والرشد إصلاح المال، لا) إصلاح (الدين)
~~في قول أكثر العلماء لقوله تعالى: {فإن آنستم منهم رشدا فادفعوا إليهم
~~أموالهم} [النساء: 6] قال ابن عباس: يعني صلاحا في أموالهم.
# ولأنه نكرة في سياق الشرط، ومن كان مصلحا لماله؛ فقد وجد منه شرطه.
~~والعدالة لا تعتبر في الرشد دواما، فلا تعتبر في الابتداء؛ كالزهد في
~~الدنيا، فعلى هذا يدفع إليه ماله وإن كان مفسدا لدينه؛ كمن ترك الصلاة ومنع
~~الزكاة ونحوه، وقول من قال: الفاسق غير رشيد، منتقض بالكافر، فإنه غير رشيد
~~في دينه ولم يحجر عليه في ماله.
# (ولا يعطى) من بلغ رشيدا ظاهرا (ماله حتى يختبر بما يأتي) قريبا (ومحله)
~~؛ أي: الاختبار (قبل بلوغ) لقوله تعالى: {وابتلوا اليتامى حتى إذا بلغوا
~~النكاح} [النساء: 6] .
# الآية والدليل منها من وجهين أحدهما قوله اليتامى ولا يكونون يتامى إلا
~~قبل البلوغ. الثاني أنه مدة اختبارهم إلى البلوغ بلفظ حتى، فدل على أن
~~الاختبار قبله. ms1451
# وتأخير الاختبار إلى البلوغ يؤدي إلى الحجر على البالغ الرشيد؛ لأن الحجر
~~يمتد إلى أن يختبر، ويعلم رشده، ولا يختبر إلا من يعرف المصلحة من المفسدة،
~~وتصرفه حال الاختبار صحيح بتصرف (لائق به) - متعلق بيختبر - (و) حتى (يؤنس
~~رشده) ؛ أي: يعلم، يختلف الإيناس باختلاف الناس.
# (وعقود) يتيم حال (الاختبار صحيحة) ؛ للآية، ويختلف الرشد
# PageV03P404
# باختلاف الناس، (فولد تاجر) يؤنس رشده؛ (بأن يتكرر بيعه وشراؤه، فلا يغبن
~~غالبا غبنا فاحشا، و) يؤنس رشد (ولد رئيس وكاتب باستيفاء على وكيله) فيما
~~وكله فيه، (و) يؤنس رشد (أنثى باشتراء قطن ونحوه) كصوف وكتان واستجادته
~~ودفعه (و) دفع أجرته (للغزالات واستيفاء عليهن) ؛ أي: الغزالات (و) يعتبر
~~مع ما تقدم من إيناس رشده (حفظ الأطعمة من نحو هر وفأر) وحفظ ثياب من نحو
~~عت (و) يختبر (ابن كل محترف بما يتعلق بحرفته) ، فيختبر ابن الزارع وابن
~~النجار بما يتعلق بزرعه ونجارته؛ (و) يعتبر مع ذلك (أن يحفظ كل ما في يده
~~عن صرفه فيما لا فائدة فيه؛ كشراء نفط ونحوه كبارود يحرقه للتفرج عليه)
~~ونحوه، (أو) صرفه في (حرام؛ كقمار) وغناء، (وشراء محرم كآلة لهو) أو خمر،
~~(وليس صرف المال في بر) ؛ كغزو وحج وصدقة، (و) صرفه في (مطعم ومشرب وملبس
~~ومنكح لا يليق به تبذيرا؛ إذ لا سرف في المباح) قال: في الاختيارات الإسراف
~~ما صرفه في المحرمات أو كان صرفه في المباح يضر بعياله أو كان وحده لم يثق
~~بإيمانه، أو صرفه في مباح قدرا زائدا على المصلحة انتهى.
# وقال الحجاوي في " حاشيته ": الفرق بين الإسراف، والتبذير أن الإسراف صرف
~~الشيء فيما ينبغي زائدا على ما ينبغي، والتبذير صرف الشيء فيما لا ينبغي.
# (ومن نوزع في رشده ليأخذ ماله من وليه، فشهد به عدلان؛ ثبت) رشده؛ لأنه
~~قد يعلم بالاستفاضة، (وإلا) ؛ بأن لم يشهد عدلان؛ (فادعى) محجور عليه (علم
~~وليه) رشده؛ (حلف) وليه (أنه لا يعلم) رشده؛ لاحتمال صدق مدع، وظاهر ما
~~يأتي في اليمين في الدعاوى إن لم يحلف لا يقضى عليه برشد؛ ms1452 لأنه لا يقضى في
~~النكول إلا في المال وما يقصد به. (ومن تبرع في) حال (حجره) ، أو باع ونحوه
~~(فثبت كونه) ؛ أي المتبرع ونحوه (مكلفا رشيدا) [نفذ] تصرفه؛ لتبين أهله له.
# PageV03P405
### | [فصل ولاية المملوك لسيده]
# (فصل: وولاية مملوك لسيده)
# ؛ لأنه مال - (ولو) كان سيده (غير عدل) لأن تصرف الإنسان في ماله لا
~~يتوقف على عدالته -.
# (و) ولاية (صغير) عاقل أو مجنون (وبالغ بجنون) ؛ أي: من بلغ في حال كونه
~~مجنونا، واستمر على جنونه، لا من عقل بعد البلوغ، ثم جن؛ إذ ذاك لا ينظر في
~~ماله إلا الحاكم (أو سفه) ، واستمر كذلك؛ (لأب بالغ) ؛ لكمال شفقته، فإن
~~ألحق الولد بابن عشر فأكثر، ولم يثبت بلوغه؛ فلا ولاية له ولا لوصيه؛ لأنه
~~لم ينفك عنه الحجر فلا يكون وليا.
# (رشيد) عاقل (حر عدل - ولو ظاهرا -) لأن تفويض الولاية إلى غير من هذه
~~[صفاته] ؛ تضييع للمال، ولأن غير البالغ الرشيد الحر العاقل يحتاج إلى ولي؛
~~فلا يكون وليا على غيره (أو مكاتبا على ولده المكاتب) ؛
# و (لا) تثبت له الولاية على ولده (الحر، ثم) تثبت الولاية على صغير
~~ومجنون (لوصي الأب) العدل (ولو) كان (بجعل) من الموصي أو الحكم (وثم متبرع)
~~بالولاية - لأنه نائب الأب - أشبه وكيله في الحياة.
# (أو) كان الأب أو وصيه (كافر كافر) بشرط أن يكون عدلا في دينه، ممتثلا
~~لما يعتقدونه واجبا، منهيا عما يحرمونه، مراعيا للمروءة، ولا ولاية لكافر
~~على مسلم.
# (ثم) بعد الأب ووصيه فالولاية (لحاكم) ؛ لانقطاع الولاية من جهة الأب،
~~فتكون للحاكم؛ كالنكاح؛ لأنه ولي من لا ولي له.
# (فإن عدم) حاكم أهل (فأمين يقوم مقامه) ؛ أي: الحاكم، (وقال) الإمام أحمد
~~جوابا عن سؤال رفع إليه فيمن عنده مال تطالبه الورثة؛ فيخاف من أمره ترى أن
~~يخبر الحاكم ويرفع إليه؟ قال: (أما حكامنا اليوم هؤلاء؛ فلا أرى أن يتقدم
~~إلى أحد منهم، ولا يدفع إليه شيئا) ، وهذا في زمانه فكيف بحكامنا اليوم.
~~(ويتجه وهو) ؛ أي: ما قاله الإمام (الصحيح) الذي لا ريب فيه، (وكلامهم) ؛
~~أي: ms1453 الأصحاب (محمول على حاكم أهل) إن وجد وهو أندر
# PageV03P406
# من الكبريت الأحمر (وهذا ينفعك في كل موضع) اعتبر فيه الحاكم (فاعتمده)
~~واحفظه؛ فإنه مهم جدا وهو متجه.
# (والجد) لا ولاية له؛ لأنه لا يدلي بنفسه وإنما يدلي بالأب؛ فهو كالأخ.
# (والأم وسائر العصبات لا ولاية لهم) ؛ لأن المال محل الخيانة ومن عد
~~المذكورين أولا قاصر عنهم غير مأمون على المال، (وقال) الإمام أحمد فيمن
~~مات وله ورثة صغار، وله مال، إن لم يكن لهم وصي، ولهم أم مشفقة: يدفع المال
~~إليها؛ لتحفظه لهم.
# (ويتجه أن لها) ؛ أي: الأم (ولاية في الحفظ) فقط، (لا في التصرف) ؛ لعدم
~~أهليتها لذلك، وحينئذ فتسلمه لثقة أمين شركة أو مضاربة ليعمل عليها وينميه،
~~وتباشر هي أو أمينها حسابه والاستيفاء، ولا تهمله لئلا يضيع أو تتلفه
~~النفقة، وهو متجه.
# (وحرم تصرف ولي صغير أو ولي مجنون أو ولي سفيه إلا بما فيه حظ) للمحجور
~~عليه؛ (وإلا) يتصرف الولي بما فيه حظ (لم يصح تصرفه، ويضمن) نقصا حصل
~~بتصرفه؛
# (فإن تبرع) الولي بصدقة أو هبة، (أو حابا) ؛ بأن باع من مال موليه بأنقص
~~من ثمنه، أو اشترى له بأزيد (أو زاد) في الإنفاق (على نفقته) ؛ أي: المحجور
~~عليه بالمعروف، (أو) زاد في الإنفاق على (من تلزمه) أي: تلزم المحجور عليه
~~(مؤنته) من نحو زوجة
# PageV03P407
# (بالمعروف؛ ضمن) ما تبرع به ما حابا به والزائد في النفقة؛ لتفريطه،
~~وللولي تعجيل نفقة موليه مدة جرت به عادة أهل بلده إن لم يفسدها، (وتدفع)
~~النفقة (إن أفسدها يوما بيوم فإن أفسدها) ؛ أي: النفقة مولى عليه بإتلاف أو
~~دفع لغيره (أطعمه) الولي معاينة، وإلا كان مفرطا.
# (وإن أفسد كسوته ستر عورته فقط في بيت إن لم يمكن تحيل) على بقائها عليه
~~(ولو) كان التحيل (بتهديد) وزجر وصياح عليه، (ومتى أراه) الولي (الناس
~~ألبسه) ثيابه، (فإذا مضوا) ؛ أي: الناس (نزع) الثياب (عنه) وستر عورته فقط.
# (ويقيد مجنون بحديد لخوف) عليه نصا، وكذا إن خيف منه.
# (وسن إكرام يتيم وإدخال سرور عليه ودفع نقص ms1454 و) دفع (إهانة عنه) (فجبر
~~قلبه من أعظم مصالحه) قاله الشيخ تقي الدين لحديث أبي الدرداء مرفوعا «أتحب
~~أن يلين قلبك، وتدرك حاجتك؟ ارحم اليتيم وامسح رأسه وأطعمه من طعامك يلين
~~قلبك، وتدرك حاجتك» رواه الطبراني في الكبير ".
# (ولا يقرأ) الولي ولا غيره (في مصحف اليتيم إن كان) ذلك (يخلقه) ؛ أي:
~~يبليه لما في ذلك من الضرر عليه.
# (و) يجب (على ولي) (إخراج زكاة) من مال موليه (و) إخراج (فطرة من مال
~~موليه) ، وكذا فطرة من تلزمه مؤنته، (ولا يتولى سفيه ذلك) ؛ أي: إخراج
~~الزكاة والفطرة.
# (ولا يصح إقراره) ؛ أي: الولي (عليه) ؛ أي: على من وليه بمال ولا إتلاف
~~ونحوه لأنه إقرار على الغير؛ وأما تصرفاته النافذة منه كالبيع والإجارة
~~وغيرهما؛ فيصح إقراره بها؛ كالوكيل.
# (ولا) يصح أن (يأذن له في حفظ ماله) ؛ لعدم حصول المقصود.
# (ولا يصح أن) (يبيع) ولي صغير وسفيه ومجنون من مال موليه لنفسه،
# PageV03P408
# (أو يشتري) لنفسه، (أو يرتهن) لنفسه، (ويتجه أو يقترض وهو متجه. من مال
~~موليه لنفسه) ؛ لأنه مظنة التهمة، (غير أب) فله ذلك؛ لحديث: «أنت ومالك
~~لأبيك» .
# ويتولى طرفي العقد؛ لانتفاء التهمة بين الوالد وولده؛ إذ من طبع الوالد
~~الشفقة على ولده والميل إليه وترك حظ نفسه لحظه، وبهذا فارق الوصي والحاكم.
# (وله) ؛ أي: للأب مكاتبة قن موليه، (ولغيره) ؛ أي: الأب من الأولياء -
~~وهو الوصي أو الحاكم - (مكاتبة قن موليه) ؛ لأن فيه تحصيلا لمصلحة الدنيا
~~والآخرة، وقيدها بعض الأصحاب بما إذا كان فيه حظ.
# ولأب وغيره (عتقه) ؛ أي: قنهما (على مال) ؛ لأنه معاوضة فيها حظ، وليس له
~~العتق مجانا.
# (و) لأب وغيره (إذنه) ؛ أي: رقيق محجوره (في تجارة) بماله؛ كاتجار وليه
~~فيه بنفسه.
# ولأب وغيره (تزويجه) ؛ أي: قنهما (لمصلحة) - ولو بعضا ببعض - لأن في ذلك
~~إعفافا عن الزنا؛ وإيجابا لنفقة الإماء على أزواجهن، (فإن لم يكن في
~~الكتابة حظ) ؛ لم تصح؛ لما تقدم.
# (ولولي) محجور عليه (سفر بماله) للتجارة وغيرها (مع أمن) بلد وطريق؛
~~لجريان العادة به في مال نفسه، فإن كان البلد ms1455 أو الطريق غير آمن؛ لم يجز.
# (ويتجه) لولي محجور عليه السفر بمال محجور - (ولو بحرا) حيث غلبت السلامة
~~(خلافا له) ؛ أي: لصاحب " الإقناع " حيث قال بغير البحر وهو متجه.
# (و) لأب وغيره (مضاربته به) ؛ أي: الاتجار بماله بنفسه؛ لحديث ابن عمر
~~مرفوعا: «من ولي يتيما له مال، فليتجر به، ولا يتركه حتى تأكله الصدقة» ) .
~~وروي موقوفا على عمر، وهو أصح، ولأنه أحظ للمولى.
# (ولمحجور ربحه كله) ؛
# PageV03P409
# لأنه نماء ماله، فلا يستحقه غيره إلا بعقد، ولا يعقدها الولي لنفسه؛
~~للتهمة.
# (و) لولي (دفعه) ؛ أي: مال المحجور عليه لغيره (مضاربة بجزء) مشاع معلوم
~~(من ربحه) ؛ لأن عائشة - رضي الله عنها - أبضعت مال محمد بن أبي بكر،
~~ولنيابة الولي عن محجوره في كل ما فيه مصلحته، وللعامل ما شورط عليه.
# (و) لولي (نساء) ؛ أي؛ مال موليه (لمليء) لمصلحته؛ بأن يكون الثمن المؤجل
~~أكثر مما يباع به حالا.
# (ويتجه و) يصح بيعه (بعرض) تجارة (لحظ) ؛ أي: إذا كان في العرض حظ (و)
~~يتجه أيضا (أنه يشهد حتما) ؛ أي: وجوبا (في نساء) ؛ ليأمن جحوده وهو متجه.
# (و) له (قرضه لمليء أمين - ولو بلا رهن - لمصلحته) ؛ بأن يكون لمحجور
~~عليه مال في بلد فيريد الولي نقله إلى بلد آخر، فيقرضه من رجل في ذلك
~~البلد؛ ليقضيه بدله في بلد يقصد الولي بذلك حفظه من المخاطرة في نقل المال.
~~أو يخاف عليه الهلاك من نهب أو غرق، أو يكون المال مما يتلف بتطاول مدته أو
~~حديثه خير من قديمه؛ كالحنطة ونحوها فيقرضه خوفا من السوس أو من أن تنقص
~~قيمته، وأشباه ذلك فإن لم يكن فيه مصلحة؛ لم يجز قرضه، لأنه يشبه التبرع.
# (ولا يضمن) الولي ما تلف من المال بالبيع نساء والقرض إذا فعل ذلك
~~لمصلحة؛ (كخوف سوس أو ضياع) ؛ لعدم تفريطه.
# (وقرضه) ؛ أي: قرض الولي مال محجوره (لثقة أولى من إيداعه) ؛ لأنه أحفظ
~~له.
# (فإن أودعه) الولي (مع إمكان قرضه؛ جاز) له ذلك، (ولا ضمان) عليه إن تلف
~~لعدم تفريطه.
# PageV03P410
# تنبيه: كل موضع قلنا للولي ms1456 قرضه بأن رأى فيه مصلحة فلا يجوز قرضه إلا
~~لمليء أمين؛ لئلا يعرضه للتلف، وكذا بيعه نساء، ولا يجوز له قرضه لمودة
~~ومكافأة نصا؛ لأنه لا حظ للولي عليه في ذلك.
# (وله) ؛ أي: الولي (هبته بعوضه) قدر قيمته فأكثر؛ أما بدونهما فمحاباة
~~على ما سبق.
# (و) له (رهنه لثقة) ؛ أي: عنده (لحاجة) .
# وللأب أن يرتهن مال الصغير والمجنون لنفسه، ولا يجوز ذلك لولي غيره.
# وللولي أيا كان أو غيره (شراء عقار) من مالهما؛ ليستغل لهما مع بقاء
~~الأصل، وهذا أولى من المضاربة به، (و) له (بناؤه) ؛ أي: العقار لهما من
~~مالهما؛ لأنه في معنى الشراء؛ إلا أن يتمكن من الشراء ويكون أحظ؛ فيتعين
~~عليه (بما جرت عادة أهل بلده) بالبناء به؛ لأنه العرف فيفعله (لمصلحة - ولو
~~بلبن -) فإن لم تكن مصلحة، فلا.
# (و) له (شراء أضحية) لمحجور عليه (موسر) ، وتحرم صدقته بشيء منها، وتقدم،
~~وحمله في " المغني " على يتيم يعقلها؛ لأنه يوم عيد وفرح، فيحصل بذلك جبر
~~قلبه وإلحاقه بمن له أب؛ كالثياب الحسنة مع استحباب التوسعة في هذا اليوم.
# (وله مداواته) ؛ أي: المحجور عليه - ولو بأجرة - لمصلحة - ولو بلا إذن
~~حاكم - نصا.
# (وله ترك صبي بمكتب) ؛ كجعفر - وهو في الأصل موضع تعلم الخط وقد يطلق على
~~محل تعلم ما ينفعه من قرآن وغيره - و (لو بأجرة) ؛ لأن ذلك من مصالحه، أشبه
~~مأكوله (كتعليم خط ورماية وأدب وما ينفعه) ، وكذا تركه بدكان لتعلم صناعة.
# (وله حمله ليشهد الجماعة بأجرة من مال محجور) عليه، نصا، قاله في "
~~المجرد " و " الفصول ".
# وله إذنه في صدقة يسيرة، نصا؛ للتمرن.
# وله أيضا
# PageV03P411
# تجهيزها إذا زوجها أو كانت مزوجة بما يليق بها من لباس وحلي وفراش على
~~عادتهن في ذلك البلد.
# (و) للولي (بيع عقار محجور عليه لمصلحة) نصا؛ (كحاجة نفقة) أو كسوة أو
~~قضاء دين، أو لما لا بد منه، (ولخوف خراب) العقار، وكونه في مكان لا غلة
~~فيه، أو فيه غلة يسيرة، أو له جار سوء أو ليعمر بها عقاره الآخر ونحوه، (أو ms1457
~~لزيادة على ثمن مثله) العقار، وكذلك لو كان في بيعه غبطة - وهي أن يبذل فيه
~~زيادة كثيرة على ثمن مثله ولا يتقيد الثلث - أو رأى الولي شيئا يباع، في
~~شرائه غبطة لا يمكنه شراؤه إلا ببيع عقاره، وأشباه هذا مما لا ينحصر،
~~فالمعتبر أن يراه مصلحة، (و) إن باعه الولي (بأنقص) من ثمن مثله؛ (لم يصح)
~~.
# ذكره في " المغني " و " الشرح " وفي " حواشي ابن نصر الله " وبيع الولي
~~بدون القيمة صحيح على المذهب، يعني ويضمن النقص كالوكيل.
# (ويجب) على الولي (قبول وصية له) ؛ أي: المحجور عليه (بمن يعتق عليه) من
~~أقاربه (إن لم تلزمه نفقته لإعساره أو غيره) ؛ كوجود أقرب منه أو قدرة عتيق
~~على تكسب؛ لأن قبول الوصية إذن مصلحة محضة، (وإلا) بأن لزمته نفقته؛ (حرم)
~~قبول الوصية به؛ لتفويت ماله بالنفقة عليه.
# (ويتجه ويعتق) موصى به لمحجور عليه بقبول وليه له ذلك بمجرد موت الموصي -
~~ولو حرم عليه قبوله له - لدخوله في ملكه بمجرد القبول.
# وهو متجه.
# (وإن لم يمكنه) ؛ أي: الولي (تخليص حق محجور عليه إلا برفع مدين له لوال
~~يظلمه رفعه) الولي إليه؛ لأنه الذي جر الظلم إلى نفسه؛ (كما لو لم يمكن رد
~~مغصوب) إلى مالكه (إلا بكلفة عظيمة) ، فلربه إلزام غاصبه رده؛ لما تقدم.
# PageV03P412
# (ويتجه وكذا كل محق) عجز عن أخذ حقه إلا برفع من هو عليه لوال يظلمه؛
~~فيجوز له رفعه، ولا يكون ذلك إثما؛ لأنه هو الذي أدخل الضرر على نفسه. وهو
~~متجه.
# (ولولي محجور) عليه (خلط نفقة موليه بماله إذا كان) خلطها (أرفق) ؛ لقوله
~~تعالى: {وإن تخالطوهم فإخوانكم} [البقرة: 220] وإن كان إفراده أرفق به
~~أفرده مراعاة لمصلحة.
# (ولو) (مات من يتجر لمحجوره ولنفسه بماله) أي: مال نفسه (وقد اشترى)
~~الولي (شيئا، ولم يعرف) ذلك الشيء (لمن هو،) (فقال الشيخ) تقي الدين؛ لم
~~يقسم بينهما، و (لم يقف الأمر ليصطلحا) ، خلافا للشافعي، (بل مذهب) الإمام
~~(أحمد يقرع) بينهما، (فمن قرع حلف وأخذه) . قاله في " الفروع " قال ابن نصر
~~الله: إذا وقعت القرعة ms1458 لليتيم فمن يحلف؟ وكيف يحلف؟ انتهى.
### | [فصل في من فك حجره ثم صار سفيها]
# (فصل: ومن فك حجره) لتكليفه ورشده، (فسفه) ؛ أي: صار سفيها (أعيد) حجره؛
~~لدوران الحكم مع علته (بحكم حاكم) ؛ لأن التبذير هو الذي سبب الحجر عليه
~~ثانيا يختلف، فاحتاج إلى الاجتهاد، وما احتاج إلى الاجتهاد، لم يثبت إلا
~~بحكم الحاكم؛ كالحجر على المفلس، بخلاف من عاوده الجنون، فيعاد الحجر عليه
~~بلا حكم حاكم؛ لأنه لا يفتقر إلى الاجتهاد.
# (ولا ينظر في ماله) ؛ أي: السفيه (إلا حاكم) ؛ لأن الحجر عليه يفتقر إلى
~~الحاكم، وفكه كذلك، فكذا النظر في ماله؛ (كمن جن) بعد بلوغه ورشده، (أو
~~اختل) عقله (لكبر) ، فلا ينظر في مالهما إلا حاكم.
# قاله في " الإقناع " وهو ظاهر " المنتهى " وصححه في " الإنصاف " والمذهب
~~عدم اعتبار الحاكم في حق من جن أو اختل عقله، بخلاف من سفه.
# قال في
# PageV03P413
# الانتصار ": يلي على أبويه المجنونين، ونقل المروذي: أرى أن يحجر الابن
~~على الأب إذا أسرف، أو كان يضيع ماله في الفساد وشراء المغنيات ونحوه، وصرح
~~به في " المبدع " وابن منجى وغيرهما وجزم به " في شرح الإقناع ".
# (ولا ينفك) الحجر عمن سفه بعد رشده (إلا بحكمه) ؛ أي: الحاكم؛ لأنه حجر
~~ثبت بحكمه فلا ينفك، إلا به؛ كحجر المفلس.
# (ولا يصح تصرفه في المال - ولو بعتق -) فلا يصح عتقه (أو نذر) مالي كصدقة
~~وأضحية؛ لأنه تصرف في مال؛ فلا يصح، (أو وقف) ؛ فلا يصح؛ لأنه تبرع - وليس
~~من أهله - لكن إن كان الوقف معلقا بموته فالظاهر صحته؛ لأنه وصية، وفارق
~~عتقه عتق الراهن؛ لأن الحجر على الراهن لحق غيره، ويخير بأخذ قيمته مكانه،
~~(بل) يصح تصرفه (بتدبير ووصية) ؛ لأنه لا ضرر عليه فيهما. ويأتي.
# (ويصح) (تزويج سفيه) محتاج للتزويج، (ويتجه) كونه (ليس من عادته الطلاق)
~~، فإن كان الطلاق ديدنا له؛ فلا يصح تزوجه؛ لإضراره بماله وهو متجه.
# إذا تقرر هذا، فله التزويج (بلا إذن وليه) حيث كان تزوجه (لحاجة متعة و)
~~حاجة (خدمة) الواو بمعنى أو؛ لأن النكاح لم يشرع لقصد ms1459 المال، ومع الحاجة
~~إليه يكون مصلحة، (فلا يصح) تزويج السفيه (لغيرها) ؛ أي: الحاجة (بلا إذنه)
~~؛ أي: الولي؛ لأنه تصرف يجب به مال؛ فلم يصح بغير إذن وليه؛ كالشراء،
~~(ومعها) ؛ أي: الحاجة (يتعقل) السفيه (به) ؛ أي: التزوج كما تقدم.
# (ويتجه) جواز استقلال السفيه بالتزوج (ولو لم يعضله) ؛ أي: يمنعه عنه
~~الولي؛ فله الاستقلال به دفعا لحاجته ومراعاة لمصلحته، (خلافا لهما) ؛ أي:
# PageV03P414
# للمنتهى " و " الإقناع " حيث قالا: وإن عضله الولي استقل به، فمفهومهما
~~أنه إذا لم يعضله ليس له الاستقلال مع أنه له ذلك، كما صرح به شارح "
~~الإقناع ". وهو متجه.
# (فلو علمه) ؛ أي: علم الولي أن السفيه (يطلق) إذا زوجه (اشترى له أمة) من
~~مال السفيه (لدفع حاجته) بها، (ولولي تزويج سفيه) ليس من عادته الطلاق (بلا
~~إذنه) مع سكوته (لحاجة) ؛ لما تقدم.
# (و) له (إجباره) ؛ أي: السفيه على النكاح إن امتنع منه (لمصلحة) ؛
~~كإجباره على غيره من المصالح، (وكسفيهة) فلوليها إجبارها على النكاح
~~لمصلحتها.
# (وإن أذن) لسفيه (ولي) في تزويج (لم يلزم تعيين المرأة) في الإذن. قال في
~~" المغني " و " الشرح ": الولي يخير بين أن يعين له المرأة أو يأذن له
~~مطلقا، ونصراه، وصوبه في " الإنصاف ".
# (ويتقيد) الإذن من الولي (بمهر المثل) ، فإن تزوج بزيادة عليه؛ (فلا يلزم
~~زائد) ؛ لأنه تبرع، وليس السفيه أهلا له.
# (وتلزم وليا) لسفيه (زيادة زوج بها) ، فيدفعها من ماله؛ لتعديه، و (لا)
~~تلزمه (زيادة أذن فيها) ؛ لأنه لم يباشرها، (بل تلزم سفيها لمباشرته) ،
~~ووجود الإذن كعدمه.
# (وينتقل) سفيه (بما) ؛ أي: فعل (لا يتعلق بالمال مقصوده) ؛ كحد قذف
~~وعبادة بدنية من حج وغيره، ولا تصح شركته، ولا حوالته، ولا الحوالة عليه،
~~ولا ضمانه، ولا كفالته، (فلو أقر بحد) ؛ أي: بما يوجبه من نحو زنا أو قذف؛
~~أخذ به في الحال، (أو) أقر (بنسب أو طلاق أو قصاص؛ أخذ به في الحال) .
# قال ابن المنذر: هو إجماع من يحفظ
# PageV03P415
# عنه؛ لأنه غير متهم في نفسه، والحجر إنما يتعلق بما له؛ فيقبل إقراره على
~~نفسه.
# (ولا يجب مال ms1460 عفي عليه) عن قصاص أقر به السفيه لاحتمال التواطؤ بينه وبين
~~المقر له.
# وقوله (حالا) قيد لعدم الوجوب؛ أي: فيجب مالا؛ فإن فك حجره أخذ به، (و)
~~إن أقر (بمال) ؛ كثمن وقرض وقيمة متلف (ف) يؤخذ به (بعد فكه) ؛ أي: الحجر؛
~~لأنه مكلف يلزمه ما أقر به؛ كالراهن يقر بالرهن، ولا يقبل في الحال لئلا
~~يزول معنى الحجر، (إلا إن علم الولي صدقه) ؛ أي: السفيه فيما أقر به، فيلزم
~~الولي أداؤه في الحال.
# (ويتجه و) إن أقر سفيه (بخلع أخذ به) في الحال؛ كطلاقه وظهاره وإيلائه،
~~(ولا عوض) له (إن كذبته) مختلعه، وإن صدقته؛ فلا يقبض العوض، فإن قبضه؛ لم
~~يصح قبضه على الصحيح من المذهب؛ وللولي أخذه منها ثانيا؛ لأن إقباضها
~~للسفيه غير مبرئ.
# (واحتمل) أنه (لا ينفك حجر) سفيه (بموته، فلا يؤخذ ما أقر به) السفيه (من
~~تركته) ؛ لأنه لم يثبت عنده ذلك إلا بإقراره؛ وإقراره لا يؤخذ به إلا بعد
~~فك الحجر عنه، وقد مات محجورا عليه؛ فلا يعتد بإقراره، ولو صدقه مقر له،
~~وحينئذ فلو صدق الولي السفيه، فدفع للمقر له المبلغ المقر به؛ فلا يصح
~~دفعه.
# و (ويرجع إذن) غرماء السفيه على ولي بما دفعه للمقر له؛ (لعلمه) أنه لم
~~يثبت في ذمة محجوره ما يجب أداؤه عنه، فيكون مفرطا في دفعه، ما لم يؤذن به
~~شرعا وهو متجه.
# PageV03P416
# (ويصح منه) ؛ أي: السفيه (نذر كل عبادة بدنية) من حج وصوم وصلاة؛ لأنه
~~غير محجور عليه في بدنه، و (لا) يصح منه نذر عبادة (مالية) ؛ كصدقة وأضحية.
# وحكم تصرف ولي السفيه؛ كحكم تصرف ولي الصغير والمجنون على ما سلف؛ لأن
~~الولاية عليه لحظه؛ أشبه الصغير والمجنون.
### | [فصل لولي محجور عليه الأكل لحاجة فقر من مال موليه]
# (فصل: لولي محجور) عليه من صغير ومجنون وسفيه (غير حاكم وأمينه) ؛ أي:
~~الحاكم الأكل لحاجة فقر من مال موليه؛ لقوله تعالى: {ومن كان فقيرا فليأكل
~~بالمعروف} [النساء: 6] ولحديث عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده: «أن رجلا أتى
~~النبي - صلى ms1461 الله عليه وسلم - فقال: إني فقير وليس لي شيء، ولي يتيم فقال:
~~كل من مال يتيمك غير مسرف» . رواه أبو بكر. والحاكم وأمينه لا يأكلان شيئا؛
~~لاستغنائهما بما لهما في بيت المال فيأكل من يباح له الأقل من أجرة مثله
~~وكفاية، فإذا كانت كفايته أربعة دراهم مثلا وأجرة عمله ثلاثة، أو بالعكس لم
~~يأكل إلا الثلاثة؛ لأنه يأكل بالحاجة والعمل جميعا، فلا يأخذ إلا ما وجد
~~فيه.
# (ولا يلزمه) ؛ أي: الولي (عوضه) ؛ أي: ما أكله (بيساره) ؛ لأنه عوض عن
~~عمله، فلم يلزمه عوضه مطلقا؛ كالأجير والمضارب، ولظاهر الآية فإنه تعالى لم
~~يذكر عوضا، بخلاف المضطر إلى طعام غيره؛ لاستقرار عوضه في ذمته، (ومع
~~عدمها) ؛ أي: حاجة ولي صغير ومجنون وسفيه؛ بأن كان غنيا (لا يأكل) من مالهم
~~(غير أب) ؛ لما يأتي: أن للأب التملك من مال
# PageV03P417
# ولده ما شاء ما لم يضره، ولحديث: «أنت ومالك لأبيك» (إلا ما فرضه له
~~حاكم) ، فإن لم يفرض له شيئا لم يأكل منه؛ لقوله تعالى: {ومن كان غنيا
~~فليستعفف} [النساء: 6] وعلم منه أن للحاكم فرضه، لكن لمصلحته.
# (ولناظر وقف - ولو لم يحتج -) أكل منه (بمعروف) ، نصا، إلحاقا له بعامل
~~الزكاة ومحل ذلك (حيث لم يشرط الواقف له شيئا، وإلا) بأن شرط الواقف له
~~شيئا؛ (فله ما شرط) الواقف فقط قليلا كان المشروط أو كثيرا (لنظره) ، قاله
~~في القواعد.
# (فإن شرط) الواقف (له) ؛ أي: للناظر (أجرة) ؛ أي: عوضا معلوما، فإن كان
~~المشروط بقدر أجرة المثل اختص به، وكان ما يحتاج إليه الوقف من أمناء
~~وغيرهم من غلة الوقف، وإن كان المشروط أكثر؛ (فكلفته) ؛ أي: كلفة ما يحتاج
~~إليه الوقف من نحو أمناء وعمال (عليه) ؛ أي على الناظر يصرفها من الزيادة
~~(حتى يبقى) له (أجرة مثله) إلا أن يكون الواقف شرطه له خالصا.
# (وله) ؛ أي: الناظر (الأجرة) على عمله (من وقت نظره فيه) ؛ أي: الوقف،
~~وهذا المذكور في الناظر نقله الحارثي عن الأصحاب، وقال: ولا شك أن التقدير
~~بقدر معين صريح في اختصاص الناظر به، فتوقف ms1462 الاختصاص على ما قالوا لا معنى
~~له، إلى أن قال وصريح المحاباة لا يقدح في الاختصاص به إجماعا.
# (ويتجه ليس من المعروف مجاوزة أجر مثله) وهو متجه.
# (قال الشيخ) تقي الدين: (له) ؛ أي: ناظر الوقف (أخذ أجرة عمله مع فقره)
~~وقال ولا يقدم بمعلومه بلا شرط إلا بأخذ أجرة عمله مع فقره؛ كوصي اليتيم.
# (ولا يأكل وكيل في صدقة منها شيئا لعمله) ؛ لأنه تمكنه موافقة الموكل
# PageV03P418
# على الأجرة، بخلاف الوصي، أشار إليه القاضي، ولا يأكل أيضا لفقره - ولو
~~كان محتاجا - لأنه منفذ.
# (ومن فك حجره) لعقله ورشده، (فادعى على وليه تعديا) في ماله، (أو) ادعى
~~على وليه (موجب ضمان) ؛ كتفريط أو تبرع (ونحوه) ؛ كدعواه عين مصلحة في بيع
~~عقاره ونحوه؛ فقول ولي، (أو) ادعى (الولي وجود ضرورة أو) وجود (غبطة) ؛
~~كبيع عقار؛ فقول ولي، (أو) ادعى الولي وجود (تلف) ، أو ادعى (قدر نفقة) -
~~ولو على عقار محجور عليه - (أو كسوة) لمحجوره أو زوجته أو رقيقه ونحوه؛
~~(فقول ولي) ؛ لأنه أمين؛ أشبه المودع، (ما لم تخالفه) ؛ أي: قول الولي
~~(عادة) : وعرف؛ فلا يرد للقرينة.
# (ويحلف) ولي حيث قبل قوله؛ لاحتمال صدق الآخر؛ (غير حاكم) فلا يحلف
~~مطلقا.
# (ويتجه و) غير (أب) وهو متجه.
# و (لا) يقبل قول ولي بجعل (في دفع مال بعد رشد أو) بعد (عقد) ؛ لأنه قبض
~~المال لمصلحته؛ أشبه المستعير، (إلا أن يكون) الولي (متبرعا) ؛ فيقبل قوله
~~في دفع المال إذن؛ لأنه قبض المال لمصلحة المحجور عليه فقط؛ أشبه الوديع.
# (ولا) يقبل قول ولي (في قدر زمن إنفاق) على محجور؛ كقوله: (أنفقت) عليك
~~(سنتين، فقال محجور) بعد فك حجره: (بل) أنفقت علي سنة فقط؛ لأن الأصل عدم
~~ما يدعيه.
# (وليس لزوج) حرة (رشيدة حجر عليها في تبرع زائدا على ثلث مالها) ؛ لقوله
~~تعالى: {فإن آنستم منهم رشدا فادفعوا إليهم} [النساء: 6] ولقوله - عليه
~~الصلاة والسلام -
# PageV03P419
# «يا معشر النساء تصدقن ولو من حليكن، وكن يتصدقن، ويقبل منهن ولم يستفصل»
~~. ولأن من وجب دفع ماله إليه لرشده؛ جاز له التصرف فيه ms1463 بلا إذن أحد؛
~~كالذكر، وأما حديث عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده مرفوعا: «لا يجوز للمرأة
~~عطية من مالها إلا بإذن زوجها» ؛ إذ هو مالك عصمتها، رواه أبو داود، أجيب
~~عنه بأن شعيبا لم يدرك عبد الله بن عمرو، ولم يثبت ما يدل على تحديد المنع
~~بالثلث، ولا يقاس على حقوق الورثة المتعلقة بمال المريض؛ لأن المرض سبب
~~يفضي إلى وصول المال إليهم بالميراث، والزوجية إنما تجعله من أحد الميراث؛
~~فهي أحد وصفي العلة، فلا يثبت الحكم بمجردها؛ كما لا يثبت لها الحجر على
~~زوجها.
# (ويتجه) ليس له منع زوجته من التبرع بمالها - ولو ملكته من جهته - (إلا)
~~أن تتبرع (فيما يتعلق بنفقتها) التي دفعها إليها (أو كسوتها) ؛ فله منعها
~~من التبرع بهما إذا كان كذلك (على وجه يضر بها) بحيث: ينهكها عن القيام
~~بحقوق الله تعالى، وحقوقه الواجبة عليها، أما لو تبرعت من ذلك بيسير لا يضر
~~بها ككسوة وخرقة؛ فلا بأس بها وهو متجه.
# (ولا لحاكم حجر على مقتر نفسه وعياله) ؛ لأن فائدة الحجر جمع المال
~~وإمساكه، لا إنفاقه، وقال الأزجي: بلى، فعليه لا يمنع من عقوده، ولا يكف عن
~~التصرف في ماله، لكن ينفق عليه حبرا بالمعروف من ماله.
### | [فصل يجوز لولي الحر ولسيد القن أن يأذن لموليه بالتجارة]
# (فصل:) (لولي له) حر (مميز) ذكرا كان أو أنثى، (ولسيده) ؛ أي: القن
~~المميز أو البالغ (أن يأذن له) ؛ أي: لموليه أو قنه (أن يتجر) لقوله تعالى:
~~{وابتلوا اليتامى} [النساء: 6] ولأنه عاقل محجور عليه؛ فصح تصرفه بإذن وليه
~~وسيده؛ كالعبد الكبير والسفيه.
# PageV03P420
# (ويتجه مع تعدد) سيد لقن يريد أن يتجر لا بد من (إذن الجميع) صرح به في
~~شرح المنتهى " لأن التصرف في شغله نفسه مشترك بينهم؛ فاعتبر الإذن من
~~جميعهم، وإلا كان غاصبا، ومثله حر عليه وصيان فأكثر، وهو متجه.
# (و) كذا يصح أن يأذن الولي والسيد المميز (أن يدعي) على خصمه أو خصم وليه
~~أو سيده، (و) أن يأذن له أن (يقيم بينة) على الخصم، (و) ms1464 أن (يحلف) الخصم
~~إذا أنكر (ونحوه) ؛ كمخالعة ومقاسمة؛ لأنها تصرفات متعلقة بالمال؛ أشبهت
~~التجارة، (ويتقيد فك) حجر على مأذون له من حر وقن مميز (حصل بالإذن بقدر
~~ونوع عينا) له؛ بأن قال له وليه أو سيده: اتجر في مائة دينار فما دون، فلا
~~يتجاوزها، أو قال له: اتجر في البر فقط؛ فلا يتعداه؛ لأنه يتصرف بالإذن من
~~جهة آدمي، فوجب أن يتقيد بما أذن له فيه؛ (كوكيل ووصي في نوع) من
~~المتصرفات؛ فليس له مجاوزته؛ كمن وكل أو وصي إليه في (تزويج لشخص معين) ؛
~~فليس له أن يزوج من غيره، وكمن وكله رشيد في بيع عين من مال؛ فليس للوكيل
~~بيع غيرها من ملكه.
# (ويستفيد وكيل) في بيع عين أو إجارتها ونحوه (العقد الأول فقط) ، فإذا
~~عادت العين لملك الموكل ثانيا؛ لم يملك الوكيل العقد عليها ثانيا بلا إذن
~~متجدد، (إلا إن رد) المبيع ونحوه (عليه لفسخ بنحو عيب وخيار، فيبيعه ثانيا)
~~؛ لأن العادة جارية بذلك، وهذا مخالف لمفهوم ظاهر " المنتهى " فكان على
~~المصنف الإشارة إلى ذلك (ومأذون له) في التجارة من حر وقن مميز (في بيع
~~نسيئة وغيره) كبعوض؛ (كمضار) ، فيصح مع الإطلاق بيعه نسيئة وغيرها؛ لأن
~~القصد النماء (على ما يأتي) تفصيله.
# (ولا يصح أن يؤجر) مميز أذن له في التجارة حر أو قن (نفسه) ؛ لأنها عقد
~~على نفسه لا يملك إلا بإذن؛ كتزويجه وبيع نفسه.
# (ولو أذن) الولي أو السيد (له) ؛ أي: المميز أو العبد (في جميع أنواع
~~التجارة) ؛ لم يجز أن
# PageV03P421
# يؤجر نفسه (ولا أن يسافر أو يتوكل) لغيره (في مال، ولو لم يقيده وليه أو
~~سيده عليه) ، بل أذن له في التجارة مطلقا؛ لأن ذلك يشغله عن مقصود التجارة،
~~وفي إيجار عبيده وبهائمه خلاف قال في " تصحيح الفروع " الصواب الجواز إن
~~رآه مصلحة.
# (وإن وكل) مأذون له من حر أو عبد؛ (فكوكيل) يصح فيما يعجزه وفيما لا
~~يتولى مثله بنفسه فقط، دون غيره إلا بإذن.
# (ومتى عزل سيد قنه) ؛ بأن منعه من التجارة (انعزل وكيله) ms1465 ؛ أي: وكيل القن
~~كانعزال (وكيل وكيل) بعزله، (و) كانعزال وكيل (مضارب) بفسخ رب المال
~~المضاربة؛ لأنه يتصرف لغيره بإذنه، وتوكيله فرع إذنه، فإذا بطل الإذن بطل
~~ما ينبني عليه، (لا كوكيل صبي) أذن له وليه أن يتجر بماله، ووكل، ثم منعه
~~وليه من التجارة؛ فلا ينعزل وكيله، (و) لا (مكاتب) أذن له سيده فيما يحتاج
~~إلى إذنه، فوكل فيه، ثم منعه سيده؛ فلا ينعزل وكيله، (و) لا (كمرتهن أذن
~~الراهن في بيع) رهن، فوكل فيه الراهن؛ ثم رجع المرتهن عن إذنه؛ فلا ينعزل
~~وكيل الراهن؛ (لأن كلا) من هؤلاء الثلاثة (متصرف) لنفسه (في مال نفسه) ؛
~~فلم ينعزل وكيله بتغير الحال، فإذا زال المانع؛ فللوكيل التصرف بالإذن
~~الأول، لكن لا يتصرف الوكيل في حال المنع كموكله.
# (ويتجه هذا) ؛ أي: عدم عزل وكيل المكاتب (إذا وكل مكاتب بإذن سيده فيما
~~لا يملكه من نحو قرض ومحاباة) ؛ كتزويج وبيع نساء وإقرار عليه. وهو متجه.
# (ويصح أن) (يشتري) قن مأذون في تجارة (من) ؛ أي: قن (يعتق على مالكه) ؛
~~أي: مالك المشترى (لرحم) ؛ كأخي سيده (أو قول) ؛ أي:
# PageV03P422
# تعليق؛ كقوله: إن ملكت عبد زيد فهو حر، (أو) ، أي: ويصح أن يشتري المأذون
~~له (زوجا له) ؛ أي: لسيده رجلان كان أو امرأة وينفسخ به النكاح؛ لما يأتي
~~من أنه إذا ملك أحد الزوجين الآخر أو بعضه؛ انفسخ النكاح.
# و (لا) يصح أن يشتري العبد المأذون له (من مالكه) شيئا، (ولا أن يبيعه) ؛
~~أي: العبد لمالكه، ولا يسافر بلا إذن سيده، لأن ملك السيد في رقبته وماله
~~أقوى من المكاتب، ولا يتناول الإذن في التجارة البيع الفاسد.
# (ومن رآه سيده أو وليه يتجر، فلم ينهه؛ لم يصر مأذونا) ؛ كتزويجه وبيعه
~~ما له؛ لافتقار التصرف إلى الإذن؛ فلا يقوم السكوت مقامه؛ كتصرف أحد
~~المتراهنين في الرهن مع سكوت الآخر، وكتصرف الأجنبي؛ (فيحرم على عالم بذلك)
~~؛ أي: بأنه غير مأذون له (معاملته) ؛ لعدم صحة تصرفه؛ لأنه محجور عليه؛
~~كالسفيه.
# (ولا يتعلق دينه) ؛ أي: غير المأذون (بذمة سيده) ، بل برقبة ms1466 العبد كما
~~يأتي، (ويتعلق) جميع (دين) قن (مأذون له) ، وكذا ما اقترضه ونحوه بإذن سيده
~~(بذمة سيد) ؛ لأنه متصرف لسيده، ولهذا له الحجر عليه، وإمضاء بيع خيار له
~~فسخه، ويثبت الملك له، وسواء كان بيد المأذون أولا، وقوله (مطلقا) ؛ أي:
~~سواء استدان للتجارة فيما أذن له فيه أو غيره نصا؛ لأنه غر الناس بإذنه له.
# (وأما أرش جنايته) ؛ أي: العبد المأذون (وقيمة ما أتلف) ؛ فإنه يتعلق
~~(برقبته؛ كدين) عبد (غير مأذون) له في التجارة؛ بأن اشترى في ذمته أو اقترض
~~بغير إذن سيده، وتلف ما اشتراه أو اقترضه بيده أو يد سيده؛ فيفديه سيده
~~بالأقل من الأرش أو الدين أو قيمته، أو بيعه ويعطيه أو يسلمه لرب الجناية
~~أو الدين؛ لفساد تصرفه، وأما ما قبضه المميز غير المأذون وأتلفه، أو تلف
~~بيده؛ فغير مضمون عليه، وتقدم.
# PageV03P423
# (وإن أعتق) رقيق تعلق أرش جنايته برقبته؛ (لزم سيده الأقل) من الأمرين
~~على ما تقدم، (خلافا لظاهر " المنتهى ") حيث لم يقيد بالأقل، فيوهم أنه إذا
~~أعتقه السيد يتبع بجميع الدين، مع أنه ليس كذلك، بل مراده الأقل، و (هذا)
~~التفصيل المذكور (إن أتلف) القن غير المأذون (ما استدانه، وإلا) بأن لم
~~يتلف (أخذ) ؛ أي: أخذه مالكه (حيث أمكن) أخذه له؛ لبقاء ملكه فيه؛ لفساد
~~العقد.
# (ومتى اشتراه) ؛ أي: العبد (رب دين تعلق) دينه (برقبته) ؛ أي: العبد
~~(تحول) الدين المتعلق برقبته (إلى ثمنه) ؛ أي: ثمن العبد الذي اشتراه به،
~~(فمع تساو) ؛ أي: بأن اتحد الثمن مع الدين جنسا وصفة وحلولا وأجلا واحدا
~~(فالمقاصة) ؛ أي: المساقطة، أو بقدر الأقل وباقي الثمن لبائع (و) مع (زيادة
~~ثمن يرجع) البائع (على رب دين) بالزائد، (و) مع (نقص) ثمن؛ (فلا رجوع لرب
~~دين) على بائع؛ لما تقدم، (و) إن اشتراه رب الدين (بعرض) ؛ فيتحول الدين
~~الذي برقبته إلى (العوض) أي عوض العرض الذي اشتراه به؛ فيقوم العرض يوم
~~الشراء، ويأخذ منه رب الدين قدر حقه، فمع زيادة هي لبائع، ومع نقص؛ فلا
~~رجوع لرب الدين على أحد، ومع تساو ms1467 يأخذ ذلك العرض أو قيمته؛ لما تقدم.
# (وإن تعلق) الدين (بذمته) ؛ أي: العبد؛ (كإقراره بمال) ؛ أي: بأن أقر به
~~مأذون، ولم يصدقه سيده، فملكه رب الدين؛ سقط الدين (على ما يأتي في
~~الإقرار) مفصلا، (أو غر) العبد (في نكاح بأمة) ؛ بأن تزوج امرأة على أنها
~~حرة، فبانت أمة بعد الدخول؛ تعلق المهر بذمته؛ لاستقراره بالدخول، وولده
~~حر؛ لأنها وطئها معتقد الحرية يفديه العبد بقيمته يوم الولادة؛ لتعلق
~~الفداء بذمته، وللعبد الرجوع على من غره، فلو كان الغار سيد الأمة فملك
~~العبد بعوض أولا؛ سقط المهر والفداء، أو كان الغار من استدان منه العبد
~~المهر والفداء، وأداه، (فملكه) رب الدين (بعوض) ؛ أي: بشراء (أو)
# PageV03P424
# ملكه (لا) بعوض؛ كهبة؛ سقط الدين؛ لأن السيد لا يثبت له الدين بذمة عبده،
~~(أو) ملك رب الدين (من تعلق) دينه (برقبته) ، وكان ملكه له (بلا عوض) ؛ بأن
~~ورثه أو وهب له؛ (سقط) الدين؛ لأنه لا يد للرقبة، يتحول الدين إليه.
# (ويصح إقرار مأذون) له - (ولو صغير) مميزا - في قدر ما أذن له (فيه فقط)
~~؛ لأن مقتضى الإقرار الصحة فيما لم يؤذن له فيه لحق السيد، فوجب بقاؤه فيما
~~عداه على مقتضاه
# (وإن حجر عليه) ؛ أي: المأذون له (سيده) ، أو منعه من التصرف (وبيده) ؛
~~أي: القن (مال، ثم أذن له في التصرف فأقر) المأذون (به) ؛ أي: بما بيده من
~~المال المعين؛ (صح) إقراره؛ لزوال الحجر المانع من الإقرار، وكذا حكم حر
~~مميز أذن له وليه.
# (ويبطل إذن) سيد لرقيقه في تجارة (بحجر على سيده وموته وجنونه المطبق) -
~~بفتح الباء -؛ لأنها تمنع ابتداء الإذن، فتمنع استدامته، وكباقي العقود
~~الجائزات.
# (ويتجه و) يبطل الإذن أيضا (بحجر) على (مأذون) له (لسفه أو جنون) مطبق،
~~(لا بغير مطبق؛ لمشقة تكرره، وهذا) الاتجاه (ينفعك في غير هذا) الموضع
~~فاحفظه وعض عليه بالنواجذ، فإنه مهم جدا.
# (و) لا يبطل إذنه له (بإباق) يحصل من المأذون له نص عليه. (و) لا (أسر
~~وتدبير وإيلاد وكتابة وحرية وحبس مدين أو غصب) المأذون له؛ لأن هذه ms1468 لا تمنع
~~ابتداء الإذن له في التجارة؛ فلا تمنع استدامته (وتصح معاملة قن لم يثبت
~~كونه مأذونا له خلافا للنهاية؛ لأن الأصل صحة التصرف) وأما إذا علم أنه
~~ممنوع من التصرف؛ فلا تصح معاملته، نقل حنبل أن من حجر على عبده فمن باعه
~~بعد علمه؛ لم يكن له شيء؛ لأنه المتلف.
# (ولا يعامل صغير) لم يعلم الإذن له (إلا في مثل ما يعامله فيه، ولا
# PageV03P425
# يصح تبرع مأذون له بدراهم وكسوة ونحوهما) ؛ كفرس وحمار؛ لأنه ليس من
~~التجارة ولا يحتاج إليه، فلا يتناوله الإذن؛ كغير المأذون له.
# (وله) ؛ أي: الرقيق المأذون له (هدية مأكول وإعارة دابة وعمل دعوة ونحوه)
~~؛ كصدقة بيسير وإعارة ثوبه (بلا إسراف) في الكل؛ لأنه - عليه الصلاة
~~والسلام - كان يجيب دعوة المملوك وروي عن أبي سعيد مولى أبي أسيد: أنه تزوج
~~فحضر دعوته جماعة من الصحابة منهم ابن مسعود وأبو حذيفة، فأمهم وهو يومئذ،
~~عبد رواه صالح في مسائله، ولجريان عادة التجار به فيما بينهم، فيدخل في
~~عموم الإذن، (أو) ؛ أي: وبلا (منع سيد) له من ذلك، فإن منعه فلا.
# ولرقيق (غير مأذون) له في تجارة (أن يتصدق قوته بما لا يضر به؛ كرغيف)
~~وفلس وبيضة ونحو ذلك؛ لجريان العادة بالمسامحة فيه.
# (ولزوجة وكل متصرف في بيت) كأجير وخازن، (ويتجه غير ولي يتيم) ومجنون
~~وسفيه وناظر وقف؛ لأن المقصود تنمية مال من ذكر، فلا يفعل إلا ما فيه الحظ
~~والمصلحة وهو متجه؛ (الصدقة منه) ؛ أي: البيت (بلا إذن صاحبه بنحو ذلك) ؛
~~أي: الرغيف لحديث عائشة مرفوعا: «إذا أنفقت المرأة من طعام زوجها غير
~~مفسدة؛ كان لها أجرها بما أنفقت، ولزوجها أجر ما كسب، وللخازن مثل ذلك لا
~~ينقص أجرهم من أجر بعض شيئا» . متفق عليه. ولم يذكر إذنا، ولأن العادة
~~السماح وطيب النفس به، (إلا أن يمنع) رب البيت منه، (أو يضطرب عرف) ؛ بأن
~~يكون عادة البعض الإعطاء وعادة آخرين المنع، (أو يكون) رب البيت (بخيلا،
~~ويشك في رضاه فيها) ؛ أي: في اضطراب العرف والبخل؛ (فيحرم) الإعطاء ms1469 من ماله
~~بلا إذنه؛ لأن الأصل عدم رضاه إذن؛ (كزوجة أطعمت بغرض، ولم تعلم رضاه) ؛
~~أي:
# PageV03P426
# الزوج؛ فيحرم عليها الصدقة من بيت زوجها، لا مما هو مفروض لها؛ لأنها
~~تملكه بقبضها.
# (ومن وجد بما اشتراه من قن عيبا، فقال) القن: (أنا غير مأذون لي) في
~~التجارة؛ (لم يقبل) قوله؛ لأنه إنما أراد أن يدفع عن نفسه.
# (ولو صدقه سيده) في عدم الإذن.
# نقل مهنا فيمن قدم ومعه متاع يبيعه، فاشتراه الناس منه، فقال: أنا غير
~~مأذون لي في التجارة قال: هو عليه في ثمنه مأذونا له أو غير مأذون، ولأنه
~~يدعي فساد العقد، والخصم يدعي صحته.
# (ويتجه أن فائدته) رد المبيع على القن وأخذ الثمن منه (أو إمساكه) ؛ أي؛
~~المبيع بالثمن الذي بيع به، و (لا) يجوز للمشتري (أخذ أرش) مع الإمساك؛ لأن
~~القن لما صدقه سيده على عدم الإذن؛ صار ممنوعا من التصرف. وهو متجه
### | [باب الوكالة]
# (باب الوكالة) الوكالة: - بفتح الواو وكسرها - التفويض، يقول وكله؛ أي:
~~فوض إليه، وكلت أمري إلى فلان؛ أي: فوضت إليه، واكتفيت به. وقد تطلق ويراد
~~بها الحفظ، ومنه حسبنا الله ونعم الوكيل؛ أي: الحفيظ {وما أنت عليهم بوكيل}
~~[الأنعام: 107] ؛ أي: حفيظ.
# PageV03P427
# وشرعا (استنابة جائز التصرف) فيما وكل فيه (مثله) ؛ أي: جائز التصرف، وهو
~~من يصح منه فعل ما وكل فيه، فيختلف باختلاف الموكل فيه ذكرين كانا أو
~~أنثيين. أو مختلفين (في الحياة) ، احترازا عن الوصية (فيما) ؛ أي قول أو
~~فعل كعقد وفسخ وقبض (تدخله النيابة) من حقوق الله تعالى وحقوق الآدميين.
# ويأتي تفصيله.
# وهي جائزة إجماعا؛ لقوله تعالى: {والعاملين عليها} [التوبة: 60] ؛ أي:
~~الزكاة، فجوز العمل عليها وهو بالنيابة عن المستحقين وقوله تعالى: {فابعثوا
~~أحدكم بورقكم هذه إلى المدينة فلينظر أيها أزكى طعاما فليأتكم برزق منه}
~~[الكهف: 19] وقوله: {وابتلوا اليتامى} [النساء: 6] الآية، ولفعله - صلى
~~الله عليه وسلم - فقد وكل عروة بن الجعد في شراء الشاة.
# قال عروة: «عرض للنبي - صلى الله عليه وسلم - جلب فأعطاني دينارا، فقال
~~يا عروة: ائت الجلب، فاشتر لنا شاة ms1470 قال: فأتيت الجلب، فساومت صاحبه،
~~فاشتريت شاتين بدينار، فجئت أسوقهما أو أقودهما، فلقيني رجل بالدينار
~~والشاة، فقلت يا رسول الله: هذا ديناركم وهذه شاتكم» الحديث «قال: اللهم
~~بارك له في صفقة يمينه» . «ووكل - صلى الله عليه وسلم - عمر بن أمية الضمري
~~في تزوج أم حبيبة وأبا رافع في قبول نكاح ميمونة ولدعاء الحاجة إليها» ؛ إذ
~~لا يمكن كل أحد فعل ما يحتاج إليه بنفسه.
# (وتصح) الوكالة (مطلقة) ومنجزة (ومؤقتة بمدة) ؛ كأنت وكيلي شهرا أو سنة،
~~(فلا يتصرف) الوكيل؛ أي: لا يصح تصرفه (قبلها) ؛ أي: المدة (ولا بعدها) ؛
~~أي: المدة التي ضربها له الموكل.
# (و) تصح (معلقة) بشرط، نصا كوصية وإباحة أكل وقضاء وإمارة؛ (كقوله: إذا
~~قدم الحاج)
# PageV03P428
# فافعل كذا، (أو) إذا [جاء] (الشتاء فاشتر لنا كذا) أو إذا طلب منك أهلي
~~شيئا فادفعه إليهم، أو إذا دخل رمضان فقد وكلتك في كذا، أو فأنت وكيلي
~~ونحوه.
# (و) تصح (بكل قول) يدل على الإذن في التصرف، نصا، نحو افعل كذا، أو أذنت
~~لك فيه، أو بعه، أو اعتقه، أو كاتبه ونحو ذلك كأقمتك مقامي، أو جعلتك نائبا
~~عني؛ لأنه لفظ دل على الإذن، فصح كلفظ الوكالة الصريح.
# (أو) أي: وتصح (بفعل دل على إذن) .
# قال في " الفروع " ودل كلام القاضي على انعقادها بفعل دال؛ كبيع؛ قال:
~~وهو ظاهر كلام الشيخ - يعني الموفق - فيمن دفع ثوبه إلى قصار أو خياط، وهو
~~أظهر وكالقبول انتهى.
# قال ابن نصر الله ويتخرج انعقادها بالخط أو الكتابة الدالة على ذلك، ولم
~~يتعرض له الأصحاب، ولعله داخل بقوله: بفعل دل؛ لأن الكتابة فعل يدل على
~~المعنى المنتهى.
# (و) يصح (قبول) وكالة (بكل قول أو فعل) من الوكيل (دل عليه) ؛ أي:
~~القبول؛ لأن وكلاءه - صلى الله عليه وسلم - لم ينقل عنهم سوى امتثال
~~أوامره، ولأنه أذن في التصرف، فجاز قبوله بالفعل؛ كأكل الطعام، (ولو) كان
~~القبول (متراخيا) عن الإذن، فلو بلغه أن زيدا وكله في بيع سلعته منذ شهر،
~~فقبل، أو باعها من غير قول؛ صح؛ لأن قبول ms1471 وكلائه - صلى الله عليه وسلم -
~~كان بفعلهم، وكان متراخيا، ولأن الإذن باق، ما لم يرجع عنه.
# (وكذا) ؛ أي: كالوكالة فيما تقدم (كل عقد جائز كمساقاة) . ومزارعة وشركة
~~في أن القبول يصح بالفعل فورا ومتراخيا؛ لما سبق.
# (وشرط) لصحة وكالة (تعيين وكيل وموكل فيه) ؛ كأن يقول: وكلت فلانا في
~~كذا، (فلا يصح) أن يقول (وكلت أحد هذين) ؛ للجهالة،
# PageV03P429
# (أو) وكلتك (في شراء أحد هذين) ؛ للجهالة أيضا.
# (و) قال (في " الانتصار ": لو وكل زيدا وهو لا يعرفه) ؛ لم تصح؛ لوقوع
~~الاشتراك في العلم، فلا بد من معرفة المقصود إما بنسبة أو إشارة إليه أو
~~نحو ذلك مما يعينه.
# (أو لم يعرف الوكيل موكله) ؛ بأن قيل له وكلك زيد ولم ينسب إليه، ولم
~~يذكر له من وصفه أو شهرته ما يميزه؛ (لم تصح) ؛ للجهالة (انتهى) كلام
~~الانتصار.
# (وفيه تأمل) ؛ لشمول كلامه من له تمييز بصفة أو شهرة يمكن أن يتميز بها
~~عن غيره، فلم يذكرها، فأما إذا ذكرها فالوكالة صحيحة.
# (وإن وكله في مخاصمة غرمائه) ؛ أي: الموكل، صح التوكيل (- وإن جهلهم موكل
~~ووكيل -) لعدم اشتراط عين ما وكل به.
# (ويتجه الصحة) في قول الموكل لوكيله: (أعتق أحد عبدي أو طلق إحدى امرأتي)
~~؛ فقال الوكيل: أحدهما حر أو إحدى المرأتين طالق عتق في الأولى، ويخرج
~~بقرعة، وطلقت في الثانية، وتخرج بقرعة أيضا، (فإن) عين الموكل فيه قبل
~~الإبهام، (ثم أوقع) الوكيل العتق أو الطلاق؛ (احتمل) الوقوع على من عين،
~~واحتمل الإخراج بقرعة؛ كما لو طلق إحدى امرأتيه، أو أوقع عليه طلاقا من غير
~~معينة ولا منوية أخرجت المطلقة بقرعة نص عليه؛ كمعينة منسية، وكقوله عن
~~طائر إن كان غرابا فحفصة طالق، وإلا يكن غرابا فعمرة طالق وجهل؛ فإنه يقرع
~~بينهما، فتطلق من أخرجتها القرعة؛ لأنه سبيل إلى معرفة المطلقة منها عينا
~~ومحافظة على العتق وصيانة للفروج وهو متجه.
# PageV03P430
# ويشترط لصحته التصرف بالوكالة (علمه) ؛ أي: الوكيل (بها) ؛ أي: الوكالة،
~~فلو باع إنسان عبد زيد على أنه فضولي، ثم ظهر أن سيده وكله في بيعه قبل ms1472
~~البيع؛ صح؛ لأن العبرة بما في نفس الأمر لا بما في ظن المكلف.
# (وله) ؛ أي: للوكيل (التصرف) فيما وكل فيه (بخبر من ظن صدقه) بتوكيل زيد
~~مثلا له؛ لأن الأصل صدقه؛ كقبول هدية وإذن غلام في دخول. (ويضمن) الوكيل ما
~~ترتب من تصرفه إن أنكر زيد التوكيل.
# (ويتجه ولا يرجع) الوكيل (على مخبره) بالوكالة؛ (لتقصيره) ؛ أي: الوكيل
~~بعد تفحصه عن حقيقة الحال، ولا يخفى أن هذا مبني على القول بأن المباشر ليس
~~له الرجوع على الميت، ومقتضى القواعد أن للوكيل الرجوع على مخبره؛ لأنه
~~غره.
# (ولو شهد بها) ؛ أي: الوكالة (اثنان) ، وفي بعض النسخ، (ويتجه) أن محل
~~الشهادة لاثنين بالوكالة (مع غيبة موكل) عن بلد الوكيل
# PageV03P431
# (مسافة قصر) ، وهو متجه.
# (ثم قال أحدهما: عزله) والحال أنه (لم يحكم بها) ؛ أي: الوكالة حاكم قبل
~~قوله عزله؛ (لم تثبت) الوكالة؛ لأنه رجوع عن الشهادة قبل الحكم، (ولو أعاد)
~~القائل أنه عزله، (أو قاله واحد غيرهما) قبل الحكم أو بعده؛ (لم يقدح) ذلك؛
~~لأن الشهادة تمت به؛ كما تمت بالتوكيل، ولم يثبت العزل، (وإن قالاه) ؛ أي:
~~قال الشاهدان عزله؛ (قدح) ذلك في الوكالة؛ لثبوتها بشهادتهما فعزله كذلك.
# (وإن شهد له) أن فلانا الغائب وكله (بها، فقال) الوكيل: (ما علمتها) ؛
~~أي: الوكالة وأنا أتصرف عنه؛ (ثبتت) الوكالة؛ لأن معناه لم أعلم إلى الآن.
# وقبول الوكالة يجوز متراخيا، ولا يضر جهله بالتوكل، (لا) إن قال الوكيل:
~~(ما أعلم صدق الشاهدين) ؛ لم تثبت؛ (لقدحه فيهما) ، وإن قال: ما علمت فقط
~~قيل له: فسر، فإن فسر بالأول ثبتت وكالته، وإن فسر بالثاني؛ لم تثبت.
# (وإن أبى) وكيل (قبولها) ؛ أي: الوكالة بأن قيل له فلان وكلك، فقال لا
~~أقبلها، (فكعزله نفسه) ؛ لأن الوكالة لم تتم.
# (وميل) زين الدين بن رجب - رحمه الله تعالى - في القاعدة السادسة
~~والخمسين (من) (ادعى أنه وكيل لزيد وأن لزيد على فلان ألفا، وأقام) المدعي
~~(البينة بذلك) ؛ أي: بالوكالة عن زيد وبالألف دفعة واحدة في مجلس؛ (أنه لا
~~يقبل) قوله، ولا يحكم له بدعواه؛ ms1473 لأن دعواه الدين كانت قبل ثبوت وكالته؛
~~فلم تصح دعواه؛ لعدم ثبوت الوكالة، فلا تصح الشهادة؛ لأنها عن غير دعوى؛
~~(بل لا بد من تقدم ثبوت الوكالة على ثبوت الدين، وهو) ؛ أي: ما قاله ابن
~~رجب (حسن) .
# قال القاضي: في خلافه في هذه المسألة: إنها تحتمل وجهين، والأشبه اعتبار
~~تقدم الوكالة؛ لأنه ما لم تثبت وكالته لا يجب الدفع إليه انتهى.
# وتقبل شهادة الوكيل
# PageV03P432
# على موكله؛ لعدم التهمة؛ كشهادة الأب على ولده وأولى.
# وتقبل شهادة الوكيل لموكله فيما لم يوكل فيه؛ لأنه أجنبي بالنسبة إليه،
~~فإن شهد الوكيل بما كان وكيلا فيه بعد عزله من الوكالة؛ لم تقبل شهادته
~~أيضا، سواء كان الوكيل خاصم فيه بالوكالة أو لم يخاصم؛ لأنه بعقد الوكالة
~~صار خصيما فيه، فلم تقبل شهادته فيه؛ كما لو خاصم فيه.
# (ولا يصح توكيل في شيء) من بيع أو عتق أو طلاق ونحوها (إلا ممن يصح تصرفه
~~فيه) ؛ أي: في ذلك الشيء الذي وكل فيه؛ لأن من لا يصح تصرفه لنفسه في شيء
~~لا يصح أن يستنيب غيره فيه، فلا يصح توكيل سفيه في نحو عتق عبده.
# (سوى) توكيل (أعمى) رشيد (وموكل) غائب (فيما) ؛ أي: شقص (لم يره) ؛ كمن
~~يريد شراء عقار لم يره.
# وكمن وكل (عالما) بالمبيع بصيرا (فيما يحتاج لرؤية) ؛ كجوهر وعقار، فيصح
~~- وإن لم يصح منه ذلك لنفسه - لأن منعهما من التصرف في ذلك لعجزهما عن
~~العلم بالمبيع لا لمعنى فيما يقتضي منع التوكيل.
# (ومثله) ؛ أي: مثل التوكيل فيما ذكر (توكل) عن غيره، فلا يصح أن يتوكل في
~~شيء إلا ممن يصح منه لنفسه، (فلا يصح أن يوجب) عن غيره (نكاحا من لا يصح)
~~منه " إيجابه (لموليته) لنحو فسق؛ لأنه إذا لم يجز أن يتولاه أصالة، فلم
~~يجز بالنيابة؛ كالمرأة، (ولا يقبله) ؛ أي: النكاح (من لا يصح منه) قبوله
~~(لنفسه) ؛ كالكافر يتوكل في قبول نكاح مسلمة لمسلم.
# (ويتجه فلا) يصح أن (يتوكل مسلم عن كافر في نكاح ابنته) ؛ لأنه من شرط
~~الولاية اتفاق الدينين إلا ms1474 في سيد زوج أمته الكافرة لكافر؛ فيصح (مطلقا) ؛
~~أي: سواء كان الموكل الكافر كتابيا أو غير كتابي (كعكسه) ؛
# أي: كما لا يصح أن يتوكل كافر عن مسلم في تزويج ابنته؛
# (ولا) يصح أن يتوكل (كافر عن مسلم في شراء مصحف، و) لا في شراء (قن مسلم،
~~و)
# PageV03P433
# لا في (معاقبته) ؛ أي: معاقبة المسلم إذا وجب عليه حد. وهو متجه.
# (سوى قبول نكاح نحو أخته) ؛ كعمته وخالته وحماته (لأجنبي) لأن المنع منه
~~لنفسه، إنما هو على سبيل التنزيه، لا لمعنى فيه يقتضي منع التوكيل
# (و) سوى توكل (حر واجد الطول نكاح أمة لمن تباح له) الأمة من حر أو عبد
~~عادم الطول خائف العنت.
# وسوى توكل (من) ؛ أي: غني (حرمت عليه زكاة في قبضها) ؛ أي: الزكاة (لمن
~~تحل له) ؛ كفقير.
# (و) سوى (طلاق امرأة نفسها و) طلاقها (غيرها) ؛ كضرتها أو غيرها (بوكالة)
~~؛ فيصح فيهن؛ لأنها لما ملكت طلاق نفسها بجعله إليها ملكت طلاق غيرها.
# (ويصح توكيل مسلم كافرا فيما يصح تصرفه) ؛ أي: الكافر فيه كبيع وشراء،
~~ولا يصح توكيله (في شراء خمر) ، ولا عنب يراد له، (و) لا في شراء (خنزير)
~~وطنبور وجنك وعود وكل ما يحرم على الموكل استعماله واتخاذه؛ كأواني الذهب
~~والفضة ونحوها؛ لأنه أقامه مقام نفسه، فامتنع عليه ما يمتنع على موكله.
# (وإن وكل) إنسان [عبد غيره] ؛ صح فيما يملك العبد فعله بدون إذن سيده؛
~~كالصدقة بالرغيف ونحوه والطلاق والرجعة، وأما ما لا يملك العبد كالبيع
~~والإجارة والشراء؛ فلا (ولو في شراء نفسه من سيده؛ فيصح) إن أذن سيده؛ لأن
~~المنع لحقه، فإذا أذن صار كالحر، وإذا جاز الشراء له من غيره جاز من سيده،
~~وإذ جاز أن يشتري غيره من سيده جاز أن يشتري نفسه، (وإلا) يأذن له سيده؛
~~(فلا) يجوز له أن يتوكل؛ لأنه محجور عليه لحق سيده (فيما لا يملكه العبد)
~~كعقد (بيع) وإجارة (وإيجاب في نكاح وقبوله. ويتجه وعتق) قن لآخر فلا يملك
~~ذلك؛ لأن الحاجة تدعو إلى ذلك
# PageV03P434
# بلا إذن سيده، (وكذا) ؛ أي: ms1475 كالعبد (كل محجور) عليه لصغر أو جنون أو سفه؛
~~لا يتوكل واحد منهم بلا إذنه إلا الصغير؛ فله أن يتوكل في الطلاق، وإذا كان
~~يعقله، ولو لم يأذن له وليه. وهو متجه. (بخلاف نحو طلاق) ؛ لأنه يجوز
~~التوكيل في الإنشاء، فجاز في الإزالة بطريق الأولى (ورجعة وصدقة بنحو رغيف)
~~وفلس وتمرة، فلا يفتقر إلى إذن السيد.
# (ولمكاتب أن يوكل في كل ما يتصرف فيه بنفسه) من بيع وشراء وشركة، (وله) ؛
~~أي: المكاتب (أن يتوكل بجعل) ؛ لأنه من اكتساب المال، ولا يمنع المكاتب من
~~الاكتساب، (لا بدونه) ؛ أي: ليس له أن يتوكل لغيره بغير جعل، إلا بإذن
~~سيده؛ لأن منافعه كأعيان ماله، وليس له بذل ماله بغير عوض (بلا إذن سيده)
~~فإن أذنه جاز. والمدبر والمعلق عتقه بصفة؛ كالقن، وكذا المبعض؛ لأن التصرف
~~يقع بجميع بدنه، ويصح إذا كان بينه وبين سيده مهايأة في نوبته؛ لعدم لحوق
~~الضرر بالسيد.
# (ولا تصح) الوكالة (في بيع ما سيملكه أو في طلاق من يتزوجها) ؛ لأن
~~الموكل لا يملكه حين التوكيل، ويصح إن ملكت فلانا فقد وكلتك في عتقه؛ لأنه
~~يصح تعليقه على ملكه بخلاف إن تزوجت فلانة فقد وكلتك في طلاقها.
# (ويتجه ولا تصح) الوكالة (في بيع ما سيملكه) عقب الوكالة (تبعا) للمبيع
~~ال (مملوك) له وقت التوكيل؛ كقول الموكل لوكيله: (بع هذا) الحيوان (وما
~~يحدث منه) ؛ أي: الحيوان من نتاجه، (أو بعه واشتر بثمنه كذا) ؛ أي: شقصا
~~معلوما، فأما قول الموكل لوكيله: (بع ما يحصل من نحو لبن البهيمة) كنتاجها
~~وصوفها وشعرها؛ (فلا يصح) ؛ لأنه غير موجود
# PageV03P435
# حين التوكيل، (و) قوله: (بعه) ؛ أي: اللبن ونحوه (ذا حصل يصح؛ لأنه
~~تعليق) . وتقدم أن تعليق الوكالة صحيح. وهو متجه.
# (ومن) (قال لوكيل غائب) في مطالبة (تثبت وكالته) ببينة أو إقرار غريم:
~~(احلف أن لك مطالبتي) ؛ لم يسمع قوله.
# أو قال لوكيل: احلف (أنه ما عزلك) موكلك؛ (لم يسمع قوله) ؛ أي: لم يلتفت
~~إلى قول المدعى عليه ذلك؛ لأنه دعوى للغير، (إلا أن يدعي) المطلوب (علمه) ms1476 ؛
~~أي: العزل (فيحلف) الوكيل على نفي العلم؛ لاحتمال صدق المدعى عليه، (وإلا)
~~بأن نكل عن اليمين؛ (فلا طلب له) ؛ أي: الوكيل؛ لاحتمال صدق الغريم، فيمتنع
~~الطلب
# (ولو قال) من ادعى عليه وكيل غائب (عن دين ثابت) في ذمة المدعى عليه:
~~(موكلك أخذ حقه؛ لم يقبل) قوله (بلا بينة) ؛ لأنه مقر مدعي الوفاء، (ولا
~~يؤخر) ؛ أي: لا يحكم على الوكيل بتأخير طلبه حتى يحضر موكله (ليحلف موكل)
~~أنه لم يأخذه منه، [أو] ؛ أي: ولا يؤخر ليحضر الموكل (ويعترف) بالأخذ؛ لأن
~~ذلك وسيلة لتأخير متيقن لمشكوك فيه؛ (كما لو ادعى) المدعى عليه (وفاء)
~~للموكل، (و) ادعى (غيبة بينة) التي أقبض بحضورها؛ (فلا يؤخر) المدعي
~~(لحضورها) ؛ أي: البينة.
### | [فرع قال عبد اشتريت نفسي لزيد موكلي بإذن سيدي وصدقاه]
# (فرع: لو قال عبد: اشتريت نفسي لزيد موكلي بإذن سيدي، وصدقاه) ؛ أي: زيد
~~وسيده؛ (صح) الشراء، (ولزم زيدا الثمن) الذي وقع به العقد؛ لأن ذلك مقتضى
~~البيع.
# (وإن قال السيد: ما اشتريت نفسك إلا لنفسك) ، فقال العبد: بل اشتريت نفسي
~~لزيد، فكذبه زيد؛ (عتق) العبد؛ لإقرار السيد على نفسه بما يعتق به العبد،
~~(ولزمه) ؛ أي: العبد (الثمن) في ذمته للسيد على نفسه بما يعتق به العبد،
~~(ولزمه) ؛ [أي: العبد (الثمن في ذمته
# PageV03P436
# للسيد] ؛ لأن الظاهر وقوع العقد له) ، (وإن كذبه زيد فقط) ، أي: دون
~~السيد (نظرت، فإن كذبه زيد في الوكالة حلف) زيد أنه لم يوكله، (وبرئ) من
~~الثمن؛ لأن الأصل عدم الوكالة، وللسيد فسخ البيع واسترجاع عبده؛ لتعذر
~~ثمنه، (وإن اعترف) زيد (بها) ؛ أي: الوكالة، (وكذبه) ؛ أي: كذب العبد في
~~الشراء له؛ بأن قال للعبد: (إنك لم تشتر نفسك لي) ، وإنما اشتريتها لغيري؛
~~فالقول (قول العبد) ؛ لثبوت وكالته عن زيد باعترافه، (ولقبول قول الوكيل في
~~التصرف المأذون فيه) .
### | [فصل الوكالة في كل حق آدمي]
# (فصل: وتصح) الوكالة (في كل حق آدمي) متعلق بمال، أو ما يجري مجراه (من
~~عقد) متعلق بالمال؛ كبيع وهبة وإجارة، أو متعلق بما يجري مجرى المال؛ كعقد
~~النكاح (وفسخ) لنحو ms1477 بيع (وطلاق) ؛ لأن ما جاز التوكيل في عقده جاز في حله
~~بطريق أولى (ورجعة) ؛ لأن التوكيل حيث ملك به إنشاء النكاح؛ ملك به تجديده
~~بالرجعة من باب أولى.
# (ويتجه باحتمال) قوي لا تصح الوكالة (إن وكلها) ؛ أي: زوجته (في رجعة
~~نفسها أو) رجعة (غيرها) من مطلقاته؛ لأنها ممنوعة من مباشرة التصرف في
~~إيجاب نكاح نفسها ابتداء، فمنعت من التوكيل في الرجعة المقتضية لاستمرار
~~النكاح دواما؛ إذ لا فرق بينهما، لكن استظهر الخلوتي معللا لها بأنه لا
~~يتوقف على صيغة منه.
# (أو) ؛ أي: ولا يصح أن يوكل مسلم (كافرا في رجعة) زوجة (مسلمة) ، وهذا
~~مفهوم من قوله فيما تقدم: ولا يصح توكيل في شيء إلا ممن يصح تصرفه فيه.
# PageV03P437
# (و) تصح الوكالة في (تملك مباح) من صيد وحشيش؛ لأنه تملك مال لا يتعين
~~عليه، فجاز التوكيل فيه؛ كالاتهاب. (ويتجه ولم ينوه) ؛ أي: المباح (الوكيل)
~~؛ أي: حال التملك (لنفسه) ؛ أي: الوكيل، فإن نواه لنفسه انفسخت الوكالة،
~~يؤيده إذا اشترك اثنان شركة أبدان كفي احتشاش، ثم نوى أحدهما أن ما اكتسبه
~~لنفسه دون شريكه انفسخت الشركة [ (و) يتجه (أنه) إن نواه لموكله (يملكه) ؛
~~أي:] المباح (موكل بمجرد تحصيل) . وهو متجه.
# (وتصح) الوكالة (في صلح) ؛ لأنه عقد على مال؛ أشبه البيع.
# (وإقرار) ؛ لأنه قول يلزم به الموكل مال، أشبه الضمان، وصفته أن يقول:
~~وكلتك في الإقرار، فلو قال: أقر عني؛ لم يكن ذلك وكالة. ذكره المجد. ويصح
~~في تفسيره بالمجهول بأن يقول له: وكلتك في الإقرار لزيد بمال أو بشيء،
~~ويرجع في تفسيره إلى الموكل. نقله المجد في " الهداية " عن الأصحاب. (وليس
~~توكيله فيه) ؛ أي: الإقرار (بإقرار) ؛ كتوكيله في وصية أو هبة؛ فليس بوصية
~~ولا هبة.
# PageV03P438
# (و) تصح في (حوالة ورهن وكفالة وشركة الوديعة وجعالة وقرض ومساقاة وكتابة
~~وتدبير ووقف) وقسمة وحكومة، بأن يوكل القاضي من يحكم بين الخصمين على ما
~~يأتي تفصيله.
# (و) يصح التوكيل أيضا في (عتق وإبراء) ؛ لأنهما من حقوق الآدمي المتعلقة
~~بالمال، (ولو) كان التوكيل في العتق والإبراء (لأنفسهما إن ms1478 عينا) بأن يقول
~~السيد لرقيقه: وكلتك في أن تعتق نفسك، أو يقول رب الدين لغريمه: وكلتك في
~~أن تبرئ نفسك.
# (فلو وكل عبده في إعتاق عبيده) ، لم يدخل.
# (أو وكل امرأته في طلاق نسائه) ؛ لم تدخل.
# (أو) وكل (غريمه في إبراء غرمائه) ؛ لم يدخل.
# (أو) قال لإنسان (تصدق بهذا) المال؛ (لم يدخل الوكيل في ذلك) ، فلا يملك
~~العبد عتق نفسه، ولا المرأة طلاق نفسها، ولا الغريم إبراء نفسه، ولا يملك
~~الوكيل في التصدق أخذ شيء من المال لنفسه (إلا بالنص) الصريح من الموكل.
# (وتصح) الوكالة (في كل حق لله) تعالى (تدخله النيابة من إثبات حد
~~واستيفائه) ممن وجب عليه؛ لقوله - عليه الصلاة والسلام -: «واغد يا أنيس
~~إلى امرأة هذا فإن اعترفت فارجمها، فاعترفت فأمر بها فرجمت» . متفق عليه.
~~فقد وكله في الإثبات والاستيفاء جميعا.
# (ويتجه) صحة الوكالة (من سيد) ؛ أي: أن يوكل السيد إنسانا في إثبات حد
~~وجب على العبد، وفي استيفائه منه؛ لأن له الإثبات والاستيفاء بنفسه فنائبه
~~كذلك. (و) يتجه صحتها من حاكم في إثبات حد، خلافا لأبي الخطاب حيث منع جواز
~~الوكالة في الإثبات، وله أيضا أن يوكل في استيفائه؛ لأمر النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - برجم ماعز، فرجموه، ووكل عثمان عليا في إقامة حد الشرب على
~~الوليد بن عقبة، ووكل علي الحسن في ذلك فأبى الحسن، فوكل عبد الله بن جعفر،
~~فأقامه، وعلي يعد. رواه مسلم.
# ولأن الحاجة تدعو
# PageV03P439
# إلى ذلك؛ لأن الإمام لا يمكنه تولي ذلك بنفسه. وهو متجه.
# (ويصح) من الوكيل (استيفاء) ما وكل فيه (بحضرة موكل وغيبته) ؛ لعموم
~~الأدلة، ولأن ما جاز استيفاؤه في حضرة الموكل؛ جاز في غيبته؛ كسائر الحقوق
~~(حتى في استيفاء حد قذف وقود) .
# (و) تصح الوكالة (في عبادة) تتعلق بالمال؛ (كتفرقة صدقة و) تفرقة (نذر و)
~~تفرقة (زكاة) ؛ لأنه - عليه الصلاة والسلام - كان يبعث عماله لقبض الصدقات
~~وتفريقها، وقال لمعاذ حين بعثه إلى اليمن: «أعلمهم أن عليهم صدقة تؤخذ من
~~أغنيائهم، فترد في فقرائهم، فإن أطاعوك بذلك فإياك وكرائم ms1479 أموالهم، واتق
~~دعوة المظلوم، فإنه ليس بينهما وبين الله حجاب» . متفق عليه. وتفرقة
~~(كفارة) ؛ لأنه كتفرقة الزكاة.
# (وتصح) وكالة في إخراج زكاة (بقوله) ؛ أي: الموكل لوكيله: (أخرج زكاة
~~مالي) من مالك، (أو أخرج كفارتي من مالك) ؛ لأنه اقتراض من مال وكيله،
~~وتوكيل له في إخراجه.
# (و) تصح الوكالة في (فعل حج وعمرة) ، فيستنيب من يفعلهما عنه مطلقا في
~~النقل ومع العجز في الفرض على ما سبق في الحج، (وتدخل ركعتا طواف تبعا)
~~للطواف وإن كانت الصلاة لا تدخلها النيابة.
# (ويتجه باحتمال قوي وكذا) يدخل في الوكالة (صوم) الوكيل عن موكل (الثلاثة
~~أيام في الحج) السابع والثامن والتاسع من ذي الحجة إذا كان متمتعا. وهو
~~متجه. وحيث صحت الثلاثة أيام فلا مانع من صحة العشرة قبل العود إن كان
~~وكيلا عن حي عاجز عن الصوم.
# PageV03P440
# ولا تصح الوكالة في عبادة (بدنية محضة) لا تتعلق بالمال؛ (كصلاة وصوم) ؛
~~لتعلقهما ببدن من هما عليه، والصوم المنذور يفعل عن الميت أداء لما وجب
~~عليه، وتقدم في بابه.
# (وليس فعله) ؛ أي: الصوم (عن ميت بوكالة) ؛ لأن الميت لا يستنيب الولي،
~~وإنما أمره الشرع به إبراء لذمة الميت.
# (وطهارة من حدث واعتكاف) وغسل جمعة وتجديد وضوء؛ لأن الثواب عليه لأمر
~~يختص المعتكف به، وهو لبث ذاته في المسجد، فلا تدخله النيابة، وتصح الوكالة
~~في تطهير البدن والثوب من النجاسة، ويصح أيضا أن ينوي رفع الحدث؛ ويستنيب
~~من يصب له الماء، ويغسل له أعضاءه. وتقدم.
# (ولا) تصح الوكالة (في ظهار) ؛ لأنه قول منكر وزور، أشبه بقية المعاصي
~~(و) لا في (لعان وإيلاء ونذر وقسامة) لأنها تتعلق بعين الحالف والناذر، فلا
~~تدخلها النيابة، كبقية العبادات البدنية، (و) لا في (قسم لزوجات) ؛ لأن ذلك
~~يختص بالزوج، ولا يوجد في غيره، (و) لا في (شهادة) ؛ لأنها تتعلق بعين
~~الشاهد؛ لكونها خبرا عما رآه أو سمعه؛ ولا يتحقق هذا المعنى في نائبه، فإن
~~استناب فيها؛ كان النائب شاهدا على شهادته؛ لكونه يؤدي ما سمعه من شاهد
~~الأصل، وليس بوكيل، (ولا في ms1480 التقاط) ؛ لأن المغلب فيه الائتمان، والملتقط
~~أحق به من الآمر، (ولا في اغتنام) ؛ لأنه إنما يستحق بالحضور، فلا يملك
~~غائب المطالبة به؛ (و) لا في (جزية) ؛ لفوات الصغار عمن وجب عليه، (و) لا
~~في (معصية) من زنا وغيره؛ لقوله تعالى: {ولا تزر وازرة وزر أخرى} [الأنعام:
~~164] ، (و) لا في (رضاع) ؛ لأنه مختص بالمرضعة؛ لأن لبنها ينبت لحم الرضيع
~~وينشز عظمه.
# والحاصل أن الحقوق ثلاثة أنواع نوع تصح الوكالة فيه مطلقا، وهو ما
# PageV03P441
# تدخله النيابة من حقوق الله تعالى وحقوق الآدمي، ونوع لا تصح الوكالة فيه
~~مطلقا؛ كالصلاة والظهار، ونوع تصح فيه مع العجز دون القدرة كحج فرض وعمرته.
### | [فصل الوكالة في بيع مال الموكل]
# (فصل: وتصح) الوكالة (في بيع ماله) ؛ أي: الموكل (كله) ؛ لأنه يعرف ماله
~~فلا غرر (أو) بيع (ما شاء) الوكيل (منه) ؛ أي: من مال الموكل؛ لأنه إذا جاز
~~التوكيل في الجميع ففي بعضه أولى.
# (ويتجه وكذا) تصح الوكالة (في طلاق) جميع (نسائه) أو ما شاء منهن، (أو
~~عتق جميع عبيده أو ما شاء منهم) . وهو متجه.
# وقال القاضي شمس الدين محمد بن مفلح (في) كتاب (" الفروع ": وظاهر
~~كلامهم) ؛ أي: الأصحاب في بع من مالي ما شئت، (له بيع كل ماله، وذكر الأزجي
~~لا) في بع من عبيدي من شئت؛ (لأن من للتبعيض) فلا يبيعهم إلا واحدا ولا
~~الكل؛ لاستعمال هذا في الأقل غالبا، وقال؛ أي: الأزجي: وهذا يبنى على أصل
~~وهو استثناء الأكثر.
# كذا قال.
# انتهى كلام " الفروع ".
# قال في " المبدع " (و) تصح الوكالة (في المطالبة بحقوقه) ؛ أي: الموكل
~~كلها أو ما شاء منها (و) في (الإبراء منها كلها أو ما شاء منها) ؛ لما
~~تقدم.
# و (لا) يصح التوكيل (في عقد فاسد) كبلا ولي أو شراء شيء بلا رؤية، ولم
~~يأذن فيه الشرع، بل حرمه؛ فلم يصح، (ولا يملك) العقد (الصحيح منه) ؛ أي:
~~مما وكله به؛ كإجرائه عقد التزويج بولي، وشرائه الشيء بعد الرؤية، فلم يصح؛
~~لمخالفته اشتراط الموكل.
# [قال في " الإنصاف ": إذا وكله في بيع فاسد، ms1481 فباع بيعا صحيحا؛ لم يصح،
~~قطع به الأصحاب] .
# (أو) ؛ أي: ولا يصح
# PageV03P442
# التوكيل في (كل قليل وكثير) . ذكره الأزجي اتفاق الأصحاب؛ لأنه يدخل فيه
~~كل شيء من هبة ماله وطلاق نسائه وإعتاق أرقائه وتزويج نساء كثيرة، ويلزمه
~~المهور الكثيرة، فيعظم الغرور والضرر، ولأن التوكيل لا بد أن يكون في تصرف
~~معلوم.
# (ويتجه) أنه لا يصح التوكيل (إلا إن قال) الموكل لوكيله: وكلتك في كل
~~قليل وكثير (من مالي) ؛ كقوله: بع مالي كله واقبض ديوني كلها؛ لأنه لا يعرف
~~ماله وديونه، فيقل الغرر. وهو متجه.
# (ولا) يصح التوكيل إن قال: (اشتر ما شئت أو) اشتر (عبدا بما شئت) ؛ لأن
~~ما يمكن شراؤه والشراء به يكثر، فيكثر فيه الغرر (حتى يبين) - بالبناء
~~للمفعول - للوكيل (نوع) . وعليه اقتصر القاضي؛ لأنه إذا ذكر نوعا فقد أذن
~~في أغلاه ثمنا، فيقل الغرر فيه (وقدر ثمن) يشترى به؛ لأن الغرر لا ينتفي
~~إلا بذكر الشيئين.
# (ويتجه ما لم يمكن مقدار ثمنه) ؛ أي: المبيع (معلوما بين الناس كمكيل)
~~وموزون؛ لأنه لا غرر فيه ولا ضرر، (وإن) قال لوكيله (اشتر كذا وكذا) [لا
~~يصح] التوكيل؛ للجهالة. وهو متجه. (ومثله) ؛ أي:
# PageV03P443
# مثل قوله: وكلتك في كل قليل وكثير لو قال لوكيله: (اشتر) لي (ما شئت كما
~~في " المبدع " من المتاع الفلاني) ؛ لم يصح؛ لأنه قد يشتري ما لا يقدر على
~~ثمنه.
# (والإطلاق) في قول الموكل لوكيله اشتر عبدا (يقتضي) أن لا يملك الوكيل
~~إلا (شراء عبد مسلم عند ابن عقيل؛ لجعله) ؛ أي: ابن عقيل (الكفر) في الرقيق
~~(عيبا) . وهو المذهب. (وقيل تصح) الوكالة (في كل قليل وكثير) من بيع ماله
~~وقبض ديونه وإبراء غرمائه، (ويؤيده) ؛ أي: القول بصحة التوكيل في قليل
~~وكثير قول أبي بكر أحمد بن محمد بن الحجاج بن عبد العزيز المروذي - بفتح
~~الميم وتشديد الراء وسكون الواو وذال معجمة - نسبة إلى موضع يقال له مرو
~~الروذ. قال ابن نصر الله أبوه خوارزمي، وأمه مروذية، من أخص أصحاب أحمد،
~~توفي في جمادى الأولى سنة خمس وسبعين ومائتين، ms1482 ودفن عند رجلي قبر الإمام
~~أحمد - رضي الله عنهما -. انتهى (بعثني أبو عبد الله في حاجة وقال: كل شيء
~~تقوله على لساني فأنا قلته) ؛ لما علم الإمام من أمانة المروذي وعدالته
~~وورعه وفضله وزهده، فإنه كان يأنس به وينبسط إليه، وهو الذي تولى إغماضه
~~لما مات وغسله، فلذلك أقامه مقام نفسه. قال الخلال: خرج أبو بكر المروذي
~~إلى الغزو فشيعه الناس إلى سامراء، فجعل يردهم، فلا يرجعون - حزروا فإذا هم
~~بسامراء سوى من رجع خمسون ألف إنسان - فقيل له يا أبا بكر: احمد الله فهذا
~~علم نشر لك فبكى، ثم قال: ليس هذا العلم إلي، إنما هذا علم أحمد بن حنبل.
~~أقول: من كان على هذا المنوال فلا مانع من تفويض الموكل إليه سائر الأعمال،
~~ومن لم يكن كذلك فليس له التصرف
# PageV03P444
# بما هنالك، بل يقف عند بيان النوع والتقدير، كما لا يخفى ذلك على الناقد
~~البصير، وقال الحافظ زين الدين بن رجب (في القاعدة الخامسة والأربعين من
~~القواعد) الفقهية: (العقود الجائزة كشركة ومضاربة ووكالة) إذا كانت فاسدة
~~فإن (فسادها لا يمنع نفوذ التصرف) ؛ أي: تصرف المتعاطي (فيها بالإذن) .
~~وعبارته: الشركة والمضاربة إذا تعدى فيهما فالمعروف من المذهب أنه يصير
~~ضامنا، ويصح تصرفه؛ لبقاء الإذن فيه، ويتخرج بطلان تصرفه من الوكالة انتهى.
# وقال القاضي في خلافه: لو حلف على الشركة الفاسدة من أصلها أنها شركة
~~حنث. قال ويمنع من التصرف فيها. والمنع من التصرف مع القول بنفوذه وبقاء
~~الإذن مشكل، لا سيما وقد قرر أن العامل يستحق المسمى.
# (ووكيل في شراء طعام يملك شراء البر فقط) ؛ لأن الطعام هو البر عند
~~الإطلاق في لسان أهل الحجاز. وقال في " المنتخب ": يشتري خبز بر مع وجود
~~البر للعادة. ذكره في " الفروع ".
# (و) قال ابن عقيل (في " الفنون ": لا تصح الوكالة ممن علم ظلمه موكله في
~~الخصومة) .
# قال في " الإنصاف ": واقتصر عليه في " الفروع " وهذا مما لا شك فيه.
# (وكذا) ؛ أي: لا تصح الوكالة (لو ظن الوكيل ظلمه) ؛ أي: ظلم موكله إجراء
~~للظن ms1483 مجرى العلم قال في " الإنصاف ": قلت: وهو الصواب، (وبالغ القاضي) أبو
~~يعلى (فمنع) ذلك، وقال قوله تعالى: {ولا تكن للخائنين خصيما} [النساء: 105]
~~يدل على أنه لا يجوز لأحد (أن يخاصم عن غيره وهو غير عالم بحقيقة أمره) .
# قال في " المغني " و " الشرح " في الصلح عن المنكر: يشترط أن يعلم صدق
~~المدعي، فلا يحل دعوى ما لم يعلم ثبوته.
# (ويتجه إن كان الموكل ممن يعرف بالصدق) والأمانة وعدم التعدي على الغير؛
~~(اعتمد قوله) ؛ وصحت الوكالة عنه، (و) إن كان ممن يعرف
# PageV03P445
# (بالكذب) والاستشراف لما في أيدي الناس؛ فلا يعتمد على قوله، ولا تصح
~~الوكالة عنه لئلا يقع الوكيل في المحظور من أجله. وهو متجه.
# (ومن وكل في قبض) دين أو غيره (كان وكيلا في خصومة) سواء علم الغريم ببذل
~~ما عليه أو جحده أو مطله؛ لأنه [لا] يتوصل إلى القبض إلا بالإثبات، فالإذن
~~فيه إذن فيه عرفا، ومثله من وكل في قسم شيء أو بيعه أو طلب شفعة، فيملك
~~بذلك تثبيت ما وكل فيه؛ لأنه طريق للتوصل إليه، (لا عكسه) يعني أن الوكيل
~~في الخصومة لا يكون وكيلا في القبض؛ لأن الإذن لم يتناوله نطقا ولا عرفا،
~~ولأنه قد يرضى للخصومة من لا يرضاه للقبض، وليس لوكيل في خصومة إقرار على
~~موكله بقود ولا قذف، وكالولي لا يصح إقراره على مولاه.
# [و] قول إنسان لآخر: (أجب خصمي عني؛ وكالة في خصومة، و) قوله (اقبض حقي
~~اليوم) أو الليلة أو بع ثوبي اليوم أو الليلة؛ (لم يملكه) ؛ أي؛ فعل ما وكل
~~فيه اليوم أو الليلة (غدا) ؛ لأنه لم يتناوله نطقه إذنا ولا عرفا، ولأنه قد
~~يؤثر التصرف في زمن الحاجة، دون غيره، ولهذا لما عين الله تعالى لعبادته
~~وقتا لم يجز تقديمها عليه ولا تأخيرها عنه، وإنما صح فعلها [قضاء] ؛ لأن
~~الذمة لما اشتغلت كان الفعل مطلوب القضاء.
# (و) إن قال لوكيله: اقبض حقي (من فلان ملكه) أي: قبض حقه من فلان و (من
~~وكيله) ؛ لقيامه مقام موكله، فيجري مجرى إقباضه، و ms1484 (لا) يملك القبض (من
~~وارثه) ؛ أي: فلان؛ لأنه لم يؤمر بذلك، ولا يقتضيه العرف؛ لأن الحق انتقل
~~إلى الوارث واستحق الطلب عليه بطريق الأصالة، بخلاف الوكيل، ولهذا لو حلف
~~إنسان لا يفعل شيئا حنث بفعل وكيله.
# (وإن قال له) : اقبض حقي (الذي قبله) ؛ أي:
# PageV03P446
# فلان (أو) حقي الذي (عليه ملكه) ؛ أي: قبض حقه منه ومن وكيله (حتى من
~~وارثه) ؛ لأن الوكالة اقتضت قبض حقه مطلقا، فشمل القبض من وارثه؛ لأنه حقه.
# (ووكيله) ؛ أي: الزوج (في خلع بمحرم) كخمر وخنزير؛ (كهو) أي: كالزوج،
~~يلغو إذا لم يأت بلفظ طلاق أو نية، (فلو خالع) وكيل في خلع بمحرم (بمباح
~~أكثر من مهرها؛ صح) الخلع (بقيمته) قاله في " الفروع ". قال في الرعاية ":
~~وإن خالعها على مباح؛ صح الخلع، وفسد العوض، وله قيمة العوض، لا هو. انتهى.
~~وظاهره ولو كان المخالع عليه مثليا؛ (فلا يلزم الزوج قبوله) ؛ أي: المخالع
~~(عوضا) إذ لو لزمه أخذ العوض؛ للزمه أخذ القيمة.
# (ولوكيل توكيل فيما يعجزه) فعله (لكثرته) بلا نزاع، (ولو في جميعه) على
~~الصحيح من المذهب، قدمه في " المغني " و " الشرح " و " الفروع " " والرعاية
~~" و " شرح ابن رزين " وغيرهم؛ لدلالة الحال على الإذن فيه، وحيث اقتضت
~~الوكالة جواز التوكيل؛ جاز في جميعه؛ كما لو أذن فيه لفظا، خلافا للقاضي
~~حيث منع الوكيل من التوكيل، إلا في القدر المعجوز عنه خاصة.
# (و) له التوكيل (فيما لا يتولى مثله بنفسه) ؛ أي: إذا كان العمل مما
~~يرتفع الوكيل عن مثله؛ كالأعمال الدنيئة في حق أشراف الناس المرتفعين عن
~~فعلها عادة، فإن الإذن ينصرف إلى ما جرت به العادة. قال في " الفروع " بعد
~~ذكر المسألة: ولعل ظاهر ما سبق يستنيب نائبا في الحج لمرض، خلافا لأبي
~~حنيفة والشافعي - رضي الله عنهما -.
# و (لا) يصح أن يوكل وكيل (فيما لا يتولى مثله بنفسه، ولم يعجزه) ؛ بأن
~~كان قادرا عليه؛ لأنه غير مأذون في التوكيل، ولا تضمنه الآذن له؛ فلم يجز؛
# PageV03P447
# كما لو نهاه، ولأنه استؤمن فيما يمكنه النهوض فيه، فلا يوليه غيره ms1485
~~كالوديعة، (إلا بإذن) موكله له أن يوكل؛ فيجوز بلا خلاف، لأنه عقد أذن له
~~فيه أشبه سائر العقود.
# (ويتعين) على وكيل حيث جاز له أن يوكل (أمين) ، فلا يجوز له استنابة
~~غيره؛ لأنه ينظر لموكله بالحظ، ولا حظ له في إقامة غيره.
# (ويتجه ولو) كان وكيل الوكيل (أنثى) أو خنثى حيث صلح لما وكل فيه؛ لحصول
~~المقصود به.
# (و) يتجه (أن توكيل خائن يصح مع تحريم) ؛ لعدم استئذانه، (و) مع (ضمان) ؛
~~لتعديه بتوكيل خائن، وإعراضه عن توكيل من اتصف بالأمانة التي هي شرط في
~~وكيل الوكيل، قياسا على ناظر وقف أجره بدون أجرة؛ فيصح، ويضمن ما نقصه. وهو
~~متجه. (إلا مع تعيين موكل) بأن قال له: وكل زيدا مثلا؛ فله توكيله، وإن لم
~~يكن أمينا؛ لأنه قطع نظره لتعيينه له.
# (ولو وكله) الوكيل حيث جاز (أمينا فخان؛) (فعليه) ؛ أي: الوكيل (عزله) ؛
~~أي: عزل وكيله؛ لأن تركه يتصرف [تضييع وتفريط (وكذا) ؛ أي: كالوكيل فيما
~~تقدم تفصيله (وصي يوكل) فيما أوصى إليه؛] فليس له، أن يوكل فيما يتولى مثله
~~بنفسه؛ لأنه يتصرف في مال غيره بالإذن؛ أشبه الوكيل، وإنما يتصرف فيما
~~اقتضته الوصية؛ كالوكيل يتصرف فيما اقتضته الوكالة.
# قال في " المبدع ": ويلحق بهذا مضارب، (و) كذا (حاكم) يتولى القضاء في
~~ناحية، (فيستنيب) غيره؛ أي: حكمه الوكيل، ليس له ذلك فيما يتولى مثله
~~بنفسه؛ وحيث جازت الاستنابة؛ فله أن يستنيب من غير مذهبه. قال في
# PageV03P448
# الأحكام السلطانية ": ويجوز لمن يعتقد مذهب أحمد أن يقلد القضاء من يقلد
~~مذهب الشافعي؛ لأن على القاضي أن يجتهد رأيه في قضائه، ولا يلزمه أن يقلد
~~في النوازل والأحكام من اعتزى إلى مذهبه انتهى. قال ابن نصر الله: هذا في
~~ولاية المجتهدين، أما المقلدين الذين ولاهم الإمام ليحكموا بمذهب، فولايتهم
~~خاصة لا يجوز لهم أن يولوا من ليس من مذهبهم؛ لأنهم لم يفوض إليهم ذلك، أما
~~أو فوض إليهم فلا تردد في جوازه؛ كما كان أولا يولي الإمام القضاء قاضيا
~~واحدا يولي في جميع الأقاليم والبلدان، فهذا ولايته ms1486 عامة يجوز أن يولي من
~~مذهبه ومن غيره؛ كالإمام نفسه إذا كان مقلدا لإمام لم يمتنع أن يولي القضاء
~~من يقلد غير أمامه؛ لعموم ولايته.
# وقال ابن رجب في قواعده بناء على أن القاضي ليس بنائب للإمام، بل هو ناظر
~~للمسلمين، لا عن ولاية: ولهذا لا ينعزل بموته؛ أي: الإمام ولا بعزله، فيكون
~~بحكمه في ولايته حكم الإمام، بخلاف الوكيل، ولأن الحاكم يضيق عليه تولي
~~جميع الأحكام بنفسه، ويؤدي ذلك إلى تعطيل مصالح الناس العامة، فأشبه من وكل
~~فيما لا يمكنه مباشرته لكثرته انتهى. وألحق بالحاكم أمينه في " الرعايتين "
~~و " الحاويين ".
# (و) إن قال الموكل للوكيل: (وكل عنك) ، فباشر ما وكل به، أو لم يباشر،
~~(أو احتاج) لمعين؛ صح ذلك، وكان الثاني. (وكيل، فله عزله) فينعزل بعزل
~~الوكيل الأول.
# (وتبطل) الوكالة (بموته) ؛ أي: الوكيل.
# (و) إن قال الموكل: وكل عني، أو قال: وكل، و (يطلق) ؛ بأن لم يقل عنك ولا
~~عني؛ صح، وكان الثاني (وكيل موكله) لا ينعزل بعزل الوكيل له ولا بموته؛
# ولو قال الشخص: وكل فلانا عني في بيع كذا، فقال الوكيل الأول للثاني: بع
~~هذا ولم يشعره أنه وكيل الموكل، فقال الشيخ: لا يحتاج إلى تبيين؛ لأنه
# PageV03P449
# وكيله أو وكيل فلان.
# ذكره في " الاختيارات " وحيث قلنا أن الوكيل الثاني وكيل الموكل، فإنه
~~ينعزل بعزله وبموته وجنونه وحجر عليه، ولا يملك الوكيل الأول عزله؛ لأنه
~~ليس وكيلا عنه، ولا ينعزل الوكيل الثاني بموته ونحوه؛ لأنه ليس وكيلا عنه،
~~وحيث قلنا: إن الوكيل الثاني وكيل الوكيل، فإنه ينعزل بعزلهما أو أحدهما
~~والحجر عليهما أو على أحدهما ونحوه، وكقول الموصي لوصيه (أوصي إلى من يكون
~~وصيا لي) ؛ فإنه يكون من أوصى إليه الوصي وصيا للموصي الأول.
# (ولا يوصي وكيل - وإن أذن له) موكله - لعدم تناول اللفظ له، و (لبطلانها)
~~؛ أي: الوكالة (بموته) ؛ أي: الوكيل.
# (ولا يعقد الوكيل) عقدا وكل فيه؛ كعقد بيع وإجارة (مع فقير) بأن عقد معه
~~(بذمته) ؛ لتعسر الاستيفاء منه.
# (أو) ؛ أي، ولا يعقد الوكيل مع (قاطع طريق) ms1487 ؛ لما فيه من إضرار الموكل،
~~(أو) ؛
# أي: ولا (ينفرد) وكيل (من عدد) ، يعني أن من وكل اثنين فأكثر في بيع أو
~~غيره ولو واحدا بعد واحد، ولم يعزل الأول؛ فليس لواحد أن ينفرد بالتصرف إلا
~~بإذن؛ لأن الموكل لم يرض بتصرفه [منفردا بدليل إضافة الغير إليه، فلو وكل
~~اثنين في حفظ ماله حفظاه معا] في حرز لهما، فلو غاب أحدهما؛ لم يكن للآخر
~~أن يتصرف، وليس للحاكم ضم أمين إليه ليتصرفا معا؛ لأن قول الموكل: افعلا
~~يقتضي اجتماعهما على فعله، بخلاف بعتكما حيث كان منقسما بينهما؛ لأنه لا
~~يمكن أن يكون الملك لهما على الاجتماع.
# (أو) ؛ أي: ولا (يبيع) وكيل (نساء) إلا بإذن، فإن فعل؛ لم يصح؛ لانصراف
~~الإطلاق إلى الحلول، (أو) أي: ولا يبيع بغير نقد (كمنفعة أو عرض كثوب) ،
~~فإن فعل؛ لم يصح؛ لأن الإطلاق محمول على العرف (وفلوس) والعرف كون الثمن من
~~النقدين، (إلا بإذن موكل) أو قرينة؛ كبيع حزم بقل بفلوس، (أو بقوله) ؛ أي:
~~الموكل
# PageV03P450
# لوكيله: (اصنع ما شئت أو تصرف كيف ما شئت) ؛ فله أن يبيع حالا ونساء
~~وبمنفعة وعرض، (فإن فعل ذلك) ؛ بأن باع نساء أو بعرض أو منفعة (بدونه) ؛
~~أي: الإذن؛ فتصرفه (باطل) ، والفرق بين الوكيل والمضارب حيث يبيع نساء
~~وبعرض أن المقصود في المضاربة الربح وهو [في] النساء ونحوه أكثر، ولا يتعين
~~ذلك في الوكالة، بل ربما كان تحصيل الثمن لدفع حاجته، فيفوت بتأخير الثمن،
~~ولأن استيفاء الثمن وتنصيفه في المضاربة على المضارب، فيعود الضرر عليه،
~~بخلاف الوكالة، وإن عين له شيئا تعين، ولم تجز مخالفته؛ لأنه متصرف بإذنه.
# (وكذا) لا يصح البيع (لو باع الوكيل بغير نقد البلد) ؛ لأن إطلاق النقد
~~ينصرف إلى نقد البلد (أو) باع بنقد غير (غالبه رواجا) إن كان في البلد نقود
~~مختلفة، أو باع بغير (الأصلح إن تساوت) النقود رواجا؛ لأنه الذي ينصرف إليه
~~الإطلاق، هذا إذا لم يعين الموكل نقدا، و (إلا بأن عينه الموكل) ؛ بأن قال:
~~بع بنقد كذا، (فيتعين ما) ؛ أي: النقد الذي ms1488 (عينه) الموكل.
# (وإذا) وكل شخصا في بيع عبد ونحوه (فباعه نساء) ، فقال: ما أذنت لك في
~~بيعه إلا نقدا، و (أنكر موكل الإذن فيه) ؛ أي: في النساء، (فإن صدقه وكيله،
~~و) صدق (المشتري) الموكل؛ (فسد البيع) ؛ لتصديقها له، (ويطالب الموكل من
~~شاء منهما) ؛ أي: من الوكيل المشتري بالعبد إن كان باقيا، وبقيمته إن تلف،
~~فإن أخذ القيمة من الوكيل؛ رجع على المشتري بها، (و) أخذها منه؛ لأن
~~(القرار) ؛ أي: قرار الضمان (على المشتري) ؛ لحصول التلف في يده، (وبتصديق
~~الوكيل) وحده؛ (يضمن) الوكيل دون المشتري، (أو) صدق (المشتري) وحده؛ (يرد)
~~المشتري المبيع، وللموكل الرجوع على المصدق منهما بغير يمين. قاله في "
~~الشرح " وقال: ويحلف على المكذب، ويرجع على حسب ما ذكرناه. هذا إن اعترف
~~المشتري بالوكالة، وإن أنكر ذلك،
# PageV03P451
# وقال: إنما بعتني ملكك؛ فالقول قوله مع يمينه أنه لا يعلم كونه وكيلا،
~~ولا يرجع عليه بشيء. انتهى. وإن كذباه وادعيا أنه لا يعلم كونه وكيلا وأذن
~~في البيع نسيئة؛ حلف الموكل، ويرجع في العين إن كانت قائمة، وإن كانت تالفة
~~رجع بقيمتها على من شاء منهما.
# (و) إن وكل وكيلين؛ (صح انفراد) أحدهما عن الآخر (في) صورة: هي قوله
~~(أيكما باع سلعتي فبيعه جائز) ؛ لحصول مقصود الموكل في بيع أحدهما، (وكذا)
~~؛ أي: كما يصح الانفراد في قوله: أيكما باع سلعتي فبيعه جائز؛ صح بيع (ما
~~يباع مثله بفلوس عرفا؛ كخبز ونحوه) ؛ كحزمة بقل وكل تافه (إذا بيع بها)
~~عملا بالعرف.
### | [فرع وكل وكيلين فغاب أحدهم ولم يكن جعل الانفراد لكل منهما]
# (فرع: لو) وكل وكيلين، (فغاب أحد الوكيلين) ، ولم يكن جعل الانفراد لكل
~~منهما؛ (لم يكن) للوكيل (الحاضر التصرف) مع غيبة الآخر، (ولا لحاكم ضم أمين
~~إليه) ؛ أي: الوكيل الحاضر (ليتصرفا) ؛ أي: الحاضر والأمين، (بخلاف) طروء
~~(موت أحد الوصيين) من قبل ميت؛ (لأن له) ؛ أي: الحاكم (نظرا في حق ميت،
~~ويتيم، ولذلك يقيم وصيا لمن) ؛ أي: ميت (لم يوص) إلى أحد، بخلاف الموكل،
~~فإنه رشيد جائز التصرف؛ فلا ولاية للحاكم عليه. ms1489
# (وإن أثبت أحدهما) ؛ أي: أحد الوكيلين (الوكالة) لدى حاكم (والآخر غائب،
~~وحكم بها) الحاكم؛ (ثبتت) الوكالة له، و (للغائب تبعا، ولا يتصرف الحاضر
~~وحده) ؛ لما تقدم، (بل إذا حضر) الغائب (تصرفا) معا، لا يقال هو حكم
~~للغائب؛ لأنه يجوز تبعا لحق الحاضر، كما يجوز أن يحكم بالوقف لمن لم يخلق
~~لأجل من يستحقه في الحال، وإذا حضر الغائب فلا يحتاج إلى إقامة بينة
~~بالوكالة؛ لثبوتها له بالتبعية.
# (وإن جحد) الوكيل (الغائب الوكالة) الثابتة له بالتبعية؛ بأن قال: لست
~~بوكيل (أو عزل) الغائب (نفسه) ؛
# PageV03P452
# انعزل، و (لم يتصرف الآخر) بانفراده؛ لأن الموكل لم يأذنه في ذلك، (وهكذا
~~كل تصرف) من بيع وإجارة واقتضاء وإبراء ونحوها.
### | [فصل أحكام عقد الوكالة]
# (فصل) : في حكم عقد الوكالة وما يبطل به وانعزال الوكيل وعزله وحكم ما
~~بيده بعده.
# (والوكالة والشركة والمضاربة والمساقاة والمزارعة الوديعة والجعالة)
~~والمسابقة والعارية (عقود جائزة من الطرفين) ؛ لأن غايتها إذن وبذل نفع،
~~وكلاهما جائز. (لكل) من المتعاقدين (فسخها) ؛ أي: هذه العقود؛ كفسخ الإذن
~~في أكل طعامه.
# (وتبطل) هذه العقود (كلها بموت أحد المتعاقدين) ؛ لأنها تعتمد الحياة،
~~(لكن لو وكل ولي يتيم وناظر وقف أو عقدا) ؛ أي: ولي اليتيم وناظر الوقف
~~(عقدا جائزا غيرها) ؛ أي: غير الوكالة (كشركة ومضاربة؛ لم تنفسخ بموته) ؛
~~أي: ولي اليتيم وناظر الوقف.
# ذكره في " القواعد " واقتصر عليه في " الإنصاف ".
# (ويتجه و) لا تنفسخ (بعزله) ؛ أي: ولي اليتيم وناظر الوقف. وهو متجه
~~(لأنه متصرف على غيره)
# (وتبطل) الوكالة أيضا (بجنون مطبقا) - بفتح الباء - (من أحدهما) ؛ - أي:
~~الموكل أو الوكيل - لأن الوكالة تعتمد العقل، فإذا انتفى انتفت صحتها؛
~~لانتفاء ما تعتمد عليه وهو أهلية التصرف.
# و (لا) تبطل الوكالة (بإغماء) ؛ لأنه يحدث ثم يزول
# (و) تبطل الوكالة (بحجره) على أحدهما (لسفه) فيما لا يتصرف السفيه؛ كبيع
~~وشراء (حيث اعتبر رشد) ؛ لعدم أهليته للتصرف، بخلاف نحو طلاق.
# PageV03P453
# (و) تبطل الوكالة أيضا (بفلس موكل فيما حجر فيه) ؛ كتصرف في عين ماله؛
~~لانقطاع تصرفه فيه بخلاف ما لو وكل في تصرف في ms1490 الذمة
# (و) تبطل أيضا بفعلهما اختيارا (ما يفسقان به فيما ينافيه) الفسق فقط
~~(كإيجاب نكاح) واستيفاء حد وإثباته؛ لخروجه بالفسق عن أهلية ذلك التصرف،
~~بخلاف الوكيل في قبول نكاح أو في بيع أو شراء، فلا ينعزل بفسق موكله ولا
~~بفسقه؛ لأنه يجوز منه ذلك لنفسه، فجاز لغيره كالعدل إذا وكل فيما يشترط فيه
~~الأمانة (كوكيل ولي يتيم وناظر وقف) فسق، (فينعزل بفسقه، وكذا) ينعزل
~~الوكيل (بفسق موكله) لخروجه عن أهلية التصرف.
# (ويتجه لا) ينعزل الوكيل بفسق موكله، وفيه نظر ظاهر؛ لأنه لا نص له شاهد،
~~ولا تنطبق عليه القواعد وقياسه على البيع والشراء، قياس فاسد بلا امتراء
# (و) تبطل الوكالة (بردة موكل) ، لمنعه من التصرف في ماله ما دام مرتدا،
~~قدمه في الرعاية الكبرى "
# (و) لا تبطل الوكالة بردة (وكيل) ، وإن لحق بدار الحرب. قاله في "
~~المستوعب " (إلا فيما ينافيها) ؛ كارتداد وكيل في (حج و) في (قبول نكاح
~~مسلمة) وإيجابه، فتبطل بذلك، وتبطل أيضا بردة وكيل في قبول نكاح (قن مسلم
~~و) في شراء (مصحف) ؛ لخروجه عن أهلية التصرف.
# (و) تبطل أيضا (بتدبيره أو كتابته) - أي السيد - (قنا وكل في
# PageV03P454
# عتقه) ؛ لدلالة التدبير والكتابة على الرجوع
# و (لا) تبطل الوكالة (إن وكل هو) - أي القن - (في شيء) - أي تصرف ما -
~~(ولو عتق) ؛ أي: عتقه سيده، أو عتق عليه؛ (أو بيع) ؛ أي: باعه سيده (ونحوه)
~~؛ بأن وهبه أو كاتبه؛ لأن ذلك لا يمنع ابتداء الوكالة، فلا يمنع استدامتها.
# وكذا إن وكل إنسان عبد غيره، فأعتقه السيد أو باعه أو وهبه أو كاتبه أو
~~أبق العبد، لكن في صورة البيع والهبة إن رضي المشتري ببقائه على الوكالة إن
~~لم يكن المشتري والمتهب الموكل؛ فالوكالة باقية، (وإلا بأن لم يرض من ملكه)
~~من مشتر ومتهب (ببقاء وكالته) - أي العبد - بطلت الوكالة؛ لأن العبد لا
~~يتصرف بغير إذن مالكه، وأما إذا اشتراه أو اتهبه الموكل من مالكه؛ فلا
~~بطلان؛ لأن ملكه إياه لا ينافي إذنه في البيع والشراء.
# و (لا) تبطل الوكالة (بسكناه) - أي ms1491 الموكل - داره بعد أن وكله في بيعها
~~ونحوه؛ لأن ذلك لا يدل على رجوعه عن الوكالة ولا ينافيها (أو) ؛ أي: ولا
~~تبطل الوكالة أيضا (ببيعه) - أي الموكل - بيعا (فاسدا ما) - أي شيئا -
~~(وكله في بيعه) ؛ لأن البيع الفاسد لا ينقل الملك.
# (ويتجه وكذا) ؛ أي: لا يبطل الوكالة (كل عقد فاسد؛ لأنه) - أي العقد
~~الفاسد - (لم ينقل الملك) ، فوجوده كعدمه، وهو متجه
# (و) تبطل الوكالة (بوطئه) - أي الموكل - زوجة وكل في طلاقها؛ لأن الوطء
~~دليل رغبته فيها واختيار إمساكها، ولذلك كان رجعة في المطلقة رجعيا.
# (ويتجه و) تبطل الوكالة (ببينونته) - أي الموكل زوجته؛ لأنه زال تصرف
~~الموكل، فزال توكيله، (لا بقبلته) أو مباشرته لها دون فرج،
# PageV03P455
# (خلافا له) - أي للإقناع " - فإنه قال: وإن وكله في طلاق امرأته فوطئها
~~أو قبلها ونحوه، أو في عتق عبده، فكاتبه أو دبره؛ بطلت انتهى. أما في عتق
~~عبده وطلاق زوجته فمسلم؛ وأما بالقبلة والمباشرة؛ فلا تبطل، جزم به في
~~المنتهى " (زوجته. وكل في طلاقها) ؛ لما تقدم وهو متجه.
# و (لا) تبطل الوكالة (إن وكلت) - بالبناء للمفعول - (في شيء) من بيع
~~ونحوه، (فبانت) منه أو أبانها
# (ويتجه باحتمال قوي)
# (ولا) تبطل الوكالة (بوطء) سيد (أمة وكل) إنسانا (في عتقها) ؛ لتشوف
~~الشارع إلى العتق. وهو متجه
# (و) تبطل الوكالة (بدلالة رجوع أحدهما) - أي الموكل والوكيل - كما تقدم
~~من وطء " الموكل زوجة وكل في طلاقها (وكتوكيله) - أي السيد - وكيلا (في عتق
~~قن) بعد أن كان (وكله) آخر (في شرائه) منه، فتبطل الوكالة من الشراء بمجرد
~~توكيل السيد في العتق المقترن بقبول الوكيل الوكالة في العتق.
# (و) تبطل الوكالة أيضا (بإقراره) أي الوكيل - (على موكله بقبض ما) أي شيء
~~(وكل) الوكيل (فيه) أي في قبضه أو الخصومة فيه - لاعتراف الوكيل بذهاب محل
~~الوكالة بالقبض.
# (ويتجه)
# (و) تبطل الوكالة أيضا بمجرد (علمه) - أي الوكيل - (ظلمه) - أي الموكل -
~~وهذا معلوم مما تقدم
# (و) كذا تبطل وكالة (من) أي
# PageV03P456
# وكيل (قيل له: اشتر كذا بيننا، فقال) مقول له كذا: (نعم، ثم قالها) ms1492 أي
~~نعم (لإ) نسان (آخر) بعد قوله له اشتره بيننا؛ (فقد عزل نفسه) من وكالة
~~الأول؛ لأن إجابته للثاني دليل رجوعه عن إجابته الأول، (ويكون) الشقص
~~المبيع (له) - أي الوكيل - (وللثاني) نصفين؛ إذ لا مفضل لأحدهما على الآخر
# (و) تبطل الوكالة (بتلف العين) الموكل في التصرف فيها؛ لذهاب محل
~~الوكالة، وكذا تبطل بتوكيل إنسان في نقل امرأته أو بيع عبده فتقوم بينة
~~بطلاق الزوجية أو عتق العبد.
# (و) تبطل الوكالة (بدفع عوض لم يؤمر به؛ كدفع دينار ودرهم يشتري بكل كذا)
~~، أي يشتري بالدينار ثوبا والدراهم كتابا، (فعكس) واشترى بالدينار كتابا
~~وبالدرهم ثوبا؛ لم يصح الشراء؛ لإلزامه الموكل ثمنا لم يلتزمه، ولا رضي
~~بلزومه
# (و) تبطل الوكالة (بإنفاق ما أمر به) - أي الشراء به ونحوه - وكذا تبطل
~~لو تصرف ولو بخلطه بما لا يتميز به - (ولو نوى الوكيل اقتراضه) ؛ كبطلانها
~~بتلفه؛ لتعذر دفع ما تأداه من الموكل ثمنا فيما وكل في شرائه ونحوه.
# (و) لو (عزل) الوكيل (عوضه) - أي عوض ما أنفقه - لأن المعزول لا يصير
~~للموكل حتى يقبضه، (فإن تصرف) الوكيل (بما عزل) ؛ بأن اشترى لموكله شيئا
~~[ونحوه] ؛ فتصرفه كتصرف (فضولي) . وتقدم في البيع لا يصح مطلقا بيع أو
~~إجارة أو نكاح أو غيرها إلا إن اشترى الفضولي في ذمته أو بنقد حاضر، ولو
~~نوى الشراء لشخص لم يسمعه، فيصح سواء نقده من مال الذي اشترى له أو من مال
~~نفسه، أو لم ينقده بالكلية؛ لأنه متصرف في ذمته، وهي قابلة للتصرف، والذي
~~نقده إنما هو عوض عما نقده في الذمة، ثم إن أجازه من اشترى له ملكه من حين
~~الشراء له، وإلا يجزه وقع الشراء لمشتر، ولزمه حكمه، وليس للمشتري التصرف
~~فيه قبل عرضه على من اشترى له.
# و (لا) تبطل الوكالة (بنقد؛ كلبس الثوب) وركوبه الدابة ونحوهما؛
# PageV03P457
# لأن الوكالة إذن في التصرف مع استئمان، فإذا زال أحدهما لم يزل الآخر،
~~(ويضمن) الوكيل ما تعدى فيه أو فرط، ولا يزول الضمان عن عين ما وقع فيه
~~التعدي بحال، ms1493 (ثم إن تصرف) الوكيل (كما مر) ؛ صح تصرفه لبقاء الإذن، (وبرئ
~~من الضمان - ولو لم يقبض العوض - خلافا " للمنتهى ") فإنه قال برئ بقبضه
~~العوض فقوله: برئ بقبضه ليس قيدا في براءته، بل يبرأ بمجرد تسليم العين -
~~ولو لم يقبض العوض - لما تقرر أن من كان وكيلا في البيع لم يكن وكيلا في
~~قبض الثمن، فمفهوم " المنتهى " غير مراد، وما قاله المصنف موافق للسداد،
~~(فإن قبضه) أي العوض - فهو (أمانة في يده) مضمونة بالتعدي أو التفريط؛ (فإن
~~رد) المبيع (عليه) أي على الوكيل - (بنحو عيب) ، كغبن أو تدليس؛ (عاد
~~الضمان) ؛ أي: عاد ضمان البيع عليه؛ لتعديه باستعماله إياه قبل التصرف.
# (ولا) تبطل الوكالة (بجحودهما) أي الوكيل والموكل - (الوكالة) ؛ لأنه يدل
~~على رفع الإذن السابق؛ كما لو أنكر زوجية امرأة، ثم قامت بها البينة،، فإنه
~~لا يكون طلاقا.
# (وينعزل وكيل بموت موكله) ، وينعزل أيضا (بعزله) (بكل لفظ دل عليه) - أي
~~العزل - كقول الموكل: (فسخت) الوكالة، (أو أبطلت الوكالة) ، (أو نقضت
~~الوكالة، أو) قوله: (صرفتك عنها) - أي الوكالة - (أو ينهاه) الموكل (عن فعل
~~ما أمر به - ولو لم يبلغه -) ، هذا المذهب، جزم به في " الوجيز " و "
~~المنور " ونهاية ابن رزين " وغيرهم؛ كما ينعزل (شريك ومضارب) بعزل أو موت
~~شريكه ولو لم يبلغه؛ (فيضمن) الوكيل (إن تصرف) بعد العزل أو الموت،
~~(لبطلانها) - أي الوكالة - (إلا ما يأتي في باب العفو عن القصاص) من أن
~~الوكيل في الاستيفاء لو اقتص ولم يعلم بعفو موكله؛ لا ضمان عليهما.
# PageV03P458
# (ولا تقبل دعوى موكل العزل) لوكيله (بعد تصرف) الوكيل فيما وكل فيه (في
~~غير طلاق) ويأتي أن الموكل إذا ادعى عزل وكيله قبل أن يوقع الطلاق يدين
~~وكذا شريك ورب مال مضاربة (بلا بينة) بالعزل؛ (لتعلق حق الغير) وهو الثالث
~~(به) ؛ فإن أقام بينة؛ عمل بها؛ وإلا يقم بينة؛ فلا تقبل دعواه العزل (لأن
~~الأصل) بقاء الوكالة و (عدم الضمان) وبقاء الشركة وبراءة ذمة الوكيل
~~والشريك والمضارب من ضمان ما أذن له فيه بعد الوقت الذي ادعى عزله ms1494 فيه
# (ويقبل) قول موكل في إخراج زكاته (أنه أخرج زكاته قبل دفع وكيله) زكاته
~~(للساعي؛ لأنها عبادة) ؛ فالقول (قول مدعيها) في أدائها وزمنه، ولأنه انعزل
~~من طريق الحكم بإخراج المالك زكاة نفسه (وتؤخذ) الزكاة التي دفعها الوكيل
~~(من ساع) ؛ لفساد القبض (إن بقيت بيده) - أي الساعي - (وإلا) تكن بيد
~~الساعي؛ بأن تلفت أو فرقها على مستحقيها؛ (فلا) تؤخذ منه، وقال في شرح "
~~الإقناع " وظاهره أنه لو كان الوكيل دفع الزكاة لنحو فقير لا يقبل قول
~~الموكل: أنه كان أخرج قبل ذلك حتى ينتزعها من الفقير بلا بينة، (ويضمن
~~وكيل) ما دفعه إلى الساعي؛ لأنه قد عزل من الوكالة بدفع موكله، ومتى صح
~~العزل في الوكالة والشركة والمضاربة كان (ما بيد وكيل بعد عزل أمانة) لا
~~يضمنه بغير تعد منه ولا تفريط حيث لم يتصرف، وأما ما تلفت بتصرفه فيضمنه
~~لما سبق؛ (كمودع عزل) ، فتصير الوديعة بعد عزله أو موت مودعه أمانة لا يضمن
~~تلفها عنده بلا تعد ولا تفريط، ولو نقلها من محل إلى محل آخر أو سافر بها
~~مع غيبة ربها، وكان السفر أحفظ لها. ولا ينعزل قبل علمه بموت المودع أو
~~عزله على الصحيح من المذهب، (وكالرهن) إذا انتهت مدته أو فسخ عقده؛ فيبقى
~~أمانة بيد مرتهن، صرح به القاضي وابن عقيل؛ (و) كا (لهبة) إذا (رجع فيها
~~أب) ؛ فتبقى أمانة بيد ولده، (وظاهر
# PageV03P459
# كلامهم) - أي الأصحاب - أن الأمانات كلها يجب حفظها على من هي بيده (ولا
~~يجب) (عليه الرد) إلى مالكها (فورا) قبل طلبه لها، وأما بعد الطلب فيجب
~~ردها على الفور، فإن تراخى بعد الطلب وتلف؛ ضمنها، (ويأتي في الوديعة) بأتم
~~من هذا.
# (ويقبل إقرار وكيل على موكله بعيب يمكن حدوثه فيما باعه) ؛ لأنه أمين،
~~فقبل قوله في صفة المبيع؛ كقدر ثمنه إن ادعى المشتري أن المبيع معيب،
~~وأنكره الوكيل، فالتمس يمينه على نفي العيب، فنكل عن اليمين؛ لم يلزمه؛ لأن
~~المبيع (ولا يرد بنكول وكيل منكر) للعيب؛ (خلافا " للمنتهى ") فإنه قال:
~~وإن رد بنكوله رد ms1495 على موكل، وهذا مبني على أن القول قول البائع بيمينه،
~~والمعتمد أن القول قول المشتري، ولذلك قال المصنف: (بل يحلف مشتر) أن
~~المبيع كان معيبا قبل العقد، (ويرد) المبيع (إذن) - أي بعد حلفه - (على
~~موكل) ؛ لتعلق حقوق العقد به؛ كما لو باشره
# (ومن ادعى على) غائب في وجه (وكيل الغائب بحق، فأنكره) الوكيل؛ (فشهد به)
~~- أي الحق - (بينة؛ حكم له) - أي للمدعي - (به) - أي الحق - (فإذا حضر)
~~الموكل (الغائب، وجحد الوكالة) ؛ لم يؤثر جحوده في الحكم، (أو) ادعى (أنه
~~كان عزله؛ لم يؤثر ذلك في الحكم) ؛ لأن القضاء على الغائب صحيح، وإن لم يكن
~~وكيل.
### | [فرع الوكالة الدورية]
# (فرع: تصح الوكالة الدورية) ، سميت دورية لدورانها على العزل قال في
~~التلخيص: هي صحيحة على أصلنا في صحة التعليق؛ لأن تعليق الوكالة صحيح، كما
~~تقدم.
# (وهي) - أي الوكالة الدورية - قول إنسان لآخر:
# PageV03P460
# (وكلتك وكلما عزلتك، أو) كلما (انعزلت فقد وكلتك، أو) كلما (انعزلت فأنت
~~وكيلي) ، فكلما عزله أو انعزل عاد وكيلا، (ويصح عزله) - أي الوكيل وكالة
~~دورية - بقول موكل له: (كلما وكلتك أو) كلما (عدت وكيلي لقد عزلتك) ،
~~فينعزل (ويتجه) أن (مثل) قوله (كلما) قوله (مهما) عدت وكيلي فقد عزلتك (أو)
~~مثل قوله: كلما، قوله (متى) عدت وكيلي فقد عزلتك وهذا متجه. (و) يتجه (أنه
~~يصح توكيل بعد عزله دورا) - أي في الدور - بقوله: كلما وكلتك أو عدت وكيلي
~~فقد عزلتك (و) يصح توكيله (بدونه) - أي بدون العزل الدوري (إذ غايته) - أي
~~العزل المذكور - أنه (فسخ معلق بشرط) - وهو التوكيل، وهذا الاتجاه الثاني
~~غير ظاهر؛ لأنه كلما صار وكيلا انعزل؛ فلا يصح توكيله بعد عزله. قال
~~الفتوحي من قال لإنسان. كلما وكلتك فقد عزلتك، ثم قال له وكلتك في كذا؛ لم
~~يصح تصرفه؛ لوجود العزل المعلق بوجود الوكالة انتهى. وقال البهوتي: قلت:
~~حتى لو وكله وكالة دورية لم يصح تصرفه؛ لما سبق
### | [فصل أحكام عقود الوكيل]
# (فصل) : في حكم عقود الوكيل وما يمتنع عليه منها وما يترتب على
# PageV03P461
# تصرفه من ضمان (وحقوق ms1496 العقد) كتسليم الثمن وقبض المبيع وضمان الدرك والرد
~~بالعيب ونحوه، وسواء كان العقد مما تجوز إضافته إلى الوكيل؛ كالبيع
~~والإجارة، أو لا كالنكاح (متعلقة بموكل) ؛ لوقوع العقد له، (فلا يعتق من)
~~اشتراه وكيل من أقاربه كأبيه وأخيه ممن (يعتق على وكيل) ؛ لأن الملك لم
~~ينتقل للوكيل؛ لأنه لا يملكه، وكذا لو قال للعبد: إن اشتريتك فأنت حر،
~~فاشتراه بالوكالة؛ لم يعتق على الوكيل (وينتقل ملك) بمجرد عقد (الموكل)
~~لقبول الوكيل؛ كالأب والوصي، وكما لو تزوج له، (ويطالب) الموكل (بثمن) ما
~~اشتراه له وكيله، (ويبرأ منه) موكل (بإبراء بائع وكيلا لم يعلم) بائع (أنه
~~وكيل) ، ولم يكن للوكيل أن يرجع على الموكل بشيء.
# (ويتجه فإن علمه) بائع وكيلا فأبرأه؛ (لم يصح) لأنه لا حق له عليه يبرئه
~~منه، وهو في غاية الاتجاه
# (وما وهب له) ؛ أي: للوكيل في (مدة الخيارين) - أي: خيار المجلس وخيار
~~الشرط - فهو (لموكله) . قال الإمام أحمد: إذا دفع لرجل ثوبا ليبيعه، ففعل،
~~فوهب له المشتري منديلا، فالمنديل لصاحب الثوب. قال في " المغني " إنما قال
~~ذلك؛ لأن هبة المنديل سببها البيع، فمن اشترى شيئا بطريق الوكالة لم يدخل
~~في ملك الوكيل.
# (ويرد موكل) بوجود (عيب) فيما اشتراه وكيله؛ لأنه حق له، فملك الطلب به
~~كسائر حقوقه.
# (ويحنث) موكل (بحلفه) أنه (لا يبيع) الشخص الفلاني ببيع وكيله إياه؛ لأن
~~حقوق العقد متعلقة بالموكل دون الوكيل.
# (ويضمن) الموكل (العهدة) إذا ظهر المبيع أو الثمن مستحقا أو معيبا ونحو
~~ذلك من سائر ما يتعلق بالعقد، ومحل ذلك، (إن أعلم الوكيل العاقد) بوكالته
~~سواء كان
# PageV03P462
# العاقد بائعا للوكيل أو مشتريا منه، وإن لم يعلمه (بوكالته) ؛ فضمان
~~العهدة عليه ابتداء؛ للتغرير، والقرار على الموكل، ويملك مشتر طلب بائع
~~بإقباض ما باعه له وكيله، لكن إذا باع وكيل بثمن في الذمة؛ فلكل من موكل
~~ووكيل الطلب به لصحة قبض كل منهما له. (و) قد مر (في باب) الرهن ما صورته
~~(وإن اشترى وكيل في ذمته ثبت فيها) ؛ أي: في ذمته (تبعا، و) ثبت (في ms1497 ذمة
~~موكله أصلا) ؛ كما يثبت الدين في ذمة المضمون أصلا وفي ذمة (الضامن) تبعا،
~~(ويطالب) البائع (كلا منهما) - أي: من وكيل وموكل -[ويبرآن ببراءة موكل] لا
~~إن أبرئ وكيل فقط، فلا يبرأ الموكل، وهذا إذا كان البائع عالما بأنه وكيل
~~ليوافق ما سبق
# (ويختص وكيل بخيار مجلس لم يحضره موكل) ؛ لأن ذلك من تعلق العاقد
~~كالإيجاب والقبول، فإن حضره موكل كان الأمر له، إن شاء حجر على الوكيل في
~~ذلك، وإن شاء أبقاه مع كونه يملكه؛ لأن الخيار حقيقة له.
# (ولا يصح بيع وكيل لنفسه) ؛ بأن يشتري ما وكل في بيعه من نفسه لنفسه.
# هذا المذهب، وعليه الجمهور، وجزم به في " الوجيز " وغيره، وصححه في
~~المذهب وغيره.
# (ولا) يصح (شراؤه منها) - أي نفسه - (لموكله) على المذهب أيضا؛ لأن العرف
~~في البيع بيع الرجل من غيره فحملت الوكالة عليه، وكما لو صرح به، ولأنه
~~يلحقه تمامه، ويتنافى الغرضان في بيعه لنفسه وشرائه منها؛ فلم يجز كما لو
~~نهاه.
# (ولو زاد على ثمنه في النداء) ، أو وكل
# PageV03P463
# من يبيعه، (إلا إن أذن) موكل (له) في بيعه لنفسه أو شرائه منها؛ (فيصح)
~~للوكيل إذن (تولي طرفي عقد فيهما) ؛ أي: في البيع لنفسه والشراء منها (كأب
~~ولي) لنحو صغير؛ فيصح أن يتولى طرفي العقد؛ لأن دينه وأمانته " وشفقته
~~تحمله على عمل الحق، وربما زاده خيرا، ما لم يكن الابن بالغا أو ولد زنى؛
~~لأنه لا ولاية له عليهما، وأما ولي نحو الصغير إذا كان غير أب، وباع من
~~ماله لموليه، أو اشترى منه لنفسه؛ فلا يصح. قال في المغني " وبيع طفل يلي
~~عليه بيع لنفسه؛ لأنه هو الذي يشتري له انتهى.
# (وكتوكيل) - أي جائز التصرف - (في بيعه و) توكيل (آخر) لذلك الوكيل (في
~~شرائه) ، فيتولى طرفي العقد، (ومثله) ؛ أي: عقد البيع (نكاح) ؛ بأن يوكل
~~الولي الزوج أو عكسه، أو يوكلا واحدا، أو يزوج عبده الصغير بأمته، فيتولى
~~طرفي العقد، (و) مثله (دعوى) ؛ بأن [يوكله] المتداعيان في الدعوى والجواب
~~عنها وإقامة الحجة لكل منهما. قاله ms1498 الموفق والشارح وقدمه في الفروع " وقال
~~الأزجي في " الدعوى ": الذي يقع عليه الاعتماد لا يصح للتضاد.
# (وولده) - أي الوكيل - (وإن نزل ووالده وإن علا) ومكاتبه ونحوهم؛ كزوجته،
~~(وكل من لا تقبل شهادته له) كولد بنته ووالد أمه (كنفسه) ؛ فلا يجوز للوكيل
~~أن يبيع لأحدهم، ولا أن يشتري منه في حقهم، ويميل إلى ترك الاستقصاء عليهم
~~في الثمن كتهمة في حق نفسه، هذا مع الإطلاق، وأما مع الإذن فيجوز.
# ويصح بيع الوكيل في البيع لإخوته وأقاربه كعمه وابن أخيه، وقال في "
~~الإنصاف " قلت: حيث حصل تهمة في ذلك لا يصح.
# (وكذا) ؛ أي: كالوكيل فيما تقدم من البيع ونحوه (حاكم وأمينه ووصي وناظر
~~وقف ومضارب) قال (المنقح: وشريك عنان ووجوه) وكذا
# PageV03P464
# أمين بيت المال؛ فلا يبيع أحد منهم منه نفسه ولا من ولده ووالده ونحوه
~~ممن لا تقبل شهادته له، ولا يشتري من نفسه ولا من ولده ووالده؛ لما تقدم،
~~وأما إجارة ناظر الوقف فقال ابن عبد الهادي في " جمع الجوامع " إن كان
~~الوقف على نفس الناظر، فإجارته لولده صحيحة؛ بلا نزاع، وإن كان الوقف على
~~غيره ففيه تردد، ويحتمل أوجه منها الصحة، وحكم به جماعة من قضاتنا، منهم
~~البرهان بن مفلح، والثاني تصح بأجرة المثل فقط، والثالث لا تصح مطلقا، وهو
~~الذي أفتى به بعض إخواننا، والمختار من ذلك الثاني. انتهى كلامه ملخصا. قال
~~في شرح " الإقناع " والذي أفتى به مشايخنا عدم الصحة. أقول: عدم الصحة لا
~~يعدل عن فحواه، ولا تميل الأنفس السليمة إلى سواه خصوصا في هذا الزمان الذي
~~تعجز حيل أهله حكماء اليونان
# (وإن باع وكيل) في بيع، (أو) باع (مضارب بزائد على) ثمن (مقدر) ؛ أي:
~~قدره له رب المال؛ صح، (أو) باعا بزائد على (ثمن مثل) إن لم يقدر لهما ثمن،
~~(ولو كان الزائد من غير جنس ما أمرا به) - أي الوكيل والمضارب بالبيع به -
~~(صح) أن يزاد عليها ثوابا أو نحوه، (وكذا) ؛ أي: وكما يصح البيع بزائد على
~~مقدار أو ثمن مثل، (إن باعا) -؛ أي: الوكيل ms1499 والمضارب - (بأنقص) عن مقدر،
~~(واشتريا بأزيد) عن مقدر أو ثمن مثل، نص الإمام على الصحة على المسألتين:
~~أن من صح بيعه أو شراؤه بثمن؛ صح بأنقص منه وأزيد كالمريض.
# (ويتجه ويحرم) بيعه وشراؤه بأزيد أو أنقص؛ للمخالعة، (وأن الصحة) - أي؛
~~صحة البيع أو الشراء بذلك - (حيث لا نهي) من الموكل فإن كان ثم نهي منه؛ لم
~~يصح. وهو متجه
# (و) على المذهب (يضمنان) ؛
# PageV03P465
# أي: الوكيل والمضارب (في شراء) بأزيد عن مقدر أو ثمن مثل (الزائد) عنهما،
~~(و) يضمنان (في بيع) بأنقص عن مقدر أو ثمن مثل (كل النقص عن مقدر، و)
~~يضمنان في بيع إن لم يقدر لهما ثمن كل (ما يتغابن بمثله عادة) ؛ كأن يعطي
~~لوكيله ثوبا ثمن مثله مائة درهم ليبيعه له، ولم يقدر له الثمن، فيبيعه
~~بثمانين، والحال أن مثل هذا الثوب قد يبيعه غيره بخمسة وتسعين درهما، فهذه
~~الخمسة التي نقصت عن ثمن مثله مما يتغابن الناس بمثله في العادة، فلو أن
~~الوكيل باع بمثل هذا النقص؛ لم يضمن شيئا؛ لأن التحرز عن مثله عسر، لكنه
~~باع بنقص لا يتغابن بمثله بين التجار - وهو عشرون من مائة - فيضمن جميع
~~العشرين (عن ثمن مثل في زيادة أو نقص) ؛ لأنه تفريط بترك الاحتياط وطلب
~~الأحظ لموكله في بقاء العقد وتضمين المفرط جمع بين حظ المشتري بعدم الفسخ،
~~وحظ البائع، فوجب التضمين، وكذا شريك ووصي وناظر وقف أو بيت المال [إذا باع
~~بدون ثمن المثل، أو اشترى بأكثر منه. ذكره الشيخ تقي الدين] (وأما ما
~~يتغابن به) عادة (كدرهم في عشرة - ولا تقدير) من الموكل - (فلا) يضمنه
~~الوكيل ولا المضارب؛ لأنه لا يمكن التحرز منه، ويضمنان كل النقص، ولو كان
~~يتغابن به عادة في المقدر؛ بأن قال: بعه بعشرة، وباعه بتسعة؛ ضمن الواحد؛
~~للمخالفة.
# (ولا يضمن قن) مأذون من سيده في بيع وشراء، فباع بأنقص، أو اشترى بأزيد
~~(لسيده) ؛ لأنه لا يثبت له على عبده الدين.
# (ولا) يضمن (صغير) أذن له وليه في التجارة، فباع كذلك (لنفسه) ؛ كما لو ms1500
~~أتلف مال نفسه؛ لأن الإنسان لا يثبت له الدين على نفسه.
# (وإن) أراد وكيل ومضارب بيع سلعة، (فزيد) في ثمن السلعة (على ثمن مثل قبل
~~بيع؛ لم يجز) لوكيل ولا مضارب بيعها به - أي بثمن مثل - لأن عليه طلب الأحظ
~~لآذنه، وبيعها كذلك مع من يزيدنا فيه.
# PageV03P466
# (ويتجه باحتمال) قوي أن الوكيل يلزمه الرجوع إلى الزيادة، لأن عليه
~~الاحتياط وطلب الحفظ لموكله، (و) أنه (يضمن) الزيادة إذا باع بدونها؛
~~لتفريطه. قال في " الشرح ": ويحتمل أن يلزمه ذلك؛ لأنها زيادة أمكن
~~تحصيلها.
# هو متجه.
# وإن زيد على ثمن مثلها بعد أن بيعت (في مدة خيار) مجلس أو شرط (لم يلزم)
~~وكيلا ولا مضاربا (فسخ) بيع؛ لأن الزيادة إذن منهي عنها، فلا يلزم الرجوع
~~إليها. (ويتجه الصحة) ؛ أي: صحة الفسخ للزيادة الحاصلة بذلك، (وإن حرم)
~~الفسخ على الزائد والوكيل (مع أنه) تقدم في كتاب البيع يحرم، و (لا يصح
~~شراء على شراء مسلم) في زمن خيار المجلس والشرط؛ لأن الشراء في معنى البيع،
~~بل يسمى بيعا؛ لحديث ابن عمر: «لا يبيع الرجل على بيع أخيه» متفق عليه.
~~والنهي يقتضي الفساد، ولما فيه من الإضرار بالمسلم والإفساد عليه، وهذا
~~الاتجاه ذكره صاحب " المغني " احتمالا بعد أن قال: وإن باع بثمن المثل،
~~فحضر من يزيد في مدة الخيار، لم يلزمه فسخ العقد في الصحيح، لأن الزيادة
~~ممنوع منها منهي عنها، فلا يلزمه الرجوع إليها، ولأن المزايد قد لا يثبت
~~على الزيادة، فلا يلزم الفسخ بالشك، ويحتمل أن يلزمه ذلك؛ لأنها زيادة في
~~الثمن أمكن تحصيلها، فأشبه ما لو جاء به قبل البيع، والنهي يتوجه إلى الذي
~~زاد، لا إلى الوكيل، فأشبه من جاءته الزيادة قبل البيع بعد الاتفاق عليه.
~~انتهى. فتلخص أن الصحيح عدم لزوم الفسخ، وأن لزوم الفسخ
# PageV03P467
# محتمل احتمالا مرجوحا، وأن الشراء يحرم، ولا يصح
# ومن دفع لوكيله شيئا، (و) قال: (بعه بدرهم، فباعه به) - أي: الدراهم -
~~(وبعرض) كثوب؛ صح، (أو) باعه (بدينار؛ صح) البيع في المسألتين؛ لأنه في
~~الأولى بالمأذون فيه ms1501 حقيقة وزيادة تنفع الموكل ولا تضره، وفي الثانية باع
~~بالمأذون فيه عرفا؛ فإن من رضي بدرهم رضي مكانه بدينار
# (أو) قال لوكيله في شراء شيء: (اشتره بدينار، فاشتراه بدرهم؛ صح) الشراء؛
~~لأنه مأذون فيه عرفا، فإن من رضي ببذل دينار؛ رضي مكانه بدرهم.
# و (لا) يصح البيع إذا قال: بعه بدرهم (إن باعه بعرض يساوي دينارا) ؛
~~للمخالفة، كقوله لوكيله: (بعه بمائة درهم، فباعه) الوكيل (بثمانين) درهما
~~(وعشرين ثوبا) ؛ لم يجز.
# (و) إن قال: (اشتره بمائة، ولا تشتره بدونها) أي: المائة - (فخالفه) ،
~~واشتراه بتسعين (لم يجز) الشراء؛ لمخالفته موكله. (ويتجه باحتمال) قوي أن
~~(هذا) الشراء لم يجز إن كان أذنه الموكل في شراء فرد معين، وأما إذا كان
~~أذنه (في) شراء (غير
# PageV03P468
# فرد معين) ؛ فلا مانع من صحته، والقواعد لا تأباه.
# (و) إن قال الموكل: (اشتر) لي (نصفه بمائة، ولا تشتره جميعه، فاشترى)
~~الوكيل (أكثر من النصف وأقل من الكل) بمائة (صح) الشراء؛ لما تقدم؛ كقوله
~~لوكيله: (بعه بألف نساء، فباعه) الوكيل (به) ؛ - أي: الألف - (حالا) ؛ فإنه
~~يصح؛ لأنه زاده خيرا، فهو كما لو وكله في بيعه بعشرة، فباعه بأكثر - (ولو
~~مع) حصول (ضرر) للموكل بقبض الثمن في الحال من حيث حفظه أو خيف تلفه أو تعد
~~عليه ونحوه - اعتبارا بالغالب؛ إذ النادر لا يفرد بحكم، (ما لم ينهه) صريحا
~~بأن يقول له: لا تبع حالا، فلا يصح؛ للمخالفة، وكل تصرف خالف الوكيل موكله
~~فيه؛ فكتصرف فضولي. .
# (و) إن قال لوكيله في بيع شيء (بعه) كله، (فباع بعضه بدون ثمن كله لم
~~يصح) البيع؛ لضرره في تبعيضه عليه - ولم يوجد منه إذن في ذلك نطقا ولا عرفا
~~- وللوكيل بيع ما بقي بمقتضى الإذن؛ أشبه ما لو باعه صفقة بزيادة على
~~الثمن، (ما لم يبع) الوكيل (باقيه) فيصح لزوال الضرر بتشقيصه.
# (ويتجه باحتمال ما لم يرض موكله) بيع البعض؛ فيصح. وعلم منه أن لزوم
~~البيع موقوف على بيع الباقي في الأولى وإجازة الموكل في الثانية.
# PageV03P469
# وهو متجه
# (أو يكن) ما وكل في ms1502 بيعه (نحو صبرة) بر، (أو) يكن (معدودا كعبيد؛ فيصح)
~~مفرقا؛ لاقتضاء العرف ذلك، وعدم الضرر على الموكل في الإفراد؛ لأنه لا نقص
~~فيه ولا تشقيص، (ما لم يقل) موكل: بع هذه (صفقة) ؛ لدلالة تنصيصه عليه في
~~غرضه فيه، (وكذا شراء، فيصح شراء) شيء (واحد ممن أمر بها) ؛ - أي: بشرائهما
~~قاله في " الانتصار " واقتصر عليه في الفروع "
# ولو قال: اشتر لي عشرة شياه أو عشر أمداد بر أو عشرة أرطال حرير، فإنه
~~يصح أن يشتري له ذلك صفقة وشيئا بعد شيء، لا إن أمره بشرائهما (صفقة) ،
~~فاشتراهما واحدا بعد واحد؛ فلا يصح.
# وإن قال: اشتر لي عبدين صفقة، فاشترى عبدين لاثنين مشتركين بينهما من
~~وكيلهما أو من أحدهما بإذن الآخر؛ جاز.
# (و) إن قال: بع هذا (العبد بمائة، فباع نصفه بها) ؛ - أي: المائة - (صح)
~~البيع؛ لأنه حصل غرضه، وزاده زيادة تنفعه ولا تضره، (وله) ؛ - أي: الوكيل -
~~(بيع النصف الآخر) ؛ لأنه مأذون في بيعه، فأشبه ما لو باع العبد كله بمثلي
~~ثمنه.
# (و) إن قال: (بعه بألف في سوق كذا، فباعه به) ؛ - أي: الألف - (في) سوق
~~(آخر؛ صح) البيع؛ لأن القصد بيعه، وتنصيصه على أحد السوقين مع استوائهما في
~~الغرض إذن في الآخر؛ كمن استأجر أو استعار أرضا لزراعة شيء، فإنه إذن في
~~زراعة مثله، (ما لم ينهه) الموكل عن البيع في غيره؛ فلا يصح؛ للمخالفة،
~~(أو) ما لم (يكن له) - أي: للموكل - (فيه) ؛ - أي: السوق الذي عينه - (غرض)
~~صحيح؛ (كحل نقده أو
# PageV03P470
# مودة أهله) أو صلاحهم؛ فلم يجز في غيره؛ لتفويت غرضه عليه.
# (و) إن قال: (بعه لزيد، فباعه لغيره؛ لم يصح) البيع؛ للمخالفة؛ لأنه قد
~~يقصد نفع زيد، فلا تجوز مخالفته. قال في " المغني والشرح ": إلا أن يعلم
~~بقرينة أو صريح أنه لا غرض له في عين المشتري.
# (و) إن قال: بعه (ببلد كذا، فباعه بغيره) ؛ - أي: البلد الذي عينه (حرم)
~~على الوكيل بيعه، ويضمن المبيع إن تلف؛ لتعديه وعدم تضمن الإذن لذلك، (وصح)
~~البيع؛ لما تقدم من أن التعدي ms1503 لا يبطل الوكالة.
# وإن نقل المبيع إلى غير البلد المأذون في بيعه به وباعه به (مع مؤنة نقل)
~~للمبيع؛ (لا يصح) البيع؛ لأن فعله ذلك يدل على رجوعه عن الوكالة، وأنه
~~يتصرف لنفسه. ذكره في " شرح المنتهى " بحثا.
# (ويتجه) أنه لا يصح بيع ما نقل لغير بلد مأذون في بيعه به - (ولو حمله
~~الوكيل) إلى ذلك البلد (بنفسه) - للمخالفة. وهو متجه.
# (و) من قال لوكيله عن شيء (اشتره بكذا، فاشتراه) الوكيل (به) - أي:
~~بالثمن الذي قدره له موكله - (مؤجلا) صح؛ لأنه زاده خيرا ولو تضرر، ما لم
~~ينهه
# (أو) قال له: اشتر لي (شاة بالدينار، فاشترى) بالدينار (شاتين تساويه) ؛
~~- أي: الدينار - (إحداهما) ؛ صح - (وإن لم تساوه) الشاة (الأخرى - ويصح
~~بيعها) ؛ - أي: إحدى الشاتين - (بلا إذن) موكل؛ لما روى أحمد عن سفيان عن
~~شبيب هو ابن غرقدة أنه سمع الحي يخبرون
# PageV03P471
# عن عروة بن الجعد: «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - بعث معه بدينار
~~يشتري له به أضحية، وقال: مرة أو شاة، فاشترى له اثنتين، فباع واحدة
~~بدينار، وأتاه بالأخرى، فدعا له بالبركة، فكان لو اشترى التراب لربح فيه
~~وفي رواية قال: هذا ديناركم، وهذه شاتكم. قال: كيف صنعت؟ فذكره» ورواه
~~البخاري في ضمن حديث متصل لعروة، ولأنه حصل المأذون فيه وزيادة، (أو) اشترى
~~له (شاة تساويه) - أي: الدينار - (بأقل) من دينار؛ (صح) ، وكان الزائد
~~للموكل؛ لأنه مأذون له فيه عرفا - وقد حصل المقصود وزيادة - (وإلا) ؛ أي:
~~وإن لم تساو إحداهما دينارا؛ [فلا] يصح الشراء؛ لأنه لم يحصل له المقصود،
~~فلم يقع البيع له؛ لكونه غير مأذون فيه لفظا ولا عرفا
### | [تنبيه وكل في شراء معين بثمن معلوم]
# تنبيه: من وكل في شراء معين بثمن معلوم؛ فله شراؤه لنفسه بمثل ذلك الثمن
~~وغيره.
# (ويتجه وكذا غير الشياه) مثلها في الحكم
# فلو قال لوكيله: اشتر لي ثوبا بدينار، فاشترى بالدينار ثوبين، وكان
~~أحدهما يساوي الدينار؛ صح؛ لحصول غرض الموكل وزيادة. وهو متجه
# PageV03P472
# و] إن قال لوكيله: (اشتر عبدا؛ لم يصح منه شراء ms1504 اثنين) ؛ لأنه لم يأذنه
~~في ذلك لفظا ولا عرفا، وظاهره - ولو كان أحدهما يساوي ما عينه من الثمن -
~~فلو اشترى واحدا بعد آخر؛ [صح] شراء الأول.
### | [فصل ليس لوكيل شراء معيب]
# (فصل: وليس لوكيل شراء معيب) ؛ لأن الإطلاق يقتضي السلامة، ولذلك جاز له
~~الرد به، (وإن) أمر وكيله بشراء سلعة (عينها) له، فاشتراها، فوجدها معيبة،
~~فله الرد؛ لاقتضاء الأمر السلامة فأشبه ما لو وكله في شراء موصوفة، هذا إذا
~~لم يعلم الوكيل بالعيب قبل الشراء، (فإن علم به) قبل الشراء فليس له شراؤه؛
~~لأن العيب إذا جاز به الرد بعد العقد فلأن يمنع من الشراء أولى، فإن
~~اشتراها والحالة هذه (لزمه) - أي: الوكيل الشراء؛ لأنه عقد عقد على معيب
~~(ما لم يرضه) ؛ أي: المعيب - (موكله) ، فإن رضيه؛ فله؛ لأنه نوى العقد له،
~~وإن (لم يرضه) الموكل؛ (لزم) المعيب (الوكيل، ولا يرده) لدخوله على بصيرة،
~~فيلزمه المبيع. (ويتجه هذا) أي: شراء الوكيل ما علم عيبه - (إن اشتراه) -
~~أي: المعيب - (في ذمته) أنه يكون له، ولا يرده، (لا) إن اشتراه عالما عيبه
~~(بعين المال) الذي وكل في الشراء به؛ (لقولهم) - أي: الأصحاب - (وإن اشترى)
~~الوكيل (بعين المال فشراء فضولي) ؛ فلا يصح شراؤه للموكل على المذهب، وله
~~رده على قول؛ لأنه لم ينو الشراء حال العقد لنفسه (وله) - أي: للوكيل -
~~(وللموكل رده) - أي: رد ما اشتراه الوكيل غير عالم بعيبه - أما الموكل فلأن
~~حقوق العقد متعلقة به، وأما الوكيل فلقيامه مقامه.
# (ولا يرد) وكيل (ما عينه له موكل) كاشتر هذا الثوب أو العبد، فاشتراه
~~(بعيب وجده) الوكيل فيه (قبل إعلامه) - أي: الموكل - قال في
# PageV03P473
# الرعايتين ": هذا أولى، وقال في تجريد العناية ": هذا الأظهر، وقدمه في "
~~الخلاصة " قال في " الإنصاف ": قلت: وهو الصواب؛ لقطعه نظر وكيله بتعيينه،
~~فربما رضيه على جميع أحواله، فإن علم الوكيل عيب ما عين له قبل شرائه؛ فله
~~شراؤه؛ لما تقدم، (خلافا له) - أي: للإقناع " - فإنه قال: وإن وكله في شراء
~~معين، فاشتراه، ووجده معيبا؛ فله الرد قبل إعلامه موكله، ms1505 (ويرد) الوكيل
~~مبيعا وجده معيبا؛ (ما لم يعين) ؛ أي: ما لم يعينه له الموكل
# (فإن ادعى بائع) معيب (رضى موكله به) - أي: بالعيب (وهو) ، - أي: الموكل
~~- (غائب؛ حلف) الوكيل (أنه لا يعلم) رضا موكله، (ورده) - أي: المبيع -
~~للعيب، (ثم إن حضر) موكل، (فصدق بائعا) على رضاه بعيبه، أو قامت به بينة
~~(لم يصح الرد) ؛ لانعزال الوكيل من الرد برضى الموكل بالعيب، (وهو) - أي:
~~المعيب - (باق لموكل) ؛ فله استرجاعه، ولو كانت دعوى الرضى من قبله، وإن لم
~~يدع بائع رضى موكل، وقال له: توقف حتى يحضر الموكل فربما رضي بالعيب؛ لم
~~يلزم الوكيل ذلك؛ لاحتمال هرب البائع أو فوات الثمن بتلفه، وإن طاوعه لم
~~يسقط رد موكل.
# (ويتجه لا يتصرف فيه) - أي: المعيب الذي ادعى بائع رضى الموكل بعيبه -
~~(قبل مراجعة موكل؛ لاعترافه) - أي: البائع - به - أي: بالمبيع - أنه (له) -
~~أي: للموكل - (وحده، ويدين) فيما بينه وبين الله تعالى، وهذا الاتجاه في
~~غاية [الحسن] ، ويبقى المبيع تحت يد البائع أمانة إلى حضور الموكل، فإن
~~صدقه والمبيع قائم أخذه الموكل، وإن ادعى البائع تلفه بلا تعمد ولا تفريط؛
~~فالقول قوله بيمينه؛ لأنه أمين.
# PageV03P474
# (وإن أسقط وكيل) اشترى معيبا (خياره من عيب وجده، ولم يرض موكله) بالعيب
~~(فله) - أي: الوكيل - (رده) ؛ لتعلق الحق به (وإن أنكر بائع أن الشراء وقع
~~لموكل) ، فإن لم تكن بينة؛ (حلف) بائع أنه لا يعلم أن الشراء وقع لموكل،
~~(ولزم) البيع (الوكيل) ؛ لرضاه بالعيب، والظاهر صدور العقد لمن باشره،
~~فيغرم الثمن، وإن صدق بائع أن الشراء لموكله، أو قامت به بينة؛ فله الرد،
~~وإن وجد من الوكيل ما يسقطه.
# (ويتجه ولو صدقه) - أي: الوكيل - (موكل؛ لاحتمال تواطئهما) - أي: الوكيل
~~والموكل على الكذب - ليلزما البائع بالمبيع، فعوقب الوكيل بضد قصده، وغرم
~~الثمن. وهو متجه
# (و) إن قال موكل: (اشتر) لي (بعين هذا) الثمن، (فاشترى) الوكيل له بثمن
~~(في ذمته) ؛ صح البيع للوكيل، و (لم يلزم) المبيع (موكلا، إن لم يجزه) ؛
~~لأن الثمن إذا تعين انفسخ العقد بتلفه أو كونه ms1506 مغصوبا، ولم يلزم ثمن في
~~ذمته، وهذا غرض صحيح للموكل، فلم تجز مخالفته، (ويقع) الشراء (لوكيل) ؛
~~لمخالفته، (وعكسه) كقول الموكل: (اشتر لي في ذمتك، وانقد هذه الدراهم،
~~فاشترى الوكيل بعينها) - أي: الدراهم (يصح) الشراء، (ويلزم الموكل) ؛ لأنه
~~أذنه في عقد يلزم به الثمن مع بقاء الدراهم وتلفها، فكان إذنا في عقد لا
~~يلزمه الثمن إلا مع بقائها.
# (وإن أطلق) الموكل بأن قال له: اشتر كذا بكذا، ولم يقل بعينه ولا في
~~الذمة؛ (جاز) الشراء (بعين) المال، وجاز في الذمة؛ لتناول الإطلاق لهما.
### | [فائدة خلط المال الوكيل بدراهمه فضاع الكل بلا تفريط]
# فائدة: لو خلط المال الوكيل بدراهمه، فضاع الكل بلا تفريط؛ لم
# PageV03P475
# يضمن، وإن بقي بقدر دراهم موكله أو أقل وجهل أيهما هي؛ أخذها موكله، نص
~~عليه، وإن ردها البائع بعيب، فبقيت بيد الوكيل؛ لم يضمن.
# (ومن وكل) بالبناء للمجهول - (في بيع شيء غير ربوي) ؛ كحيوان وعقار وثياب
~~ونحوها لشخص (معروف ملك تسليمه) - أي: المبيع - لمشتريه؛ لأن التسليم من
~~تمام البيع، ولا يملك الوكيل الإبراء من ثمنه؛ لأنه ليس من البيع ولا من
~~تمامه، و (لا) يملك (قبض ثمنه) - أي: المبيع - لأنه قد يوكل في البيع من لا
~~يأمنه على قبض الثمن.
# وكذا الوكيل في النكاح ولا يملك قبض المهر (فإن تعذر قبضه) لموت المشتري
~~مفلسا ونحوه؛ (لم يلزم الوكيل) شيء من الثمن؛ لعدم تفريطه؛ لكونه لا يملكه،
~~وكما لو ظهر المبيع مستحقا أو معيبا، فإنه لا شيء على الوكيل في شرائه؛
~~لأنه لم يفرط؛ (كحاكم وأمينه) إذا باع على صغير أو غائب، وفات الثمن؛ لا
~~شيء عليهما، (إلا إن أذن له موكله في قبضه) - أي: الثمن - فيملك قبضه، (أو)
~~إلا إن (دلت عليه) - أي: على القبض - (قرينة كمبيعه في سوق غائب عن موكل أو
~~بموضع يضيع الثمن بترك قبضه) - أي: الوكيل الثمن - فيملك قبضه؛ لدلالة
~~القرينة على الإذن في قبضه، هذا أحد. الوجوه. جزم به في " الوجيز "، وهو
~~ظاهر ما جزم به في الرعاية الصغرى والحاويين والفائق " قال في ms1507 " الإنصاف ":
~~وهو الصواب، فعلى هذا الوجه [إن] (ترك قبضه) ، وسلم المبيع ففات الثمن؛
~~(فإنه يضمنه) ؛ لتفريطه، جزم به في " الإقناع والمبدع " باعتبار أنه أقوى،
~~وعليه أكثر الأصحاب، ولذلك قال المصنف: (خلافا " للمنتهى ") حيث قال: ومن
~~وكل في بيع شيء ملك تسليمه لا قبض ثمنه مطلقا.
# قال في شرحه أي: سواء دلت قرينة الحال على القبض كأمره بالبيع في سوق
~~غائب عن الموكل، أو لا. انتهى، (وكذا الشراء) فالوكيل فيه يملك تسليم
~~الثمن.
# PageV03P476
# (ولا يتسلم الوكيل المبيع حيث لا قرينة) ؛ بأن اشتراه من شخص غير معروف
~~(بلا إذن) موكله.
# (ويتجه) أن الوكيل سلم الثمن للبائع حيث كان له تسليمه، (ويشهد) عليه أن
~~المبيع باق عنده، (وإلا) بأن لم يشهد على البائع، وتعذر أخذ المبيع منه؛
~~(ضمن) الوكيل؛ لتفريطه بترك الإشهاد عليه. وهو متجه.
# (وإن أخر) الوكيل في شراء شيء (تسليم ثمنه بلا عذر) في تأخيره، فتلف؛
~~(ضمنه) ؛ لتفريطه، فإن كان عذر نحو امتناع من قبضه؛ لم يضمنه نصا (ويقبض)
~~الوكيل (مطلقا) ، سواء أذنه موكل في قبضه، أو لا، دلت عليه قرينة أو لا:
~~(ثمن ما) - أي مبيع - (يفضي) ترك قبضه (إلى ربا نساء) كأمره ببيع قفيز بر
~~بمثله، فيقبضه قبل التفرق من مجلس العقد، ومحل ذلك إذا (لم يحضر موكل) مجلس
~~العقد للإذن فيه شرعا وعرفا إذ لا يتم البيع إلا بالقبض؛ لأن القبض حينئذ
~~من مقتضى العقد.
# (وإذا قبض الوكيل الثمن فهو أمانة) في يده لا يلزمه رده بلا طلبه ولا
~~يضمنه بتأخيره؛ لأنه رضي بسكونه في يده، ولم يرجع عن ذلك، فإن طلبه لزمه
~~الرد على الفور، [فإن أخر الرد مع إمكانه، فتلف؛ ضمنه.] (ولا يسلم الوكيل)
~~للمشتري (المبيع قبل قبض ثمنه حيث جاز) له قبض الثمن؛ لأنه يعد مفرطا
~~بتسليمه، (فإن سلمه) المبيع (قبل قبضه) - أي الثمن
# PageV03P477
# حيث جاز - (ضمن) ؛ لما تقدم، وأما إذا باع الوكيل بحضرة موكله فله أن
~~يسلم المبيع إذا لم ينهه.
# (وليس لوكيل في بيع تقليب مبيع على مشتر) تقليبا يغيب به عن الوكيل، ms1508 لما
~~قيد به ابن قندس (إلا بحضرته) - أي الوكيل - لا الموكل ومشاهدته له، (وإلا)
~~بأن دفعه للمشتري يقلبه، وغاب به عنه؛ (ضمن) الوكيل المبيع؛ لتعديه بدفعه
~~إلى من يغيب به عنه، ولأن الإذن في البيع لا يتناوله، (وليس حضور الموكل)
~~وقت المساومة (مرادا، خلافا) " للمنتهى " فإنه قال: وليس لوكيل في بيع
~~تقليبه على مشتر إلا بحضرة موكل.
# (ومن أمر بدفع شيء) كثوب أمره مالكه بدفعه (إلى) نحو قصار أو صباغ (معين
~~ليضعه، فدفع) المأمور الشيء إلى من أمر بدفعه له، (ونسيه) - أي الوكيل -
~~قال الخلوتي: ولعله الموكل أيضا، وإلا لذكره فإذا ضاع في هذه الحال؛ (لم
~~يضمن) الوكيل؛ لأنه لا يعد مفرطا، بل التفريط من الموكل بتعيينه.
# (وإن أطلق مالك) ، ولم يعين نحو قصار؛ بأن قال: ادفعه إلى من يقصره أو
~~يصبغه، (فدفعه) الوكيل (إلى من لا يعرف عينه) ؛ كما لو ناوله من وراء سترة
~~(ولا دكانه) ؛ بأن دفعه بغير دكانه، ولا يعرف اسمه، ولم يسأل عنه ولا عن
~~اسمه، فضاع؛ (ضمن) الوكيل؛ لتفريطه ذكره ابن الزاغوني.
# (ومن وكل) بالبناء للمفعول - (في قبض درهم) فأكثر، (أو) قبض (دينار)
~~فأكثر ممن عليه دراهم أو دنانير؛ (لم يصارف) المدين؛ بأن يقبض عن الدينار
~~دراهم أو عن الدراهم دينارا (بلا إذن) ؛ لأنه لم يأمره بمصارفته، (فإن
~~صارف، وضاع) المقبوض، (فعلى) دائن (دافع) إن تلف، نصا؛ لأنه دفع إلى الرسول
~~غير ما أمر به، فهو وكيل للدافع في تأديته إلى صاحب الدين، ومحله
# PageV03P478
# (ما لم يكذب عليه) - أي على المدين - (وكيل في الإذن) بأن يخبر الرسول
~~المدين أن رب الدين أذنه (بالمصارفة) ، فإن أخبره كذلك؛ (فعليه) ؛ أي:
~~الرسول، ضمان ما تلف؛ لأنه غر المدين.
# (ومن وكل) بالبناء للمفعول - (في قبض دينار أو ثوب) ممن عنده لموكله
~~دنانير وثياب، (فأخذ) الوكيل (أكثر) كدرهمين أو ثوبين، فضاع المأخوذ؛ فضمان
~~الدينار أو الثوب الزائد (على دافع) أي الذي أعطاه الدينارين أو الثوبين -
~~(ويرجع) الدافع بالزائد (على) الرسول (القابض) لذلك؛ لأنه غره، وحصل التلف
~~في يده، فاستقر عليه ms1509 الضمان، وللموكل تضمين الوكيل القابض؛ لأنه تعدى بقبض
~~ما لم يؤمر بقبضه، فإذا ضمنه لم يرجع على أحد؛ لحصول التلف في يده، فاستقر
~~الضمان عليه.
# قال في المغني " وفي " المنتهى ": ومن أرسل آخر إلى من له عنده مال لأخذ
~~دينار فأخذ أكثر؛ ضمنه مرسل، ورجع به على رسول، وكان على المصنف أن يشير
~~إلى خلافه. (وإن أخذ وكيل في قبض دينار هنا أساء) بأخذه؛ لأنه غير مأذون
~~فيه، (ولم يضمنه) . - أي الرهن - لأنه رهن فاسد، وفاسد العقود كصحيحها في
~~الضمان وعدمه، فما كان القبض في صحيحه كان غير مضمون في فاسده.
# (ومن وكل) غيره - (ولو) كان الوكيل (مودعا - في قضاء دين، فقضاه) ، ولم
~~يشهد، (أو) وكله أن يقرض دراهم، (فأقرض، ولم يشهد) بالقضاء أو القرض،
~~(وأنكر غريم) القضاء، أو مقترض الاقتراض؛ لم يقبل قول وكيل على الغريم إلا
~~ببينة؛ لأنه ليس بأمينه، فلم يقبل قوله عليه في الدفع إليه؛ كما لو ادعاه
~~الموكل.
# و (ضمن) الوكيل لموكله ما أنكره الغريم؛ لتفريطه بترك الإشهاد عليه،
~~ولهذا إنما يضمن (ما ليس بحضرة موكل) ، فإن حضر مع ترك الإشهاد فقد رضي
~~بفعل وكيله، كقوله: اقضه ولا تشهد، بخلاف حال غيبته. لا يقال هو لم يأمره
~~بالإشهاد، فلا يكون مفرطا بتركه؛ لأنه
# PageV03P479
# إنما أذنه في قضاء مبرئ، ولم يفعل، ولهذا يضمن. ولو صدقه موكل وكذب رب
~~الدين.
# (وإن قال) وكيل في قضاء وقرض: (أشهدت) على القضاء والقرض شهودا، (فماتوا)
~~- أي الشهود - وأنكره موكله (أو) قال له: (أذنت فيه) - أي: القضاء أو القرض
~~- (بلا بينة) - أي: إشهاد - وأنكره موكل، (أو) قال له: (قضيت بحضرتك) ،
~~قال: بل بغيبتي؛ (حلف موكل) ؛ لاحتمال صدق الوكيل، وقضي له بالضمان؛ لأن
~~الأصل معه، (ومر تفصيله) - أي: ما ذكر في باب الرهن وفي باب القرض بأتم من
~~هذا، (بخلاف) توكيل (وكيل في إيداع) ماله، فأودعه، و (لم يشهد؛ فلا يضمن)
~~إن أنكر مودع؛ لقبول قوله في الرد والتلف بأمر غير ظاهر، فلا فائدة للموكل
~~في الاستيثاق عليه، بخلاف الدين، فإن أنكر ms1510 الوديع دفع الوكيل الوديعة إليه؛
~~فقول وكيل بيمينه؛ لأنهما اختلفا في تصرفه فيما وكل فيه، فكان القول قوله
~~فيه.
# (ويتجه باحتمال) قوي (وكذا) - أي: ومثل الوكيل في الإيداع - (كل وكيل في
~~دفع) ما وكل في دفعه (لأمين) كشريك ووصي وأجير خاص وأمين بيت المال لا يضمن
~~بدفعه، أو أخذ ممن ذكر ولو لم يشهد عليه - لقبول قولهم في الهلاك بلا
~~تفريط. وهو متجه
### | [فصل الوكيل أمين لا يضمن]
# (فصل: والوكيل أمين لا يضمن) ؛ أي: سواء كان متبرعا أو بجعل؛ لأنه نائب
~~المالك في اليد والتصرف، فكان الهلاك في يده كالهلاك في يد المالك، فلا
~~يضمن (ما تلف بيده بلا) تعد ولا (تفريط، ويصدق) وكيل (بيمينه في) دعوى
~~(تلف) عين أو ثمنها إذا قبضه، وقال موكله لم يتلف كالوديع
# PageV03P480
# (و) يصدق بيمينه في (نفي تفريط) ادعاه موكله؛ لأنه أمين، ولا يكلف ببينة؛
~~لأنه مما يتعذر إقامة البينة عليه، ولئلا يمتنع الناس من الدخول في
~~الأمانات مع الحاجة إليها. (و) يصدق بيمينه في (أنه لم يحمل الدابة فوق
~~طاقتها، ولا) حملها (شيئا لنفسه) ؛ لأنه أمين، (وكذا كل أمين) بيده شيء
~~لغيره كأب (ووصي وأمين حاكم) وشريك (ومضارب ومرتهن ومستأجر) ومودع؛ يقبل
~~قولهم في التلف وعدم التفريط والتعدي
# (ويقبل إقراره) - أي: الوكيل على موكله (أنه تصرف في كل ما وكل فيه من
~~بيع وشراء وقبض ودفع. - ولو) كان الموكل فيه (عقد نكاح) - لأنه يملك
~~التصرف، فقبل قوله فيه؛ كما يقبل قول ولي المجبرة في النكاح، فيقبل قول
~~وكيل أنه قبض الثمن من مشتر، وتلف بيده
# ولو أقبض الوكيل الدراهم ثمنا ثم ردت عليه دراهم زائفة مدعيا الراد أنها
~~التي أعطاها الوكيل، فصدقه؛ قبل قوله على موكله، وإن قبضها الوكيل، ولم
~~يعرفها؛ لزمته دون الموكل.
# (ولو وكله في شراء عبد، فاشتراه) الوكيل، (واختلفا) - أي: الوكيل والموكل
~~- في (قدر الثمن، فقال وكيل: اشتريته بألف) مثلا، (وقال موكل) : بل اشتريته
~~(بخمسمائة؛ فقول وكيل) ؛ لأنه أمين وأدرى بما عقد عليه (فيما يقارب) ثمن
~~مثله، لا فيما يخالف ms1511 الحس من كثير ثمن ادعى أنه اشترى به، ذكره المجد
# (و) إن قال وكيل لموكله: (أذنت لي في البيع نساء) - أي: إلى أجل - وأنكره
~~موكل؛ فقول وكيل، أو قال وكيل: أذنت لي في البيع (بغير نقد البلد) أو بعرض،
~~وأنكره موكل؛ فقول وكيل، (أو اختلفا في صفة الإذن) كقول الوكيل: وكلتني في
~~(شراء عبد) ، فقال الموكل: بل في شراء أمة، أو قال الوكيل: وكلتني في شراء
~~أمة، فقال الموكل بل في
# PageV03P481
# شراء عبد، (أو) قال الوكيل: وكلتني، أن أشتري لك (بعشرة) ، فقال الموكل:
~~بل بعشرين، (أو) قال: وكلتني أن أشتري لك (بعشرين) ، فقال الموكل: بل
~~بعشرة؛ فالقول (قول وكيل) في هذه الصور كلها؛ لأنه أمين (كمضارب) اختلف مع
~~رب المال في مثل ذلك.
# وإن باع الوكيل السلعة، وقال للموكل: بذلك أمرتني، فقال: بل أمرتك
~~برهنها؛ صدق ربها فاتت أو لم تفت؛ لأن الاختلاف هنا في جنس التصرف.
# وإن اختلفا في أصل الوكالة؛ بأن قال: (وكلتني فقال) الموكل: (لا) ؛ فقول
~~الموكل بلا يمين؛ لأنه منكر
# (أو) قال وكيل: وكلتني (أن أتزوج لك) فلانة على كذا، (ففعلت) ؛ أي:
~~تزوجتها لك، (وصدقت) فلانة (الوكيل) - أي: مدعي الوكالة فيما ذكره (وأنكر
~~موكل الوكالة فقوله) - أي: المنكر لما تقدم (بلا يمين) .
# قال القاضي: لأن الوكيل يدعي حقا لغيره، (ثم إن تزوجها) الموكل أقر
~~العقد، (وإلا) بأن لم يتزوجها؛ (لزمه تطليقها) .
# قال في المنتهى ": [قال] أحمد: ولا تتزوج المرأة حتى يطلق، لعله يكون
~~كاذبا في إنكاره، ولأنها. معترفة أنها زوجة له، فتؤخذ بإقرارها، وإنكاره
~~ليس بطلاق. انتهى.
# (ولا يلزم وكيلا غير ضامن شيء) للمرأة من مهر ولا غيره؛ لأن حقوق العقد
~~إنما تتعلق بالموكل، لكن إن ضمن الوكيل المهر رجعت عليه بنصفه؛ لأنه ضمنه
~~عن الموكل ومعترف بأنه في ذمته، وإن مات من تزوج له مدعي الوكالة، لم ترثه
~~المرأة إن لم يكن صدق على الوكالة أو ورثته، إلا إن قامت بها بينة، (وإن
~~ادعته) ؛ أي: ادعت المرأة عقد النكاح (حلف زوج) أنه لم يوكل في ms1512 عقد النكاح،
~~وبرئ من الصداق الذي تدعيه في ذمته.
# وإن قال إنسان: (أذن لي) فلان (الغائب) في تزوج امرأة، (فعقد) مدعي الإذن
~~النكاح لموكله، (ثم مات) فلان الغائب (لم ترثه) الزوجة، لعدم تحقق صحة
# PageV03P482
# النكاح؛ إذ لا يقبل قوله: أنه وكله، بمجرد دعواه (بلا تصديق ورثة) ، فإن
~~صدقت الورثة، أو أثبت أنه وكله ببينة؛ ورثت لتحقق ثبوت الزوجية.
# (و) إن قال وكيل (أذن لي) الموكل (في العقد) على امرأة، (فعقدت) له،
~~(فأنكره الزوج) ، واعترف بالإذن فيه؛ فالقول قول الوكيل، (والنكاح) باق
~~(بحاله) ؛ لأن الوكيل مأذون له أمين قادر على الإنشاء، وهو أعرف.
# وإن وكله أن يتزوج له امرأة، فتزوج له غيرها؛ لم يصح العقد؛ للمخالفة، أو
~~تزوج إنسان له بغير إذنه؛ فالعقد فاسد، ولو أجازه المعقود له؛ كبيع
~~الفضولي، (ولا يلزم وكيلا لم يضمن) من المهر (شيء) ؛ لاعتراف الموكل له
~~بالإذن، فإن ضمنه فللزوجة طلبه به.
### | [فرع باع أحد شريكين عبدا مشتركا بينهما بإذن شريكه]
# (فرع: لو باع) أحد (شريكين) عبدا (مشتركا) بينهما (بإذن) شريكه بألف
~~مثلا، وقال: لم أقبض ثمنه، (وادعى مشتر دفع ثمن لبائع، وصدقه الآخر) ؛ أي:
~~صدق الشريك الذي لم يبع المشتري في دعواه الدفع لشريكه بائع العبد منه؛
~~(برئ) المشتري (ممن) - أي من الشريك - الذي (صدقه) على الدفع بقدر حصته من
~~الثمن؛ لاعترافه بقبض وكيله حقه؛ كما لو أقر أنه قبض بنفسه، وتبقى الخصومة
~~بين البائع والمشتري وشريكه، (ولا) يبرأ المشتري من بائع، (فيطالبه) أي:
~~يطالب البائع المشتري (بحصته) من الثمن، وهي النصف في المثال، فإن ادعى
~~المشتري أنه دفع إليه الثمن، فأنكر البائع؛ فالقول قوله مع يمينه، فإذا حلف
~~البائع أخذ من المشتري نصف الثمن، ولا يشاركه فيه شريكه الذي لم يبع؛ لأنه
~~معترف أنه يأخذه ظلما، فلا يستحق مشاركته فيه، وإن كانت للمشتري بينة
~~بالدفع، حكم بها، (و) يطالب (مصدق) - وهو الذي لم يبع - (البائع) بحصته من
~~الثمن، فإن أقر بأنه قبض؛ أخذ به، وإن أنكر فالقول قوله مع يمينه إن لم تكن
~~بينة، ms1513 وإن كان للمدعي بينة قضى بها عليه (ولا تقبل شهادة المشتري عليه) -
~~أي على
# PageV03P483
# البائع لأنه يجر بها إلى نفسه نفعا، و (لا) تقبل شهادة (الشريك على
~~البائع) لجره بها نفعا
# تتمة: قال في المغني ": ولا فرق بين مخاصمة الشريك قبل مخاصمة المشتري أو
~~بعدها، وإن ادعى المشتري أن شريك البائع قبض منه الثمن، فصدقه البائع نظر
~~فإن كان البائع أذن للشريك في القبض؛ فهي كالتي قبلها؛ أي: يبرأ المشتري من
~~حصة البائع، وإن لم يأذن له في القبض؛ لم تبرأ ذمة المشتري من شيء من
~~الثمن؛ لأن البائع لم يوكله في القبض، فقبضه له لا يلزمه، ولا يبرأ المشتري
~~منه. كما لو دفعه إلى أجنبي، ولا يقبل قول المشتري على شريك البائع؛ لأنه
~~ينكره، وللبائع المطالبة بقدر نصيبه إليه، ولا يحتاج إلى يمين؛ لأن المشتري
~~مقر ببقاء حقه، وإن دفعه إلى شريكه؛ لم تبرأ ذمته، فإذا قبض حقه فلشريكه
~~مشاركته فيما قبض؛ لأن الدين لهما ثابت بسبب واحد، فما قبض منه يكون بينها؛
~~كما لو كان ميراثا، وله أن يشاركه، ويطالب المشتري بحقه كله. انتهى.
# (ولا يصح إقراره) - أي: الوكيل - (على موكله، ولا) يصح (صلحه) عنه (أو) ؛
~~أي: ولا يصح (إبراؤه) - أي الوكيل - (عنه بلا إذن) من الموكل في الإقرار
~~والصلح والإبراء، فإن أذن له؛ صح.
# (وإن اختلفا) - أي الوكيل والموكل - (في رد عين) على الموكل، (أو) اختلفا
~~في رد (ثمنها) له بعد بيعها؛ فالقول (قول وكيل) متبرع؛ لأنه قبض العين لنفع
~~مالكها لا غير؛ كالمودع، (لا) وكيل (بجعل) ؛ فلا يقبل قوله في الرد؛ لأن في
~~قبضه نفعا لنفسه؛ أشبه المستعير.
# وإن طالب موكل وكيلا في بيع بثمن ما باعه، فقال: لم أقبضه بعد، فأقام
~~المشتري بينة عليه بقبضه؛ ألزم به الوكيل، ولا يقبل قوله في رد ولا تلف؛
~~لأنه صار خائنا بجحده. ذكره المجد
# وإن طلب الموكل الثمن من الوكيل، فوعده رده، ثم ادعى الوكيل أنه
# PageV03P484
# كان رده قبل الطلب أو أنه كان تلف؛ لم يقبل - ولو ببينة ms1514 - وإن لم يعده
~~برده، لكن منعه، أو مطله مع إمكانه، ثم ادعى ردا أو تلفا؛ لم يقبل إلا
~~ببينة، فيبرأ إذا أشهد بالرد مطلقا أو بالتلف قبل المنع أو المطل، وإلا؛
~~ضمن. وإن أنكر قبض المال، ثم ثبت ببينة، أو اعترف، فادعى ردا أو تلفا؛ لم
~~يقبل - ولو ببينة - فإن كان جحوده بقوله: لا تستحق علي شيئا، أو ما لك عندي
~~ونحوه مما ليس بصريح في إنكار القبض ابتداء؛ سمع قوله، إلا أن: يدعي ردا أو
~~تلفا بعد قوله ما لك عندي شيء ونحوه؛ فلا يسمع قوله، لكن في مسألة التلف
~~يقبل قوله بيمينه لغرم البدل؛ كما يأتي في الغاصب.
# (وكذا) - أي مثل وكيل - (وصي وعامل) على (وقف) - وهو جابيه - (وناظره) -
~~أي الوقف - في قبول قولهم في الرد بيمينهم إن كانوا (متبرعين) ، و (لا)
~~يقبل قولهم إن كانوا -[ (بجعل فيهن) - أي في مسألة دعوى الوكيل والوصي
~~والعامل والناظر إذا] ادعوا رد العين (ولا) يقبل قول وكيل في رد ما ذكر من
~~العين أو الثمن، لأنه قبض المال لنفع نفسه، فلم يقبل قوله في الرد
~~كالمستعير (إلى ورثة موكل) قال في " التلخيص ": لأنهم لم يأتمنوه، (أو) ؛
~~أي: ولا يقبل قول وكيل في رد مال موكله إلى غيره؛ لأنه ائتمنه عليه، فلا
~~يبرأ بدفعه (إلى غير من ائتمنه) ؛ كدفعه إلى (زوجة) الموكل؛ لأنها لم
~~تأتمنه عليه، ولا هو مأذون بالدفع إليها فلم يبرأ (لا) إن دفعه (بإذنه) ؛
~~أي: الموكل فإن أذن بالدفع لزوجته أو غيرها، بأن أذن له بدفع دينار لزيد
~~قرضا، فدفعه له، وأنكره زيد؛ لم يضمن الوكيل؛ لأنه فعل ما هو مأذون في
~~فعله. قال في الإنصاف ": فائدة: لو ادعى الرد إلى غير من ائتمنه بإذن
~~الوكيل؛ قبل قول الوكيل على الصحيح من المذهب، نص
# PageV03P485
# عليه، واختاره أبو الحسن التميمي، قاله في القاعدة الرابعة والأربعين
~~انتهى.
# وما يأتي في الوديعة من قبول قول الوديع في الرد إلى من يحفظ ماله عادة؛
~~فليس مما نحن فيه، (خلافا لهما) - أي: الإقناع والمنتهى ms1515 " " قال في "
~~الإقناع ": ولا يقبل قول وكيل في دفع مال الموكل إلى غير من ائتمنه - ولو
~~بإذنه ولا يخفى على طالب الانتفاع أن قول المصنف أولى من " المنتهى "
~~والإقناع " والله أعلم.
# (ولا) يقبل قول (ورثة وكيل في دفع) مال (لموكل) ؛ لأنه لم يأتمنهم
# (ولا) يقبل قول (مستأجر) نحو دابة في ردها، ولا مضارب ومرتهن وكل من قبض
~~العين لنفع نفسه؛ كالمستعير
# (ولا) يقبل قول (أجير مشترك) ؛ كصباغ وصائغ وخياط في رد العين (ويتجه
~~ولا) يقبل قول أجير (خاص لقبضه العين لحظ نفسه) ، فلا فرق بينه وبين الأجير
~~المشترك من كون كل منهما لا تقبل دعواه، وهو ظاهر الإقناع " وكذا قال في "
~~الهداية " والمذهب " والمستوعب والخلاصة " " وغيرهم، وهو متجه
# (ودعوى كل أمين) من وكيل ومرتهن ومضارب ومودع (تلفا بحادث ظاهر) ؛ كحريق
~~ونهب جيش ونحوه؛ (لا تقبل) قوله (إلا ببينة تشهد بالحادث) الظاهر؛ لعدم
~~خفائه؛ لأنه لا تتعذر إقامة البينة عليه غالبا، ولأن
# PageV03P486
# الأصل عدمه، ثم يقبل قول من ذكر في التلف بيمينه؛ لتعذر إقامة البينة على
~~تلف العين به، وإن ادعى أحدهم التلف، وأطلق، أو أسنده إلى أمر خفي كسرقة
~~فيقبل قوله بيمينه، (ومر) ذلك (في) باب (الرهن) مفصلا.
### | [فائدة لا ضمان على وكيل بشرط]
# ؛ بأن قال له: وكلتك بشرط ضمان ما يتلف منك فإذا تلف منه شيء بغير تفريط
~~لم يضمنه؛ لأنه أمين، والشرط لاغ؛ لأنه ينافي مقتضى العقد
# (ويصح التوكيل بلا جعل) إذا كان الوكيل جائز التصرف؛ لأن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - وكل أنسا في إقامة الحد، ووكل عروة في شراء شاة، ووكل
~~عمرو بن سلمة في الإيجاب، ووكل أبا رافع في قبول النكاح.
# (و) يصح التوكيل بجعل (معلوم) كدراهم أو دنانير أو درهم صفته كذا (أياما
~~معلومة) ؛ بأن يوكله عشرة أيام كل يوم بدرهم، (أو يعطيه من الألف) مثلا
~~(شيئا معلوما) ؛ كعشرة؛ «لأنه - عليه الصلاة والسلام - كان يبعث عماله لقبض
~~الصدقات، ويجعل لهم على ذلك جعلا» ، ولأنه تصرف لغيره لا يلزمه فعله، جاز
~~أخذ الجعل عليه؛ كرد ms1516 الآبق.
# (ولا) يصح أن يجعل له (من كل ثوب كذا لم يصفه) - أي الثوب - (ولم يقدر
~~ثمنه) ؛ لجهالة المسمى، ولا يصح التوكيل بجعل مجهول لفساد العوض ويصح تصرف
~~الوكيل بعموم الإذن في التصرف، (وله) - أي الوكيل - حينئذ (أجر مثله) ؛
~~لأنه عمل بعوض لم يسلم له.
# (وإن عين) موكل (ثيابا معينة في بيع وشراء) ، بأن قال لوكيله: كل ثوب
~~بعته من هذه الثياب؛ فلك على بيعه كذا، أو كل ثوب اشتريته من هذه الثياب؛
~~فلك على شرائه كذا وعينه.
# (ويتجه ولو) كان البيع أو الشراء (من غير إنسان معين؛ صح) البيع والشراء؛
~~لأنه مأذون فيه، ولا يفتقر عقده مع من عينه له؛ إذ لا فرق بين ما إذا قال
~~له اشتر لي ثيابا من زيد
# PageV03P487
# ولك كذا، وبين ما إذا قال اشتر لي ثيابا صفتها كذا أو يطلق؛ لأن المقصود
~~حصول البيع أو الشراء وزوال الجهالة، وقد حصل، (خلافا للمنتهى) ، فإنه
~~اشترط كون البيع والشراء من معين. وهو متجه. وقوله صح جواب الشرط؛ أي: صح
~~ما عينه له لزوال الجهالة بذلك؛ كقول موكل: (بع ثوبي) هذا (بكذا) - أي عشرة
~~- مثلا، (فما زاد فلك) ؛ صح نص عليه، ورواه سعيد عن ابن عباس بإسناد جيد،
~~ولأنها عين تنمى بالعمل عليها، وهو البيع، فإذا باع الوكيل الثوب بزائد عما
~~عينه وهو من غير جنس الثمن؛ فهو له، وإلا فلا شيء له؛ كما لو لم يربح مال
~~المضاربة.
# (ويستحق) الوكيل (جعله قبل تسليم ثمنه لموكل) ؛ لأنه وفى بالعمل وهو
~~البيع، وقبل قبض الثمن [ولا يلزمه استخلاصه من المشتري (إلا إن اشترط) ؛
~~أي: اشترط الموكل] على الوكيل في استحقاقه الجعل بتسليم الثمن؛ بأن قال له:
~~إن بعت، وسلمت إلي الثمن فلك كذا؛ فلا يستحقه قبل تسليمه الثمن؛ لأنه لم
~~يوف بالعمل المشترط عليه.
### | [فصل في من عليه حق فادعى إنسان أنه وكيل ربه في قبضه]
# (فصل: ومن عليه حق) من دين كثمن وقيمة متلف أو عين عارية أو وديعة ونحوها
~~(فادعى إنسان أنه وكيل ربه في ms1517 قبضه) - أي: ذلك الحق - (أو) ادعى أن ربه
~~مات، وأنه (وصيه) - أي: وصي ربه (أو) ادعى أنه (أحيل به) - أي: الدين - من
~~ربه عليه، (فصدقه) ؛ أي: صدق من عليه الحق مدعي الوكالة أو الوصي أو
~~الحوالة - (ولا بينة) مع المدعي - (لم يلزمه) - أي: من عليه الحق - (دفع
~~إليه) أي: إلى المدعي - لجواز أن ينكر رب الحق الوكالة أو الحوالة أو يظهر
~~حيا في دعوى الوصية؛ فلا يبرأ من عليه الحق بهذا الدفع فيرجع على المحق.
~~(وإن كذبه) أي: كذب من
# PageV03P488
# عليه الحق المدعي لذلك؛ (لم يستحلف) ؛ لعدم فائدة استحلافه؛ لأنه لا يقضى
~~عليه بالنكول، (وإن دفعه) ؛ أي: دفع من عليه الحق للمدعي ذلك، (وأنكر
~~صاحبه) - أي: صاحب الحق - (ذلك) ؛ أي: كونه وكله أو أحاله [ (حلف) رب الحق
~~أنه لم يوكل المدفوع إليه من ذلك، ولا أحاله عليه؛ لاحتمال صدق] المدعي،
~~(ورجع) رب الحق (على دافع) وحده (إن كان) المدفوع (دينا) ؛ لأن الحق في
~~ذمته، ولم يبرأ منه بدفعه لغير ربه أو وكيله، ولم يثبت وكالة المدفوع إليه،
~~ولأن الذي أخذه مدعي الوكالة أو الحوالة عين مال الدافع في زعم صاحب الحق،
~~فتعين رجوعه على الدافع، فإن نكل رب الحق عن الحلف؛ لم يرجع بشيء، وفي
~~مسألة الوصية يرجع بظهوره حيا، (و) رجع (دافع على مدع) - أي: مدعي الوكالة
~~أو الحوالة أو الوصية - بما دفعه (مع بقائه) ؛ لأنه عين ماله؛ لأن المدعي
~~والدافع يزعمان أنه صار ملكا لصاحب الحق، وأنه ظالم للدافع بالأخذ منه،
~~فيرجع الدافع فيما أخذ منه المدعي، ويكون قصاصا مما أخذه منه صاحب الحق،
~~(أو) يرجع دافع على قابض ببدله مع (تعديه) - أي: القابض - أو تفريطه (في
~~تلف) به لأن من وجب عليه رد شيء مع بقائه وجب عليه رد بدله مع إتلافه إياه،
~~فإن تلف بيد مدعي الوكالة بلا تعد ولا تفريط؛ لم يضمنه، ولم يرجع عليه دافع
~~بشيء؛ لأنه مقر بأنه أمين حيث صدقه في دعواه الوكالة أو الوصية، (و) أما
~~(مع) دعوى (حوالة) فيرجع دافع ms1518 على قابض (مطلقا) ؛ أي: سواء بقي في يده أو
~~تلف بتعد أو تفريط أو لا؛ لأنه قبض لنفسه، فقد دخل على أنه مضمون عليه.
# (وإن كان) المدفوع لمدعي وكالة أو وصية (عينا كوديعة ومغصوب) وعارية
~~ومقبوض على وجه سوم (ووجدها) - أي: العين - (ربها) بيد القابض أو غيره؛
~~(أخذها) ممن هي بيده؛ لأنها عين حقه؛ وله مطالبة من شاء بردها، فإن شاء
~~طالب الوديع ونحوه؛ لأنه أحال بينه وبين ماله، وإن شاء طالب
# PageV03P489
# مدعي الوكالة؛ لأنه قبض عين ماله بغير حق، فإن طالب الدافع فللدافع
~~مطالبة الوكيل بها وأخذها من يده ليسلمها لربها، ويبرأ من عهدتها. هذا إن
~~كانت باقية، (وإلا) بأن كانت تلفت أو تعذر ردها؛ - (ضمن) - بتشديد الميم -
~~(أيهما شاء) من الدافع والمدفوع إليه برد بدلها؛ لأن القابض قبض مالا
~~يستحقه، والدافع تعدى بالدفع إلى من لا يستحقه، فتوجهت المطالبة على كل
~~منهما، (ولا يرجع غارم) على الآخر؛ لأن كل واحد منهما يدعي أن ما أخذه ظلم؛
~~ويقر بأنه لم يوجد من صاحبه تعد، فلا يرجع على صاحبه بظلم غيره (إلا لمن)
~~تعدى، أو (فرط آخذ) العين - وهو الذي ادعى الوكالة - استقر عليه الضمان،
~~فإن ضمن الوكيل؛ لم يرجع على أحد، وإن ضمن الدافع؛ رجع عليه؛ لأنه وإن كان
~~يقر أنه قبضه قبضا صحيحا، لكن إنما لزمه الضمان بتفريطه وتعديه، فالدافع
~~يقول: ظلمني المالك بالرجوع علي، وله على الوكيل حق يعترف به الوكيل،
~~فيأخذه ليستوفي حقه منه. قال في المغني والشرح " هذا إذا صدق من عليه الحق
~~المدعي، (و) أما (مع عدم تصديق دافع) لمدعي الوكالة ونحوها؛ (فيرجع) دافع
~~على قابض بما دفعه إليه (مطلقا) ؛ أي: سواء كان دينا أو عينا بقي أو تلف.
~~ذكره الشيخ تقي الدين وفاقا؛ لأنه لم يقر بوكالته، ولم تثبت بينة. قال:
~~ومجرد التسليم ليس تصديقا، (ومع دعواه) ؛ أي: دعوى الدافع لمدعي الوكالة
~~(إذن مالك في) مسألة (الوديعة لا رجوع لأحد عليه) - أي: على وديع دفع لمدعي
~~الوكالة - (مطلقا) ؛ أي: سواء صدقه المالك أو ms1519 لا؛ لدعواه دفعا يبرأ به من
~~رد الوديعة؛ أشبه ما لو ادعى الرد إلى مالكها، ولا يلزمه للمالك سوى اليمين
~~نصا.
# (وإن ادعى) المطالب (مؤنة) - أي: رب الحق - (وأنه وارثه) ؛ ولا وارث له
~~غيره (لزمه) ؛ أي: لزم من عليه الحق (دفعه) لمدعي إرثه (مع تصديق) منه على
~~ذلك؛ لأنه مقر له بالحق، وأنه يبرأ بهذا الدفع؛ فلزمه الدفع؛ كما لو طلبه
~~مورثه، ولزم
# PageV03P490
# (حلفه) - أي: من عليه الحق - (على نفي علم) لأن اليمين هنا على نفي فعل
~~الغير، فكانت على نفي العلم (مع إنكار) موت رب الحق وأن المطالب وارثه؛ لأن
~~من لزمه الدفع مع الإقرار؛ لزمه اليمين مع الإنكار.
# (ومن قبل قوله في رد) كوديع ووكيل ووصي متبرع، (وطلب منه) الرد؛ (لزمه)
~~الرد، (ولا يؤخره ليشهد) على رب الحق به؛ لعدم الحاجة لقبول دعواه في الرد؛
~~لأنه متى ادعى عليه به، وثبت؛ كان القول قوله في الرد، (وكذا مستعير ونحوه)
~~ممن لا يقبل قوله في الرد؛ كمرتهن ومعترض وغاصب حيث (لا حجة) - أي: لا بينة
~~- (عليه) ؛ فيلزمه الدفع بطلب رب الحق، ولا يؤخر ليشهد؛ لأنه لا ضرر عليه
~~فيه؛ لتمكنه من الجواب بنحو لا يستحق علي شيئا، ويحلف عليه كذلك. (وإلا)
~~بأن كان عليه بينة بذلك، (أخر) الرد ليشهد عليه؛ لئلا ينكره القابض، فلا
~~يقبل قوله في الرد، وإن قال لا يستحق علي شيئا قامت عليه البينة؛ (كدين
~~بحجة) - أي: بينة - فللمدين تأخيره ليشهد لما تقدم.
# (ويتجه) ولا ضمان على مؤخر دين بحجة ليشهد (لو حصل تلف زمن تأخيره) ؛
~~لأنه فعل ما له فعله. وهو متجه.
# (ولا يلزم) رد الحق (دفع الحجة) - أي: الوثيقة المكتوب فيها الدين ونحوه
~~- (لمدين) ؛ لأنها ملكه؛ فلا يلزمه تسليمها لغيره، (وفى) ؛ أي: أدى ما عليه
~~من الدين حالة كون المؤدي (مشهدا) بما أداه؛ لأن بينة الدفع تسقط البينة
~~الأولى، ولا يلزم البائع دفع حجة ما باعه لمشتر، بل يلزم رب الحق
# PageV03P491
# الإشهاد بأنه قبض، والبائع الإشهاد بأنه باع.
# قال البهوتي: قلت: العرف الآن تسليم ms1520 الحجة له، ولو قيل بالعمل به لم
~~يبعد؛ كما في مواضع انتهى.
### | [فرع شهد واحد أنه وكله يوم الجمعة وشهد آخر أنه وكله يوم السبت]
# (فرع: لو شهد) شاهد (واحد أنه وكله يوم الجمعة، و) شهد شاهد (آخر أنه
~~وكله يوم السبت) ؛ لم تتم الشهادة؛ لأن التوكيل يوم الجمعة غير التوكيل يوم
~~السبت، فلم تكمل شهادتهما على فعل واحد
# (أو شهد أحدهما أنه وكله بالعربية، و) شهد (الآخر أنه وكله بالعجمية) ؛
~~لم تتم الشهادة؛ لأن التوكيل بالعربية غير التوكيل بالعجمية؛ فلم تكمل
~~الشهادة على فعل واحد.
# (أو) شهد (أحدهما أنه قال) له: (وكلتك، و) شهد الآخر أنه قال (له) (أذنت
~~لك في التصرف) ؛ لم تتم الشهادة
# (أو) شهد أحدهما أنه قال: وكلتك، والآخر أنه قال: (جعلتك وكيلا) أو جريا
~~قال في الصحاح: الجري الوكيل والرسول؛ (لم تتم الشهادة) ؛ لأن اللفظ مختلف؛
~~فلم تكمل الشهادة على [شيء واحد.
# (ويتجه بل تتم) الشهادة في هذه الصور كلها، وفيه نظر لاتحاد الفعل]
~~المأذون فيه واختلاف اللفظ وسيأتي في كتاب الشهادات أن كل شهادة على فعل
~~متحد في نفسه إذا اختلف شاهداها في وقت الفعل أو مكانه أو صفة متعلقة به؛
~~لم تقبل
# PageV03P492
# (وتتم) الشهادة
# (شهد أحدهما) - أي: أحد شاهدين - (أنه) - أي: الموكل - (أقر بتوكيله) -
~~أي: الوكيل - (يوم الجمعة و) شهد (الآخر أنه أقر) بذلك (يوم السبت) ؛ لأن
~~الإقرارين بعقد واحد، ويشق جمع الشهود ليقر عندهم في حالة واحدة
# (أو) شهد أحدهما (أنه أقر) عنده (به) - أي: بالتوكيل - (بالعربية، وشهد
~~الآخر) أنه أقر (بالعجمية) ؛ كملت الشهادة؛ لعدم التنافي.
# (أو شهد أحدهما أنه وكله، و) شهد (الآخر أنه أذن له في التصرف) ؛ كملت
~~الشهادة؛ لاتحاد المعنى، ولأنهما لم يحكيا لفظ الموكل، وإنما عبرا عنه
~~بلفظهما، واختلاف لفظهما لا يؤثر إذا اتفقا على معناه، بخلاف ما تقدم،
~~فإنهما هناك اتفقا على اتحاد الصيغة، واختلفا فيها، وهنا لم يتعرضا للصيغة.
# (ولو شهد) أحدهما (أنه) أقر عنده أنه (وكله في بيع عبده، و) شهد (الآخر
~~أنه) أقر عنده ms1521 أنه (وكله في بيع عبده و) في بيع (جاريته تمت) الشهادة، وحكم
~~بصحة الوكالة (في العبد) ؛ لإنفاقهما عليه وزيادة، والثاني لا يقدح في
~~تصرفه في الأول؛ فلا يضره، وله أن يحلف مع الشاهد الثاني، وتثبت الوكالة
~~أيضا في الجارية.
# وإن لم يحلف فلا وكذلك لو شهد أحدهما أنه وكله في بيعه لزيد، وشهد الآخر
~~أنه وكله في بيعه لزيد، وإن شاء فلعمرو؛ تمت.
# ولو قال أحدهما: أشهد أنه أقر عندي أنه وكيله، وقال الآخر: أشهد أنه أقر
~~عندي أنه جريه أو أنه وصي إليه بالتصرف؛ تمت الشهادة، وتثبت الوكالة بذلك؛
~~لعدم التنافي؛ لإمكان تعداد الإقرار.
# PageV03P493
### | [كتاب الشركة]
# (كتاب الشركة) الشركة: بوزن سرقة وتمرة ونعمة، وهي ثابتة بالكتاب والسنة
~~والإجماع، أما الكتاب فقوله تعالى: {فهم شركاء في الثلث} [النساء: 12] .
~~وقوله تعالى {وإن كثيرا من الخلطاء ليبغي بعضهم على بعض} [ص: 24] الآية
~~والخلطاء هم الشركاء، ومن السنة ما روي: «أن البراء بن عازب وزيد بن أرقم
~~كانا شريكين، فاشتريا فضة بنقد ونسيئة، فبلغ رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - فأمرهما أن ما كان بنقد فأجيزوه، وما كان بنسيئة فردوه»
# وروي عن النبي - صلى الله عليه وسلم - أنه قال: «يقول الله تعالى: أنا
~~ثالث الشريكين ما لم يخن أحدهما صاحبه، فإذا خان أحدهما خرجت من بينهما»
~~رواه أبو داود وروي عن النبي - صلى الله عليه وسلم - أنه قال: «يد الله على
~~الشريكين ما لم يتخاونا» وأجمع المسلمون على جواز الشركة في الجملة، وإنما
~~اختلفوا في أنواعها. وهي (قسمان) :
# أحدهما (اجتماع في استحقاق كشركة إرث) ؛ بأن ملك اثنان أو جماعة عبدا أو
~~دارا أو نحوهما (ووصية) ؛ كما لو ورث اثنان أو جماعة عبدا أو نحوه موصي
~~بنفعه لأجنبي، فإن الورثة شركاء في رقبته فقط. (وهبة في عين) ؛ كملك اثنين
~~أو أكثر عبدا أو نحوه بهبة أو مغنم، (أو منفعة) دون العين؛ كما لو وصي
~~لاثنين أو أكثر بمنفعة عبد أو نحو ذلك؛ فإن الموصى لهم شركاء في المنفعة
~~دون الرقبة.
# القسم (الثاني) : اجتماع (في ms1522 تصرف وهو المقصود) هنا.
# (وتكره)
# PageV03P494
# شركة مسلم (مع كافر) كمجوسي، نص عليه، ووثني ومن في معناه ممن يعبد غير
~~الله تعالى؛ لأنه لا نأمن من معاملته بالربا وبيع الخمر ونحوه، ولو كان
~~المسلم يلي التصرف. قال أحمد في المجوسي: ما أحب مخالطته ومعاملته؛ لأنه
~~يستحل ما لا يستحل هذا و (لا) تكره الشركة مع (كتابي لا يلي التصرف) ، بل
~~يليه المسلم؛ لحديث الخلال عن عطاء قال: «نهى رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - عن مشاركة اليهودي والنصراني، إلا أن يكون الشراء والبيع بيد
~~المسلم» ، ولانتفاء المحظور بتولي المسلم التصرف، وقول ابن عباس: أكره أن
~~يشارك المسلم اليهودي محمول على ما إذا ولي التصرف.
# وما يشتريه كافر من نحو خمر بمال الشركة والمضاربة ففاسد، ويضمنه؛ لأن
~~العقد يقع للمسلم، ولا يثبت ملك لمسلم على خمر؛ أشبه شراءه ميتة ومعاملته
~~بالربا، وما خفي أمره على المسلم فالأصل حله.
# (و) تكره (معاملة من في ماله حلال وحرام يجهل) ، وكذا إجابة دعوته وأكل
~~هديته وصدقته ونحوها، ويأتي في الوليمة، وتقوى الكراهة وتضعف بحسب كثرة
~~الحرام وقلته؛ لقوله - عليه الصلاة والسلام - «فمن اتقى الشبهات فقد استبرأ
~~لدينه وعرضه.» الحديث.
# (وإن خلط) بالبناء للمجهول - (زيت حرام) كمغصوب (يجهل مالكه) بزيت (مباح؛
~~تصدق به) وجوبا، وثوابه لمالكه، ونقل المروذي على فقراء مكان الغصب إن عرفه
~~انتهى.
# وإن عرف مالكه، كان تصدق به عنه، وجب رد بدله؛ لأن الصدقة به عنه بدون
~~ضمان إضاعة له، لا إلى بدل، وهو غير جائز
# (و) إن خلط (درهم) حرام (بدراهم) مباحة؛ وجب أن (يتصدق)
# PageV03P495
# بدرهم (واحد) لا غير، (فإن جهل قدره) - أي: المختلط - بأن اختلطت قبضة
~~بقبضات؛ وجب عليه أن (يتصدق بما يراه حراما) ؛ بأن يتحرى، ويخرج مقدارا
~~يزيد عن القبضة لتبرأ ذمته بيقين، هذا إذا جهل مالكه الحرام، (و) أما إذا
~~خلط غير المتميز (مع علم مالكه) ؛ فهما (شريكان) فيه، فإن كان المختلط زيتا
~~بمثله؛ لزمه مثله كيلا أو وزنا منه؛ لأنه قدر على [رد] بعض ماله إليه مع رد ms1523
~~المثل في الباقي، فلم ينتقل إلى بدله في الجميع، وإن كان المختلط دراهم جهل
~~قدرها، وعلم مالكها؛ فيرد إليه مقدارا يغلب على الظن البراءة به منه
# (وهو) - أي: القسم الثاني - (أضرب) خمسة جمع ضرب وهو الصنف.
# (أحدها شركة عنان) ، ولا خلاف في جوازها، بل في بعض شروطها، وسميت بذلك
~~لأنهما يستويان في المال والتصرف، كالفارسين إذا استويا في السير، فإن
~~عناني فرسيهما يكونان سواء، أو لأن كلا منهما يملك التصرف في جميع المال،
~~كما يملك التصرف في عنان فرسه كيف شاء. وقال الفراء: هي من عن الشيء إذا
~~أعرض؛ لأن كلا منهما عن له أن يشارك صاحبه، أو من المعانتة، وهي المعارضة،
~~يقال عاننت فلانا إذا عارضته بمثل ما جاء به؛ لأن كلا منهما معارض لصاحبه
~~بماله وعمله.
# PageV03P496
# (وهي) - أي شركة العنان (أن يحضر كل) واحد (من عدد) اثنين فأكثر (جائز
~~التصرف) ، فلا تعقد على ما في الذمة، ولا مع صغير ولا سفيه (من ماله) ، أو
~~مال محجوره وموكله الذي أذن له. ولا تنعقد بنحو مغصوب (نقدا) ذهبا أو فضة
~~(مضروبا) - أي مسكوكا ولو بسكة كفار (معلوما) قدرا أو صفة ويصح - (ولو) كان
~~(مغشوشا قليلا) - لعسر التحرز منه، (أو) كان النقد (من جنسين كذهب أو فضة،
~~أو كان متفاوتا) ؛ بأن أحضر أحدهما مائة والآخر مائتين، (أو) كان مختلطا
~~(شائعا بين الشركاء إن علم كل منهم قدر ماله) ؛ كما ورثوه، لأحدهم النصف،
~~ولآخر الثلث، ولآخر السدس، واشتركوا فيه قبل قسمته، وعلم منه أنها لا تصح
~~على عرض نصا؛ لوقوعها على عين العوض أو قيمته أو ثمنه، أما العين فلا يجوز
~~وقوعها عليها؛ لاقتضاء الشركة الرجوع عند المفاضلة برأس المال أو مثله،
~~والعين لا مثل لها، فيرجع إليه، وقد تزيد قيمة جنس عروض أحدهما دون الآخر.
~~فيستوعب بذلك جميع الربح أو جميع المال، وقد تنقض فيؤدي إلى أن يشاركه
~~الآخر في ثمن ملكه الذي ليس بربح. وأما القيمة فلا تجوز عليها؛ لأنها قد
~~تزيد في أحدهما قبل بيعه، فيشاركه الآخر في العين ms1524 المملوكة له؛ وأما الثمن
~~فلا تجوز عليه؛ لأنه معدوم حال العقد وغير مملوك لهما؛ لأنه إن أريد الذي
~~اشتريت به، فقد صار لبائعها، وإن أريد الذي تباع به فإن الشركة تصير معلقة
~~على شرط، وهو بيع الأعيان.
# وأما اشتراط كون النقد مضروبا دراهم أو دنانير؛ فلأنها قيمة المتلفات
~~وأثمان البياعات، ولم يزل الناس يشتركون عليها من لدن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - إلى زمننا من غير نكير. وغير المضروب كالعروض. وأما اعتبار
~~إحضار مال الشركة عند العقد فلتقرير العمل وتحقيق الشركة كالمضاربة عليه.
~~وأما اشتراط كونه معلوما فلأنه لا بد من الرجوع برأس المال عند المفاضلة،
~~ولا يملك ذلك مع جهله، وكونها تصح على الجنسين في النصوص؛ لإمكان كل
# PageV03P497
# واحد عند المفاضلة الرجوع بجنس ماله؛ كما لو كان الجنس واحدا. ويأتي. قال
~~الإمام أحمد: يرجع هذا بدنانيره وهذا بدراهمه. وأما كونها تصح مع عدم تساوي
~~المالين منهما؛ فلأنه قول الجمهور من العلماء، ولا يشترط الخلط. وأما كونها
~~تصح على النقد المضروب الشائع بين الشركاء؛ فلأن مبناها على الوكالة
~~والأمانة، وذلك يجري على الشائع كما يجري على غيره (ليعمل) متعلق ب يحضر
~~(فيه) - أي في جميع المال - (كل) ممن له فيه شيء (على أن له) - أي كل من له
~~في المال شيء - (من الربح) الحاصل بالعمل (بنسبة ماله) من المال، فمن له
~~فيه النصف له نصف الربح، ومن له فيه الثلث له ثلث الربح، ومن له فيه السدس
~~له سدس الربح، (أو) على أن لكل منهما (جزءا مشاعا معلوما) من الربح، (ولو)
~~كان (متفاضلا) ؛ كأن شرط لواحد (أقل من ماله) من الربح؛ كأن يكون له النصف،
~~فيجعل له ثلث الربح؛ لقصوره عن العمل، (أو) شرط (أكثر) من ماله؛ كأن يجعل
~~لصاحب الثلث مثلا نصف الربح؛ لقوة حذقه، فجاز أخذه أكثر لاستحقاقه بالعمل
~~كالمضارب، (أو يقال) على أن الربح (بيننا فيستوون فيه) ؛ لإضافتهم إليه
~~إضافة واحدة بلا ترجيح.
# (ولو) كان العقد بين اثنين و (تفاوتا في رأس المال) ؛ بأن أحضر أحدهما
~~الثلث ms1525 والآخر الثلثين، وقالا الربح بيننا؛ فيتناصفاه لأن الإضافة إليهما
~~إضافة واحدة من غير ترجيح، فاقتضت التسوية كقوله هذه الدار بيني وبينك (أو
~~ليعمل) فيه (البعض من أرباب الأموال فقط على أن يكون له) - أي العامل منهم
~~- (أكثر من ربح ماله) ؛ كأن تعاقدوا على أن يعمل رب السدس، وله ثلث الربح
~~أو نصفه ونحوه؛ (وتكون) الشركة فيما إذا تعاقدوا على أن يعمل بعضهم على هذا
~~الحكم (عنانا) من حيث إحضار كل منهم له (ومضاربة) ؛ لأن ما يأخذه العامل
~~زائد على ربح ماله في نظير عمله في مال
# PageV03P498
# غيره.
# (ولا تصح) الشركة إن أحضر كل منهم مالا على أن يعمل فيه بعضهم وله من
~~الربح (بقدر ماله؛ لأنه إبضاع) لا شركة وهو (أي) : الإبضاع (توكيل) إنسان
~~آخر على أن يعمل له عملا (بلا جعل) .
# (ولا) تصح الشركة إن عقدوها على أن يعمل أحدهم (بدونه) ؛ أي: دون قدر ما
~~يقابل ماله من الربح (بطريق الأولى) ؛ لأن من لم يعمل لا يستحق ربح مال
~~غيره ولا بعضه، وفيه مخالفة لموضوع الشركة، ولأنه قد شرط عليه لغيره العمل
~~وبعض ربح نفسه، ولا يستحق في هذه الصورة العامل على غيره شيئا؛ لأنه دخل
~~على أنه متبرع
# (ولا) تصح الشركة بمال (غائب) عن مجلس العقد (أو) - أي - ولا على مال
~~(بذمته) ؛ لأنه لا يمكن التصرف فيه في الحال، وهو مقصود الشركة، لكن إذا
~~أحضراه وتفرقا، ووجد منهما ما يدل على الشركة فيه، انعقدت حينئذ، (أو) - أي
~~- ولا تصح (على مجهول) من الطرفين أو أحدهما كما تقدم.
# (ولا) تصح شركة العنان ولا المضاربة (بعرض ولو) كان العرض (مثليا) كبر
~~وحرير؛ لأن قيمته ربما زادت قبل بيعه، فشاركه الآخر في نماء العين التي هي
~~ملكه (ولا) تصح الشركة ولا المضاربة (بقيمته) - أي العرض لأن القيمة قد
~~تزيد بحيث تستوعب جميع الربح، وقد تنقص بحيث يشاركه الآخر في ثمن ملكه الذي
~~ليس بربح، مع أن القيمة غير متحققة المقدار، فيفضي إلى التنازع، (أو) ؛ أي:
~~ولا تصح الشركة ولا المضاربة (بثمنه) ms1526 - أي ثمن العرض (الذي اشترى به) ؛
~~لأنه معدوم حال العقد، وأيضا قد خرج عن ملكه للبائع، (أو) ؛ أي: ولا تصح
~~شركة العنان ولا المضاربة بثمن العرض الذي (يباع به) ؛ لأنه معدوم ولا
~~يملكه إلا بعد البيع.
# (ولا) تصح شركة عنان ومضاربة (بمغشوش) من النقدين غشا (كثيرا)
# PageV03P499
# عرفا؛ لأنه لا ينضبط غشه، فلا يتأتى رد مثله، ولأن قيمتها تزيد وتنقص فهي
~~كالعروض.
# (ولا) تصح شركة عنان ومضاربة (بفلوس ولو نافقة) - لأنها عروض.
# (ولا) تصح شركة عنان ومضاربة (بنقرة) - وهي (التي لم تضرب) - لأن قيمتها
~~تزيد وتنقص، فأشبهت العروض
# (أو) ؛ أي: ولا تصح الشركة إذا (لم يذكرا الربح) ؛ لأنه المقصود من
~~الشركة، فلا يجوز الإخلال به، (أو شرط) بالبناء للمجهول - (لبعضهم) في
~~الشركة (جزء مجهول) ؛ كحظ أو جزء أو نصيب؛ فلا تصح؛ لأن الجهالة تمنع تسليم
~~الواجب، (أو) شرط فيها لبعضهم (دراهم معلومة) ؛ لم تصح؛ لأنه قد لا يربح
~~غيرها، فيأخذ جميع الربح، وقد لا يربح، فيأخذ جزءا من المال، وقد يربح
~~كثيرا، فيتضرر من شرطت له، (أو) شرط لبعضهم فيها (ربح عين معينة) ؛ كربح
~~ثوب بعينه، (أو) شرط ربح عين (مجهولة) كربح أحد هذين الثوبين، وكذا لو شرط
~~لبعضهم فيها ربح إحدى السفرتين، أو ربح تجارته في شهر بعينه أو في عام
~~بعينه؛ لم تصح؛ لأنه قد يربح في ذلك المعين دون غيره أو بالعكس، فيختص
~~أحدهما بالربح، وهو مخالف لموضوع الشركة.
# وكذا لو شرط لبعضهم جزء وعشرة دراهم، أو جزء إلا عشرة دراهم ونحوها؛ لم
~~تصح كما لو شرط لبعضهم مثل ما شرط لزيد في شركة أخرى - والمثل غير معلوم -
~~لم يصح العقد، أو دفع لبعضهم ألفا مضاربة، وقال الدافع: لك نصف ربحه؛ لم
~~يصح العقد؛ لما تقدم.
# (وكذا مساقاة ومزارعة) قياسا على الشركة؛ فلا يصحان إن شرط لعامل جزء
~~مجهول، أو آصع معلومة، أو ثمرة شجرة معينة أو مجهولة، أو زرع ناحية بعينها،
~~ونحو ذلك، ويأتي في بابه مفصلا.
# PageV03P500
# (وتنعقد) الشركة (بما يدل على الرضى) من قول أو فعل ms1527 يدل على إذن كل منهما
~~أو منهم للآخر في التصرف، (ويغني لفظ الشركة) عن إذن صريح؛ لتضمنها
~~للوكالة. (ويتجه أو) ؛ أي: ويغني ما يدل عليها - أي: الشركة - كأن يتكلما
~~في الشركة، ثم بعد برهة يحضر كل منهما مقدارا معلوما، ويتصرفان فيه؛ فتنعقد
~~وهو متجه ويغني فعلهم ذلك (عن إذن صريح في التصرف) ؛ لدلالته عليه، (وينفذ)
~~التصرف في جميع المال (من كل) واحد من الشركاء (بحكم الملك في نصيبه، و)
~~بحكم (الوكالة في نصيب شريكه) ؛ لأنها مبنية على الوكالة والأمانة
# (ولا يشترط) للشركة (خلط) أموالها، ولا أن تكون بأيدي الشركاء، لأنها عقد
~~على التصرف كالوكالة، ولذلك صحت على جنسين، (ولأن مورد العقد العمل)
~~وبإعلام الربح يعلم العمل (والربح نتيجة) - أي العمل - لأنه سببه، (والمال
~~تبع) للعمل، فلا يشترط خلطه، (فما تلف) من أموال الشركاء (قبل خلط؛ فهو من)
~~ضمان (الجميع) - أي جميع الشركاء - كما لو زاد قبل الخلط؛ لأن من موجب
~~الشركة تعلق الضمان والزيادة بين الشركاء، خلط المال أو لا؛ (لصحة قسم)
~~للمال بمجرد (لفظ؛ كخرص ثمر) على شجر مشترك، فكذلك الشركة، احتج به أحمد.
# قال الشيخ تقي الدين: (وما يشتريه البعض) من الشركاء (بعد عقدها) - أي:
~~الشركة - من مالها؛ فيكون الملك فيه (للجميع) - أي: جميع الشركاء - لأن كلا
~~منهم وكيل الباقين
# PageV03P501
# وأمينهم، وأما ما يشتريه أحد الشركاء لنفسه؛ فهو له خاصة، والقول قوله في
~~أنه اشتراه لنفسه، وهو أعلم بنيته.
# (وما أبرأ) البعض (من مالها) - أي: الشركة - فمن نصيبه، (أو أقر به) -
~~أي: البعض - (قبل فسخ) الشركة (من دين أو عين) للشركة؛ (فهو من نصيبه) ؛
~~لأن شركاءه أذنوا له بالتجارة، وليس الإقرار داخلا فيها.
# (وإن أقر) البعض بمتعلق بها - أي: الشركة (كأجرة) دلال و (حمال) ، وأجرة
~~مخزن ونحوه كحافظ؛ فهو من مال (الجميع) ؛ لأنه من توابع التجارة.
# (والوضيعة) - أي: الخسران في مال الشركة (بقدر ما لكل) من الشركاء، سواء
~~كان لتلف أو نقصان ثمن أو غيره؛ لأنها تابعة للمال.
# (ومن قال) من شريكين: (عزلت شريكي ولو لم ينض) جميع ms1528 (المال) - بأن كان
~~بعضه عروضا؛ (خلافا له) أي: للإقناع " - فإنه قال: وإن كان عرضا لم ينعزل،
~~وله التصرف بالبيع دون المعاوضة بسلفة أخرى ودون التصرف بغير ما ينض به
~~المال؛ (انعزل) - ولو لم يعلم - كالوكيل، هذا المذهب، وقياسه على المضاربة
~~مردود بأن الشركة وكالة، والربح يدخل ضمنا، وحق المضارب أصلي.
# (و) يصح أن (يتصرف المعزول في قدر نصيبه) من المال فقط. فإن تصرف بأكثر؛
~~ضمن الزائد، ويصح تصرف العازل في جميع المال لعدم رجوع المعزول عن إذنه.
# (ولو قال) أحدهما: (فسخت الشركة؛ انعزلا، فلا يتصرف كل منهما إلا في قدر
~~نصيبه) من المال؛ لأن فسخ الشركة يقتضي عزل نفسه من التصرف في مال صاحبه
~~وعزل صاحبه من التصرف في مال نفسه، وسواء كان المال نقدا أو عرضا
# PageV03P502
# (ويقبل قول رب اليد بيمينه أن ما بيده له) خاصة؛ لظاهر اليد، (لا للشركة)
# (و) يقبل (قول منكر للقسمة) إذا ادعاها الآخر؛ لأن الأصل عدمها.
### | [فصل فيما يملك الشريك فعله وما لا يملك وفيما عليه من العمل وغير ذلك]
# (ولكل) من الشريكين أو الشركاء (مع الإطلاق) ؛ بأن لم يمنعه الشركاء من
~~نوع من أنواع التصرفات (أن يبيع) من مال الشركة، (ويشتري) به (ما شاء)
~~مساومة ومرابحة ومواضعة وتولية وكيف رأى المصلحة؛ لأنه عادة الشركاء. (و)
~~له أن (يأخذ) ثمنا ومثمنا؛ (ويعطي) ثمنا ومثمنا، (ويطالب) بالدين، (ويخاصم)
~~فيه؛ لأن من ملك قبض شيء ملك الطلب به والمخاصمة فيه؛ بدليل ما لو وكله في
~~قبض دينه. (ويحيل ويحتال) ؛ لأن الحوالة عقد معاوضة، وهو يملكها، (ويرد
~~بعيب للحظ) فيما ولي هو أو شريكه شراءه.
# (ولو رضي شريك بعيب) ؛ فلشريكه إجباره على الرد لأجل الربح؛ كما لو رضي
~~بإهمال المال بلا عمل، (و) له أن (يقر به) - أي العيب - فيما بيع من مالها؛
~~لأنه من متعلقاتها، وله إعطاء أرشه، وأن يحط من ثمنه؛ أو يؤخره للعيب. (و)
~~له (أن يقايل) فيما باعه أو اشتراه؛ لأنه قد يكون فيها حظ. (و) له أن (يؤجر
~~ويستأجر) من مالها؛ لأن ms1529 المنافع تجري مجرى الأعيان، فكانت كالشراء والبيع،
~~وله أن يقبض أجرة المؤجرة، ويعطي أجرة المستأجرة. وله أن يبيع نساء. قدمه
~~في " الفائق " قال الزركشي: وهو مقتضى
# PageV03P503
# كلام الخرقي، وصححه في " التصحيح " قال الناظم: هذا أقوى، وجزم به الموفق
# (و) له (أن يشتري) ؛ لأن المقصود هنا الربح، بخلاف الوكالة. (و) له أن
~~(يفعل كل ما فيه حظ) للشركة (كحبس غريم، ولو أبى) الشريك (الآخر) .
# (و) له أن (يودع) مال الشركة (لحاجة) إلى إيداع؛ لأنه عادة التجارة، وهو
~~الصحيح من المذهب. صححه في " التصحيح " والنظم "، [وجزم به في " الوجيز ".
# (و) له أن (يرهن) ] من مال الشركة، (و) أن (يرتهن عندها) - أي عند الحاجة
~~- لأن الرهن يراد للإيفاء، والارتهان يراد للاستيفاء، وهو يملكهما، فكذا ما
~~يراد لهما.
# (ويتجه و) إن أودع (بدونها) - أي الحاجة - فإنه (يضمن) ما تلف من مال
~~الشركة بسبب إيداعه له. وهو متجه.
# (و) له أن (يعزل وكيلا وكله هو أو) وكله (شريكه) ؛ لأنه وكيل وكيله.
# (و) له (أن يسافر) بالمال (مع أمن) ؛ لأن الإذن المطلق ينصرف إلى ما جرت
~~[به العادة] ، وعادة التجار جارية بالتجارة سفرا وحضرا، فإن لم يكن أمن؛ لم
~~يجز، وضمن لتعديه. (ومتى لم يعلم) شريك سافر بمال الشركة خوفه لم يضمن؛ (أو
~~ولي يتيم) سافر بمال اليتيم [إلى محل مخوف ولم يعلم (خوفه) لم يضمن، (أو)
~~باع
# PageV03P504
# الشريك من مال الشركة] أو ولي اليتيم لمفلس، ولم يعلما (فلس مشتر) ، ففات
~~المال؛ (لم يضمن) واحد منهما ما تلف بسبب ذلك.
# ذكره أبو يعلى الصغير؛ لعسر التحرز منه، والغالب السلامة. قال في الرعاية
~~": وإن سافر سفرا ظنه أمنا لم يضمن، (وإلا) بأن علم مسافر وولي يتيم خوف
~~المحل، أو علم شريك أو ولي يتيم فلس مشتر (ضمن) من ذكر ما تلف بسببه ولي
~~اليتيم، كما يضمن الشريك (بشرائه خمرا) من مال اليتيم أو مال الشركة
~~(جاهلا) به أنه خمر لأنه لا يخفى غالبا.
# (ويتجه أو) اشترى شريك أو ولي يتيم (قنا فبان حرا) ؛ يضمن؛ لتفريطه بعدم
~~استفساره ms1530 عنه بكثرة السؤال. وهو متجه.
# (وإن علم) شريك أو ولي يتيم (عقوبة سلطان ببلد بأخذ مال فسافر) إليه،
~~(فأخذه) ؛ أي: أخذ السلطان مال الشركة أو اليتيم (ضمن) المسافر ما أخذه
~~منه؛ لتعريضه للأخذ.
# (وليس له) - أي الشريك - (أن يكاتب قنا) من الشركة؛ لأنه لم يأذن فيه
~~شريكه - والشركة تنعقد على التجارة - وليست منها، (أو يزوجه) ؛ لأن تزويج
~~العبد ضرر محض، (أو يعتقه) [مجانا] ، أو (بمال) إلا بإذن؛ لأن هذا ليس من
~~التجارة المقصودة بالشركة [ولو] كان العتق بمال (لمصلحة) هذا الصحيح من
~~المذهب، وعليه جماهير الأصحاب، وقطعوا به (ويتجه) وإن أعتقه بدون إذن
~~شريكه، حرم عليه، (ويعتق نصيبه) فقط إن كان معسرا. وهو متجه (ولا أن يهب)
~~من مال الشركة إلا بإذن، ونقل حنبل تبرع ببعض
# PageV03P505
# الثمن لمصلحة، (أو يقرض) من مالها، وظاهره ولو برهن، (أو يحابي) في بيع
~~أو شراء؛ لمنافاته مقصود الشركة، وهو طلب الربح، (أو يضارب) بالمال؛ لأن
~~ذلك يثبت في المال حقوقا ويستحق ربحه لغيره، (أو يشارك بالمال) - أي مال
~~الشركة - (أو يخلطه) - أي المال - (بغيره) من مال الشريك نفسه أو أجنبي؛
~~لأنه يتضمن إيجاب حقوق في المال، وليس هو من التجارة المأذون فيها، (أو
~~يأخذ به) - أي بمال الشركة (سفتجة) - بفتح السين وضمها وفتح التاء فارسي
~~معرب والجمع سفاتج - وتسميه التجار الآن بولصة، وكلاهما ليس بعربي، وهي
~~(بأن يدفع) الشريك (من مالها) - أي الشركة - (لإنسان) على سبيل القرض مالا،
~~(ويأخذ منه) - أي: من المدفوع إليه (كتابا إلى وكيله ببلد آخر، ويتجه
~~احتمال) أو إلى وكيله (بسوق آخر) ؛ إذ لا فرق بينهما. وهو متجه. (ليستوفي
~~منه) ذلك المال للشركة بتلك البلد؛ لأن فيه خطرا، (ويعطيها) - أي: السفتجة
~~- (بأن يشتري -) الشريك (عرضا) للشركة، (ويعطي بثمنه كتابا إلى وكيله) -
~~أي: المشتري - (ببلد آخر ليستوفي) البائع (منه) ثمن ما اشتراه الشريك لأن
~~فيه خطرا لم يؤذن فيه، وبعدم جواز إعطاء السفتجة جزم به في " المغني والشرح
~~" " وشرح ابن منجى " وغيرهم، وأما أخذها فصحح في الفروع جوازه؛ إذ لا صرف ms1531
~~فيها، وصوبه في " الإنصاف " إذا كان فيه مصلحة.
# وقال في " الاختيارات ":
# PageV03P506
# ولو كتب رب المال للجابي أو السمسار ورقة ليسلمها إلى الصيرفي المتسلم
~~ماله، وأمره أن لا يسلمه حتى يقبض منه، فخالف؛ ضمن لتفريطه، ويصدق الصيرفي
~~مع يمينه، والورقة شاهدة له؛ لأنه العادة.
# (و) لا للشريك (أن يبضع) من الشركة. (و) الإبضاع (هو أن يدفع من مالها) -
~~أي: الشركة - (إلى من يتجر فيه متبرعا) ، ويكون الربح كله للدافع وشريكه؛
~~لما فيه من الغرر.
# (ولا أن يستدين عليها) - أي: الشركة - (بأن يشتري بأكثر من المال، أو)
~~يشتري (بثمن ليس معه من جنسه) ؛ لأنه يدخل فيه أكثر مما رضي الشريك بالشركة
~~فيه، أشبه ضم شيء إليه من ماله (غير النقدين) ؛ بأن يشتري بفضة ومعه ذهب،
~~أو بالعكس؛ لأن عادة التجار قبول أحدهما عن الآخر، ولا يمكن التحرز منه
~~(إلا بإذن) شريكه (في الكل) - أي: كل ما تقدم من المسائل - فإن أذنه في شيء
~~منها جاز، وإن أخر أحدهما حقه من دين جاز؛ لصحة انفراده بإسقاط حقه من
~~الطلب به كالإبراء، بخلاف حق شريكه، ولمن أخر أن يشارك من لم يؤخر فيما
~~يقبضه من الدين الذي لم يؤخر، ما لم يتلف ما قبضه شريكه بإذن الشريك، ولو
~~لم يحل المؤخر.
# (ويتجه) وإن فعل أحدهما ما ليس له فعله (بدونه) - أي: بدون إذن شريكه -
~~فإنه (يضمن) ما فات من المال؛ لأنه ليس من التجارة المأذون فيها. وهو متجه
~~وما استدان بدون إذن شريكه؛ بأن اقترض شيئا،
# PageV03P507
# واشترى به بضاعة، وضمها إلى مال الشركة، أو اشترى نسيئة بثمن ليس من
~~النقدين؛ فعليه وحده المطالبة به، (وربح ما استدانه له) .
# (ولو قيل) ؛ أي: قال لشريكه: (اعمل برأيك ورأى مصلحة) فيما تقدم؛ (جاز
~~الكل) ؛ أي: كل ما يتعلق به من التجارة من الإبضاع والمضاربة بالمال
~~والمشاركة به والمزارعة وخلطه بماله، لدلالة الإذن عليه، بخلاف التبرع
~~والقرض والحطيطة من الثمن وكتابة الرقيق وتزويجه وعتقه؛ لأنه ليس بتجارة،
~~وإنما فوض إليه العمل برأيه في التجارة.
# (و) يجب (على كل) ms1532 واحد من الشركاء (تولي ما جرت عادة بتوليه من نشر ثوب
~~وطيه وعرضه على مشتر ومساومة وعقد بيع معه وأخذ ثمنه وختم) كيس (وإحراز)
~~لما لها وقبض نقد؛ لأن إطلاق الإذن يحمل على العرف، وهو يقتضي أن هذه
~~الأمور يتولاها بنفسه، (فإن فعله) ؛ أي: فعل ما عليه توليه (بأجرة) ؛ فهي
~~(عليه) يغرمها من ماله؛ لأنه بذلها عوضا عما يلزمه.
# (وما جرت عادة بأن يستنيب) الشريك (فيه) ؛ كالاستئجار للنداء على المتاع
~~(ونقل طعام ونحوه؛ فله أن يستأجر من مال الشركة) من يفعله؛ لأنه العرف (حتى
~~شريكه لفعله) إذا كان فعله مما لا يستحق أجرته إلا بعمل كنقل طعام وكيله
~~وكاستئجار غرائر شريكه لنقله فيها، أو داره ليخزنه فيها نصا.
# (وليس له) - أي الشريك - (فعله) - أي: فعل ما جرت عادة بعدم توليه -
~~(ليأخذ أجرته بلا إذن) شريكه له؛ لأنه قد تبرع بما لا يلزمه؛ فلم يستحق
~~شيئا كالمرأة التي تستحق الاستخدام إذا خدمت نفسها، ويحرم على شريكه في زرع
~~فرك شيء من سنبله ليأكله بلا إذن شريكه.
# (و) للشريك (بذل خفارة وعشر على المال) ، فيحتسبه الشريك أو
# PageV03P508
# العامل على رب المال كنفقة العبد المشترك، (وكذا) ما يبذل (لمحارب ونحوه)
~~، وظاهره ولو من مال يتيم، ولا ينفق أحدهما أكثر من الآخر بدون إذنه،
~~والأحوط أن يتفقا على شيء من النفقة لكل منهما. (قال) الإمام أحمد: ما أنفق
~~على المال المشترك (فعلى المال) بالحصص كنفقة العبد المشترك.
### | [فرع تقاسما الشريكان دينا في ذمة شخص أوذمم أشخاص متعددة]
# (فرع: لو تقاسما) - أي: الشريكان - (دينا في ذمة) شخص (أو ذمم) أشخاص
~~متعددة؛ (لم يصح) ؛ لأن الذمم لا تتكافأ، ولا تتعادل، والقسمة تقتضيها؛
~~لأنها بغير تعديل بمنزلة البيع، وبيع الدين غير جائز، فإن تقاسماه، ثم هلك
~~بعضه (فما ضاع بعد قسمة؛ فعليهما) ، والباقي بينهما، وإذا قبض أحد الشريكين
~~من مال مشترك بينهما بسبب واحد كإرث وإتلاف مال. قال الشيح تقي الدين أو
~~ضريبة سبب استحقاقها واحد؛ فلشريكه الأخذ من الغريم، وله الأخذ من الآخذ
~~على الصحيح من ms1533 المذهب.
### | [فصل في أحكام الشروط في الشركة وحكمها إذا فسدت أو تعدي فيها]
# (والاشتراط فيها) ؛ أي: الشركة (نوعان) : نوع (صحيح كأن) اشترط أحدهما
~~على الآخر أن (لا يتجر إلا في نوع كذا) ، ويعينه؛ كالحرير أو البز أو ثياب
~~الكتان ونحوها، سواء كان مما يعم وجوده في ذلك البلد أو لا، (أو) يشترط أن
~~لا يتجر إلا (في بلد بعينه) ؛ كمكة ونحوها، (أو أن لا يبيع إلا بنقد كذا) ؛
~~كدراهم أو دنانير صفتها كذا، (أو) أن لا يشتري أو لا يبيع إلا (من فلان، أو
~~أن لا يسافر بالمال) ؛ لأن الشركة تصرف؛ بإذن، فصح تخصيصها بالنوع والبلد
~~والنقد والشخص؛ كالوكالة.
# (ومن تعدى) بأن خالف ما اشترط عليه؛ (ضمن) ما تلف من مال الشركة بمخالفته
~~لتصرفه تصرفا غير مأذون فيه، (وربح مال لربه) ؛ أي:
# PageV03P509
# ربح نصيب الشريك له، لا شيء فيه للمتعدي؛ كالغاصب (نصا) قال في " الإنصاف
~~" على الصحيح من المذهب، (وكذا) إذا تعدى (مضارب) ما أمره به شريكه، فتلف
~~شيء من المال ضمنه؛ كسائر الأمناء. (ففي المبدع إذا تعدى) [ (مضارب الشرط)
~~الذي اشترط عليه؛ ضمن] ، (أو فعل ما ليس له فعله) مما تقدم من مكاتبة القن
~~المشترك ونحوه ضمن، (أو ترك ما يلزمه) فعله من نشر ثوب ومساومة وعرض على
~~مشتر ونحوها؛ (ضمن) ما تلف من (المال) لتعديه ومخالفته؛ كالغاصب (ولا أجرة
~~له) على عمله، (وربحه) - أي ربح مال المضاربة - (لمالكه) ؛ لحصوله من مال
~~غير مأذون فيه، وما كان كذلك فهو للمالك.
# ونوع (فاسد وهو قسمان) : (قسم مفسد لها) - أي: الشركة - (وهو ما يعود
~~بجهالة الربح) ؛ كشرط درهم لزيد الأجنبي والباقي من الربح لهما، أو اشتراط
~~ربح ما يشتري من رقيق لأحدهما وربح ما يشتري من ثياب للآخر، أو لواحد ربح
~~هذا الكيس وللآخر ربح الكيس الآخر؛ فتفسد الشركة والمضاربة باشتراط ما
~~مثلنا ونحوه؛ لأنه يفضي إلى جهل حق كل واحد منهما من الربح أو إلى فواته،
~~ومن شرط الشركة والمضاربة كون الربح معلوما، ولأن الفساد لمعنى في العوض
~~المعقود عليه، ms1534 فأفسد العقد؛ كما لو جعل رأس المال خمرا أو خنزيرا، ولأن
~~الجهالة تمنع من التسليم، فيفضي إلى التنازع والاختلاف.
# (و) القسم الثاني من الشروط الفاسدة (غير مفسد للعقد) كأن يشترط أحدهما
~~على العامل في المال (ضمان المال) إن تلف بلا تعد ولا تفريط، (أو أن عليه
~~من الوضيعة) - أي: الخسارة - (أكثر من قدر ماله) ، أو أنه متى
# PageV03P510
# باع السلعة فهو أحق بها بالثمن، (أو أن يوليه) ؛ أي: يعطيه برأس ماله (ما
~~يختار من السلع) التي يشتريها، (أو) أن (يرتفق بها) مثل أن يلبس الثوب أو
~~يستخدم العبد أو يركب الدابة، (أو) أن (لا يفسخ الشركة مدة كذا، أو) يشترط
~~(لزوم) عقدها (أبدا، أو) يشترط أن (لا يبيع إلا برأس المال) فقط (أو أقل)
~~من رأس المال (أو) أن لا يبيع (إلا ممن اشترى منه، أو) يشترط على المضارب
~~(خدمة) شهر أو سنة، (أو) يشترط عليه (قرضا) يأخذه منه، (أو) يشترط عليه
~~(مضاربة أخرى) في مال آخر، أو يشترط خدمة أو قرضا أو مضاربة لأجنبي، (أو)
~~يشترط أن (ما أعجبه يأخذه بثمنه) - وهو التولية فهذه الشروط (كلها فاسدة) ؛
~~لأنها ليست من مصلحة العقد ولا مقتضاه؛ أشبهت ما ينافيه (غير مفسدة للعقد)
~~نصا؛ لأنه عقد على مجهول، فلم تبطله الشروط الفاسدة؛ كالنكاح. صححه في "
~~الإنصاف " وغيره.
# (وإذا فسد) عقد الشركة بأنواعها؛ (قسم ربح شركة عنان ووجوه على قدر
~~المالين) ؛ لأن التصرف صحيح؛ لكونه بإذن مالكه والربح نماء الملك، (و) قسم
~~(أجر ما تقبلاه) أي الشريكان من عمل - (في شركة أبدان) عليهما (بالسوية) ؛
~~لأنه استحق بالعمل، وهو منهما (ووزعت) ؛ أي: قسمت (وضيعة) - أي: خسارة -
~~(على قدر مال كل) من الشركاء، (ورجع كل من شريكين في) شركة (عنان و) شركة
~~(وجوه و) شركة (أبدان بأجرة نصف عمله) ؛ لعمله في نصيب شريكه بعقد يبتغي به
~~الفضل في ثاني الحال، فوجب أن يقابل العمل فيه عوضا؛ كالمضاربة، فإذا كان
~~عمل أحدهما مثلا يساوي عشرة دراهم والآخر خمسة؛ تقاصا بدرهمين ونصف، ورجع
~~ذو العشرة بدرهمين ونصف.
# (و) ms1535 يرجع كل (من ثلاثة) شركاء على شريكيه (بأجرة ثلثي عمله، ومن أربعة)
~~شركاء (بثلاثة أرباع) أجرة (عمله، وهكذا) على ما تقدم، (وتحصل المقاصة) بين
~~الشريكين (فيما لم يرجع به) أي: إذا تساوى
# PageV03P511
# مالاهما وعملاهما؛ لأنه قد ثبت لكل منهما على الآخر مثل ماله عليه.
# (والعقد الفاسد في كل أمانة وتبرع كمضاربة وشركة ووكالة الوديعة ورهن
~~وهبة وصدقة ووقف ومؤجرة) ؛ كالعقد (الصحيح في ضمان بتفريط وعدمه) ، فكل عقد
~~لا ضمان في صحيحه كالمذكورات؛ لا ضمان في فاسده لدخولهما على ذلك بحكم
~~العقد، (لكن لو ظهر قابض زكاة من غير أهلها؛ ضمن) ما قبضه؛ لأنه لم يملكه،
~~وهو مفرط بقبض ما لا يجوز له قبضه. (قال في " القواعد ": لأنه من القبض
~~الباطل) لا الفاسد.
# (ويتجه أن المراد) بالعقد (الفاسد) في المعاملات هو (ما) - أي: الذي -
~~(اختل شرطه، و) أن العقد (الباطل) هو (ما اختل ركنه، و) أن العقد (الصحيح)
~~هو (ما توفرا) - أي: الشرط والركن (فيه) إذا تقرر هذا (فالعقد مع نحو صغير)
~~؛ كسفيه ومجنون (باطل) فيما هو محجور عليه فيه، لا في الشيء التافه المأذون
~~فيه؛ (فيضمن آخذ منه) - أي: الصغير ونحوه - شيئا، ولا يبرأ برده إلا لوليه.
~~وهذا الاتجاه في غاية الحسن؛ لتضمنه ضابطا لم يسبق إليه، غير أنه مأخوذ من
~~قواعدهم في مواضع.
# (وكل عقد لازم) أو جائز (يجب الضمان في صحيحه) ؛ كالمذكورات (يجب) الضمان
~~(في فاسده) . (ويتجه لا) يجب الضمان (بمجرد عقد، بل) يجب الضمان بمجرد قبض؛
~~لما قالوه في الإجارة، ولا تجب ببذل في فاسده، فإن تسلم فأجرة مثل. وهو
~~متجه. مثال الإلزام: (كبيع ونفع إجارة ونكاح وقرض وعقد ذمة)
# PageV03P512
# وعارية وهبة وصدقة، ومعنى عدم الضمان في الهبة الفاسدة: أنه لا يجب على
~~الموهوب له ونحوه بدل ذلك بتلفه، والمراد ضمان الأجرة والمهر في الإجارة
~~الفاسدة والنكاح الفاسد، وأما العين فغير مضمونة فيهما، والحاصل أن ما وجب
~~الضمان في صحيحه وجب في فاسده، وما لا فلا.
# قال في " القواعد ": وليس كل حال ضمن فيها في العقد الصحيح؛ ms1536 ضمن فيها في
~~العقد الفاسد، فإن البيع الصحيح لا يجب فيه ضمان المنفعة، وإنما تضمن العين
~~بالثمن، والمضمون بالبيع الفاسد يجب ضمان الأجرة فيه على المذهب، ولا يقال
~~إذا باع العدل الرهن، وقبض الثمن، وتلف في يده، ثم خرج الرهن مستحقا؛ رجع
~~على العدل، إن لم يعلمه بالحال كما سبق مع أنه لا ضمان عليه في صحيحه؛ لأن
~~هذا من القبض الباطل، لا الفاسد.
### | [فصل في المضاربة]
# (فصل) الضرب الثاني (المضاربة) من الضرب في الأرض - أي: السفر فيها
~~للتجارة - قال تعالى: {وآخرون يضربون في الأرض يبتغون من فضل الله}
~~[المزمل: 20] أو من ضرب كل منهما بسهم في الربح، وهي تسمية أهل العراق،
~~(وتسمى) المضاربة عند أهل الحجاز (قراضا) ، فقيل هو من القرض بمعنى القطع،
~~يقال: قرض الفأر الثوب إذا قطعه، فكأن رب المال اقتطع من ماله قطعة، وسلمها
~~إلى العامل، واقتطع له قطعة من ربحها، وقيل: من المواساة والموازنة. يقال:
~~تقارض الشاعران إذا توازنا، وهي جائزة بالإجماع. حكاه ابن المنذر، ورويت عن
~~عمر وعثمان وعلي وابن مسعود وحكيم بن حزام - رضي الله عنهم - ولم يعرف لهم
~~مخالف، والحكمة تقتضيها لأن بالناس حاجة إليها، فإن النقود لا تنمى إلا
~~بالتجارة، وليس كل من يملكها يحسن التجارة، ولا كل من يحسنها له مال فشرعت
~~لدفع الحاجة، (و) تسمى أيضا (معاملة) من العمل. والمضاربة في الشرع (هي
~~دفع) مال - أي: نقد - (معلوم) قدره، فلا تصح على صبرة نقد؛ لجهالتها، ولا
~~على أحد كيسين في كل واحد منهما مال
# PageV03P513
# معلوم تساوى ما فيهما، أو اختلف؛ للإبهام؛ أو شرط كونه مضروبا غير مغشوش
~~غشا كثيرا، وتقدم، (أو ما في معناه) - أي: معنى الدفع - بأن كان له عند
~~إنسان نقد مضروب (كمودع) وعارية (وغصب) إذا قال ربها لمن هي تحت يده: ضارب
~~بها على كذا (لمن يتجر فيه) - أي: المال - وهو متعلق بدفع، وسواء كان
~~المدفوع إليه واحدا أو أكثر، ولذلك عبر بمن، وقوله (بجزء) مشاع (معلوم من
~~ربحه) - أي: المال - كنصفه أو ربعه (له) - أي ms1537 للعامل - (أو لقنه) - أي: قن
~~العامل - لأن المشروط لقنه له، فلو جعلاه بينهما وبين عبد أحدهما أثلاثا؛
~~كان لصاحب العبد الثلثان، وللآخر الثلث، وإن كان العبد مشتركا بينهما
~~نصفين؛ كما لو لم يذكروا الربح بينهما نصفين، (أو) للمتجر فيه (ولأجنبي) مع
~~عمل منه - أي: الأجنبي - بأن يقول: اعمل في هذا المال بثلث الربح لك ولزيد
~~على أن يعمل معك؛ لأنه في قوة قوله: اعملا في هذا المال بالثلث، فإن لم
~~يشترط عملا من الأجنبي؛ لم تصح المضاربة؛ لأنه شرط فاسد يعود إلى الربح
~~كشرط دراهم، وإن قال: لك الثلثان على أن تعطي امرأتك نصفه فلا يصح. والمراد
~~بالأجنبي هنا غير قنهما - ولو والدا أو ولدا لأحدهما - بدليل قوله: (أو)
~~للعامل (وولده) - أي: ولد أحدهما - (مع عمل منه) ؛ أي: الولد. (ولا يعتبر
~~لمضاربة قبض) عامل (رأس مال) ، فتصح - وإن كان بيد ربه - لأن مورد العقد
~~العمل، (ولا القول) ؛ أي: قوله قبلت ونحوه (بما يؤدي معناها، فتكفي
~~مباشرته) - أي: العمل قبولا.
# (وتصح) المضاربة (من مريض) مرض الموت المخوف؛ لأنها عقد يبتغى به الفضل؛
~~أشبه البيع والشراء. (ولو سمى فيها لعامله أكثر من أجر مثله) ، فيستحقه،
~~(ويقدم به على الغرماء؛ لحصوله بعمله) ، ولأنه غير مستحق من مال رب المال،
~~وإنما جعل
# PageV03P514
# بعمل المضاربة في المال، فما يحصل من الربح المشروط يحدث على ملك العامل،
~~(بخلاف) ما لو حابا أجيرا، فإن الأجرة تؤخذ من ماله، أو حابا في (مساقاة
~~ومزارعة) ، فتعتبر المحاباة (من الثلث) ؛ لخروج ملكه، بخلاف الربح في
~~المضارب، فإنه إنما يحصل بالعمل.
# (وإذا فسخ رب المال قبل ظهور ربح) في التجارة؛ (فلا شيء لعامل) ؛ لأن
~~إفضاءها إلى الربح غير معلوم (بخلاف) ما إذا فسخ رب المال قبل ظهور الثمرة
~~في (مساقاة) ؛ فعليه للعامل أجرة عمله لمنعه من إتمام عمله الذي يستحق به
~~العوض ويأتي. (والمضارب أمين بالقبض) - أي: قبض المال - (وكيل بالتصرف) في
~~المال؛ لأنه متصرف لغيره بإذنه، والمال تحت يده على وجه لا يختص بنفعه.
~~(شريك ب) ظهور (الربح) في المال؛ ms1538 لاشتراكهما في الربح
# (أجير بالفساد) ؛ أي: إذا فسدت المضاربة فحكم العامل حكم الأجير فيما
~~باشره بنفسه من العمل؛ لأنه يعمل لغيره بعوض، وهو الجزء المسمى له من
~~الربح، وإن كانت المضاربة صحيحة. (غاصب بالتعدي) على المال أو بعضه؛ بأن
~~فعل ما ليس له فعله، ويضمن، ويرد المال ونماءه ولا أجرة له.
# [مقترض باشتراط كل الربح له؛ بأن] قال رب المال للعامل: اتجر بهذا المال
~~والربح كله لك، فالمال المدفوع قرض، لا قراض؛ لأن اللفظ يصلح له، وقد قرن
~~به حكمه، فانصرف إليه كالتمليك، والربح كله للعامل لا حق لرب المال فيه،
~~وإنما يرجع رب المال بمثل ما دفعه، وإن زاد رب المال مع قوله: والربح كله
~~لك: ولا ضمان عليك؛ فهو قرض شرط فيه نفي الضمان، فلا ينتفي لأنه شرط فاسد؛
~~لمنافاته مقتضى العقد.
# (متبضع باشتراط كل الربح لرب المال) بأن يقول رب المال: خذه، فاتجر به،
~~والربح كله لي فهو إبضاع، لا حق للعامل فيه، فيصير وكيلا متبرعا؛ لأنه قرن
~~به حكم الإبضاع. فلو قال مع ذلك: وعليك ضمانه؛ لم يضمنه لأن العقد يقتضي
~~كونه أمانة غير مضمون ما لم يتعد أو
# PageV03P515
# يفرط فلا يزول ذلك بشرطه. والإبضاع والقرض ليسا بشركة ولا مضاربة؛ لعدم
~~تحقق معناهما فيهما.
# (و) إن قال رب المال: (خذه مضاربة، ولك) ربحه كله لم يصح، وللعامل أجرة
~~المثل؛ لأنه عمل على عوض لم يسلم له.
# (أو) قال رب المال: خذه مضاربة، و (لي كل ربحه؛ لم يصح للتناقض) ؛ لأن
~~قوله: مضاربة، يقتضي الشركة في الربح، وقوله: لك أو لي يقتضي عدمها، فتناقض
~~قوله وفسدت المضاربة؛ لأنها تقتضي كون الربح بينهما، فإذا شرط اختصاص
~~أحدهما بالربح، فقد شرط ما ينافي مقتضى العقد ففسد؛ كما لو شرط الربح في
~~شركة العنان لأحدهما. ويفارق إذا لم يقل مضاربة لأن اللفظ يصلح لما أثبت
~~حكمه من الإبضاع والقرض، وينفذ تصرف العامل فيها؛ لبقاء الإذن، ولا شيء
~~للعامل في هذه لأنه تبرع بعمله.
# (و) إن قال رب المال: خذه مضاربة، ms1539 و (لي) ثلث الربح، ولم يذكر نصيب
~~الآخر؛ فإنه يصح القراض، والباقي من الربح للآخر المسكوت عنه.
# (أو) قال رب المال: خذه مضاربة، و (لك ثلثه) - أي: الربح (يصح) القراض،
~~(وباقيه) - أي: الربح - (للآخر) المسكوت عنه، وهو رب المال؛ لأن الربح
~~لهما، فإذا قدر نصيب أحدهما منه فالباقي للآخر بمفهوم اللفظ؛ كما علم أن
~~ثلثي الميراث للأب من قوله تعالى: {وورثه أبواه فلأمه الثلث} [النساء: 11]
~~(وإن أتى معه) - أي: مع الجزء المسمى - (بربع عشر الباقي) صح، واستخرج
~~بالحساب، وطريقه أن تلقي بسط الثلث وهو واحد، يبقى اثنان، وربع العشر مخرجه
~~أربعون، فتنظر بين الباقي بعد البسط - وهو اثنان - وبين الأربعين يوافق
~~بالإنصاف، فتضرب الثلاثة في نصف الأربعين تبلغ ستين، وتأخذ ثلثها عشرين
~~وربع عشر الباقي - وهو واحد - يبلغ إحدى وعشرين،
# PageV03P516
# (ونحوه) كربع خمس جزء خمسة عشر؛ (صح) لأن جهالته تزول بالحساب.
# (و) إن قال رب المال: خذه مضاربة؛ (لي النصف ولك الثلث وسكت عن) السدس
~~(الباقي؛ صح، وكان) الباقي (لرب المال) لأنه يستحق الربح بماله؛ لكونه
~~نماءه وفرعه، والعامل يأخذه بالشرط، فما شرط له استحقه، وما بقي؛ فلرب
~~المال بحكم الأصل
# [ (و) إن قال رب المال (خذه) مضاربة، (ولك ثلث الربح، وثلث ما بقي فله) -
~~أي: العامل -] (خمسة أتساع) الربح؛ لأن مخرج الثلث وثلث الباقي تسعة،
~~وثلثها ثلاثة، وثلث ما بقي اثنان، ونسبتها إلى التسعة ما ذكر
# (و) إن قال رب المال: خذه مضاربة، و (لك ثلث الربح وربع ما بقي؛ فله
~~النصف) ؛ لأن مخرج الثلث وربع الباقي ستة، وثلثها اثنان وربع الباقي واحد،
~~والثلاثة نصف الستة.
# (و) إن قال رب المال: خذه مضاربة و (لك الربع وربع ما بقي، فله ثلاثة
~~أثمان ونصف ثمن) ؛ لأن مخرج الربع وربع الباقي من ستة عشر، وربعها أربعة
~~وربع الباقي ثلاثة، والسبعة نسبتها إلى الستة عشر ما ذكر سواء عرفا الحساب
~~أو جهلاه؛ لأن إزالته ممكنة بالرجوع إلى غيرهما ممن يعرف بالحساب.
### | [فائدة قال خذه مضاربة ولك جزء من الربح]
# فائدة: وإن قال: ms1540 خذه مضاربة ولك جزء من الربح أو شركة في الربح أو شيء من
~~الربح ونصيب من الربح وحظ منه لم يصح؛ لأنه مجهول والمضاربة لا تصح إلا على
~~قدر معلوم
# وإن قال رب العامل اتجر به (والربح بيننا) ؛ صح مضاربة، (ويستويان) في
~~الربح؛ لإضافته إليهما إضافة واحدة، ولم يترجح به أحدهما.
# (وإن اختلفا فيها) أي: المضاربة لمن الجزء المشروط؛ فلعامل،
# PageV03P517
# (أو) اختلفا؛ (في مساقاة أو) في (مزارعة لمن) الجزء (المشروط؛ فهو لعامل)
~~؛ لأن رب المال يستحق الربح بماله، والعامل يستحق بالشرط، ومحله إذا لم يكن
~~للمالك بينة، فلو أقاما بينتين؛ قدمت بينة عامل؛ لأنها خارجة وبينة المالك
~~داخلة؛ لأن رب المال واضع يده على المال حكما، وإن لم يكن واضعا لها حسا
# (وإذا فسدت المضاربة) ؛ فالربح لرب المال؛ لأنه نماء ماله، والعامل إنما
~~يستحق بالشرط، فإذا فسدت فسد الشرط؛ فلم يستحق شيئا، و (لعامل أجر مثله)
~~نصا - (ولو خسر المال) أو ربح - لأن عمله إنما كان في مقابلة المسمى فإذا
~~لم تصح التسمية وجب رد عمله عليه؛ لأنه لم يعمل إلا ليأخذ عوضه، وذلك
~~متعذر، فوجب له قيمته، وهي أجر مثله كالبيع الفاسد، فإنه يكون مضمونا على
~~من تلف بيده إذا تقابضا، وتلف أحد العوضين (إلا في) عقد (إبضاع) ؛ بأن قال:
~~خذه مضاربة والربح كله لي، فلا شيء للعامل؛ (لتبرعه) بعمله أشبه ما لو
~~أعانه أو توكل له بلا جعل.
# (وإن ربح) في مضاربة فاسدة؛ فالربح (لمالك) ؛ لأنه نماء ماله (ومضاربة)
~~مبتدأ (فيما لعامل أن يفعله) من بيع وشراء، وأخذ وإعطاء ورد بعيب، وبيع
~~نساء وبعوض وشراء معيب، وإيداع لحاجة ونحوه مما تقدم (أولا) يفعله؛ كعتق
~~وكتابة وقرض وأخذ سفتجة وإعطائها ونحوه، (وفيما يلزمه) فعله من نشر ثوب وطي
~~وختم وحرز ونحوه، (وفي شروط) صحيحة ومفسدة وفاسدة؛ (كشركة عنان) على ما سبق
~~تفصيله؛ لاشتراكهما في التصرف بالإذن
# (وإن قيل) ؛ أي: قال رب المال للعامل: (اعمل برأيك) أو بما أراك الله
~~تعالى، (وهو) - أي العامل - (مضارب بالنصف، فدفعه) ؛ أي: دفع العامل ms1541 المال
~~لعامل (آخر) على أن يعمل فيه (بالربع) من ربح صح، (وعمل به) نص عليه؛ لأنه
~~قد يرى دفعه، إلى أبصر منه، وإن قال: أذنتك
# PageV03P518
# في دفعه مضاربة؛ صح، والمقول له وكيل لرب المال في ذلك، (وملك) العامل
~~إذا قيل له: اعمل برأيك أو بما أراك الله (الزراعة) .
# قال الإمام أحمد - رحمه الله تعالى - فيمن دفع إلى رجل ألفا، وقال: اتجر
~~فيها بما شئت، فزرع زرعا، فربح فيه؛ فالمضاربة جائزة، والربح بينهما. قال
~~القاضي: ظاهر هذا أن قوله اتجر بما شئت دخلت فيه المزارعة؛ لأنها من الوجوه
~~التي يبتغى بها النماء، فإن تلف المال في المزارعة؛ لم يضمنه، و (لا) يملك
~~من قيل له اعمل برأيك أو بما أراك الله (التبرع) من مال الشركة (ونحوه) -
~~أي التبرع - (كقرض) من المال (وعتق) رقيق من ماله (بمال) أو غيره (وكتابة)
~~رقيق (وتزويج) رقيق؛ لأن الشركة تنعقد على التجارة، وليست هذه الأنواع
~~تجارة، سيما تزويج العبد، فإنه محض ضرر، (إلا بإذن صريح) في ذلك كله؛ لأن
~~ذلك ليس مما يبتغى به التجارة.
# (و) ليس للمضارب دفع مال المضاربة إلى آخر. نص عليه أحمد في رواية الأثرم
~~وحرب وعبد الله، (فإن دفعه لآخر مضاربة بلا إذن) رب المال؛ حرم عليه وزال
~~استئمانه؛ لأن هذا يوجب في المال حقا لغيره، ولا يجوز إيجاب حق في مال
~~إنسان بغير إذنه، فإن فعل وجب رده لمالكه إن كان باقيا، ولم يظهر فيه ربح،
~~ولا شيء له ولا عليه، وإن ربح في المال (فالربح كله لمالك) المال، ولا شيء
~~للمضارب الأول؛ لأنه لم يوجد منه مال ولا عمل (وسواء اشترى) المضارب الثاني
~~(بعين المال) المدفوع له، (أو) اشترى (في الذمة) .
# قال الإمام أحمد: لا يطيب الربح للمضارب، ولأن المضارب الأول ليس له عمل
~~ولا مال. ولا يستحق الربح في المضاربة إلا بواحد منهما، والعامل الثاني عمل
~~في مال غيره بغير إذنه ولا شرطه، فلم يستحق ما شرطه له غيره؛ كما لو دفعه
~~إليه الغاصب مضاربة، ولأنه إذا لم ms1542 يستحق ما شرطه له رب المال في المضاربة
~~الفاسدة؛ فما شرطه له غيره بغير إذنه أولى. (وللمضارب الثاني على) المضارب
~~(الأول أجر مثله) ؛ لأنه غره واستعمله
# PageV03P519
# بعوض لم يحصل له، فوجب أجره عليه كما لو استعمله في مال نفسه (إن جهل)
~~المضارب الثاني (الحال) ؛ لأنه قبض المال على وجه الأمانة، ولرب المال
~~مطالبة من شاء منهما برد المال إن كان باقيا ورد بدله إن كان تالفا، أو
~~تعذر رده، فإن طالب الأول وضمنه قيمة التالف؛ لم يرجع عليه بشيء؛ لأنه دفعه
~~إليه على وجه الأمانة، وإن علم الثاني بالحال؛ فلا أجرة له؛ لقبضه مال غيره
~~على سبيل العدوان، فإن تلف تحت يده استقر عليه الضمان.
# (ومن دفع) مالا (لاثنين مضاربة في عقد) واحد أو عقدين، (وجعل) الدافع
~~(الربح بينهما نصفين؛ صح) قليلا كان أو كثيرا.
# (وإن قال) رب المال: (لكما كذا) وكذا كالنصف أو الثلث من الربح، (ولم
~~يبين كيف هو) ؛ أي: كيفية قسمه بينهما من تساو أو تفاضل؛ فالجزء المشروط
~~(بينهما نصفين) ؛ لأن مطلق الإضافة يقتضي التسوية.
# (و) إن شرط رب المال (لأحدهما) - أي العاملين - (ثلث الربح، و) شرط
~~(للآخر ربعه) - أي الربح - (والباقي له) - أي لرب المال (جاز) ذلك، وكان
~~الربح على ما شرطوا؛ لأن الحق لا يعدوهم؛ فجاز ما تراضوا عليه.
# (وإن قارضا) - أي اثنان - (واحدا بألف لهما) جاز؛ كما لو قارضه كل واحد
~~منهما منفردا بخمسمائة، فإن شرط للعامل في مالهما ربحا متساويا منهما؛ بأن
~~(شرط أحدهما له النصف، و) شرط (الآخر) له (الثلث جاز) ؛ كما لو انفرد كل
~~منهما بعقده؛ لأن العقد يتعدد بتعدد العاقد، (و) يكون (باقي ربح مال كل
~~واحد) منهما (له) - أي لصاحب ذلك المال - لأنه نماء ماله. (وإن شرطا) - أي
~~لصاحب المال - (كون باق من الربح بينهما نصفين؛ لم يجز) ؛ لأنه شرط ينافي
~~مقتضى العقد، وكل منهما لا حق له في مال الآخر، ولا عمل له فيه؛ فلا يستحق
~~من ربحه شيئا.
### | [فرع أخذ عامل من رجل مائة قراضا ثم أخذ ms1543 من آخر مثلها]
# (فرع: لو) أخذ عامل من رجل مائة قراضا، ثم أخذ من آخر مثلها،
# PageV03P520
# و (اشترى العامل) الذي أخذ مالا (لاثنين برأس مال كل واحد) من الاثنين -
~~وهو المائة في المثال - (أمة أو نحوها) كعبدين أو فرسين، (واشتبها) - أي
~~الأمتان أو العبدان أو الفرسان - ولم تتميزا فقال الموفق (في " المغني "
~~يصطلحان) عليهما؛ كما لو كانت لرجل حنطة، فانثالت عليها أخرى، (وقيل) ؛ أي:
~~قال القاضي: في ذلك وجهان. أحدهما يكونان شريكين فيهما؛ كما لو اشتركا في
~~عقد البيع، فتباعان ويقسم الثمن بينهما، فإن كان فيهما ربح دفع إلى العامل
~~حصته، والباقي بينهما نصفين.
# والثاني (يضمن) العامل (رأس مال كل) من المالكين، (وتصيران) - أي الأمتان
~~- (له) - أي للعامل - والربح له والخسران عليه. قال في " المغني " والأول -
~~أي ما قدمه المصنف - أولى؛ لأن ملك كل واحد منهما ثابت في أحد العبدين، فلا
~~يزول الاشتباه عن جميعه ولا عن بعضه بغير رضاه؛ كما لو لم يكونا في يد
~~المضارب، ولأننا لو جعلناهما للمضارب أدى إلى أن يكون تفريطه سببا بالربح
~~وحرمان المتعدى عليه، وعكس ذلك أولى، وإن جعلاهما شريكين أدى إلى أن يأخذ
~~أحدهما ربح مال الآخر بغير رضاه، وليس له فيه مال ولا عمل انتهى
### | [فائدة اتفق رب المال والمضارب على أن الربح بينهما والوضيعة عليهما]
# فائدة: إذا اتفق رب المال والمضارب على أن الربح بينهما، والوضيعة
~~عليهما؛ كان الربح بينهما والوضيعة على المال؛ لأنه متى شرط على المضارب
~~ضمان المال أو سهما من الوضيعة؛ فالشرط باطل، لا نعلم فيه خلافا، والعقد
~~صحيح. نص عليه أحمد؛ لأنه شرط لا يؤثر في جهالته الربح، فلم يفسد به العقد؛
~~كما لو شرط لزوم المضاربة.
### | [فصل المضاربة مؤقتة]
# (فصل: وتصح المضاربة مؤقتة) كأن يقول رب المال: (ضارب بكذا) - أي بهذه
~~الدراهم أو الدنانير - (سنة أو) شهرا؛ لأنها تصرف بتقييد بنوع من المال،
~~فجاز تقييده بالزمان؛ كالوكالة.
# (و) إن قال للعامل: ضارب بهذا المال، (وإذا مضى كذا) - أي لسنة أو شهر -
~~(فلا تشتر
# PageV03P521
# شيئا. أو) ms1544 ضارب بهذا المال كذا وإذا مضى الأجل (فهو) - أي مال المضاربة
~~(قرض، فإذا مضى) الأجل المعين؛ لم يشتر في الأولى، وإذا مضى في الثانية
~~(وهو متاع؛ فلا بأس) به، وعلى العامل تنضيضه، (فإذا باعه) ، ونضه (كان
~~قرضا) نصا. نقله مهنا؛ لأنه قد يكون لرب المال فيه غرض.
# وتصح المضاربة (معلقة) ؛ لأنها إذن في التصرف، فجاز تعليقه على شرط
~~مستقبل؛ كالوكالة، كقول رب المال للعامل: (إذا قدم زيد فضارب بهذا) المال،
~~(أو بع هذا) العرض، (وما حصل من ثمنه فقد ضاربتك به) صح؛ لما تقدم، (أو)
~~قال للعامل: (اقبض ديني منك) ، وضارب به صح، لصحة قبض الوكيل من نفسه لغيره
~~بإذنه، (أو قال له: اقتض ديني من زيد؛ وضارب به) صح؛ لأنه وكيل في قبض
~~الدين، ومأذون له في التصرف؛ فجاز جعله مضاربة إذا قبضه؛ كاقبض ألفا من
~~غلامي وضارب به.
# و (لا) تصح المضاربة إن قال: (ضارب بديني) الذي لي (عليك؛ أو) قال: ضارب
~~بديني الذي لي (على زيد، فاقبضه) ؛ لأن الدين في الذمة ملك لمن هو عليه،
~~ولا يملكه ربه إلا بقبضه، ولم يوجد، (أو) قال رب المال: (هو) - أي هذا
~~المال - (قرض عليك شهرا) أو نحوه، (ثم هو مضاربة) ؛ لم يصح ذلك؛ لأنه إذا
~~صار قرضا ملكه المقترض، فلم يصح عقد المضاربة عليه وهو في ذمته؛ لعدم ملك
~~رب الدين له إذن. (أو) قال للعامل: (اعزل مالي) - أي ديني - (عليك، وقد
~~قارضتك به) ، ففعل، واشترى بعينه شيئا للمضاربة؛ لم يصر لها، (وما اشتراه)
~~فهو (له) - أي المشتري - لأنه اشترى لغيره بمال نفسه، فحصل الشراء له،
~~وربحه له وخسرانه (عليه) ، وإن اشترى في ذمته فكذلك؛ لأنه عقد القراض على
~~ما لا يملكه
# (وصح) قول رب الوديعة: (ضارب بوديعة) لي عندك أو عند زيد مع علمهما
~~قدرها؛ لأنها ملك رب المال، فجاز أن يضاربه عليها؛ كما لو كانت
# PageV03P522
# حاضرة في زاوية البيت، فإن كانت تلفت عنده على وجه يضمنها؛ لم يجز أن
~~يضاربه عليها؛ لأنها صارت دينا. (أو) قال مغصوب ms1545 منه: ضارب (بغصب لي عند زيد
~~أو عندك) مع علمهما، قدره؛ لأنه مال يصح بيعه من غاصبه وقادر على أخذه منه،
~~فأشبه الوديعة، وكذا بعارية، (ويزول الضمان) عن الغاصب والمستعير (بمجرد
~~عقد) المضاربة؛ لأنه صار ممسكا له بإذن ربه، لا يختص بنفعه، ولم يتعد فيه؛
~~أشبه ما لو قبضه مالكه، ثم أقبضه له، فإن تلف فكما تقدم.
# (ومن عمل مع مالك نقد أو) مالك (شجر أو) مالك (أرض وحب) في تنمية ذلك؛
~~بأن عاقده على أن يعمل معه فيه، (والربح) في المضاربة، أو الثمر في
~~المساقاة، أو الزرع في المزارعة (بينهما) أنصافا أو أثلاثا أو نحوه؛ (صح)
~~ذلك، وكان (مضاربة) في مسألة النقد، نص عليه في رواية أبي الحارث لأن العمل
~~أحد ركني المضاربة، فجاز أن ينفرد به أحدهما مع وجود الأمرين من الآخر، (و)
~~كان في مسألة الشجر (مساقاة، و) في مسألة الأرض والحب (مزارعة) قياسا على
~~المضاربة.
# (وإن شرط) العامل (فيهن) - أي المضاربة والمساقاة والمزارعة - (عمل مالك،
~~أو) شرط عمل (غلامه) - أي رقيقه - (معه) - أي العامل - بأن شرط أن يعينه في
~~العمل؛ (صح ك) شرطه عليه عمل (بهيمة) ؛ بأن يحمل عليها ونحوه. (ولا يضر عمل
~~مالك بلا شرط) . نص عليه.
# تتمة: نقل أبو طالب فيمن أعطى رجلا مضاربة على أن يخرج إلى الموصل، فيوجه
~~إليه بطعام فيبيعه، ثم يشتري به، ويوجه إليه إلى الموصل. قال: لا بأس إذا
~~كانوا تراضوا على الربح.
### | [فائدة لم يعمل المضارب شيئا إلا أنه صرف الذهب بالورق فارتفع الصرف]
# فائدة: لو لم يعمل المضارب شيئا إلا أنه صرف الذهب بالورق، فارتفع الصرف؛
~~استحق لما صرفها. نقله حنبل، وجزم به في الفروع " قال في " الإنصاف " قلت:
~~وهو ظاهر كلام الأصحاب.
# PageV03P523
### | [فصل ليس لعامل شراء من يعتق على رب المال بغير إذنه]
# (فصل: وليس لعامل شراء من يعتق على رب المال) بغير إذنه؛ لأن فيه ضررا،
~~ولا حظ للتجارة فيه؛ إذ هي معقودة للربح حقيقة أو مظنة، وهما منتفيان هنا،
~~سواء كان يعتق على رب ms1546 المال (برحم) كابنه ونحوه، (أقول) كتعليق رب المال
~~عتقه على شرائه، أو إقراره بحريته، (فإن فعل) ؛ أي: اشترى من يعتق على رب
~~المال؛ (صح) الشراء؛ لأنه متقوم قابل للعقود، فصح شراؤه كغيره. وهو المذهب
~~(وعتق) على رب المال؛ لتعلق حقوق العقد به، (وضمن) العامل (ثمنه) الذي
~~اشتراه؛ لمخالفته، (وإن لم يعلم) أنه يعتق على رب المال؛ لأنه إتلاف، فإن
~~كان بإذن رب المال انفسخت في قدر ثمنه لتلفه، فإن كان ثمنه كل المال انفسخت
~~كلها، وإن كان في المال ربح أخذ حصته منه، ولا ضمان عليه. (ويتجه وكذا) -
~~أي كالعامل - (وكيل) اشترى من يعتق على موكله؛ فيصح شراؤه له، ويعتق
~~بمجرده، ويضمن ثمنه لموكله؛ لأنه فوته عليه؛ لشرائه له بغير إذنه. ويتجه
~~(وشريك) كذلك يضمن؛ لأن مبنى التجارة على مظنة الربح، وهو منتف هنا. وهو
~~متجه.
# (وإن اشترى) عامل - (ولو بعض زوج؛ أو) بعض - (زوجة - لمن له في المال
~~ملك) - ولو جزءا يسيرا - (صح) الشراء؛ لوقوعه على ما يمكن طلب الربح فيه
~~كالأجنبي، (وانفسخ نكاحه) - أي المشتري - كله أو بعضه؛ لأن النكاح لا يجامع
~~الملك، (وضمن) عامل (نصف مهر) الزوجة المشتراة (قبل دخول) رب المال بها؛
~~لوجوبه على الزوج بمجرد العقد، فلما اشتراها العامل؛ ضمن ما دفعه الزوج من
~~نصف الصداق؛ لأنه سبب تقريره عليه؛ كما لو أفسدت امرأة نكاحه بالرضاع.
# ذكره في " المغني " و " الشرح " وشرح المنتهى ".
# PageV03P524
# (ولا) يضمن العامل مهر زوجة انفسخ نكاحها بشراء عامل لها (بعده) - أي
~~الدخول - (لاستقراره) - أي المهر - على رب المال بدخوله، فقد فوته على
~~نفسه، فلا يرجع على العامل بشيء، (ولا) يضمن عامل ما يفوت من المهر (إن
~~اشترى زوج ربة المال) ، ولا يضمن ما يفوتها من النفقة لأن ذلك لا يعود إلى
~~المضاربة (مطلقا) ؛ أي: سواء كان الشراء بعين المال أو في ذمته.
# (وإن اشترى العامل من يعتق عليه) كأبيه وأخيه، (وظهر ربح) في المضاربة
~~بحيث يخرج ثمن الأب أو الأخ من حصته من الربح، سواء كان الربح ظاهرا حين
~~الشراء أو ms1547 بعده، ومن يعتق عليه باق لم يتصرف فيه؛ (عتق) عليه كله؛ (كمشترك)
~~على الصحيح من المذهب؛ لملكه حصته من الربح بالظهور، وكذا إن لم يخرج كل
~~ثمنه من الربح، لكنه موسر بقيمة باقية، لأنه ملكه بفعله، فعتق عليه؛ كما لو
~~اشتراه بماله. وإن كان [معسرا عتق عليه بقدر حصته من الربح، (وإلا) بأن لم
~~يظهر في المال ربح حتى باع] من يعتق عليه، (فلا) يعتق منه شيء. هذا المذهب
~~بلا ريب، وعليه جماهير الأصحاب؛ لأنه لا يملكه؛ وإنما هو ملك رب المال.
~~(ويتجه وله) - أي العامل - (بيعه إذن) ؛ أي: حين شرائه قبل ظهور الربح. (و)
~~يتجه أنه (لا يوقف) الرقيق (لاحتمال ربح؛ ليعتق) ؛ لأن في تأخير بيعه ضررا
~~على المالك والمقصود بالتجارة عدمه. وهو متجه
# (وله) - أي للعامل - (التسري من مال المضاربة بإذن) رب المال، (فإذا
~~اشترى) المضارب لنفسه (أمة) من مال المضاربة ليتسرى بها بإذن ربه (ملكها) ؛
~~لأن رب المال قد أذن له في التسري، والإذن فيه يستدعي الإذن
# PageV03P525
# في الوطء؛ (لأن إباحة البضع لا تحصل) للعامل (بلا ملك أو عقد) ، ورب
~~المال لم يوجد منه ما يدل على تبرعه بالثمن، فوجب أن يملكها بالإذن، (ويصير
~~ثمنها قرضا بذمته) ؛ لأنه المتيقن. نص عليه في رواية يعقوب بن بختان وهذا
~~المذهب، وعليه الأصحاب، وقطعوا به. وليس للعامل أن يتسرى بغير إذن رب
~~المال، (فإن) خالف [و] (وطئ أمة من مال المضاربة عزر) على الصحيح من
~~المذهب، و (مع) ذلك يلزمه (المهر، ولا حد) عليه؛ للشبهة - (ولو لم يظهر ربح
~~- لكن) إن حملت منه لم تصر أم ولد له، و (ولده رقيق) مملوك لرب المال، ولا
~~يلحقه نسبه، ولو عتق، ثم مات لا يرثه الواطئ؛ (ويتجه) لا حد عليه (ما لم
~~يتيقن عدم ظهوره) - أي: الربح - فيحد لوطئه ما ليس له فيها ملك ولا شبهة
~~ملك؛ وذلك (كأمة اشتراها) من مال المضاربة (بمائة) وهي (تساوي) نحو (خمسين،
~~فيحد) ؛ لأنه متيقن عدم الربح، فحكمه حكم الزاني العالم بالتحريم، وإن تيقن
~~عدم الربح، ms1548 وجهل التحريم، وعلقت منه بولد؛ فولده حر، وعليه فداؤه لرب المال
~~كما تقدم في المرتهن إذا وطئ الأمة المرهونة جاهلا تحريم الوطء. وهو متجه.
# لكن المذهب ما تقدم. (فإن ظهر ربح) ؛ بأن اشترى من مال المضاربة أمة
~~بخمسين تساوي نحو مائة، ووطئها بدون إذن، وعلقت منه؛ (ف) ولده (حر، وتصير)
~~الأمة (أم ولده، و) يجب (عليه قيمتها) يوم إحبالها كالأمة المشتركة إذا
~~أحبلها أحد الشريكين، ولا حد عليه نصا للشبهة، ويسقط عن العامل من المهر
~~والقيمة قدر حقه فقط، ويغرم تتمة المهر والقيمة للمالك لأنه فوتها عليه.
# (ويعزر رب المال) إن وطئ أمة من مال المضاربة لإقدامه على فعل المعصية،
~~ولا حد عليه؛ لأنها ملكه. جزم به في " المغني " و " الشرح " و " الفروع "
~~وغيرهم، فإن ولدت منه خرجت من المضاربة، وحسبت عليه
# PageV03P526
# قيمتها، ويضاف إليها بقية المال، (وولده حر مطلقا) ، سواء ظهر ربح أو لا؛
~~لأنه ينقصها إن كانت بكرا، أو يعرضها للتلف والخروج من المضاربة، فإن كان
~~فيه ربح؛ فللعامل حصته منه.
# (وليس لعامل الشراء من مال المضاربة) ؛ كأن يكون فيها عبد أو ثوب؛ فلا
~~يصح أن يشتريه من رب المال قال في " شرح المنتهى " (إن ظهر) في المضاربة
~~(ربح) ؛ لأنه يصير شريكا فيه، فإن لم يظهر ربح؛ صح شراؤه من رب المال أو
~~بإذنه كالوكيل يشتري من موكله.
# (ولا يصح لرب المال الشراء منه) - أي: من مال المضاربة - (لنفسه) نصا؛
~~لأنه ملكه كشرائه من وكيله وعبده المأذون (مطلقا) ؛ أي: سواء ظهر ربح أو
~~لا.
# (وإن اشترى شريك) في مال (نصيب شريكه؛ صح) ؛ لأنه ملك غيره، فصح كما لو
~~لم يكن ملك غيره. (وإن اشترى) أحد الشريكين (الجميع) - أي: حصته وحصة شريكه
~~- (صح) الشراء (في غير نصيبه) - أي: المشتري - وهو نصيب شريكه الذي باعه
~~بناء على تفريق الصفقة، ولم يصح الشراء في نصيبه؛ لأنه ملكه.
# (وحرم) على عامل (أن يضارب) ؛ أي: يأخذ مضاربة (لآخر إن ضر) اشتغاله
~~بالعمل في مال الثاني رب المال (الأول) بلا إذنه؛ لأنه يمنعه مقصود ms1549
~~المضاربة من طلب النماء والحظ؛ ككون المال كثيرا، فيستوعب زمانه، فإن كان
~~مال الثاني يسيرا لا يشغله عن العمل في مال الأول جاز، (فإن فعل) ؛ أي:
~~ضارب لآخر مع تضرر الأول حرم عليه، (ورد ما خصه من الربح) الحاصل في المال
~~الثاني (في شركة الأول) . نص عليه، وهو المذهب؛ لأنه استحق ذلك بالمنفعة
~~التي استحقت بالعقد الأول، فينظر ما ربح في المضاربة الثانية، فيدفع إلى رب
~~مالها منه نصيبه؛ لأن العدوان من المضارب لا يسقط حق رب المال الثاني،
~~ويأخذ المضارب نصيبه من الربح، فيضمه إلى
# PageV03P527
# ربح المضاربة الأولى فيقتسمانه، والوكيل يجعل كالمضارب.
# (ولا نفقة لعامل) من مال المضاربة ولو مع السفر به؛ لأنه دخل على العمل
~~بجزء فلا يستحق غيره، ولو استحقه لأفضى إلى اختصاصه بالربح إذا لم يربح
~~غيرها (إلا بشرط) كوكيل. هذا المذهب، نص عليه، وعليه الأصحاب، ويصح شرطها
~~سفرا وحضرا؛ لأنها في مقابلة عمله، (فإن شرطت) نفقة العامل مقدرة فحسن؛
~~قطعا للمنازعة، وإن شرطت (مطلقة، واختلفا) ؛ أي: تشاحا في قدر النفقة؛ (فله
~~نفقة مثله عرفا من طعام وكسوة) كالزوجة وسائر من تجب نفقته على غيره؛ لأن
~~إطلاق النفقة يقتضي جميع ما هو من ضروراته المعتادة، فكان له النفقة
~~والكسوة، وهي إباحة فلا تنافي ما تقدم أن شرط دراهم معلومة يبطلها.
# وتردد ابن نصر الله، هل النفقة من رأس المال أو الربح؟ قال البهوتي: بل
~~الظن أنها من الربح.
# (ولو لقيه) ؛ أي: لقي رب المال العامل (ببلد) كان قد (أذن) له (في سفره
~~إليه) - أي: بالمال - (وقد نض المال) بأن صار المتاع نقدا، (فأخذه) ربه منه
~~(فلا نفقة) للعامل؛ (لرجوعه) إلى البلد الذي سافر منه؛ لأنه إنما يستحق
~~النفقة ما داما في القراض - وقد زال القراض - فزالت النفقة، ولذلك لو مات
~~لم يجب تكفينه ولو اشترط النفقة لانقطاع القراض بموته، فانقطعت النفقة.
# (وإن تعدد رب المال) ؛ بأن كان عاملا لاثنين فأكثر، أو عاملا لواحد، ومعه
~~مال لنفسه أو بضاعة لآخر، واشترط لنفسه نفقة السفر؛ (فهي) - أي: النفقة ms1550 -
~~(على) قدر (مال كل) منهما، أو منهم؛ لأن النفقة وجبت لأجل عمله في المال،
~~فكانت على قدر مال كل فيه، (إلا أن يشرطها بعض) من أرباب المال (من ماله
~~عالما بالحال) ، وهو كون العامل يعمل في مال آخر مع ماله؛ فيختص بماله؛
~~لدخوله عليه، فإن لم يعلم بالحال؛ فعليه بالحصة، (وحيث شرطت)
# PageV03P528
# النفقة للعامل، (فادعى أنه أنفق من ماله) المختص به بنية الرجوع؛ (قبل)
~~قوله؛ لأنه أمين، (ورجع به) - أي: بما أنفقه - (ولو) كان ذلك (بعد رجوع
~~المال) - أي: مال المضاربة - (لربه) واحدا كان أو متعددا.
# (ولا ربح لعامل حتى يستوفي رأس المال) . قال في " المبدع ": بغير خلاف
~~نعلم؛ لأن الربح هو الفاضل عن رأس المال، وما لم يفضل فليس بربح، (فإن ربح
~~في إحدى سلعتين) وخسر في الأخرى؛ (أو) ربح في إحدى (سفرتين، وخسر في
~~الأخرى، أو تعيبت) سلعة، وزادت أخرى، (أو نزل السعر، أو تلف) بعض المال
~~(بعد عمل) عامل في المضاربة؛ (فالوضيعة) في بعض المال تجبر (من ربح باقيه)
~~- أي: المال - (إن كانت) الوضيعة (قبل قسمه) - أي: الربح - (نضا) - أي:
~~نقدا - (ولو) كان تنضيض المال (بمحاسبة) جرت بينهما (أجري لها) - أي:
~~المحاسبة - (مجرى القسمة) نصا.
# (قيل) للإمام (أحمد) - رضي الله عنه - (فيحتسبان) ؟ - أي: رب المال
~~والعامل - (على المتاع) قبل تنضيضه (فقال: لا يحتسبان إلا على الناض؛ لأن
~~المتاع قد ينحط سعره و) قد (يرتفع) ، فإن تقاسما الربح والمال ناض، أو
~~تحاسبا بعد تنضيض المال، وأبقيا المضاربة؛ فهي مضاربة ثانية، فما ربح بعد
~~ذلك لا يجبر به وضيعة الأول؛ لما تقدم من إجراء المحاسبة مجرى القسمة،
~~والتنضيض: أن يصير المال كما أخذه العامل، فإن كان أخذه فضة يصير كذلك، وإن
~~كان ذهبا يصير كذلك.
# (ويملك عامل حصة من ربح) بمجرد ظهور (قبل قسمة؛ كمالك) المال. وهو
~~المذهب. [قال أبو الخطاب: يملكه بالظهور قولا واحدا. قال في " القواعد
~~الفقهية "] : و (لا) يملك المضارب (الأخذ منه) - أي: الربح - (إلا بإذن) رب
~~المال؛ لأن نصيبه مشاع، فلا يقاسم نفسه، ولأن ملكه ms1551 له غير مستقر، وإن شرطا
~~أن لا يملكه إلا بالقسمة لم يصح الشرط؛ لمنافاته مقتضى العقد.
# PageV03P529
# (وتحرم قسمة ربح) دون رأس المال؛ لأن الربح لا وقاية له، (والعقد) - أي:
~~عقد المضاربة - (باق) ؛ فلا يجبر، ممتنع عنها عليها (إلا باتفاقهما) ؛ لأن
~~رب المال لا يأمن الخسران، فيجبره بالربح، ولأن العامل لا يأمن أن يلزمه رد
~~ما أخذه في وقت لا يقدر عليه، فلا يجبر واحد منهما قال الإمام أحمد وقد سئل
~~عن المضارب يربح، ويضع مرارا، يرد الوضيعة على الربح إلا أن يقبض رأس المال
~~صاحبه، ثم يرده إليه فيقول: اعمل به ثانية؛ فما ربح بعد ذلك لا يجبر به
~~وضيعة الأول؛ لأنه مضاربة ثانية. قال: فهذا ليس في نفسي منه شيء، (فإن
~~اتفقا) - أي: المتقارضان - على قسم الربح أو قسم بعضه، أو اتفقا على أن
~~يأخذ كل واحد منهما كل يوم قدرا معلوما، فاقتسما الربح أو أخذ أحدهما منه
~~شيئا بإذن صاحبه والمضاربة بحالها، (فظهر) في المال (خسران) ؛ كان على
~~العامل رد ما أخذه من الربح؛ لأنا تبينا أنه ليس بربح، فلو كان المال مائة
~~وربح عشرين، واقتسماها، ثم خسر ثلاثين؛ فعلى العامل رد ما أخذه - وهو
~~العشرة في المثال - لأنها أقل الأمرين، وبقي رأس المال ثمانين (أو تلف
~~المال) - أي: مال المضاربة - (كله) من غير تعد ولا تفريط؛ (لزم العامل رد
~~أقل الأمرين مما أخذه) - وهو العشرة - في المثال، (أو الخسران) وهو
~~الثلاثون، ولا سبيل إلى رد الثلاثين؛ لأنه لم يأخذها فيرد العشرة المأخوذة
~~فقط.
# (ولا يخلط) عامل (رأس مال قبضه من) مالك (واحد في وقتين بلا إذن) نصا؛
~~(لأنهما) - أي: المالين - (عقدان، فلا يجبر) خسران (أحدهما من) ربح المال
~~الآخر؛ كما لو نهاه عن خلطهما. (وإن أذن) رب المال له - أي: المضارب في
~~الخلط - (قبل تصرفه) - أي المضارب - (في) المال (الأول) جاز، (أو) أذنه في
~~الخلط (بعده) أي: التصرف في الأول - (وقد نض) المال الأول؛ (جاز وصارا)
# PageV03P530
# أي: الأول والثاني - (عقدا) واحدا؛ كما لو دفعه إليه دفعة واحدة، ms1552 فإن كان
~~إذنه في الخلط بعد تصرفه في الأول، (ولم ينض) الأول؛ (حرم) الخلط؛ لأن حكم
~~العقد الأول استقر؛ فكان ربحه وخسرانه مختصا به، فضم الثاني إليه يوجب
~~جبران خسران أحدهما بربح الآخر.
# (وشرط) المتقارضين (ضم) مال (ثان له) - أي: للأول (مفسد) للعقد
# (وإذا ربح المال فأخذ ربه بعضه) - أي: المال - (كان ما أخذه) رب المال
~~(من الربح ورأس المال فلو اشترى العامل عبدين بمائة، فتلف أحدهما، وباع)
~~العامل (الآخر بخمسين، فأخذ منها رب المال خمسة وعشرين؛ بقي رأس المال
~~خمسين؛ لأن رب المال أخذ نصف) المال (الموجود، فسقط نصف الخسران. ولو) لم
~~يتلف العبد و (باع) العامل (العبدين بمائة وعشرين، فأخذ رب المال ستين، ثم
~~خسر العامل فيما معه) من المال (عشرين) ؛ فله من الربح خمسة؛ (لأن سدس ما
~~أخذه رب المال ربح) وسدسه عشرة، (للعامل نصفه) خمسة؛ إذا كانت المضاربة على
~~الربح بينهما، نصفين (وقد انفسخت المضاربة فيه) بأخذ رب المال له؛ (فلا
~~يجبر به خسران الباقي) لمفارقته. (وإن اقتسما) - أي: المتقارضان (العشرين
~~الربح خاصة، فخسر) المال (عشرين؛ فعلى العامل رد ما أخذه، وبقي رأس المال
~~تسعين، لأن العشرة الباقية مع رب المال تحسب من رأس المال) . ومهما بقي على
~~رأس المال وجب جبر خسرانه من ربحه فلو كان رأس المال مائة، فخسر عشرة، ثم
~~أخذ ربه عشرة، لم ينقص رأس المال بالخسران؛ لأنه قد يربح فيجبر الخسران من
~~الربح. لكن ينقص رأس المال بما أخذ ربه منه، وهو العشرة؛ وقسطها من
~~الخسران، وهو درهم وتسع درهم، ويبقى رأس المال ثمانية وثمانين وثمانية
~~أتساع درهم. فإن كان رب المال أخذ نصف التسعين الباقية وهو خمسة وأربعون؛
~~بقي رأس المال خمسين درهما؛ لأن رب المال أخذ نصف المال، فسقط نصف
# PageV03P531
# الخسران، وإن كان رب المال أخذ خمسين؛ بقي أربعة وأربعون وأربعة أتساع؛
~~لأنه أخذ خمسة أتساع المال؛ فسقط خمسة أتساع الخسران، وهي خمسة وخمسة أتساع
~~درهم، يبقى ما ذكر
### | [فصل تنفسخ مضاربة فيما تلف قبل عمل العامل]
# فصل (وتنفسخ) ms1553 مضاربة (فيما تلف) من مالها (قبل عمل) العامل في مالها،
~~ويصير الباقي رأس المال؛ لأن التصرف بالعمل لم يصادف إلا الباقي، فكان هو
~~رأس المال، بخلاف ما تلف بعد العمل، لأنه دار بالتصرف، فوجب إكماله؛
~~لاستحقاقه الربح، لأنه مقتضى الشرط.
# (فإن تلف) بعض رأس المال قبل تصرف العامل فيه، انفسخت المضاربة في
~~التالف، وكان رأس المال هو الباقي خاصة، لأنه مال هلك على جهته قبل التصرف،
~~أشبه التالف قبل القبض، وفارق ما بعد التصرف، لأنه دار في التجارة، وشرع
~~فيما قصد بالعقد من التصرفات المؤدية إلى الربح.
# (وإن تلف الكل) ؛ أي: كل مال المضاربة قبل التصرف، (ثم اشترى) العامل
~~(للمضاربة شيئا) من السلع؛ فهو (كفضولي) ؛ لأنه اشتراها في ذمته، وليست من
~~المضاربة؛ لانفساخ المضاربة بتلف المال، فبطل الإذن في التصرف، فقد اشترى
~~لغيره ما لم يأذن فيه، فكان ما اشتراه له، وثمنه عليه، سواء علم تلف المال
~~قبل نقد الثمن أو جهله، ما لم يجز رب المال شراءه فيكون له، كما تقدم فيمن
~~اشترى لغيره سلعة ولم يسمه.
# (وإن تلف) مال المضاربة (بعد شرائه) - أي: العامل - (في ذمته وقبل نقد
~~ثمن) ما اشتراه؛ فالمضاربة بحالها.
# (أو تلف الثمن) ؛ أي: مال المضاربة بعد العمل (مع ما اشتراه) لها؛
~~(فالمضاربة) باقية (بحالها) ؛ لأن الموجب لفسخها هو التلف، ولم يوجد حين
~~الشراء ولا قبله، والثمن على رب المال؛ لأن حقوق العقد متعلقة به؛ كالموكل،
~~ويصير رأس المال الثمن دون التالف؛ لتلفه قبل التصرف فيه، أشبه ما لو تلف
~~قبل القبض.
# PageV03P532
# (ويطالبان) ؛ أي: رب المال والعامل (بالثمن) الذي اشتراه به العامل؛
~~لبقاء الإذن من رب المال، ولمباشرة العامل، فإن غرمه رب المال، لم يرجع على
~~أحد؛ لتعلق حقوق العقد به.
# (ويرجع به) - أي: الثمن - (عامل) ، إن دفعه على رب المال بنية الرجوع؛
~~للزومه له أصالة، والعامل بمنزلة الضامن.
# (وإن أتلف) العامل (ما اشتراه لها) - أي: للشركة (في ذمته ثم نقد) العامل
~~(الثمن من مال نفسه بلا إذن) رب المال؛ (لم يرجع رب المال عليه) ms1554 - أي:
~~العامل - (بشيء) ، والعامل باق على المضاربة؛ لأنه لم يتعد فيه.
# (ويتجه) أن المالك لا يرجع على العامل بشيء (إن لم يظهر ربح) ، أما إذا
~~ظهر ربح؛ فللمالك الرجوع بحصته منه؛ لعدم انفساخ المضاربة. وهو متجه.
# (والمضاربة) باقية (بحالها) ؛ لأن الموجب لفسخها هو التلف، ولم يوجد حين
~~الشراء ولا قبله.
# (وإن قتل) - بالبناء للمجهول - (قنها) ؛ بأن قتل عبد لأجنبي عبدا من مال
~~المضاربة عمدا؛ (فلرب المال) أن يقتص؛ لأنه مالك المقتول، وتبطل المضاربة
~~فيه؛ لذهاب رأس المال، وله (العفو على مال، ويكون) المال المعفو عليه (كبدل
~~مبيع) ؛ أي: ثمنه؛ لأنه عوض عنه، (والزيادة) في المال المعفو عنه (على
~~قيمته) ؛ أي: المقتول، التي اشتري بها (ربح) في المضاربة، فتكون بين رب
~~المال والعامل.
# مثال الزيادة: (كأن صولح) رب المال (على أكثر من قيمته) ؛ أي: العبد
~~المقتول في قتل عمد، فيقسمانها على ما شرطا؛ لأنها في حكم
# PageV03P533
# الربح (ومع) ظهور (ربح) في العبد المقتول عمدا، (القود لهما) ؛ أي: لرب
~~المال والعامل كالمصالحة؛ لأنهما صارا شريكين بظهور الربح.
# (واذا طلب عامل البيع) ؛ أي: بيع مال المضاربة، (وقد فسخت) المضاربة
~~(أولا، فأبى مالك) البيع؛ (أجبر) عليه (إن كان) في المال (ربح) ؛ لأن حق
~~العامل في الربح لا يظهر إلا بالبيع، فأجبر الممتنع عن توفيته، كسائر
~~الحقوق، فإن لم يكن فيه ربح ظاهر؛ لم يجبر المالك على البيع؛ لأن العامل لا
~~حق له فيه، وقد رضيه مالكه عرضا.
# (ومنه) - أي: ومن الربح (مهر) وجب بوطء أمة من مال المضاربة، أو بتزويجها
~~باتفاقهما. (وثمرة) ظهرت من شجر اشتري من مالها، (وأجرة) وجبت بعقد على شيء
~~من مال المضاربة، أو بتعد عليه، (وأرش) عيب، وأرش جناية، (ونتاج) نتجته
~~بمهمتها.
# (وإتلاف مالك) المال (كقسمة) الربح، (فيغرم) رب المال (حصة عامل من ربح)
~~؛ كما لو أتلفه (أجنبي) ؛ فإنه يغرم للعامل حصته، ولرب المال رأس ماله
~~وحصته.
# (وحيث فسخت) المضاربة، (والمال عرض أو دراهم، وكان دنانير أو عكسه) ، بأن
~~كان دنانير وأصله دراهم، (فرضي ربه بأخذه) ؛ أي: مال المضاربة على ms1555 صفته
~~التي هو عليها؛ (قومه) - أي: مال المضاربة - (ودفع حصته) - أي: العامل - من
~~الربح الذي ظهر بتقويمه، (وملكه) ؛ أي: ملك رب المال ما قابل حصة العامل من
~~الربح؛ لأنه أسقط عن العامل البيع، وقد صدقه على الربح، فلا يجبر على بيع
~~ماله من غير حظ يكون للعامل في بيعه.
# فإن ارتفع السعر بعد التقويم على المالك، ودفع حصة العامل؛ لم يطالب
~~العامل رب المال بقسطه؛ كما لو ارتفع بعد بيعه لأجنبي، (إن لم يكن) فعل رب
~~المال ذلك (حيلة على قطع ربح عامل؛ كشرائه نحو جزء) كطعام (في
# PageV03P534
# الصيف ليربح في الشتاء؛ فيبقى حقه في ربحه) .
# قال ابن عقيل: وإن قصد رب المال الحيلة ليختص بالربح؛ بأن كان العامل
~~اشترى خزا في الصيف ليربح في الشتاء، أو يرجو دخول موسم أو قفل؛ فإن حقه
~~يبقى في الربح.
# قال في " الإنصاف " قلت: هذا هو الصواب، ولا أظن الأصحاب يخالفون ذلك.
~~قال الأزجي: أصل المذهب أن الحيل لا أثر لها. انتهى.
# (وإن لم يرض) رب المال بعد فسخ مضاربة بأخذ العوض أو الدراهم عن الدنانير
~~أو عكسه، أو طلب البيع ابتداء من غير فسخ مضاربة؛ (فعلى عامل بيعه) على
~~الصحيح من المذهب؛ (وقبض ثمنه) ؛ لأن عليه رد المال ناضا كما أخذه.
# (ولو لم يكن) في المال (ربح) ، فإن نض العامل رأس المال جميعه، وطلب رب
~~المال أن ينض له الباقي؛ لزم العامل أن ينض الباقي. ولو كان صحاحا فنض
~~قراضة، أو مكسرة؛ لزم العامل رده إلى الصحاح بطلب ربها، فيبيعها بصحاح أو
~~بعرض، ثم يشتريها به؛ كما يلزم العامل بعد فسخ المضاربة (تقاضيه) - أي: مال
~~المضاربة - (لو كان دينا) ممن هو عليه، سواء كان فيه ربح، أو لم يكن،
~~لاقتضاء المضاربة رد رأس المال على صفة، والديون لا تجري مجرى الناض، فلزمه
~~أن ينضه، ولا يقتصر في التقاضي على قدر رأس المال؛ لأنه إنما يستحق نصيبه
~~من الربح عند وصوله إليهما على وجه يمكن قسمته، ووصول كل واحد منهما إلى
~~حقه منه، ms1556 ولا يحصل ذلك إلا بعد تقاضيه، بخلاف الوكيل فإنه لا يلزمه تقاضي
~~الدين؛ لأنه ليس مقتضى عقد الوكالة.
# (وإن قضى عامل برأس المال دينه، ثم اتجر بوجهه) ؛ أي: اشترى بذمته بجاهه،
~~وباع، وحصل ربح، (وأعطى ربه) ؛ أي: رب المال الذي قضى به دينه، (حصته من
~~الربح) من تجارته بوجهه (متبرعا بها) لرب المال؛
# PageV03P535
# (جاز) نصا، نقل صالح؛ أما الربح فأرجو إذا كان هذا متفضلا عليه.
# (ويتجه لو امتنع) العامل من دفعه لرب المال حصته من الربح؛ (لم يجبر) ؛
~~لأنه ملك ذلك بجاهه، فلا يلزمه التبرع به لغيره. (وأنهم) - أي: الأصحاب -
~~(صححوا قضاء دينه) - أي: العامل - (بمال الغير بلا إذنه) ؛ أي: ذلك الغير،
~~مع حرمة القضاء؛ لتعديه بتصرفه في المال على هذا الوجه، ولرب المال الرجوع
~~على من استوفى دينه من المضارب، إن كان موجودا أو لا، فيرجع على المضارب؛
~~لأنه كالغاصب. وحيث صح قضاء دينه من مال المضاربة؛ فلا يجب عليه إعطاء رب
~~المال من ربح ما اتجر بوجهه، وهو متجه.
### | [فائدة لو قارض المريض وسمى للعامل فوق تسمية المثل ومات في مرضه]
# ؛ فللعامل أخذ ما سمى له من الربح من رأس المال، ويقدم به على سائر
~~الغرماء؛ لأنه لا يأخذه من ماله، وإنما استحقه بعمله من الربح الحادث،
~~ويحدث على ملك المضارب دون المالك، بخلاف ما لو حابى الأجير في الأجر؛ فإنه
~~يحتسب ما حاباه من ثلثه؛ لأن الأجر يؤخذ من ماله.
# وإن ساقى المريض، أو زارع في مرض موته؛ حسب الزائد من الثلث؛ لأنه من عين
~~المال، بخلاف الربح في المضاربة.
# (وإن مات عامل) في مضاربة، (أو) مات (مودع) - بفتح الدال - (أو) مات
~~(وصي) على صغير أو مجنون أو سفيه، (وجهل بقاء ما بيدهم) من مضاربة الوديعة
~~ومال موليه؛ فهو (دين) لصاحبه (في التركة) أسوة الغرماء؛ لأن الأصل بقاء
~~المال في يد الميت، واختلاطه بجملة التركة، ولا سبيل
# PageV03P536
# إلى معرفة عينه؛ فكان دينا، ولأنه لا سبيل إلى إسقاط حق مالك المال، ولا
~~إلى إعطائه عينا من التركة، لاحتمال ms1557 أن تكون غير عين ماله، فلم يبق إلا
~~تعلقه بالذمة قال في " الفروع ": ولأنه لما أخفاه ولم يعينه، فكأنه غاصب؛
~~فتعلق بذمته. قال في " شرح الإقناع ": قلت: وقياسه ناظر الوقف وعامله، إذا
~~قبض للوقف شيئا ومات، وجهل بقاؤه، وقد وقعت مسألة الناظر وأفتيت فيها
~~باللزوم.
# (وإن أراد مالك) مال المضاربة بعد موت عامله (تقرير وارث عامل) مكانه؛
~~(ف) تقريره (مضاربة مبتدأة) لا تجوز إلا على نقد مضروب، (فلا تصح بعرض) ،
~~ولا صنجة غير مضروبة.
# (ولا يبيع وارثه) - أي وارث العامل (عرضا) للمضاربة (بلا إذن مالك)
~~للمال؛ لأنه إنما رضي باجتهاد مورثه، - (ولا) يبيع (هو) - أي المالك (بلا
~~إذن وارث) العامل؛ لوجود حقه في الربح، (لبطلانها) - أي المضاربة - (بموت)
~~العامل (فإن تشاحا) ؛ أي: رب المال ووارث العامل، بأن أبى كل الإذن للآخر
~~في بيعه؛ (باعه حاكم، ويقسم الربح) على ما شرط.
# (ووارث مالك) لمال المضاربة؛ (أو وليه) - أي: المالك (لو مات أو جن)
~~جنونا مطبقا أو توسوس بحيث لا يحسن التصرف، أو حجر - عليه لسفه؛ (كهو) ؛
~~أي: كالمالك لو انفسخت المضاربة وهو حي، وتقدم؛ (فيتقرر ما لمضارب من ربح
~~مقدما به على الغرماء) ؛ لأنه يملك الربح بالظهور، فكان شريكا فيه، ولأن
~~حقه متعلق بعين المال لا الذمة، فكان مقدما على ما يتعلق بالذمة؛ كالجناية
~~(ولا يشتري) عامل بعد موت رب المال. (بلا إذن) ورثة، ويكون وكيلا عنهم؛ لأن
~~المضاربة بطلت بالموت.
# (وهو) - أي العامل بعد موت رب المال (في) ما يلزمه من (بيع) عرض (واقتضاء
# PageV03P537
# دين) من مال المضاربة - (كفسخ) للمضاربة، (والمالك حي) ، وتقدم الكلام
~~على ذلك.
# (وإن أراد) الوارث الجائز التصرف، أو وليه إن لم يكن كذلك، إتمام
~~المضاربة، والمال ناض جاز، ويكون رأس المال الذي أعطاه المورث وحصته من
~~الربح رأس المال، وحصة العامل من الربح شركة له مشاع، وهذه الإشاعة لا تمنع
~~صحة العقد؛ لأن الشريك هو العامل، وذلك لا يمنع التصرف.
# وإن أراد وارث رب المال (المضاربة، والمال عرض) ؛ فمضاربة مبتدأة؛ (لم
~~تصح) على العروض؛ لأن القراض ms1558 قد بطل بالموت، وكلام الإمام أحمد في جوازه
~~محمول على أنه يبيع ويشتري بإذن الورثة؛ كبيعه وشرائه بعد انفساخ القراض،
~~ذكره الموفق.
### | [فصل فيما يقبل قول العامل والمالك فيه وغير ذلك]
# فصل (والعامل أمين) في مال المضاربة؛ لأنه متصرف فيه بإذن مالكه، على وجه
~~لا يختص بنفعه، فكان أمينا كالوكيل، وفارق المستعير، فإنه يختص بنفع العين
~~المعارة
# (يصدق عامل بيمينه في قدر رأس ماله) ، إن لم يكن فيه ربح متنازع فيه ولا
~~متفق عليه؛ لأن رب المال يدعي عليه قبض شيء وهو ينكره، والقول قول المنكر.
~~ويصدق عامل بيمينه في قدر (ربح وعدمه) - أي: الربح - (و) في (هلاك وخسران)
~~، إن لم تكن بينة؛ لأن تأمينه يقتضي ذلك. وإن ادعى الهلاك بأمر ظاهر؛ كلف
~~بينة تشهد به، ثم حلف أنه تلف به. (و) يصدق عامل بيمينه (فيما يذكر أنه
~~اشتراه لنفسه أو لها) - أي: المضاربة - (ولو في) شركة (عنان، و) شركة
~~(وجوه) ، وكذا في مفاوضة، وفي شركة أبدان، إذا ذكر أنه تقبل العمل لنفسه
~~دون الشركة، لأنه أمين، والاختلاف هنا في نية المشتري، وهو أعلم بما نواه،
~~لا يطلع عليه أحد سواه، أشبه الوكيل وولي اليتيم ونحوه.
# (و) يصدق عامل بيمينه في نفي (ما يدعى عليه من خيانة)
# PageV03P538
# أو جناية (أو تفريط) ، أو مخالفته شيئا مما شرطه رب المال عليه؛ لأن
~~الأصل عدم ذلك.
# ولو كان المضارب يدفع إلى رب المال في كل وقت شيئا معلوما، ثم طلب رأس
~~ماله، فقال المضارب: كل ما دفعت إليك من رأس المال، ولم أكن أربح شيئا؛
~~فقول المضارب في ذلك، نص عليه في رواية مهنا.
# وإذا شرط العامل النفقة، ثم ادعى أنه أنفق من ماله بنية الرجوع فله ذلك،
~~سواء كان المال بيده أو رجع إلى ربه، كالوصي ادعى النفقة على اليتيم.
# ويقبل قول عامل أن رب المال لم ينهه عن البيع نساء أو عن الشراء بكذا؛
~~لأن الأصل معه.
# وإذا اشترى العامل شيئا، وقال المالك: كنت نهيتك عنه، فأنكر العامل
~~النهي؛ فالقول قوله؛ ms1559 لأن الأصل عدمه.
# (وله) أي: العامل - (طلب نحو غاصب) ، كمنتهب ومختلس من المضاربة،
~~(ومخاصمة) - أي: الغاصب ونحوه - (فإن تركه) ؛ أي: ترك العامل الطلب به
~~والخصومة مع تمكنه من ذلك؛ (ضمن) ما فات بتركه من مغصوب ونحوه؛ لأنه ضيعه
~~وفرط فيه. هذا (إن لم يكن ربه) - أي المال - (حاضرا، قاله في " المغني ") .
~~وإن كان رب المال حاضرا، وعلم الحال؛ لم يلزم العامل طلبه، ولا يلزمه إذن
~~تركه؛ لأن رب المال أولى بذلك من وكيله. انتهى كلام " المغني ".
# (ويتجه وكذا) ؛ أي: كالمضارب في الطلب وتركه، (كل أمين) ، كوكيل ووديع
~~ووصي ترك الطلب والمخاصمة مع تمكنه؛ يضمن ما فات بتركه وهو متجه.
# (ولو أقر) عامل (بربح، ثم ادعى تلفا أو) ادعى (خسارة) ، بأن قال: تلف
~~الربح، أو قال: حصلت خسارة بعد الربح؛ قبل قوله. لأنه أمين يقبل قوله
~~كالوكيل المتبرع.
# ولا يقبل قوله إن ادعى (غلطا أو كذبا أو
# PageV03P539
# نسيانا، أو) ادعى (اقتراضا تمم به رأس المال، بعد إقراره) - أي العامل به
~~-؛ أي: برأس المال؛ كما لو أعطى إنسان إنسانا ألفا مضاربة، ثم سأله عن ذلك
~~فقال (لربه) : رأس المال باق بيدي وها هو، فقال رب المال: قد فسخت
~~المضاربة، وأخذ منه الألف، فقال العامل: إن المال كان قد خسر مائة، وخشيت
~~أنك إن وجدته ناقصا أخذته مني، فاقترضت من فلان مائة تممت بها رأس المال
~~لأعرضه عليك؛ فإن قول العامل لا يقبل في شيء من ذلك؛ لأنه رجوع عن إقراره
~~بحق.
# قال في المغني ": (ولا تقبل شهادة المقرض) له؛ لأنه يجر إلى نفسه نفعا،
~~وليس له مطالبة رب المال؛ لأن العامل ملكه بالقرض، ثم سلمه إلى رب المال.
~~ولكن يرجع المقرض على العامل لا غير. انتهى.
# وقال المجد في " شرح الهداية ": تحرير الجواب عندي أنه إن كان نقصا؛
~~يضمنه المضارب؛ بأن تعدى، أو فرط، فلا رجوع على المالك بحال، لا للمقرض ولا
~~للعامل؛ لأن العامل اقترض شيئا فملكه بالقرض، ثم قضى به دينا عليه. وأما إن
~~كان النقص غير مضمون في الباطن؛ ms1560 فلا رجوع للمقرض على المالك لما سبق، ولكن
~~يرجع المضارب على رب المال؛ إن علم باطن الأمر بتصديق المالك، أو بغير ذلك
~~إن أمكن. انتهى.
# (ويقبل قول مالك في عدم) رده؛ أي: مال المضاربة؛ إن ادعى عامل رده إليه،
~~وأنكر ولا بينة؛ نص عليه؛ لأنه قبضه لنفع له فيه؛ فلا يقبل قوله في رده،
~~كالمستعير، ولأن رب المال منكر، فقدم قوله.
# (و) يقبل قول المالك في (صفة خروجه) - أي المال - (عن يده من قرض أو
~~قراض) ، فإن قال المالك: أعطيتك ألفا قراضا على النصف من ربحه، وقال
~~العامل: بل قرضا ليس لك شيء من ربحه؛ فالقول قول رب المال؛ لأن الأصل بقاء
~~ملكه عليه. فإذا حلفا؛ قسم الربح بينهما.
# وإن خسر المال أو تلف،
# PageV03P540
# فقال ربه: كان قرضا، وقال العامل: كان قراضا أو بضاعة؛ فقول ربه أيضا؛
~~لأن الأصل في القابض لمال غيره الضمان. (فلو أقاما بينتين، قدمت بينة عامل)
~~لأن معها زيادة علم؛ لأنها ناقلة عن الأصل، ولأنه خارج. وإن قال رب المال:
~~كان بضاعة، وقال العامل: كان قرضا، حلف كل منهما على إنكار ما ادعاه خصمه،
~~وكان له أجر عمله، (ولا تعارض) بين البينتين على الصحيح من المذهب. قال في
~~" الإنصاف " (خلافا له) - أي للإقناع - فإنه قال: وإن أقام كل واحد منهما
~~بينة بدعواه، تعارضا وقسم بينهما نصفين.
# ويقبل قول مالك (في قدر ما شرط لعامل) ، فإذا قال العامل: شرطت لي النصف،
~~وقال المالك: بل الثلث مثلا، فقول مالك، نص عليه في رواية ابن منصور وسندي؛
~~لأنه ينكر السدس الزائد، واشتراطه له، والقول قول المنكر.
# (ويتجه) في رواية (وتقدم حجة) - أي دعوى - (عامل) . قال في " المغني "
~~بعد أن قدم الرواية الأولى: إذا ادعى العامل أنه شرط له أجر المثل وزيادة
~~يتغابن الناس بمثلها؛ فالقول قوله. وإن ادعى أكثر؛ فالقول قوله فيما وافق
~~أجر المثل. انتهى.
# (وإن قال رب مال: كان بضاعة) فربحه لي، (وقال عامل) : كان
# PageV03P541
# (نقدا) فربحه لنا، ولا بينة؛ (فقوله) - أي العامل لأن الأصل في المضاربة ms1561
~~أن تكون في النقد.
# (و) إن قال رب المال للعامل: (أخذته بضاعة مضاربة) فربحه لي، (فقال عامل)
~~: بل أخذته (قرضا) فربحه لي؛ (حلف كل) واحد منهما على إنكار ما ادعاه خصمه؛
~~لأن كلا منهما منكر لما ادعاه خصمه عليه، والقول قول المنكر، (و) كان
~~(للعامل أجر عمله) فقط، والباقي لرب المال؛ لأن نماء ماله تابع له.
# (وإن دفع) شخص (لرجلين) أو غيرهما (مالا قراضا على النصف) له والنصف
~~لهما، فنض المال و (صار ثلاثة آلاف، فقال ربه) - أي المال - (رأسه ألفان،
~~وصدقه أحدهما) - أي العاملين - (وقال الآخر: بل) هو (ألف، فقوله) - أي
~~المنكر - (بيمينه) ، فإذا حلف أنه ألف (والربح ألفان؛ فله) - أي المنكر
~~الحالف - من الألفين (خمسمائة، يبقى ألفان) وخمسمائة منها، (لرب المال)
~~ألفان يأخذها لأن الآخر يصدقه، (و) يبقى (خمسمائة) هي (ربح، لرب المال
~~ثلثاه، وللعامل ثلثه) - أي الربح - لأن نصيب رب المال من الربح نصفه، ونصيب
~~هذا العامل ربعه، فيقسم بينهما باقي الربح على ثلاثة. وما أخذه الحالف فيما
~~زاد على قدر نصيبه كالتالف منهما، والتالف يحسب في المضاربة من الربح.
# (فروع: يصح تشبيها) بشركة (المضاربة دفع عبد أو) دفع (دابة) ، أو آنية
~~كقربة وقدر، وآلة لحراث، أو نورج، أو منجل (لمن يعمل به) - أي بالمدفوع -
~~(بجزء من أجرته) .
# نقل أحمد بن سعيد عن أحمد، فيمن دفع عبده إلى رجل ليكسب عليه، ويكون له
~~ثلث ذلك أو ربعه؛ فجائز؛ ونقل أبو داود عن أحمد فيمن يعطي فرسه على النصف
~~من الغنيمة: أرجو أن لا يكون به بأس. قال أبو عبد الله: إذا كان على النصف
~~والربع فهو جائز (كخياطة ثوب، ونسج غزل، وحصاد زرع، ونفض زيتون، وطحن حب،
~~ورضاع
# PageV03P542
# قن أو بهيمة، واستيفاء مال، وبناء دار، ونجر خشب، بجزء مشاع منه) ؛ لأنها
~~عين تنمى بالعمل عليها؛ فصح العقد عليها ببعض نمائها؛ كالشجر في المساقاة
~~والأرض في المزارعة. وبهذا تبين أن تخريجها على المضاربة بالعروض فاسد؛ فإن
~~المضاربة إنما تكون في التجارة والتصرف في رقبة المال، وهذا بخلافه.
# قال ms1562 في " المغني " وإن دفع ثوبه إلى خياط ليفصله قمصانا ليبيعها، وله نصف
~~ربحها بحق عمله جاز. نص عليه في رواية حرب.
# وإن دفع غزلا إلى رجل ينسجه ثوبا بثلث ثمنه أو ربعه؛ جاز نص عليه، (فإن
~~جعل له معه) - أي الجزء (درهما ونحوه) كدينار؛ (لم يصح) نصا، سئل أحمد عن
~~الرجل يعطي الثوب بالثلث ودرهم ودرهمين، قال: أكرهه؛ لأن هذا شيء لا يعرف،
~~والثلث إذا لم يكن معه شيء نراه جائزا.
# (ولا بأس بحصد زرع، وصرم نخل بسدس ما يخرج منه) أو نصفه ونحوه؛ لحديث
~~جابر «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - أعطى خيبر على الشطر» (قال) (الإمام
~~أحمد) في رواية مهنا عنه في الحصاد (هو أحب إلي من المقاطعة) . ولا يعارض
~~ما سبق حديث الدارقطني «أنه - عليه الصلاة والسلام - نهى عن عسب الفحل، وعن
~~قفيز الطحان» ؛ لحمله على قفيز من المطحون، فلا يدرى الباقي بعده كم هو،
~~فتكون المنفعة مجهولة. أشار إليه في " المغني ".
# (ويصح بيع وإيجار متاع، وغزو بدابة بجزء من ربحه) - أي المتاع - (أو
~~سهمها) - أي الدابة - كالهجين أو سهميها كالعربية، نص عليه فيمن أعطى فرسه
~~على النصف من الغنيمة، وما ليس بمنصوص عليه فهو في معنى المنصوص عليه.
# ولو قال مالك: (أجر عبدي) ، أو بعه، (أو) أجر (دابتي) ؛ أو بعها،
~~(والأجرة) أو الثمن (بيننا) ؛ لا يصح، والثمن والأجرة للمالك، وأما العاقد
~~(فله أجر مثله) .
# (و) لو قال لصياد: (صد بشبكتي والصيد بيننا) ، ففعل؛ (فالصيد)
# PageV03P543
# كله (لصائد، ولربها) - أي الشبكة - (أجر مثلها) على الصائد
# (ويصح دفع دابة أو نحل) أو دجاج أو حمام، قاله في " الفائق " (أو قن) أو
~~أمة (لمن يقوم به مدة معلومة) ، كسنة أو نحوها، بجزء مشاع معلوم منه؛ أي:
~~من المدفوع، (والنماء) الحاصل من الدابة أو النحل ونحوهما (ملك لهما) ؛ أي:
~~الدافع والمدفوع إليه، على حسب ملكيهما؛ لأنه نماؤه.
# و (لا) يجوز دفع دابة أو نحل ونحوهما لمن يقوم بهما مدة، ولو معلومة،
~~(بجزء من نماء كدر ونسل وصوف وعسل وزباد) ومسك؛ لحصول ms1563 نمائه بغير عمل،
~~(ولعامل أجر مثله) ؛ لأنه عمل بعوض لم يسلم له. (وعنه) - أي الإمام - (بلى)
~~؛ أي: له دفع دابته أو نحله لمن يقوم به بجزء من نمائه. اختاره الشيخ تقي
~~الدين، والمذهب الأول.
### | [فصل الثالث شركة الوجوه]
# فصل والضرب (الثالث شركة الوجوه، وهي) : أن (يشتركا) بلا مال، (في ربح ما
~~يشتريان في ذممهما بجاههما) ؛ أي: وجوههما، وثقة التجار بهما، وسميت بذلك؛
~~لأنهما يعاملان فيها بوجههما، والجاه والوجه واحد، يقال: فلان وجيه، إذا
~~كان ذا جاه. وهي جائزة؛ لاشتمالهما على مصلحة غير مضرة، ولأن معناها وكالة
~~كل واحد منهما صاحبه في البيع والشراء والكفالة بالثمن، وكل ذلك صحيح (على
~~حسب ما يتفقان) ؛ كأن يتفقا على أن يكون ربح ما يشتريانه بينهما نصفين أو
~~أثلاثا أو أرباعا أو نحو ذلك. (ولا يشترط) لصحتها (ذكر جنس) ما يشتريانه،
~~(ولا) ذكر (قدر، ولا) ذكر (وقت) ؛ أي: مدة الشركة؛ لأن ذلك إنما يعتبر في
~~الوكالة المفردة أما الوكالة الداخلة في ضمن الشركة؛ فلا يعتبر فيها ذلك،
~~بدليل المضاربة وشركة العنان، فإن في ضمنها توكيلا، ولا يعتبر فيها شيء من
~~هذا. (فلو قال كل) منهما (لصاحبه: ما اشتريت من شيء فبيننا) ، وقال له
~~الآخر: كذلك؛
# PageV03P544
# (صح) العقد؛ لما تقدم، وما ربحا فهو بينهما، على ما شرطا كشركة العنان
~~وغيرها. (وكل) منهما (وكيل الآخر) في بيع وشراء، (وكفيله بالثمن) ؛ لأن
~~مبناها على الوكالة والكفالة.
# (ورأس مال) كما شرطا، وكذا ملك فيما يشتريانه بجاههما بينهما كما شرطا
~~عند العقد، لحديث «المؤمنون على شروطهم» ، ولأنها مبنية على الوكالة،
~~فتتقيد بما وقع الإذن والقبول فيه.
# (وربح كما شرطا) من تساو وتفاضل؛ لأن أحدهما قد يكون أوثق عند التجار،
~~وأبصر بالتجارة من الآخر، فيجوز له أن يشترط زيادة في الربح في مقابلة
~~زيادة أو ثقة، وزيادة إبصاره بالتجارة، ولأنها منعقدة على عمل وغيره، فكان
~~ربحها على ما شرطاه كشركة العنان.
# (والوضيعة) ؛ أي: الخسران بتلف أو بيع بنقصان عما اشترى به، (على قدر
~~الملك) فيما يشتريانه، فمن له الثلثان فعليه ثلثا ms1564 الوضيعة، ومن له الثلث
~~عليه ثلثها، سواء كانت لتلف أو بيع بنقصان، وسواء كان الربح بينهما كذلك أو
~~لا؛ لأن الوضيعة نقص رأس المال، وهو مختص بملاكه، فيوزع بينهم على قدر
~~الحصص. (وتصرفهما) ؛ أي: شريكي الوجوه فيما يجوز ويمتنع ويجب، وشروط وإقرار
~~وخصومة، كتصرف (شريكي عنان) ، على ما سبق تفصيله.
# والضرب (الرابع: شركة الأبدان) ؛ أي: شركة بالأبدان، فحذفت الباء ثم
~~أضيفت؛ لأنهم بذلوا أبدانهم في الأعمال لتحصيل المكاسب. (وهي) ضربان:
# أحدهما (أن يشتركا) ؛ أي: اثنان فأكثر (فيما يتملكان بأبدانهما من مباح،
~~كاحتشاش واصطياد وتلصص على دار حرب وسلب) من يقتلانه بدار حرب. ونص أحمد
~~على جوازه في رواية أبي طالب فقال: لا بأس أن
# PageV03P545
# يشترك القوم بأبدانهم وليس لهم مال؛ مثل الصيادين والبقالين والحمالين.
# «وقد أشرك النبي - صلى الله عليه وسلم - بين عمار وسعد وابن مسعود، فجاء
~~سعد بأسيرين، ولم يجيئا بشيء» وفسر أحمد صفة الشركة في الغنيمة فقال:
~~يشتركان فيما يصيبان من سلب المقتول؛ لأن القاتل يختص به دون الغانمين.
~~والحديث رواه أبو داود والأثرم. فإن قيل: فالمغانم مشتركة بين الغانمين
~~بحكم الله تعالى، فكيف يصح اختصاص عمار وسعد وابن مسعود بالشركة فيها،
~~فالجواب أن ذلك كان في غزوة بدر، وغنائمها كانت لمن أخذها قبل أن يشرك الله
~~تعالى بينهم، ولهذا نقل أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: «من أخذ شيئا
~~فهو له» فكان ذلك من قبيل المباحات، ولأن العمل أحد جهتي المضاربة، فصحت
~~الشركة عليه كالمال.
# (ويتجه) أن (لكل) منهما (فسخها) ؛ أي: شركة الأبدان، متى شاء، ومحل ذلك
~~(ما لم يظهر فضله) - أي كسبه - زيادة (على صاحبه) . فإن ظهر فضله على
~~صاحبه؛ فلا فسخ إلا باتفاقهما؛ للحوق الضرر بمن لم يفسخ وهو متجه.
# (و) الضرب الثاني: أن يشتركا (فيما يتقبلان في ذممهما من عمل كنسج)
~~وحدادة (وقصارة وخياطة) ونحوها. (وصح) قول أحدهما للآخر: (أنا أتقبل وأنت
~~تعمل) ، والأجرة بيننا، لأن تقبل العمل يوجب الضمان على المتقبل. ويستحق به
~~الربح كعمل المضارب، فينزل منزلة المضارب. (ويطالبان بما يتقبله ms1565 أحدهما) من
~~عمل، ويصير في ضمانهما.
# PageV03P546
# (ويتجه بعد تقبل أحدهما) عملا مباحا، أو استئجارا عليه، [ (لا فسخ)
~~للشريك (الآخر) ؛ لإذنه فيه؛ كشراء شريك العنان ما هو مأذون فيه وهو متجه]
~~. (ويلزمهما عمله) ؛ لأن مبناها على الضمان، فكأنها تضمنت ضمان كل واحد
~~منهما عن الآخر ما يلزمه. (ولكل) واحد منهما (طلب أجرة) لعمل تقبله هو أو
~~صاحبه، وللمستأجر دفع الأجرة إلى كل منهما، ويبرأ منها الدافع بالدفع
~~لأحدهما؛ لأن كل واحد منهما كالوكيل عن الآخر. (وتلفها) أي الأجرة (بلا
~~تفريط بيد أحدهما) من ضمانهما تضييع عليهما؛ لأن كل واحد منهما وكيل عن
~~الآخر في المطالبة والقبض، وما يتلف من الأعيان والأجرة بتعدي أحدهما أو
~~تفريطه أو تحت يده على وجه يوجب الضمان عليه؛ كمنع أو جحود؛ فالتلف عليه
~~وحده؛ لانفراده بما يوجب الضمان.
# (وإقراره) ؛ أي: إقرار أحدهما (بما في يده) من الأعيان يقبل (عليهما) ؛
~~لأن اليد له، فقبل إقراره بما فيها. ولا يقبل إقراره (بما في يد شريكه ولا
~~بدين عليه) ؛ أي: على شريكه؛ لأنه لا يد له على ذلك.
# (ويتجه) لا يقبل إقرار أحدهما بدين إن كان (غير متعلق بالشركة) ، لأنه
~~غير مأذون فيه. أما إذا كان مأذونا بالاستدانة للشركة وأقر أنه استدان لها؛
~~فيقبل إقراره؛ لأن إقراره أصالة عن نفسه ووكالة عن شريكه؛ لأن إذنه له في
~~الاستدانة تضمن الإقرار بمتعلقاتها، وهو متجه،
# PageV03P547
# (والحاصل) من مباح تملكاه أو أحدهما، أو من أجرة عمل تقبلاه أو أحدهما؛
~~(كما شرط) عند العقد من مساواة أو تفاضل؛ لأن العمل يستحق به الربح، ويجوز
~~تفاضلهما في العمل؛ فجاز في الربح الحاصل به. (وموجب العقد المطلق في شركة)
~~بأنواعها، (وفي جعالة وفي إجارة؛ التساوي في عمل وأجر) ؛ إذ لا مرجح
~~لأحدهما يستحق به الفضل على الآخر، (ولزائد عمل) حيث (لم يتبرع بزيادة عمله
~~طلبه) - أي شريكه - بالزيادة؛ ليحصل التساوي.
# (ولا يشترط) لصحتها (اتفاق صنعة) الشريكين، فلو اشترك حداد ونجار، أو
~~خياط وقصار، فيما يتقبلان في ذممهما من عمل؛ صح؛ لاشتراكهما في كسب مباح،
~~أشبه ms1566 ما لو اتفقت الصنائع، ولأن الصنائع المتفقة قد يكون أحد الشريكين أحذق
~~فيها من الآخر، فربما يتقبل أحدهما ما لا يمكن الآخر عمله، ولا يمنع ذلك
~~صحتها، فكذلك إذا اختلفت الصناعات.
# (ولا) يشترط لصحة الشركة (معرفتها) - أي الصفة لواحد منهما، فلو اشترك
~~شخصان لا يحسنان الخياطة في تقبلها، وأن يدفعا ما تقبلاه من ذلك لمن
~~يحسنها، بما يوافقانه من الأجرة، وما فضل بينهما؛ صح؛ لما تقدم من أن
~~التقبل يوجب الضمان على المتقبل، ويستحق به الربح (فيلزم غير عارف إقامة
~~عارف) للصنعة (مقامه) في العمل، ليعمل ما يلزمه للمستأجر.
# (وإن مرض أحدهما) - أي: الشريكين - فالكسب بينهما (أو ترك العمل) مع
~~شريكه (لعذر أو لا) لعذر؛ بأن كان حاضرا صحيحا، (فالكسب بينهما) على ما
~~شرطاه.
# قال ابن عقيل: نص عليه أحمد في رواية إسحاق بن هانئ، وقد سئل عن الرجلين
~~يشتركان في عمل الأبدان، فيأتي أحدهما بشيء ولا يأتي الآخر بشيء قال: نعم
~~هذا بمنزلة حديث عمار وسعد وابن مسعود. قال في " المغني ": يعني حيث
~~اشتركوا، فجاء سعد بأسيرين، وأخفق الآخران، ولأن
# PageV03P548
# العمل مضمون عليهما، وبضمانهما له وجبت الأجرة، فتكون لهما، ويكون العامل
~~منهما عونا لصاحبه في حصته، ولا يمنع ذلك استحقاقه، كمن استأجر رجلا ليقصر
~~ثوبا فاستعان بآخر.
# (ويلزم من عذر) بمرض أو نحوه في ترك العمل مع شريكه (بطلب شريكه) الصحيح،
~~(أن يقيم مقامه) من يعمل معه، فإن طلب؛ لزمه ذلك؛ لأنهما دخلا على أن
~~يعملا، فإذا تعذر عمل أحدهما بنفسه؛ لزمه أن يقيم مقامه، توفية لما يقتضيه
~~العقد، فإن امتنع من ذلك؛ فللآخر الفسخ.
# (ويصح) أن يشتركا على أن (يحملا دابة لهما ما يتقبلانه) ، من حمل شيء
~~معلوم إلى مكان معلوم (في ذمتيهما، والأجرة) بينهما (كما شرطا) ؛ لأن
~~تقبلهما الحمل أثبت الضمان في ذمتيهما، ولهما أن يحملاه على أي ظهر كان،
~~والشركة تنعقد على الضمان، كشركة الوجوه.
# (ولا) يصح (أن يشتركا في أجرة عين الدابتين، أو في أجرة أنفسهما إجارة
~~خاصة) ؛ كأن يقول المستأجر: استأجرت هاتين الدابتين، أو ms1567 استأجرتكما لحمل
~~هذا المتاع إلى محل كذا؛ لأنه لا يصح ضمان الحمل في ذمتيهما، وإنما استحق
~~المكتري منفعة البهيمة التي استأجرها، أو منفعة المؤجر نفسه، ولهذا تنفسخ
~~بموت المأجور من بهيمة أو إنسان، فلم يتأت ضمان؛ فلم تصح الشركة؛ لأن
~~مبناها عليه، (ولكل) واحد منهما (أجرة دابته فيما) إذا أجر عين الدابتين،
~~(و) أجرة (نفسه) فيما إذا أجرا نفسهما؛ لعدم صحة الشركة. فإن أعان أحدهما
~~صاحبه في التحميل؛ كان له عليه أجرة مثله؛ لأنه عمل طامعا في عوض لم يسلم
~~له.
# (وتصح شركة اثنين لأحدهما آلة قصارة، ولآخر بيت، شركة) أبدان عليهما، على
~~أنهما (يعملان) ؛ أي: يقصران ما يتقبلان عمله على عملهما، والعمل يستحق به
~~الربح في الشركة، والآلة والبيت لا يستحق بهما شيء؛ لأنهما يستعملان
# PageV03P549
# في العمل المشترك، فصارا كالدابتين اللتين يحملان عليهما ما يتقبلان حمله
~~في ذمتيهما. فإن فسدت الشركة لنحو جهالة؛ قسم ربح الحاصل بينهما على قدر
~~أجرة عملهما، أو على قدر أجرة الدار والآلة؛ لأن العوض قد أخذ في مقابلة
~~تلك المنافع، يلزم توزيعه عليهما بالمحاصة، كما لو أجرها بأجر واحد.
# وإن كانت لأحدهما آلة، وليس للآخر شيء، أو لأحدهما بيت، وليس للآخر شيء،
~~فاتفقا على أن يعملا بالآلة أو في البيت، والأجرة بينهما صح؛ لما ذكرنا.
# و (لا) يصح أن يشترك (ثلاثة، لواحد دابة، ولآخر راوية، وثالث يعمل)
~~بالراوية على الدابة، على أن ما رزقه الله تعالى فهو بينهم. (أو أربعة،
~~لواحد دابة، ولآخر رحى، ولثالث دكان، ورابع يعمل) الطحن بالدابة والرحى في
~~الدكان، وما رزقه الله فبينهم؛ لأن هذا لا يجوز أن يكون مشاركة ولا مضاربة؛
~~لكونهما لا يجوز أن يكون رأس مالهما عروضا، ولأن من شروطهما عود رأس المال
~~تسليما، بمعنى أنه لا يستحق شيئا من الربح حتى يستوفى رأس المال، ولا يجوز
~~أن يكون إجارة؛ لافتقارها إلى مدة معلومة، وأجر معلوم. (وللعامل أجرة ما
~~تقبله) من عمل؛ لأنه هو المستأجر لحمل الماء والطحن، (وعليه) - أي: العامل
~~- (أجرة آلة رفقته) ؛ لأنه استعملها بعوض ms1568 لم يسلم لهم، فكان لهم أجرة
~~المثل؛ كسائر الإجارات الفاسدة، اختاره القاضي وأكثر الأصحاب، وهو المذهب.
~~(وقياس نصه) - أي: الإمام - في دابة يدفعها شخص إلى آخر يعمل عليها، وما
~~رزقه الله بينهما؛ (صحتها) ؛ أي: مسألة اشتراك الثلاثة، ومثلها اشتراك
~~الأربعة، (واختاره) ؛ أي: القول بالصحة في المسألتين، (جمع) منهم الموفق
~~والشارح، (وصححه في " الإنصاف ") ، وقدمه في " الفروع " والرعاية " قال في
~~" التنقيح ": وهو أظهر.
# (ومن استأجر من الأربعة ما ذكر) ، من الدابة والرحى والدكان والعامل
~~(للطحن) ؛ أي: لطحن شيء معلوم، وأيام معلومة، (صفقة)
# PageV03P550
# واحدة؛ (صح) العقد، (و) تكون (الأجرة) بين الأربعة (بقدر قيمة أجر المثل)
~~؛ أي: توزع عليهم على قدر أجر مثل الأعيان المؤجرة؛ كتوزيع المهر فيما إذا
~~تزوج الرجل أربعا من النساء بمهر واحد، ويأتي.
# (وإن تقبلوه) - أي الطحن الأربعة - وهم صاحب الدابة، وصاحب الرحى، وصاحب
~~الدكان، والعامل، (في ذممهم) ؛ بأن قال لهم إنسان: استأجرتكم لطحن هذا
~~القمح بمائة؛ فقبلوا؛ (صح) العقد، (و) تكون (الأجرة) بينهم (أرباعا) ؛ لأن
~~كل واحد منهم مؤجر لطحن ربعه بربع الأجرة، (ويرجع كل) واحد من الأربعة (على
~~رفقته) الثلاثة؛ (لتفاوت) قدر (العمل بثلاثة أرباع أجر المثل) ، على واحد
~~بالربع، فلو كانت أجرة مثل الدابة أربعين، والرحى ثلاثين، والدكان عشرين،
~~وعمل العامل عشرة، فإن رب الدابة يرجع على الثلاثة بثلاثة أرباع أجرتها -
~~وهي ثلاثون؛ - مع ربع أجرتها الذي لا يرجع به على واحد - وهو عشرة - فيكمل
~~له أربعون؛ ويرجع رب الرحى على الثلاثة باثنين وعشرين ونصف، مع ما لا يرجع
~~به - وهو سبعة ونصف - فيكمل ثلاثون.
# ويرجع رب الدكان بخمسة عشر مع ما لا يرجع به - وهو خمسة - فيكمل له
~~عشرون، ويرجع العامل بسبعة ونصف، مع ما لا يرجع به - وهو درهمان ونصف -
~~فيكمل له عشرة، ومجموع ذلك مائة درهم؛ وهي القدر الذي استؤجروا به، وإنما
~~لم يرجع بالربع الرابع؛ لأن كل واحد منهم قد لزمه ربع الطحن بمقتضى
~~الإجارة، فلا يرجع بما لزمه على أحد. ولو تولى أحدهما الإجارة لنفسه؛ كانت
~~الأجرة كلها له، وعليه لكل ms1569 واحد من رفقته أجرة ما كان من جهته.
### | [فرع شركة الدلالين]
# (فرع: لا تصح شركة دلالين) ، قاله في " الترغيب " وغيره، لأنه لا بد فيها
~~من وكالة، وهي على هذا الوجه لا تصح؛ كأجر دابتك، والأجرة بيننا. وهذا في
~~الدلالة التي فيها عقد، كما دل عليه التعليل المذكور. قال الشيخ
# PageV03P551
# تقي الدين: فأما مجرد النداء والعرض؛ أي: عرض المتاع للبيع، وإحضار
~~الزبون؛ فلا خلاف في جواز الاشتراك فيه. وقال: وليس لولي الأمر المنع
~~بمقتضى مذهبه، في شركة الأبدان والوجوه والمساقاة والمزارعة ونحوها من
~~مسائل الخلاف، مما يسوع فيه الاجتهاد. انتهى؛ لأن فيه تضييقا وحرجا،
~~والاختلاف رحمة.
# (ويتجه ولا) تصح شركة (فقراء في صدقة) ؛ لفقد شرطها، وهو الوكالة
~~والضمان، وهو متجه.
# (وقال الشيخ) تقي الدين (تصح شركة شهود) ، واقتصر عليه في " الفروع "،
~~وقال: للشاهد أن يقيم مقامه، إن كان على عمل في الذمة. وقال: وللحاكم
~~إكراههم؛ لأن له نظرا في العدالة وغيرها. وقال أيضا: إن اشتركوا على ما
~~حصله كل واحد منهم بينهم، بحيث إذا كتب أحدهم وشهد شاركه الآخر وإن لم
~~يعمل؛ فهي شركة الأبدان، تجوز حيث تجوز الوكالة، وأما حيث لا تجوز ففيه
~~وجهان؛ كشركة الدلالين. انتهى.
# (ويتجه لا) تصح شركة الشهود، (لأن الشركة الشرعية لا تخرج عن الوكالة) ،
~~ولا وكالة هنا؛ لأنه لا يمكن توكيل أحدهما على بيع مال الغير، (والضمان) ،
~~ولا ضمان هنا؛ لأنه لا دين بذلك يصير في ذمة واحد منهما، (وقد فقدا) - أي
~~الوكالة والضمان (هنا) - أي في شركة الشهود وهو متجه.
# PageV03P552
# لكن لو تقبل اثنان فأكثر، من واحد فأكثر، كتابة كحجج أو دفاتر معلومة؛
~~صح؛ لأنها من قبيل شركة النسخ، وهي شركة أبدان.
# (ويصح جمع بين شركة عنان، وأبدان، ووجوه، ومضاربة) ؛ لصحة كل واحدة منها
~~مفردة، فصحت مع غيرها، (وهي) ؛ أي: المجمعة من شركة العنان والأبدان
~~والوجوه والمضاربة، تسمى (شركة المفاوضة) ، وهذا هو الضرب الخامس من أضرب
~~الشركة، (وهي) في اللغة: الاشتراك في شيء؛ وفي الشرع (قسمان) : أحدهما
~~(صحيح، وهو) نوعان: الأول (تفويض كل) من ms1570 اثنين فأكثر (إلى صاحبه شراء أو
~~بيعا في الذمة، ومضاربة، وتوكيلا، ومسافرة بالمال، وارتهانا، وضمان) ؛ أي:
~~تقبل (ما يرى من الأعمال) ؛ كخياطة وحدادة وقصارة وغيرها، فهذه شركة صحيحة؛
~~لأنها لا تخرج عن شركة العنان والوجوه والأبدان، وجميعها منصوص على صحتها،
~~والربح على ما شرطاه، والوضيعة على قدر المال. قال الأصحاب: وقطع به في
~~الهداية، والمذهب، والمستوعب، والخلاصة، والتلخيص وغيرهم. والنوع الثاني
~~ذكره بقوله: (أو يشتركان في كل ما يثبت لهما وعليهما، إن لم يدخلا) في ذلك
~~(كسبا نادرا) ، أو يدخلا فيها (غرامة) ، فتصح؛ لأنها لا تخرج عن أضرب
~~الشركة التي تقدمت. (وقسم فاسد وهو أن يدخلا) في الشركة (كسبا نادرا؛
~~كوجدان لقطة، أو دكان. أو) يدخلا فيها (ما يحصل من ميراث، أو) يدخلا فيها
~~(ما يلزم أحدهما من ضمان غصب، أو أرش جناية وعارية) .
# (و) لزم (مهر) بوطء؛ لأنه عقد لم يرد الشرع بمثله، ولما فيه من كثرة
# PageV03P553
# الغرر؛ لأنه قد يلزم فيه ما لا يقدر الشريك عليه. (ولكل) من الشريكين في
~~هذا القسم (ما يستفيده، وله ربح ماله، وله أجرة عمله) ، لا يشرك فيه غيره؛
~~لفساد الشركة. (ويختص) كل منهما (بضمان ما غصبه أو جناه أو ضمنه عن الغير)
~~؛ لأن لكل نفس ما كسبت، وعليها ما اكتسبت.
### | [باب المساقاة]
# المساقاة: مفاعلة من السقي؛ لأنه أهم أمرها بالحجاز، وكانت النخل بالحجاز
~~تسقى نضحا - أي من الآبار - فعظم أمره، وتكثر مشقته وهي: (دفع أرض وشجر
~~مغروس، معلوم) للمالك والعامل (برؤية أو صفة) لهما. فلو ساقاه على بستان
~~غير معين ولا موصوف منهما، أو على أحد هذين الحائطين لم يصح؛ لأنها معاوضة
~~يختلف الغرض فيها باختلاف الأعيان، فلم تجز على غير معلوم، كبيع ما لا
~~تنضبط صفاته بالوصف. (بعلا) ، وهو الذي يشرب بعروقه، أو (سقيا) وهو الذي
~~يحتاج إلى سقي. قال في " المغني ": ولا نعلم فيه خلافا؛ لأن الحاجة تدعو
~~إلى المعاملة في ذلك، كدعايتها إلى المعاملة في غيره، فيقاس عليه. وكذا
~~الحكم في المزارعة. (له ثمر مأكول لمن يعمل عليه) - أي ms1571 على الشجر ويقوم
~~بمصلحته، (بجزء مشاع معلوم، من ثمره النامي) بعمله المتكرر كل عام؛ كالنخل
~~والكرم والرمان والجوز واللوز والزيتون؛ فلا تصح على ما يتكرر حمله في عام
~~واحد؛ كالقطن والمقاثي ونحو ذلك.
# قال صاحب الرعاية " وغيره: لا تصح المساقاة على ما لا ساق له.
# والأصل في جوازها ما روى ابن عمر قال: «عامل النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- أهل خيبر بشرط ما يخرج منها من ثمر وزرع» متفق عليه. وعن طاوس: أن معاذ
~~بن جبل
# PageV03P554
# أكرى الأرض على عهد رسول الله - صلى الله عليه وسلم - وأبي بكر وعمر
~~وعثمان، على الثلث والربع، فهو يعمل به إلى يومك هذا. رواه ابن ماجه. وقال
~~البخاري: قال قيس بن مسلم، عن أبي جعفر محمد بن علي بن الحسين: ما بالمدينة
~~أهل بيت هجرة إلا يزرعون على الثلث والربع، والمعنى شاهد بذلك ودال عليه،
~~فإن كثيرا من أهل الشجر يعجزون عن عمارته وسقيه. ولا يمكنهم الاستئجار
~~عليه، وكثير من الناس لا شجر لهم، ويحتاجون إلى الثمر، ففي تجويز المساقاة
~~تجويز للحاجتين، وتحصيل الفئتين؛ كالمضاربة بالأثمان. وما روي عن ابن عمر:
~~أنه قال: «كنا نخابر أربعين سنة حتى حدثنا رافع بن خديج أن رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - نهى عن المخابرة» . فمحمول على رجوعه عن معاملة فاسدة؛
~~فسرها رافع في حديثه. ولا يجوز حمل حديث رافع على ما يخالف الإجماع؛ «لأنه
~~- عليه الصلاة والسلام - لم يزل يعامل أهل خيبر حتى مات» ، ثم عمل به
~~الخلفاء بعده، ثم من بعدهم، فكيف يتصور نهيه - عليه الصلاة والسلام - عن
~~ذلك؛ بل هو محمول على ما روى البخاري عنه: قال «كنا نكري الأرض بالناحية
~~منها تسمى لسيد الأرض فربما يصاب ذلك، وتسلم الأرض وربما تصاب الأرض، ويسلم
~~ذلك، فنهانا» ، فأما الذهب والورق فلم يكن يومئذ ". وروي تفسيره أيضا بشيء
~~غير هذا من أنواع الفساد، وهو مضطرب أيضا. قال الإمام: رافع يروى عنه في
~~هذا ضروب كأنه يريد أن اختلاف الروايات عنه يوهن حديثه.
# وقال طاوس: إن أعلمهم ms1572 - يعني ابن عباس - أخبرني: «أن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - لم ينهه عنه، ولكن قال: لأن يمنح أحدكم أخاه أرضا خير من أن
~~يأخذ عليها خراجا معلوما» . متفق عليه
# : ولا تصح المساقاة على (شجره) - أي شجر الذي له ثمر مأكول - بجزء من
~~الشجر أو منه ومن الثمر، وعلى ما ليس له ثمر، ويأتي، ولا إن جعل للعامل كل
~~الثمرة ولا جزءا مبهما كسهم ونصيب. ولا ثمرة شجرة فأكثر معينة، وعموم قول
~~المتن: له ثمر، شمل ما لو
# PageV03P555
# كان الثمر موجودا، لكنه لم يكمل، بدليل قوله: يعمل عليه إذا كمل لا يحتاج
~~إلى عمل قال في " الفروع " وعلى الأصح وعلى ثمر بدأ ولم يكمل بجزء منه؛ لأن
~~المساقاة إذا جازت في المعدوم مع كثرة الغرر فمع قلته أولى.
# (وإذا ساقاه) ؛ أي: ساقى المالك العامل (على ودي نخل) - أي صغاره -
~~واحدته ودية، (وصغار شجر إلى مدة يحمل فيها غالبا؛ صح) العقد؛ لأنه ليس فيه
~~أكثر من أن عمل العامل يكثر ونصيبه يقل، وهذا لا يمنع صحتها؛ كما لو جعل
~~جزءا من ألف جزء.
### | [فائدة إذا غرس له الشجر ثم أخذ في العمل]
# ، فلا يستحق بهذا العمل الأول ثمرة تظهر، ثم إن استمر العمل استحق ما
~~يظهر كل عام وإلا فلا، وظاهر كلامهم أنه لو كان شجره لا تظهر ثمرته إلا بعد
~~سنين وأخذه مساقاة؛ لا يستحق بعمله إلا ثمرة أول عام؛ لأنها عقد جائز، فإن
~~دخل عليه غرر أو ضرر فهو الذي أدخله على نفسه، وإن فسخ قبل ظهور الثمرة فلا
~~شيء له، وإن فسخ رب المال، فعليه أجرة المثل؛ بخلاف المناصبة فإنه هنا
~~يستحق ثمرة كل سنة؛ لأنه يلزمه العمل إلى أن تبيد.
# (والمناصبة وهي المغارسة دفعه) - أي الشجر المعلوم الذي له ثمر مأكول -
~~(بلا غرس) أي غير مغروس - (مع أرض، ولو) كان دفع الشجر والأرض (من ناظر وقف
~~لمن يغرسه) فيها، (ويعمل عليه حتى يثمر بجزء مشاع معلوم من شجره) - أي من
~~عين الشجر - فلا يجوز للناظر بعده بيع نصيب ms1573 الوقف من الشجر بلا حاجة وأن
~~للحاكم الحكم بلزومها في محل النزاع فقط، قاله الشيخ تقي الدين. انتهى.
~~ومراده بالحاجة ما يجوز معه بيع الوقف، ويأتي أو ما لم يصر الشجر شاليا لا
~~ينتفع به، إلا حطبا، (وتدخل ثمرة) - أي ثمرة الشجر - (تبعا) له، (أو) بجزء
~~مشاع معلوم (من ثمرة، أو) بجزء (منهما) - أي من الشجر والثمر - اختاره أبو
~~حفص العكبري، وصاحب
# PageV03P556
# الفائق، والشيخ تقي الدين.
# قال الإمام أحمد في رواية أبي داود: إذا قال لرجل: اغرس في أرضي هذه شجرا
~~أو نخلا، فما كان من غلة فلك بعملك هذا، فأجازه، واحتج في حديث خيبر، فهذا
~~نص فيما إذا جعل له جزءا من النماء. قال في " الفروع " وظاهر نصه وبجزء منه
~~- أي الشجر - ومنهما كالمزارعة. انتهى.
# واشتراط كون الغرس من رب الأرض معتبر على المذهب، وإن دفع أرضا وشجرا لمن
~~يعمل عليه بجزء من الأرض والشجر؛ لم يصح. قال في " المغني " ولم نعلم فيه
~~مخالفا؛ لأنه شرط اشتراكهما في الأصل ففسد؛ كما لو دفع إليه الشجر بلا أرض
~~ليكون الأصل والثمرة بينهما، أو شرط في المزارعة كون الأرض والزرع بينهما.
# (ويتجه باحتمال قوي وكذا) - أي مثل دفع الشجر مع الأرض - (دفع نوى نحو
~~ثمر) ؛ كزيتون ونوى (مشمش) مع أرض، ويعمل عليه إلى أن ينبت ويصير نصبا، ثم
~~يصير شجرا بجزء معلوم من الشجر أو الثمر أو منهما. وهو متجه.
# (والمزارعة دفع أرض وحب لمن يزرعه) ويقوم عليه، (أو دفع حب مزروع ينمى)
~~بالعمل (ليعمل عليه) المدفوع له (بجزء مشاع معلوم من المتحصل) ، وتسمى
~~مخابرة من الخبار - بفتح الخاء - وهي الأرض اللينة ومواكرة أيضا، والعامل
~~فيها خبير وأكار ومواكر، والأصل في جوازها السنة. فمنها ما روى ابن عمر:
~~«عامل النبي - صلى الله عليه وسلم - أهل خيبر بشرط ما يخرج منها من ثمر أو
~~زرع، فكان يعطي أزواجه مائة وسق. ثمانون وسقا تمرا وعشرون وسقا شعيرا» ،
~~فقسم عمر خيبر، فخيرت أزواج النبي - صلى الله عليه وسلم - أن يقطع
# PageV03P557
# لهن من الماء والأرض ms1574 أو يمضي لهن الأوسق، فمنهن من اختار الأرض ومنهن من
~~اختار الوسق، فكانت عائشة اختارت الأرض ".
# والمعنى دال على ذلك، فإن أصحاب الأرض قد لا يقدرون على زرعها والعمل
~~عليها، والأكثر يحتاجون إلى الزرع والأرض لهم، فاقتضت الحكمة جواز المزارعة
~~كما تقدم في المضاربة والمساقاة، بل الحاجة هنا آكد؛ لأن الحاجة إلى الزرع
~~آكد منها إلى غيره؛ لكونه مقتاتا، ولكون الأرض لا ينتفع بها إلا بالعمل
~~عليها، بخلاف المال.
# (ولا تصح مساقاة) على (ما) - أي: شجر - (لا ثمر له يؤكل كصفصاف وقرظ) -
~~وهو ورق السلم يدبغ به - ودلب وحور وسرو - (ولو) كان له خشب يقصد أو - (كان
~~له ورق أو زهر يقصد كتوت وورد) ونرجس وياسمين ونحوها لأنه ليس منصوصا عليه،
~~ولا في معنى المنصوص عليه، (خلافا للموفق) والشارح، فإنهما قالا تصح
~~المساقاة على ما يقصد ورقه أو زهره إجراء للورق والزهر مجرى الثمرة.
# (ولا) تصح المساقاة على ما يتكرر حمله من أصول البقول والخضراوات من (نحو
~~قطن) يؤخذ مرة بعد أخرى، ولا على المقاثي من نحو بطيخ وقثاء (وباذنجان)
~~ونحوه؛ لأن ذلك ليس بشجر. وتصح المزارعة عليه على ما يأتي تفصيله.
# (ولا) يصح (كون غرس لواحد والأرض لآخر) ؛ لاشتراك كونهما من واحد على
~~المذهب، (فإن وقع) الغرس من العامل فسدت المساقاة، و (خير ربها) - أي:
~~الأرض -، (بين قلعه) - أي: تكليف رب الغراس قلعه - (وضمان نقصه) له (أو
~~تملكه) بقيمته لغارسه، إلا أن يختار ربه أخذه، فإن اختار أخذه فله ذلك سواء
~~بذل له رب الأرض القيمة أو لا؛ لأنه ملكه، فلم يمنع تحويله، (أو تركه
~~بأجرته) باتفاقهما.
# (وشرط) لصحة مساقاة ومناصبة ومزارعة (كون عاقد كل) منها
# PageV03P558
# (نافذ التصرف) بأن يكون حرا بالغا رشيدا؛ لأنها عقود معاوضة، فاعتبر لها
~~ذلك كالبيع.
# (وتصح) مساقاة (بلفظها) كساقيتك على هذا البستان؛ لأنه لفظها الموضوع
~~لها، (و) تصح (بلفظ معاملة ومفالحة، و) بلفظ (اعمل ببستاني هذا) حتى تكمل
~~ثمرته على النصف مثلا (ونحوه) مما يؤدي إلى ذلك المعنى؛ لأنه العقد، فإذا
~~دل عليه أي ms1575 لفظ كان؛ صح كالبيع.
# و (تصح) المساقاة (بمعاطاة) ، وقبولها كذلك يصح باللفظ الدال عليه
~~وبالمعاطاة، والشروع من العامل في العمل قبوله.
# (وتصح) المساقاة بلفظ إجارة (مع مزارعة) ؛ أي: وتصح المزارعة أيضا (بلفظ
~~إجارة) ك استأجرتك لتعمل على هذا البستان حتى تكمل ثمرته بثلثها، أو
~~استأجرتك لتزرع هذا الحب بهذه الأرض، وتعمل عليه حتى يتم بالربع ونحوه؛ لأن
~~هذا اللفظ مؤد للمعنى.
# (وتصح إجارة أرض) معلومة مدة معلومة بنقد معلوم وعروض معلومة، (وبجزء
~~مشاع معلوم) كالنصف ونحوه (مما يخرج من نحو بر أو) غيره (كقطن أو كتان) ،
~~وهو إجارة حقيقية؛ كما لو أجرها بنقد، فيشترط لها شروط الإجارة، فكما تصح
~~بالدراهم تصح بالخارج منها على الصحيح من المذهب نص عليه. وعليه جماهير
~~الأصحاب.
# (ويتجه باحتمال قوي) أنه لا يصح إجارة أرض بجزء مشاع معلوم (من نحو شجر)
~~؛ لطول مكثه في الأرض، وربما احتاج رب الأرض تفريغها فلا يتمكن منه مع وجود
~~الشجر قائما ناميا، بخلاف البر ونحوه؛ فإنه يزول بنبته، وتتفرغ الأرض
~~لمالكها وهو اتجاه حسن.
# PageV03P559
# (فإن لم تزرع) الأرض، أو زرعت فلم تنبت، أو نبتت ثم تلف، ولم يتحصل منه
~~حب، سواء قلنا إنها مزارعة أو إجارة على النص وهو الصحيح؛ (نظر) - بالبناء
~~للمفعول - (إلى معدل المغل) - من إضافة الصفة إلى الموصوف - إلى المغل
~~المعدل - (أي: الموازي لما يخرج) منها (لو زرعت - فيجب القسط المسمى) في
~~العقد، فإن فسدت فأجر المثل.
# (و) تصح إجارة أرض (بطعام معلوم من جنس الخارج) منها (أو غيره) - أي: غير
~~جنسه - كما لو أجرها سنة لزرع بر بقفيز بر، ولم يقل مما يخرج منها، أو
~~بقفيز شعير ونحوها؛ كما لو أجرها بدراهم معلومة.
# (ولو عملا) - أي: الشريكان - (في شجر بينهما نصفين، وشرطا التفاضل في
~~ثمره) بأن قالا: إن لك الثلث، ولي الثلثان؛ (صح) ؛ لأن من شرط له الثلثان
~~قد يكون أقوى على العمل ممن شرط له الثلث وأعرف به منه، (بخلاف مساقاة
~~أحدهما الآخر بنصفه) - أي: الثمر - أو ثلثه ونحوه، فإن المساقاة هنا فاسدة؛
~~لأن ms1576 العامل المشروط له النصف يستحقه بملكه، فلم يجعل له في مقابلة عمله
~~شيئا، وإن شرط له أقل من النصف؛ فقد جعل لغير العامل جزءا من نصيب العامل،
~~ويعمله بلا عوض؛ فلا يصح، فإذا عمل العامل بناء على ذلك كان الثمر بينهما
~~نصفين بحكم الملك، ولا شيء للعامل في نظير عمله؛ لتبرعه به، (أو) ؛ أي:
~~وبخلاف مساقاة أحدهما الآخر (بكله) ؛ أي: الثمر؛ فلا يصح. قاله في "
~~التلخيص ". (أو له) - أي: العامل - (أجرته) - أي: أجرة مثله - (في) شرط
~~(كله) - أي: الثمر - له؛ لأن المساقاة تقتضي عوضا، ولم يسلم له العوض، فكان
~~له أجر مثله.
# (ومن زارع شريكه) في أرض شائعة بينهما (في نصيبه) منها (بفضل) - أي: جزء
~~زائد - (عن حصته) من الأرض بأن كانت بينهما نصفين، وأخرجا البذر نصفين،
~~وجعلا للعامل عليها منها الثلثين؛ (صح) والسدس في
# PageV03P560
# مقابلة عمل العامل في نصيب شريكه، كأن شريكه قال: زارعتك على نصفين
~~بثلثه؛ فيجوز كالأجنبي؛ (كمساقاة) ؛ أي: كما يصح في المساقاة، وتقدم نظيره.
# (ويصح توقيت مساقاة) ؛ كوكالة وشركة ومضاربة؛ لأنه لا ضرر في تقدير
~~مدتها، (فلا أثر له) - أي: التوقيت - (إذ لا يشترط ضرب مدة يحصل الكمال) -
~~أي: كمال الثمرة - (فيها) - أي: المدة - لكن لو ضرب مدة قد تكمل؛ فيصح. قال
~~في " الإنصاف ": على الصحيح من المذهب؛ لأن المساقاة عقد جائز من الطرفين
~~لكل منهما إبقاؤه وفسخه، فلم يحتج إلى التوقيت؛ كالمضاربة، (ويملك عامل
~~حصته) من الثمرة بمجرد (الظهور) ؛ كالمالك وكالمضارب. (ولكل فسخها) - أي:
~~المساقاة - (متى شاء) ؛ لأنها عقد جائز كالوكالة، ويصح توقيت المساقاة إلى
~~جذاذ وإلى إدراك مدة تحتمله، لا إلى مدة لا تحتمله، لعدم حصول المقصود بها
~~إذن.
### | [فائدة لو كان البذر من رب الأرض وفسخ قبل ظهور الزرع]
# (فائدة) : لو كان البذر من رب الأرض، وفسخ قبل ظهور الزرع، أو قبل البذر
~~وبعد الحرث، فقال القاضي في " الأحكام السلطانية " قياس المذهب جواز بيع
~~العمارة التي هي الإثارة، ويكون شريكا في الأرض بعمارته، وأفتى الشيخ تقي
~~الدين فيمن زارع رجلا على مزارعة بستانه، ms1577 ثم أجرها هل تبطل المزارعة؟ فقال:
~~إن زارعه مزارعة لازمة؛ لم تبطل بالإجارة، وإن لم تكن لازمة أعطي الفلاح
~~أجرة عمله؛ أي: وبطلت مزارعته على المذهب؛ لأنها عقد جائز، لا لازم، وأفتى
~~أيضا في رجل زرع أرضا، وكانت بورا، وحرثها فهل له إذا خرج منها فلاحة؟ أنه
~~إن كان له في الأرض فلاحة لم ينتفع بها، فله قيمتها على من انتفع بها، فإن
~~المالك انتفع بها أخذ عوضا عنها من المستأجر؛ فضمانها عليه، وإن أخذ الأجرة
~~عن الأرض وحدها؛ فضمان الفلاحة
# PageV03P561
# على المستأجر المنتفع بها.
# قال في " القواعد ": ونص أحمد في رواية صالح فيمن استأجر أرضا مفلوحة،
~~وشرط عليه أن يردها مفلوحة كما أخذها: أن له أن يردها عليه كما شرط. قال:
~~ويتخرج مثل ذلك في المزارعة. انتهى. وقال في " الإقناع " وشرحه: وإن خرج
~~الأكاري الزرع باختياره، وترك العمل قبل الزرع أو بعده قبل ظهوره، وأراد أن
~~يبيع عمل يديه من حرث ونحوه، وما عمل؛ أي: أنفق في الأرض؛ لم يجز ذلك،
~~خلافا للقاضي.
# (ومتى انفسخت) المساقاة بفسخ أحدهما أو موته ونحوه - (وقد ظهر ثمر) ؛
~~فيما ساقاه عليه - (ويتجه ولو) كان الظاهر ثمرة (شجرة نوع) واحد وهو متجه.
~~(ف) ما ظهر (بينهما على ما شرطا) في العقد، فإن كان قد بدا صلاحه؛ خير
~~المالك بين البيع والشراء، فإن اشترى نصيب العامل جاز، وإن اختار بيع نصيبه
~~باع الحاكم نصيب العامل، وأما إذا لم يبد صلاحه؛ فلا يصح بيعه إلا بشرط
~~القطع، ولا يباع نصيب العامل وحده لأجنبي، وكذا الحكم في بيع الزرع، فإنه
~~إن باعه قبل ظهوره لا تصح؛ وإن باعه بعد اشتداد حبه؛ صح، وفيما بينهما لغير
~~رب الأرض باطل
# (وعلى عامل) ووارثه (تمام العمل) في المساقاة؛ (كما يلزم مضاربا فسخ) بعد
~~ظهور الربح (بيع عروض) لينفض المال، فإن ظهر ثمرة أخرى بعد الفسخ؛ فلا شيء
~~له فيها.
# قال (المنقح. فيؤخذ منه) - أي: من قول الأصحاب - إن على عامل تمام العمل
~~بعد الفسخ وظهور الثمرة (دوام العمل على العامل ms1578 في المناصبة. ولو فسخت)
~~المغارسة (إلى أن تبيد) الأشجار التي عقدت عليها المناصبة، (والواقع كذلك.
~~انتهى) كلام المنقح.
# PageV03P562
# (فإن مات) العامل في المساقاة والمناصبة (فوارثه) يقوم مقامه في الملك
~~والعمل؛ لأنه حق ثبت للمورث وعليه، فكان لوارثه، (ولا يجبر) إن أبى الوارث
~~أن يأخذ ويعمل، (واستؤجر من تركته من يعمل) ، فإن لم تكن تركة، أو تعذر
~~الاستئجار فيها؛ بيع من نصيب العامل ما يحتاج إليه تكميل العمل، واستؤجر من
~~يعمله، (أو إن باعه) - أي: نصيب العامل - هو أو وارثه لمن يقوم مقامه؛ فيصح
~~العمل (على مشتر) ؛ لأنه صار ملكه، وإن تعلق به حق المالك من حيث العمل؛ لم
~~يمنع صحة البيع؛ لأنه لا يفوت عليه، لكن إن كان المبيع ثمرا؛ لم يصح إلا
~~بعد بدو الصلاح أو لمالك الأصل، وإن كان المبيع نصيب المناصب من الشجر؛ صح
~~مطلقا، وصح شرط العمل من البائع على المشتري كالمكاتب إذا بيع على كتابة،
~~وللمشتري الملك وعليه العمل؛ لأنه يقوم [مقام] البائع فيما يقوم مقامه
~~البائع فيما له وعليه. إن لم يعلم المشتري بما لزم البائع من العمل؛ (فله
~~الخيار بين فسخ) وأخذ الثمن كاملا، (و) بين (إمساك مع) أخذ (أرش) ؛ كمن
~~اشترى مكاتبا لم يعلم أنه مكاتب.
# (ويتجه في بحث المنقح) آنفا - وهو قوله [فيؤخذ] منه دوام العمل على
~~العامل في المناصبة إلى أن تبيد (أنه) يلزم دوام العمل (بوضع غرس) لا قبله
~~(في أرض مع حصول نماء) فيه، ويتجه (أن الزرع) إذا فسخ العامل المزارعة بعد
~~أن بذره في الأرض ونبت (كذلك) في الحكم من أنه يلزم العامل دوام العمل عليه
~~إلى حصاده. وهو متجه.
# PageV03P563
# (ولا شيء لعامل فسخ) المساقاة، (أو هرب قبل ظهور ثمر) ؛ لأنه أسقط حقه
~~برضاه؛ كعامل فسخ المضاربة قبل ظهور ربح، وإن هرب عامل بعد ظهور ثمر، فلم
~~يوجد له ما ينفق على المساقاة؛ تعذر العمل، فإن تضرر المالك بتعذر الفسخ،
~~ووجد له مالا، وأمكنه الاقتراض عليه من بيت المال وغيره؛ فعل ذلك، وكذا إذا
~~وجد من يعمل ms1579 بأجرة مؤجلة إلى وقت إدراك الثمرة فعل، فإن تعذر ذلك فلرب
~~المال الفسخ؛ لما ذكرنا من أنه عقد جائز، فإن عمل فيها رب المال بإذن حاكم
~~وإشهاد؛ رجع بما أنفق؛ لأن الحاكم نائب عن الغائب، ولأنه إذا شهد على
~~الإنفاق مع عجزه عن إذن الحاكم؛ فهو مضطر، وإن لم يوجد إذن حاكم ولا إشهاد؛
~~فلا رجوع له؛ لأنه متبرع بالإنفاق كما لو تبرع بالصدقة. هذا ملخص ما ذكره
~~في " المبدع " و " الشرح ".
# (ويتجه) أن لا شيء لعامل فسخ المزارعة أو هرب بعد بذر (وقبل طلوع زرع) ؛
~~لإعراضه عما يستحقه باختياره كعامل المساقاة والمضاربة. وهو متجه.
# (وله) - أي: العامل - (إن مات) هو أو رب المال (أو جن) (أو حجر عليه
~~لسفه، أو فسخ رب المال) المساقاة (قبل ظهور ثمر) وبعد
# PageV03P564
# شروع في عمل (أجر عمله) ؛ لأن العقد يقتضي العوض المسمى، ولم يرض العامل
~~بإسقاط حقه منه؛ لأن الموت والجنون والحجر لم يطرأ عليه باختياره، ولأن رب
~~المال هو الذي منعه من إتمام العمل بفسخه، فإذا تعذر المسمى رجع إلى أجر
~~المثل، وفارق رب المال في المضاربة إذا فسخها قبل ظهور ربح؛ لأن العمل هنا
~~مفض إلى ظهور الثمرة غالبا، فلولا الفسخ لملك نصيبه منها، وقد قطع ذلك
~~بفسخه، فأشبه ما لو فسخ الجاعل الجعالة قبل إتمام عملها، بخلاف المضاربة؛
~~لأن الربح لا يتولد من المال بنفسه، وإنما يتولد من العمل، ولم يحصل بعمله
~~ربح، والثمر متولد من عين الشجر، وقد عمل على الشجر عملا مؤثرا في الثمر،
~~فكان لعمله تأثير في حصول الثمر وظهوره بعد الفسخ. ذكره ابن رجب في "
~~القواعد ".
# (وإن بان الشجر) المساقى عليه (مستحقا) - أي ملكا أو وقفا - لغير المساقي
~~بعد عمل عامل فيه؛ فلرب الشجر أخذه وثمره؛ لأنه غير ماله، ولا شيء عليه
~~للعامل وله - أي العامل - إن كان (جاهلا) أن الشجر مستحقا للغير (أجر مثله
~~على غاصب) ؛ لأنه غرسه، واستعمله؛ كما لو غصب نقرة واستأجر من ضربها دراهم،
~~وإن كان عالما استحقاق الشجر للغير؛ فلا شيء ms1580 له؛ لأنه هو الذي أدخل الضرر
~~على نفسه، فلا يستحق شيئا، وإن شمس العامل الثمرة، فلم تنقص قيمتها بذلك
~~أخذها المغصوب منه، وإن نقصت فلربها أخذها وأخذ أرش نقصها، ويرجع به على من
~~شاء منهما، ويستقر الضمان على الغاصب، وإن استحقت الثمرة بعد (أن اقتسما)
~~ها وأكلاها (فلمالك تضمين من شاء) منهما. (ويأتي في الغصب) أنه إن ضمن
~~المالك الغاصب فله تضمينه الكل، وله تضمينه قدر نصيبه؛ لأن الغاصب سبب
~~إزالة يد العامل، فلزمه ضمان الجميع، وله تضمين العامل قدر نصيبه؛ لوجود
~~التلف في يده، فاستقر الضمان عليه، فإن ضمن الغاصب الكل رجع على العامل
~~بقدر نصيبه؛ لوجود التلف في يده،
# PageV03P565
# فاستقر الضمان عليه، ويرجع العامل على الغاصب بأجرة مثله لأنه غره.
### | [فرع لو ساقاه إلى مدة تكمل فيها الثمرة غالبا فلم تحمل]
# (فرع: لو ساقاه إلى مدة تكمل فيها الثمرة غالبا، فلم تحمل) الثمرة (تلك
~~السنة؛ فلا شيء لعامل) ؛ لأنه دخل على ذلك؛ وكالمضارب.
# (وإن كان) الغراس لاثنين فدفعاه لعامل، (وساقياه) عليه (على أن له) - أي:
~~العامل - (نصف نصيب أحدهما) - أي: المالكين - (وثلث نصيب) المالك (الآخر و)
~~الحال أن العامل (عالم قدر ما لكل واحد منهما) من البستان؛ (صح) العقد؛
~~لأنه بمنزلة بستانين ساقاه كل واحد منهما على بستان واحد بجزء يخالف الآخر،
~~وكذا إن جهل العامل ما لكل منهما من البستان إذا شرطا قدرا واحدا؛ كأن
~~يقول: اعمل في هذا البستان بالثلث؛ لأن له ثلث نصيب كل منهما بالغا ما بلغ،
~~كما لو قالا: بعناك دارنا هذه بألف، ولم يعلم المشتري نصيب كل واحد منهما؛
~~فإنه يصح؛ لأنه اشترى الدار كلها منهما، وهما يقتسمان الثمن على قدر
~~ملكيهما.
# (ولو ساقى) واحد على بستان له (اثنين، ففاضل بينهما) في النصيب بأن جعل
~~لأحدهما السدس وللثاني الثلث؛ صح، (أو ساقاه) - أي: ساقا واحدا - (على
~~بستانه ثلاث سنين) على أن (له في) السنة (الأولى النصف) وفي السنة (الثانية
~~الثلث وفي) السنة (الثالثة الربع؛ صح) ؛ لأن قدر الذي له في كل سنة ms1581 معلوم،
~~فصح؛ كما لو شرط له من كل نوع قدرا.
# (وإذا كان في البستان شجر من أجناس كتين وزيتون وكرم، فشرط) رب البستان
~~(لعامل) من كل جنس من الشجر قدرا معلوما (كنصف ثمر تين وثلث) ثمر (زيتون
~~وربع) ثمر (كرم؛ صح) ، أو كان في البستان أنواع من جنس، فشرط من كل نوع
~~قدرا معلوما كنصف البرني وثلث الصيحاني وربع الإبراهيمي، وهما يعرفان قدر
~~كل نوع؛ صح العقد على ما شرطا؛ لأن ذلك بمنزلة ثلاثة بساتين ساقاه على كل
~~بستان بقدر مخالف للقدر المشروط من الآخر، ولو ساقاه
# PageV03P566
# على بستان واحد نصفه هذا بالثلث، ونصفه هذا بالربع، وهما متميزان؛ صح؛
~~لأنهما كبستانين.
### | [فصل فيما على العامل في المساقاة والمغارسة والمزارعة عند إطلاق العقد]
# (فصل: وعلى عامل) في المساقاة والمغارسة والمزارعة عند إطلاق العقد كل
~~(ما فيه نمو أو صلاح لثمر وزرع من سقي) بماء حاصل لا يحتاج إلى حفر بئر ولا
~~إدارة دولاب، (وإصلاح طريقه) أي: الماء - بتنقية مجراه من طين أو غيره، (و)
~~إصلاح (محله) بتسوية ما ارتفع من الأرض مع ما انخفض منها لتشرب العروق،
~~وتستوفي حظها من الماء، (وتشميس) ما يحتاج إليه، وإصلاح موضع الشمس، (وحرث
~~وآلته وبقره وزبار) - بكسر الزاي - (وهو تخفيف الكرم من الأغصان) الرديئة
~~وبعض الجيدة بقطعها بمنجل ونحوه، وكأنه مولد. قاله الحجاوي في الحاشية،
~~(وتلقيح) - أي: جعل طلع الفحال في طلع التمر - (وقطع حشيش مضر) بشجر أو
~~زرع، وقطع شوك (وشجر) يبس، (وآلة قطع) كفأس ومنجل، (وتفريق زبل، و) تفريق
~~(سباخ) - وهو ما يجمع من الأزقة من رماد وغيره - (ونقل ثمر و) نقل (زرع
~~ليبدر ويصطلح وحصاد ودياس ولقاط) لنحو قثاء وباذنجان، (وتصفية) زرع (وتجفيف
~~ثمرة وحفظها) على الشجر، وحفظ زرع في الجرين (إلى قسمة وإصلاح حفر أصول
~~نخل) وتسمى الأجاجين (يجمع بها الماء) ، ويثبت على الأصول، فتروى وتنمو؛
~~لأن ذلك كله فيه صلاح الزرع والثمر وزيادتهما. فهو لازم للعامل بإطلاق
~~العقد.
# (و) يجب (على رب أصل فعل ما يحفظه) - أي: الأصل - (كسد حائط) ms1582 وتحصيل سياج
~~- وهو الشوك - يجعل على الجدر ليحفظ من الدخول، (وإجراء نهر وحفر بئر وثمن
~~دولاب وما يديره) - أي: الدولاب - من آلة وبهائم، (وشراء ماء وشراء ما يلقح
~~به) من طلع فحال ويسمى الكثر - بضم الكاف وسكون المثلثة وفتحها - (وتحصيل
~~زبل وسباخ) ؛ لأن هذا كله ليس من العمل، فهو على رب المال.
# (وعليهما) أي: العامل
# PageV03P567
# ورب المال - (بقدر حصتيهما جذاذا) نصا - أي: قطع ثمرة - لأنه إنما يكون
~~بقدر تكامل الثمر وانقضاء المعاملة. فكان عليهما كنقل الثمر إلى المنزل،
~~هكذا عللوه، وفيه نظر، فإن نقل الثمرة إلى الجرين والتشميس والحفظ ونحوه
~~تقدم أنه على العامل مع أنه بعد الجذاذ.
# (ويصح شرطه) - أي: الجذاذ - (على عامل) نصا؛ لأنه شرط لا يخل بمصلحة
~~العقد، فصح كتأجيل الثمن وشرط الرهن والضمين في البيع، ومن بلغت حصته منهما
~~نصابا زكاها.
# و (لا) يصح أن يشترط (على أحدهما ما على الآخر) كله (أو بعضه، ويفسد
~~العقد به) ؛ لأنه شرط يخالف مقتضى العقد؛ (كمضاربة شرط فيها العمل) كله
~~(على مالك) فيفسدها.
# (ويتجه ولا يعارض) - أي: قوله هنا كمضاربة إلى آخره - (ما مر في
~~المضاربة) .
# (وإن شرط فيهن) - أي المضاربة والمساقاة والمزارعة (عمل مالك) أو عمل
~~غلامه (معه) - أي: العامل - بأن شرط أن يعينه في العمل؛ (صح) كشرطه عليه
~~عمل بهيمة؛ لأنه هناك شرط بمجرد المعونة، فلم تؤثر في العقد، وهنا شرط عليه
~~ما وجب على صاحبه، فانتفت المعارضة وفسد العقد، وهو متجه.
# (وإن شرط عامل أن أجر الأجير) الذي (يستعين به) يؤخذ، (من المال) - أي من
~~ثمن الثمرة وقدر العامل الأجرة أو لم يقدرها؛ (لم يصح) ذلك؛ (كما لو شرط
~~لنفسه أجر عمله؛ لأنه) - أي العمل (عليه) - فلا يصح شرط أخذ عوضه، (ويتبع
~~في الكلف السلطانية) ؛ أي: التي يطلبها السلطان (العرف
# PageV03P568
# فما عرف أخذه من رب المال) - أي المالك - فيؤخذ (منه، أو) عرف أخذه (من
~~عامل) ؛ فهو عليه، ويؤخذ (منه) ، ومحل ذلك (ما لم يكن شرط) جرى بينهما،
~~(فيتبع) ويعمل بمقتضاه؛ لحديث «المؤمنون على شروطهم» .
# (وما طلب ms1583 من قربة من كلف سلطانية فعلى قدر الأموال، فإن وضع على الزرع
~~فعلى ربه، أو وضع على العقار فعلى ربه، ما لم يشرط على مستأجر، وإن وضع
~~مطلقا فالعادة. قاله الشيخ) تقي الدين. وقال في المظالم المشتركة التي تطلب
~~من الشركاء في قرية أو مدينة: إذا طلب منهم شيء؛ يؤخذ على أموالهم ورءوسهم،
~~مثل الكلف السلطانية التي توضع عليهم كلهم، إما على عدد رءوسهم، أو على عدد
~~دوابهم، أو عدد أشجارهم، أو على قدر أموالهم، كما يؤخذ منهم أكثر من الزكاة
~~الواجبة في الشرع، أو أكثر من الخراج الواجب، بالشرع، أو تؤخذ منهم الكلف
~~التي أحدثت في غير الأجناس الشرعية، كما وضع على المتبايعين للطعام والثياب
~~والدواب والفاكهة وغير ذلك. وإن كان قد قيل إن ذلك وضع بتأويل وجوب الجهاد
~~عليهم بأموالهم واحتياج الجهاد إلى تلك الأموال، كما ذكره صاحب " غياث
~~الأمم " وغيره، مع ما دخل في ذلك من الظلم الذي لا مساغ له عند العلماء،
~~ومثل ما يجمع لبعض العوارض كقدوم السلطان وحدوث ولد له ونحو ذلك، وإما أن
~~ترمى عليهم سلع تباع منهم بأكثر من أثمانها، وتسمى الحطائط، ومثل القوافل
~~فيطلب منهم على عدد رءوسهم أو دوابهم أو قدر أموالهم، أو يطلب منهم كلهم،
~~فهؤلاء المكرهون على أداء هذه الأموال عليهم لزوم العدل على ما يطلب منهم،
~~وليس لبعضهم أن يظلم بعضا فيما يطلب منهم، بل عليهم التزام العدل فيما أخذ
~~منهم بغير حق، كما عليهم التزام العدل فيما يؤخذ منهم بحق، فإن هذه الكلف
~~التي أخذت منهم بسبب نفوسهم وأموالهم هي بمنزلة غيرها بالنسبة إليهم، وإنما
~~يختلف حالها بالنسبة إلى الآخذ، فقد يكون آخذا بحق، وقد يكون آخذا بباطل،
~~وأما المطالبون فهذه كلف تؤخذ منهم
# PageV03P569
# بسبب نفوسهم وأموالهم؛ فليس لبعضهم أن يظلم بعضا في ذلك بل العدل واجب
~~لكل أحد على كل أحد في جميع الأحوال، والظلم لا يباح منه بحال، وحينئذ
~~فهؤلاء المشتركون ليس لبعضهم أن يفعل ما به ظلم غيره، بل إما أن يؤدي قسطه، ms1584
~~فيكون عادلا، وإما أن يؤدي زائدا على قسطه، فيعين شركاءه فيما أخذه منهم،
~~فيكون محسنا، وليس له أن يمتنع عن أداء قسطه من ذلك المال امتناعا يؤخذ به
~~قسطه من سائر الشركاء؛ فيتضاعف الظلم عليهم، فإن المال إذا كان يؤخذ لا
~~محالة، وامتنع بجاه أو رشوة أو غيرهما؛ كان قد ظلم من يؤخذ منه القسط الذي
~~يخصه، وليس هذا بمنزلة أن يدفع عن نفسه الظلم من غير ظلم لغيره، فإن هذا
~~جائز مثل أن يمتنع عن أداء ما يخصه، فلا يؤخذ ذلك منه، ولا من غيره، وحينئذ
~~فيكون الأداء واجبا على جميع الشركاء، كل يؤدي قسطه الذي ينوبه؛ إذا قسم
~~المطلوب بينهم بالعدل، ومن أدى غيره قسطه بغير إكراه كان له أن يرجع عليه،
~~وكان محسنا إليه في الأداء عنه، فيلزمه أن يعطيه ما أداه عنه؛ كما في
~~المقرض المحسن، ومن غاب ولم يؤد حتى أدى عنه الحاضرون؛ لزمه قدر ما أدوه
~~عنه، ومن قبض ذلك من ذلك المؤدى عنه، وأداه إلى هذا المؤدي؛ جاز له أخذه،
~~سواء كان الملزم له بالأداء هو الظالم الأول أو غيره، لهذا له أن يدعي بما
~~أداه عنه؛ كما يحكم عليه بأداء بدل القرض، ولا شبهة على الآخذ في أخذ بدل
~~ماله.
# (والخراج) في الأرض (الخراجية على رب مال، لا) على (عامل) ، لأنه على
~~رقبة الأرض، أثمرت الشجرة أو لم تثمر، ولأنه أجرة الأرض، فكان على من هي
~~ملكه، ولا يجب الخراج في الأرض الخراجية (على عامل) ؛ لأنه لا ملك له فيها؛
~~(كما لو زارع) آخر (على أرض مستأجرة) ؛ فالأجرة عليه دون العامل؛ لأن
~~منافعها صارت مستحقة له، فملك المزارعة فيها كالمالك، وحكم موقوف عليه
~~كمالك في مساقاة ومزارعة، وكذلك ينبغي في ناظر
# PageV03P570
# الوقف إذا رآه مصلحة.
# (و) حكم (عامل) في مساقاة ومزارعة (كمضارب فيما يقبل) قوله فيه (أو يرد
~~قوله فيه) ؛ فيقبل قوله؛ لأنه لم ينفد ونحوه؛ لأن رب المال ائتمنه دون رب
~~الثمرة والزرع؛ لأنه قبض العين لحظ نفسه، وكذا إذا اختلف ms1585 في قدر ما شرط
~~لعامل من ثمرة أو زرع.
# (فإن خان) عامل في مساقاة أو مزارعة (فمشرف يمنعه) الخيانة، إن ثبتت
~~بإقراره أو بينة أو نكول؛ فيضم إليه من يمنعه؛ حفظا للمال وتحصيلا للغرضين.
~~(فإن تعذر) منعه من الخيانة، بأن لم يمكن المشرف حفظ المال؛ (فعامل) يستعمل
~~(مكانه) ليحفظ المال، (وأجرتهما) - أي المشرف والعامل مكانه - (منه) - أي
~~الخائن - لقيامه عنه بما عليه من العمل؛ (كما لو عجز) العامل (عن عمل)
~~لضعفه مع أمانته، فيضم إليه قوي أمين، ولا تنزع يده؛ لأن العمل مستحق عليه،
~~ولا ضرر في بقاء يده، فإن عجز العامل بالكلية أقام هو مقامه من يعمل،
~~والأجرة عليه في الموضعين؛ لأن عليه توفية العمل، وهذا من توفيته.
# (وإن اتهم) ؛ أي: اتهمه رب المال (بخيانة؛ حلف) العامل؛ لاحتمال صدق
~~المدعي، (ولمالك) اتهم عاملا (ضم أمين) إليه (بأجرة من مال نفسه) - أي
~~المالك - لعدم ثبوت خيانته.
### | [فرع الحصاد والجذاذ ليلا]
# (فرع: كره حصاد وجذاذ ليلا) خشية الضرر.
# (ويتجه) كراهة الحصاد ليلا (بغير حاجة) ، فإن كان ثم حاجة؛ فلا كراهة.
~~وهو متجه.
# PageV03P571
### | [فصل مايشترط في عقد المزارعة]
# (فصل: وشرط في) عقد (مزارعة علم جنس بذر) كشجرة مساقاة برؤية أو صفة لا
~~يختلف معها، (و) علم (قدره) - أي البذر - لأنها عقد على عمل، فلم تجز على
~~غير مقدر كالإجارة، (وكونه) - أي البذر - (من رب أرض) نصا، وهو الصحيح من
~~المذهب؛ لأنه عقد يشترك العامل ورب المال في نمائه، فوجب أن يكون كله من
~~عند أحدهما كالمساقاة والمضاربة. قال ابن نصر الله: لكن يلزم هذا أن يستوفي
~~رب الأرض بذره، ثم يقتسمان ما بقي؛ كما في المضاربة. انتهى. قال الفتوحي:
~~قلت لا يلزم من قياسها على المضاربة أن تكون من كل وجه، بل إذا اشترطا ذلك
~~فسدت المزارعة، أو يقال: إن البذر في حكم المالك؛ كما لو أعطى إنسان إنسانا
~~بهيمة ليعمل عليها بجزء معين من نمائها، فماتت بيد العامل في العمل، فإنها
~~تكون من مال صاحبها، ويقتسمان ما تحصل كما شرط. فلو ms1586 شرط أنها إذا ماتت
~~يستوفي قيمتها من المتحصل، ويقتسمان ما بقي؛ لم يصح كما في المزارعة.
~~انتهى.
# (ولو) كان (عاملا) على زرع، (وبقر العمل من الآخر) ؛ فيصح ذلك كما لو كان
~~العمل من صاحب البقر، والأرض والبذر من الآخر، ورب الأرض لم يوجد منه هنا
~~إلا بعض العمل كما لو تبرع به.
# (ولا يصح كون بذر من عامل غير رب أرض) ، أما كون البذر منه فيصح (أو) كون
~~بذر (منهما) معا،
# PageV03P572
# (ولا) كون بذر (من أحدهما) - أي أحد المزارعين - سواء عملا عليه أو
~~أحدهما أو غيرهما (والأرض لهما، أو الأرض والعمل من واحد والبذر من آخر، و)
~~كون أرض من واحد والعمل من ثان و (البذر من ثالث، أو) كون الأرض من واحد
~~والعمل من ثان والبذر من ثالث (والبقر من رابع) ؛ لما تقدم من اشتراط كون
~~البذر من رب الأرض
# ، أو كون (الأرض والبذر والبقر من واحد والماء من آخر) ؛ فلا تصح؛ لأن
~~موضوع المزارعة كون الأرض والبذر من أحدهما والعمل من الآخر، وليس من صاحب
~~الماء أرض ولا عمل، والماء لا يباع ولا يستأجر، فلا تصح المزارعة به.
# (فمن دفع بذره لرب أرض ليزرعه) رب الأرض (فيها، وما خرج) من الأرض
~~(فبينهما) نصفين؛ فالعقد (فاسد) ؛ لكون البذر ليس من رب الأرض، ويكون الزرع
~~لمالك البذر؛ لأنه عين ماله تقلب من حال إلى حال، وعليه أجرة الأرض وأجرة
~~العمل في الزرع؛ لأنه إنما بذل نفعه ونفع أرضه بعوض لم يسلم له، فرجع
~~ببدله.
# (أو) دفع رب أرض (أرضه لرب بذر، وقال) رب الأرض: (ما زرعت من شيء فلي
~~نصفه) ، ولك الباقي؛ (لم يصح مزارعة، بل) يصح (إجارة) ، وإن قال صاحب أرض:
~~أجرتك نصف أرضي هذه بنصف بذرك ونصف منفعتك ومنفعة بقرك وآلتك، وأخرج
~~المزارع البذر كله منه: لم يصح؛ كما لو أخرج العامل في المضاربة رأس المال
~~من عنده، ولأن المنفعة غير معلومة، وكذا لو جعل المنفعة أجرة لأرض أخرى أو
~~دار؛ لم يجز؛ لجهالة المنفعة، ويكون الزرع حينئذ ms1587 كله لرب البذر، وعليه أجرة
~~الأرض. وإن أمكن علم المنفعة وضبطها بما لا تختلف معه ومعرفة البذر وأجرة
~~نصف الأرض بنصف البذر والمنفعة؛ جاز، وكان الزرع بينهما. وإن قال: أجرتك
~~نصف أرضي بنصف منفعتك ومنفعة بقرك وآلتك؛ جاز إن أمكن الضبط، وإلا ففاسدة،
~~ويكون الزرع بينهما حينئذ في الصورتين.
# PageV03P573
# (وعنه: لا يشترط كون بذر من رب أرض، اختاره جمع) منهم الموفق وصححه
~~والمجد والشارح وابن رزين وأبو محمد يوسف الجوزي والشيخ تقي الدين وابن
~~القيم وصاحب " الفائق " و " الحاوي الصغير " قال في " الإنصاف ": وهو أقوى
~~دليلا. قال في " الإقناع " وعليه عمل الناس؛ لأن الأصل المعول عليه في
~~المزارعة قضية خيبر، ولم يذكر النبي - صلى الله عليه وسلم - أن البذر على
~~المسلمين.
# (وإن شرط) رب مال (لعامل نصف هذا النوع) أو الجنس من ثمر أو زرع، (وربع)
~~النوع أو الجنس (الآخر، وجهل قدرهما) - أي النوعين - بأن جهلاهما أو جهل
~~أحدهما؛ لم يصح؛ لأنه قد يكون أكثر ما في البستان من النوع المشروط فيه
~~الربع، وأقله من الآخر، وقد يكون بالعكس
# (أو) شرط (إن سقى العامل سيحا أو زرع شعيرا) ؛ فلعامل (الربع؛ و) إن سقى
~~(بكلفة أو) زرع (حنطة) ؛ فله (النصف) ؛ لم يصح؛ لجهالة العمل والنصيب، وكما
~~لو قال: بعتك بعشرة صحاح أو إحدى عشرة مكسرة، وكذا لو قال: ما زرعت من شعير
~~فلي ربعه، وما زرعت من حنطة فلي نصفها، وما زرعت من ذرة فلي ثلثها؛ لجهالة
~~المزروع.
# (أو) قال له: اعمل و (لك الخمسان إن لزمتك خسارة، وإلا) بأن لم تلزمك
~~خسارة ذلك (فالربع) ؛ لم يصح نصا، وقال: هذا شرطان في شرط، وكرهه، أو (وشرط
~~أن يأخذ رب الأرض مثل بذره) مما يحصل، (ويقتسما الباقي) ؛ لم يصح؛ لأنه قد
~~لا يحصل إلا مثل البذر، فيختص به ربها، وهو مخالف لموضوع المزارعة؛
~~(كمضاربة) ؛ أي: كما لو شرط رب المال في المضاربة أن يأخذ رأس المال كاملا،
~~ويقتسما الباقي؛ لأنه قد ينقص رأس المال، فيكلف العامل إلى تكميله من عنده،
~~وهو مخالف ms1588 لموضوع المضاربة.
# (أو) قال رب بستانين فأكثر: (ساقيتك هذا البستان بالنصف على أن أساقيك)
~~البستان (الآخر بالربع؛ فسدت المساقاة والمزارعة) ؛ لأنه شرط عقدا في عقد؛
~~فهو في معنى بيعتين في بيع المنهي عنه؛ (كما لو شرطا)
# PageV03P574
# أي رب المال والعامل - (لأحدهما قفزانا) من الثمر أو الزرع (أو دراهم
~~معلومة) ؛ لأنه قد لا يخرج ما يساوي تلك الدراهم، أو شرط لأحدهما (زرع
~~ناحية معينة) من الأرض (أو) شرط لأحدهما (ثمر شجر) ناحية معينة (غير الشجر
~~المساقى عليه) . أما في الأولى فلأنه قد لا يزيد ما يخرج على القفزان
~~المشروطة، وفي الثانية قد لا يتحصل في الناحية المسماة أو الأخرى بشيء،
~~(أو) شرط لأحدهما (ثمرة سنة غير السنة المساقى عليها) ؛ لأنه كله يخالف
~~موضوع المساقاة، وكذا لو شرط لأحدهما ما على السواقي أو الجداول منفردا أو
~~مع نصيبه.
# (وحيث فسدت) المزارعة والمساقاة؛ (فالزرع) في المزارعة لرب البذر (أو
~~الثمر) إذا فسدت المساقاة (لربه) - أي الشجر - لأنه عين ماله ينقلب من حال
~~إلى حال، وينمو كالبيضة تحضن فتصير فرخا.
# (وعليه) - أي رب البذر والشجر - (أجرة مثل عامل) ؛ لأنه بذل منافعه بعوض
~~لم يسلم له، فرجع إلى بدله وهو أجرة المثل؛
# (وإن كان رب بذر عاملا فعليه أجر مثل الأرض) ، وإن كان البذر منهما
~~فالزرع لهما، ويتراجعان بما يفضل لأحدهما على الآخر من أجر مثل الأرض التي
~~فيها نصيب العامل، وأجر العامل بقدر عمله في نصيب صاحب الأرض.
# (ومن زارع أو آجر) شخصا (أرضا وساقاه على شجر بها؛ صح؛ لأنهما عقدان يجوز
~~إفراد كل منهما) ، فجاز الجمع بينهما؛ (كجمع بين إجارة وبيع) في عقد واحد؛
~~فيصح سواء قل بياض الأرض أو كثر نصا. فلو جعل رب الشجر للعامل جزءا من مائة
~~جزء؛ جاز، أو جعل الجزء من مائة جزء لنفسه، والباقي للعامل جاز؛ لأن الحق
~~لا يعدوهما؛ (ما لم يكن ذلك حيلة على بيع الثمرة قبل وجودها، أو) قبل (بدو
~~صلاحها) ، فإن كان حيلة؛ (كأن يؤجر الأرض بأكثر من أجرتها، ويساقيه على
~~الشجر بجزء ms1589 من مائة جزء؛ فيحرم ذلك، ولا يصحان) - أي عقد الإجارة والمساقاة
~~- قال " المنقح ": قياس المذهب بطلان
# PageV03P575
# عقد الحيلة مطلقا (سواء جمع بين العقدين) - أي الإجارة والمساقاة - (أو
~~عقد واحدا بعد آخر) ، فإن قطع بعض الشجر المثمر والحالة هذه، فإنه ينقص من
~~العوض المستحق بقدر ما ذهب من الشجر، سواء قيل بصحة العقد أو فساده، وسواء
~~قطعه المالك أو غيره، قاله الشيخ تقي الدين. قال البهوتي: قلت: مقتضى
~~القواعد أنه لا يسقط من أجرة الأرض شيء إذا قلنا بصحتها؛ لأن الأرض هي
~~المعقود عليها، ولم يفت منها شيء، وأما إذا فسدت؛ فعليه أجرة مثل الأرض،
~~ويرد الثمرة وما أخذه من ثمر الشجر، وله أجرة مثل عمله فيها، والله أعلم.
~~انتهى. وقول المصنف: (خلافا " للمنتهى ") فيه نظر، وعبارته مع شرحه: ومعها؛
~~أي: الحيلة، إن جمعهما؛ أي: العاقد الإجارة والمساقاة في عقد واحد فتفريق
~~صفقة، فيصح في الإجارة، ويبطل في المساقاة ولمستأجر فسخ الإجارة لتبعض
~~الصفقة في حقه، وذكر القاضي في إبطال الحيل جواز جمع الإجارة والمساقاة في
~~عقد واحد. قال في " الإنصاف " قلت: وعليه العمل - أي عمل الحكام في بلاد
~~الشام - قال في " الفائق ": وصححه القاضي، فعلى المذهب تفسد المساقاة فقط،
~~وهو الصحيح قدمه في الرعاية الكبرى ".
# (وما أخذه مستأجر) جمع بين عقدي الإجارة والمساقاة (من ثمرة) من الشجر
~~المساقى عليه، (أو تلف) الثمر تحت يده؛ (فمن ضمانه) - أي المستأجر - لفساد
~~العقد، وله أجرة مثل عمله، وهذا على الأول، وقد علمت أن المعتمد خلافه.
# (فروع: يباح) لكل إنسان (التقاط ما تركه حصاد) رغبة عنه (من سنبل وحب
~~وغيرهما) بلا خلاف؛ لجريان ذلك مجرى نبذه على سبيل الترك له، (ويحرم منعه)
~~. قال في الرعاية ": لأنه منع من مباح (على غير مالك
# PageV03P576
# يريده) ، أما إذا أراده المالك؛ فله منع ملتقطه؛ لأنه ملكه، وقد بدا له
~~العود إليه بعد إعراضه عنه، فكان له ذلك.
# (وإذا غصب زرع إنسان [وحصده] ) الغاصب؛ (أبيح للفقراء التقاط السنبل)
~~المتساقط؛ (كما لو حصدها المالك، وكما يباح رعي كلأ أرض مغصوبة) ms1590 ، واستشكل؛
~~بدخول الأرض المغصوبة.
# (ومن سقط حبه منه وقت حصاد، فنبت بعام قابل؛ فلرب الأرض نصا) .
# ولو آجر أرضه لآخر سنة ليزرعها، فزرعها، فلم ينبت الزرع في تلك السنة، ثم
~~نبت في السنة الأخرى؛ فهو للمستأجر، وعليه الأجرة لرب الأرض مدة احتباسها،
~~فيلزمه المسمى للسنة الأولى، وأجرة المثل للسنة الثانية، وليس لرب الأرض
~~مطالبته بقلعه قبل إدراكه؛ لأنه وضعه بحق وتأخره ليس بتقصيره.
# (ويتجه) أن الساقط الذي نبت بعام قابل؛ (لا) يكون ملكا لرب الأرض ولا
~~غيره، (بل) حكمه كحكم (كلأ) وشوك نبت في أرضه؛ فهو أحق به من غيره وليس
~~لغيره إذا لم يرض الدخول إلى أرضه لأخذ ذلك منها. وهو متجه. لولا قوة النص
~~المعارض له (مالكا كان) رب الأرض (أو مستأجرا أو مستعيرا) ؛ لأن صاحب الحب
~~أسقط حقه منه بحكم العرف؛ بدليل أن لكل أحد التقاطه؛ كما لو سقط النوى فنبت
~~شجرا.
# وقال في " المستوعب ": لو أعاره أرضا بيضاء ليجعل فيها شوكا أو دواب،
~~فتناثر فيها حب أو نوى؛ فهو للمستعير، وللمعير إجباره على قلعه بدفع القيمة
~~لنص أحمد على ذلك في
# PageV03P577
# الغاصب.
# (وكذا نص) الإمام أحمد (فيمن باع قصيلا، فحصد وبقي يسير، فصار سنبلا) ؛
~~فهو (لرب الأرض) نصا على الصحيح من المذهب
# (ونقل حنبل: لا ينبغي) ؛ أي: لا يجوز (أن يدخل) إنسان (مزرعة أحد إلا
~~بإذنه لغير كلأ، ولا شوك، والمراد ولا ضرر) بدخول مريدهما، (ولم تحوط)
~~الأرض، أما إذا كانت محوطة، أو كان يتضرر المالك بالدخول إلى أرضه لعزة
~~وجود الكلأ والشوك، ودعاء الحاجة إليه فلا يجوز؛ لأنه نبت في ملكه، وهو أحق
~~به من غيره.
# (وحرم أن يشرط) - بالبناء للمفعول - (على الفلاح شيء من مأكول وغيره) -
~~أي: غير مأكول - من دجاج وحطب وغيرهما (مما يسمى خدمة) ، ولا يجوز أخذ ذلك
~~بشرط ولا غيره إلا أن ينوي مكافأته، أو الاحتساب به من أجرة الأرض، أو كانت
~~العادة جارية به بينهما قبل أن يعطيه أرضه على قياس ما تقدم في القرض.
# (تنبيه) : حكم المزارعة حكم المساقاة ms1591 فيما تقدم من الأحكام، والحصاد
~~والدياس وتصفية الحب من التبن واللقاط على العامل؛ لأنه من العمل الذي لا
~~يستغني عنه، ولقصة خيبر.
### | [فائدة إجارة أرض وشجرة فيها لأجل حمل الشجرة]
# فائدة: لا تصح إجارة أرض وشجرة فيها؛ لأجل حمل الشجرة وهو ثمرها وورقها
~~ونحوه. حكاه أبو عبيد إجماعا.
# PageV03P578
### | [باب الإجارة]
# الإجارة: مشتقة من الأجر وهو العوض، ومنه سمي الثواب أجرا؛ لأن الله
~~تعالى يعوض العبد به على طاعته أو صبره عن معصيته، وهي ثابتة بالإجماع،
~~وسنده من الكتاب قوله تعالى: {فإن أرضعن لكم فآتوهن أجورهن} [الطلاق: 6]
~~وقوله تعالى: {قالت إحداهما يا أبت استأجره} [القصص: 26] وقوله تعالى: {قال
~~لو شئت لاتخذت عليه أجرا} [الكهف: 77] ومن السنة حديث عائشة في خبر الهجرة
~~قالت: «واستأجر رسول الله - صلى الله عليه وسلم - وأبو بكر رجلا من بني
~~الديل هاديا خريتا» والخريت: الماهر بالهداية. رواه البخاري وفي الحديث:
~~«أن موسى آجر نفسه ثماني سنين أو عشرا على عفة فرجه وطعام بطنه» . وشرع من
~~قبلنا شرع لنا ما لم يثبت نسخه.
# وعن أبي هريرة - رضي الله عنه - أنه قال: كنت أجيرا لابنة غزوان بطعام
~~بطني وعقبة رجلي، أحطب لهم إذا نزلوا وأحدو بهم إذا ركبوا. رواه الأثرم
~~وابن ماجه. والحاجة داعية إليها؛ إذ كل إنسان لا يقدر على عقار يسكنه، ولا
~~على حيوان يركبه، ولا على صنعة يعملها، وأرباب ذلك لا يبذلونه مجانا؛ فجوزت
~~طلبا للرفق. وهي لغة: المجازاة يقال: آجره على عمله إذا جازاه عليه. وشرعا
~~(عقد ويتجه منجزا) . وهو متجه. (على منفعة مباحة) ، لا محرمة؛ كزنا وزمر
~~(معلومة) ، لا مجهولة توجد شيئا فشيئا. وهي ضربان:
# PageV03P579
# أشار إلى الأول منهما بقوله: (مدة معلومة) ؛ كيوم أو شهر أو سنة (من عين)
~~معلومة (معينة) ؛ كآجرتك هذا البعير (أو) من عين (موصوفة في الذمة) ؛
~~كآجرتك بعيرا صفته كذا، ويستقصي صفته. وأشار إلى الضرب الثاني بقوله: (أو)
~~على (عمل معلوم) ؛ كحمله إلى موضع كذا (لا يختص فعله بمسلم) ؛ أي: بأن يكون
~~مشتركا بين المسلم والكافر، بخلاف ما يفتقر إلى ms1592 نية؛ فلا يصح استئجار
~~الكافر لفعله؛ كنيابة الحج والأذان والإمامة وتعليم القرآن ونحو ذلك.
~~وقوله: (بعوض معلوم) راجع للضربين، فعلم أن المعقود عليه هو المنفعة لا
~~العين، خلافا لأبي إسحاق المروذي؛ لأن المنفعة هي التي تستوفى والأجر في
~~مقابلتها، ولذا تضمن دون العين، وإنما أضيف العقد إلى العين؛ لأنها محل
~~المنفعة ومنشؤها؛ كما يضاف عقد المساقاة إلى البستان والمعقود عليه الثمرة،
~~والانتفاع تابع ضرورة إذ المنفعة لا توجد عادة إلا عقبه. (والانتفاع) من
~~قبل مستأجر (تابع) للمنفعة التي ورد العقد عليها.
# (ويستثنى من شرط المدة) في أحد ضربي الإجارة (صورة تقدمت في الصلح) ، وهي
~~ما إذا صالحه على أن يجري على أرضه أو سطحه ماء معلوما، فإنه لا يعتبر فيها
~~تقدير المدة؛ للحاجة؛ كالنكاح.
# (و) يستثنى من شرط المدة أيضا (ما فعله) الإمام (عمر - رضي الله عنه -
~~فيما فتح) من الأرض عنوة، (ولم يقسم) بين الغانمين، وما ألحق به كأرض مصر
~~والشام والعراق، فإنه وقف ذلك على المسلمين، وأقرها في أيدي أربابها
~~بالخراج الذي ضربه أجرة لها في كل عام، ولم يقدر مدتها؛ لعموم المصلحة
~~فيها.
# (ويتجه على الصحيح عدم استثناء فعل عمر) - رضي الله عنه -؛ (لأنه لو كان
~~إجارة للزم الرجوع في الخراج لما قدره عمر) . أقول: في هذا الاتجاه
# PageV03P580
# نظر؛ إذ محل الرجوع إلى قول عمر إذا لم يتغير السبب، أما إذا تغير السبب؛
~~فلا يرجع إليه، ويعمل في كل وقت بما تقتضيه؛ لأن الأحكام تتغير بحسب الزمان
~~والمكان.
# (وهي) - أي: الإجارة - (والمساقاة والمزارعة والعرايا والشفعة والكتابة
~~والسلم والجعالة من الرخص المستقر حكمها على خلاف القياس) ؛ لما في الشفعة
~~من انتزاع ملك إنسان منه بغير رضاه، ولما في الكتابة من اتحاد المشتري
~~والمبيع، ولما في الباقي من الغرر، فالغرر في الإجارة؛ لكونها عقدا على
~~منفعة لم تخلق، وفي المساقاة والمزارعة؛ لكون كل منهما العقد فيها على
~~الانتفاع بالعامل بعوض لا يعلم قدره حال العقد؛ لكونه غير موجود، وفي
~~العرايا لكون البيع بالخرص: وهو من الحرز والتخمين؛ فهو مظنة، ms1593 وفي السلم؛
~~لكونه لا يعلم أيوجد المسلم فيه بعد انقضاء المدة أو لا؟ وفي الجعالة؛
~~لكونه لا يعلم أيتمم ما جوعل عليه أو لا؟ (والأصح لا) ؛ أي: ليس حكمها
~~مستقرا على خلاف القياس، بل على وفق القياس. قال في " التنقيح ": والأصح
~~على وفقه، وقال في " الفروع " عن الإجارة: وقد قيل: هي على خلاف القياس،
~~والأصح لا؛ لأن من لم يخصص العلة لا يتصور عنده مخالفة قياس صحيح، ومن
~~خصصها، فإنما يكون الشيء على خلاف القياس إذا كان المعنى المقتضي للحكم
~~موجودا فيه، وتخلف الحكم عنه.
# (وتنعقد) الإجارة (بلفظ إجارة و) لفظ (كري) ؛ كآجرتك واستكريتك، واستأجرت
~~واكتريت؛ لأن هذين اللفظين موضوعان لها، وتنعقد (بما بمعناهما) ؛ كأعطيتك
~~نفع هذه الدار، وملكتكه سنة بكذا؛
# PageV03P581
# لحصول المقصود به، وكذا لو أضافه إلى العين؛ كأعطيتك هذه الدار سنة بكذا.
# (و) تصح الإجارة (بلفظ بيع إن لم يضف العين) ، نحو قوله: بعتك نفع داري
~~شهرا بكذا، أو بعتك سكناها ونحوه؛ (كبعتك نفعها عاما) أو أطلق؛ لأنه بيع
~~فانعقدت بلفظه؛ كالصرف، والمنافع كالأعيان؛ لأنها يصح الاعتياض عنها، وتضمن
~~باليد والإتلاف.
# قال الشيخ تقي الدين: التحقيق أن المتعاقدين إن عرفا المقصود انعقدت بأي
~~لفظ من الألفاظ التي عرف بها المتعاقدان مقصودهما، وهذا عام في جميع
~~العقود، فإن الشارع لم يحد حدا لألفاظ العقود، بل ذكرها مطلقة، وكذا قال
~~ابن القيم في أعلام الموقعين " وصححه في " التصحيح " والنظم " ومعناه في "
~~التلخيص " قال: مضافا إلى النفع كبعتك نفع هذه الدار شهرا، وإلا لم يصح ك
~~بعتكها شهرا.
# (ويتجه و) تصح الإجارة وتنعقد (بمعاطاة) ؛ لأنها نوع من البيع وهو متجه.
### | [فصل شروط الإجارة]
# (فصل: وشروطها) - أي الإجارة - (ثلاثة) . أحدها: (معرفة منفعة) ؛ لأنها
~~هي المعقود عليها، فاشترط العلم بها كالمبيع.
# ومعرفتها (إما بعرف) وهو ما يتعارفه الناس بينهم (كسكنى دار شهرا) ؛ لأن
~~السكنى متعارفة بين الناس، والتفاوت فيها يسير، فلم يحتج إلى ضبطه، (وخدمة
~~آدمي سنة) ؛ لأن الخدمة أيضا معلومة بالعرف، (وإن لم يضبطا) - أي السكنى
~~والخدمة - (عملا بالعرف) ، فلا يحتاجان لضبط، ms1594 فيسكن في الدار كالعادة،
~~ويخدمه نهارا ومن الليل ما يكون من خدمة أوساط الناس.
# (و) قال في " النوادر " والرعاية " إن استأجره شهرا يخدم ليلا
# PageV03P582
# ونهارا، والمراد ما جرت به العادة من الليل.
# قال في " الهداية ": يخدم من طلوع الشمس إلى غروبها، وبالليل ما يكون من
~~خدمة أوساط الناس.
# وقال في الرعاية ": (يجب ذكر صفة سكنى وذكر عدد من يسكن وصفتهم، وبيان
~~الخدمة ليلا ونهارا) إن اختلفت الأجرة، ورد بما تقدم؛ لأنه إن كان لهما عرف
~~أغنى عن تعيين النفع وتعيين الصفة، وينصرف الإطلاق إلى العرف؛ لتبادره إلى
~~الذهن، فإذا كان عرف الدار السكنى، واكتراها فله السكنى على ما يأتي، أو لم
~~يكن للدار عرف واكتراها للسكنى؛ فله السكنى، وله وضع متاعه فيها، ويترك
~~فيها الطعام ما جرت عادة المساكن به، ويأتي، قال في " المبدع " ويستحق ماء
~~الدار تبعا للدار في الأصح، (أو) أي: ويشترط معرفة المنفعة (بوصف كحمل زبرة
~~حديد وزنها كذا لمحل كذا) ، فلا بد من ذكر الوزن والمكان الذي يحمل إليه؛
~~لأن المنفعة إنما تعرف بذلك، فيشترط ذلك في كل محمول.
# (ويتجه ولو كان المحمول كتابا لشخص [فوجده] ميتا، ففي " الرعاية ") وهو
~~ظاهر الترغيب " (له المسمى فقط) يعني دون أجرة الرد، وعليه أن يرده؛ لأنه
~~أمانة بيده، وإن وجد الأجير المحمول إليه (غائبا) - ولا وكيل له - (فسدت)
~~الإجارة؛ (لجهالة موضعه، وله) - أي الأجير - (أجرة مثله ذهابا وإيابا دون
~~المسمى) على الصحيح من المذهب، وجزم به في " المغني " و " الشرح " و "
~~الفائق " وغيرهم، وصححه في " النظم " وغيره؛ لأنه في الذهاب لم يجد صاحبه،
~~وليس سوى رده إلا تضييعه، وقد علم أنه لا يرضى تضييعه، فتعين رده، ولعل
~~الفرق أن الموت ليس من فعل الميت، بخلاف الغيبة، فكان الباعث مفرطا بعدم
~~الاحتياط، ولفظ هذا الاتجاه موجود في عدة نسخ، وفي بعضها ساقط الصواب أنه
~~عبارة، لا اتجاه؛ لأنه مصرح به.
# PageV03P583
# (أو بناء حائط يذكر طوله) - أي الحائط - (وعرضه ويذكر سمكه) - بفتح السين
~~وسكون الميم أي ثخانته - وهو في الحائط بمنزلة ms1595 العمق في غير المنتصب.
# ذكره الحجاوي في الحاشية " (و) يذكر (آلته) ؛ لأن المنفعة لا تحصل إلا
~~بذلك، والعرف يختلف، فلم يكن بد من ذكره، فيقول (من طين ولبن وآجر وشيد) -
~~أي جير - وغير ذلك كالجص؛ لأن معرفة المنفعة لا تحصل إلا بذلك، والغرض
~~يختلف فلم يكن [بد] من ذكره؛ (ويبين موضعه) - أي الحائط -؛ (لاختلافه) - أي
~~الموضع - (بقرب ماء) وبعده (وسهولة) حفر (تراب) وحزونته.
# (وإن) استأجره ليبني له ما ذكر، أو ليبني له من زمن معلوم كيوم أو أسبوع،
~~فبناه الأجير، ثم (سقط ما بناه) ، فقد وفى ما عليه، وحيث عمل ما استؤجر
~~لعمله؛ (فله الأجرة) كاملة؛ لأن سقوط الحائط ليس من فعله هذا (إن لم يفرط)
~~، فأما إن كان سقوطه من جهته (كبنائه محلولا أو نحوه) كأن بناه مائلا،
~~فسقط؛ (وجب إعادته، و) عليه (غرم ما تلف) به؛ لتفريطه.
# ، وإن استأجره (لبناء أذرع) معلومة، (فبنى بعضها، ثم سقط) على أي وجه
~~كان؛ (فعليه إعادته) - أي الساقط -، (و) عليه (إتمام) ما وقعت عليه
~~(الإجارة) من الذرع، لأنه لم يوف بالعمل، وعليه غرم ما تلف إن فرط.
# ويصح الاستئجار لتطيين الأرض والسطوح والحيطان ولتجصيصها ونحوه؛ لأنه
~~مباح، ويقدر بالزمن، ولا يصح الاستئجار على ذلك إذا قدر على عمل معين؛ بأن
~~يقول: استأجرتك لتطيين هذا الحائط
# PageV03P584
# أو تجصيصه؛ لأن الطين أو الجص يختلف في الرقة والغلظ، وكذلك الأرض منها
~~العالي والنازل، وكذلك الحيطان والسطح منها العالي والنازل، فكذلك لم يصح
~~الاستئجار لذلك إلا على مدة معلومة كيوم أو شهر.
# (و) إن استأجر (لضرب لبن ذكر عدده وقالبه وموضع الضرب) ؛ لأنه يختلف
~~باعتبار التركيب والماء، فإن كان هناك قالب معروف جاز؛ لانتفاء الغرر، ولا
~~يكتفي بمشاهدة القالب إن لم يكن معروفا؛ لأنه قد يتلف كالسلم، (ولا يلزمه)
~~- أي الأجير - (إقامته) - أي اللبن - (ليجف) ؛ لأنه إنما استؤجر للضرب، لا
~~للإقامة (ما لم يكن عرف) أو شرط، فيعمل به، (وكذا) - أي ومثل إقامة اللبن -
~~(إخراج آجر من تنور استؤجر لشيه) ، فلا يلزمه إن لم يكن عرف ms1596 أو شرط؛ لما
~~تقدم.
# (و) إن استؤجر (لحفر قبر لزمه رد ترابه) - أي القبر - (على ميت؛ لأنه
~~العرف، ولا) يلزمه (تطيينه) ؛ لأنه ليس بمشروع، ظاهره ولو كان العرف.
# (ولا بأس لمسلم بحفر قبر لذمي) ، والأولى تركه، (وكره إن كان) أي القبر -
~~(ناروسا) هو حجر يحفر، ويجعل، فيه الميت.
# وكما يصح استئجار آدمي لحفر تصح إجارة (أرض معينة برؤية) ؛ لأن الأرض لا
~~تنضبط بالصفة (لزرع) أو شعير أو قطن ونحوها (أو غرس) معلوم؛ كنخل وجوز
~~ومشمش ونحوها، (أو بناء معلوم) كدار وصفها (أو لزرع) ما شاء (أو لغرس ما
~~شاء) أو لبناء ما شاء؛ كأنه استأجره لأكثر الزرع أو الغرس أو البناء ضررا،
~~(أو لزرع وغرس ما شاء) ؛ ولغرس وبناء ما شاء، أو لزرع وغرس وبناء ما شاء،
~~(أو لزرع) ويسكت، (أو لغرس ويسكت) ، أو لبناء، ويسكت، وله في الأولى زرع ما
~~شاء، وفي الثانية غرس ما شاء، وفي الثالثة بناء ما شاء؛ كأنه استأجرها
~~لأكثر ذلك ضررا، (أو) يقول أجرتك الأرض، و (يطلق، و) هي (تصلح للجميع) - أي
~~للزرع وغيره - فتصح
# PageV03P585
# الإجارة في جميع هذه الصور؛ للعلم بالمعقود عليه.
# (ويتجه) عدم تخصيص الإجارة بنوع من الثلاثة (إلا مع قرينة) تمنع العموم،
~~و (تقتضي تخصيص أحدها) - أي الزرع والغرس والبناء - فمتى وجدت قرينة تدل
~~على أحدها تعين فعله، وامتنع من الزيادة عليه وهذا الاتجاه مستحسن.
# (قال الشيخ) تقي الدين بن تيمية: (إن قال) المؤجر: (انتفع بها) - أي
~~الأرض - (بما شئت فله زرع وغرس وبناء) .
# قال في " الإنصاف ": وهو الصحيح من المذهب.
# (وإن استأجره ليزرع أو يغرس لم يصح) ذلك، (لعدم التعيين) ؛ لأنه أذن له
~~في أحدهما دون الآخر.
# (ومن أجره ليزرع، وشرط) إن كانت الإجارة (لركوب) ذكر الموضع المركوب إليه
~~و (معرفة راكب برؤية أو صفة) كمبيع؛ لأنه يختلف بالطول والسمن وضدهما، (و)
~~يشترط أيضا (معرفة توابعه العرفية كزاد وأثاث) من الأغطية والأوطية
~~والمعاليق، (وقدر وقربة) ونحوهما إما برؤية أو وزن أو صفة؛ لأن ذلك يختلف،
~~(و) يشترط (ذكر جنس مركوب ms1597 كمبيع) إن لم يكن مرئيا؛ لاختلاف المقاصد بالنظر
~~إلى أجناس المركوب من كونه فرسا أو بعيرا أو بغلا أو حمارا، (و) معرفة (ما
~~يركب به من سرج وغيره) ؛ لأن ضرر المركوب يختلف باختلاف ذلك، (و) معرفة
~~(كيفية سيره من هملاج) - بكسر الهاء - (وغيره) ؛ لاختلاف الغرض باختلافه،
~~والهملجة مشية معروفة؛ و (لا) يشترط ذكر (ذكوريته أو أنوثيته) - أي المركوب
~~- (أو نوعه) كعربي أو برذون أو حجر أو حصان في الفرس، ولا بختي ولا عرابي
~~في الإبل؛ لأن التفاوت بين ذلك يسير.
# PageV03P586
# (و) يشترط في إجارة (لحمل ما يتضرر) ؛ أي: يخشى عليه ضرر بكثرة الحركة،
~~أو يفوت غرض المستأجر باختلاف ما يحمل عليه إذا حمل؛ (كخزف) - أي فخار -
~~(ونحوه) ؛ كزجاج (معرفة حامله) من آدمي أو بهيمة، (ومعرفته) - أي الحامل
~~بنفسه أو على دابته في استئجار - (لمحمول برؤية أو صفة) إن كان خزفا ونحوه؛
~~لأن فيه غرضا، (وذكر جنسه وقدره) إن لم يكن خزفا ونحوه؛ بأن كان حديدا أو
~~قطنا أو غيره، ومعرفة قدره بالكيل أو بالوزن على الصحيح من المذهب، [قدمه
~~في المغني " و " الشرح " والفروع "] فلا يكفي ذكر وزنه فقط إن لم يعرف
~~عينه؛ لاختلاف الغرض فيه، خلافا لابن عقيل وصاحب " الترغيب ".
# (و) يشترط في استئجار (لحرث معرفة أرض برؤية) ؛ لاختلاف العمل باختلافها
~~سهولة وحزونة، ولا تنضبط بالصفة.
# الشرط (الثاني) : للإجارة (معرفة أجرة) ؛ لأنها عوض في عقد معاوضة فاعتبر
~~علمه كالثمن، وقد روي عنه - عليه الصلاة والسلام -: «من استأجر أجيرا
~~فليعلم أجره» .
# ويصح أن تكون معينة (كثمن) مبيع، (فما صح ثمنا بذمة صح) أن يكون (أجرة)
~~في الذمة، (وما عين) من أجرة (كمبيع) معين (فتكفي مشاهدة صبرة) وقطيع - وإن
~~جهل قدره - لجريان المنفعة جري الأعيان؛ لتعلقها بعين حاضرة، بخلاف السلم؛
~~فإنه يعلق بمعدوم، فافترقا.
# (ويصح استئجار دار) بسكنى دار أخرى، (أو) استئجار راع (لرعي غنم بسكنى)
~~دار أو رعي غنم (أخرى، وبخدمة) عبد معين، (وبتزويج) امرأة (لمعين كقصة شعيب
~~وموسى - صلى الله عليه وسلم -) .
# وتقدم ذكرها، فإنه جعل النكاح عوض الأجرة، ms1598 ولأن كل ما جاز أن يكون عوضا
~~في البيع جاز أن يكون عوضا في الإجارة، فكما جاز أن يكون العوض عينا جاز أن
~~يكون منفعة، سواء كان الجنس واحدا كالأول أو مختلفا كالثاني؛ (وشرع
# PageV03P587
# من قبلنا شرع لنا ما لم ينسخ) ؛ لقوله تعالى: {أولئك الذين هدى الله
~~فبهداهم اقتده} [الأنعام: 90] ولأن الأصل في الثابت بقاؤه، والنسخ خلاف
~~الأصل.
# (ولو أجرها) - أي داره - مدة معلومة (بشيء - أي أجر معلوم - على أن ما
~~تحتاج إليه) الدار من عمارة وإصلاح شعث (بنفقة مستأجر محتسبا به من الأجرة؛
~~صح) ؛ لأن الإصلاح على المالك، وقد وكله فيه.
# (و) إن شرط الإنفاق على المستأجر (خارجا عن الأجرة؛ لم يصح) كاستئجارها؛
~~بعمارتها.
# (ولو دفع غلامه لصانع) كخياط (ليعلمه) الصنعة (بعمل الغلام سنة؛ جاز)
~~ذلك.
# (قاله المجد) ونقل ابن منصور في رجل أسلم إليه صبي ليعلمه صناعة بعينها،
~~وشرط عليهم أن يبقى بيده مدة معلومة، فإن أخذوه منه قبل ذلك؛ فله مائة
~~درهم، ثم أخذوه قبل المدة - وقد تعلم - فله شرطه؛ لقول النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - «المؤمنون عند شروطهم» .
# قال القاضي معناه أنه جعل عوض التعليم مدة معلومة يخدمه، وينتفع بعمله
~~عليها، أو مائة درهم، وظاهر كلامه صحة ذلك، ويحتمل أن أحمد أراد صحة الشرط
~~في الجملة، فإنه يجب له العوض، ولا يذهب تعليمه مجانا.
# (و) يصح (استئجار حلي بأجرة) من غير جنسه بلا كراهة، وكذا بأجرة (من
~~جنسه) ؛ لأنه عين ينتفع بها منفعة مباحة مقصودة مع بقائها، فجازت إجارته؛
~~كالأراضي، (ويكره) إذا كان الاستئجار بنقد من جنسه خروجا من خلاف القائل
~~بعدم الصحة؛ لأنها تحتك بالاستعمال، فيذهب منه أجزاء وإن كانت يسيرة؛ ليحصل
~~الأجر في مقابلتها ومقابلة الانتفاع بها، فيفضي إلى بيع ذهب بذهب وشيء آخر،
~~ورد بأن الأجرة في مقابلة الانتفاع، لا في مقابلة الذهب، وإلا لما جازت
~~إجارة النقدين بالآخر؛ لإفضائه إلى التصرف قبل القبض.
# PageV03P588
# (و) يصح استئجار (أجير ومرضعة) أم أو غيرها (بطعامهما وكسوتهما - ولو لم
~~يوصفا) - أي: الطعام والكسوة - وكذا لو استأجرهما ms1599 بدراهم معلومة، وشرط معها
~~طعامهما وكسوتهما؛ لقوله تعالى: {وعلى المولود له رزقهن وكسوتهن بالمعروف}
~~[البقرة: 233] فأوجب لهن النفقة والكسوة على الرضاع، ولم يفرق بين المطلقة
~~وغيرها، بل الزوجة تجب نفقتها وكسوتها بالزوجية، وإن لم ترضع، وقال تعالى:
~~{وعلى الوارث مثل ذلك} [البقرة: 233] والوارث ليس بزوج، ويستدل للأجير بقصة
~~موسى وأبي هريرة المتقدمتين أول الباب، وبأنه روي عن أبي بكر وعمر وأبي
~~موسى أنهم استأجروا الأجراء بطعامهم وكسوتهم، ولم يظهر لهم نكير، فقام
~~العرف فيه مقام التسمية؛ كنفقة الزوجة.
# (وهما) - أي: الأجير والمرضعة - (في تنازع) مع مستأجرهما في صفة طعام أو
~~كسوة أو قدرهما؛ (كزوجة) نصا، فلهما نفقة وكسوة مثلهما، وجزم به في "
~~التلخيص " و " المحرر " لقوله تعالى: {بالمعروف} [البقرة: 233] (فلا يطعمان
~~إلا ما يوافقهما من الأغذية) .
# (وإن شرط للأجير) لخدمة أو رضاع (طعام غيره وكسوته موصوفا) كصفة السلم
~~بما لا يختلف غالبا؛ (صح) للعلم به، (وهو) - أي: المشروط - (للأجير) نفسه،
~~(إن شاء أطعمه) للغير؛ لأنه في مقابلة نفعه.
# (و) إن شرط طعام غيره أو كسوته (بلا وصف؛ لم يصح) للجهالة، وإنما جاز ذلك
~~إذا شرط للأجير نفسه للحاجة إليه، وجرى العادة به، فلا يلزم احتمالها لها
~~مع ذلك.
# (ولا تسقط نفقة أجير) عن مستأجره (باستغنائه) - أي الأجير - وعجزه
# PageV03P589
# عن الأكل (لنحو مرضه) أو غيره، وله المطالبة بها؛ لأنها عوض، فلا تسقط
~~بالغنى عنه كالدراهم.
# (فإن احتاج) الأجير (لدواء) لمرض؛ (لم يلزم المستأجر) ؛ لأنه ليس من
~~النفقة؛ كالزوجة (بل) يلزم المستأجر (بقدر طعام الصحيح) يدفعه له، فيصرفه
~~بما أحب من دواء أو غيره.
# (وإن) دفع المستأجر لأجير قدر الواجب فقط، أو دفع إليه أكثر منه، وملكه
~~إياه، (وأراد أجير) بعد أن قبض طعامه (أن يفضل) بعضه (لنفسه من طعامه) الذي
~~قبضه - (ولا ضرر على مستأجر؛ جاز) ؛ لأنه ملكه، ولا حق للمستأجر، ولا ضرر
~~عليه؛ أشبه الدراهم، (وإلا) بأن دفع المستأجر للأجير أكثر من الواجب ليأكل
~~منه قدر حاجته، ويفضل الباقي؛ منع منه؛ فلا يجوز له التصرف فيه؛ لأنه لم
~~يملكه إياه، ms1600 وإنما أباحه أكل قدر حاجته، وإن حصل باستفضاله ضرر؛ (بأن ضعف
~~عن العمل، أو قل لبن مرضعة) ؛ منع منه أيضا؛ لأن على المستأجر ضررا بتفويت
~~بعض ما له من منفعته، فمنع منه كالجمال إذا امتنع من عمل الجمال.
# (وإن قدم) المستأجر (إليه) - أي: الأجير - (طعاما، فنهب، أو تلف قبل
~~أكله، وكان) الطعام (على مائدة غير خاصة به) - أي: الأجير - فالطعام (من)
~~ضمان (مكتر) ؛ لأنه لم يسلم إليه، (وإلا) بأن قدم المستأجر للأجير طعاما،
~~وخصه به، وسلمه إليه، ثم نهب أو تلف؛ (فمن) ضمان (أجير) ؛ لأنه تسليم عوض
~~على وجه التمليك؛ أشبه البيع.
# (و) يجب (على مرضعة أن تأكل، وتشرب ما يدر لبنها، ويصلح به، ولمكتر
~~مطالبتها بذلك) ؛ لأنه من تمام التمكين من الرضاع، وفي تركه إضرار بالطفل.
# (وإن) لم ترضعه، لكن سقته لبن الغنم أو غيرها، أو أطعمته، أو
# PageV03P590
# (دفعته لنحو خادمها) كصديقتها، (فأرضعته؛ فلا أجر لها) لأنها لم توف
~~بالمعقود عليه.
# (وإن اختلفا، فقالت: أنا أرضعته) ، وأنكر المسترضع أنها أرضعته؛ فالقول
~~(قولها بيمينها) ؛ لأنها مؤتمنة.
# (و) قال (في المغني ": لو استأجره لعمل، فكان) ، الأجير (يقرأ القرآن حال
~~عمله، فإن ضر المكري) بقراءة القرآن؛ (رجع) المكري (عليه) - أي الأجير -
~~(بقيمة ما فوت عليه) من العمل بسبب اشتغاله عنه بالقراءة.
# (وسن عند فطام لموسر استرضع أمة) لولده ونحوه (إعتاقها) ، ولموسر استرضع
~~(حرة) لولده (إعطاؤها عبدا أو أمة) ؛ لما روى أبو داود بإسناده عن هشام بن
~~عروة عن أبيه قال: «قلت: يا رسول الله: ما يذهب عني مذمة الرضاع؟ قال:
~~الغرة العبد أو الأمة» قال الترمذي: حسن صحيح.
# (قال الشيخ) تقي الدين: (لعل هذا في متبرعة) بالرضاعة، وقال ابن الجوزي:
~~- بكسر الذال - من الذمام، وبفتحها من الذم.
# قال ابن عقيل: إنما خص الرقبة بالمجازاة بها دون غيرها؛ لأن فعلها في
~~إرضاعه وحضانته سبب حياته وبقائه وحفظ رقبته، فاستحب جعل الجزاء هبتها
~~رقبة؛ ليناسب ما بين النعمة والشكر، ولهذا جعل الله تعالى المرضعة أما،
~~فقال: {وأمهاتكم اللاتي أرضعنكم} [النساء: 23] .
# وقال - صلى الله عليه ms1601 وسلم -: «ولا يجزي ولد والده إلا أن يجده مملوكا،
~~فيعتقه» .
# وأما كونه يستحب إعتاقها إن كانت أمة، فإنه يحصل به المجازاة التي جعلها
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - مجازاة للولد من النسب.
# (ويصح استئجار زوجته لرضاع ولده) ؛ كالأجنبية، (ولو) كان ولده (منها) ؛
~~(و) يصح استئجارها لأجل (حضانته) - أي: الولد - سواء كان منها أو من غيرها.
# PageV03P591
# (وحرم أن تسترضع أمة لغير ولدها قبل ريه) - أي الولد - (لأن الحق للولد
~~وليس لسيد إلا ما فضل) عن الولد من اللبن، ويجوز للرجل وللمرأة أن يؤجر كل
~~منهما أمته - ولو أم ولد - للإرضاع؛ لأنها ملكه، ومنافعها له، وليس لها
~~إجارة نفسها لرضاع ولا غيره؛ لأنها لا تملك منافعها إلا بإذن سيدها، وإن
~~كانت الأمة متزوجة بغير عبد سيدها؛ لم يجز له إجارتها للرضاع إلا بإذن
~~الزوج؛ لأن فيه تفويتا لحقه، وإن أجرها السيد للرضاع؛ صح النكاح، ولا تفسخ
~~الإجارة بالنكاح؛ كالبيع، وللزوج الاستمتاع بها وقت فراغها من الرضاع
~~والحضانة، لسبق حق المستأجر. .
# (والعقد) في الرضاع (على الحضانة من) خدمة المرتضع و (حمله) ودهنه (ووضع
~~ثدي بفيه) على الصحيح من المذهب، وأما (اللبن) فهو (تبع) ؛ (كصبغ صباغ وماء
~~بئر بدار) ؛ لأن اللبن عين، فلا ينعقد عليه إجارة؛ كلبن غير الآدمي.
# قال في " التنقيح " (والأصح) وقوع العقد على (اللبن) ؛ لأنه المقصود دون
~~الخدمة، ولهذا لو أرضعته بلا خدمة؛ استحقت الأجرة، ولو خدمته بلا إرضاع؛
~~فلا شيء لها، ولأنه تعالى قال: {فإن أرضعن لكم فآتوهن أجورهن} [الطلاق: 6]
~~فرتب إيتاء الأجر على الإرضاع فدل على أنه المعقود عليه، ولأن العقد لو كان
~~على الخدمة؛ لما لزمها سقي لبنها.
# وجواز الإجارة عليه رخصة؛ لأن غيره لا يقوم مقامه؛ لضرورة حفظ الآدمي (لا
~~عليهما) - أي: الحضانة واللبن - (خلافا له) - أي للإقناع " فإنه قال:
~~والمعقود عليه في الرضاع الحضانة واللبن.
# قال الناظم:
# وفي الأجود المقصود بالعقد درها ... والإرضاع لا حضن ومبدأ مقصد
# (و) على الأصح (إن أطلقت) الحضانة؛ بأن استأجرها لحضانته، وأطلق؛
# PageV03P592
# لم يشمل الرضاع على الصحيح من المذهب.
# قال في ms1602 " التلخيص " لم يلزمها وجها واحدا، (أو خصص رضاع) العقد؛ بأن قال:
~~استأجرتك لرضاعة؛ (لم يشمل) [الآخر]- أي الحضانة - لئلا يلزمها زيادة عما
~~اشترط عليها.
# قدمه ابن رزين في شرحه؛ فعلى هذا ليس على المرضعة إلا وضع حلمة الثدي في
~~فم الطفل، وحمله ووضعه في حجرها وباقي الأعمال في تعهده على الحاضنة، ودخول
~~اللبن تبعا كنفع البئر.
# قال في الهدي " عن هذا القول: الله يعلم والعقلاء قاطبة أن الأمر ليس
~~كذلك، وإن وضع الطفل في حجرها ليس مقصودا أصلا ولا ورد عليه عقد الإجارة،
~~لا عرفا ولا حقيقة، ولا شرعا ولو أرضعت الطفل وهو في حجر غيرها أو في مهده؛
~~لاستحقت الأجرة، ولو كان المقصود إلقام الثدي المجرد لاستؤجر له كل امرأة
~~لها ثدي - ولو لم يكن لبن - فهذا هو القياس الفاسد، والفقه البارد انتهى.
# وقال في " الإنصاف " إن الحضانة تتبع العرف.
# (وإن وقع العقد على رضاع) ؛ انفسخ بانقطاع اللبن، أو وقع العقد على رضاع
~~(مع حضانة، انفسخ) العقد (بانقطاع اللبن) ؛ لفوات المعقود عليه أو المقصود
~~منه، ولأن الحضانة في الغالب تبع للرضاع. .
# (وشرط) في استئجار الرضاع ثلاثة شروط: الأول (معرفة مرتضع) .
# بمشاهدة؛ لاختلاف الرضاع باختلاف الرضيع، كبرا وصغرا، ونهمة وقناعة.
# (و) الثاني معرفة (أمد رضاع) ؛ إذ لا يمكن تقديره إلا بالمدة؛ لأن السقي
~~والعمل فيها يختلف.
# (و) الثالث معرفة (مكانه) - أي الرضاع - (كعند مرضعة أو) عند (وليه) ؛
~~لأنه يختلف فيشق عليها في بيت المستأجر، ويسهل في بيتها.
# (ولا يكره إرضاع مسلمة طفلا لكتابي بأجرة [لا لمجوسي] ) ونحوه ممن
# PageV03P593
# يعبد غير الله.
# قال في الفروع " خص أحمد في مسلمة ترضع طفلا لنصارى بأجرة، لا لمجوسي.
# (ولا يصح استئجار دابة بعلفها) على الصحيح من المذهب، (خلافا للشيخ) تقي
~~الدين (وجمع) ، منهم القاضي في التعليق، وقدمه صاحب " الفائق " وصحح في "
~~القواعد " أنه كاستئجار الأجير والظئر، (أو) ؛ أي: ولا يصح استئجارها (به)
~~- أي علفها - (وبأجر مسمى) ، لأنه مجهول، ولا عرف له يرجع إليه، (فإن وصف)
~~علفها من معين؛ كشعير (وقدره؛ صح) ؛ لنفي الجهالة.
# (ولا) يصح ms1603 استئجار (لسلخها) - أي الدابة - (بجلدها) ؛ لأنه لا يدري أيخرج
~~الجلد سليما، أو لا؟ ، وهل هو ثخين أم رقيق؛ ولأنه لا يجوز أن يكون ثمنا في
~~البيع؛ فلا يجوز أن يكون عوضا في الإجارة، فإن سلخه على ذلك؛ فله أجر مثله
~~(أو) استئجار (لرعيها بجزء معلوم من نمائها) نص عليه، في رواية جعفر بن
~~محمد النسائي؛ كرعاية غنم بثلث درها ونسلها وصوفها، أو نصفه أو جميعه؛ لأن
~~الأجر غير معلوم، ولا يصح عوضا في بيع، ولا يدري أيوجد أم لا؟ وأما جواز
~~دفع الدابة إلى من يعمل عليها بجزء من ربحها؛ فلأنها عين تنمى بالعمل،
~~فأشبهت المساقاة والمزارعة، وأما هنا فلا يكون ذلك؛ لأن النماء الحاصل في
~~الغنم لا يقف حصوله على عمله فيها، فلم يكن إلحاقه بذلك، (بل) يصح استئجار
~~لرعيها بجزء معلوم (منها) - أي الدابة - أي من عينها - لأن كلا من العمل
~~والأجر والمدة معلوم، فصح، كما لو جعل الأجر دراهم.
# (ولا) يجوز (نفض نحو زيتون) ؛ كجوز وتوت (ببعض ما يسقط) - أي بآصع معلومة
~~- (منه) ؛ للجهالة؛ لأنه لا يدري الباقي بعدها.
# PageV03P594
# (ولا) يجوز (طحن) ما يطحن؛ (كبر) ونحوه (بقفيز منه) ؛ «لنهيه - صلى الله
~~عليه وسلم - عن عسب الفحل وعن قفيز الطحان» ، ولأنه لا يدري الباقي بعده كم
~~هو، فتكون المنفعة مجهولة، وله أجر مثله؛ لأنه عمل بعوض لم يسلم له.
# (ويتجه) ويصح نفض زيتون كله ونحوه (بجزء مشاع) ؛ كالثلث والسدس كما سبق
~~في الزرع [ (لا على سبيل الإجارة؛ كما مر آخر المضاربة] ) ، فإنهم قالوا:
~~ولا بأس أن يستأجر لحصد زرع وصرم نخل بجزء مشاع معلوم منه.
# قال الإمام أحمد في رواية مهنا: لا بأس أن يحصد الزرع، ويصرم النخل بسدس
~~ما يخرج منه، وهو أحب إلي من المقاطعة.
# قال الشارح: إنما جاز ههنا؛ لأنه معلوم بالمشاهدة، وهو أعلى طرق العلم،
~~ومن علم شيئا علم جزأه المشاع، فيكون جزءا معلوما، واختاره على المقاطعة مع
~~جوازها؛ لأنه ربما لم يخرج من الزرع مثل الذي قاطع عليه، وههنا هو أقل منه
~~يقينا ms1604 انتهى وهو اتجاه حسن.
# (ومن أعطى صانعا ما يصنعه) ؛ كغزل لينسجه، أو ثوب ليقصره، أو يصبغه، أو
~~يخيطه، أو حديدة ليضربها سيفا أو سكينا، أو يجعلها إبرا ونحو ذلك، (أو
~~استعمل حمالا ونحوه) ؛ كدلال وحصاد وحجام من غير عقد إجارة معه على ذلك،
~~ففعل ما أمره به.
# (ويتجه أن يكون) العمل (من) صانع (معد نفسه لذلك) - أي: للعمل - بالأجرة؛
~~وإلا فلا شيء له إلا بعقد أو شرط أو تعريض.
# وهو متجه بل مصرح به في الشرح.
# (فله أجر
# PageV03P595
# مثله) على عمله سواء وعده؛ كما لو قال: اعمله، وخذ أجرته، أو عرض له؛ كما
~~لو قال: اعمله، وأنا أعلم أنك إنما تعمل بأجرة، أو لا؛ (ولو لم تجر عادته)
~~- أي الصانع - (بأخذ) أجرة؛ لأنه عمل له بإذنه ما لمثله أجرة، ولم يتبرع؛
~~كما لو وضع إنسان يده على ملك غيره بإذنه، ولا دلالة عن تمليكه إياه، أو
~~إذنه في إتلافه؛ لأن الأصل في قبض مال غيره، أو منفعته الضمان.
# (وكذا ركوب سفينة، وحلق رأس، وغسل ثوب، وبيعه، وقابلة في ولادة) تجب فيه
~~أجرة المثل، وشرب ماء ممن هو بيده، أو قهوة ونحوها في المباحات، وما يأخذه
~~البائع ثمن الماء أو القهوة ونحوها، وأجرة الآنية والساقي والمكان؛ جائز،
~~بلا شرط؛ لأنه عمل لا يختص أن يكون فاعله من أهل القربة.
# (و) كذا (كان دخول حمام) ؛ لأن شاهد الحال يقتضيه.
# قال في " التلخيص " (وما يأخذه حمام فأجرة محل وسطل ومئزر والماء تبع) ؛
~~كما تقدم في لبن المرضعة لا يصح عقد الإجارة عليه، وهذا بخلاف مسألة الثوب؛
~~فإن الماء مبيع.
# (ويتجه ما لم يكن الماء كثيرا بحيث يغتسل فيه، ولا يستعمل) ؛ فلا يكون
~~الماء في هذه الصورة تبعا، بل تقع الإجارة على استعمال عينه؛ لأنه محوز،
~~والانتفاع به لا ينقصه، ولا يصيره مستعملا، والقدر الذي يعلق منه بالجسد
~~إلى العلم أقرب منه إلى الجهل. هذا ما ظهر لي، وقواعدهم لا تأباه.
# يؤيده قولهم: لا ينبغي لمن دخل الحمام أن يستعمل فوق المعتاد؛ لأنه غير ms1605
~~مأذون فيه لفظا ولا عرفا، بل يحرم عليه؛ كاستعماله من الموقوف فوق القدر
~~المشروع، أخذا من قولهم يجب صرفه الوقف للجهة التي عينها الواقف انتهى.
# PageV03P596
# ومن دفع ثوبه لخياط، (و) قال: (إن خطته اليوم) ؛ فبدرهم، (أو) إن خطته
~~(روميا؛ فبدرهم و) ، إن خطته (غدا) ؛ فبنصفه، (و) إن خطته (فارسيا؛ فبنصفه)
~~- أي: نصف درهم - لم يصح؛ كما لو قال: أجرتك الدار بدرهم نقدا أو درهمين
~~نسيئة، أو استأجرت منك هذا بدرهم أو هذا بدرهمين؛ لعدم الجزم بأحدهما.
# (أو) دفع أرضه إلى زراع، وقال: (إن زرعتها برا؛ فبخمسة، و) إن زرعتها
~~(ذرة؛ فبعشرة ونحوه) ؛ كما لو استأجره لحمل كتاب إلى الكوفة، وقال: إن
~~وصلته يوم كذا؛ فلك عشرون، وإن تأخرت بعد ذلك بيوم؛ فلك عشرة؛ (لم يصح) ،
~~وله أجرة مثله.
# (وكذا) قول رب شقص: بعتكه، أو أجرتكه (بدرهم نقدا، أو درهمين نساء) ؛ لم
~~يصح، أو قال: أجرتك الحانوت شهرا إن قعدت فيه خياطا؛ فبخمسة، أو حدادا؛
~~فبعشرة؛ لأنه من قبيل بيعتين في بيعة المنهي عنه.
# وإن أكرى دابة، وقال لمستأجرها: (إن رددت الدابة اليوم؛ فبخمسة، و) إن
~~رددتها (غدا؛ فبعشرة) ؛ صح نصا قياسا على ما يأتي.
# ، (أو عينا) - أي: العاقدان - (زمنا وأجرة) ؛ كمن استأجر دابة عشرة أيام
~~بعشرة دراهم، (وما زاد فلكل يوم كذا؛ صح) نصا، ونقل ابن منصور عنه فيمن
~~اكترى دابة من مكة إلى جدة بكذا، فإن ذهب إلى عرفات؛ فبكذا؛ فلا بأس؛ لأن
~~لكل عمل عوضا معلوما، فصح؛ كما لو استسقى له كل دلو بتمرة.
# (ولا) يصح أن يكتري دابة غيره (لمدة غزاته) ؛ لجهل المدة والعمل، (أو)
~~لمدة (غيبته) في تجارة؛ لأن مدة الغزاة قد تطول وتقصر، والعمل فيها يقل
~~ويكثر، وغيبة التجارة كذلك، فإن تسلم المؤجرة؛ فعليه أجرة المثل.
# هذا (إن لم يعين لكل يوم أو كل شهر كذا) - أي: دينار، (وما زاد) [عن
~~المعين من] اليوم أو الشهر؛ (فكذا) وكذا دراهم أو دنانير.
# PageV03P597
# (فإن عين) - بالبناء للمجهول - لكل يوم شيء معلوم (أو اكتراه) ليستقي له
~~(كل دلو ms1606 معلوم مع) علم (بئر) بمشاهدة أو وصف (بتمرة) ؛ صح؛ لحديث «علي قال
~~جعت مرة جوعا شديدا، فخرجت أطلب العمل في عوالي المدينة، فإذا أنا بامرأة
~~قد جمعت بدرا، فظننت أنها تريد بله، فقاطعتها كل دلو بتمرة، فمددت ستة عشر
~~ذنوبا، فعدت لي ست عشرة تمرة، فأتيت النبي - صلى الله عليه وسلم - فأخبرته
~~فأكل معي منها» رواه أحمد.
# وعن «رجل من الأنصار: أنه قال ليهودي: أسقي نخلك؟ قال: نعم كل دلو بتمرة،
~~واشترط الأنصاري أن لا يأخذ خدرة ولا تارزة ولا حشفة، وألا يأخذ جلدة،
~~فاستقى بنحو من صاعين، فجاء به إلى النبي - صلى الله عليه وسلم -» رواه ابن
~~ماجه في سننه، ولأن كل معلوم له عوض معلوم، فجاز كما لو سمى دلاء معروفة،
~~وقوله: جمعت بدرا - بموحدة فمهملة - هو جلد السخلة، وقوله: واشترطها جلدة -
~~أي: شديدة قوية أو كبيرة - وقوله: خدرة - بوزن زنخة - هي الثمرة تقع من
~~النخلة قبل أن تنضج، وقوله: ولا تارزة بوزن فاعلة - أي: يابسة - وقوله: ولا
~~حشفة - أي: رديئة أو ضعيفة - لا نوى لها، أو فاسدة.
# (أو) اكتراه (على) حمل (زبرة حديد لمحل كذا على أنها) أي: الزبرة - (عشرة
~~أرطال، وإن زادت) فلكل رطل كذا، (أو) قال: (ما زاد؛ فلكل رطل كذا) ؛ صح في
~~الزبرة فقط، للعلم بها دون ما زاد؛ فإنه مجهول، وأيضا عقده معلق، ولا يصح
~~تعليق الإجارة.
# (أو أجره الدار كل شهر أو يوم أو سنة بكذا؛ صح) ، وكلما دخل يوم أو سنة
~~أو شهر؛ لزمها حكم الإجارة إن لم يفسخاها أو له؛ لأن دخوله بمنزلة إيقاع
~~العقد على عينه ابتداء؛ لأن شروعه في كل واحد مع ما تقدم في العقد من
~~الاتفاق على تقدير أجرة، والرضا ببذله به؛ جرى مجرى ابتداء العقد عليه،
~~وصار كالبيع بالمعاطاة إذا جرى من المساومة ما دل على الرضا بها.
# PageV03P598
# قال في " المغني ": (ولكل) واحد منهما (الفسخ أول كل شهر أو يوم في
~~الحال) - أي: عقب تقضي كل يوم أو شهر أو سنة على الفور في أول ms1607 ذلك؛ بأن
~~يقول: فسخت الإجارة في قابل، وليس بفسخ على الحقيقة؛ لأن العقد الثاني، لم
~~يثبت.
# قاله في " المغني " و " الشرح "، وقالا: إذا ترك التلبس به؛ فهو كالفسخ،
~~لا تلزمه أجرة؛ لعدم العقد، (فإن مضى زمن يتسع للفسخ، ولم يفسخ؛ لزمت)
~~الإجارة (فيه) ؛ لأن تمهله دليل رضاه بلزوم الإجارة فيه.
# (ويتجه) أن يعتبر (أول اليوم) الذي وقع عليه العقد، سواء كان من شهر أو
~~سنة اليوم الشرعي (طلوع الفجر) الثاني، فلو طلعت الشمس قبل أن ينفسخ؛ امتنع
~~عليه الفسخ؛ لما تقدم.
# (و) يتجه (أنه) - أي: المالك - للفسخ، (لو جهل أول المدة) - أي: مدة
~~الإجارة -؛ (لم يتصور الفسخ) ؛ لأنه إنما يملك الفسخ إذا علم أول المدة،
~~وقد جهل؛ فلا سبيل للفسخ (إلا ب) اشتراط (التعليق) ؛ كقول المستأجر سنة
~~ونحوها: (فسخت) الإجارة (إذا مضت مدتي، أو) قول المستأجر شهرا فسخت الإجارة
~~إذا مضى (الشهر) فتنفسخ بمجرد المضي، وهو متجه.
# ولو أجره دارا أو نحوها شهرا غير معين؛ لم يصح العقد؛ للجهالة.
# ولو قال: أجرتك هذا لشهر بكذا، وما زاد فبحسابه؛ صح العقد في الشهر الأول
~~فقط؛ لأنه معلوم، دون ما بعده، وإن قال: أجرتك داري عشرين شهرا من وقت كذا،
~~كل شهر بدرهم؛ صح العقد.
# قال في " المبدع ": بغير خلاف نعلمه؛ لأن المدة والأجر معلومان، وليس
~~لواحد منهما الفسخ؛ لأنها مدة واحدة؛
# PageV03P599
# أشبه ما لو قال: أجرتك عشرين شهرا بعشرين درهما.
# (فروع: لو قال) للأجير: (احمل لي هذه الصبرة، كل قفيز بدرهم، وانقل صبرة
~~أخرى في البيت بحساب ذلك) - أي: كل قفيز بدرهم - (وعلما ما في البيت
~~مشاهدة) ، أو وصفا؛ (صح) العقد فيهما؛ للعلم بهما، (وإلا) يعلماها؛ بأن
~~جهلاه أو أحدهما؛ صح العقد في الأولى للعلم بها، و (لا) يصح العقد في
~~الثانية؛ للجهل بها.
# و (لو) قال له: (احمل) لي (هذه الصبرة و) الصبرة (التي في البيت بعشرة،
~~و) كانا (يعلمان ما في البيت؛ صح فيهما) بالعشرة (ويتجه وإلا) يعلما ما في
~~البيت؛ (بطل فيهما) - أي: في المشاهدة والتي في البيت ms1608 - (و) يتجه (أن
~~تفصيله في هذه) الصورة؛ (كتفريق صفقة) ، وقد تقدم في البيع أنه إذا جمع بين
~~معلوم ومجهول يتعذر علمه في عقد؛ كقوله بعتك هذه الفرس، وما في بطن هذه
~~الفرس الأخرى بكذا؛ فلا يصح البيع فيهما؛ لأن المجهول لا يصح البيع فيه؛
~~لجهالته، والمعلوم مجهول الثمن، ولا سبيل إلى معرفته؛ لأن معرفته إنما تكون
~~بتقسيط الثمن عليهما، والحمل لا يمكن تقويمه، فيتعذر التقسيط، وإذا جمع بين
~~معلوم ومجهول، لا يتعذر علمه؛ فإنه يصح في المعلوم بقسطه: فعلم منه حيث
~~شبهها بتفريق الصفقة أنه، يصح في الصبرة المعلومة بقسطها من العشرة، ويبطل
~~في الأخرى للجهالة. وهو متجه.
# (و) لو قال له: (احمل) لي إلى كذا (قفيزا منها) - أي: الصبرة (بدرهم، وما
~~زاد) على القفيز؛ (فبحساب ذلك) ؛ أي: مهما حملته من باقيها؛ فلك بكل قفيز
~~درهم؛ (لم يصح) ؛ للجهالة.
# (ولو) قال له: (احمل لي) إلى كذا هذه الصبرة قفيزا [منها - أي:
# PageV03P600
# الصبرة -] بدرهم (وسائرها بحساب ذلك) ؛ صح.
# (أو) قال: (وما زاد؛ فبحساب ذلك يريدان باقيها كله لقرينة صارفة) للفظ
~~إليه؛ صح؛ لحصول الغرض به، (أو فهما) - أي: العاقدان - (ذلك) من اللفظ؛
~~لدلالته عندهما على الباقي؛ (صح) العقد؛ لأنه في قوة قوله: كل قفيز بدرهم،
~~وإن قال احمل لي هذه الصبرة إلى مصر، وأعطيك عشرة؛ صح؛ لأنه عين المحمول
~~والمحمول إليه.
# (و) لو قال: (احمل هذه الصبرة، وهي عشرة أقفزة بدينار، فإن زاد على ذلك؛
~~فالزائد بحساب ذلك، صح في العشرة فقط) ؛ لما تقدم، دون ما زاد، (ويتجه) صحة
~~ذلك (إن لم يرد حملها كلها) ، وهو متجه.
### | [تنبيه لو قال استأجرتك لتنقل لي من هذه الصبرة كل قفيز بدرهم]
# ؛ لم يصح؛ لأن من للتبعيض، وكل للعدد، فكأنه قال: لتحمل منها عددا؛ فلم
~~يصح؛ للجهالة، بخلاف ما لو أسقط من.
# [الشرط (الثالث) ] للإجارة (كون نفع مباحا بلا ضرورة) ؛ أي: بأن تباح
~~مطلقا بخلاف ما يباح للضرورة أو للحاجة كأواني الذهب والكلب وجلود الميتة؛
~~لأنه لا يباح إلا عند الضرورة؛ لعدم غيره (مقصودا) ms1609 عرفا بخلاف آنية لتجمل،
~~وأن يكون متقوما؛ بخلاف نحو تفاح لشم، (يستوفى) من عين مؤجرة (دون) استهلاك
~~(الأجزاء) بخلاف شمع لشعل، وصابون لغسل، (مقدورا عليه) ، بخلاف ديك ليوقظه
~~لصلاة؛ فلا يصح نصا؛ لأنه يقف على فعل الديك ولا يمكن استخراجه منه
# PageV03P601
# بضرب ولا غيره (لمستأجر) ؛ فلا يصح استئجار دابة لركوب مؤجر.
# ويأتي: (ككتاب) حديث أو فقه أو شعر مباح أو لغة أو صرف أو نحوه (لنظر
~~وقراءة ونقل وتجويد خط) ؛ بأن كان به خط حسن يكتب عليه، ويتمثل منه؛ لأنه
~~تجوز إعارته لذلك؛ فجازت إجارته، ولا تجوز إجارة مصحف؛ لأنه لا يجوز بيعه.
# (و) تجوز إجارة (دار تجعل مسجدا) يصلى فيه، (أو تسكن) ؛ لأنه نفع مباح
~~مقصود يمكن استيفاؤه من العين مع بقائها، (و) كاستئجار (حائط لحمل خشب
~~معلوم مدة معلومة) ؛ لأن في ذلك نفعا مباحا، (وبئر لسقي للانتفاع بمرور
~~الدلو في هوائه وعمق) وأما الماء فيؤخذ على أصل الإباحة.
# (وسئل) الإمام أحمد (عن إجارة بيت الرحى المدارة بالماء) لا غيره، (فقال
~~الإجارة) تقع (على البيت والأحجار والحديد والخشب) جميعا، وأما الماء، فإنه
~~يزيد وينقص وينضب؛ أي: يغور ويذهب؛ فلا تقع عليه إجارة لأنه لا ينضبط.
# ويصح استئجار (حيوان) لصيد (وطير) وفهد وهر وصقر وباز (لصيد، و) قرد ل
~~(حراسة) ؛ لأن في ذلك نفعا مباحا، (سوى) سباع البهائم التي لا تصلح للصيد؛
~~لأنه لا نفع فيها، وسوى (كلب) - ولو لصيد - (و) سوى (خنزير) ؛ فلا تصح
~~إجارتهما مطلقا؛ لأنه لا يصح بيعهما.
# (و) تصح إجارة (فخ وشبكة) مدة معلومة (لصيد، و) إجارة (بركة لصيد سمك مدة
~~معلومة) يدخله المستأجر إليها، أو يدخل بنفسه، ثم يصيده منها، وكاستئجار
~~(شجر لنشر ثياب) عليه (أو جلوس بظله) ؛ لأنها منفعة مباحة مقصودة، كالحبال
~~والخشب، وكما لو كانت مقطوعة، (و) كاستئجار (بقر لحمل وركوب) ؛ لأنها منفعة
~~مقصودة لم يرد الشرع بتحريمها؛ أشبه ركوب البعير، وكثير من الناس من
~~الأكراد وغيرهم يحملون على البقر، ويركبونها، وفي بعض البلاد يحرثون على
~~الإبل والبغال والحمير، ومعنى خلقها للحرث: إن ms1610
# PageV03P602
# شاء الله أن معظم الانتفاع بها فيه، ولا يمنع الانتفاع بها في شيء آخر؛
~~لأن الخيل خلقت للركوب والزينة، ويباح أكلها واللؤلؤ خلق للحلية، ويباح
~~التداوي به.
# (و) يصح استئجار (غنم وغيرها لدياس زرع) معلوم، أو أياما معلومة، فإن
~~قدره بالمدة؛ فلا بد من معرفة الحيوان الذي يدوس به؛ لأن الغرض يختلف بقوته
~~وضعفه، وإن كان على عمل غير مقدر بمدة احتاج إلى معرفة جنس الحيوان؛ لأن
~~الغرض يختلف.
# منه ما روثه طاهر، ومنه ما هو نجس، ولا يحتاج إلى معرفة عينه.
# (و) يصح استئجار (بيت) معين (في دار) مدة معلومة بأجر معلوم، (و) لا يقدح
~~في صحة الإجارة (لو أهمل) ؛ أي: لم يذكر (استطراقه) ؛ إذ لا يتمكن الانتفاع
~~به إلا بالاستطراق، فاستغني عن ذكره؛ لأنه متعارف.
# (و) يصح استئجار (آدمي لقود) مركوب أعمى؛ لأنه منفعة مباحة مقصودة
~~والمراد مدة.
# ويصح استئجار لاستيفاء (قود) - بفتح الواو - لأنه قد لا يحسنه، وليدل على
~~طريق؛ «لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - وأبا بكر استأجرا عبد الله بن
~~أريقط هاديا خريتا - وهو الماهر بالهداية - ليدلهما على طريق المدينة» ،
~~وأن يلازم غريما يستحق ملازمته نصا.
# (و) يصح استئجار (نحو عنبر) ؛ كمسك وصندل ونحوه مما يبقى (لشم) مدة
~~معينة، ثم يرده؛ لأنه نفع مباح، كالثوب للبس.
# و (لا) يصح استئجار (ما يسرع فساده) من الطيب (كرياحين) ؛ لأنها تتلف عن
~~قريب، فأشبهت المطعومات.
# وكذا يصح استئجار (نقد) - أي: دراهم ودنانير - (لتحل ووزن) مدة معلومة؛
~~لأنه نفع مباح يستوفى مع بقاء العين وكالحلي، (و) كذا (ما احتيج إليه كأنف)
~~من ذهب، (وربط سن)
# PageV03P603
# مدة معلومة، فتصح إجارة لذلك؛ لما مر، (وكذا مكيل وموزون وفلوس ليعاير
~~عليه) ، فيصح استئجار ما ذكر؛ كنقد للوزن.
# (فلا تصح) الإجارة (في نقد وما بعده إن أطلقت) ؛ بأن لم يذكر وزنا، ولا
~~تحليا ونحوه، (ويكون قرضا في ذمة قابض) ؛ لأن الإجارة تقتضي الانتفاع،
~~والانتفاع المعتاد بالنقد والطعام ونحوه إنما هو بأعيانها، فإذا أطلق
~~الانتفاع حمل على المعتاد.
# (ولا) تصح إجارة (على زنا أو ms1611 زمر أو نوح) ؛ لعدم إباحته، (أو تعليم سحر
~~وغناء) ولا إجارة كاتب يكتب ذلك.
# (ويتجه) ولا تصح إجارة على تعليم سحر وغناء إن كانا (محرمين) ، أما إذا
~~كانا مباحين فلا مانع من الاستئجار عليهما؛ كالغناء في العرس العاري عن
~~التغزل في معين، وكتعليم رقى عربية؛ ليحل بها السحر.
# قال في " المغني ": توقف أحمد في الحل بشيء من السحر، وهو إلى الجواز
~~أقرب، ويأتي في باب حكم المرتد مستوفى إن شاء الله تعالى. وهو متجه.
# (أو) ؛ أي: ولا تصح الإجارة (لقلع سن سليمة) ، أو قطع عضو سليم؛ لما في
~~ذلك من الضرر، (أو انتساخ كتب بدع) ؛ لما فيها من خلل العقيدة، (ونحو شعر
~~محرم) ؛ كالتغزل بمحرم والهجاء إذا أريد به بمجرد إيذاء المقول فيه
~~وتنقيصه، وأما لو أريد مجرد رواية المروي، أو حكاية ما وقع تنقيصا للقائل،
~~وتحذيرا منها؛ فغير محذور، فإن أهل السير ينقلون الأشعار التي فيها هجاء
~~المسلمين من الجاهلية، ويردون عليهم، وقد وقع هذا في زمنه - صلى الله عليه
~~وسلم - ولم ينه عنه.
# و (لا) تصح الإجارة (لرعي خنزير) ؛ لأنه محرم الاقتناء. .
# PageV03P604
# (ويتجه وكذا) في عدم الصحة (تمويه نحو حائط) كإناء (بنقد) ذهبا كان أو
~~فضة، (وعمل) - أي: صنع - (أواني محرمة) من ذهب أو فضة، (و) عمل (ثياب حرير
~~لذكر) ، ويحرم عليه استعمالها لغير ضرورة.
# (و) يتجه (أنه) من استؤجر لعمل شيء من ذلك (لا أجرة له) ، لصرفه عمله
~~فيما هو محرم [وهو متجه] .
# (لكن قال الشيخ) تقي الدين: (فلا يقضى على مستأجر بدفعها) - أي: الأجرة -
~~(فإن دفعت لم يقض - على أجير بردها؛ كتفصيل عقود كفار محرمة، وأسلموا قبل
~~قبض أو بعده، وتقدم) تفصيل عقود الكفار (في باب عقد الذمة أنه يتصدق به
~~ونحوه) ، وقال: إن الأجير إن طلب الأجرة قلنا له: أنت فرطت حيث صرفت قوتك
~~في عمل محرم، فلا يقضى لك بأجرة، فإذا قبضها، وقال الدافع: اقضوا إلي بردها
~~قلنا له دفعتها بمعاوضة رضيت بها، وقد فوتت على الأجير عمله وزمنه، وهو
~~وجيه.
# (ولا) يصح استئجار ms1612 (حائض ونفساء لكنس مسجد) في حالة لا تأمنان فيها
~~تلويثه.
# قال البهوتي: وكذا من به نجاسة تتعدى.
# (أو) ؛ أي: ولا يصح استئجار (كافر لعمل) كعمارة وتبليط ونحوه (في الحرم)
~~المكي والمدني؛ لأن المنع الشرعي كالحسي، ولا الإجارة على تعليم الفحش
~~والخناء - بكسر الخاء والمد - وعلى تعليم التوراة، والكتب المنسوخة، أو
~~العلوم المحرمة، كالفلسفة والتنجيم ونحوهما، (أو) ؛ أي: ولا تصح الإجارة
~~على (تعليمه) - أي: الكافر - (قرآنا) ونحوه؛ كحديث وتفسير وفقه ونحو مشتمل
~~على آيات أو أحاديث. .
# PageV03P605
# (ولا) يجوز استئجار (لنزو فحل) للضراب؛ «لنهيه - عليه الصلاة والسلام -
~~عن عسب الفحل» متفق عليه.
# والعسب إعطاء الكراء على الضراب على أحد التفاسير، ولأن المقصود إنما
~~الذي يخلق منه الولد، وهو عين، فيشبه إجارة الحيوان لأخذ لبنه، بل أولى؛
~~لأن هذا الماء لا قيمة له، فلم يجز أخذ العوض عنه كالميتة.
# (و) إن احتاج إنسان إلى ذلك، ولم يجد من يطرق له دابته مجانا؛ (جاز) لرب
~~الدابة أن يبذل الكراء؛ لأنه بذل لتحصيل منفعة مباحة (لحاجة) ؛ فجاز (بذل
~~عوض) ؛ دفعا للحاجة، (وحرم) على رب الفحل (أخذه) العوض للنهي السابق.
# قال الشيخ تقي الدين: ولو أنزاه على فرسه، فنقص؛ ضمن نقصه.
# (كشراء أسير) ؛ فيجوز شراء الأسير لتخليصه من أيدي الكفار، (و) كدفع
~~(رشوة لظالم) ليدفع بها ظلمه.
# (فإن) أطرق إنسان فحله لدابة آخر بغير إجارة، (فأهدى له) رب الدابة هدية،
~~أو أكرمه تكرمة - (ولا شرط - جاز) ؛ لأنه فعل معروفا؛ فجازت مجازاته عليه.
# (ولا) تصح إجارة (دار لتجعل كنيسة) أو بيعة أو صومعة، (أو بيت نار) لتعبد
~~المجوس، (أو لبيع خمر وقمار) ؛ لأن ذلك إعانة على المعصية قال تعالى: {ولا
~~تعاونوا على الإثم والعدوان} [المائدة: 2] .
# (ويتجه أو) استؤجرت الدار (لنحو زمر وغناء) ، وكل ما حرمه الشارع، وهو
~~متجه.
# وسواء (شرط ذلك) المحرم؛ بأن شرط المستأجر جعلها له (بعقد،
# PageV03P606
# أو) لا؛ بأن (علم بقرائن) ؛ لأنه فعل محرم، فلم تجز الإجارة عليه؛ كإجارة
~~عبده للفجور به.
# (ولمكر) دارا (منع مكتر ذمي من بيع خمر ب) دار (مؤجرة) ؛ لأنه معصية. ms1613
# (ولا) يصح استئجار (لحمل نحو ميتة) كدم (لأكلها لغير مضطر) ؛ لأنه إعانة
~~على معصية، فإن كان الحمل لمضطر؛ صحت.
# (أو) ؛ أي: ولا يصح الاستئجار على حمل (خمر لشربها) ؛ «لأنه - عليه
~~الصلاة والسلام - لعن حاملها والمحمولة إليه» . (ولا أجرة له) - أي لمن
~~استؤجر لشيء محرم مما تقدم -.
# (وتصح) إجارة لحمل ميتة أو خمر (لإلقاء وإراقة) لدعاء الحاجة إليه، ولا
~~تندفع بدون إباحة الإجارة؛ ككسح الكنف، وحمل النجاسات لتلقى خارج البلد؛
~~لدعاء الحاجة إلى ذلك، ويكره له أكل أجرة الكسح؛ لما فيه من الدناءة.
# ويصح استئجار لإلقاء ميتة، (ولو بما على جلد الميتة من نحو شعر) ؛ كصوف
~~ووبر (طاهر) ؛ لجواز جزه واستعماله، ومن أعطى صيادا أجرة ليصيد له سمكا
~~ليختبر بخته؛ فقد استأجره ليعمل بشبكته، قاله أبو البقاء.
# (ولا) تصح إجارة (على طير لسماعه) ، ويكره للحر أكل أجرة حجام؛ لقولة -
~~عليه الصلاة والسلام - «كسب الحجام خبيث» متفق عليه، وقال: أطعمه ناضحك
~~ورقيقك.
# قال البهوتي: قلت: ولعل الفرق بين ذلك وبين ما سبق من أجرة الإلقاء
~~والإراقة مباشرة النجاسة؛ إذ إلقاء الميتة وإراقة الخمر لا مباشرة فيه
~~للنجاسة غالبا، بخلاف كسح الكنيف، والله أعلم.
# ، ولا يصح استئجار لطحن قمح بنخالته، وعمل سمسم شيرجا بكسبه الخارج منه،
~~وحلج قطن بحبه الذي يخرج منه؛ للجهالة بالأجرة؛ لأنه لا يعلم ما يخرج منه.
~~.
# PageV03P607
# (أو) ؛ أي: ولا تصح إجارة (نحو تفاح) كنرجس (لشم) ؛ لأن نفعها غير متقوم؛
~~لأن من غصب تفاحا، وشمه، ورده؛ لم يلزمه أجرة شمه، (أو) إجارة (شمع لتجمل)
~~؛ لما تقدم، (أو) إجارة شمع (لشعل) أو طعام، أو ليتجمل به على مائدته، ثم
~~يرده؛ لأن منفعة ذلك غير مقصودة، وما لا يقصد لا يقابل بعوض، (أو ثوب
~~لتغطية نعش) فيه الميت، ذكره في " المغني " و " الشرح "، (أو طعام لأكل) ،
~~أو شراب لشرب، أو صابون لغسل، ونحوه؛ لأنه لا ينتفع بها إلا بإتلاف عينها،
~~فإن استأجر شمعا ليشعل منه ما شاء، ويرد بقيته، وثمن الذاهب وأجرة الباقي؛
~~لم يصح لشموله بيعا وإجارة - والمبيع مجهول - فيلزم الجهل ms1614 بالمستأجر، فيفسد
~~العقدان.
# (أو) ؛ أي: ولا تصح إجارة (حيوان) كبقر وغنم (لأخذ لبنه) أو صوفه أو شعره
~~هذا المذهب، وعليه الأصحاب؛ لأن المعقود عليه في الإجارة النفع، والمقصود
~~هنا العين.
# وهي لا تملك ولا تستحق بإجارة (خلافا للشيخ) تقي الدين، فإنه اختار جواز
~~إجارة ماء قناة مدة، وماء فائض بركة رأياه، وإجارة حيوان؛ لأجل لبنه قام به
~~هو أو ربه، فإن قام عليها لمستأجر، وعلفها؛ فكاستئجار الشجر وإن علفها
~~ربها، ويأخذ المشتري لبنا مقدرا؛ فبيع محض، وإن كان يأخذ اللبن مطلقا؛ فبيع
~~أيضا، وليس هذا بغرر، ولأن هذا يحدث شيئا فشيئا؛ فهو بالمنافع أشبه،
~~فإلحاقه بها أولى، ولأن المستوفى بعقد الإجارة على زرع الأرض هو عين من
~~أعيان، وهو ما يحدثه من الحب بسقيه وعمله، وكذا مستأجر الشاة للبنها،
~~مقصوده ما يحدثه الله من لبنها بعلفها والقيام عليها؛ فلا فرق بينهما،
~~والآفات، والموانع التي تعرض للزرع أكثر من آفات اللبن، ولأن الأصل في
~~العقود الجواز، والصحة قال: وكظئر انتهى. والمعتمد ما قاله المصنف.
# (غير ظئر) - أي آدمية مرضعة - لقوله تعالى:
# PageV03P608
# {فإن أرضعن لكم فآتوهن أجورهن} [الطلاق: 6] والفرق بينها وبين البهائم
~~أنه يحصل منها عمل من وضع الثدي في فم المرتضع ونحوه. .
# (ويدخل نفع بئر) في إجارة بئر تبعا (و) يدخل (حبر ناسخ) تبعا.
# (و) يدخل (خيوط خياط) استؤجر لخياطة تبعا (و) يدخل (كحل كحال) استؤجر
~~لكحل تبعا (و) يدخل (مرهم طبيب) استؤجر لمداواة تبعا؛ بخلاف الدواء؛ فإنه
~~على المستأجر، (و) يدخل (صبغ صباغ) استؤجر لصبغ نحو ثياب (ونحوه) ؛ كدباغ
~~دباغ (تبعا) لعمل الصانع، لا أصالة.
# هذا المذهب بلا ريب، وعليه الأصحاب (لزوما) ؛ أي: يلزم العامل ذلك، ما لم
~~يتراضيا على خلافه.
# (فلا فسخ) لمستأجر (بغور ماء دار مؤجرة) ؛ لعدم دخوله في الإجارة، نقله
~~في " الانتصار " عن الأصحاب، وفي " الإقناع " لو انقطع الماء في بئر الدار،
~~وتغير بحيث يمنع الشرب والوصف؛ ثبت لمستأجر الفسخ، وكان على المصنف أن يقول
~~خلافا له (ويتجه البطلان) - أي بطلان الإجارة - (ولو وقع العقد) - أي عقد ms1615
~~الإجارة - (على التابع) ، وهو نفع البئر والحبر والخيوط والكحل والمرهم
~~والصبغ (والمتبوع) ، وهو المأجور؛ بأن قال: استأجرت هذا البئر مع ما فيه من
~~الماء، وهذا الناسخ وما عنده من الحبر ونحو ذلك؛ فيبطل العقد، وليس هذا
~~كتفريق الصفقة؛ لأن التابع لا يمكن تقويمه؛ لعدم ضبطه.
# (و) يتجه (أن اشتراط تابع على متبوع جائز) ؛ إذ لا مانع منه (ومؤكد)
# PageV03P609
# لما شرط، ومتى لم يف بما وقع عليه الشرط؛ ثبت خيار الفسخ، وهو متجه.
# (ولا) تصح (إجارة) عبد (آبق و) ، لا جمل (شارد) ، وقياس البيع ولو من
~~قادر على تحصيلها، (و) لا إجارة (مغصوب لغير قادر عليه) - أي على أخذه من
~~غاصبه - لأنه لا يمكن تسليم المعقود عليه، فلا تصح إجارته كبيعه، وكذا
~~الطير في الهواء، ولا إجارة (طير لحمل كتب) ؛ لتعذيبه.
# قال في " الموجز " (أو) ؛ أي: ولا تصح إجارة ديك (ليوقظه للصلاة) نصا؛
~~لأنه لا يقف على فعل الديك، ولا يمكن استخراجه منه بضرب ولا غيره وتقدم.
# و (لا) تصح إجارة (مشاع) من عين تمكن قسمتها أو لا (مفرد) عن باقي العين
~~(لغير شريك) بالباقي.
# قال في " الإنصاف ": وهذا المذهب بلا ريب، وعليه جماهير الأصحاب؛ (لأنه
~~لا يقدر على تسليمه إلا بتسليم نصيب شريكه) ، ولا ولاية له عليه؛ فلا يصح
~~كالمغصوب.
# و (لا) تصح إجارة (عين واحدة) مملوكة لواحد (لعدد) اثنين فأكثر؛ بأن أجر
~~داره أو دابته لاثنين فأكثر؛ لأنه يشبه إجارة المشاع، (خلافا ل) اختيار
~~(جمع فيهما) - أي: إجارة المشاع لغير الشريك، وفي العين الواحدة لعدد -
~~منهم أبو حفص العكبري وأبو الخطاب والحلواني وصاحب الفائق وابن عبد الهادي
~~في حواشيه، وقدمه في " التبصرة " قال المنقح وهو - أي القول بالصحة -
~~رواية، وهو أظهر، وعليه العمل - أي عمل الحكام إلى زمننا - وقال في "
~~الإنصاف " وهو الصواب، وعلم مما تقدم أن استئجار الشريك ممن يشركه ما عدا
~~ماله فيه، والواحد من جميع الشركاء جميعه صحيح بلا خلاف في المذهب، وقال في
~~المجد: فإن أجر اثنان دارهما من رجل في صفقة على أن نصيب ms1616 أحدهما بعشرة،
~~والآخر بعشرين؛ جاز على ظاهر كلام القاضي وابن عقيل؛ لأنهما أجازا المساقاة
~~من المثنى
# PageV03P610
# مع الواحد مع التفاضل في الجزاء المشروط عليهما، ثم قال: وكذلك حكم البيع
~~والإجارة والكتابة انتهى.
# والحاصل أن إجارة المشاع والعين الواحدة لعدد؛ لا تصح على المذهب، وعلى
~~الرواية الثانية والمختارة للجمع المتقدم ذكرهم؛ تصح، وصوب ذلك في "
~~الإنصاف " واستظهره في " التنقيح " خصوصا وقد عضده عمل حكام الحنابلة في
~~الأزمنة المتطاولة من غير نكير.
# (ويتجه باحتمال قوي تصح) الإجارة في صورة (ما لو أجر عينا) معلومة
~~بالمشاهدة والوصف (لعدد) اثنين، فأكثر (يمكن انتفاع كل واحد) من العدد
~~المستأجرين (بها) - أي العين - (في آن) - أي زمن - (واحد؛ كسفينة وإناء
~~يركبونها) - أي السفينة - (ويأكلون فيه) - أي الإناء - (جميعا) حيث رضوا
~~بذلك؛ لأنهم ملكوا المنفعة بالاستئجار، (بخلاف نحو سيف) ورمح ونشاب (وكتاب)
~~؛ لعدم تمكن انتفاع العدد بذلك في آن واحد، وهو اتجاه حسن. .
# (ولو أجرا) - أي اثنان - (دارهما) المشتركة (لرجل واحد، ثم أقاله أحدهما)
~~- أي أحد المؤجرين - (صح) في نصيبه، (وبقي العقد) - أي عقد الإجارة - (في
~~نصيب) الشريك (الآخر، ذكره القاضي) أبو يعلى.
# (ولا) تصح إجارة (امرأة ذات زوج بلا إذنه) ؛ لأن في ذلك تفويتا لحق الزوج
~~في الاستمتاع؛ لاشتغالها عنه بما استؤجرت له، فلم يجز إلا بإذنه - (ولو)
~~كانت (أمة - زمن حق زوج) .
# (ولا يقبل قولها) بعد أن أجرت نفسها، ثم ادعت (على مكتر أنها متزوجة) ؛
~~لتسقط حق المستأجر من الإجارة إلا ببينة، (ولا) يقبل قول من تزوجت، ثم ادعت
~~(على زوج أنها مؤجرة قبل النكاح) في حق الزوج إلا ببينة؛ لأنها متهمة في
~~الصورتين، والأصل عدم ما تدعيه؛
# PageV03P611
# لتضمنه إسقاط حق الزوج والمستأجر في مدة الإجارة.
# (ولزوج) مؤجرة (وطء) ها (زمن إجارة إن لم يشغلها) عما استؤجرت له؛ لسبق
~~حق المستأجر.
# (ولا) تصح الإجارة (على دابة مؤجرة ليركبها) المؤجر؛ كاستئجار داره له؛
~~لأنه تحصيل للحاصل، لكن لا يمنع؛ ذلك إعارتها لمؤجرها في اثناء مدة
~~الإجارة.
### | [فرع استئجار ناسخ لكتب كتاب أو سجلات]
# (فرع: يصح استئجار ms1617 ناسخ لكتب) كتاب (مباح) ؛ كفقه أو حديث أو نحو أو شعر
~~مباح، (أو) لنسخ (سجلات) ، نص عليه، (وشرط تقدير) لنسخ (بمدة) كيوم أو شهر
~~أو سنة (أو عمل معلوم، فإذا قدر بعمل ذكر عدد ورق وقدره، وعدد سطور كل
~~ورقة، وقدر حواش، ودقة قلم وغلظه، فإن أمكن ضبطه بالصفة ضبطه، وإلا) يمكن
~~ضبطه (فلا بد من مشاهدته) ؛ لاختلاف الأجر باختلاف الخط.
# (ويجوز تقدير أجرة بأجزاء فرع أو أصل) منقول عنه، (وإن قاطعه على نسخ
~~الأصل بأجر واحد؛ جاز) ؛ لأنه عمل معلوم، (فإن أخطأ بالشيء اليسير عرفا) ،
~~وهو ما جرت به العادة؛ (عفي عنه) ؛ لأنه لا يمكن التحرز منه.
# قال ابن الزاغوني: لا ينقص شيء من أجر الناسخ بعيب يسير، وإلا فلا أجر له
~~فيما وضعه في غير مكانه، وعليه نسخه في المكان، ويلزمه قيمة ما أتلفه بذلك
~~من الكاغد، (وإن كان كثيرا عرفا) بحيث يخرج عن العادة، (فهو عيب يرد به.
~~قال ابن عقيل: وليس له) - أي الأجير للنسخ - (محادثة غيره حالة النسخ، ولا
~~التشاغل بما يشغل سره، ويوجب غلطه، ولا لغيره تحديثه وشغله، وكذا الأعمال
~~التي تختل بشغل السر والقلب؛ كقصارة ونساجة) ونحوهما؛ لأن فيه إضرارا
~~بالمستأجر.
### | [تتمة ويجوز أن يستأجر سمسارا ليشتري له ثيابا ونحوها]
# ؛ لأنه منفعة مباحة؛ كالبناء، فإن عين العمل دون الزمان، فجعل له من كل
~~ألف درهم شيئا معلوما؛ صح العقد، وإن قال: كلما اشتريت ثوبا؛ فلك درهم،
~~وكانت
# PageV03P612
# الثياب معلومة أو مقدرة بثمن، جاز، وإلا فلا؛ للجهالة.
# ويجوز أن يستأجره ليبيع له ثيابا بعينها؛ لأنه نفع مباح تجوز النيابة
~~فيه، وهو معلوم؛ فجازت الإجارة عليه كشراء الثياب.
### | [فصل الإجارة ضربان]
# (فصل: والإجارة ضربان) (الضرب الأول) : أن تقع (على) منفعة (عين) ، ولها
~~صورتان إحداهما أن تكون إلى أمد معلوم، والأخرى أن تكون إلى عمل معلوم،
~~وستأتيان، ثم العين تارة معينة؛ ك استأجرت منك هذا العبد يخدمني سنة بكذا؛
~~أو ليخيط لي هذا الثوب بكذا، وتارة تكون موصوفة في الذمة؛ ك استأجرت منك
~~حمارا صفته كذا ms1618 وكذا، لأركبه سنة بكذا وكذا، أو إلى بلد كذا بكذا، ولكل من
~~القسمين شروط، وبدأ بشروط الموصوفة؛ لقلة الكلام عليها، فقال:.
# (وشرط استقصاء صفات سلم في) عين (موصوفة بذمة) ؛ لأن الأغراض تختلف
~~باختلاف الصفات، فإن استقصيت صفات السلم؛ كان أقطع للنزاع، وأبعد من الغرر.
# (ويتجه أو) ؛ أي: أنه يشترط استقصاء صفات السلم في عين (معينة غير غائبة)
~~عن مجلس العقد؛ لكونها غير مشاهدة للمستأجر، فاشترط لها ما يشترط لما في
~~الذمة.
# ويتجه (أنه) .
# أي اشتراط ذلك - (لا ينافيه ما مر) أول الباب (من عدم) اشتراط (تعيين
~~نوع) مأجور (وذكورته؛ لأن ذاك إجارة منفعة) ، وهذا إجارة عين مراد بها
~~الانتفاع، وهو متجه.
# (وإن جرت) إجارة على عين موصوفة بذمة (بلفظ سلم) ؛ ك أسلمتك هذا الدينار
~~في خدمة عبد صنعته كذا، وقبل المؤجر؛ (اعتبر قبض أجرة بمجلس) جرى فيه
~~العقد؛ لئلا يصير بيع دين بدين، (و) اعتبر (تأجيل نفع) إلى
# PageV03P613
# أجل معلوم، وإن كان بلفظ الإجارة؛ جاز التصرف قبل القبض.
# (ويتجه) اعتبار ما ذكر (بما له وقع) في العادة؛ كما مر ذلك في السلم، وهو
~~متجه.
# ثم أخذ يتكلم على المعينة فقال: (وشرط في) إجارة عين (معينة خمسة) شروط:
~~أحدها: (صحة بيع) ؛ أي: كونها يصح بيعها؛ كالأرض والدار والعبد والبهيمة
~~والثوب والخيمة والخيل والجمل والسيف والرمح والفرس واللجام والسرير
~~والإناء وأشباه ذلك؛ فلا تصح إجارة كلب وخنزير لحراسة ولا لصيد ولا لغير
~~ذلك، (سوى وقف) - أي موقوف - (و) سوى (أم ولد وحر وحرة) ؛ فتصح إجارتها؛
~~لأن منافعها مملوكة، ومنافع الحر تضمن بالغصب؛ فجازت إجارتها كمنافع القن.
# (ويتجه) ب (احتمال) قوي (و) سوى (جلد أضحية، و) جلد (عقيقة) في الأضحية،
~~أما العقيقة؛ فيصح بيع جلدها وإجارته قياسا على أم الولد؛ إذ تصح إجارتها،
~~ولا يصح بيعها، ويجوز الانتفاع بها، ولأن اتفاق العلماء على صحة إجارة
~~المنفعة المملوكة للمؤجر دليل على صحة إجارة جلد الأضحية والعقيقة، وهو
~~متجه.
# (وأجنبية أجرت [لغير محرمها] في نظر) مستأجرها إليها، (و) في (خلوته)
~~بها؛ (كغيرها) من الأجانب.
# قال ms1619 المجد: وإذا استأجر امرأة أجنبية حرة أو أمة لشغل مباح لعمله؛ جاز،
~~نص عليه، وكان حكم النظر إليها والخلوة بها على ما كان عليه قبل الإجارة.
# قال الإمام أحمد - رضي الله عنه -: يجوز أن يستأجر الأجنبي الأمة والحرة
~~للخدمة، ولكن
# PageV03P614
# يصرف وجهه عن النظر للحرة.
# ليست الأمة مثل الحرة، فلا يباح للمستأجر النظر لشيء من الحرة، بخلاف
~~الأمة، فينظر منها إلى الأعضاء الستة، أو إلى ما عدا عورة الصلاة على ما
~~يأتي في النكاح، والحاصل أن المستأجر لهما كالأجنبي، فلا يجوز له أن يخلو
~~مع إحداهما في بيت، ولا ينظر إلى الحرة متجردة، ولا إلى شعرها المتصل؛ لأنه
~~عورة منها، بخلاف الأمة.
# (وكره استئجار أصله) كأمه وأبيه وجده وجدته - وإن علوا - (لخدمته) ؛ لما
~~فيه من إذلال الوالدين بالحبس على خدمة الولد.
# (وصح استئجار ذمي مسلما) لعمل معلوم في الذمة؛ كخياطة ثوب وقصارته، أو
~~إلى أمد كأن يستقي له أو ينسخ أو يقصر له ثيابا شهرا بكذا، نصا.
# و (لا) يصح أن يستأجر ذمي مسلما (لخدمته) ، نص عليه في رواية الأثرم، إن
~~أجر نفسه من الذمي من خدمته؛ لم يجز، وإن كان في عمل شيء؛ جاز، وكونها تصح
~~للعمل؛ لأنها عقد معاوضة، فلا يتضمن إذلال المسلم، ولا استخدامه؛ أشبه
~~مبايعته، وكونها لا تصح للخدمة؛ لأنها عقد يتضمن حبس المسلم عند الكافر،
~~وإذلاله له، واستخدامه مدة الإجارة؛ أشبه بيع المسلم للكافر.
# الشرط (الثاني معرفتها) - أي العين المؤجرة للعاقدين - (برؤية) إن كانت
~~لا تنضبط بالصفات؛ كالدار والحمام (أو صفة تحصل بها) معرفتها؛ (كمبيع) ؛
~~لاختلاف الغرض، (فإن لم تحصل) المعرفة (بها) - أي الصفة - (أو كانت) الصفة
~~(لا تأتي فيها) - أي المؤجرة -؛ (كدار وعقار) من بساتين ونخيل وأرض، وعطفه
~~على الدار من عطف العام على الخاص؛ (اشترطت مشاهدته وتحديده ومشاهدة قدر
~~حمام، ومعرفة مائه، و) معرفة (مصرفه) - أي الماء - (ومشاهدة الإيوان، ومطرح
~~رماد وزبل) .
# وما روي أن الإمام كره كري الحمام؛ لأنه يدخله من تنكشف عورته فيه، حمله
~~ابن حامد
# PageV03P615
# على التنزيه، والعقد صحيح.
# حكاه ms1620 ابن المنذر إجماعا حيث حدده وذكر جميع الستة شهور المسماة. .
# الشرط (الثالث قدرة) مؤجر (على تسليمها) - أي العين المؤجرة - (كمبيع) ؛
~~لأنها بيع المنافع أشبهت بيع الأعيان، (فلا تصح) الإجارة (في) عبد (آبق
~~ونحوه) كجمل شارد، وقياس البيع [ولو] من قادر على تحصيل ذلك، ولا مغصوب ممن
~~لا يقدر على أخذه من غاصبه؛ لأنه لا يمكن تسليم المعقود عليه، فلا تصح
~~إجارته، وكذا الطير في الهواء، (و) إجارة (مشاع) على المذهب (كما مر)
~~مفصلا.
# الشرط (الرابع اشتمالها) - أي العين - (على النفع) المعقود عليه (المراد
~~منها، فلا تصح) إجارة (في) بهيمة (زمنة لحمل) أو ركوب، (ولا) أرض (سبخة)
~~لزرع، والسبخة التي لا تنبت، (أو) - أي ولا إجارة أرض - (لا ماء لها لزرع)
~~؛ لأنه لا يمكن تسليم هذه المنفعة من هذه العين.
# (ويتجه) ولا تصح إجارة (حمام خرب أو) - أي ولا - (دار خربة لسكنى) ؛
~~لتعذر استيفاء المنفعة (إلا إن استأجر أرضهما) - أي الحمام والدار -
~~(لبناء) ؛ فتصح؛ إذ لا مانع منها وهو متجه.
# (ولا) تصح إجارة (أخرس لتعليم منطوق أو) - أي ولا إجارة - (أعمى لحفظ) ؛
~~أي: ليحفظ شيئا يحتاج رؤية؛ لأن الإجارة عقد على المنفعة، ولا يمكن تسليم
~~هذه المنفعة من هذه العين. .
# الشرط (الخامس كون مؤجر يملك النفع أو مأذونا له فيه) بطريق الولاية؛
~~كحاكم يؤجر مال نحو سفيه أو غائب، أو وقفا لا ناظر له، أو من
# PageV03P616
# قبل شخص معين كناظر خاص.
# ووكيل في إجارة؛ لأنها بيع منافع، فاشترط فيها ذلك؛ كبيع الأعيان؛ (فتصح)
~~الإجارة؛ (من مستأجر) - لعين (غير حر) أن يؤجرها (لمن يقوم مقامه) ؛ أي:
~~المستأجر في استيفاء النفع، أو هو لمن هو دونه في الضرر؛ لأن موجب عقد
~~الإجارة ملك المنفعة، والتسلط على استيفائها بنفسه وبمن يقوم مقامه، ولا
~~يجوز للمستأجر أن يؤجر العين لمن هو أكثر ضررا منه؛ لأنه لا يستحقه، ولا
~~لمن يخالف ضرره؛ لما مر، ما لم يكن المأجور حرا، كبيرا كان أو صغيرا، خلافا
~~" للتنقيح " حيث قيد بالكبير، فإنه ليس لمستأجره أن يؤجره؛ لأنه لا تثبت ms1621 يد
~~غيره عليه، وإنما هو يسلم نفسه إن كان كبيرا، أو يسلمه وليه إن كان صغيرا.
~~.
# وتصح إجارة العين المؤجرة - (ولو لم يقبضها) المستأجر -؛ لأن قبض العين
~~لا ينتقل به الضمان إليه، فلم يقف جواز التصرف عليه بخلاف بيع المكيل ونحوه
~~قبل قبضه، (حتى لمؤجرها) - أي العين المؤجرة - لأن كل عقد جاز مع غير
~~العاقد جاز معه؛ كالبيع - (ولو بزيادة) على ما أجرها به المؤجر، وتصح
~~إجارتها (بنقص) عما استؤجرت به؛ لأنه عقد يجوز برأس المال، فجاز بنقص
~~وزيادة، (ما لم تكف) إجارته لمؤجره بزيادة (حيلة كعينة) ؛ بأن أجرها بأجرة
~~حالة نقدا، ثم استأجرها بأكثر منه مؤجلا؛ (فلا تصح) حسما لمادة ربا
~~النسيئة، وليس للمؤجر الأول مطالبة المستأجر الثاني بالأجرة، لأن غريم
~~الغريم ليس بغريم، قال في شرح الإقناع ": قلت: إن غاب المستأجر الأول، أو
~~امتنع؛ فللمؤجر رفع الأمر إلى الحاكم، فيأخذ من المستأجر الثاني، ويوفيه
~~أجرته، أو من مال المستأجر الأول إن كان وإن فضل شيء، حفظه للمستأجر، وإن
~~بقي له شيء فمتى وجد له مالا وفاه منه؛ كما يأتي في القضاء على الغائب،
~~وإذا تقبل الأجير في ذمته عملا بأجرة كخياطة أو غيرها؛ فلا بأس أن يقبله
~~[بأقل من أجرته، ولو لم يعن فيه بشيء من العمل؛ لأنه إذا
# PageV03P617
# جاز أن يقبله بمثل] الأجر الأول أو أكثر؛ جاز بدونه؛ كالبيع وكإجارة
~~العين.
# (و) تصح إجارة عين (من مستعير بإذن معير) في إجارة العين؛ لأنه لو أذن له
~~في بيعها؛ لجاز، فكذا في إجارتها؛ لأن الحق له، فجاز بإذنه، (وتصير) العين
~~المؤجرة (أمانة) بعد أن كانت مضمونة على المستعير؛ لصيرورتها مؤجرة، ولا بد
~~من تعيين المستعير مدة للإجارة؛ لأن الإجارة عقد لازم لا يجوز إلا في مدة
~~معينة، ثم إن عين له ربها مدة تقيد بها، وإلا فكوكيل مطلق؛ كما يؤجر العرف
~~كما يأتي (والأجرة لربها) - أي العين المؤجرة - دون المستعير؛ لأنه مالكها
~~ومالك نفعها، ولانفساخ العارية بوجود الإجارة عليها، لكون الإجارة أقوى؛
~~للزومها، ولا يضمن مستأجر من مستعير، ms1622 ويأتي في العارية.
# (و) تصح إجارة (في وقف من ناظره) ، لأن له ولاية الإيجار؛ كالولي يؤجر
~~عقار موليه (أو) ؛ أي: وتصح إجارة من (مستحقه) - أي: الوقف - لأن منافعه
~~له، فله إجارتها كالمستأجر، (لكن تنفسخ) الإجارة بمجرد (موت مستحق) ، وهو
~~من يستحق النظر؛ لكونه موقوفا عليه، ولم يشترط الواقف ناظرا، وهو المذهب.
# جزم به القاضي في خلافه "، وأبو الحسين أيضا وحكياه عن أبي إسحاق بن
~~شاقلا، (خلافا لجمع) منهم الناظم وصاحب " تصحيح الفروع " و " الوجيز "
~~والرعاية الكبرى " و " شرح ابن رزين " والقاضي في " المنجز " فإنهم قالوا:
~~إنها لا تنفسخ بموت المؤجر؛ كما لو عزل الولي وناظر الوقف، وكملكه الطلق،
~~وقال في " التنقيح ": وإن مات المؤجر انفسخت إن كان المؤجر الموقوف عليه
~~بأصل الاستحقاق؛ ثم قال: وقيل لا تنفسخ، وهو أشهر، وعليه العمل انتهى.
# والمذهب ما ذكره المصنف، وعمل الحكام على مقابله.
# (ولا) تنفسخ الإجارة بموت (ناظر) ، بشرط؛ بأن وقفه عليه، وشرط له النظر،
~~أو تكلم بكلام يدل على أنه جعل النظر للموقوف عليه، فله النظر
# PageV03P618
# بالاستحقاق والشرط (مطلقا) ؛ أي: سواء كان بشرط واقف، أو أقامه حاكم،
~~أجنبيا كان أو مستحقا، ولا تبطل الإجارة بموته؛ لأن إيجاره هنا بطريق
~~الولاية، ومن يلي بعده إنما يملك التصرف فيما لم يتصرف فيه الأول.
# (ولا) تنفسخ الإجارة (بعزله) - أي: الناظر - بشرط الواقف.
# قال في " الإنصاف ": إن كان المؤجر هو الناظر العام - أي: الحاكم - عند
~~عدم الناظر الخاص أو من شرطه له، وكان أجنبيا؛ لم تنفسخ الإجارة بموته قولا
~~واحدا.
# (ويتجه ولا) تنفسخ الإجارة (بتحول وقف) على جهة معينة (لجهة أخرى بعد
~~انقطاع) الجهة الأولى؛ إذ لا فرق بين الموت والعزل، وبين التحول إلى جهة آل
~~إليها الوقف؛ لوجود الانتقال في كل.
# وهو متجه.
# (واذا انفسخت) الإجارة (بموته) - أي: الناظر بأصل الاستحقاق - (رجع
~~مستأجر) عجل الأجرة على القابض إن كان حيا، (وعلى تركته) إن كان ميتا؛ لأن
~~المنافع بعده حق لغيره فبموته تبين أنه أجر ملكه، وملك غيره، فصح في ملكه،
~~دون ملك غيره؛ كما لو ms1623 أجر دارين إحداهما له والأخرى لغيره، فلا ينفذ عقده
~~عليها من غير ملك ولا ولاية، بخلاف الطلق إذا مات مؤجره، فإن الوارث يملكه
~~من جهة المورث، فلا يملك منه إلا ما خلفه، وما تصرف فيه في حياته لا ينتقل
~~إلى الوارث، والمنافع التي أجرها قد خرجت عن ملكه بالإجارة، فلا تنتقل إلى
~~الوارث، والبطن الثاني في الوقف يملكون من جهة الواقف، فما حدث منها بعد
~~البطن الأول كان ملكا لهم،
# PageV03P619
# فقد صادف تصرف المؤجر ملكهم من غير إذنهم؛ فلم يصح من هذا الوجه.
# جزم به القاضي، وقال إنه ظاهر كلام الإمام أحمد (وكذا) - أي: مثل الناظر
~~بأصل الاستحقاق - (مؤجر إقطاعه) غير إقطاع الاستغلال، [أما هو فلا تصح
~~إجارته كما يأتي في التتمة] ، (ثم يقطعه) - بالبناء للمجهول - (غيره) - أي:
~~غير المؤجر - ينتزع من آل إليه الوقف والإقطاع ذلك من يد المستأجر، ويرجع
~~مستأجر عجل أجرته على ورثة قابض مات، أو رقيقه أو بهائمه، وهذا الصحيح من
~~المذهب.
# قال الشيخ تقي الدين: تجوز إجارة الإقطاع كالوقف، ولم يزل يؤجر من زمن
~~الصحابة إلى الآن، وما علمت أحدا من علماء الإسلام الأئمة الأربعة ولا
~~غيرهم قال: إجارة الإقطاع لا تجوز حتى حدث في زمننا، فابتدع القول بعدم
~~الجواز، واقتصر عليه في " الفروع " قال في " الإنصاف " لو أجره، ثم استحق
~~الإقطاع لآخر، فذكر في " القواعد " أن حكمه حكم الوقف إذا انتقل إلى بطن
~~ثان، وأن الصحيح تنفسخ، لكن عمل الحكام من أزمنة متطاولة على عدم الانفساخ.
# تتمة: وإن كانت الإقطاع عشرا أو خراجا؛ بأن أقطعه الإمام إقطاع استغلال،
~~وهو عشر الخارج من الأرض، أو خراجها دون الأرض؛ لم تصح إجارتها؛ لأنه لا
~~يملك الأرض، ولا منفعتها كتضمينه العشر والخراج بقدر معلوم، وقد تقدم في
~~الزكاة أنه باطل.
# (وإن أجر سيد رقيقه أو) أجر (ولي يتيما) محجورا عليه مدة معلومة، (أو)
~~أجر (ماله) - أي: مال محجوره كداره أو رقيقه أو بهائمه - (ثم عتق) الرقيق
~~(المأجور، أو بلغ) اليتيم، (أو رشد) المحجور عليه، (أو مات المؤجر، ms1624 أو عزل)
~~الولي قبل انقضاء مدة الإجارة؛ (لم تنفسخ) إجارة الرقيق؛ لأنه تصرف لازم
~~يملكه المتصرف؛ كما لو زوج أمة، ثم باعها، أو أعتقها، ولا رجوع له على
~~مولاه بشيء؛ لأن منفعته استحقت بالعقد قبل العتق، فلم يرجع
# PageV03P620
# ببدلها، ولا تفسخ إجارة اليتيم أو ماله بموت الولي المؤجر ولا عزله؛ لأنه
~~تصرف، وهو من أهل التصرف فيما له الولاية عليه؛ فلم يبطل تصرفه بزوال
~~ولايته؛ كما لو زوجه، أو باع داره، وهذا المذهب، وعليه الأصحاب، وقطع به
~~كثير، منهم صاحب " الهداية " و " المذهب " و " الخلاصة " وغيرهم، (إلا إن
~~علم) الولي (بلوغه) - أي: اليتيم - في المدة؛ بأن كان ابن أربع عشرة سنة،
~~وأجره، أو أجر داره سنتين؛ فتنفسخ ببلوغه لئلا يفضي إلى صحتها على جميع
~~منافعه طول عمره، وإلى تصرفه في غير زمن ولايته على [المأجور، (أو) إلا إذا
~~علم سيد (عتقه) - أي: الرقيق - (بتعليق في المدة) - أي: مدة -]- الإجارة -
~~بأن قال: أنت حر بعد سنة، ثم أجره سنتين؛ فتنفسخ بعتقه؛ لما تقدم.
# (وإذا لم تنفسخ الإجارة) بموت أو عزل مؤجر لا يعلم عتق الرقيق حينئذ؛
~~(فنفقة قن عتق على سيد، إلا إن شرطت) النفقة (على مستأجر) ؛ فعليه، وإذا
~~بيعت الأرض المحتكرة، أو ورثت؛ فالحكر على من انتقلت إليه في الأصح قاله
~~الشيخ تقي الدين.
### | [تتمة لو ورث المأجور أو اشتري أو غير ذلك]
# تتمة: لو ورث المأجور، أو اشتري، أو اتهب أو وصى به لإنسان، أو أخذ
~~صداقا، أو أخذه الزوج عوضا عن خلع أو صلحا؛ أو غير ذلك؛ فالإجارة بحالها.
# قطع به في القاعدة السادسة والثلاثين، وصرح به في " المنقح " وصرح به
~~غيره من الأصحاب، قالوا: وتجوز بيع العين المستأجرة، ولا تنفسخ الإجارة إلا
~~أن يشتريها المستأجر.
### | [فرع إذا أجر الوقف بأجرة المثل فطلبه غير مستأجره بزيادة]
# ؛ فلا فسخ وكذا لو أجره المتولي على ما هو على سبيل الخير.
### | [فصل لإجارة العين المعقود على منفعتها صورتان]
# (فصل: ولإجارة العين) المعقود على منفعتها، معينة كانت أو موصوفة في
~~الذمة، (صورتان) ms1625 :
# PageV03P621
# (إحداهما) أن تكون (إلى أمد) كهذه الدار شهرا، أو فرسا صفته كذا ليركبه
~~يوما - (وإن طال) الأمد - لأن كون المستأجر يمكنه استيفاء المنفعة منها
~~غالبا.
# قال في " الفروع ": وظاهره ولو ظن عدم العاقد (إن لم يظن عدمها) - أي:
~~العين المؤجرة - بنحو موت أو هدم (فيه) - أي: في أمد الإجارة - ولو مدة لا
~~يظن فناء الدنيا فيها، ولا فرق بين الوقف والملك، بل الوقف أولى، قاله في
~~الرعاية " و " المغني ".
# والمسقف البسيط سواء. (وشرط علمه) - أي: الأمد - (ابتداء وانتهاء؛ كسنة
~~من الآن) ؛ ليحصل العلم به، أو سنة ابتداؤها وقت كذا؛ لأنه الضابط للمعقود
~~عليه المعرف له، فاشترط العلم به؛ كالمكيلات.
# (و) إن أجره سنة هلالية في أولها (مع إطلاقها) - أي: السنة - (تحمل على
~~الأهلة اثني عشر شهرا) ؛ لأنها المعهودة شرعا؛ لقوله تعالى: {يسألونك عن
~~الأهلة} [البقرة: 189] الآية، فإن وصفها، كان تأكيدا، (ولو) كانت الأشهر
~~(نواقص) ؛ لأن الشهر ما بين الهلالين، وكذلك إن كان العقد على أشهر معلومة
~~في ابتداء الشهر؛ فيستوفيها بالأهلة، تامة كانت أو ناقصة أو مختلفة.
# (و) إن كان العقد (في أثناء شهر يكمل) بالعدد (على باقي ثلاثين يوما) من
~~أول المدة وآخرها، نص عليه في النذر؛ لأنه قد تعذر إتمامه بإهلال، فتممناه
~~بالعدد، (و) تستوفى (البواقي بالأهلة) ؛ لأنه أمكن استيفاؤها بالأهلة، وهي
~~الأصل، (وكذا) حكم (كل ما يعتبر بالأشهر كعدة) وفاة، (وصوم) شهري (كفارة،
~~ومدة خيار) ، وأجل ثمن وسلم؛ لأنه ساوى ما تقدم معنى.
# قال الشيخ تقي الدين إلى مثل تلك الساعة، وإذا استأجر سنة أو سنتين أو
~~شهرا؛ لم تحتج إلى تقسيط الأجرة على كل سنة أو شهر أو يوم.
# PageV03P622
# (وإن قالا سنة عددية، أو) قالا (سنة بالأيام؛ فهي ثلاثمائة وستون يوما؛
~~لأن الشهر العددي ثلاثون) يوما، والسنة اثنا عشر شهرا، (وإن قالا سنة
~~رومية، أو) سنة (شمسية، أو) سنة (فارسية، أو) (سنة قبطية - وهما يعلمانها -
~~صح) ذلك، (وهي ثلاثمائة وخمسة وستون يوما وربع يوم) ، فإن أشهر الروم، منها
~~سبعة أحد وثلاثون يوما، وأربعة ثلاثون يوما، وواحد ms1626 ثمانية وعشرون يوما، وهو
~~شباط، وزاده الحساب ربعا، وشهور القبط كلها ثلاثون ثلاثون، وزادوها خمسة
~~وربعا لتساوي سنتهم السنة الرومية، وإن جهل المتعاقدان ما ذكر من السنين
~~غير العربية، أو جهله أحدهما؛ لم يصح العقد؛ للجهل بمدة الإيجار.
# (ولا تصح) الإجارة (شهرا أو سنة ويطلق) ؛ للجهالة؛ لافتقار الأمد إلى
~~التعيين - (ولو بمدة تلي العقد - خلافا له) - أي - " للإقناع " فإنه قال:
~~وإن كانت المدة تليه - أي العقد - لم يحتج إلى ذكره - أي الابتداء - ويكون
~~ابتداؤها من حين العقد، وكذا إن أطلق، فقال: إن أجرتك شهرا أو سنة ونحوهما
~~كأسبوع؛ فيصح انتهى كلام " الإقناع " مع شرحه.
# والمذهب ما قاله المصنف؛ لأنه مطلق، فاحتاج إلى التعيين. .
# (ولا) يصح العقد على ما يقع اسمه على شيئين؛ كقوله أجرتك (لنحو ربيع) ؛
~~لأنه لا يدري أربيع الأول أو الثاني؟ (أو عيد) لأنه لا يدري أعيد الفطر أو
~~النحر؟ أو جمادى كذلك؟ فلا بد من تعيينه من أي سنة وعلى يوم من أي أسبوع
~~قاله في " المبدع ".
# (ولا يشترط أن تلي) مدة الإجارة (العقد، فتصح) إجارة عين (لسنة خمس في
~~سنة أربع) ؛ لأنها مدة يجوز العقد عليها مع غيرها، فجاز العقد عليها مفردة
~~كالتي تلي العقد.
# (ولو) كانت العين (مؤجرة أو مرهونة) وقت عقد، (ويتجه) تصح
# PageV03P623
# إجارة المرهونة - (ولو بلا إذن مرتهن) - إن أمكن التسليم، وهو متجه.
# أو كانت العين (مشغولة) بنحو زرع أو إجارة أو رهن (وقت عقد) ؛ كمسلم فيه،
~~ولا يشترط وجوده وقت عقد (إن قدر) مؤجر (على تسليم) ما أجره (عند وجوبه) -
~~أي التسليم - فهو أول دخول المدة.
# قال في " الفروع " فمراد الأصحاب متفق، وهو أنه يجوز إجارة المؤجر،
~~ويعتبر التسليم وقت وجوبه.
# إذا ثبت ذلك، (فلا تصح) إجارة (في) أرض (مشغولة بغرس أو بناء) ونحوهما؛
~~كأمتعة كثيرة يتعذر تحويلها إذن، إن كانت الإجارة لغير المستأجر صاحب
~~الغراس أو البناء ونحوهما؛ لعدم القدرة على تسليمه (عنده) ؛ أي: عند وجوب
~~التسليم.
# قال في " الفائق " ظاهر كلام أصحابنا عدم صحة إجارة المشغول بملك غير
~~المستأجر.
# (ويتجه) ms1627 أنه لا تصح إجارة أرض مشغولة بغرس أو بناء للغير، ما لم يأذن
~~مالكها، فإن أذن فينبغي القول بالصحة.
# (وما لم يمكن إزالته) - أي الشاغل للأرض - كالمتاع الكثير في البيت أو
~~الطعام في المخزن ونحوه، فإن أمكنت إزالته (في الحال) ؛ جازت إجارته لغيره
~~وجها واحدا.
# قاله ابن عبد الهادي في " جمع الجوامع " وهو متجه. .
# PageV03P624
# تتمة: لو كانت مشغولة في أول المدة، ثم خلت في أثنائها، فقال ابن نصر
~~الله: يتوجه صحتها فيما خلت فيه من المدة بقسطه من الأجرة، ويثبت الخيار
~~بناء على تفريق الصفقة، وكذا يتجه فيما إذا تعذر تسليمها في أول المدة، ثم
~~أمكن في أثنائها.
# (ولا) تصح إجارة عين مرهونة (من راهنها) لغير المرتهن، وإن كان (لا يقدر
~~على وفاء) من غير الرهن؛ إذ لو قيل بالصحة؛ للزم تأخير حق المرتهن، وإن
~~اتفق الراهن والمرتهن على إيجار المرهون، جاز.
# (ولا) تصح إجارة (من وكيل مطلق) لم يقدر له الموكل أمدا (مدة طويلة) ،
~~كخمس سنين، (بل) يؤجر (العرف) المعهود غالبا؛ (كسنتين و) نحوهما (كثلاث)
~~سنين؛ لأنه المتبادر مع الإطلاق؛ كما لو قال: اشتر لأهلي خبزا، فاشترى
~~قنطارا منه؛ فلا يلزم الموكل.
# (ويتجه) أن الوكيل المطلق (في) إجارة (حيوان) له أن يؤجره العرف؛ (كشهرين
~~وثلاث) ، وليس له أن يؤجره زيادة على ذلك؛ لأن العرف لا يقتضيها.
# وهو متجه.
# (وتصح) إجارة (في آدمي لنحو رعي) .
# قال في " المغني "؛ لا خلاف في صحة استئجار الراعي (و) نحوه؛ (كخدمة مدة
~~معلومة) ؛ لأن العمل
# PageV03P625
# لا يخص، (ويسمى) من أجر نفسه مدة معلومة (الأجير الخاص؛ لتقدير زمن يستحق
~~مستأجره نفعه في جميعه) مختصا به، (سوى) زمن (فعل) الصلوات (الخمس بسننها)
~~الراتبة (في أوقاتها) المشروعة فيها.
# (ويتجه باحتمال) قوي أن للأجير الخاص فعل الصلاة (جماعة) ، لكن قال
~~المجد: ظاهر النص أنه يمنع من خصوص الجماعة إلا بإذن أو شرط، (و) سوى زمن
~~فعل (صلاة جمعة، و) صلاة (عيد) [فطر أو أضح؛] فهي مستثناة شرعا، وعلى قياس
~~الخمس صلاة الجنازة، إذا تعين عليه حضورها. .
# (ولا يستنيب) ms1628 أجير خاص فيما استؤجر له؛ لوقوع العقد على عينه؛ كمن أجر
~~دابة معينة لمن يركبها مدة، فليس له إبدالها.
# (ثانيهما) - أي الصورتين - أن تكون العين المعقود على منفعتها (لعمل
~~معلوم؛ كدابة) معينة أو موصوفة (لركوب لمحل معين) ، أو لحمل شيء معلوم إلى
~~معين (كبلد كذا، و) له (أن يركب) الدابة المستأجرة، للركوب (لمنزله، ولو لم
~~يكن) منزله (في أول عمارته) - أي البلد - لأنه العرف، (وله) - أي المستأجر
~~- (ركوب) مؤجرة لمحل (مثله) - أي المكان الذي استأجر إليه (في جادة) - أي
~~طريق - (مماثلة) للطريق المعقود عليه (في)
# PageV03P626
# مسافة و (سهولة وأمن وضدها) - أي في حزونة - وخوف، فلو كانت الطريق التي
~~يعدل إليها أقل ضررا؛ جاز على الصحيح من المذهب، اختاره القاضي، وقدمه في "
~~الفروع " قال في الرعاية الصغرى " جاز في الأكثر، وجزم به في " الحاوي
~~الصغير " لأن المسافة عينت ليستوفي منها المنفعة، ويعلم قدرها بها؛ فلم
~~تتعين كنوع المحمول والراكب، (واختار الموفق) في " المغني " جواز العدول
~~إلى غير المعين، (إن لم يكن لمكر غرض في) المحل (الأول) .
# قال ويقوى عندي أنه متى كان للمكري غرض في تلك الجهة، لم يجز العدول إلى
~~غيرها؛ (كمكر جماله لمكة ليحج معها، أو) إلى (بلد به أهله؛ فلا يعدل مكتر
~~لغيره) ، ولو أكرى جماله جملة إلى بلد أخرى، (ويتجه تصويبه) - أي تصويب ما
~~قاله الموفق - وهو متجه.
# وقال: ولو أكرى جماله إلى بغداد؛ لكون أهله بها أو ببلد العراق؛ لم يجز
~~الذهاب بها إلى مصر، وذلك؛ لأنه عين المسافة لغرض في فواته ضرر؛ فلم يجز
~~تفويته، كما في حق المكري، فإنه لو أراد حمله إلى غير المكان الذي اكتري
~~إليه؛ لم يجز.
# انتهى.
# وإن سلك المستأجر أبعد من المكان الذي استأجر إليه، أو سلك أشق منه؛
~~فعليه المسمى وأجرة المثل للزائد؛ لتعديه به قال الشارح: وهو قياس المنصوص.
# (ومن اكترى) بعيرا ونحوه (لمكة؛ لا يركب لعرفة) ؛ لأنه زيادة على المعقود
~~عليه، (و) لو اكترى (للحج، فله الركوب لمكة، ثم) الركوب من مكة (لعرفة، ثم)
~~الركوب (لمكة) ms1629 لطواف الإفاضة؛ (ثم) الركوب (لمنى لرمي الجمار) ؛ لأن ذلك
~~كله من أعمال الحج، وظاهره أنه لا يركب بعد رمي الجمار بلا شرط؛ لأن الحج
~~قد انقضى.
# (ولا يحتاج لتقدير
# PageV03P627
# السير فيه كل يوم) ؛ لأن ذلك ليس إليهما، ولا مقدورا عليه لهما، (وإن سن)
~~ذكر قدر السير كل يوم قطعا للنزاع، (لا سيما إذا كانا بطريق ليس السير فيه
~~إليهما) ، وإن كان الكري في طريق السير إليهما؛ استحب ذكر قدر السير في كل
~~يوم، فإن أطلق والطريق منازل معروفة؛ جاز؛ لأنه معلوم، ومتى اختلفا في قدر
~~السير أو وقته ليلا أو نهارا، أو اختلفا في موضع المنزل، إما داخل البلد،
~~أو في خارج منه؛ حمل على العرف؛ لأن الإطلاق يحمل عليه، وإن لم يكن للطريق
~~عرف وأطلقا العقد، فقال الموفق: الأولى صحة العقد؛ لأنه لم تجر العادة
~~بتقدير السير، ويرجع إلى العرف في غير تلك الطريق.
# (و) يصح استئجار دواب العمل، (كبقر) معينة أو موصوفة (لحرث) أرض معلومة
~~لهما بالمشاهدة؛ لاختلاف الأرض بالصلابة والرخاوة، فيصح أن يستأجر البقر
~~وحدها ليحرث هو بها، وأن يستأجرها مع صاحبه بآلتها من سكة وغيرها، ويجوز
~~تقدير العمل بالمساحة كجريب أو جريبين من هذه الأرض، وبالمدة كيوم أو
~~يومين، وهو من الصورة الأولى التي في أول الفصل، لا من الثانية كما لا
~~يخفى، ويعتبر تعيين البقر؛ لأن الغرض يختلف باختلافها في القوة والضعف.
# فائدة وإن شرط المستأجر حمل زاد مقدر كمائة رطل، وشرط المستأجر أن يبدل
~~منها ما نقص بالأكل أو غيره؛ فله ذلك؛ لصحة الشرط، وإن شرط أن لا يبدله؛
~~فليس له إبداله عملا بالشرط، فإن ذهب بغير الأكل؛ كسرقة، أو سقوط ضاع به؛
~~فله إبدال ما سرق أو ضاع، وإن أطلق العقد، فلم يشترط إبدالا، ولا عدمه؛ فله
~~إبدال ما ذهب بسرقة أو أكل - ولو معتادا - كالماء؛ لأنه استحق حمل مقدار
~~معلوم؛ فملكه مطلقا.
# (أو) بقر (لدياس) زرع (معين) ؛ لأنها منفعة مباحة مقصودة؛ كالحرث، (أو)
~~استئجار (آدمي) حر أو قن؛ (ليدل على طريق) ؛ «لأن ms1630 النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - وأبا بكر
# PageV03P628
# استأجرا عبد الله بن الأريقط هاديا خريتا - وهو الماهر - بالهداية
~~ليدلهما على الطريق إلى المدينة» ، (أو يلازم غريما) يستحق ملازمة؛ لأن
~~الظاهر أنه محق، فإن الحاكم في الظاهر لا يحكم إلا بالحق، (أو يخيط، أو
~~يقصر ثوبا أو يقلع سنا) أو ضرسا معينين.
# (أو) استئجاره (لفصد أو ختن) أو حلق شعر أو تقصيره أو قطع شيء من جسده؛
~~للحاجة إلى قطعه لنحو أكله؛ لأن ذلك منفعة مباحة مقصودة، ولا يكره أكل
~~أجرته، ومع عدم الحاجة إلى قطع شيء من جسده؛ يحرم القطع، ولا يصح الاستئجار
~~له؛ لما تقدم أن المنع الشرعي كالحسي.
# قال البهوتي: ومثله حلق اللحية؛ فلا يصح الاستئجار له.
# أو استئجار طبيب (لمداواة شخص معين) ؛ فيصح، (أو حلب) حيوان (وذبح أو سلخ
~~حيوان) معين؛ لأن هذه كلها أعمال مباحة، لا يختص فاعلها أن يكون من أهل
~~القربة؛ فجاز الاستئجار عليها؛ كسائر الأفعال المباحة.
# (و) كاستئجار (رحى لطحن شيء معلوم) من حب معلوم؛ لأنه يختلف، فمنه ما
~~يسهل؛ ومنه ما يعسر.
### | [تنبيه ما لا عمل له كدار وأرض لا يؤجر إلا لمدة]
# قاله المجد (وما له عمل ينضبط يجوز تقدير إيجاره بمدة وعمل) ، ويكفي ذكر
~~أحدهما عن الآخر، (وشرط علم) كل (عمل) استؤجر له، (وضبطه بما لا يختلف) ؛
~~لأنه إن لم يكن كذلك لكان مجهولا؛ فلا تصح الإجارة معه، (فيعتبر في إجارة
~~دابة لإدارة رحى معرفة) صاحب الدابة (الحجر، إما بنظر أو وصف) ؛ لأن عمل
~~البهيمة يختلف بثقله وخفته، (و) يعتبر [تقدير عمل] بزمان؛ (كيوم) أو يومين
~~(أو طعام) اعتبر ذكر كيله؛ (كقفيز، و) اعتبر (ذكر جنس مطحون؛ كاستئجار رحى
~~لطحن بر) أو شعير أو ذرة.
# (و) إن استأجر دابة (لإدارة دولاب؛ اعتبر مشاهدته) - أي الدولاب - (مع)
~~مشاهدة (دلائه) ؛ لاختلافها، (و) اعتبر (تقدير ذلك) المذكور (بزمن أو ملء
~~نحو حوض، ولا) يصح تقديره (بسقي أرض لتروى) ؛ لأنه لا ينضبط.
# PageV03P629
# وإن استأجر دابة (لسقي بدلو اعتبر مشاهدته) - أي الدلو - (و) اعتبر
~~(تقديره بعدد) ms1631 الدلاء، (أو زمن) كيوم أو أسبوع، (أو بماء نحو حوض) كبركة
~~(أو) ؛ أي: وإن قدر السقي (بشرب ماشية) ؛ جاز؛ (لأن شربها يتقارب غالبا) ؛
~~كما يجوز تقديره (ببل تراب معروف) لهما؛ لأنه معروف بالعرف.
# وإن استأجر دابة (لسقي عليها؛ اعتبر معرفة الآلة) التي يسقي فيها (من
~~راوية أو قربة أو جرار) إما بالرؤية أو بالصفة؛ لأنها تختلف ويقدر العمل
~~بالزمان؛ كيوم أو شهر، أو بالعدد، أو بمثل شيء معين، وإن قدر العمل بقدر
~~المرات احتاج إلى (معرفة) المكان الذي يستقي منه، ومعرفة (المكان) الذي
~~يذهب إليه بالماء، ويصب فيه (للسقي من قرب وبعد) ؛ لأنه يختلف.
# ومن اكترى زورقا - هو نوع من السفن - فزواه؛ بأن جمعه مع زورق له، فغرقا؛
~~ضمن؛ لأنها مخاطرة لاحتياجهما إلى المساواة ككفة الميزان، كما لو اشترى
~~ثورا لاستقاء ماء، فقرنه بثور آخر لاستقاء الماء، فتلف؛ ضمن؛ لأنها مخاطرة.
# (وإن استأجر دابتين واحدة لمكة، والأخرى للمدينة؛ بين) الدابة (التي
~~لمكة) ، وبين الدابة (التي للمدينة) قطعا للنزاع.
# (و) إن استأجر (لحفر نحو بئر) كمغارة (أو) [حفر] (نهر) أو ساقية؛ (اعتبر
~~معرفة أرض تحفر، و) اعتبر معرفة (دور بئر، و) اعتبر معرفة مقدار (عمقها) ؛
~~لأن الأرض تختلف بالصلابة وضدها، (و) اعتبر معرفة (آلتها إن طواها) ؛ أي:
~~بناها، واعتبر معرفة (طول نهر وعرضه وعمقه) ؛ لأنه يختلف.
# وإن حفر بئرا استؤجر لحفرها، (فعليه نقل ترابها منها) - أي البئر - لأنه
~~لا يمكنه الحفر إلا به، فقد تضمنه العقد، (فإن تهور) فيها (تراب من جانبها،
~~أو سقط فيها) - أي البئر - (نحو بهيمة) فانهال
# PageV03P630
# بها تراب؛ (لم يلزمه) - أي الأجير - (إخراجه) - أي التراب - (وهو على
~~مكتر) لحفرها، إن أراد تنظيفها؛ لأنه سقط فيها من ملكه، ولم يتضمن عقد
~~الإجارة رفعه.
# (وإن وصل الأجير) في الحفر (لصخرة أو محل صلب) - بضم الصاد؛ أي: جماد -
~~(يمنع الحفر؛ لم يلزمه) - أي الأجير - (حفره؛ لأن ذلك) الصخر ونحوه (مخالف
~~لما شاهده فوق) ، فإذا ظهر في الأرض ما يخالف المشاهدة؛ كان للأجير الخيار
~~في الفسخ والإمضاء؛ كخيار العيب في المبيع. ms1632
# (فإن فسخ) الأجير؛ (فله من الأجر بقسط ما عمل) ؛ لأن المانع من الإتمام
~~ليس من قبله، فيسقط الأجر المسمى على ما بقي من العمل، وعلى ما عمل الأجير،
~~(فيقال: كم أجر ما عمل وكم أجر ما بقي) ؟ فيسقط الأجر المسمى عليهما، فإذا
~~فرضنا أن أجر ما عمل عشرة وما بقي خمسة عشر؛ فله خمسان، (ولا يقسط على عدد
~~الأذرع؛ لأن أعلى البئر يسهل نقل التراب منه، وأسفله يشق) هذا ما جزم به في
~~" المغني " و " الشرح " و " والمبدع " وغيرهم، وهو الصحيح من المذهب.
# (فمن استؤجر لحفر بئر عشرة أذرع طولا وعشرة عرضا وعشرة عمقا، فحفر الأجير
~~خمسة طولا في خمسة عرضا في خمسة عمقا) ؛ وأردت أن تعرف ما يستحقه من الأجرة
~~المسماة له، (فاضرب عشرة بعشرة في مائة، فاضربها في عشرة بألف) ؛ فهي التي
~~استؤجر لحفرها (واضرب خمسة في خمسة بخمسة وعشرين، فاضربها في خمسة بمائة
~~وخمسة وعشرين) ، وذلك الذي حفره (وهو) - أي الخارج بالنسبة إلى الألف -
~~(ثمن الألف فله) - أي الأجير - (ثمن الأجرة) ؛ لأنه وفى بثمن العمل، وهذا
~~مناقض لما قدمه، فتنبه له، وهذا قول صاحب الرعاية " وتبعه المصنف، وهو مبني
~~على قول مرجوح، وقد ظهر لك أن الأول عليه المعول.
# وإن نبع من المحفور من بئر أو نهر ما منع الأجير من الحفر؛ فكالصخرة في
~~الحكم، للأجير الفسخ، ويقسط المسمى على ما عمل
# PageV03P631
# وما بقي، ويأخذ بالقسط، ومن ذلك ما يحكى أن شخصين مع أحدهما ثلاثة أرغفة
~~ومع الآخر خمسة، فخلطا الجميع، فجاءهما ثالث، فأكل معهما، ثم أجازهما
~~بثمانية دراهم، فترافعا إلى علي، فحكم لرب الثلاثة بواحد، ولرب الخمسة
~~بسبعة، وقال لهما: لأن مجموع الخبز يضرب في ثلاثة عدد الأشخاص بأربعة
~~وعشرين، ثم تضرب أرغفة كل واحد في الثلاثة؛ فلرب الثلاثة ثلاثة في ثلاثة
~~بتسعة، أكل منها ثمانية، وبقي واحد، ولرب الخمسة خمسة في ثلاثة بخمسة عشر،
~~أكل منها ثمانية، وبقي سبعة؛ فتم لكل ثمانية، وهي مجموع الأربع وعشرين.
### | [تنبيه ولا تعرف الأرض المرادة للحرث بغير مشاهدة]
# (تنبيه: ms1633 ولا تعرف الأرض) المرادة (للحرث بغير مشاهدة) ؛ لاختلافها
~~بالصلابة والرخاوة، (وأما تقدير العمل، فيجوز بأحد أمرين، إما بمدة كيوم،
~~أو تحديد عمل) ؛ كقوله: (هذه القطعة، أو) قوله: (احرث من هنا إلى هنا، أو)
~~بمساحة؛ كقوله له احرث (جريبا) ، أو جريبين، أو كذا ذراعا في كذا ذراعا،
~~(ومع تقديره) - أي العمل - (بمدة، فلا بد من معرفة بقر تحرث) ؛ لأن الغرض
~~يختلف باختلافها.
# (ومن استؤجر لكحل) عيني أرمد؛ صح؛ لأنه عمل جائز يمكن تسليمه، أو استؤجر
~~طبيب (لمداواة) مريض؛ صح، (واشترط تقديره) - أي التكحيل أو المداواة - بما
~~ينضبط به من عمل أو مدة، ولما جعل المصنف تقدير العمل شرطا لصحة الاستئجار؛
~~احتاج إلى أن يقول:
# (ويتجه ولو) كان التقدير (بمرة) واحدة (أو مرات) متعددة حيث كانت معلومة،
~~(خلافا له) أي للإقناع " لاعتباره صحة تقدير العمل بالمدة، وعبارته ويصح أن
~~يستأجر كحالا ليكحل عينه، ويقدر ذلك بالمدة انتهى.
# ولم يشترط تقدير العمل، فكأن المصنف - رحمه الله تعالى - فهم من الإقناع
~~" أنه منع صحة التقدير بمرة أو مرات مع أن عبارته لا تقتضي ذلك؛ لأنه لا
~~يلزم من ذلك الشيء نفي ما عداه، فالاعتراض عليه لا حاجة إليه، وإنما نشأ
# PageV03P632
# هذا الخلل من اشتراط المصنف تقدير العمل، فلو أسقط هذا الاشتراط؛ لحصل
~~بين كلامه وكلام " الإقناع " وغيره كمال الارتباط، ويؤيده ما قاله في "
~~الإقناع " قول " المغني " و " الشرح ": ويجوز أن يستأجر كحالا ليكحل عينه؛
~~لأنه عمل جائز، ويمكن تسليمه، ويحتاج أن يقدر ذلك بالمدة؛ لأن العمل غير
~~مضبوط، ولم يعتبر اشتراط تقدير العمل، (أو) ؛ أي: واشتراط تقدير العمل
~~(بمدة كشهر) ؛ لعدم انضباطه بدونها؛ ولا يصح تقدير ذلك (بزمن برء؛ لجهالته)
~~- أي البرء -.
# (وكذا) لا يصح أن يستأجر إنسانا (لتطيين سطح، و) تطيين (حائط وتجصيصه؛
~~لاختلاف طين برقة وغلظ) ، وأرض السطح تختلف، فمنها العالي والنازل، وكذا
~~الحيطان؛ فلم يجز إلا على مدة، (وشرط) - بالبناء للمجهول - (بيان عدد ما
~~يكحله كل يوم) فيقول: (مرة أو مرتين) ، فإن كان الكحل من العليل؛ جاز؛ لأن
~~آلة العمل تكون ms1634 من المستأجر؛ كاللبن في البناء والطين والآجر ونحوها.
# وإن شرطه على الكحال جاز، خلافا للقاضي؛ لجريان العادة به، ويشق على
~~العليل تحصيله، وقد يعجز عنه بالكلية، فجاز ذلك؛ كالصبغ من الصباغ والحبر
~~والأقلام من الناسخ، واللبن في الرضاع، وفارق لبن الحائط؛ لأن العادة تحصيل
~~المستأجر له، ولا يشق ذلك، بخلاف مسألتنا، وإن استأجره مدة، فكحله؛ فلم
~~تبرأ عينه، فإنه (يستحق الأجرة) ؛ لأنه وفى بالعمل الذي وقع
# PageV03P633
# عليه العقد، فوجب له الأجر - (وإن لم يبرأ) - كما لو استأجره لبناء حائط
~~يوما أو لخياطة قميص، فلم يتمه فيه، (وإن برئ) الأرمد (في أثناء المدة) ؛
~~انفسخت فيما بقي من المدة؛ لأنه قد تعذر العمل؛ أشبه ما لو حجر عنه أمر
~~غالب، (أو مات) في أثنائها؛ (انفسخت) الإجارة؛ لما مر، ويستحق من الأجرة
~~بالقسط.
# (وإن امتنع مريض من طب مع بقاء مرض) في عينه؛ (استحق الطبيب الأجرة بمضي
~~المدة) ؛ كما لو استأجره للبناء، فلم يستعمله فيه، ولأن الإجارة عقد لازم،
~~وقد بذل الأجير ما عليه.
# (وإن قدرها) - أي: المدة - (بالبرء؛ لم تصح) المشارطة (إجارة) ؛ لأن
~~البرء مجهول، (ولا) تصح (جعالة) على الأصح.
# قال القاضي: لأنه غير معلوم، ويأتي في الجعالة.
### | [تتمة يستأجر طبيبا لمداواته]
# تتمة: ويصح أن يستأجر طبيبا لمداواته، والكلام فيه كالكلام في الكحال
~~سواء، إلا أنه لا يجوز اشتراط الدواء على الطبيب؛ لأن ذلك إنما جاز في
~~الكحال على خلاف الأصل؛ للحاجة إليه، وجري العادة به في الكحل دون الدواء،
~~ولم يوجد ذلك المعنى ها هنا، فثبت الحكم به على وفق الأصل، ويملك الأجرة،
~~ولو أخطأ في تطبيبه.
# ذكره ابن عبد الهادي في " جمع الجوامع " قال: ويلزمه ما العادة أن يباشره
~~من وصف الأدوية وتركيبها وعملها، فإن لم يكن عادته تركيبها؛ لم يلزمه،
~~ويلزمه أيضا ما يحتاج إليه من حقنة وفصد ونحوهما، إن شرطت عليه، أو جرت
~~العادة أن يباشره، وإلا فلا.
# (و) يصح أن يستأجر من يقلع له ضرسه أو سنه عند الحاجة إلى قلعه، (فإن
~~أخطأ) الأجير، (فقلع غير ما ms1635 أمر به من ضرس؛ ضمنه) ؛ لأنه جناية، ولا فرق في
~~ضمانها بين العمد والخطأ إلا في القصاص وعدمه.
# (وتنفسخ) الإجارة (ببرء قبل قلعه) ؛ لأن قلعه بعد برئه غير جائز، (ويقبل
~~قوله) - أي: المريض (في برئه) - أي: الضرس - لأنه أدرى
# PageV03P634
# به، (وإن لم يبرأ) الضرس، (وامتنع ربه من قلعه؛ لم يجبر) على قلعه؛ لأنه
~~إتلاف جزء من الآدمي محرم في الأصل، وإنما أبيح إذا صار بقاؤه ضررا، أو ذلك
~~مفوض إلى كل إنسان في نفسه إذا كان أهلا لذلك، وصاحب الضرس أعلم بمضرته
~~ونفعه وقدر ألمه. .
### | [فصل الضرب الثاني من ضربي الإجارة أن تكون على منفعة بذمة]
# (فصل) (الضرب الثاني) من ضربي الإجارة: أن تكون (على منفعة بذمة) ، وهي
~~نوعان: أحدهما أن تكون في محل معين؛ كاستأجرتك لحمل هذه الغرارة البر إلى
~~محل كذا على بعير تقيمه من مالك بكذا. والثاني أن تكون في محل موصوف؛
~~كاستأجرتك لحمل غرارة بر صفته كذا إلى مكة بكذا.
# (وشرط ضبطها) - أي: المنفعة - (بما) - أي وصف - (لا يختلف) به العمل؛
~~(كخياطة ثوب) يذكر قدره وجنسه وصفته لخياطة، (وبناء دار) يذكر الآلة
~~ونحوها؛ لما تقدم، (وحمل) لشيء يذكر جنسه وقدره، وأن الحمل (لمحل معين) ؛
~~ليحصل العلم بالمعقود عليه؛ (كحمل جماعة على دابة أو سفينة) ، فلا بد من
~~معرفة عددهم، (فما) - أي: كل موضع - (وقع) العقد (على مدة لا بد من معرفة
~~ظهر يحمل عليه) ؛ لأنه يختلف بالقوة والضعف، والغرض يختلف باختلافه.
# (و) إن وقع العقد (على عمل معين لم يشترط ذلك) - أي: معرفة الظهر الذي
~~يحمل عليه - لأن القصد العمل، وحيث ضبط حصل المطلوب، (أو) وقع العقد على
~~(ركوب عقبة، بأن يركب تارة ويمشي أخرى) ؛ لم يشترط معرفة ركوب؛ لحصول الغرض
~~بدونها، ويصح العقد؛ لأنه إذا جاز اكتراؤها في الجميع؛ جاز في البعض، (و)
~~لا بد من كون العقبة معلومة، (فتقدر بمسافة) كفراسخ معلومة؛ بأن يركب فرسخا
~~ويمشي آخر، (أو)
# PageV03P635
# تقدر (بزمن) ؛ بأن يركب ليلا ويمشي نهارا، أو بالعكس، ويعتبر في هذا زمان
~~السير دون زمان ms1636 النزول.
# (ويتجه أن إطلاقها) - أي: العقبة - (لا يقتضي ركوب نصف الطريق؛ لعدم
~~صحتها) - أي: إجارة العقبة - (بعدم التقدير) قال في " المغني ": لأن ذلك
~~يختلف، وليس له ضابط، فيكون مجهولا انتهى. وهو متجه.
# (خلافا له) - أي: لصاحب " الإقناع " - فإنه قال: وإطلاقها يقتضي ركوب نصف
~~الطريق انتهى. وما مشى عليه في " الإقناع " احتمال مرجوح، وإن اتفقا على أن
~~يركب ثلاثة أيام، ويمشي ثلاثة أيام أو ما زاد ونقص؛ جاز، وإن اختلفا؛ لم
~~يجبر الممتنع منهما؛ لأن فيه ضررا على كل واحد منهما على الماشي، لدوام
~~المشي، وعلى المركوب. وإن اختلفا في البادئ منهما؛ أقرع بينهما؛ لأنه لا
~~مرجح لأحدهما على الآخر فتعينت القرعة. (و) وشرط (كون أجير فيها) - أي:
~~المنفعة في الذمة - (آدميا جائز التصرف) ؛ لأنها معاوضة على عمل في الذمة،
~~فلم تجز من غير جائز التصرف، (ويسمى) الأجير فيها (المشترك لتقدير نفعه
~~بالعمل) ، ولأنه يتقبل أعمالا لجماعة، فتكون منفعة مشتركة بينهم، (و) وشرط
~~(أن لا يجمع بين تقدير مدة وعمل) ؛ كما لو استأجر أجيرا (ليخيطه) - أي: هذا
~~الثوب - (في يوم) ؛ لأنه قد يفرغ منه قبل انقضاء اليوم، فإن استعمل في
~~بقيته؛ فقد زاد على المعقود عليه، وإن لم يعمل؛ فقد تركه في بعض زمنه،
~~فيكون غررا يمكن التحرز منه، ولم يوجد مثله في محل الوفاق.
# PageV03P636
# (ويصح) الجمع بين تقدير المدة والعمل (جعالة) ؛ لأنه يفتقر فيها ما لا
~~يفتقر في الإجارة.
# قال الشارح: فإذا أتم العمل قبل انقضاء المدة؛ لم يلزمه العمل في بقيتها،
~~لأنه وفى ما عليه قبل مدته، فلم يلزمه شيء آخر كقضاء الدين قبل أجله، وإن
~~مضت المدة قبل العمل؛ فللمستأجر فسخ الإجارة؛ لأن الأجير لم يف له بشرطه،
~~فإن رضي بالبقاء عليه لم يملك الأجير الفسخ؛ لأن الإخلال بالشرط منه، فلا
~~يكون ذلك وسيلة إلى الفسخ، فإن اختار إمضاء العقد طالبه بالعمل لا غير؛
~~كالمسلم إذا صبر عند تعذر المسلم فيه إلى حين وجوده؛ لم يكن له أكثر من
~~المسلم فيه، وإن فسخ العقد قبل العمل؛ سقط الأجر ms1637 والعمل، وإن كان بعد عمل
~~بعضه؛ فله أجر المثل؛ لأن العقد قد انفسخ، فسقط المسمى، ورجع إلى أجر المثل
~~انتهى.
# (ويلزمه) - أي الأجير المشترك - (الشروع) في عمل ما استؤجر له (عقب
~~العقد) ؛ لجواز مطالبته به إذن، (فإن أخر) العمل (بلا عذر) ، فتلف المعقود
~~عليه؛ (ضمن) ؛ لتلفه بسبب تركه ما وجب عليه.
# (و) وشرط (كون عمل لا يختص فاعله بمسلم) ؛ كخياطة ونساجة ونحوهما، أما إن
~~كان فاعله يختص بالمسلم (كأذان وإقامة وإمامة وتعليم قرآن وفقه وحديث
~~ونيابة في حج وقضاء) بين الناس؛ فتحرم الإجارة عليه. ولا تصح، (ولا يقع إلا
~~قربة لفاعله) ، هذا المذهب وعليه جماهير الأصحاب.
# قال ابن منجى وغيره: هذا أصح، وجزم به في " الوجيز " وغيره لحديث عثمان
~~بن العاص «إن آخر ما عهد إلي النبي - صلى الله عليه وسلم - أن اتخذ مؤذنا
~~لا يأخذ على أذانه أجرا» قال الترمذي: حديث حسن وعن عبادة بن الصامت قال:
~~«علمت ناسا من أهل الصفة القرآن والكتابة، فأهدى إلي رجل منهم قوسا، قال:
~~قلت: قوس، وليس بمال. قال: قلت: أتقلدها في سبيل الله، فذكرت ذلك للنبي -
~~صلى الله عليه وسلم - وقصصت عليه القصة، قال: إن سرك أن يقلدك الله قوسا من
~~نار فاقبلها» . وعن أبي بن كعب
# PageV03P637
# «أنه علم رجلا سورة من القرآن، فأهدى له خميصة أو ثوبا، فذكر ذلك للنبي -
~~صلى الله عليه وسلم - فقال: إنك لو لبستها لألبسك الله مكانها ثوبا من نار»
~~. رواه الأثرم في سننه ". وعن أبي قال: «كنت أختلف إلى رجل مسن قد أصابته
~~علة وقد احتبس في بيته أقرئه القرآن، فكان عند فراغه مما أقرئه يقول
~~للجارية: هلمي طعام أخي، فيؤتى بطعام لا آكل مثله بالمدينة، فجال في نفسي
~~منه شيء، فذكرته للنبي - صلى الله عليه وسلم - فقال: إن كان ذلك الطعام
~~طعامه وطعام أهله فكل منه. وإن كان يتحفك به فلا تأكله» ، وعن عبد الرحمن
~~بن شبل الأنصاري قال: سمعت رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يقول: «اقرءوا
~~القرآن، ولا تغلوا فيه، ولا تجفوا عنه، ms1638 ولا تأكلوا به، ولا تستكثروا به» .
~~قال عبد الله بن شقيق: هذه الرغفان التي يأخذها المعلمون من السحت. ولأن من
~~شرط صحة هذه الأفعال كونها قربة إلى الله تعالى، فلا يصح أخذ الأجرة عليها
~~كما لو استأجر إنسانا يصلي خلفه الجمعة أو التراويح، وقيل: يصح للحاجة. نقل
~~أبو طالب عن أحمد أنه قال: التعليم أحب إلي من أن يتوكل لهؤلاء السلاطين،
~~ومن أن يتوكل لرجل من عامة الناس في ضيعة، ومن [أن] يستدين، ويتجر لعله لا
~~يقدر على الوفاء، فيلقى الله بأمانات الناس، واختار الشيخ تقي الدين، وقال:
~~لا يصح الاستئجار على القراءة وإهدائها إلى الميت؛ لأنه لم ينقل عن أحد من
~~الأئمة الإذن في ذلك، وقد قال العلماء: إن القارئ، إذا قرأ لأجل المال؛ فلا
~~ثواب له، فأي شيء يهدى إلى الميت؟ : وإنما يصل إلى الميت العمل الصالح،
~~والاستئجار على مجرد التلاوة لم يقل به أحد من الأئمة، وإنما تنازعوا في
~~الاستئجار على التعليم، والمستحب أن يأخذ الحاج عن غيره ليحج، لا أن يحج
~~ليأخذ، فمن أحب إبراء ذمة الميت، أو رؤية المشاعر، يأخذ ليحج، ومثله كل رزق
~~أخذ على عمل صالح، يفرق بين من يقصد الدين فقط والدنيا وسيلة، وعكسه؛
~~فالأشبه أن عكسه ليس له في الآخرة من خلاق ومن حج عن غيره ليستفضل
# PageV03P638
# ما يوفي دينه، الأفضل تركه، لم يفعله السلف. انتهى. (ويتجه ولا يعارضه) ؛
~~أي: لا يعارض قوله هنا: ولا يقع إلا قربة لفاعله (ما مر آخر) كتاب
~~(الجنائز) من قولهم: وكل قربة فعلها مسلم وجعل ثوابها لحي أو ميت؛ جاز،
~~ونفعه ذلك بحصول الثواب له؛ (لأنه هنا فعله) القربة (في نظير الأجرة، ولم
~~تسلم) الأجرة (له، فكان الثواب له) ، وهو اتجاه حسن.
# (ويحرم أخذ أجرة عليه) - أي ما ذكر من العمل المتقرب به - لما تقدم، و
~~(لا) يحرم أخذ (جعالة على ذلك) لأنها أوسع من الإجارة، ولهذا جازت مع جهالة
~~العمل والمدة.
# (أو) ؛ أي: ولا يحرم أخذ الأجرة (على رقية) ، نص عليه الإمام أحمد - رحمه ms1639
~~الله تعالى -، واختار جوازه، وقال: لا بأس به؛ لحديث أبي سعيد قال: «انطلق
~~نفر من أصحاب رسول الله - صلى الله عليه وسلم - في سفرة سافروها حتى نزلوا
~~على حي من أحياء العرب، فاستضافوهم، فأبوا أن يضيفوهم، فلدغ سيد ذلك الحي،
~~فسعوا له بكل شيء. فقال بعضهم:
# PageV03P639
# لو أتيتم هذا الرهط الذين نزلوا، لعله أن يكون عندهم بعض شيء فأتوهم،
~~فقالوا: يا أيها الرهط إن سيدنا لدغ، وسعينا له؛ بكل شيء لا ينفعه، فهل عند
~~أحد منكم من شيء؟ فقال بعضهم. إني والله لأرقي، ولكن استضفناكم فلم
~~تضيفونا، فما أنا براق لكم حتى تجعلوا لنا جعلا، فصالحوهم على قطيع من
~~الغنم، فانطلق يتفل عليه، ويقرأ الحمد لله رب العالمين، فكأنما نشط من
~~عقال، فانطلق يمشي وما به قلبة، فأوفوهم جعلهم الذي صالحوهم عليه، فقال
~~بعضهم: اقتسموا، فقال الذي رقى: لا تفعلوا حتى نأتي رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - فنذكر له الذي كان، فننظر الذي يأمرنا به، فقدموا على رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - فذكروا له ذلك؛ فقال: وما يدريكم أنها رقية؟
~~ثم قال: أصبتم اقتسموا، واضربوا إلي معكم سهما، وضحك النبي - صلى الله عليه
~~وسلم -» . رواه الجماعة إلا النسائي. والفرق بينه وبين ما اختلف فيه أن
~~الرقية نوع مداواة، والمأخوذ عليها جعل، والمداواة يباح أخذ الأجر عليها،
~~والجعالة أوسع من الإجارة، ولهذا تجوز مع جهالة العمل والمدة، وقوله - عليه
~~الصلاة والسلام -: «أحق ما أخذتم عليه أجرا كتاب الله» . يعني الجعل أيضا
~~في الرقية؛ لأن ذكر ذلك في سياق خبر الرقية، وقال ابن هانئ، سألت أبا عبد
~~الله عن رجل ليس له صناعة سوى بيع التعاويذ، فترى له أن يبيعها، أو يسأل
~~الناس؟ قال: بيع التعاويذ أحب إلي من أن يسأل الناس، وقال: التعليم أحب إلي
~~من بيع التعاويذ انتهى.
# وأما جعل تعليم القرآن صداقا فعن أحمد فيه اختلاف، وليس في الخبر تصريح
~~بأن التعليم صداق، إنما قال «زوجتكها على ما معك من القرآن» ، فيحتمل أنه
~~زوجه بغير صداق إكراما ms1640 له؛ كما «زوج أبا طلحة أم سليم على إسلامه» ، ونقل
~~عنه جوازه بلا صداق، وإنما وجب نحلة ووصلة، ولهذا جاز خلو العقد عن تسميته،
~~وصح فساده بخلاف الأجر في غيره؛.
# (كما يجوز الأخذ في الكل) - أي كل عمل
# PageV03P640
# لا يختص أن يكون فاعله من أهل القربة - (بلا شرط) . قال في الشرح: فإن
~~أعطي المعلم شيئا من غير شرط؛ جاز في ظاهر كلام أحمد - رحمه الله تعالى -،
~~فإنه قال في رواية يعقوب بن سافري: لا يطلب ولا يشارط، فإن أعطي شيئا أخذه،
~~وقال في رواية أحمد بن سعد: أكره أجر المعلم إذا شرط، وقال: إذا كان المعلم
~~لا يشارط، ولا يطلب من أحد شيئا، إن أتاه شيء قبله، كأنه يراه أهون، وكرهه
~~طائفة من أهل العلم؛ لما تقدم من حديث القوس والخميصة التي أعطيهما أبي
~~وعبادة من غير شرط، ولأن ذلك قربة؛ فلم يجز أخذ العوض عنه بشرط ولا غيره؛
~~كالصلاة والصيام، ووجه الأول قول النبي - صلى الله عليه وسلم -: «ما أتاك
~~من هذا المال من غير مسألة ولا إشراف نفس؛ فخذه وتموله، فإنه رزق ساقه الله
~~إليك» . وقد «أرخص النبي - صلى الله عليه وسلم - لأبي في أكل الطعام الذي
~~كان يعلمه إذا كان طعامه وطعام أهله» ، ولأنه إذا كان بغير شرط كان هبة
~~مجردة؛ فجاز كما لو لم يعلمه شيئا، فأما حديث القوس والخميصة؛ فقضيتان في
~~عين، فيحتمل أن النبي - صلى الله عليه وسلم - علم أنهما فعلا ذلك خالصا،
~~فكره أخذ العوض عنه من غير الله تعالى، ويحتمل غير ذلك. انتهى.
# (و) يجوز (أخذ رزق) من بيت المال (على متعد نفعه؛ كقضاء) وفتيا، وأذان
~~(وإمامة) ، وتعليم قرآن، (وتدريس) علم نافع من حديث وفقه ونحوهما، ونيابة
~~في حج، وتحمل شهادة وأدائها؛ لأن ذلك من المصالح العامة؛ كما يجوز أخذ
~~(الوقف على من يقوم بهذه المصالح) المتعدي نفعها؛ لأنه ليس بعوض، بل القصد
~~به الإعانة على الطاعة.
# (قال الشيخ) تقي الدين: (ما يؤخذ من بيت المال؛ فليس عوضا وأجرة، بل رزق
~~للإعانة ms1641 على الطاعة) ، ولا يخرجه ذلك عن كونه قربة، ولا يقدح في الإخلاص؛
~~لأنه لو قدح ما استحقت الغنائم وسلب القاتل، بخلاف الأجر؛ فيمتنع أخذه على
~~ذلك؛ لما تقدم، (فمن عمل منهم) - أي: ممن يقوم بالمصالح - (لله أثيب) على
~~عمله الذي
# PageV03P641
# أخلصه لله قال تعالى: {فمن يعمل مثقال ذرة خيرا يره} [الزلزلة: 7] .
# (وحرم أخذ رزق و) أخذ (جعل و) أخذ (أجر على) فعل (قاصر) على فاعله لا
~~يتعدى نفعه؛ (كصوم وصلاة خلفه) ؛ بأن أعطى لمن يصلي مأموما معه جعلا وأجرة
~~أو رزقا، (وعبادته لنفسه) ؛ لأن الأجر عوض الانتفاع؛ فأشبه إجارة الأعيان
~~التي لا نفع فيها.
# (ويتجه أن من نفعه قاصر على نفسه) ؛ كالحاج عن نفسه والمعتكف والطائف
~~عنها؛ (لا يجوز) له (أن يرزق) ؛ أي: يأخذ رزقا (من بيت المال إلا ما فضل
~~عمن نفعه متعد) ، وتقدم في باب الفيء أن الفاضل عمن تعدى نفعه؛ يقسم بين
~~المسلمين غنيهم وفقيرهم؛ لاشتراكهم فيه، والاشتراك يقتضي التسوية.
# (و) يتجه (أن من نفعه متعد لا يأخذ إلا بقدر حاجته) إن كان محتاجا، وإلا
~~فلا، ويأتي في باب القضاء والفتيا مع احتياج كل منهما يقدم ذو النفع العام؛
~~لاحتياج الناس إليه، وهذا الاتجاه في غاية اللطف.
### | [تتمة ولا يصح أن يصلي عنه غيره فرضا ولا نافلة في حياته ولا بعد مماته]
# ؛ لأن الصلاة عبادة بدنية محضة، فلا تدخلها النيابة، بخلاف الحج، وتقدم
~~أن ركعتي الطواف تدخل تبعا، وتقدم في الصوم من مات وعليه نذر صلاة ونحوها،
~~ولا يعارض هذا ما تقدم في أواخر الجنائز، كل قربة فعلها مسلم، وجعل ثوابها
~~لحي أو ميت نفعه؛ لأن الصلاة ونحوها ليست واقعة عن العين، [بل] للفاعل
~~وثوابه للمفعول عنه على ما تقدم.
# (وصح استئجار لبناء نحو مسجد وقنطرة) ؛ كرباط ومدرسة وخانكاة؛ لما تقدم.
# (و) صح استئجار (لذبح أضحية وهدي، وتفرقتهما وتفرقة صدقة) ؛
# PageV03P642
# لأن ذلك عمل لا يختص فاعله أن يكون من أهل القربة؛ لصحته من الذمي، (وحلق
~~شعر) مطلوب أو مباح أخذه (وتقصيره، وختان وقطع شيء من جسده) كسلعة ms1642 (لحاجة)
~~إلى قطعه؛ لأن ذلك منفعة مباحة مقصودة.
# (و) يصح استئجار (لتعليم نحو خط) ؛ كنقش (وحساب، وشعر مباح) ، ويجوز أخذ
~~الأجر عليه؛ لأنه تارة يقع قربة، وتارة غير قربة؛ فلم يمنع من الاستئجار
~~عليه لفعله؛ كغرس الأشجار، وبناء البيوت؛ لكون فاعلها لا يختص أن يكون من
~~أهل القربة، (فإن نسيه) - أي: ما تعلمه من شعر وحساب ونحوه - (في المجلس
~~أعاد تعليمه) ؛ لأنه مقتضى العرف، (وإلا) بأن نسيه بعد المجلس؛ (فلا يلزمه)
~~إعادته؛ لأنه ليس مقتضى العقد.
# (و) يصح استئجار (لحجم وفصد) ، ولا يحرم أجره؛ لما روى ابن عباس قال:
~~«احتجم النبي - صلى الله عليه وسلم - وأعطى الحجام أجره، ولو علمه حراما لم
~~يعطه» متفق عليه. وفي لفظ: «لو علمه خبيثا لم يعطه» . ولأنها منفعة مباحة
~~لا يختص أن يكون فاعلها من أهل القربة، فجاز الاستئجار عليها؛ كالرضاع.
# (وكره لحر) لا رقيق (أكل أجره) . هذا المذهب، وعليه أكثر الأصحاب، جزم به
~~في " الهداية " " والمذهب " " والخلاصة " " والمحرر " " والوجيز " وغيرهم،
~~وصححه في " المستوعب " وغيره، (ولو أخذه بلا شرط تنزيها له) " على الصحيح
~~من المذهب؛ (ويطعمه رقيقا وبهائم) ؛ لقوله - عليه الصلاة والسلام -: «كسب
~~الحجام خبيث» . متفق عليه. وقال: «أطعمه ناضحك ورقيقك» . رواه الترمذي،
~~وحسنه، فدل على إباحته؛ إذ غير جائز أن يطعم رقيقه ما يحرم أكله، فإن
~~الرقيق آدمي يمنع مما يمنع منه الحر، ولا يلزم من تسميته خبيثا التحريم،
~~فإنه - عليه السلام - قد سمى البصل والثوم خبيثين مع إباحتهما، وخص الحر
~~بذلك تنزيها له.
# (وكذا) يكره لحر أكل (أجرة
# PageV03P643
# كسح كنيف) ، ويصح الاستئجار لذلك؛ لدعاء الحاجة إليه، وكراهة أكل الأجرة؛
~~لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: «كسب الحجام خبيث ونهى الحر عن
~~أكله» . فهذا أولى، وقد روي عن ابن عباس أن رجلا حج، ثم أتاه، فقال له: إني
~~رجل أكنس، فما ترى في مكسبي؟ قال: أي شيء تكنس؟ قال: العذرة. قال: ومنه
~~حججت، ومنه تزوجت، قال: نعم، قال: أنت خبيث وحجك خبيث وما تزوجت خبيث، أو
~~نحو هذا. ذكره سعيد بن منصور ms1643 في سننه بمعناه، ولأن فيه دناءة؛ فكره
~~كالحجامة. قاله في " المغني ": (وكسب ماشطة) ؛ لاشتمال فعلها على التنمص
~~المنهي عنه، (و) كسب (حمامي) ؛ لأنه لا يسلم داخلوه من كشف العورة، لكن لما
~~كانت هذه الأمور تدعو الحاجة إليها، ولا تحريم فيها جازت الإجارة؛ كسائر
~~المنافع المباحة.
### | [فصل ولمستأجر استيفاء نفع معقود عليه بمثله بإعارة أو إجارة]
# (فصل ولمستأجر استيفاء نفع) معقود عليه (بمثله) ضررا كبدونه (بإعارة أو
~~إجارة) ؛ لملكه المنفعة.
# (ولو اشترطا) أي: المتآجران أن يستوفي مستأجر النفع (بنفسه) ؛ لبطلان
~~الشرط؛ لمنافاته مقتضى العقد، وهو ملك النفع، والتسلط عليه بنفسه، أو
~~نائبه، (فتعتبر مماثلة راكب) لمأجور (في طول وقصر) على الصحيح من المذهب،
~~(وفي خفة وثقل) ، فلا يركبها أطول ولا أثقل منه؛ لأنه لا يملك أكثر مما عقد
~~عليها.
# (ويتجه ويكفي في العلم بالمماثلة غلبة الظن) يعني أن من استأجر دابة
~~ليركبها، وأراد أن يعيرها، أو يؤجر لآخر، فإذا غلب على ظنه أنه مساو له في
~~الطول والقصر والخفة والثقل؛ كفى ذلك، ولا يحتاج إلى اعتبار نفسه بالوزن،
~~ثم يعتبر الآخر كذلك، فإن ساواه عقد معه، وإلا فلا؛ لأن ذلك يعسر جدا، وقد
~~يتعذر، فاغتفر فيه التفاوت اليسير. وهو متجه.
# PageV03P644
# و (لا) تعتبر مماثلة في (معرفة ركوب) ؛ لأن التفاوت فيه يسير، فعفي عنه،
~~ولهذا لا يشترط ذكره في الإجارة.
# (ولا يضمنها مستعير بتلف) عنده بلا تفريط على الصحيح من المذهب.
# قال في " التلخيص ": ولا ضمان على المستعير من المستأجر في الأصح، واقتصر
~~عليه في " القواعد الفقهية "؛ لقيامه مقام المستأجر في استيفاء المنفعة،
~~فحكمه حكمه في عدم الضمان.
# (وجاز استيفاء) مستأجر ونائبه (بمثل ضرره، فما دون) ضرره من جنسه. قال
~~أحمد: إذا استأجر دابة ليحمل عليها تمرا، فحمل حنطة أن لا يكون به بأس إذا
~~كان الوزن واحدا، (لا) إن كانت المنفعة يستوفيها (أكثر) ضررا؛ لأنه لا
~~يستحقه، (أو كانت بمخالف) ضرر المستأجر في ضرر المعقود عليه، فإنه لا يجوز.
~~فلو استأجر أرضا (لزرع بر، فله زرع) [بر] ، وزرع (نحو شعير) ؛ كعدس ms1644
~~(وباقلا) ؛ لأنه دون البر في الضرر، والمعقود عليه منفعة الأرض، دون البر،
~~ولهذا يستقر عليه العوض بمضي المدة إذا تسلم الأرض، وإن لم يزرعها، وإنما
~~ذكر البر لتتقدر المنفعة به. قال في " المغني ": وإن قال أجرتك الأرض
~~لتزرعها حنطة، ولا تزرع غيرها، فذكر القاضي أن الشرط باطل؛ لأنه ينافي
~~مقتضى العقد؛ لأنه يقتضي استيفاء المنفعة كيف شاء، فلم يصح الشرط؛ كما لو
~~شرط عليه استيفاء المبيع بنفسه، والعقد صحيح؛ لأنه لا ضرر فيه، ولا غرض
~~لأحد المتعاقدين؛ لأن ما ضرره مثله لا يختلف في غرض المؤجر، فلم يؤثر في
~~العقد انتهى.
# (ولا) يملك مستأجر أرض لزرع بر زرع (نحو دخن) ؛ بذرة (وقطن) وقصب؛ لأن
~~ذلك أكثر ضررا من البر، ولا يملك مكتر لزرع شعير زرع حنطة على المذهب.
# قال أحمد في رواية عبد الله: ينظر ما يدخل على الأرض من النقصان ما بين
~~الحنطة والشعير، فأوجب في هذه المسألة المسمى وأجر المثل للزائد،
# PageV03P645
# فينظر كم تساوي أجرتها مع الحنطة، فيقال مثلا خمسة عشر، ومع الشعير عشرة،
~~فيأخذ ربها الخمسة، لأنه لما عين الشعير؛ لم يتعين، ولم يتعلق العقد بعينه
~~كما سبق ذكره، ولهذا قلنا: له زرع مثله وما دونه في الضرر، فإذا زرع حنطة
~~فقد استوفي حقه وزيادة؛ أشبه ما لو اكترى الدابة إلى موضع؛ فجاوزه (ولا له
~~غرس أو بناء) في الأرض التي استأجرها للزرع؛ لأن ضررهما أكثر من الزرع،
~~(فإن فعل) مستأجر ما لا يملكه؛ إن أكترى لزرع بر، فزرع دخنا ونحوه، فقيل هو
~~(غاصب) .
# قال الموفق: وحكم المستأجر الذي يزرع أضر مما اكترى له حكم الغاصب. لرب
~~الأرض منعه في الابتداء؛ لما يلحقه من الضرر، فإن زرع [فرب] الأرض مخير بين
~~ترك الزرع بالأجرة وبين أخذه ودفع النفقة، وإن لم يعلم حتى أخذ المستأجر
~~زرعه؛ فله الأجر لا غير على ما ذكرنا في باب الغصب، وحينئذ (يجوز) للمؤجر
~~(تملك زرعه) على ما (قاله) الموفق (في المغني) وقد علمت أن المذهب المنصوص
~~عليه خلافه.
# (و) إن استأجر أرضا ms1645 (لغرس أو بناء لا يملك الآخر) ؛ لأن ضرر كل واحد
~~منهما يخالف ضرر الآخر؛ لأن البناء يضر بظاهر الأرض، والغرس يضر بباطنها.
~~وإن اكتراها (لغرس) له الزرع؛ لأن ضرره أقل من ضرر الغرس، وهو من جنسه؛ لأن
~~كلا منهما يضر بباطن الأرض، (لا) إن اكتراها (لبناء) فإن اكتراها له؛ فليس
~~(له الزرع) ، وإن كان أخف ضررا، خلافا " للإقناع "؛ لأنه ليس من جنسه.
# (ودار) استؤجرت (لسكنى) لمستأجرها أن يسكن، ويسكن من يقوم مقامه في الضرر
~~أو دونه، ويضع فيها ما جرت عادة الساكن به من الرحل والطعام، ويخزن فيها
~~الثياب ونحوها مما لا يضرها، (ولا يعمل فيها حدادة) ؛ أي: (و) ولا (قصارة)
~~؛ لأنه يضر بها، (ولا يسكنها دابة) إن لم يكن فيها إسطبل؛ لأن الدابة
~~تفسدها بروثها وبولها، وأما إن كان فيها موضع معد لربط الدواب؛ فلا مانع من
~~إسكانها الدواب عملا بالعرف،
# PageV03P646
# (أو) ؛ أي: ولا (يجعلها مخزنا لطعام) ؛ لإفضائه إلى تخريق الفأر أرضها
~~وحيطانها، (أو) ؛ أي: ولا (يجعل فيها) شيئا (ثقيلا فوق سقف) ؛ لأنه يثقله
~~ويكسر خشبه، (بلا شرط) ؛ لأنه فوق المعقود عليه، (ولا يدع فيها نحو تراب)
~~كسرجين (ورماد وزبالة) ؛ لأن ذلك يضر بها، وفي الحديث: «لا ضرر ولا ضرار» .
~~(وله إسكان ضيف وزائر) ، لأنه ملك السكنى؛ فله استيفاؤها بنفسه وبمن يقوم
~~مقامه، (و) له أن يأذن (لأصحابه) في الدخول والمبيت فيها؛ لأنه العادة،
~~وقيل لأحمد يجيء زوارا عليه أن يخبر صاحب البيت بهم؟ قال: ربما كثروا، ورأى
~~أن يخبر، وقال: إذا كان يجيء في الفرد ليس عليه يخبره. (و) له (وضع متاعه)
~~فيها، (ويترك فيها من الطعام ما جرت عادة ساكن به) ، قال في " المبدع ":
~~ويستحق ماء البئر تبعا للدار في الأصح.
# (و) من استأجر (دابة لركوب أو حمل) لا يملك الآخر؛ لاختلاف ضررهما؛ لأن
~~الراكب يعني الظهر بحركته، لكنه يقعد في موضع واحد، فيشتد على الظهر
~~والمتاع لا معونة فيه، لكنه يتفرق على الجنبين (أو) اكتراها (لحمل حديد أو
~~قطن لا يملك الآخر) ؛ لاختلاف ضررهما؛ لأن القطن ms1646 يتجافى، وتهب فيه الريح،
~~فيتعب فيه الظهر، والحديد يكون في موضع واحد، فيثقل عليه، (فإن فعل) مكتر
~~ما ليس له فعله، (أو سلك طريقا أشق) مما عينها؛ فيلزمه (المسمى بعقد مع
~~تفاوتهما) - أي المنفعتين - (في أجر مثل) زيادة على المسمى (إن كان) قد سمى
~~أجرا. هذا الصحيح من المذهب، نص عليه، وجزم به في " الوجيز " وقدمه في
~~الفروع " " والمحرر " وهو قول الخرقي والقاضي وغيرهما وكلام أبي بكر في
~~التنبيه موافق لهذا.
# قال في " القواعد ": لأن الزيادة غير متميزة، ولأنه متعد بالجميع بدليل
~~أن لرب الدابة منعه من سلوك تلك الطريق كلها، بخلاف من سلك تلك الطريق،
~~وجاوزها، فإنه إنما يمنع من الزيادة لا غير، (إلا إذا اكترى) ظهرا (لحمل
~~حديد، فحمل) عليه
# PageV03P647
# (قطنا) ؛ فعليه أجرة المثل، (وعكسه) إذا اكترى لحمل قطن، فحمل حديدا؛
~~فيلزمه (أجرة المثل خاصة) ؛ لأن ضرر أحدهما مخالف لضرر الآخر، فلم يتحقق
~~كون المحمول مشتملا على المستحق بعقد الإجارة وزيادة عليه، بخلاف ما قبلها
~~من المسائل.
# (كذا) في " المغني " وتبعه في " الإقناع " والمذهب أنها كالتي قبلها،
~~وجزم في " التنقيح " وتبعه في المنتهى " بأنه يلزمه المسمى في تفاوت أجر
~~المثل من غير استثناء.
# (و) إن اكترى دابة (ليركبها عريا؛ لم) يكن له أن (يركبها بسرج) ؛ لأنه
~~زائد عما عقد عليه، (وعكسه) بأن اكتراها ليركبها بسرج؛ لم يجز له ركوبها
~~عريا؛ لأنه يحمي ظهرها، فربما أفسده. (و) إن استأجرها ليركبها بسرج (لا)
~~يركبها (بسرج أثقل) منه؛ لأنه زيادة عن المعقود عليه؛ كما يمتنع عليه ركوب
~~(حمار بسرج [برذون] ) إن كان أثقل من سرجه، أو أضر؛ لما تقدم، لا إن كان
~~أخف وأقل ضررا من سرجه.
# (و) إن اكتراها (لحمولة مقدر) ؛ كعشرة أقفزة، (فزاد) المقدر على ذلك؛ بأن
~~حملها أحد عشر، أو لحمولة مائة رطل، فزاد، بأن حملها مائة وعشرة، (ولم يتول
~~مكر نحو كيل) كوزن؛ فعليه المسمى، ولزائد أجر مثله.
# (أو) اكتراها ليركبها، فركبها أو حمل (إلى موضع) معين، (فجاوزه) ؛ أي:
~~زاد عليه كما لو عينا مكة، فركبها أو ms1647 حمل عليها إلى جدة، أو اكتراها
~~ليركبها، فأردف خلفه - ولو لم يجاوز المحل المعين - فعليه الأجر (المسمى) ؛
~~لاستيفاء المعقود عليه متميزا عن غيره، (و) عليه (لزائد أجر مثله) . ذكره
~~الخرقي، وهو المذهب، جزم به في " المحرر " " والعمدة " وتجريد العناية "
~~وقطع به الأصحاب في المسألة الثانية، لا في المحمولة، وقال القاضي: لا خلاف
~~فيه بين أصحابنا؛ لتعديه بالزائد كالغاصب.
# PageV03P648
# (وإن تلفت) الدابة المؤجرة، وقد خالف المستأجر، ففعل ما لا يجوز له؛
~~فعليه (قيمتها كلها) ؛ لتعديه، سواء أتلفت في الزيادة، أو تلفت بعد ردها
~~إلى المسافة؛ لأن يده صارت ضامنة بمجاوزة المكان، فلا يزول الضمان عنها إلا
~~بإذن جديد، ولم يوجد.
# (ولو أنها) - أي الدابة - حين تلفت (بيد صاحبها) ؛ بأن كان معها (حيث لم
~~يرض بالزائد) على ما وقع عليه العقد (أو المجاوزة) للمكان المعين في العقد.
~~هذا المذهب، وجزم به في " الوجيز " " والمجرد " وغيرهما؛ لأن اليد للراكب
~~وصاحب الحمل، (وسكوت ربها لا يدل على رضاه، كما لو أبيع متاعه، وهو ساكت) ؛
~~فإنه لا يمنعه الطلب به، وكما لو زاد على الحد سوطا، ويأتي. و (لا) ضمان
~~على مستأجر إن (تلفت) المستأجرة في المسألتين (بيد صاحبها، وليس لمستأجر
~~عليها شيء بسبب غير حاصل بالزيادة) ؛ بأن افترسها سبع، أو سقطت منه في هوة،
~~أو جرحها إنسان، فماتت؛ فإنه لا ضمان على المكتري؛ لأنها لم تتلف في عارية
~~وإحالة الضمان على الجارح لها أو نحوه أولى من المكتري.
# وإن حصل التلف (بها) - أي الزيادة - بسببها؛ (كتعب من حمل) زاد فيه،
~~(وسير) تجاوز فيه المسافة؛ (فيضمن) المستأجر؛ لأنها تلفت بسبب حاصل من
~~تعديه؛ (كتلفها تحت حمل) زائد وتحت راكب متعد، (وكمن ألقى حجرا بسفينة
~~موقرة، فغرقت) بسبب وضع الحجر؛ فإنه يضمن قيمتها وما فيها جميعه.
# وإن أكتري إنسان لحمل قفيزين، فحملهما، فوجدهما ثلاثة، فإن كان المكتري
~~تولى الكيل، ولم يعلم المكري بأنها ثلاثة؛ فكمن اكتري لحمولة شيء، فزاد
~~عليه يلزمه المسمى وأجرة المثل للزائد، وإن كان الأجير تولى الكيل
~~والتعبئة، ولم يعلم المكتري، أو علم ms1648 ولم يأذن، فهو غاصب؛ فلا أجر له في حمل
~~الزائد؛ لتعديه بحمله، وإن تلفت دابته؛ فلا ضمان على المستأجر لها؛
# PageV03P649
# لأن تلفها بتعدي مالكها، وحكمه في ضمان الطعام إذا تلف، حكم من غصب طعام
~~غيره، فتلف يضمنه بمثله. (وإن تولى الكيل) والتعبئة (أجنبي، ولم يعلما) -
~~أي: المستأجر والأجير - أو علما، ولم يأذنا (بزيادة) ؛ فهو (متعد عليهما،
~~عليه) لصاحب الدابة (أجر زائد، و) يتعلق (به ضمان دابة) إن تلفت، وعليه
~~لصاحب الطعام ضمان مثل طعامه إن تلف، وسواء كال الطعام أحدهما، ووضعه الآخر
~~على ظهر الدابة غيرهما؛ فالحكم منوط بالكائل؛ لأن التدليس منه، لا ممن وضعه
~~على ظهر الدابة.
# (ومكتر مكانا لطرح قفيز) من حنطة ونحوها، (فزاد) بأن طرح إردبين، فأكثر،
~~(فإن كان) الطرح (على الأرض؛ فلا شيء لزائد) ؛ لأن ذلك لا يضر بالأرض، (و)
~~إن كان الطرح (على سطح) ؛ فيلزمه (لزائد أجر مثله) ؛ لتعديه بالزائد، وإن
~~اكتراه لطرح ألف رطل قطن، فطرح فيه ألف رطل حديد؛ لزمه المسمى مع تفاوت أجر
~~المثل؛ لما تقدم.
# (وإن اختلفا) - أي: المكري والمكتري - (في صفة الانتفاع) ؛ بأن قال
~~مستأجر: استأجرتها للغرس، فقال مؤجر: بل للزرع - ولا بينة - (فقول مؤجر)
~~بيمينه؛ كاختلافهما (في قدر مدة الإجارة) في قول مؤجر: (أجرتكها سنة
~~بدينار، فقال) المستأجر: (بل) أجرتنيها (سنتين بدينارين) ؛ فالقول قول
~~المالك؛ لأنه منكر للزيادة، فكان القول قوله فيما أنكره. (و) إن قال:
~~(أجرتكها سنة بدينار، فقال) مستأجر: (بل سنتين بدينار) ، فهاهنا قد اختلفا
~~في قدر العوض والمدة جميعا؛ (فيتحالفان) ؛ لأنه لم يوجد الاتفاق منهما على
~~مدة بعوض، فصار (كما لو اختلفا في قدر الأجرة) مع اتفاق المدة، (و) قد (مر)
~~ذلك (في سابع أقسام الخيار) من كتاب البيع أنه إذا اختلف المتعاقدان أو
~~ورثتهما في قدر ثمن - ولا بينة، أو لهما بينتان
# PageV03P650
# وتعارضتا - تحالفا، وينفسخ العقد ظاهرا أو باطنا في حقهما ولو مع ظلم
~~أحدهما.
# تتمة: وإن قال المالك: أجرتكها سنة بدينار، فقال الساكن: بل استأجرتني
~~على حفظها بدينار، فقال أحمد: القول قول رب الدار، ms1649 إلا أن يكون للساكن
~~بينة، وذلك لأن سكنى الدار قد وجد من الساكن واستيفاء منفعتها، وهي ملك
~~صاحبها، والقول قوله في ملكه، والأصل عدم استئجار الساكن في الحفظ، فكان
~~القول قول من ينفيه.
### | [فصل ويجب على مؤجر مع الإطلاق كلما جرت به عادة أو عرف]
# (فصل: و) يجب (على مؤجر) مع الإطلاق (كلما جرت به عادة أو عرف من آلة
~~كزمام مركوب) ، ليتمكن به من التصرف فيه. قال في " المغني ": والبرة التي
~~في أنف البعير إن كانت العادة جارية بينهم بها (ورحله) وقتبه (وحزامه)
~~وثغره - وهو الحياصة - وسرجه وإكافه - وهو البرذعة - (أو فعل) - عطف على
~~آلة - (إن شرط أن يسافر مع جمله؛ كقود وسوق) لمركوب (وشد ورفع وحط) لمحمول؛
~~لأنه العرف؛ وبه يتمكن المكتري من الانتفاع، (ولزوم دابة لنزول لحاجة) بول
~~أو غائط (وواجب) ؛ كفرض صلاة، (لا) لينزل لصلاة سنة (راتبة، و) على المؤجر
~~لزوم دابة لنزول مستأجر (لفرض كفاية) ؛ كما يلزمه لفرض العين، (و) يلزمه
~~(تبريك بعير لشيخ) ضعيف (وامرأة) وسمين ونحوهم ممن يعجز عن الركوب والنزول
~~والبعير واقف لركوبهم ونزولهم؛ لأنه المعتاد لهم، فإن احتاجت الراكبة إلى
~~أخذ يد ومس جسم؛ تولى ذلك محرمها، دون الجمال، لأنه أجنبي، (و) يلزمه أيضا
~~تبريكه (لمريض وكل عاجز) عن الركوب والنزول ولو طرأ مرضه على الإجارة؛ لأن
~~العقد اقتضى الركوب بحسب العادة. قاله في " المغني " " والشرح "، (و) يلزمه
~~أيضا حبسه له لأجل (طهارة، ويدع البعير واقفا) حتى يقضي
# PageV03P651
# حاجته، ويتطهر، ويصلي الفرض؛ لأنه لا يمكنه فعل شيء من ذلك على ظهر
~~الدابة، ولا بد له منه، بخلاف نحو أكل وشرب مما يمكنه راكبا.
# (ولا يلزمه) - أي المكتري - (قصر صلاة بطلب جمال) ؛ لأن القصر رخصة، (بل
~~يخففها) جمعا بين الفرضين. (و) قال (في " الترغيب ": وعدل قماش على مكر إن
~~كانت) الإجارة (في الذمة) ، وقال الموفق والشارح: إنما يلزم المكري ما تقدم
~~ذكره إن كان الكري على أن يذهب معه المكتري، فأما إن كان على أن يتسلم
~~الراكب البهيمة ليركبها لنفسه؛ فكل ذلك ms1650 عليه انتهيا. قال في " الإقناع ":
~~وهو متوجه في بعض دون بعض، والأولى أن يرجع في ذلك إلى العرف والعادة، ولعل
~~مرادهم لقولهم أولا مما جرت به العادة أو العرف.
# قال في شرح " الإقناع ": قلت: حتى لو سافر معها ينبغي أن لا يلزمه إلا ما
~~هو العادة والعرف؛ لأنه يختلف باختلاف البلدان.
# فائدة: لا يلزم الراكب المشي المعتاد عند قرب المنزل، هذا ظاهر كلام كثير
~~من الأصحاب، وقدمه ابن رزين في شرحه، وصوبه في " الإنصاف "، لكن المروءة
~~تقتضي فعل ذلك من الراكب القوي حيث كانت العادة المشي، وأما المرأة
~~والضعيف؛ فلا يلزمهما قولا واحدا. (و) يجب (على مكتر) بمعنى أنه لا يلزم
~~المؤجر، بل إن أراده مكتر؛ فمن ماله؛ لأنه لا يجب للإنسان شيء على نفسه،
~~(محمل) ومحارة (ومظلة ووطاء فوق الرجل وحبل قران بين الجملين، و) أجرة
~~(دليل) إن جهلا الطريق على مكتر أيضا على الصحيح من المذهب؛ لأن ذلك كله من
~~مصلحة المكتري، وهو خارج عن الدابة وآلتها؛ فلم يلزم المكري كالزاد.
# قال في القاموس: والمحمل كمجلس شقتان على البعير يحمل فيها العديلان.
~~قال: والمظلة - بكسر الميم وفتح الظاء - الكبير من الأخبية.
# PageV03P652
# (و) من اكترى بئرا ليستقي منها؛ فعليه (بكرة وحبل) ودلو؛ كمكتر أرضا
~~لزرع. فآلة حرث ونحوها عليه.
# (و) على مكتري دار أو حمام ونحوه (تفريغ بالوعة وكنيف) إذا تسلمها فارغة
~~بلا نزاع؛ لحصوله بفعله؛ كقماشه. (ويتجه باحتمال) قوي أنه يلزم مكتر تفريغ
~~ذلك (حيث لا عرف) بين الناس (بخلافه) ، أما إذا كان العرف أن التفريغ على
~~المكري، فيرجع إليه.
# قال في " الإنصاف " قلت: يتجه أن يرجع في ذلك إلى العرف. وهو متجه.
# (و) كذا يلزم مكتري (الدار) تفريغها (من قمامة ونحو زبل) كرماد (إن حصل
~~بفعله) - أي: المكتري - كما لو ألقى فيها جيفة أو ترابا ونحوه. (وعلى مكر
~~تسليمها) - أي: الدار المؤجرة - (فارغة) بالوعتها وكنيفها؛ لأنه لا يمكن
~~الانتفاع بذلك مع امتلائه، (و) على مكر كل (ما يتمكن به) المستأجر (من نفع؛
~~كترميم) ما يحتاج إلى الترميم ms1651 (بإصلاح منكسر وإقامة مائل وإعادة) منهدم من
~~(حائط وعمل باب وتطيين سطح وتنظيفه من ثلج وحشيش) ، كما يلزمه تنظيف أرض
~~مؤجرة من حشيش مضر وثلج - ولو كان الثلج حادثا بعد الإجارة - ليتمكن
~~المستأجر من الانتفاع، (و) يلزم مكر أيضا (إصلاح بركة بدار) مؤجرة، (و)
~~إصلاح (أحواض بحمام وتبليطه، و) إصلاح (مجاري ماء) بحمام ونحوه، (و) إصلاح
~~(سلالم أسطحة) ؛ لدعاء الحاجة إلى ذلك؛ لأنه به يتوصل إلى الانتفاع، ويتمكن
~~منه، (فإن امتنع) مؤجر مما وجب عليه؛ (أجبر) ؛ أي: أجبره حاكم، (ولمستأجر
~~الفسخ) إزالة لما يلحقه من الضرر بتركه.
# (ولا يجبر) المؤجر (على تجديد) وتحسين وتزويق؛ لأن الانتفاع ممكن بدونه.
# (ولو شرط مكر على مكتر) في الحمام أو الدار أو الطاحون ونحوها أن
# PageV03P653
# (أجر مدة تعطيلها) عليه؛ لم يصح؛ لأنه لا يجوز أن يؤجره مدة لا يمكن
~~الانتفاع في بعضها، (أو) شرط المؤجر (أن يأخذ) المستأجر (بقدرها) - أي: مدة
~~التعطيل (بعد) فراغ مدة الإجارة - لم يصح: لأنه يؤدي إلى جهالة مدة
~~الإجارة، (أو) شرط المؤجر على المستأجر (العمارة) - أي: النفقة الواجبة
~~بعمارة المأجور - لم يصح (أو جعلها) - أي: النفقة على المأجور - (أجرة لم
~~يصح) لأنها مجهولة.
# (ويتجه ولا يصح أن يشرط على أحدهما) - أي: المؤجر والمستأجر - (ما) يجب
~~(فعله على الآخر) ؛ كما لو شرط المكري على المكتري النفقة الواجبة لعمارة
~~المأجور، أو شرط المكتري على المكري تفريغ ما يحصل بفعله في مدة الإجارة؛
~~لأنه يؤدي إلى جهالة الأجرة. وهو متجه. (لكن لو عمر مكتر بهذا الشرط، أو)
~~عمر (بإذنه) - أي المؤجر - (رجع) عليه (بما قال مكر) ؛ لأنه أنفق على عين
~~بإذن ربها؛ أشبه ما لو أذنه في النفقة على عبده أو دابته.
# (و) لو عمر (بلا إذنه لا يرجع) عليه (بشيء) ؛ لأنه متبرع، لكن له أخذ
~~أعيان آلاته، وإن اختلفا في قدر ما أنفقه المكتري المأذون؛ بأن قال: أنفقت
~~مائة، وقال المكري: بل خمسين - ولا بينة لأحدهما - فالقول قول المكري؛ لأنه
~~منكر.
# (ولا يلزم أحدهما) - أي المؤجر والمستأجر. (تزويق ولا تجصيص) ونحوهما ms1652 مما
~~يمكن الانتفاع بدونه (بلا شرط) ؛ لأن الانتفاع لا يتوقف عليه.
# (وعلى مكتر تسليم مفاتيح) مؤجرة؛ لأنه بها يتوصل إلى الانتفاع،
# PageV03P654
# ويتمكن منه، (وهي) - أي المفاتيح - (أمانة بيد مكتر) ؛ كالعين المؤجرة،
~~(فإن تلفت) المفاتيح (بلا تفريط؛ فعلى مكر بدلها) ، ويكون أيضا أمانة.
### | [فصل الإجارة عقد لازم من الطرفين]
# (فصل) (والإجارة عقد لازم) من الطرفين؛ لأنها عقد معاوضة؛ (كالبيع) ؛
~~لأنها نوع منه، وإنما اختصت باسم؛ كالصرف والسلم، (فلا فسخ لواحد) منهما
~~بعد انقضاء الخيارين إن كان على ما تقدم تفصيله في باب الخيار (بلا موجب)
~~شرعي (كعيب) لم يكن علم به المستأجر حال العقد؛ فله الفسخ. قال في " المغني
~~" " والمبدع " بغير خلاف نعلمه؛ لأنه عيب في المعقود عليه، فأثبت الخيار؛
~~كالعيب في المبيع، وكذا لو حدث العيب عند مستأجر، كما يأتي.
# والعيب الذي يفسخ به في الإجارة ما تنقص به المنفعة؛ ويظهر به تفاوت
~~الأجرة، فيفسخ بذلك إن لم يزل العيب بلا ضرر يلحق المستأجر؛ كأن تكون
~~الدابة جموحا وعضوضا ونفورا أو شموسا، أو بها عيب كتعثر الظهر في المشي،
~~وعرج يتأخر به عن القافلة، وربض البهيمة بالحمل، أو يكون الأجير للخدمة
~~ضعيف البصر، أو به جنون أو جذام أو برص أو مرض، أو يجد المستأجر الدار
~~مهدومة الحائط، أو يخاف من سقوطها، أو انقطع الماء من بئرها، أو تغير بحيث
~~يمنع الشرب والوضوء؛ فيثبت له خيار الفسخ، ولا يعارضه قول " الانتصار " إنه
~~لا فسخ بذلك؛ لإمكان حمله على أنه لا يحصل الفسخ بمجرد ذلك؛ لأنه لو كان
~~المعقود عليه لانفسخت الإجارة، بخلاف ما إذا قلنا: يدخل تبعا؛ فإنه لا
~~ينافي ثبوت الخيار بانقطاعه وأشباه ذلك من العيوب، فإن رضي المستأجر
~~بالمقام، ولم يفسخ؛ لزمه جميع الأجرة المسماة، ولا أرش له، ويأتي له تتمة
~~في الفصل بعد.
# (ويملك به) - أي: العقد - (مؤجر الأجرة، و) يملك (مستأجر المنافع)
~~كالبيع، (فإذا لم يسكن مستأجر مؤجرة، أو لم يركب) مؤجرة، (أو
# PageV03P655
# امتنع) من استيفاء المنفعة لعذر يختص به أولا؛ فعليه الأجرة.
# ، (أو تحول) مستأجر ms1653 منها (في أثناء المدة؛ فعليه الأجرة) ؛ لأن الإجارة
~~عقد يقتضي تمليك المؤجر الأجر، والمستأجر المنافع، فإذا ترك المستأجر
~~الانتفاع اختيارا منه؛ لم تنفسخ الإجارة، والأجر لازم له، ولم يزل ملكه عن
~~المنافع؛ لو اشترى شيئا، وقبضه، ثم تركه، قال الأثرم: قلت لأبي عبد الله:
~~اكترى بعيرا، فلما قدم المدينة قال له: فاسخني، قال: ليس ذلك له، قد لزمه
~~الكري، قلت: فإن مرض المستكري بالمدينة؛ فلم يجعل له فسخا.
# (وإن حوله) - أي المستأجر - (مالك) الدار ونحوها قبل انقضاء الإجارة؛ فلا
~~أجرة لما سكن قبل أن يحوله المؤجر، نص عليه، وهذا المذهب المنصوص عن أحمد،
~~وعليه الأصحاب، قاله الزركشي وغيره، وهو من المفردات.
# (أو امتنع) مؤجر دابة (من تسليم الدابة) المؤجرة (في أثناء المدة، و) في
~~أثناء (المسافة) المؤجرة للركوب أو الحمل إليها؛ فلا أجرة لركوبه أو حمله
~~عليها قبل المنع منه، (أو) امتنع (الأجير) لعمل (من تكميل العمل كمن خياطة
~~أو كتابة أو حفر ما شورط عليه؛ فلا أجرة) له؛ لما عمل، وكل موضع منع المؤجر
~~المستأجر من الانتفاع بالعين المؤجرة إذا كان بعد عمل البعض؛ فلا أجرة له
~~فيه؛ لما سبق؛ لأنه لم يسلم له ما تناوله عقد الإجارة؛ فلم يستحق شيئا، إلا
~~أن يرد المؤجر العين للمستأجر قبل انقضاء المدة؛ فله الأجرة؛ لأنه سلم
~~العين، لكن يسقط منها أجرة المدة التي احتبسها المؤجر؛ لانفساخ الإجارة فيه
~~كما تقدم، أو إلا أن يتمم الأجير العمل إن لم يكن العقد على مدة قبل فسخ
~~المستأجر، فيكون له أجر ما عمل؛ لأنه وفى بالعمل.
# (وإن شردت) دابة (مؤجرة، أو تعذر باقي استيفاء النفع بلا فعل أحدهما) -
~~أي المؤجر والمستأجر - فعلى المستأجر من (الأجرة بقدر ما استوفى من عمل
~~وزمن) قبل ذلك؛ لعذر كل منهما.
# PageV03P656
# (وإن هرب أجير) مدة العمل قبل استيفاء مدة النفع حتى انقضت المدة، (أو)
~~هرب (مؤجر عين بها) قبل استيفاء بعض النفع حتى انقضت؛ انفسخت (أو امتنع من
~~تسليم) قبل استيفاء بعض النفع حتى انقضت؛ انفسخت، (أو شردت) دابة ms1654 مؤجرة
~~(قبل استيفاء بعض النفع حتى انقضت) مدة الإجارة؛ (انفسخت) الإجارة؛ لفوات
~~زمنها المعقود عليه، فإن عادت قبل انقضاء المدة؛ استوفى ما بقي منها؛ لأنها
~~تنفسخ شيئا فشيئا، ولا أجرة لزمن هرب، (ولمستأجر قبل ذلك) - أي قبل مضي
~~المدة - الفسخ استدراكا لما فاته.
# (فلو كانت) الإجارة (على عمل) موصوف بذمة؛ كخياطة ثوب، أو بناء حائط وحمل
~~إلى محل معلوم، وهرب الأجير؛ (استؤجر) ؛ أي: استأجر عليه الحاكم (من ماله)
~~- أي مال الأجير - (من يعمله) كما [لو] هرب مسلم إليه في قمح ونحوه، وليس
~~له قمح؛ فإنه يشترى من ماله قمح؛ بصفة المسلم فيه، ويدفع لرب السلم، وفي
~~بعض النسخ (ويتجه باحتمال) قوي أنه (لا) يسوغ المستأجر (أن يعمله) - أي
~~العمل الموصوف في الذمة - (هو) - أي المستأجر - (بنفسه) ، ويأخذ الأجرة من
~~مال الأجير، إلا أن يكون أقبضها، فيأخذها من ماله بإذن الحاكم، فإن لم يكن
~~حاكم، أو كان، ولم يأذن؛ فالأجرة باقية في ذمة الأجير تؤخذ منه عند القدرة.
~~وهو متجه. (فإن تعذر) استئجار من يعمله من ماله؛ (خير مستأجر بين فسخ)
~~إجارة، (و) بين (صبر) إلى قدرة عليه، فيطالبه بعمله؛ لأن ما في ذمته لا
~~يفوت بهربه.
# PageV03P657
# (ومن استؤجر لعمل في الذمة) ؛ كخياطة وبناء، (ولم تشترط مباشرته) له في
~~العقد، (فمرض ويتجه أو مات) ؛ وهو متجه (أقيم عوضه) من يعمل؛ ليخرج مما وجب
~~في ذمته: كالمسلم فيه، (ولا يلزمه إنظاره) - أي: المريض - لأن العقد
~~بإطلاقه يقتضي التعجيل (والأجرة عليه) ؛ أي: المريض لأنها في مقابلة ما
~~لزمه. (وإن اختلف) في العمل (القصد كنسخ) ؛ لاختلافه باختلاف الخطوط،
~~(وتجارة) ؛ لاختلافها باختلاف الحذق، فلا، (أو وقعت) الإجارة (على عينه) ؛
~~كالأجير الخاص؛ فلا، (أو شرطت مباشرته) العمل؛ (فلا) يلزم المستأجر قبول
~~عمل غيره؛ لأن الغرض لا يحصل به؛ أشبه ما لو أسلم في نوع، فسلم إليه غيره،
~~ولمستأجر الفسخ؛ لتعديه بتعجيل حقه الواجب تعجيله.
# (ولمكتر هرب جماله) أو بغاله، (وترك بهائمه) المكتراة (بلا مؤنة) ؛ رفع
~~أمره إلى الحاكم، فإن وجد له مالا مقدورا عليه؛ أنفق عليها ms1655 الحاكم من مال
~~الهارب؛ لوجوب نفقتها عليه وهو غائب، والحاكم أمينه، ولو بيع ما فضل من
~~البهائم عما وقع عليه العقد، وكذا يستأجر الحاكم من مال الجمال من يقوم
~~مقامه في الشد عليها وحفظها وفعل ما يلزمه فعله، فإن لم يوجد له مال؛
~~استدان الحاكم عليه ما ينفق عليها؛ لأنه موضع حاجة، أو أذن الحاكم للمستأجر
~~في النفقة على البهائم؛ لأن إقامة أمين غير المستأجر تشق وتتعذر مباشرته كل
~~وقت، وإن لم يوجد للغائب مال، أو وجد، ولم يقدر عليه، فللمستأجر (إنفاق
~~عليها) - أي: البهائم (من ماله) - أي: المستأجر - بدون إذن حاكم (بنية
~~رجوع) - وله ذلك - (ويرجع) على مالكها بما أنفقه سواء قدر على استئذان
~~الحاكم وتركه، أو لا، أشهد على نية رجوعه أو لا؛ لقيامه عنه بواجب غير
~~متبرع به،
# PageV03P658
# وإلا ينو الرجوع؛ فلا رجوع له؛ لأنه متبرع، وإن اختلفا فيما أنفقه، وكان
~~الحاكم قدره؛ قبل قول المكتري في ذلك، دون ما زاد، وإن لم يقدره؛ قبل قوله
~~في قدر النفقة، بالمعروف قاله في " المبدع ".
# (ويبيعها) - أي: البهائم (حاكم بعد) انقضاء (إجارة ليوفيه) - أي: المنفق
~~- من مستأجر أو غيره ما أنفقه؛ لأن فيه تخليصا لذمة الجمال وإيفاء لحق صاحب
~~النفقة، (ويحفظ) الحاكم (باقي ثمن) البهائم (لمالكها) ، لأن الحاكم يلزمه
~~حفظ مال الغائب (إن كان) حيا، وإن كان ميتا؛ فعلى الحاكم أن يحفظ باقي
~~الثمن للورثة؛ لأن حكم موت الجمال حكم هربه على الصحيح من المذهب، قال أبو
~~بكر: مذهب أحمد أن الموت لا يفسخ الإجارة، فله أن يركبها، ولا يسرف في
~~علفها ولا يقصر، ويرجع بذلك.
# (وتنفسخ الإجارة بتلف) محل (معقود عليه) ؛ كدابة أو عبد مات ودار انهدمت،
~~قبضها المستأجر أو لا؛ لزوال المنفعة بتلف معقود عليه، وقبضها إنما يكون
~~باستيفائها، أو التمكن منه، ولم يحصل ذلك.
# (وإن) تلف مؤجر (في أثناء مدة، أو) في أثناء (عمل) استؤجر له - (وقد مضى)
~~منها (ما له أجر) عادة - انفسخت (فيما بقي) من المدة فقط أو العمل؛ كتلف
~~إحدى صبرتين قبل القبض ms1656 بجائحة، (ويقسط أجر مدة) أو عمل (على حسب زمان رغبة)
~~؛ للاختلاف، فإذا كان أجرها في الصيف أكثر من الشتاء، أو بالعكس؛ فإن الأجر
~~المسمى يقسط على ذلك، فإذا قيل أجرها في الصيف يساوي مائة، وفي الشتاء
~~يساوي خمسين، وكان قد سكت الصيف؛ فعليه بقدر ثلثي المسمى، وكذلك لعمل؛
~~كالخياطة، فإن أجرها في أيام الصيف ليس كغيرها، و (لا) يقسط الأجر (مطلقا)
~~سواء استوى الزمان أو اختلف، بل يقدره في كل زمان بحسبه.
# (و) تنفسخ الإجارة (بانقلاع ضرس اكترى لقلعه) هذا مكرر مع ما قدمه قبيل
~~الضرب الثاني.
# PageV03P659
# (و) تنفسخ (ببرئه) ؛ لتعذر استيفاء المعقود عليه؛ كالموت، فإن لم يبرأ،
~~وامتنع مستأجر من قلعه؛ لم يجبر.
# (أو) ؛ أي: وتنفسخ إجارة ببرء (عضو غيره) - أي الضرس - (أو زواله) - أي:
~~زوال ما استؤجر له - كاستئجار طبيب ليداويه، فيبرأ، أو يموت؛ فتنفسخ فيما
~~بقي، سواء كان التلف بفعل آدمي؛ كقتله العبد المؤجر، أو لا بفعل أحد؛ كموته
~~حتف أنفه، وسواء كان القاتل المستأجر أو غيره، ويضمن ما أتلف - كالمرأة
~~تقطع ذكر زوجها تضمنه، وتملك الفسخ - فإن امتنع المريض من ذلك مع بقاء
~~المرض؛ استحق الطبيب الأجرة بمضي المدة، وكاستئجار إنسان ليقتص له من آخر،
~~أو يقيم عليه الحد، فمات.
# (و) تنفسخ إجارة (بموت مرتضع) أو امتناعه من الرضاع؛ لتعذر استيفاء
~~المعقود عليه؛ لأن غيره لا يقوم مقامه في الارتضاع؛ لاختلاف المرتضعين فيه،
~~وقد يدر اللبن على واحد دون آخر، فإن كان موته عقب العقد؛ زالت، الإجارة من
~~أصلها، ورجع المستأجر بالأجر كله، وإن كان بعد مضي مدة؛ رجع بحصته ما بقي،
~~وكذا تنفسخ بموت المرتضعة؛ لفوات المنفعة بهلاك محلها.
# و (لا) تنفسخ الإجارة [بموت] (راكب له - ولو لم يكن له من يقوم مقامه) في
~~استيفاء المنفعة - بأن لم يكن له وارث، أو كان غائبا؛ كمن يموت بطريق مكة،
~~وسواء كان هو المكتري أو غيره اكترى له، على الصحيح من المذهب، قدمه في "
~~الفروع " قال في " المحرر " وغيره: لا تنفسخ بالموت. قال: الزركشي: هذا
~~المنصوص، وعليه ms1657 الأصحاب إلا أبا محمد؛ لأن المعقود عليه إنما هو منفعة
~~الدابة، دون الراكب؛ لما تقدم من أن مستأجر الدابة للركوب له أن يركب من
~~يماثله، وإنما ذكر الراكب؛ لتقدر به المنفعة؛ كما لو استأجر دابة ليحمل
~~عليها هذا القنطار القطن، فتلف؛ لم ينفسخ، وله أن يحملها من أي قطن كان.
# PageV03P660
# (ولا) تنفسخ (بموت مكر أو موت مكتر) ؛ للزومها؛ كالبيع، وكما لو زوج عبده
~~الصغير بأمة غيره، ثم مات السيدان، (أو) ؛ أي: ولا تنفسخ (بعذر لأحدهما؛
~~بأن يكتري) جملا مثلا ليحج عليه، (فتضيع نفقته) ، فلا يمكنه الحج، أو يكتري
~~دكانا ليبيع فيها، (فيحترق متاعه) ؛ لأنها عقد لا يجوز فسخه بغير عذر، فلم
~~يجز لعذر من غير المعقود عليه؛ كالبيع، بخلاف الإباق؛ فإنه عذر في المعقود
~~عليه. (ولا يصح فسخ) الإجارة (بمقتضى ذلك) - أي: ضياع النفقة واحتراق
~~المتاع - لأنه لو جاز فسخه لعذر المكتري؛ لجاز لعذر المكري؛ تسوية بين
~~المتعاقدين، ودفعا للضرر عن واحد من العاقدين، ولم يجز ثم؛ فلم يجز ها هنا.
# (ولا يحل لمؤجر تصرف في) عين (مؤجرة) ، سواء ترك المستأجر الانتفاع بها
~~أو لا؛ لأنها صارت مملوكة لغيره كما لا يملك البائع التصرف في المبيع، إلا
~~أن يوجد منهما ما يدل على الإقالة.
# (فإن تصرف) المؤجر في العين المؤجرة بأن سكن الدار المؤجرة، أو أجرها
~~لغيره بعد تسليمها للمستأجر؛ (فعليه) - أي: المؤجر - (أجرة المثل لمستأجر)
~~لما سكن أو تصرف فيه، يسقط ذلك مما على المستأجر من الأجر، ويلزمه الباقي؛
~~لأنه تصرف فيما يملكه المستأجر عليه، بغير إذنه؛ فأشبه ما لو تصرف في
~~المبيع بعد قبض المشتري له، وقبض الدار ها هنا قام مقام قبض المنافع، بدليل
~~أنه يملك التصرف في المنافع بالسكنى والإجارة، فلو كان أجر المثل الواجب
~~على المالك بقدر المسمى في العقد؛ لم يجب على المستأجر شيء، وإن فضلت منه
~~فضلة؛ لزم المالك أداؤها إلى المستأجر. (ويتجه ولو لم تكن يد المستأجر)
~~المشاهدة (عليها، خلافا له) - أي: للإقناع - فإنه قال: فإن تصرف ويد
~~المستأجر عليها؛ بأن سكن ms1658 الدار، أو أجرها؛ لم تنفسخ، وعلى المستأجر جميع
~~الأجرة، وله على المالك أجرة المثل لما
# PageV03P661
# سكنه أو تصرف فيه، والمتجه ما قاله المصنف؛ إذ لا فرق بين يد المستأجر
~~المشاهدة أو الحكمية، وفي نسخة (لكن لو تصرف مالك قبل تسليمها) - أي: العين
~~المؤجرة - (أو امتنع منه) - أي: التسليم - (حتى انقضت) المدة؛ (انفسخت)
~~الإجارة بذلك انتهى.
# قال في " المغني " " والشرح " وجها واحدا؛ لأن العاقد أتلف المعقود عليه
~~قبل تسليمه، فانفسخ العقد؛ كما لو باعه طعاما، فأتلفه قبل تسليمه، وإن
~~سلمها إليه في أثناء المدة؛ انفسخت فيما مضى، ويجب أجر الباقي بالحصة؛
~~كالمبيع إذا سلم بعضه، وأتلف بعضا.
# (وإن غصبت) عين (مؤجرة معينة لعمل) ؛ بأن قال: استأجرت منك هذه الفرس
~~لأركبها إلى محل كذا، وهذا العبد ليبني لي هذا الحائط بكذا، فغصبت الفرس أو
~~العبد؛ (خير) مستأجر (بين فسخ) إجارة كما لو تعذر تسليم المبيع، (و) بين
~~(صبر إلى أن يقدر عليها) ؛ لأن الحق له، فإذا أخره؛ جاز.
# (و) إن غصبت مؤجرة معينة (لمدة) ؛ كما لو استأجر العبد سنة للخدمة، فغصب؛
~~(خير) مستأجر (متراخيا، ولو بعد فراغها) - أي: المدة - فلا يسقط إلا بما
~~يدل على رضاه (بين فسخ، و) بين (إمضاء) العقد بلا فسخ (ومطالبة غاصب بأجرة
~~مثل) ، ولا ينفسخ العقد بمجرد غصب؛ لأن المعقود عليه لم يفت مطلقا، بل إلى
~~بدل، وهو القيمة؛ فأشبه ما لو أتلف المبيع ونحوه آدمي، (فإن فسخ) الإجارة؛
~~(فعليه أجرة ما مضى) من المدة قبل الفسخ
# PageV03P662
# بالقسط، وإن أمضى؛ فعليه المسمى تاما، ويرجع على غاصب بأجرة.
# (وإن ردت) مؤجرة مغصوبة (في أثنائها) - أي: المدة - (قبل فسخ) مستأجر؛
~~(استوفى ما بقي) من المدة، (وخير فيما مضى) - والعين بيد غاصب (بين فسخ
~~فيه) - أي: فيما مضى - والرجوع بالمسمى، (أو إمضاء) العقد (ومطالبة غاصب)
~~بأجرة المثل؛ كما تقدم، (وله) - أي: المستأجر - (بدل موصوفة بذمة) يعني إذا
~~وقع العقد على دابة أو نحوها موصوفة بذمة المؤجر، ثم سلم إلى المستأجر عينا
~~بالصفة، فغصبت؛ فعلى المؤجر بدلها؛ لأن العقد على ما ms1659 في الذمة؛ كما لو وجد
~~بالمسلم عيبا، (فإن تعذر) البدل فللمستأجر (فسخ) الإجارة، وله الصبر إلى أن
~~يقدر على العين المغصوبة، فيستوفي منها، وتنفسخ بمضي المدة إن كانت إلى
~~مدة.
# تنبيه: علم مما تقدم أن الإجارة الصحيحة ليس للمؤجر ولا غيره فسخها
~~لزيادة حصلت، ولو كانت العين وقفا، قال الشيخ تقي الدين: باتفاق الأئمة،
~~وإذا التزم المستأجر بهذه الزيادة على الوجه المذكور؛ لم تلزمه اتفاقا، ولو
~~التزمها بطيب نفس منه بناء على إلحاق الزيادة، والشروط بالعقود اللازمة لا
~~تلحق. ذكره في الاختيارات.
# (وإن كان الغاصب) للمؤجرة هو (المؤجر؛ فلا أجرة له مطلقا) على الصحيح من
~~المذهب، وعليه الأصحاب، ونص عليه، سواء كانت الإجارة على عمل أو إلى مدة،
~~وسواء كانت على عين معينة أو موصوفة، وسواء كان غصبه لها قبل المدة أو في
~~أثنائها؛ لما تقدم من قوله: وإن حوله مالك، وامتنع من تسليم الدابة في
~~أثناء المدة أو المسافة إلى آخره؛ فلا أجرة له.
# (ولمستأجر الفسخ) إن كانت الإجارة على موصوفة في الذمة، وتعذر البدل،
~~ويثبت الانفساخ إذا كانت على معينة؛ لتعذر تسليم المعقود عليه مع تضمين
~~المستأجر ما أتلف من العين.
# PageV03P663
# (وحدوث خوف عام) يمنع من سكنى المكان الذي فيه العين المؤجرة أو حصر
~~البلد؛ فامتنع خروج المستأجر إلى الأرض المؤجرة للزرع؛ (كغصب) فللمستأجر
~~الخيار، فإن كان الخوف خاصا بمستأجر؛ كخوفه من السفر لقرب عدوه من محل يريد
~~سلوكه؛ لم يملك الفسخ؛ لأنه عذر يختص به لا يمنع استيفاء النفع بالكلية؛
~~أشبه المرض والحبس، ولو ظلما. ولو اكترى دابة ليركبها أو ليحمل عليها إلى
~~موضع معين، فانقطعت الطريق إلى جهة ذلك الموضع لخوف حادث، أو اكترى إلى
~~مكة؛ فلم يحج الناس ذلك العام من تلك الطريق؛ ملك كل من المؤجر والمستأجر
~~فسخ الإجارة، وإن اختار إبقاء الإجارة إلى حين إمكان استيفاء النفع؛ جاز؛
~~لأن الحق لا يعدوهما.
# (ولا فسخ) لعقد إجارة (بانتقال ملك في عين مؤجرة؛ بنحو بيع أو هبة) ؛
~~كعتق وجعالة؛ لعدم التنافي بين ملك الرقبة والمنفعة، ms1660 (ولو) كان الانتقال
~~(لمستأجر) ، فيجتمع على بائع لمشتر الثمن والأجرة؛ لأن عقد البيع لم يشمل
~~المنافع الجارية في ملكه بعقد التآجر؛ لأن شراء الإنسان ملك نفسه محال.
# (فلو فسخ بيع بنحو عيب؛ فالإجارة بحالها) ؛ لأنهما عقدان، فإذا فسخ
~~أحدهما بقي الآخر، وإن كان مشتري المؤجرة أجنبيا؛ فالأجرة من حين البيع له.
~~نص عليه في رواية جعفر بن محمد، واستشكل بكون المنافع غير مملوكة للبائع
~~مدة الإجارة، فلا تدخل في عقد البيع حتى أن المشتري له عوضها، وهو الأجرة،
~~وأجيب عن ذلك بأن المالك يملك عوضها - وهو الأجرة - ولم تستقر بعد، ولو
~~انفسخ العقد لرجعت المنافع إلى البائع، فيقوم المشتري مقام البائع فيما كان
~~يستحقه منها، وهو استحقاق عوض المنافع مع بقاء الإجارة. قاله في " شرح
~~المنتهى ".
# (أو) ؛ أي: ولا تبطل إجارة (بوقف) عين مؤجرة، (أو) ؛ أي:
# PageV03P664
# ولا بانتقال الملك فيها (بإرث أو وصية أو نكاح أو خلع أو طلاق أو صلح) ؛
~~لورودها على ما يملكه المؤجر من العين المسلوبة المنفعة.
# وإن استأجر من أبيه دارا [مملوكة له] أو نحوها، ثم مات الأب وخلف
~~المستأجر وأخاه؛ فالدار بينهما نصفين، والمستأجر أحق بها؛ لبقاء الإجارة
~~فيها، وما عليه من الأجرة بينهما نصفين، وإن كان أبوه قبض الأجرة؛ لم يرجع
~~بشيء منها على أخيه ولا تركة أبيه، وما خلف أبوه بينهما نصفين.
### | [فائدة باع الدار التي تستحق المعتدة للوفاة سكناها وهي حامل]
# : لو باع الدار التي تستحق المعتدة للوفاة سكناها - وهي حامل - فقال
~~المجد: قياس المذهب صحة البيع، قال في " الإنصاف ": وهو الصواب؛ كبيع
~~المؤجرة، ويصح بيع عين مؤجرة نصا، سواء كانت الإجارة مدة لا تلي العقد، ثم
~~بيعت قبلها وفي أثناء المدة؛ لأن الإجارة عقد على المنافع لا تمنع البيع؛
~~كبيع المزوجة، ولا يفتقر إلى إجارة المستأجر؛ لأن المعقود عليه في الإجارة
~~غير المعقود عليه في البيع.
# (ولمشتر لم يعلم) أن المبيع مؤجر؛ (فسخ وإمضاء) للبيع (مجانا) من غير
~~أرش، (والأجرة له) - أي: المشتري - من حين الشراء، (وإن علم) المشتري أن
~~المبيع ms1661 مؤجر؛ (فلا) يملك (فسخ) المبيع، (ولا أجرة له) ؛ لدخوله على بصيرة.
# (ويتجه وكذا) - أي مثل المنتقل بالبيع - (كل) شقص (منتقل إليه بعقد) غير
~~البيع؛ كجعله مهرا أو عوضا في طلاق أو خلع؛ فحكمه حكم المنقل بالبيع، فلا
~~يبطل العقد بشيء من ذلك، والمنتقل إليه بنوع مما ذكر إن لم يعلم بالحال
~~الفسخ؛ أو الإمضاء مجانا، وإن علم بالحال؛ فلا فسخ له، ولا أجرة.
# PageV03P665
# (و) يتجه أن الإجارة (تنفسخ باستيلاء حربي) على دار المسلمين، فيضع يده
~~على المأجور، ويمنع من الانتفاع به، (وعكسه) ؛ بأن يستولي المسلمون على دار
~~الحرب، ويضعوا أيديهم على مأجوراتهم، فلا يمكن المستأجر من التصرف فيما
~~استأجره من الحربي، فتنفسخ الإجارة بذلك، (إلا) إن كان الحربي قد (أجره) -
~~أي: ما بيده - (ل) إنسان (معصوم) من مسلم أو ذمي؛ فلا تنفسخ الإجارة؛ لدوام
~~ثبوت يده على المأجور؛ لأنه محترم، وانتقال الملك في المأجور لا يقتضي
~~بطلان الإجارة كما تقدم. وهو متجه.
### | [فصل ظهر بمؤجرة معينة عيب]
# (فصل: وإن ظهر) بمؤجرة معينة عيب؛ بأن كان بها حين العقد، ولم يعلم به
~~مستأجر، (أو حدث بمؤجرة معينة عيب) ؛ كجنون الأجير أو مرضه ونحوه حيث كان
~~بفعل الله تعالى: (وهو) - أي: العيب - (ما يظهر به تفاوت الأجرة) ؛ بأن
~~تكون الأجرة معه دونها مع عدمه؛ (كما مر بيانه في خيار العيب) من كتاب
~~البيع، وتقدم التنبيه على بعضه في الفصل قبله؛ (فلمستأجر الفسخ) ؛ لأنه عيب
~~في المعقود عليه؛ أشبه العيب في بيوع الأعيان، والمنافع لا يحصل قبضها إلا
~~شيئا فشيئا، فإذا حدث العيب، فقد وجب قبض الباقي من المعقود عليه، فأثبت
~~الفسخ فيما بقي منها، (إن لم يزل العيب) سريعا (بلا ضرر يلحقه) - أي:
~~المستأجر - (كفتح بالوعة سدت) أي: إذا فتحها المؤجر في
# PageV03P666
# زمن يسير لا تتلف فيه منفعة تضر المستأجر؛ فلا خيار له، (و) لمستأجر أيضا
~~(الإمضاء مجانا) بلا أرش لعيب قديم أو حديث (بكل الأجرة) ؛ لأنه رضي به
~~ناقصا.
# (و) إن اختلف المتآجران في الموجود هل هو عيب أو لا؟ رجع ms1662 فيه إلى أهل
~~الخبرة، مثل أن تكون الدابة خشنة المشي، أو أنها تتعب راكبها؛ لأنها لا
~~تركب كثيرا، (فما قال أهل الخبرة إنه عيب؛ فهو عيب) ؛ فله الفسخ، وإلا فلا
~~فسخ، ويكفي فيه اثنان منهم على قياس ما يأتي في الشهادات. هذا إذا كان
~~العقد على عين المعينة، فإن كانت الإجارة على موصوفة في الذمة؛ لم يفسخ
~~العقد بردها؛ لكونها معينة، وعلى المكري إبدالها بسليمة؛ كالمسلم فيه؛ لأن
~~إطلاق العقد إنما يتناول السليم وتقدم.
# (ومنه) - أي: من العيب الذي يسوغ للمستأجر الفسخ - (جار سوء) للدار
~~المؤجرة، بل هو من أقبح العيوب.
# (و) العيوب (خوف سقوط حائط، و) خوف (غرق سفينة) إبقاء للنفوس والأموال
~~(و) منها (تغير رائحة بئر) بدار مؤجرة؛ لأن النفس تعافه.
# (و) منها (غور مائها) - أي: البئر - فيثبت له بذلك خيار الفسخ، وذكرنا
~~قول " الانتصار " والجواب عنه في الفصل قبله.
# (وإن اكترى أرضا) لها ماء ليزرعها، (أو) استأجر (دارا) يسكنها، (فانقطع
~~ماؤها) - أي: الأرض مع الحاجة إليه - (أو انهدمت) الدار قبل انقضاء مدة
~~الإجارة؛ (انفسخت) الإجارة (فيما بقي) من المدة؛ لتعطل النفع فيه، ولأن
~~المقصود بالعقد قد فات، أشبه ما لو تلف.
# قال الشيخ تقي الدين: (ولا أجرة لما لم يرو من الأرض) المؤجرة (اتفاقا،
~~وإن قال) ؛ أي: ولو قال مؤجر (في) عقد (الإجارة) : أجرتك هذه الأرض (مقيلا
~~ومراحا) - أي:
# PageV03P667
# للنزول فيها وجمع الحطب ووضع الرحل - أو أطلق؛ أي: بأن لم يقل مقيلا
~~ومراحا؛ لأنه لا يرد على عقد كأرض البرية انتهى ما (قاله الشيخ) ؛ أي: فلو
~~زرعها المستأجر، فلم ترو؛ فلا أجرة لها إلا أن يقول له: أجرتكها بلا ماء
~~كما يأتي.
# (ويخير مكتر فيما) - أي: مؤجر - (انهدم بعضه) ، كدار انهدم منها بيت، بين
~~فسخ وإمساك للعيب، (فإن أمسك) البقية (فبالقسط من الأجرة) ، فتقسط الأجرة
~~على ما انهدم وعلى ما بقي، ويلزمه قسط الباقي لرضاه به ناقصا، فأشبه ما لو
~~رضي بالمبيع معيبا. ذكره ابن عقيل.
# (ومن استأجر أرضا لينتفع بها ما شاء بلا ماء) ؛ فله الزرع ms1663 والغراس
~~والبناء كيف شاء، قاله الشيخ تقي الدين.
# ولا يعارضه ما بعده؛ لأنه لم ينص في العقد على الانتفاع كيف شاء (أو)
~~استأجر أرضا و (أطلق) ؛ بأن لم يقل ولا ماء لها (مع علمه) - أي: المستأجر -
~~(بحالها) وعدم مائها؛ (صح) .
# اختاره في " المقنع " وقدمه في المغني " لأنهما دخلا في العقد على أن لا
~~ماء لها، فأشبه ما لو شرطاه، وله الانتفاع بها كما في الأولى.
# (و) من استأجر أرضا (غارقة بالماء) ، وهي التي لا يمكن زرعها قبل
~~انحساره، (و) هو (تارة ينحسر وتارة لا) ينحسر؛ لا يصح عقد الإجارة عليها
~~إذن؛ لأن الانتفاع بها في الحال متعذر؛ لوجود المانع وفي المآل غير ظاهر؛
~~لأنه لا يزول غالبا، وإن كان ينحسر عنها وقت الحاجة إلى الزراعة كأرض مصر
~~في وقت مد النيل؛ صح العقد؛ لأن المعقود متحقق بحكم العادة المستمرة، وإن
~~كانت الزراعة ممكنة، ويخاف غرقها - والعادة غرقها - لم تجز إجارتها لأنها
~~في حكم الغارقة بحكم العادة المستمرة.
# (أو) استأجر أرضا (بلا ماء ليزرعها؛ لم يصح) الاستئجار لذلك، (خلافا
~~لهما) - أي " للإقناع " " والمنتهى " - لقولهما بصحة الاستئجار. وعبارة
# PageV03P668
# الإقناع " وإن اكتراها على أنها لا ماء لها؛ صح؛ لأنه لا يتمكن من
~~الانتفاع بها بالنزول فيها وغير ذلك، وإن حصل له ماء قبل زرعها؛ فله زرعها.
~~وعبارة " المنتهى " ومن استأجر أرضا بلا ماء.
# قال مصنفه في شرحه ليزرعها المستأجر، وهما يعلمان أن ليس لها ماء، أو
~~أطلق؛ صح. انتهى، فتقرر أن الكتابين اتفقا على أن استئجار الأرض بلا ماء
~~للزرع صحيح مع علمهما، أو علم المستأجر؛ لدخوله على بصيرة، وقال في "
~~المغني " " والشرح ": وإن اكتراها على أنها لا ماء لها؛ جاز؛ لأنه يتمكن من
~~الانتفاع بها، ووضع رحله وجمع الحطب فيها، وله أن يزرعها رجاء الماء، وإن
~~حصل له ماء قبل زرعها؛ فله أن يزرعها؛ لأن ذلك من منافعها الممكن
~~استيفاؤها، وليس له أن يبني، ولا يغرس؛ لأن ذلك يراد للتأبيد، وتقدير
~~الإجارة بمدة تقتضي تفريغها عند انقضائها، فإن قيل: فلو استأجرها للغراس ms1664
~~والبناء؛ صح مع تقدير المدة.
# قلنا، التصريح بالبناء والغراس صرف التقدير عن مقتضاه بظاهره في التفريغ
~~عند انقضاء المدة، إلا أن يشترط قلع ذلك عند انقضاء المدة، فيصرف الغراس
~~والبناء عما يراد له بظاهره، بخلاف مسألتنا انتهى.
# أقول: من نظر بعين الإنصاف؛ لم يجد ثمرة لما اعتمده المصنف من الخلاف،
~~والمعتمد ما مشى عليه " الإقناع " " والمنتهى " لموافقتهما من تقدم من أولي
~~النهى، وإن لم يعلم المستأجر عدم مائها؛ لم يصح استئجاره؛ (كما لو ظن)
~~المستأجر (إمكان تحصيله) - أي: الماء - فلا يصح؛
# PageV03P669
# لأنه ربما دخل في العقد بناء على أن المؤجر يحصل له ماء، وأنه يكتريها
~~للزراعة مع تعذرها، أو ظن إمكان مجيئه (من نهر نادر لفيض) أو غير ظاهر
~~كالأرض التي يكون شربها من فيض ماء واد نادر مجيئه، أو من زيادة نادرة في
~~نهر أو غير غالبة، (أو أرض لا يجيئها المطر إلا نادرا) ، ولا يكفيها إلا
~~المطر الشديد الكثير الذي يندر وجوده، لا يخلو إما أن يؤجرها قبل مجيء
~~النهر النادر، أو المطر أو بعده، فإن (أجرها قبل تحصيله) ؛ لم يصح العقد؛
~~لأن الأرض لا تنبت الزرع أو الغرس بلا ماء، وحصوله غير معلوم؛ فلم تصح
~~إجارتها كالآبق والمغصوب.
# (و) إن أجرها (بعده) - أي: بعد وجود ماء يسقيها به - فإنه (يصح) العقد؛
~~لأنه أمكن الانتفاع بها وزرعها، فجازت إجارتها؛ كذات الماء الدائم؛ (كما لو
~~أجرها يظن تحصيله) - أي: الماء - (بأمطار) معتادة؛ فيصح؛ لأن ذلك بحكم
~~العادة لا ينقطع إلا نادرا.
# قال في " المغني " وغيره: ولا تخلو الأرض من قسمين: أحدهما أن يكون لها
~~ماء دائم إما من نهر لم تجر العادة بانقطاعه كالأراضي التي تشرب من النيل
~~والفرات ونحوهما، أو لها ماء لا ينقطع إلا مدة لا تؤثر في الزرع، أو تشرب
~~من عين نابعة أو بركة من مياه الأمطار تجتمع فيها، ثم تسقى به، أو من بئر
~~يقوم بكفايتها، أو ماء يشرب بعروقه لنداوة الأرض وقرب الماء الذي تحت
~~الأرض، فهذا كله دائم، ويصح استئجارها للغرس والزرع ms1665 بغير خلاف علمناه.
~~القسم الثاني أن لا يكون لها ماء دائم وهي نوعان: أحدهما ما أشار إليه
~~بقوله: (أو) يشرب من (زيادة معتادة) تأتي وقت الحاجة؛ (كأرض مصر) الشاربة
~~من زيادة النيل، وما يشرب من زيادة الفرات وأشباهه، وأرض البصرة الشاربة من
~~المد والجزر.
# قال في " مختار الصحاح " الجزر ضد المد، وهو
# PageV03P670
# رجوع الماء إلى خلف، وأرض دمشق (الشام) الشاربة من زيادة بردى، وما يشرب
~~من الأودية الجارية بماء المطر المعتاد؛ فهذه تصح إجارتها قبل وجود الماء
~~الذي تسقى به وبعده؛ لأن حصوله معتاد، والظاهر وجوده؛ فجازت إجارة الأرض
~~الشاربة به؛ كالشاربة من مياه الأمطار، ولأن ظن القدرة على التسليم في وقته
~~يكفي في صحة العقد؛ كالسلم في الفاكهة إلى أوانها.
# (ولو زرع) المستأجر، (فغرق) الزرع، (أو تلف بنحو جراد) كحريق وفأر أو برد
~~وغيره قبل حصاده، (أو لم ينبت؛ فلا خيار) له، نص عليه أحمد، ولا نعلم فيه
~~خلافا، (وعليه الأجرة كاملة) ؛ لأن التالف غير المعقود عليه وسببه غير
~~مضمون على المؤجر، وإنما تلف مال المكتري فيه؛ فأشبه من اكترى دكانا فاحترق
~~متاعه فيه.
# (و) إن أمكن المكتري الانتفاع بالأرض بغير الزرع أو به؛ (فله زرعها ثانيا
~~وثالثا في بقية المدة) ؛ لأنه ملك المنفعة إلى انقضاء مدته.
# (وإن تعذر زرع) أرض مؤجرة (لغرق) حدث أو انقطاع مائها؛ فللمستأجر الخيار؛
~~لأنه لمعنى في العين، وإن تلف الزرع بذلك؛ فليس على المؤجر ضمانه؛ لأنه لم
~~يتلفه بمباشرة ولا تسبب؛.
# (أو قل الماء قبل زرعها) بحيث لا يكفي الزرع؛ فله الفسخ؛ لأنه عيب، (أو)
~~قل الماء (بعده) - أي بعد أن زرعها؛ فله الفسخ أيضا، ويبقى الزرع في الأرض
~~إلى أن يستحصد، وعليه من المسمى بحصته إلى حين الفسخ، وأجر المثل لما بقي
~~من المدة لأرض لها مثل ذلك الماء، وكذلك إن انقطع الماء بالكلية، (أو عابت)
~~أرض مؤجره (بغرق يعيب به الزرع؛ فله الخيار) ؛ لحصول ما تنقص به منفعة
~~العين المؤجرة.
# (فإن فسخ بعد زرع؛ فله قسط المسمى) من أول المدة (إلى) ms1666 حين (الفسخ، و)
~~يلزمه (أجر مثل لباق) من المدة لأرض متصفة بالعيب الذي ملك الفسخ من أجله.
# (ويتجه) أنه يؤخذ (منه) - أي من قوله فإن فسخ إلى آخره - (إن
# PageV03P671
# تصرف مستأجر بعد علمه بالعيب لا يمنع الفسخ) ؛ لأنه لو كان تصرف المستأجر
~~مانعا من الفسخ؛ (لما كان فرق بين الأجرة قبل الفسخ وبعده، بخلاف البيع) ،
~~فإنه إذا اطلع على العيب فيه، وتصرف بالمبيع لغير مصلحته يمتنع عليه الفسخ.
~~وهو متجه.
# (وإن استأجرها) - أي الأرض - (عاما فزرعها) زرعا جرت العادة بنباته، (فلم
~~ينبت إلا بعام قابل بلا تفريط مستأجر) مثل أن يزرع زرعا ينتهي في المدة
~~عادة، فأبطأ لبرد أو غيره؛ فللعام (الأول المسمى) في العقد، (وللعام الثاني
~~أجرة مثل) ويلزم رب الأرض تركه إلى أن ينتهي (وليس لربها قلعه) - أي الزرع
~~- (قبل إدراكه) ؛ لأنه لا تفريط من المستأجر في تأخيره؛ كما لو أعاره أرضا،
~~فزرعها، ثم رجع المالك قبل كمال الزرع. (و) إن كان عدم نبات الزرع في العام
~~(بتفريطه) - أي: المستأجر - (كتأخير زرع لمدة لا يكمل فيها) عادة؛ فحكمه
~~حكم زرع الغاصب، (للمالك) بعد انقضاء المدة (إبقاؤه بأجر مثله) لما زاد على
~~المدة؛ لأنه أبقى زرعه بأرض غيره بعدوانه، (و) له (تمليكه بقيمته) - وهي
~~مثل بذره وعوض لواحقه - ومحل ذلك، (ما لم يختر مكتر إزالته) - أي: الزرع -
~~(حالا) وتفريغ الأرض، فإن اختاره فله ذلك؛ لأنه يزيل الضرر، ويسلم الأرض
~~على الوجه الذي اقتضاه العقد، ولا يلزم المستأجر قلع زرعه لو طلبه المالك
~~في هذه الحالة؛ لأن له حدا ينتهي إليه، بخلاف الغرس.
# ومتى أراد المستأجر زرع شيء لا يدرك مثله في مدة الإجارة؛ (فللمالك منعه)
~~؛ لأنه سبب لوجود زرعه في أرضه بغير حق، فملك منعه (من زرع) إزالة لضرره.
# (وإن زرع مؤجر تعديا) ؛ بأن زرع قبل انقضاء مدة الإجارة زرعا
# PageV03P672
# يضر بالمستأجر، أو غرس أو بنى؛ فهو (غاصب، ولمستأجر تملك زرعه) بنفقته،
~~(وإليه ميل ابن رجب) ، خلافا للقاضي.
# (وكذا غاصب أرض موقوفة زرعت) ؛ أي: زرعها الغاصب؛ فللموقوف عليه تملك ms1667
~~الزرع بنفقته لملك العين في الجملة.
# (و) إن زرعت أرض (موصى بنفعها) لمعين؛ فللموصي له تملك زرعها بنفقته وعوض
~~لواحقه؛ إذ لا فرق بينها وبين المغصوبة.
# (و) لو (اكترى) أرضا (مدة لزرع لا يكمل) ذلك الزرع (فيها) عادة؛ كمن
~~اكترى خمسة أشهر لزرع لا يكمل إلا في سنة، نظرنا (فإن شرط) المستأجر (قلعه)
~~- أي الزرع - (بعدها) - أي مدة الإجارة - أو نقله عنه وتفريغها؛ (صح)
~~العقد؛ لأنه لا يفضي إلى الزيادة على مدته، وقد يكون له غرض في ذلك ليأخذه
~~قصيلا أو غيره، ويلزمه ما التزم، (وإلا) يشترط قلعه؛ بإن شرط إبقاءه إلى
~~إدراكه بعد مدة الإجارة، أو سكت، فلم يشترط قطعا ولا إبقاء؛ (فلا) تصح
~~الإجارة؛ لفسادها بعد الاشتراط.
# أما في الأولى فلأنه جمع بين متضادين، لأن تقدير المدة يقتضي التفريغ
~~بعدها، وشرط التبقية يخالفه، ولأن مدة التبقية مجهولة، وأما في الثانية
~~فلأنه اكتراها لزرع شيء لا ينتفع بزرعه في مدة لإجارة، أشبه إجارة الأرض
~~المنتجة للزرع.
### | [تتمة أسلم العين المعقود عليها في الإجارة الفاسدة حتى انقضت المدة]
# : وإذا أسلم العين المعقود عليها في الإجارة الفاسدة حتى انقضت المدة، أو
~~بعضها، أو مدة يمكن استيفاء المنفعة فيها، أو لا؛ فعليه أجرة المثل لمدة
~~بقائها في يده، سواء استعمل المأجور، أو لم يستعمله؛ لأن المنافع تلفت تحت
~~يده بعوض لم يسلم للمؤجر، فرجع إلى قيمتها، كما لو استوفاه، وإن لم تسلم
~~العين في الإجارة الفاسدة؛ لم يلزمه أجرة - ولو بذل العين المالك - لأن
~~المنافع لم تتلف تحت يده، والعقد الفاسد لا أثر له، بخلاف الإجارة الصحيحة.
### | [فصل الأجير قسمان قسم خاص وقسم مشترك]
# (فصل:) (والأجير قسمان) ، قسم (خاص و) قسم (مشترك) ، (فلا ضمان
# PageV03P673
# على) أجير (خاص، وهو من قدر نفعه بمدة) ؛ بأن استؤجر لخدمة أو عمل في
~~بناء أو خياطة يوما أو أسبوعا ونحوه؛ فيستحق المستأجر نفعه في جميع المدة
~~المقدر نفعه بها، لا يشركه فيها أحد، فإن لم يستحق نفعه في جميع المدة؛
~~فمشترك؛ كما يأتي، سوى زمن فعل الصلوات ms1668 الخمس في أوقاتها بسننها المؤكدات.
# قاله في " المستوعب " وسوى صلاة جمعة وعيد، فإن أزمنة ذلك لا تدخل في
~~العقد، بل مستثناة شرعا.
# قال المجد في شرحه: ظاهر النص يمنع من شهود الجماعة إلا بشرط أو إذن،
~~سواء (سلم نفسه لمستأجر) ؛ بأن كان يعمل عند المستأجر، (أو لا) ؛ بأن كان
~~يعمل في بيت نفسه، ويستحق الأجير الخاص الأجرة بتسليم نفسه، عمل أو لم
~~يعمل؛ لأنه بذل ما عليه؛ كما لو بذل البائع العين المبيعة، وتتعلق الإجارة
~~بعينه كالأجير المعين، فليس له أن يستنيب، إذا تقرر هذا، فلا ضمان عليه
~~(فيما يتلف بيده) ، نص عليه؛ لأنه نائب المالك في صرف منافعه إلى ما أمر
~~به؛ فلم يضمن؛ كالوكيل، ولأن عمله غير مضمون عليه، فلم يضمن ما تلف به؛
~~كالقصاص (إلا أن يتعمد) الإتلاف، (أو يفرط) ؛ لأنه إذن كالغاصب.
# (وإن عمل) أجير خاص (لغير مستأجره، فأضره؛ فله) - أي: المستأجر - على
~~الأجير (قيمة ما فوته) عليه من منفعته على الصحيح من المذهب.
# قال أحمد في رجل يستأجر أجيرا على أن يحتطب له على حمارين كل يوم، فكان
~~الرجل ينقل عليهما وعلى حمير لرجل آخر، ويأخذ منه الأجرة: فإن كان يدخل
~~عليه ضرر؛ يرجع عليه بالقيمة.
# قال في " المغني ": فظاهر هذا أن المستأجر يرجع على الأجير بقيمة ما
~~استضر باشتغاله عن عمله.
# (ويقبل دعواه) - أي: الأجير - لحمل شيء (تلف) ذلك (المحمول) على وجه لا
~~يضمنه بيمينه، (وله) - أي: الحامل - (أجرة حمله) إلى محل تلفه. ذكره في "
~~التبصرة " واقتصر عليه في " الفروع "؛ لأن ما عمل فيه من عمل بإذن، وعدم
~~تمام العمل ليس من جهته.
# PageV03P674
# (ولا) ضمان على (حجام أو ختان) ، خاصا كان أو مشتركا، (بآلة غير كالة) ،
~~ويشترط كون القطع (في وقت صالح لقطع) ، فإن قطع في وقت لا يصلح القطع فيه؛
~~ضمن، (أو بيطار أو طبيب خاصا أو مشتركا) إذا كان (حاذقا) في صنعته، (ولم
~~تجن يده بمجاوزة، أو قطع ما لم يقطع) ؛ لأنه فعل فعلا مباحا، فلم يضمن
~~سرايته؛ كحده؛ لأنه لا يمكن ms1669 أن يقال: اقطع قطعا لا يسري، بخلاف دق دقا لا
~~يخرقه، فإن لم يكن لهم حذق في الصنعة، ضمنوا؛ لأنه لا يحل لهم مباشرة القطع
~~إذن، فإذا قطع فقد فعل محرما، فضمن سرايته. (وإن أذن فيه) - أي: الفعل -
~~(مكلف ولو سفيها - أو) أذن فيه (ولي نحو صغير) ؛ كمجنون، أو فعله الحاكم
~~بنحو الصغير، أو ولي من أذن له الحاكم حتى في قطع سلعة ونحوها؛ لم يضمن؛
~~لأنه مأذون فيه من ذي الولاية، (وإلا) يؤذن له فيه فسرت الجناية؛ (ضمن)
~~لأنه فعل غير مأذون فيه، (والدية على عاقلته) ، وعليه يحمل ما روي أن عمر
~~قضى به في طفلة ماتت من الختان بدية على عاقلة خاتنها.
# وإن أذن فيه، وكان حاذقا، لكن جنت يده، ولو خطأ؛ مثل أن جاوز الختان إلى
~~الحشفة أو إلى بعضها، أو قطع في غير محل القطع، أو قطع سلعة، فتجاوز موضع
~~محل القطع، أو قطع بآلة كآلة يكثر ألمها، وأشباه ذلك؛ ضمن؛ لأن الإتلاف لا
~~يختلف ضمانه بالعمد والخطأ.
# قال ابن القيم في " تحفة الودود ": فإن أذن له أن يختنه في زمن حر مفرط،
~~أو برد مفرط، أو في حال ضعف يخاف عليه منه، فإن كان بالغا عاقلا؛ لم يضمنه؛
~~لأنه أسقط حقه بالإذن فيه، وإن كان صغيرا؛ ضمنه؛ لأنه لا يعتبر إذنه شرعا،
~~وإن أذن فيه وليه؛ أي: في زمن الحر المفرط أو البرد؛ فهذا موضع نظر، هل يجب
~~الضمان على الولي أو الخاتن؟ ولا ريب أن الولي متسبب، والخاتن مباشر؛
~~فالقاعدة تقتضي تضمين المباشر؛ لأنه يمكن الإحالة عليه بخلاف، ما إذا تعذر
~~تضمينه. انتهى.
# (ولا) ضمان على (راع) فيما تلف من الماشية إذا (لم يتعد، ويقبل قوله
# PageV03P675
# في نفيه) - أي: التعدي - (أو) لم (يفرط) في حفظها (بنحو نوم) ؛ كاشتغال
~~بلعب (أو غيبتها) - أي: الماشية - (عنه، أو ضربها) ضربا (مبرحا) ؛ بأن يسرف
~~في ضربها، أو سلوكه موضعا يتعرض لتلفها به؛ لأنه مؤتمن على حفظها؛ أشبه
~~المودع، فلا يضمنها بدون ما ذكر؛ كالمؤجرة، فإن فرط الراعي في ms1670 حفظها بنوم
~~أو غفلة، أو تركها تتباعد عنه، أو تغيب عن نظره وحفظه، أو تعدى؛ بأن أسرف
~~في ضربها، أو ضربها في غير موضع الضرب، أو ضربها من غير حاجة إلى الضرب؛
~~ضمن الراعي التالف، قال في " المبدع " بغير خلاف.
# (وإذا جذب الدابة مستأجر أو معلمها السير) ، أو السير مع الكر أو الفر
~~(لتقف) ، أو تنقلب، فتلفت؛ لم تضمن، (أو ضرباها) - أي: الدابة - مستأجرها
~~أو معلمها السير ونحوه، كالضرب المتعارف (عادة) من غير إسراف؛ (لم تضمن) ؛
~~لأنه مأذون فيه، (وإلا) ؛ بأن جذبها لا للوقوف، ولا للتعليم، أو ضربا غير
~~المعتاد؛ (حرم) ذلك، (وضمن) الدابة إن تلفت؛ لأنه فعل ما ليس له فعله.
# (وعلى راع تحري نافع مكان رعي، و) يلزمه (توقي نبات مضر، و) يلزمه
~~(إيرادها) - أي: الماشية - (الماء) إذا احتاجت إليه على الوجه الذي لا
~~يضرها شربه، (و) يلزمه (ردها عن زرع الناس، و) يلزمه (دفع سباع عنها، و)
~~يلزمه (منع بعضها من أذية بعض قتالا ونطحا. و) يلزمه أن (يؤدب الصائلة)
~~بردها عن المصول عليها، ويرد القرناء عن الجماء، والقوية عن الضعيفة.
~~(وعليه إعادتها عند المساء لأربابها) .
# وإن اختلف راع ورب ماشية في تعد أو تفريط وعدمه؛ بأن ادعى ربها أن الراعي
~~تعدى، أو فرط، فتلفت، وأنكر الراعي؛ فالقول قوله بيمينه؛ لأنه أمين، والأصل
~~براءته، وإن فعل الراعي فعلا، واختلفا في كونه تعديا، أو فرط؛ رجع فيه إلى
~~أهل الخبرة؛ لأنهم أدرى به.
# PageV03P676
# (وإن ادعى) الراعي (موتا) لشاة ونحوها؛ قبل قوله بيمينه - (ولو لم يحضر
~~جلدا) أو غيره - على الصحيح من المذهب؛ لأنه مؤتمن، (أو ادعى مكتر) لدابة
~~أو آدمي (أن المكترى أبق أو مرض أو شرد أو مات في المدة أو بعدها) - أي:
~~المدة - (قبل قوله بيمينه) في عدم التعدي والتفريط، ولا ضمان عليه؛ لأنه
~~مؤتمن.
# (ولو جاء به صحيحا وكذبه) المالك؛ أي: فيقبل قول المدعي على الصحيح من
~~المذهب. وقدمه في " الفروع " والرعاية " في إباق العبد، (ولا أجرة) عليه
~~(حيث لم ينتفع به) - أي المأجور - لأن ms1671 الأجرة إنما تجب بالانتفاع بالعين
~~المؤجرة، ولم يوجد.
# (وإن عقد) إجارة (على) رعي إبل أو بقر أو غنم (معينة مدة، تعينت) ؛ كما
~~لو استأجر لخياطة ثوب بعينه؛ (فلا تبدل؛ ويبطل العقد فيما تلف) منها؛ لفوات
~~المحل المعقود عليه؛ كموت الوضيع (و) إن عقد (على) رعي شيء (موصوف بذمة،
~~فلا بد من ذكر نوعه) وجنسه، فيقول: إبلا أو بقرا أو غنما، ويقول في الإبل:
~~بخاتيا أو عرابا، وفي البقر بقرا أو جواميس، وفي الغنم ضأنا أو معزا، (و)
~~يذكر (كبره أو صغره، و) يذكر (عدده) وجوبا؛ لأن الغرض يختلف باختلاف ذلك،
~~فاعتبر العلم به؛ إزالة للجهالة.
# (ولا يلزمه) - أي الراعي - (رعي سخالها) ، سواء كانت على معينة أو
~~موصوفة؛ لأن العقد لم يتناولها.
# (ولا يشمل إطلاق) العقد على (بقر) رعي (جواميس) ، وعلى إبل لم يشمل
~~بخاتي؛ لأن العقد لم يتناوله حملا على العرف.
# (ويضمن) الأجير (المشترك. ويتجه) تضمينه الشيء (المعمول) الذي استؤجر
~~لعمله، و (لا) يضمن (آلة) دفعها له المستأجر ليعمل بها ذلك (العمل)
# PageV03P677
# إن تلفت به؛ لأنها عارية تلفت فيما أعيرت له، فلا يضمنها؛ لأنه مأذون
~~بذلك من المالك وهو متجه.
# (وهو) - أي الأجير المشترك - (من قدر نفعه بعمل، ولو تعرض فيه) - أي:
~~العمل - وقت عقد (لمدة؛ ككحال) يكحله شهرا كل يوم كذا، ويتقبل الأجير
~~المشترك الأعمال في وقت واحد يعمل لهم، فيشتركون في نفعه، فلذلك سمي
~~مشتركا، فتتعلق الإجارة بذمته لا بعينه، ولا يستحق الأجرة إلا بتسليم عمله،
~~دون تسليم نفسه، بخلاف الخاص (ما تلف بفعله) - أي: الأجير - المشترك (من
~~تخريق) قصار بدقه أو مده أو عصره أو بسطه، (وغلط) خياط (في تفصيل) ، روي عن
~~عمر وعلي - رضي الله عنهما -، لأن عمله مضمون عليه؛ لكونه لا يستحق العوض
~~إلا بالعمل، فإن الثوب لو تلف في حرزه بعد عمله؛ لم يكن له أجر فيما عمل
~~فيه، بخلاف الخاص، وما تولد منه يكون مضمونا؛ كالعدوان بقطع عضو، (أو) غلط
~~في (نسج، أو) في (طبخ، أو) في (خبز) ، وكذا ملاح سفينة ونحوه، ويضمن ms1672 أيضا
~~ما تلف بفعله من يده أو خرقه أو ما يعالج به السفينة، وسواء كان رب المتاع
~~معه أو لا، على الصحيح من المذهب، نص عليه في رواية ابن منصور، وجزم به في
~~" المحرر " " والوجيز " " والمنور " وغيرهم.
# (ويقدم قول ربه) - أي: التالف - (في صفة عمله) ؛ أي: إذا اختلفا في صفة
~~العمل بعد تلف المأجور؛ ليغرمه للعامل؛ فالقول قول ربه؛ لأنه غارم. ذكره
~~ابن رزين، واقتصر عليه في " المبدع " وتبعهما في " الإقناع "، وهو مرجوح.
# PageV03P678
# (ويتجه لا) يقبل قول ربه، بل يقبل قول الأجير، نص عليه، وهذا المذهب، قال
~~في " الإنصاف " لئلا يغرم نقصه مجانا بمجرد قول ربه، بخلاف الوكيل، قال في
~~" التلخيص " القول قول الأجير في أصح الروايتين، وجزم به في " الهداية " "
~~والمذهب " " والخلاصة " " والمحرر " " والوجيز " وغيرهم. (خلافا له) - أي:
~~" للإقناع " - كما يقدم قول (الخياط) على قول مالك، فكذلك هنا إذ لا فرق
~~بينهما، ويأتي قريبا، وهو متجه.
# (و) يضمن حامل ما تلف (بزلقه أو عثرته) - أي: الحامل من آدمي أو بهيمة -
~~(وسقوط) محمول (عن دابة) أو رأس، (أو تلف بقوده) - أي: الجمال - (وسوقه أو
~~انقطاع حبله) الذي يشد به الحمل، سواء (حضر رب المال أو غاب) ؛ إذ لا فرق
~~بين كون صاحب العمل حاضرا عنده أو غائبا، أو كونه مع الملاح أو الجمال أو
~~لا، قال ابن عقيل: ما تلف بجناية الملاح بحذقه، أو بجناية المكاري بشده
~~المتاع ونحوه؛ فهو مضمون عليه؛ لأن وجوب الضمان عليه بجناية يده، فلا فرق
~~بين حضور المالك وغيبته؛ كالعدوان؛ لأن جناية الجمال والملاح إذا كان صاحب
~~المتاع راكبا معه يعم المتاع وصاحبه، وتفريطه يعمهما؛ فلم يسقط ذلك الضمان؛
~~كما لو رمى إنسانا متترسا، فكسر ترسه وقتله، ولأن الطبيب والختان إذا جنت
~~يداهما؛ ضمنا مع حضور المطبب والمختون.
# وقد ذكر القاضي: أنه لو كان حمال يحمل على رأسه - ورب المتاع معه - فعثر،
~~فسقط المتاع، فتلف؛ ضمن، وإن سرق لم يضمن؛ لأنه في العثار تلف بجنايته،
# PageV03P679
# والسرقة ليست من جنايته، ورب المال لم يحل بينه وبينه، ms1673 وهذا يقتضي أن
~~تلفه بجنايته مضمون عليه، سواء حضر رب المال، أو غاب، بل وجوب الضمان في
~~محل النزاع أولى؛ لأن الفعل في ذلك الموضع مقصود لفاعله، والسقطة من الحمال
~~غير مقصودة له، فإذا أوجب الضمان ها هنا فثم أولى، قال في الشرح: (و) يضمن
~~أيضا ما نقص (بخطئه في فعله) ؛ كصباغ أمر بصبغ ثوب أصفر، فصبغه أسود ونحوه؛
~~لما روى جعفر بن محمد عن أبيه عن علي أنه كان يضمن الصباغ والصواغ، وقال لا
~~يصلح الناس إلا ذلك. ولأن عمل الأجير المشترك مضمون عليه، فما تولد منه يجب
~~أن يكون مضمونا عليه؛ كالعدوان بقطع عضو، ودليل ضمان عمله عليه أنه لا
~~يستحق الأجر إلا بالعمل، وأن الثوب لو تلف في حرزه بعد عمله لا أجر له،
~~بخلاف الخاص، فإنه إذا أمكنه المستأجر من استعماله؛ استحق العوض بمضي
~~المدة، وإن لم يعمل، (ولو بدفعه) - أي: الثوب ونحوه - (لغير ربه) غلطا،
~~فيضمنه؛ لأنه فوته على مالكه، قال أحمد في قصار دفع الثوب إلى غير مالكه:
~~يغرم القصار، وليس للمدفوع إليه لبسه إذا علم، وعليه رده للقصار نصا، (وغرم
~~قابض) الثوب المدفوع إليه غلطا - (قطعه أو لبسه جهلا) أنه ثوب غيره - (أرش
~~قطعه، وأجرة لبسه) ؛ لتعديه على ملك غيره، (ورجع) قابض (بهما) - أي بأرش
~~قطعه، وأجرة لبسه - (على دافع) نصا؛ لأنه غره. قال في شرح الهداية " ويرجع
~~بما غرمه على القصار، نص عليه، وزاد في الرعاية " مسألة الرجوع بأجرة
~~اللبس، وله المطالبة بثوبه إن كان موجودا، وإن هلك ضمن الأجير؛ لأنه أمسكه
~~بغير إذن صاحبه بعد طلبه، فضمنه؛ كما لو علم. .
# (وإن علم) قابض أن الثوب ونحوه ليس بثوبه، فقطعه، أو لبسه؛ (فلا) رجوع له
~~على دافع بما غرمه للمالك؛ لأنه أدخل الضرر على نفسه.
# و (لا) : يضمن أجير (ما تلف بغير فعله) ؛ لأنه عين مقبوضة بعقد الإجارة
# PageV03P680
# لم يتلفها بفعله؛ أشبه المستأجر، ولأنه قبضها بإذن مالكها لنفع يعود
~~عليهما؛ أشبه المضارب (إن لم يفرط) ، فإن فرط ضمن؛ لأن العين في يده ms1674 أمانة؛
~~أشبه المودع، (أو) ؛ أي: ولا يضمن (ما ضاع بحرزه) - أي من حرزه - بنحو
~~سرقة، (ولا أجرة له) أي: للأجير المشترك - (فيما عمل فيه) ، هذا المذهب
~~مطلقا، وعليه أكثر الأصحاب، (ولو) كان عمله فيه (ببيت ربه) ، خلافا "
~~للحاوي " إذ المذهب أنه لا فرق في ذلك بين أن يعمل في بيت ربه أو غيره؛
~~لأنه لم يسلم عمله للمستأجر؛ إذ لا يمكن تسليمه إلا بتسليم المعمول، فلم
~~يستحق عوضه؛ كمكيل بيع، وتلف قبل قبضه.
# (ويتجه) أن الأجير لا يستحق الأجرة فيما إذا كان العمل ببيت المستأجر،
~~(وتلف) المعمول (قبل فراغه) من العمل، وأما إذا تلف بعد فراغه من العمل،
~~وهو بيت المستأجر؛ فقد استحق الأجرة بمجرد الفراغ؛ لأنه أتم ما عليه،
~~(خلافا له) - أي: " للإقناع " - فإنه قال: ولا أجرة له فيما عمله، سواء
~~عمله في بيت المستأجر أو بيته، وهو اتجاه حسن.
### | [تنبيه فيمن استؤجر على عمل في عين]
# : قال في " المغني ": وكل من استؤجر على عمل في عين، فلا يخلو إما أن
~~يوقعه وهي في يد الأجير؛ كالصباغ يصبغ في حانوته، والخياط في دكانه؛ فلا
~~يبرأ من العمل حتى يسلمها إلى المستأجر، ولا يستحق الأجرة حتى يسلمه
# PageV03P681
# مفروغا منه؛ لأن المعقود عليه في يده؛ فلا يبرأ منه، ما لم يسلمه إلى
~~العاقد كالمبيع من الطعام، وأما إذا كان يوقع العمل في بيت المستأجر مثل أن
~~يحضره إلى داره ليخيط فيها، أو يصبغ فيها؛ فإنه يبرأ من العمل، ويستحق أجره
~~بمجرد عمله؛ لأنه في يد المستأجر، فيصير مسلما للعمل حالا فحالا، ولو
~~استأجر رجلا يبني له حائطا في داره، أو يحفر بها بئرا بريء من العمل،
~~واستحق أجره بمجرد عمله، ولو كانت البئر في الصحراء أو الحائط؛ لم يبرأ
~~بمجرد العمل، ولو انهارت عقيب الحفر، أو الحائط بعد بنائه وقبل تسليمه؛ لم
~~يبرأ من العمل، نص عليه أحمد في رواية ابن منصور، فإنه قال: إذا استعمل ألف
~~لبنة في كذا وكذا فعمل، ثم سقط؛ فله الكراء.
# وأما الأجير الخاص فيستحق أجره ms1675 بمضي المدة، سواء تلف ما عمله أو لم يتلف،
~~نص عليه أحمد فقال: إذا استأجر يوما، فعمل وسقط عند الليل ما عمله، فله
~~الكراء، وذلك؛ لأنه يلزمه تسليم نفسه، وعمل ما يستعمل فيه، وقد وجد ذلك
~~منه. بخلاف الأجير المشترك، ولو استأجر أجيرا ليبني له حائطا طوله عشرة
~~أذرع، فبنى بعضه، فسقط؛ لم يستحق شيئا حتى يتمه، سواء كان في ملك المستأجر
~~أو في غيره؛ لأن الاستحقاق مشروط بإتمامه، ولم يوجد.
# قال أحمد: إذا قيل له: ارفع حائطا كذا وكذا ذراعا؛ فعليه أن يوفيه، فإن
~~سقط؛ فعليه التمام، وكذلك لو استأجره ليحفر له بئرا عمقها عشرة أذرع، فحفر
~~منها خمسة، وانهار فيها تراب من جوانبها؛ لم يستحق شيئا حتى يتمم حفرها.
~~انتهى.
# (ولا يضمن) أجير (مشترك تبرع بعمله مطلقا) ؛ أي: سواء عمله ببيته أو
~~غيره؛ لأنه أمين محض، فإن اختلفا في أنه أجير أو متبرع؛ فقول أجير بيمينه؛
~~لأن الأصل براءته. (ولأجير حبس معمول) ؛ كثوب صبغه أو قصره أو خاطه (على
~~أجرته؛ إن حكم بفلس ربه) ، وكون الأجير يملك حبس ما صبغه أو قصره أو خاطه؛
# PageV03P682
# لأن زيادته للمفلس؛ فأجرته عليه، والعمل الذي هو عوضها موجود في عين
~~الثوب، فملك حبسه مع ظهور عسرة المستأجر؛ كمن أجر دابته أو نحوها لإنسان
~~بأجرة حالة، ثم ظهر عسر المستأجر قبل تسليمها له؛ فإن للمؤجر حبسها عنه،
~~وفسخ الأجرة، ثم إن كانت أجرته أكثر مما زادت به قيمته؛ أخذ الزيادة، وحاصص
~~الغرماء بما بقي له من الأجرة.
# (ويتجه) أنه (لا) يجوز للأجير حبس المعمول (بمجرد إعسار) المالك، بل لا
~~بد من تقدم حكم الحاكم بإعساره. (و) يتجه (أنه) - أي: الأجير (يحاصص
~~الغرماء) بحدوث زيادة في ثمن المعمول بغير عمله؛ لأنهم شركاؤه (ولا يختص)
~~الأجير (به) ؛ أي: الزائد عن الثمن الذي بيع به، (إلا إن زاد) ثمنه (بعمله)
~~فيختص بالزائد حيث كان أنقص من أجرته؛ (كمضارب) يأخذ ما يخصه من ربح ظهر
~~قبل أن يفلس رب المال، ولا يحاصص الغرماء في نصيبه. وهو متجه. ms1676 (وإلا) يحكم
~~حاكم بفلس المستأجر؛ (فلا) يملك الأجير حبس المعمول بعد عمله، فإن فعل؛
~~فحكمه حكم الغاصب؛ لأنه لم يرهنه عنده، ولا أذنه في إمساكه، ولا يتضرر
~~بدفعه قبل أخذ أجرته، ومتى فعل، فتلف؛ (ضمن) ه (كما لو أتلفه) الأجير بعد
~~عمله أو بعد حمله إذا استؤجر له، (وخير مالك بين تضمينه) - أي: الأجير -
~~(إياه) أي المعمول أو المحمول (غير معمول) - أي: مخيط ونحوه - (أو) غير
~~(محمول) بأن يطالبه بقيمته في الموضع الذي سلمه إليه فيه ليحمله منه، (ولا
~~أجرة له) ؛ أي: الأجير لأنه لم يسلم عمله أو تضمنه المعمول أو المحمول
~~التالف تعديا بقيمته
# PageV03P683
# (معمولا) - أي: مصبوغا ونحوه - (ومحمولا) إلى مكان تلف فيه، (وله الأجر)
~~- أي: أجرة عمله وحمله -، لأن تضمينه إياه كذلك في معنى تسليم العمل
~~المأمور به، وإنما خير بين الأمرين؛ لأن ملكه مستصحب عليه إلى حين المطالبة
~~بقيمته قبل عمله وحين تلفه.
# (وإن استأجر) أجير (مشترك) أجيرا (خاصا) ؛ كخياطة أو صباغ يستأجر أجيرا
~~فأكثر مدة معلومة يستعمله فيها؛ (فلكل) من الخاص والمشترك (حكم نفسه) ،
~~فإذا تقبل صاحب الدكان خياطة ثوب، ودفعه إلى أجيره فخرقه، أو أفسده بلا تعد
~~ولا تفريط؛ لم يضمنه؛ لأنه أجير خاص، ويضمنه صاحب الدكان لمالكه؛ لأنه أجير
~~مشترك.
# (وإن تقبل) الأجير المشترك، (ولم يعمل، بل استعان بغيره؛ فله) - أي:
~~المشترك - (الأجرة) المسماة في العقد؛ (لضمانه) - أي: التزامه العمل - (لا
~~لتسليم العمل) ، وتقدم في الشركة أن التقبل يوجب الضمان على المتقبل،
~~ويستحق الربح، وسواء عمل فيه شيئا، أو لا.
# (و) إن قال الأجير: (أذنت لي في تفصيله) - أي: الثوب - (قباء، وقال)
~~المستأجر: (بل) أذنت لك بتفصيله (قميصا) ؛ فالقول (قول خياط) ، نص عليه؛
~~لئلا يغرم نقصه مجانا بمجرد قول ربه، بخلاف الوكيل إذا ادعى أنه أذن له في
~~البيع ونحوه؛ لم يقبل؛ لأن الأصل عدم الإذن، وهذا المذهب.
# قال في " التلخيص " القول قول الأجير في أصح الروايتين، وجزم به في "
~~الهداية " " والمذهب " " والخلاصة " " والمحرر " " والوجيز " وغيرهم، (ولو
~~كان مثل ربه) - أي: الثوب - (لا يلبس ms1677 القباء) ، خلافا لابن أبي موسى، وإنما
~~قبل قول الأجير؛ لأنهما اتفقا على الإذن، واختلفا في صفته، فكان القول قول
~~المأذون؛ كالمضارب إذا قال: أذنت لي في البيع نساء، ولأنهما اتفقا على ملك
~~الخياط القطع، والظاهر أنه فعل ما ملكه، واختلف في
# PageV03P684
# لزوم الغرم له، والأصل عدمه، فيحلف الخياط: لقد أذنت لي في قطعه كذا،
~~ويسقط عنه الغرم، (و) يكون (له أجر مثله) ؛ لأنه ثبت وجود فعله المأذون فيه
~~بعوضه، (ولعدم ثبوت مسمى بدعواه) ؛ فلا يجب بيمينه، (وكذا) ؛ أي: ومثله في
~~الحكم لو قال صباغ: (أمرتني بصبغه كذا) - أي: أسود - (فقال ربه) - أي:
~~الثوب: بل أمرتك بصبغه - (كذا) - أي: أحمر، فالقول قول الصباغ، وله أجرة
~~مثله.
# (و) لو قال رب ثوب لخياط: (إن كان) الثوب (يكفيني) قميصا أو قباء،
~~فاقطعه، و (فصله، فقال) الخياط: (يكفيك، ففصله، فلم يكفه؛ ضمنه) ؛ أي ضمن
~~أرش تقطيعه؛ لأنه إنما أذنه في قطعه بشرط كفايته، فقطعه بدون شرطه؛ (كما لو
~~قال له: اقطعه قباء، فقطعه قميصا) ؛ فإنه يضمن أرش نقصه لمخالفته، (لا إن
~~قال: انظر هل يكفيني) قميصا أو قباء؟ (قال: يكفيك، فقال له: اقطعه) ،
~~فقطعه، فلم يكفه؛ لم يضمن؛ لأنه أذنه من غير اشتراط، بخلاف التي قبلها.
# (و) لو قال: (اقطعه) - أي: الثوب - (قميصا لرجل، فقطعه ثوب امرأة؛ غرم)
~~الخياط (ما بين قيمته صحيحا ومقطوعا) ، لأن هذا قطع غير مأذون فيه؛ فأشبه
~~ما لو قطعه من غير إذن، ولأن المأذون فيه قميص موصوف بصفة، فإذا قطع قميصا
~~غيره، لم يكن فاعلا المأذون فيه، فكان متعديا بابتداء القطع، ولذلك لا
~~يستحق على القطع أجرا.
# (و) إن دفع إلى حائك غزلا، وقال: (انسجه لي عشرة أذرع في عرض ذراع، فنسجه
~~زائدا على ما قدر له) في الطول والعرض، (فلا أجرة له) - أي: الحائك -
~~(لزائد) ؛ لأنه غير مأمور به، (ويضمن) حائك (نقص غزل نسج) في الزيادة؛
~~لتعديه.
# تتمة: فأما ما عدا الزائد، فينظر فيه، فإن كان جاء به زائدا في الطول
# PageV03P685
# وحده، ولم ينقص الأصل بالزيادة؛ فله ما ms1678 سمى له من الأجر؛ كما لو استأجره
~~على أن يضرب له مائة لبنة، فضرب له مائتين، وإن جاء به زائدا في العرض وحده
~~أو فيهما، فقدم في " المغني " لا أجر له؛ لأنه مخالف لأمر المستأجر، فلم
~~يستحق شيئا؛ كما لو استأجره على بناء حائط عرض ذراع، فبناه عرض ذراعين،
~~والفرق بين الطول والعرض أنه يمكن قطع الزائد في الطول، ويبقى الثوب على ما
~~أراد، ولا يمكن ذلك في العرض، وأما إن جاء به ناقصا في الطول والعرض أو في
~~إحداهما، فقدم في " المغني " لا أجر له، وعليه ضمان نقص الغزل؛ لأنه مخالف
~~لما أمر به؛ فأشبه ما لو استأجره على بناء حائط عرض ذراع، فبناه عرض نصف
~~ذراع، وأما إن أثرت الزيادة أو النقص في الأصل مثل أن يأمره بنسج عشرة أذرع
~~ليكون الثوب صفيقا، فنسجه خمسة عشر، فصار صفيقا؛ أو أمره بنسجه خمسة عشر
~~ليكون خفيفا، فنسجه عشرة فصار صفيقا فلا - أجر له بحال، وعليه ضمان نقص
~~الغزل؛ لأنه لم يأت بشيء مما أمر به.
### | [فصل تملك أجرة معينة في إجارة عين]
# (فصل: وتملك أجرة معينة في إجارة عين) - ولو مدة لا تلي العقد، (أو)
~~إجارة على منفعة في (ذمة) كحمل معين إلى مكان معين (بعقد) شرط فيه الحلول،
~~أو أطلق؛ كما يجب الثمن بعقد البيع، والصداق بالنكاح.
# وقوله تعالى: {فإن أرضعن لكم فآتوهن أجورهن} [الطلاق: 6] وحديث: «أعطوا
~~الأجير أجره قبل أن يجف عرقه» رواه ابن ماجه؛ لا يعارض ذلك؛ لأن الإتيان في
~~وقت لا يمنع وجوبه قبله؛ كقوله تعالى: {فما استمتعتم به منهن فآتوهن
~~أجورهن} [النساء: 24] والصداق يجب قبل الاستمتاع، (فتوطأ أمة) جعلت أجرة؛
~~لأنها ملكت بمجرد العقد، (ويعتق قن) على سيد بمجرد عقد، إذا كان ممن يعتق
~~عليه، أو علق عتقه على ملكه له.
# PageV03P686
# (ويصح تصرف) بالأجر كمبيع، (وتستحق) الأجرة (كاملة، ويطالب بها) ، ويجب
~~على المستأجر تسليمها بمجرد (تسليم عين) معينة كانت في العقد، أو موصوفة في
~~الذمة.
# (ولو) كانت العين المؤجرة (نفسه) - أي: المؤجر - فعليه تسليم ms1679 نفسه بمجرد
~~العقد، ويملك المطالبة بالأجرة؛ لجريان تسليم نفسه مجرى تسليم نفعها، (أو
~~بذلها) - أي: العين - لمستأجر؛ ليستوفي نفعها - (و) لو (أبى مكتر) قبولها
~~-؛ لأن المؤجر فعل ما عليه؛ كما لو بذل البائع العين المبيعة، وليس للمكتري
~~أن يمتنع من قبولها بعد بذلها إليه.
# (ويتجه) أنه يجب على المكتري القبول إذا بذل العين مؤجر، (وليس ثم) - أي:
~~في موضع بذلها - (يد حائلة) ، أما إذا كان يد حائلة تمنعه من الانتفاع بها،
~~فلا يجب عليه قبولها، ويجب عليه دفع الأجرة؛ لعدم تمكنه من الانتفاع، وهو
~~متجه.
# (وتستقر) أي: تثبت الأجرة كاملة (بذمة مستأجر) ؛ كسائر الديون (بفراغ عمل
~~ما) استؤجر لعمله، وهو (بيده) - أي: المستأجر - كطباخ استؤجر (في داره) -
~~أي: دار المستأجر - فطبخه، وفرغ منه؛ لأنه أتم ما عليه وهو بيد ربه،
~~فاستقر، (فكل شيء) يستأجر لعمله إذا (عمله أجير مشترك وفرغه) ، أي: بذله
~~بعد فراغه منه، (وقع) ذلك الشيء (مقبوضا) - أي: في حكم المقبوض - فيستحق
~~باذله أجرته.
# (و) تستقر أيضا (بدفع غير ما بيده) - أي غير ما بيد مستأجر؛ كما لو اتفقا
~~على أن الخياط يخيط له ثوبا بدكانه، فخاطه، وسلمه لربه معمولا، لأنه سلم ما
~~عليه، فاستحق
# PageV03P687
# عوضه، وهو الأجرة، ومحل وجوب تسليم الأجرة إن لم تؤجل، فإن أجلت لم يجب
~~بذلها حتى تحل؛ كالثمن والصداق، ولا يجب تسليم العمل في الذمة حتى يتسلمه
~~المستأجر، وإن وجبت بالعقد، وعلى هذا وردت النصوص، ولأن الأجير إنما يوفى
~~أجره إذا قضى عمله؛ لأنه عوض؛ فلا يستحق تسليمه إلا مع تسليم المعوض؛
~~كالصداق والثمن، وفارق الإجارة على الأعيان؛ لأن تسليمها يجري مجرى تسليم
~~نفعها، وتستقر الأجرة أيضا بمجرد (فراغ عمل) أجير (خاص) كان يوقع العمل
~~ببيت المستأجر (مطلقا) ؛ أي: سواء بذله له أو لا؛ لأنه في يد المستأجر، فلا
~~يفتقر إلى البذل، (و) تستقر أيضا (بانتهاء المدة) - أي: مدة الإجارة - إن
~~كانت على مدة، وسلمت إليه العين بلا مانع، ولو لم ينتفع؛ لتلف المعقود عليه
~~تحت يده، وهو حقه، فاستقر عوضه كثمن المبيع ms1680 إذا تلف بيد مشتر.
# (و) تستقر أيضا (ببذل تسليم عين) معينة (لعمل بذمة إذا مضت مدة يمكن
~~الاستيفاء) - أي: استيفاء العمل - (فيها) - أي: المدة - حيث لا مانع له من
~~الانتفاع لتلف المنافع تحت يده باختياره، فاستقر الضمان عليه؛ كتلف المبيع
~~تحت يد المشتري. فلو استأجر دابة ليركبها إلى مكة مثلا ذهابا وإيابا بكذا،
~~وسلمها إليه المؤجر، ومضت مدة يمكن فيها ذهابه إليها، ورجوعه على العادة،
~~ولم يفعل استقرت عليه الأجرة، قاله الأصحاب.
# (ولو لم يتسلم) المستأجر حتى مضت المدة المقدرة، أو مضى زمن يمكن استيفاء
~~الأجر فيه؛ استقر الأجر عليه لتلف المنافع باختيار المستأجر، فاستقر عليه
~~الأجر؛ كما لو كانت في يده.
# (ولا تجب أجرة ببذل) تسليم العين (في) إجارة (فاسدة) ؛ لأن منافعها لم
~~تتلف تحت يده ولا في ملكه، (فإن تسلم) المؤجرة في إجارة فاسدة حتى مضت
~~المدة، أو مضى زمن يمكن استيفاء عمل معقود عليه أو لا؛ فعليه (أجرة
# PageV03P688
# المثل) مدة بقائها بيده، وإن لم ينتفع بها؛ لأن المنافع تحت يده بعوض لم
~~يسلم لمؤجر؛ فيرجع إلى قيمتها؛ كما لو استوفاها.
# (ويصح شرط تأخير أجرة) ؛ بأن تكون مؤجلة إلى أجل معلوم؛ كما لو شرط
~~المستأجر على المؤجر في سنة ست، أن لا تحل عليه الأجرة إلى عند ابتداء سنة
~~سبع؛ لأن إجارة العين كبيعها، وبيعها يصح بثمن حال ومؤجل؛ فكذلك إجارتها،
~~فلو مات المستأجر لم تحل أجرة مؤجلة؛ لأن حلها مع تأخير استيفاء المنفعة
~~ظلم، قاله الشيخ تقي الدين.
# (و) يصح (تعجيلها) - أي: الأجرة - على محل استحقاقها؛ كما لو آجره داره
~~سنة خمس في سنة ثلاث، وشرط عليه تعجيل الأجرة في يوم العقد.
# (قال الشيخ) تقي الدين: (غير ناظر وقف؛ فليس له تعجيلها) أي: الأجرة -
~~كلها إلا لحاجة التعمير الذي لا يتم الانتفاع إلا به، (ولو شرطه) - أي:
~~التعجيل - (لم يجز؛ لأن الموقوف عليه يأخذ ما لم يستحقه الآن) ، وقال كما
~~يفرقون في الأرض المحتكرة إذا بيعت، أو ورثت، فإن الحكر من الانتقال يلزم
~~المشتري والوارث، وليس لهم ms1681 أخذه من البائع وتركه في أصح قولهم. انتهى.
# (ومن استؤجر) لعمل (كل يوم بأجر معلوم؛ فله أجر كل يوم عند تمامه قال ابن
~~رجب: ظاهر هذا أن المستأجر) - بفتح الجيم (للعمل مدة) مطلقة غير معينة
~~كاستئجاره كل يوم بكذا؛ فإنه يصح، وثبت له الخيار في آخر كل يوم، (ويجب له
~~أجر كل يوم في آخره) ؛ لأن ذلك مقتضى العرف، ولأنه غير ملتزم بالعمل فيما
~~بعده، ولأن مدته لا تنتهي، فلا يمكن تأخير إعطائه إلى تمامها، وإذا عين لكل
~~يوم منها قسطا من الأجرة؛ فهي إجارات متعددة انتهى.
# (وتقسيط الأجرة كل سنة) كذا، (أو) كل (شهر) كذا، (أو) كل (يوم كذا) ؛ ليس
~~بشرط. .
# PageV03P689
### | [فصل فإذا انقضت مدة إجارة أو انفسخت بنحو تقايل أو عيب]
# (فصل: فإذا انقضت، ويتجه أو) (انفسخت بنحو تقايل) المتآجرين من عقد
~~الإجارة أو خيار شرط، (و) كذا بظهور (عيب) في المأجور مبيح للفسخ، وهو
~~متجه.
# (إجارة أرض) ؛ أي: انتهت مدتها، (ليست) الأرض (مشاعا لشريك، وبها) - أي:
~~الأرض المؤجرة - (غراس) - بكسر الغين المعجمة - (أو بناء) (لم يشترط) في
~~العقد (قلعه بانقضاء) المدة، (أو شرط) على رب الأرض (بقاؤه) - أي الغراس أو
~~البناء في الأرض بعد انقضاء مدة الإجارة - (أو أطلق) بأن لم يشترط قلع ولا
~~بقاء؛ إذ لا فرق بين شرط البقاء والإطلاق على الصحيح من المذهب، اختاره
~~القاضي وغيره، [فإن قلعه مالكه؛ فليس لرب الأرض منعه منه؛ لأنه ملكه] .
# (وإن لم يقلعه مالكه) - أي الغراس والبناء (خير مالكها) - أي: الأرض -
~~(بين أمور ثلاثة: أخذه) - أي تملكه " - (بقيمته) إن كان ملكه للأرض تاما،
~~فيدفع قيمة الغراس أو البناء، ويملك مع أرضه؛ لأن الضرر يزول بذلك، وصفته
~~أن تقوم الأرض مغروسة أو مبنية، ثم خالية منهما؛ فما بينهما قيمته، (أو
~~تركه بأجرته) - أي الغراس أو البناء - لأن فيه جمعا بين الحقين، وإزالة ضرر
~~المالكين؛ فلا أثر لاشتراط المستأجر تبقية غراسه أو بنائه، (أو قلعه جبرا،
~~ويضمن نقصه) .
# هذا المذهب، وعليه جماهير الأصحاب، وجزم به في المغني "، و " الشرح "، و ms1682
~~" والوجيز "، وغيرهم، قال في " التلخيص ": إذا اختار المالك القلع وضمان
~~النقص؛ فالقلع على المستأجر، وليس عليه تسوية الأرض؛ لأن المؤجر دخل على
~~ذلك، ولصاحب الشجر أو البناء بيعه لمالك
# PageV03P690
# الأرض ولغيره؛ لأن ملكه عليه تام، فله التصرف فيه كيف شاء، فيكون المشتري
~~غير مالك الأرض بمنزلة المستأجر، (وكذا) لا يمنع الخيرة من أخذ رب الأرض
~~له، أو قلعه وضمان نقصه، أو تركه الأجرة.
# (لو وقف مستأجر ما بناه، أو وقف ما غرسه) ، ولو على نحو مسجد كزاوية
~~ومدرسة.
# (فإذا تملكه بقيمته؛ اشترى بها) - أي: بالقيمة أو بما أخذه من أرش القلع
~~- (ما يكون وقفا) ؛ كما لو أتلف الوقف، وأخذت قيمته من متلفه، والظاهر أن
~~الآلات والغراس المقلوع باق مقامه، جزم به في " الفروع ".
# (ويتجه لو أبى) مستأجر (الثلاث) ، وهي أخذ المالك بالقيمة، والترك
~~بالأجرة، والقلع، (و) أبى (مالك القلع) للغراس أو البناء؛ (بيع) ؛ أي: باع
~~حاكم من المأجور (أرضا بما فيها) من غراس أو بناء، ودفع لرب الأرض قيمتها
~~فارغة، وما بقي يدفع للمستأجر، وكل منهما بيع ماله منفردا.
# والحكم فيها (كعارية) ؛ أي: كما لو استعار الأرض للغراس، ثم رجع المعير
~~قبل القلع، فإن كان شرط القلع بوقت أو رجوع؛ لزم عنده - ولو لم يأمره به
~~معير - وإلا يشترط القلع؛ فلمعير أخذه قهرا بقيمته، أو قلعه جبرا، ويضمن
~~نقصه، فإن أبى معير ذلك، ومستعير الأجرة والقلع؛ بيعت أرض بما فيها إن رضيا
~~أو أحدهما، ويجبر الآخر، ودفع لرب الأرض قيمتها فارغة، والباقي للآخر، وهو
~~متجه.
# (وحكم) إجارة (فاسدة في ذلك) ؛ أي: المتقدم تفصيله من أنها إذا انقضت
~~المدة وفيها غراس أو بناء؛ كحكم إجارة (صحيحة) من أن المالك مخير
# PageV03P691
# فيها بين أمور ثلاثة كما تقدم، (لا كعارية) ؛ إذ المعير مخير بين أخذ
~~الغراس أو البناء قهرا بقيمته، أو قلعه جبرا، ويضمن نقصه، (خلافا " للمنتهى
~~") فإنه قال (في باب العارية) : والمستأجر بعقد فاسد كمستعير انتهى.
# فمقتضاه أن الأجرة لا تجب في الإجارة الفاسدة حيث جعلها كالعارية، ولا
~~قائل به سوى صاحب ms1683 " المحرر "، وهو قول مرجوح، والمعتمد ما قاله المصنف، وقد
~~يجاب عن " المنتهى ": بأن تشبيهه لمستأجر بعقد فاسد بالمستعير إنما هو في
~~عدم القلع مجانا، لا في لزوم الأجرة، فلا منافاة إذن.
# (و) لو غرس أو بنى مشتر؛ فحكمه (حكم العارية فيما بيع منه) ؛ أي: اشتراه
~~اشتراء (صحيحا، ثم فسخ) عقد (بيع بنحو عيب) ؛ كغبن (وتقايل) ، أو خيار شرط،
~~(خلافا له) - أي: " للإقناع " - فإنه قال: ولو غرس أو بنى مشتر، ثم فسخ
~~البيع بعيب كان لرب الأرض الأخذ بالقيمة، أو القلع وضمان النقص، وتركه
~~بالأجرة انتهى.
# فجعل في " الإقناع " حكم ما بيع بعقد صحيح، ثم فسخ، حكم الإجارة، فلذلك
~~خالفه المصنف، وجعله كالعارية تبعا لجماعة.
# منهم صاحب " المحرر " والرعاية " و " الحاوي الصغير " وغيرهم، فإنهم
~~قالوا: لرب الأرض أخذ الغراس أو البناء بقيمته، أو قلعه وضمان نقصه انتهى.
# وأما المبيع بعقد فاسد إذا غرس فيه المشتري، أو بنى؛ فحكمه حكم المستعير
~~إذا غرس أو بنى على الصحيح من المذهب. ذكره القاضي في المجرد " وابن عقيل
~~في " الفصول " وصاحب " المغني " في الشروط في الرهن؛ لتضمنه إذنا، ويأتي في
~~باب العارية مفصلا.
# (وإن كان البناء) الذي بناه المستأجر (نحو مسجد) كمدرسة وسقاية وقنطرة؛
~~(لزم بقاؤه) - أي: البناء - فلا يهدم، ولا يتملك، بل يترك على حاله (بأجرته
~~إلى زواله) ؛ لأنه العرف؛ إذ وضع هذه للدوام، ولا يعاد
# PageV03P692
# المسجد ونحوه إذا انهدم بعد انقضاء المدة بغير رضى رب الأرض؛ لزوال حكم
~~الإذن بزوال العقد.
# (ويتجه باحتمال قوي) أنه (لو أعسر) المستأجر، وعجز عن دفع أجرة أرض مبنية
~~مسجدا؛ (لا يلزمه) - أي: المؤجر - إبقاء البناء إلى أن يبيد، أو يوسر
~~المستأجر.
# (و) يتجه (أنه لو مات) المستأجر (معسرا؛ فلمالك) فعل (ما مر) من تملك
~~البناء بقيمته، أو قلعه وضمان نقصه (جزما) من غير تردد؛ لئلا يضيع حقه.
# وهو اتجاه حسن.
# (و) قال (في " الفائق ") : قلت: (لو كانت الأرض) - أي: المؤجرة لغرس أو
~~بناء - (وقفا) ، وانقضت مدة الإجارة؛ (لم) يجز أن (يتملك) غراس ولا بناء
~~لجهة وقف الأرض ms1684 (إلا بشرط واقف) للأرض، (أو رضى مستحق) لريع الوقف إن لم
~~يكن شرط؛ لأن في دفع قيمته من ريع الوقف تفويتا على المستحق، وظاهر كلامهم
~~لا يقلع الغراس والبناء، إذا كانت الأرض وقفا، ويأتي أنه لا يتملك إلا تام
~~الملك، هذا مع عدم شرط واقف، أو رضى مستحق.
# قال الشيخ تقي الدين: ليس لأحد أن يقلع غراس المستأجر وزرعه، صحيحة كانت
~~الإجارة أو فاسدة، لتضمنها الإذن في وضعه في أرض الوقف،
# PageV03P693
# بل إذا بقي؛ فعلى مالكه أجرة المثل، وإن أبقاه - أي الغراس أو البناء
~~الموقوف - بالأجرة؛ فمتى باد؛ بطل الوقف، وأخذ الأرض صاحبها، فانتفع بها.
# وقال فيمن احتكر أرضا بنى فيها مسجدا أو بناء وقفه عليه: متى فرغت المدة،
~~وانهدم البناء؛ زال حكم الوقف، وأخذوا أرضهم، فانتفعوا بها، وما دام البناء
~~قائما فيها؛ فعليه أجرة المثل؛ كوقف علو ربع أو دار مسجدا، فإن وقف علو
~~ذلك؛ لا يسقط حق ملاك السفل وكذا وقف البناء لا يسقط حق ملاك الأرض، وذكر
~~في " الفنون " معناه، قال في " الإنصاف ": وهو الصواب، ولا يسع الناس إلا
~~ذلك.
# وقال (" المنقح ") : قلت: (بل إذا حصل به) - أي: التملك (نفع) لجهة
~~الوقف؛ بأن يكون تملكه أحظ من قلعه وضمان نقصه، ومن إبقائه بأجرة مثله؛
~~(كان له ذلك) - أي: تملكه لجهة الوقف - لأن فيه مصلحة تعود إلى مستحق
~~الريع؛ أشبه شراء ولي بناء ليتيم من مال اليتيم، وقد رئي فيه مصلحة، ومر في
~~فصل: وإن ظهر عيب: أن للمستأجر (تملك زرع) زرعه مؤجر تعديا بنفقته، (و) مر
~~أيضا أن (ميل ابن رجب) إليه.
# (وفي " الإقناع " لا يتملك غير تام الملك؛ كموقوف عليه ومستأجر) وموصى له
~~بالمنفعة؛ لقصور ملكه، ولذلك لا يأخذ بالشفعة، هذا تخريج لابن رجب، ويأتي
~~في الوقف أن الموقوف عليه له تملك زرع الغاصب بالنفقة، ومقتضى كلامه أنه لا
~~فرق، ولذلك جوز ابن رجب أيضا على ذلك ما إذا غصبت الأرض الموصى بمنافعها،
~~أو المستأجرة وزرع فيها، فهل يملك الزرع مالك الرقبة؟ أو مالك المنفعة؟
~~ذكره ms1685 في القاعدة السابعة والسبعين.
# وقال في كتابه المسمى " بأحكام الخراج ": فيما إذا خرج من بيده الأرض
~~الخراجية منها، وله غراس أو بناء فيها، فهل يقال للإمام أن يتملكه للمسلمين
~~من مال الفيء إذا رآه أصلح؟ كما يتملك ناظر الوقف. وأما المسلمون فإنهم
~~يملكون رقبة أرض العنوة؟ فظاهره جوازه للناظر مطلقا إذا رآه مصلحة انتهى.
# PageV03P694
# (ولا) يتملكه (مرتهن) ؛ لأنه لا ملك له، وإنما له حق الاستيثاق.
# (ومؤنة قلع على مستأجر) ؛ كنقل متاعه عند انتهاء المدة؛ لأن عليه تفريغ
~~المؤجرة مما أشغلها به من ملكه، وإن اختاره - أي القلع - مستأجر دون رب
~~الأرض؛ لأنه أدخل نقصا على ملك غيره بغير إذنه؛ فلزمه إزالته، فإن اختاره
~~مؤجر؛ فلا شيء على مستأجر؛ لأنه الذي أدخل الضرر على نفسه، (و) كذا (تسوية
~~حفر) حصلت بقلع، فتلزم مستأجرا، وهذا من المصنف مخالفة لأصليه، ولم يشر إلى
~~ذلك، فإنهما أوجبا مؤنة القلع على المستأجر مطلقا، وتسوية الحفر إن اختار
~~المستأجر القلع، فإن لم يختر القلع، واختاره المؤجر؛ فعلى المستأجر مؤنة
~~القلع دون تسوية الحفر، صرح بذلك في " الإقناع " عن " التلخيص " وهو مفهوم
~~" المنتهى " حيث فصل بلفظه كذا في تسوية، الحفر والأقوى في النظر ما جنحا
~~إليه.
# (وإن شرط) على مستأجر أرض لغرس أو بناء (قلعه بانقضاء) مدة الإجارة؛
~~(لزمه) قلعه وفاء بموجب شرطه.
# (ويتجه) أنه يلزمه الوفاء بموجب الشرط إذا كان البناء أو الغراس (غير نحو
~~مسجد) كمدرسة وقنطرة وما وقفا على ذلك، فإنه يبقى بأجرة المثل، وتقدم، وهو
~~متجه.
# (وليس عليه) - أي: المستأجر مع الشرط - (تسوية حفر) حصلت بالقلع، (ولا
~~إصلاح أرض) ؛ لدلالة الشرط على رضى رب الأرض بذلك، (إلا بشرط) ؛ بأن شرطه
~~رب الأرض عليه، فيلزمه وفاء بالشرط.
# (ولا) يجب (على رب
# PageV03P695
# الأرض) إذا شرط القلع عند انتهاء مدة الإجارة (غرامة نقص) حصل بالقلع؛
~~لأنهما دخلا على ذلك؛ لرضاهما بالقلع، ولأن رب الأرض أذن له في إشغالها بما
~~ينقص بتفريغ الأرض، فلا يجب عليه ذلك من غير ضمان نقصه؛ كما لو استعار أرضا
~~للغرس مدة، ms1686 فرجع المعير قبل انقضائها، ويخالف الزرع؛ فإنه لا يقتضي
~~التأبيد.
# (ويتجه باحتمال) قوي أنه لا يلزم رب الأرض غرم نقص قيمة الغراس أو البناء
~~(إلا بشرط) ؛ بأن شرط المستأجر على المؤجر أنه متى اختار قلعه يكون عليه
~~غرامة نقصه، وهو متجه.
### | [فرع إجارة نصيب مشاع من أرض مشتركة بين اثنين]
# فرع: أفتى ابن نصر الله في (إجارة) نصيب (مشاع) من أرض مشتركة بين اثنين
~~أجر أحدهما نصيبه (لشريكه) ، فيبني المستأجر أو غيره بعد أن استأجر حصة
~~شريكه؛ ثم انقضت مدة الإجارة؛ فالحكم (أن لمؤجر أخذ قدر حصة نصيبه في تلك
~~الأرض من غرس وبناء) ، فإن كان يملك نصف الأرض، أخذ نصف الغراس أو البناء
~~بنصف (قيمته) ، أو الربع، أخذ ربعهما بربع القيمة، وهكذا، (ولا يقلع) ؛ أي:
~~ليس للمؤجر أن يلزم المستأجر بالقلع - ولو ضمن له نقص نصيبه - (لاستلزامه
~~قلع ما لا يجوز) قلعه؛ لعدم تمييز ما يخص نصيبه من الأرض من الغراس
~~والبناء، والضرر لا يزال بالضرر.
### | [فصل إذا انقضت مدة إجارة أو استوفى العمل من العين المؤجرة]
# (فصل: وإذا انقضت مدة إجارة) أو استوفى العمل من العين المؤجرة؛ (رفع
~~مستأجر يده عن) عين (مؤجرة، ولم يلزمه) - أي المستأجر - (رد ولا مؤنته؛
~~كمودع) على المذهب؛ لأنه عقد لا يقتضي الضمان، فلا يقتضي الرد ولا مؤنته،
~~بخلاف العارية، فإن ضمانها يجب؛ فكذلك ردها، (وكمرتهن وفى) ما عليه، فلا
~~يلزمه رد الرهن إلى ربه ولا مؤنته، (وتكون) العين المؤجرة
# PageV03P696
# بعد انقضاء مدة الإجارة أمانة؛ كما لو كانت في المدة (بيده) - أي:
~~المستأجر - فإن تلفت المؤجرة قبل ردها؛ (فلا تضمن بلا) تعد ولا (تفريط) -
~~ولو تمكن من الرد - جزم به في " التلخيص " في باب الوديعة، وجزم به في "
~~الحاوي الصغير " لأن الإذن في الانتفاع قد انتهى، دون الإذن في الحفظ،
~~ومؤنته كمودع.
# (ولو شرط مؤجر على مستأجر الضمان) ؛ فالإجارة صحيحة، والشرط فاسد؛ (لأن
~~ما لا يضمن) بدون شرط (لا يصير بالشرط مضمونا) ، لكن متى طلبها ربها وجب
~~تمكينه منها، فإن منعه لغير عذر، ms1687 صارت مضمونة كالمغصوبة، ونماؤها كالأصل،
~~فلو استأجر دابة، فولدت عنده؛ كان ولدها أمانة كأمه، وليس له الانتفاع به؛
~~لأنه غير داخل في العقد، (وعكسه) بأن شرط المستأجر على المؤجر عدم الضمان
~~للمؤجرة بتعديه عليها أو تفريطه في حفظها (بعكسه) ؛ أي: يلزمه ضمان ما
~~أتلفه بتعديه أو تفريطه؛ لمنافاة هذه الشروط مقتضى العقد.
# (فإن شرط) مؤجر على مستأجر (أن لا يسير بها) - أي: الدابة - (ليلا، أو)
~~شرط أن لا يسير بها (وقت قائلة) ، أو شرط أنه لا ينزل بمتاعه بطن واد، (أو)
~~شرط أن (لا يتأخر بها) - أي: الدابة - (أو لا يتقدم القافلة [ونحوه] )
~~كشرطه أن لا يسير إلا مع رفقة وشبهه، (مما) للمؤجر (فيه غرض) ؛ وجب عليه
~~العمل بالشرط، فإن (خالف) شيئا مما شرط (عليه) بلا عذر، فتلفت؛ (ضمن) ،
~~لتعديه بمخالفة الشرط، كما لو شرط عليه أن لا يحمل الدابة إلا قفيزين
~~فحملها أكثر.
### | [فائدة حكم الإجارة الفاسدة حكم الصحيحة]
# في أنه لا يضمن إذا تلفت العين من غير تفريط ولا تعد؛ لأنه عقد لا يقتضي
~~الضمان في صحيحه؛ فلا يقتضيه فاسده؛ كالوكالة، وحكم كل عقد فاسد في وجوب
~~الضمان وعدمه حكم صحيحه، فما وجب الضمان في صحيحه وجب في فاسده، وما لا
~~فلا.
# . (وله) - أي: المستأجر - (إيداعها) - أي: الدابة المؤجرة - (بخان إذا
# PageV03P697
# قدم بلدا) في طريقه، أو كان غرضه فيه، (ومضى في حاجته) ؛ لأنه مأذون فيه
~~عرفا - (ولو لم يستأذن مالكا) في إيداعها - لأن الخان معد لحفظ الدواب
~~وغيرها، فلا يكون المودع فيه مفرطا؛ كما لا يلزم المستأجر استئذان مالك
~~(لغسل ثوب مستأجر) - بفتح الجيم - إذا (اتسخ) أو تنجس؛ لأنه العرف.
# (و) لمؤجر (مشترط) على مستأجر (عدم سفر بعين مؤجرة الفسخ) به - أي: بسفره
~~بها - لمخالفته الشرط.
# (ومن استأجر عبدا للخدمة) ، وأراد السفر (سافر به) - أي بالعبد - (في
~~العقد المطلق) ، وهو الذي لم يذكر فيه عدم السفر، (قاله القاضي) ، وقال:
~~فإن شرط ترك المسافرة به؛ لزم الشرط: (وقال) القاضي: (ليس لسيد سفر برقيقه
~~إذا آجره) ، ذكره في تعليقه، وقال: ms1688 لا أعلم فيه خلافا انتهى.
# (ولا تقبل دعوى مستأجر الرد) - أي: رد العين المؤجرة إلى مالكها - إذا
~~أنكره (بلا بينة) ؛ كالمرتهن والمستعير والمضارب.
### | [فرع كل من قبض العين لحظ نفسه وادعى الرد لمالك فأنكره لم يقبل]
# (فرع: كل من قبض العين لحظ نفسه؛ كمرتهن وأجير ومشتر وبائع وغاصب وملتقط
~~ومقترض ومضارب، وادعى) قابض (الرد) لشيء من ذلك (لمالك، فأنكره) ؛ أي: أنكر
~~المالك الرد؛ (لم يقبل) قول قابض (بلا بينة) تشهد له بالرد، (وكذا مودع) -
~~أي: وديع - بجعل (ووكيل) بجعل (ووصي ودلال وناظر وقف وعامل خراج) ؛ فلا
~~يقبل قول واحد منهم إذا كان غير متبرع (إلا ببينة) ، (لا) عامل (زكاة)
~~مطلقا (بجعل وبدونه) ، فإنه (يقبل قوله بيمينه في أنه ردها أو فرقها) ؛ لأن
~~الزكاة عبادة، وهو مؤتمن عليها؛ كما يقبل قول المالك أنه فرقها قبل مجيء
~~العامل.
# (وأما دعوى التلف فتقبل من كل) شخص (أمين بيمين) ، ما لم يكن التلف بأمر
~~ظاهر؛ كحريق وغريق ونهب، فلا بد من إقامة البينة عليه؛ لأن
# PageV03P698
# مثل ذلك لا يخفى، وتقدم.
### | [تنبيه إذا اكترى بدراهم وأعطاه عنها دنانير ثم انفسخ العقد]
# ؛ رجع المستأجر بالدراهم، قال في " الإنصاف ": ولا أعلم فيه خلافا، وجزم
~~به في " المغني " و " الشرح " و " الرعايتين " و " الحاوي الصغير " و "
~~الفائق " وغيرهم؛ لأن العقد إذا انفسخ؛ رجع كل من المتعاقدين في العوض الذي
~~بذله، وعوض العقد هو الدراهم، والمؤجر أخذ الدنانير بعقد آخر، ولم ينفسخ؛
~~أشبه ما إذا قبض الدراهم، ثم صرفها بدنانير، والله أعلم.
### | [باب المسابقة]
# (باب المسابقة) من السبق، وهو بلوغ الغاية قبل غيره، وهي (المجاراة بين
~~حيوان ونحوه) ؛ كرماح ومناجيق، وكذا السباق والمناضلة من النضل يقال: ناضله
~~مناضلة ونضالا ونيضالا، وهي (المسابقة بالرمي) بالسهام، سميت بذلك؛ لأن
~~السهم التام يسمى نضلا، فالرمي به عمل بالنضل، (والسبق - بفتح الباء -)
~~والسبقة (الجعل، و) السبق - بسكونها - أي الباء مصدر سبق (المجاراة) .
# (وتجوز) المسابقة (في سفن ومزاريق) ، وهي الرماح القصار، (وطيور) حتى
~~الحمام، خلافا للآمدي (ورماح وأحجار) ومقاليع (وعلى الأقدام) ، وسائر
~~الحيوانات من ms1689 إبل وخيل وبغال وحمير وفيلة، وأجمع المسلمون على جوازها في
~~الجملة؛ لقوله تعالى: {وأعدوا لهم ما استطعتم من قوة} [الأنفال: 60] وحديث
~~مسلم: «أن سلمة بن الأكوع سابق رجلا من الأنصار بين يدي رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم -»
# وروى ابن عمر: «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - سابق بين
# PageV03P699
# الخيل المضمرة من الخيف إلى ثنية الوداع، وبين التي لم تضمر من ثنية
~~الوداع إلى مسجد بني زريق» قال موسى بن عقبة: من الحيفا إلى ثنية الوداع
~~ستة أميال أو سبعة، وقال سفيان: من الثنية إلى مسجد بني زريق ميل أو نحوه،
~~والخيل المضمرة هي المعلوفة القوت بعد السمن، قاله في القاموس، وقالت
~~عائشة: «سابقني النبي - صلى الله عليه وسلم - فسبقته، فلما أخذني اللحم
~~سابقته فسبقني، فقال هذه بتلك» . رواه أحمد وأبو داود. .
# (وكره رقص ومجالس شعر وكل ما يسمى لعبا) ، ذكره في الوسيلة؛ لحديث عقبة
~~ويأتي، (إلا ما كان معينا على) قتال (عدو) ؛ لما تقدم. .
# (فيكره لعبه بأرجوحة) ونحوها، ذكره ابن عقيل وغيره، وكذا مراماة الأحجار
~~ونحوه، وهي (أن يرمي كل واحد الحجر إلى صاحبه) .
# قاله الآجري في النصيحة: من وثب وثبة مرحا ولعبا بلا نفع، فانقلب، فذهب
~~عقله؛ عصى وقضى الصلاة.
# (وظاهر كلام الشيخ) تقي الدين (لا يجوز اللعب المعروف بالطاب والنقيلة) .
# قال: ويجوز اللعب بما قد يكون فيه مصلحة بلا مضرة، وقال: كل [فعل] أفضى
~~إلى محرم كثيرا حرمه الشارع إذا لم يكن فيه مصلحة راجحة؛ لأنه يكون سببا
~~للشر والفساد، (وقال أيضا: ما ألهى وشغل عما أمر الله به؛ فهو منهي عنه،
~~وإن لم يحرم جنسه؛ كبيع وتجارة) ونحوهما انتهى؛ لقول النبي - صلى الله عليه
~~وسلم -: «كل لهو يلهو به الرجل فهو باطل إلا رميه بقوسه أو تأديبه فرسه أو
~~ملاعبته امرأته فإنهن من الحق» وقوله باطل؛ أي: لا ينفع، فإن الباطل ضد
~~الحق، والحق يراد به الحق الموجود واعتقاده والخبر عنه، ويراد به الحق
~~المقصود الذي ينبغي أن يقصد، وهو الأمر النافع، فما ليس من هذا؛ ms1690 فهو باطل؛
~~أي: ليس بنافع، وما روي: «أن عائشة - رضي الله عنها - وجواري معها كن يلعبن
~~باللعب والنبي - صلى الله عليه وسلم - يراهن» . رواه أحمد وغيره.
# PageV03P700
# وكانت لها أرجوحة قبل أن تتزوج رواه أبو داود بإسناد جيد، فيرخص فيه
~~للصغار ما لا يرخص للكبار، قاله الشيخ تقي الدين في زمارة الراعي انتهى.
# ولعب الجواري باللعب غير المصورة فيه مصلحة للتمرن على ما هو المطلوب
~~منهن عادة، قال الفتوحي: ويتوجه كذا في العبد ونحوه؛ «لأن أبا بكر دخل على
~~عائشة وعندها جاريتان في أيام منى يدففان ويضربان ويغنيان بما تقاولت به
~~الأنصار يوم بعاث، فانتهرهما أبو بكر، وقال: أمزمار الشيطان عند رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم -؟ ، فقال النبي - صلى الله عليه وسلم -: دعهما فإنها
~~أيام عيد.»
# (ويستحب لعب بآلة حرب، قال جماعة: وثقاف) ، وهو ما تسوى به الرماح
~~وتثقيفها تسويتها؛ لأنه يعين على قتال العدو، (ويتعلم بسيف خشب، لا حديد
~~نصا) نقل أبو داود: ولا يعجبني أن يتعلم بسيف حديد بل بسيف خشب.
# (وليس من اللهو) المحرم ولا (المكروه تأديب فرسه وملاعبته أهله ورميه
~~بقوسه) [؛ لحديث: عقبة مرفوعا «كل شيء يلهو به ابن آدم فهو باطل، ثم استثنى
~~هذه الثلاثة» . رواه أحمد وأبو داود والنسائي والترمذي وحسنه، والمراد ما
~~فيه مصلحة شرعية، ويدخل فيه تعليم الكلب الصيد والحراسة، وتعليم السباحة] ،
~~ومنه ما في الصحيحين «من لعب الحبشة بدرقهم وحرابهم، وتوثبهم بذلك على هيئة
~~الرقص في يوم عيد في مسجد النبي - صلى الله عليه وسلم - وستر النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - عائشة، وهي تنظر إليهم، ودخل عمر، فأهوى إلى الحصباء
~~يحصبهم، فقال النبي - صلى الله عليه وسلم -: دعهم يا عمر» .
# (وكره شديدا لمن علم الرمي أن يتركه) ؛ لما في الصحيح عن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - أنه قال: «ارموا واركبوا، وأن ترموا أحب إلي من أن
~~تركبوا، ومن تعلم الرمي ثم نسيه؛ فليس منا» وكان هو وخلفاؤه يسبقون بين
~~الخيل، «وقرأ على المنبر {وأعدوا لهم ما استطعتم من قوة ومن رباط ms1691 الخيل}
~~[الأنفال: 60] ،
# PageV03P701
# ثم قال: ألا إن القوة الرمي ألا إن القوة الرمي ألا إن القوة الرمي» .
# وقال - صلى الله عليه وسلم -: «ومن علم الرمي ثم تركه؛ فهي نعمة كفرها»
~~قال العلقمي: وردت من طرق صحيحة بألفاظ مختلفة، والمعنى واحد، وسبب هذه
~~الكراهة أن من تعلم الرمي حصلت له أهلية الدفاع عن دينه ونكاية العدو وتأهل
~~لوظيفة الجهاد، فإن تركه فقد فرط في القيام بما قد يتعين عليه.
# (وتجوز مصارعة) ، لأنه - عليه الصلاة والسلام - «صارع ركانة فصرعه» .
~~رواه أبو داود.
# (و) يجوز (رفع أحجار لمعرفة الأشد) ؛ لأنه في معنى المصارعة.
# (وأما) (اللعب بنرد وشطرنج) - بكسر أوله - (ونطاح كباش ونقار ديوك) (فلا
~~يباح بحال) - أي: لا بعوض ولا بغيره - وهي بالعوض أشد حرمة فإذا اشتمل
~~اللعب بالشطرنج على عوض؛ أو تضمن ترك واجب مثل تأخر الصلاة عن وقتها، أو
~~تضييع واجباتها، أو ترك ما يجب من مصالح العيال وغير ذلك مما هو واجب على
~~المسلمين؛ فإنه حرام بإجماع المسلمين، وكذلك إذا تضمن كذبا أو ظلما أو غير
~~ذلك من المحرمات؛ فإنه حرام أيضا، وإذا خلا عن ذلك؛ فجمهور العلماء على
~~تحريمه كمالك وأبي حنيفة وأصحابه وكثير من أصحاب الشافعي، وقال هؤلاء: لم
~~يقطع الشافعي بأنه حلال، بل توقف في تحريمه.
# وروى البيهقي بإسناده عن علي أنه مر بقوم يلعبون الشطرنج، فقال ما هذه
~~التماثيل التي أنتم لها عاكفون؟ لأن يمس أحدكم جمرا حتى يطفئ خير من أن
~~يمسها.
# وعن علي قال: صاحب الشطرنج أكذب الناس، يقول أحدهم: قتلت وما قتل.
# قال ابن عبد البر أجمع مالك وأصحابه على أنه لا يجوز اللعب بالشطرنج،
~~وقالوا: لا تجوز شهادة المدمن المواظب على لعب الشطرنج، وقال يحيى: سمعت
~~مالكا يقول: لا خير في الشطرنج وغيرها، وتلا هذه الآية {فماذا بعد الحق إلا
~~الضلال} [يونس: 32] .
# وعن مالك قال: بلغنا أن ابن عباس ولي مال يتيم، فوجدها
# PageV03P702
# فيه فأحرقها.
# وعن ابن عمر أنه سئل عن الشطرنج، فقال: هو شر من النرد، فإن ما في النرد
~~من الصد ms1692 عن ذكر الله وعن الصلاة، وعن إيقاع العداوة والبغضاء في الشطرنج
~~أكثر بلا ريب، وهي تفعل بالنفوس فعل حميا الكؤوس؛ فتصد عقولهم وقلوبهم عن
~~ذكر الله وعن الصلاة أكثر مما يفعله بهم كثير من أنواع الخمر والحشيشة،
~~وقليلها يدعو إلى كثيرها، فإن اللاعب بها يستغرق قلبه وعقله وفكره فيما
~~يعمله خصمه، وما يريد أن يفعله هو، وفي لوازم ذلك ولوازم لوازمه حتى لا يحس
~~بجوعه ولا عطشه، ولا بمن يحضر عنده، ولا بمن يسلم عليه، ولا بحال أهله، ولا
~~بغير ذلك من ضرورات نفسه وماله، فضلا عن أن يذكر الله تعالى والصلاة، وهذا
~~كما يحصل لشارب الخمر، بل كثير من الشراب يكون عقله أصحى من عقل كثير من
~~أهل الشطرنج والنرد، واللاعب بها لا تنقضي نهمته منها إلا بدست بعد دست كما
~~لا تنقضي نهمة شارب الخمر إلا بقدح بعد قدح، وتبقى آثارها في النفس بعد
~~انقضائها أكثر من آثار شارب الخمر، حتى تعرض له في الصلاة والمرض وعند ركوب
~~الدابة، بل عند الموت.
# وأمثال ذلك من الآثار التي يطلب فيها ذكره لربه وتوجهه إليه، يعرض له
~~تماثيلها وذكر الشاة والرخ والفرزان ونحو ذلك، فصدها القلوب عن ذكر الله قد
~~يكون أعظم من صد الخمر، وإفسادها للقلوب أعظم من إفساد النرد، ولكن النرد
~~كان معروفا عند العرب، والشطرنج لم يعرف إلا بعد أن فتحوا البلاد، فإن أصله
~~من الهند، وانتقل منهم إلى الفرس، ولهذا جاء ذكر النرد، وإلا فالشطرنج شر
~~من النرد إذا استويا في العوض أو عدمه، وفي هذا القدر كفاية لمن كان له
~~أدنى دراية.
# (ولا تجوز مسابقة بعوض) - أي: مال لمن سبق - (مطلقا) ، سواء كانت مباحة
~~أو لا (إلا) في مسابقة (خيل وإبل وسهام) - أي: نشاب ونبل للرجال - هذا
~~المذهب بلا ريب، وعليه جماهير الأصحاب، وقطع به كثير منهم؛ لقوله - عليه
~~الصلاة والسلام -: «لا سبق إلا في نصل أو خف أو حافر.»
# PageV03P703
# واختصت هذه الثلاثة في أخذ العوض فيها؛ لأنها من آلات الحرب المأمور
~~بتعليمها وإحكامها، وذكر ms1693 ابن عبد البر تحريم الرهان في غير الثلاثة إجماعا،
~~وإنما اختصت الرجال دون النساء؛ لأن النساء لسن مأمورات بالجهاد، (بشروط
~~خمسة) متعلق بتجوز.
# (أحدها: تعيين المركوبين) في المسابقة برؤية، سواء كانا اثنين أو جماعتين
~~وتساويهما في ابتداء العدد وانتهائه، وتعيين (الرماة) في المناضلة (برؤية)
~~بلا نزاع، (سواء كانا اثنين أو) كانا (جماعتين) ؛ لأن المقصود في المسابقات
~~معرفة سرعة عدو المركوبين اللذين يسابق عليهما، وفي المناضلة معرفة حذق
~~الرماة، ولا يحصل ذلك إلا بالتعيين بالرؤية؛ لأن المقصود معرفة عدو مركوب
~~بعينه، ومعرفة حذق رام بعينه، لا معرفة عدو مركوب في الجملة، أو حذق رام في
~~الجملة.
# فلو عقد اثنان مسابقة على خيل غير معينة أو مناضلة، ومع كل منهما نفر غير
~~متعين؛ لم يجز، وإن بان بعض الحزب كثير الإصابة أو عكسه، فادعى أحدهما ظن
~~خلافه؛ لم يقبل.
# و (لا) يشترط تعيين (الراكبين ولا القوسين ولا السهام) ؛ لأن الغرض معرفة
~~عدو الفرس وحذق الرامي دون الراكب والقوس والسهام؛ لأنها آلة المقصود، فلا
~~يشترط تعيينها كالسرج (ولو عينها لم تتعين) ؛ لما تقدم، وكل ما يتعين لا
~~يجوز إبداله؛ كالمتعين في البيع، وما لا يتعين يجوز إبداله لعذر أو لغير
~~عذر.
# فإن شرط أن لا يرمي بغير هذا القوس أو بغير هذا السهم، ولا يركب غير هذا
~~الراكب؛ فهو فاسد؛ لأنه ينافي مقتضى العقد.
# الشرط (الثاني: اتحاد المركوبين) بالنوع في المسابقة، (أو) اتحاد
~~(القوسين بالنوع) في المناضلة؛ لأن التفاوت بين النوعين معلوم بحكم العادة
~~أشبها الجنسين؛ (فلا يصح) السباق بين (فرس عربي و) فرس (هجين) ، وهو ما
~~أبوه فقط عربي، (ولا) المناضلة بين (قوس عربية) - أي قوس النبل - (و) قوس
~~(فارسية) - أي قوس النشاب - قاله الأزهري، (ولا يكره رمي
# PageV03P704
# بها) - أي: القوس الفارسية نصا - فإن لم يذكر أنواع القوس التي يرميان
~~بها في الابتداء؛ لم يصح، وما رواه ابن ماجه: «أن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - رأى مع رجل قوسا فارسية، فقال: ألقها فإنها ملعونة، ولكن عليكم
~~بالقسي العربية وبرماح القنا، فبها يؤيد ms1694 الله هذا الدين، وبها يمكن الله
~~لكم في الأرض.» ورواه الأثرم
# ، والجواب أنه يحتمل أنه لعنها لحمل العجم لها في ذلك العصر قبل أن
~~يسلموا، ومنع العرب من حملها؛ لعدم معرفتهم بها.
# الشرط (الثالث: تحديد المسافة مبدأ وغاية) بأن يكون لابتداء عدوهما وآخره
~~غاية لا يختلفان فيه؛ لأن الغرض معرفة الأسبق، ولا يحصل إلا بتساويهما في
~~الغاية؛ لأن من الحيوان ما يقصر في أول عدوه، ويسرع في آخره، وبالعكس،
~~فيحتاج إلى غاية تجمع حاليه، فإن استبقا بلا غاية لينظر أيهما يقف أولا؛ لم
~~يجز؛ لأنه يؤدي إلى أن لا يقف أحدهما حتى ينقطع فرسه، ويتعذر الإشهاد على
~~السبق فيه، وأما في المناضلة؛ فلأن الإصابة تختلف بالقرب والبعد؛ فاعتبر
~~تحديد (مدى رمي بما جرت به العادة) ، ولا يعرف مدى الرمي إلا بالمشاهدة،
~~نحو من هنا إلى هنا، أو بالذراع كمائة ذراع، (أو مائتي ذراع) ، وما لم تجر
~~به عادة، (فإن زاد على ثلاثمائة ذراع؛ لم يصح) ؛ لتعذر الإصابة فيه غالبا،
~~ولأنه يفوت به الغرض المقصود بالرمي، قيل إنه ما رمى أربعمائة ذراع إلا
~~عقبة بن عامر الجهني؛ كما لا يصح (تناضلهما على أن السبق لأبعدهما رميا) ؛
~~لعدم تحديد الغاية.
# الشرط (الرابع: علم عوض) ؛ لأنه مال في عقد، فوجب العلم به كسائر العقود،
~~ويعلم بالمشاهدة أو الوصف أو القدر إذا كان بالبلد نقد واحد أو أغلب، وإلا
~~لم يكف ذكر القدر، بل لا بد من وصفه.
# (وإباحته) - أي: العوض - لما تقدم، (وهو) - أي بذل العوض المذكور -
~~(تمليك) للسابق (بشرط سبقه) ، فلهذا قال في " الانتصار " في شركة العنان:
~~لا يصح. انتهى.
# PageV03P705
# قال في شرح " الإقناع ": قلت: في كلامهم أنه جعالة، فليس من قبيل التمليك
~~المعلق على شرط محض، (ويجوز حلوله) - أي: العوض - (وتأجيله) كله أو بعضه؛
~~كالثمن والصداق.
# الشرط (الخامس: الخروج) بالعوض (عن شبه قمار) ؛ لأن القمار محرم، وهو -
~~بكسر القاف - مصدر قامره فقمره إذا راهنه فغلبه؛ (بأن لا يخرج جميعهم)
~~العوض؛ لأنه إذا أخرجه كل منهم؛ فهو قمار؛ لأنه لا يخلو إما ms1695 أن يغنم أو
~~يغرم، ومن لم يخرج بقي سالما من الغرم.
# (فإن كان) الجعل (من الإمام) من ماله أو من بيت المال على أن من سبق فهو
~~له؛ جاز؛
# لأن فيه مصلحة
# وحثا على تعليم الجهاد ونفعا للمسلمين، ونص على أن الإخراج من بيت المال
~~مختص بالإمام؛ لتوليه الولاية؛ (أو) كان الجعل من (غيره) - أي: الإمام -
~~على أن من سبق، فهو له؛ جاز؛ لما
# فيه من المصلحة
# والقربة؛ كما لو اشترى به سلاحا أو خيلا، (أو) كان الجعل (من أحدهما) -
~~أي المتسابقين: - أو من اثنين فأكثر منهم إذا كثروا، وثم من لم يخرج (على
~~أن من سبق أخذه؛ جاز) ؛ لأنه إذا جاز بدله من غيرهم فأولى أن يجوز من
~~بعضهم، (فإن جاءا) - أي: المتسابقان - منتهى الغاية (معا؛ فلا شيء لهما) من
~~الجعل؛ لأنه لم يسبق أحدهما الآخر.
# (وإن سبق مخرج) العوض من المتسابقين (أحرزه ولم يأخذ من صاحبه شيئا) ؛
~~لأنه إن أخذ منه شيئا، كان قمارا.
# (وإن سبق الآخر) الذي لم يخرج؛ (أحرز سبق) - بفتح الباء - (صاحبه) ،
~~فملكه، وكان كسائر ماله؛ لأنه عوض في الجعالة، فملك فيها كالعوض المجعول في
~~رد الضالة، فإن كان العوض في الذمة؛ فهو دين يقضى به عليه إن كان موسرا،
~~وإن أفلس ضرب به مع الغرماء، (وإن أخرجا) - أي: المتسابقان - (معا؛ لم يجز)
~~، تساويا أو تفاضلا؛ لأنه قمار؛ إذ لا يخلو كل منهما عن أن يغنم أو يغرم
~~(إلا بمحلل لا يخرج شيئا) ؛ لما روى أبو هريرة: أن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - قال: «من
# PageV03P706
# أدخل فرسا بين فرسين وهو لا يأمن أن يسبق، فليس قمارا، ومن أدخل فرسا بين
~~فرسين وهو آمن أن يسبق؛ فهو قمار» رواه أبو داود.
# فجعله قمارا إذا أمن السبق؛ لأنه لا يخلوا كل واحد منهما أن يغنم أو
~~يغرم، وإذا لم يأمن أن يسبق؛ لم يكن قمارا؛ لأن كل واحد منهما يجوز أن يخلو
~~من ذلك.
# (ولا يجوز) كون محلل (أكثر من واحد) ؛ لدفع الحاجة به قاله الآمدي.
# ويشترط ms1696 في المحلل أن يكون (يكافئ مركوبه مركوبيهما) في المسابقة، (أو)
~~يكافئ (رميه رميهما) في المناضلة؛ للخبر السابق.
# و (لا) يشترط (تساوي ما) - أي: العوض - الذي (أخرجاه، فإن سبقاه) - أي:
~~المخرجان - المحلل؛ (أحرز سبقيهما) ؛ أي: أحرز كل منهما ما أخرجه؛ لأنه لا
~~سابق منهما، ولا شيء للمحلل؛ لأنه لم يسبق واحدا منهما، (ولم يأخذا منه) -
~~أي: المحلل - (شيئا) ؛ لأنه لم يشت يشترط عليه شيء لمن سبقه.
# (وإن سبق) المحلل المخرجين أحرز السبقين؛ لأنهما جعلان لمن سبق، (أو) سبق
~~(أحدهما) - أي المخرجين - (أحرز السبقين) ؛ لوجود الشرط، (وإن سبقا) - أي:
~~المحلل وأحد المخرجين - (معا) ؛ بأن جاء أحدهما والمحلل معا؛ فقد أحرز
~~السابق منهما مال نفسه، ويكون (سبق مسبوق بينهما) - أي بين السابق والمحلل
~~- (نصفين) ؛ لأنهما قد اشتركا في السبق، فوجب أن يشتركا في عوضه، وإن جاء
~~المخرجان والمحلل الغاية دفعة واحدة؛ أحرز كل واحد منهما سبق نفسه؛ لأنه
~~سابق، ولا شيء للمحلل؛ لأنه لم يسبق.
# (وإن قال غيرهما) - أي: غير المتسابقين - وهو المخرج للعوض (من سبق)
~~منكما (أو صلى فله عشرة؛ لم يصح مع اثنين) ؛ لأنه لا فائدة في طلب السبق
~~إذن، فلا يحرص عليه؛ لأنه سوى بينهما.
# (وإن زاد) على اثنين؛ صح؛ لأن كل واحد منهما يطلب أن يكون سابقا أو
~~مصليا، (أو قال) المخرج غيرهما: من سبق فله عشرة، (ومن صلى) ؛ أي: جاء
~~ثانيا (فله خمسة) صح؛ لأن كلا منهما يجتهد أن يكون سابقا؛ ليحرز أكثر
~~العوضين، وسمي الثاني مصليا؛ لأن رأسه
# PageV03P707
# يكون عند صلوي الأول، والصلوان هما العظمان الناتئان من جانبي الذنب، وفي
~~الأثر عن علي - رضي الله عنه - أنه قال سبق أبو بكر وصلى عمر وخطبتنا فتنة
~~وقال الشاعر:
# إن تبتدر غاية يوما لمكرمة ... تلقى السوابق فينا والمصلينا
# (وكذا) يصح إذا فاوت العوض (على الترتيب للأقرب) فالأقرب (لسابق) ؛ بأن
~~قال: للمجلي مائة، وللمصلي سبعون، وللتالي ثمانون، وللبارع سبعون، وللمرتاح
~~ستون، وللخطي خمسون، وللعاطف أربعون، وللمؤمل ثلاثون، وللطيم عشرون،
~~وللسكيت عشرة، وللفسكل خمسة (صح) ؛ لأن كل واحد يطلب السبق، فيجوز ms1697 الأكثر،
~~فإذا فاته طلب ما يلي السابق.
# (وخيل الحلبة) - بفتح الحاء وسكون اللام - (مرتبة) ، وهي خيل تجمع للسباق
~~من كل أوب لا تخرج من إصطبل واحد؛ كما يقال للفوج إذا جاءوا من كل أوب
~~للنصرة قد أحلبوا. قاله في الصحاح؛ أولها.
# (مجل) بالميم - وهو السابق لجميع خيل الحلبة (فمصل) ؛ لأن رأسه يكون عند
~~صلا المجلي، (فتال) الثالث؛ لأنه يتلو المصلي، (فبارع) الرابع، (فمرتاح)
~~الخامس، (فخطي) السادس وهو - بالخاء المعجمة - (فعاطف) السابع، (فمؤمل)
~~بوزن معظم الثامن، (فلطيم) التاسع، (فسكيت) بوزن كميت، وقد تشدد ياؤه،
~~العاشر آخر خيل الحلبة، (ففسكل) كقنفذ وزبرج وزنبور الذي يجيء آخر الخيل،
~~وسمي القاشور والقاشر، وهذا الترتيب ذكره الشارح، وقدمه في " التنقيح "
~~وتبعه صاحب " الإقناع " " والمنتهى " وفي بعضها اختلاف، (ففي " الكافي " و)
~~تبعه في (" المطلع " مجل فمصل فتال فمرتاح إلى آخره) ، وقال أبو الغوث
~~أولها المجلي وهو السابق، ثم المصلي، ثم المسلي، ثم التالي، ثم العاطف، ثم
~~المرتاح، ثم المؤمل، ثم الخطي، ثم اللطيم، ثم السكيت،
# PageV03P708
# وهو الفسكل، ذكره الجوهري فالفسكل اسم للآخر، ثم استعمل هذا في غير
~~المسابقة بالخيل تجوزا، كما روي أن أسماء بنت عميس كانت تزوجت جعفر بن أبي
~~طالب - رضي الله عنه - فولدت عبد الله ومحمدا أو عونا ثم تزوجها أبو بكر
~~الصديق - رضي الله عنه - فولدت له محمد بن أبي بكر، ثم تزوجها علي بن أبي
~~طالب - رضي الله عنه - فقالت له: إن ثلاثة أنت آخرهم لأخيار، فقال لولدها:
~~فثكلتني أمكم.
# (فإن جعل) من أخرج العوض (لمصل أكثر من سابق ونحوه) ؛ كأن جعل للتالي
~~أكثر من المصلي، (أو لم يجعل لمصل شيئا) ، وجعل للتالي عوضا؛ (لم يجز) ؛
~~لأنه يفضي إلى ألا يقصد السبق، بل يقصد التالي؛ فيفوت المقصود.
# (وإن قال) مخرج العوض (لعشرة: من سبق منكم فله عشرة) ؛ صح، (فإن جاءوا
~~معا؛ فلا شيء لهم) ؛ لأنه لم يوجد الشرط الذي يستحق به الجعل في واحد منهم.
# (وإن سبق واحد) فله العشرة؛ لوجود الشرط فيه، أو سبق اثنان (فأكثر إلى
~~تسعة معا) ، وتأخر ms1698 أما عدا سبق فالعشرة (لهم) أي للاثنين فأكثر، لأن الشرط
~~وجد فيهم، فكان الجعل بينهم؛ كما لو قال من رد عبدي الآبق فله كذا، فردت
~~تسعة، فلهم العشرة؛ لحصول رده من الكل، ويصير هذا كما لو قال من قتل قتيلا
~~فله سلبه، فإن قتل كل واحد واحدا؛ فلكل واحد سلب قتيله كاملا، وإن قتل
~~الجماعة واحدا فلجميعهم سلب واحد، وها هنا كل واحد له سبق مفرد، فكان الجعل
~~له كاملا.
# فلو قال: من سبق فله عشرة، ومن صلى فله خمسة، فسبق خمسة، وصلى خمسة؛
~~فللسابقين عشرة، لكل واحد منهم درهمان وللمصلين خمسة لكل واحد منهم درهم.
# (ويصح عقد لا شرط) ، فيلغو (في) قول أحد المتسابقين للآخر: (إن سبقتني
~~فلك كذا، ولا أرمي أبدا، أو) لا أرمي (شهرا) ونحوه؛ كأن شرطا لكل منهما أو
~~لأحدهما الفسخ متى شاء بعد الشروع في العمل، وأشباه
# PageV03P709
# هذا؛ فهذه شروط باطلة في نفسها، والعقد صحيح؛ لأنه قد تم بأركانه وشروطه،
~~فإذا حذف الزائد الفاسد بقي العقد صحيحا، (أو) شرط المتسابقان (أن السابق
~~يطعم السبق) - بفتح الموحدة أي الجعل - (أصحابه أو) يطعمه بعضهم، أو يطعمه
~~(غيرهم) ؛ لم يصح الشرط؛ لأنه عوض على عمل، فلا يستحقه غير العامل؛ كالعوض
~~في رد الآبق، ولا يفسد العقد.
### | [تتمة فيما لو فسد موضع المسابقة]
# تتمة: وكل موضع فسدت المسابقة، فإن كان السابق المخرج أمسك سبقه، وإن كان
~~الآخر فله أجر عمله؛ لأنه عمل بعوض لم يسلم له، فاستحق أجر المثل كالإجارة
~~الفاسدة.
### | [فصل المسابقة جعالة]
# (فصل: والمسابقة جعالة) ؛ لأنها عقد على ما لا تتحقق القدرة على تسليمه،
~~فكان جائزا؛ كرد الآبق، وذلك؛ لأنه عقد على الإصابة، ولا يدخل تحت قدرته،
~~وبهذا فارق الإجارة (لا يؤخذ بعوضها رهن ولا كفيل) ؛ لعدم وجوبه.
# (ولكل) واحد من المتعاقدين (فسخها) قبل الشروع في المسابقة، وإن أراد
~~أحدهما الزيادة فيها والنقصان منها؛ لم يلزم الآخر إجابته، ويصح الفسخ بعد
~~الشروع، (ما لم يظهر) على أحدهما (الفضل لصاحبه) مثل أن يسبقه بفرسه في بعض
~~المسافة، أو ms1699 يصيب بسهامه أكثر منه، فإن ظهر فضل (فيمتنع) الفسخ (عليه) -
~~أي: المفضول - (فقط) دون الفاضل؛ لأنه لو جاز للمفضول ذلك لفات غرض
~~المسابقة، فلا يحصل المقصود.
# (وتبطل) المسابقة (بموت أحدهما) - أي: المتعاقدين - كسائر العقود
~~الجائزة، (أو) بموت (أحد المركوبين) أو الراميين؛ لتعلق العقد بعين المركوب
~~والرامي، ولا يقوم وارث الميت مقامه، ولا يقيم الحاكم من يقوم مقامه؛ لأنها
~~انفسخت بموته، هذا المذهب، وهو كالصريح المقطوع به في كلام كثير من
~~الأصحاب.
# PageV03P710
# و (لا) تبطل بموت (أحد الراكبين أو تلف أحد القوسين) ، وهذا بلا خلاف؛
~~لأنه غير معقود عليه، فلم ينفسخ العقد بتلفه؛ كموت أحد المتبايعين
# (و) يحصل (سبق في خيل متماثلتي العنق برأس، وفي مختلفيهما) - أي: العنقين
~~بكتف - (و) في (إبل بكتف) ؛ لأن الاعتبار بالرأس هنا متعذر، فإن طويل العنق
~~قد يسبق رأسه لطول عنقه، لا بسرعة عدوه، وفي الإبل ما يرفع رأسه، وفيها ما
~~يمد عنقه، فربما سبق رأسه لمد عنقه لا بسبقه، فإن سبق رأس قصير العنق فقد
~~سبق بالضرورة، وإن سبق رأس طويل العنق بأكثر مما بينهما في طول العنق؛ فقد
~~سبق، وإن كان بقدره فلا سبق، وبأقل فالآخر سابق
# (وإن شرط المتسابقان) السبق بغير ذلك؛ كأن شرطاه بأقدام معلومة؛ (لم يصح)
~~؛ لأنه لا ينضبط، ولا يقف الفرسان عند الغاية بحيث يعرف مسافة ما بينهما
# (وتصف الخيل في ابتداء الغاية صفا واحدا، ثم يقول مرتبها: هل من مصلح
~~للجام أو حامل لغلام أو طارح لجل؟ فإذا لم يجبه أحد كبر ثلاثا ثم خلاها) -
~~أي: أرسلها - (عند) التكبيرة (الثالثة) ؛ لما روى الدارقطني، عن علي: " قد
~~جعلت لك هذه السبقة بين الناس، فخرج علي، فدعا سراقة بن مالك، فقال: يا
~~سراقة إني قد جعلت إليك ما جعل النبي - صلى الله عليه وسلم - في عنقي من
~~هذه السبقة في عنقك، فإذا أتيت الميطان قال أبو عبد الرحمن الميطان مرسلها
~~من الغاية، فصف الخيل، ثم ناد هل من مصلح للجام أو حامل لغلام أو طارح لجل؟
~~فإذا لم يجبك أحد، فكبر ms1700 ثلاثا؛ ثم خلها عند الثالثة، فيسعد الله بسبقه من
~~شاء من خلقه " وكان علي يقعد عند منتهى الغاية يخط خطا، ويقيم رجلين
~~متقابلين عند طرفي الخط بين إبهامي أرجلهما، وتمر الخيل بين الرجلين ليعرف
~~السابق، ويقول لهما: إذا خرج أحد الفرسين على صاحبه بطرف أذنيه أو أذن أو
~~عذار فاجعلوا السبقة له، فإذا شككتما فاجعلوا أسبقيهما نصفين ".
# وهذا الأدب الذي
# PageV03P711
# ذكره في الحديث في ابتداء الإرسال وانتهاء الغاية من أحسن ما قيل في هذا
~~مع كونه مرويا عن علي - رضي الله عنه - في قضية أمره بها رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - وفوضها إليه، فينبغي أن تتبع ويعمل بها.
# (فيشترط) في المسابقة بعوض (أن يكون الإرسال دفعة واحدة) ، فليس لأحدهما
~~أن يرسل قبل الآخر، (ويكون عند الابتداء) - أي: أول المسابقة - (من يرقبها)
~~؛ أي: يشاهد إرسالها عند أول المسافة، كما يشترط أن يكون (عند الانتهاء) ؛
~~أي: انتهاء الغاية من يضبط السابق منهما؛ لئلا يختلفا في ذلك.
# (وحرم أن يجنب أحدهما) - أي: المتعاقدين - (مع فرسه) ؛ أي: بجانبه فرسا
~~لا راكب عليه، (أو) يجنب (وراءه فرسا) لا راكب عليه (يحرضه) ؛ أي: يحرض
~~الذي تحته (على العدو) ، ويحثه عليه، (أو يصيح به وقت سباقه لحديث) رواه
~~أبو داود عن عمران بن حصين أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: «لا جلب
~~ولا جانب في الرهان» .
# ويروى عن ابن عباس عن النبي - صلى الله عليه وسلم - أنه قال: «من أجلب
~~على الخيل يوم الرهان فليس منا» والجلب - بفتح الجيم واللام - وهو الزجر
~~للفرس والصياح عليه حثا له على الجري. .
### | [فصل في المناضلة]
# (فصل) : في المناضلة من النضل يقال: ناضله نضالا ومناضلة، وسمي الرمي
~~نضلا؛ لأن السهم التام يسمى نضلا فالرمي به عمل بالنضل، وهي ثابتة بالكتاب
~~لقوله تعالى: {قالوا يا أبانا إنا ذهبنا نستبق} [يوسف: 17] وقرئ ننتضل،
~~والسنة شهيرة بذلك، وحكم المناضلة في العوضين حكم الخيل والإبل فيما تقدم
~~تفصيله، وتصح بين اثنين وبين حزبين كما تقدم.
# (وشرط المناضلة) زيادة على ما سبق شروط (أربعة) ms1701
# أحدها: (كونها على من يحسن الرمي) ؛ لأن الغرض معرفة الحذق به،
# PageV03P712
# ومن لا حذق له وجوده كعدمه؛ (فتبطل) المناضلة بين حزبين، إذا كان في أحد
~~الحزبين من لا يحسن الرمي (فيمن لا يحسنه من أحد الحزبين، ويخرج مثله) -
~~أي: من جعل بإزائه - (من) الحزب (الآخر) إذا كان كل واحد من الريسين يختار
~~إنسانا والآخر في مقابلته آخر، فمن لا يحسن الرمي؛ بطل العقد فيه، وأخرج
~~مقابله؛ كالبيع إذا بطل في بعض المبيع سقط ما قابله من الثمن.
# (ولهم) - أي: لكل حزب الفسخ إن أحبوا؛ لتبعيض الصفقة في حقهم.
# (وإن تعاقدوا) ؛ أي: عقدوا النضال (ليقتسموا بعد العقد حزبين) ؛ أي:
~~ليعين رئيس كل حزب من معه برضاهم (لا بقرعة؛ صح) العقد؛ لأن القرعة قد تقع
~~على الحذاق في أحد الحزبين وعلى الكوادن في الآخر؛ فيبطل مقصود النضال،
~~ولأنها إنما تخرج المبهمات، والعقد لا يتم حتى يتميز كل حزب.
# (و) شرط أن (يجعل لكل حزب رئيس، فيختار أحدهما) - أي: أحد الرئيسين
~~(واحدا) من الرماة، ثم يكون معه، (ثم) يختار الرئيس (الآخر) من الرئيسين
~~(آخر) من الرماة (حتى يقرعه) ، فيتم العقد على المعينين بالاختيار إذن، ولا
~~يجوز اختيار كل منهما أكثر من واحد؛ لأن اختيار اثنين فأكثر يبعد من
~~التساوي والعدل.
# (وإن تشاحا فيمن يبدأ) من الرئيسين (بالخيرة؛ اقترعا) ، فمن خرجت له
~~القرعة اختار أولا؛ إذ القرعة تميز المستحق، بعد ثبوت الاستحقاق لغير معين،
~~وتساوي أهله.
# (ولا يجوز جعل رئيس الحزبين واحدا) ؛ لأنه لا يضره أي الحزبين سبق
~~لتقديره لهما، فيفوت مقصود المناضلة (ولا) يجوز جعل (الخيرة في تمييزهم) -
~~أي: الحزبين - إليه - أي إلى واحد - لما تقدم.
# وإن أرادوا القرعة لإخراج الرئيسين؛ جاز لقلة الغرر، ولا يجوز لأحدهما أن
~~يختار جميع حزبه ولا؛ لأنه ترجيح له بلا مرجح؛ ويفضي إلى عدم التساوي.
# PageV03P713
# (ولا يشترط) للمناضلة (استواء عدد رماة كل حزب) ، فلو كان أحد الحزبين
~~عشرة والآخر ثمانية ونحو ذلك؛ صح، وإن بان بعض الحزب كثير الإصابة أو عكسه،
~~فادعى الحزب الآخر ظن خلافه؛ لم ms1702 يسمع منه ذلك؛ لأن شرط دخوله في العقد أن
~~يكون من أهل الصنعة دون الحذق؛ كما لو اشترى عبدا على أنه كاتب، فبان حاذقا
~~أو ناقصا؛ لم يؤثر.
# الشرط (الثاني معرفة عدد الرمي و) معرفة عدد (الإصابة) ؛ لتبين مقصود
~~المناضلة، وهو الحذق (فيقال مثلا: الرشق) - بكسر الراء -: وهو عدد الرمي،
~~وأهل العربية يخصونه فيما بين العشرين والثلاثين، وبفتحها الرمي، وهو مصدر
~~رشقت الشيء رشقا قال الحجاوي في الحاشية: الرشق - بفتح الراء -: الرمي
~~نفسه، والرشق الوجه من الرمي إذا رمى القوم بأجمعهم جميع السهام، وقيل:
~~الرشق: السهام نفسها، وكذا في " المستوعب والمطلع " عن الأزهري: الرشق -
~~بكسر الراء -: عدد الرمي، واشتراط العلم به؛ لأنه لو كان مجهولا أفضى إلى
~~الاختلاف؛ لأن أحدهما يريد القطع، والآخر يريد الزيادة، وليس للرشق عدد
~~معلوم، فأي عدد اتفقوا عليه؛ جاز؛ لأن الغرض معرفة الحذق (عشرون والإصابة
~~خمسة) ونحوه كستة، أو ما يتفقان عليه، (وسواء استوى) المتناضلين (في عدد
~~رمي و) عدد (إصابة و) في (صفتها) ؛ أي: الإصابة من خوارق ونحوها وسائر
~~أحوال الرمي؛ لأن موضعها على المساواة، فاعتبرت المسابقة على الحيوان، (فإن
~~جعل) المتناضلان (رمي أحدهما عشرة) ، ورمي (الآخر أكثر) ؛ كعشرين مثلا، (أو
~~أقل) كخمسة، (أو) شرطا (أن يصيب أحدهما خمسة، و) أن يصيب (الآخر ستة، أو)
~~شرطا إصابة أحدهما (خواسق؛ والآخر خواصل، أو) شرطا أن (يحط أحدهما من
~~إصابته سهمين بسهم من إصابة الآخر، أو) شرطا أن (يرمي أحدهما من بعد، و)
~~يرمي (الآخر من قرب، أو) أن (يرمي) أحدهما (وبين أصابعه سهم، والآخر) بين
~~أصابعه (سهمان، أو) أن يرمي أحدهما و (على رأسه شيء)
# PageV03P714
# شاغل، (والآخر بدونه) - أي: الشاغل - (ونحوه مما تفوت به المساواة) ؛ كأن
~~شرطا أن يحط عن أحدهما واحدا من خطابه لا عليه ولا له؛ (لم تصح) ؛ لمنافاته
~~لموضوع المسابقة، وإذا عقدا، أو لم يذكرا أقواسا؛ صح؛ لما تقدم، ويستويان
~~في العربية والفارسية.
# الشرط (الثالث تبين كونه) - أي: الرمي - (مفاضلة) ومحاطة ومبادرة؛ لأن
~~غرض الرماة يختلف، فمنهم من إصابته في الابتداء أكثر ms1703 منها في الانتهاء،
~~ومنهم من هو بالعكس، فوجب اشتراط ذلك ليعلم ما دخل فيه (فالمفاضلة؛ كقولهم
~~أينا فضل صاحبه بخمس إصابات من عشرين رمية؛ فقد سبق) ، فأيهما فضل صاحبه
~~بذلك؛ فهو السابق؛ لوجود الشرط، ويلزم فيها إتمام الرمي إن كان فيه فائدة،
~~أو تبين كون الرمي (مبادرة كأينا سبق إلى خمس إصابات من عشرين رمية؛ فقد
~~سبق) ونحوه، فإذا رميا عشرة عشرة، فأصاب أحدهما خمسا، ولم يصب الآخر خمسا؛
~~فمصيب الخمس هو السابق أصاب الآخر ما دونها أو لم يصب شيئا.
# (ولا يلزم إن سبق إليها) - أي: الخمسة - (واحد، ولو أصاب الآخر أربعا
~~إتمام الرمي) عشرين؛ لأن السبق قد صار للسابق، وإن أصاب كل واحد منهما من
~~العشر خمسا؛ فلا سابق فيهما، ولا يكملان الرشق؛ لأن جميع الإصابة المشروطة
~~قد وجدت، واستويا فيها، وضابط ذلك أنه متى بقي من عدد الرمي ما يمكن أن
~~يسبق به أحدهما صاحبه، أو يسقط به سبق صاحبه؛ لزم الإتمام؛ إلا فلا، (أو)
~~تبين كون الرمي (محاطة؛ بأن) اشترطا أن (يحط ما تساويا فيه من إصابة من رمي
~~معلوم مع تساويهما في عدد الرميات؛ فأيهما فضل) صاحبه (بإصابة معلومة فقد
~~سبق) ، والفرق بين المفاضلة والمحاطة؛ أن المحاطة تقدر فيها الإصابة من
~~الجانبين، بخلاف المفاضلة، ويدل لذلك قول المجد في شرح الهداية " فالمفاضلة
~~اشتراط إصابة عدد من عدد فوقه كإصابة عشرة من عشرين على أن يستوفيا رميهما،
~~فإن تساويا في الإصابة أحرزا سبقهما،
# PageV03P715
# وإن أصاب أحدهما تسعة والآخر عشرة أو أكثر؛ فقد فضل.
# والمحاطة أن يشترطا حط ما يتساويان فيه من الإصابة في رشق معلوم، فإذا
~~فضل أحدهما بإصابة معلومة فقد سبق، وجعل في الإقناع " المفاضلة هي المحاطة،
~~فكان على المصنف أن يقول خلافا له.
# (فإن أطلقا الإصابة) في المفاضلة، (أو قالا) ؛ أي: شرطا أنها (خواصل) -
~~بالخاء المعجمة والصاد المهملة - (تناولها) ؛ أي: تناول اللفظ الإصابة (على
~~أي صفة كانت) .
# قال الأزهري: يقال خصلت مناضلي خصلة وخصلا، ويسمى ذلك الفرع والقرطسة،
~~يقال قرطس إذا أصاب، وعلم منه ms1704 أنه لا يشترط وصف الإصابة، لكن يسن (وإن
~~قالا) ؛ أي: اشترطا أن الإصابة (خواسق) - بالخاء المعجمة والسين المهملة -
~~(أو) شرطا (خوازق - بالزاي - أو) شرطا (مقرطس) ، وهي (ما خرق الغرض وثبت
~~فيه) . قال الأزهري والجوهري: الخوازق: بالزاي لغة في الخاسق، فهما شيء
~~واحد؛ والمقرطس بمعنى الحازق، (أو) شرطا أن الإصابة (خوارق - بالراء - أو
~~موارق) ، وهي (ما خرقه) - أي: الغرض - (ولم يثبت فيه، أو) اشترطا أنها
~~(خواصر) ، وهي (ما وقع في أحد جانبيه) - أي: الغرض - ومنه قيل الخاصرة؛
~~لأنها في جانب الإنسان، (أو) اشترطا أنها (خوارم) ، وهي (ما خرم جانبه) .
~~أي: الغرض - (أو) اشترطا أنها (حوابي) - بالحاء المهملة - وهي (ما وقع بين
~~يديه، ثم وثب إليه) - أي: الغرض - ومنه يقال حبا الصبي. فبأي صفة قيد
~~المتناضلون الإصابة تقيدت بها؛ لأنه وصف وقع عليه العقد، فوجب أن تتقيد به
~~ضرورة الوفاء بموجبه، وحصل السبق بإصابة ذلك المقيد على ما قيدوا به، (أو
~~شرطا إصابة موضع منه كدائرته) - أي: الغرض - (تقيدت) المناضلة (به) - أي:
~~بما شرطاه - لأن الغرض يختلف باختلاف ذلك، فتعين أن تتقيد المناضلة به
~~تحصيلا للغرض.
# وإن شرطا الخواسق والحوابي معا؛ صح؛ قاله في الشرح
# PageV03P716
# (ولا يصح شرط إصابة نادرة كتسعة من عشرة) ؛ لأن الظاهر عدم وجودها، فيفوت
~~المقصود، ولا يصح تناضلهما على أن السبق لأبعدهما رميا؛ لأن الغرض من الرمي
~~الإصابة، لا من بعد الرمي، وإذا كان الشرط خواصل فأصاب الغرض بنصل السهم؛
~~حسب له كيف كان؛ لما تقدم أن الخاصل الذي أصاب القرطاس، فإن أصاب السهم
~~الغرض بعرضه أو بفوقه وهو ما يوضع فيه الوتر، نحو أن ينقلب السهم بين يدي
~~الغرض، فيصيب فوقه الغرض، أو انقطع السهم قطعتين فأصابت القطعة الأخرى
~~الغرض؛ لم يعتد به؛ لأنه لا يعد إصابة.
# الشرط (الرابع: معرفة قدر الغرض، وهو ما يرمى طولا وعرضا وسمكا وارتفاعا
~~من الأرض) بمشاهدة أو تقدير بشيء معلوم؛ لاختلاف الإصابة بصغره وكبره،
~~وغلظه ورقته، وارتفاعه وانخفاضه، والغرض: ما تقصد إصابته بالرمي، وهو ما
~~ينصب في الهدف من قرطاس أو ms1705 جلد أو خشب أو غيرها. سمي غرضا؛ لأنه يقصد،
~~ويسمى شارة وشنا.
# وفي القاموس القرطاس كل أديم ينصب للنضال، والهدف ما ينصب الغرض عليه إما
~~تراب مجموع أو حائط أو غيرهما كخشبة وحجر، ولا يعتبر لصحة النضال ذكر
~~المبتدئ منهما بالرمي، خلافا للترغيب؛ لأنه لا أثر له، وكثير من الرماة
~~يختار التأخر، فإن ذكر المبتدئ كان أولى، وإن لم يعينا المبتدئ عند العقد،
~~ثم تراضيا بعد العقد على تقديم أحدهما جاز؛ لأن الحق لا يعدوهما.
# (وإن تشاحا) - أي: المتناضلان - (في الابتداء) - بالبادئ منهما بالرمي -
~~(أقرع) بينهما؛ لأنه لا بد أن يبتدئ أحدهما بالرمي؛ لأنهما لو رميا معا
~~أفضى إلى الاختلاف، ولم يعرف المصيب منهما، وقد استويا في الاستحقاق فصير
~~إلى القرعة، لأنه لا مرجح غيرها، فمن خرجت له القرعة بدأ بالرمي.
# (وسن تعيين باد عند عقد) ؛ لأنه أقطع للنزاع، (فإن بادر غير الأحق فرمى؛
~~فرميه عبث) لم يعتد له سهمه أخطأ أو أصاب؛ لعموم قوله - عليه السلام -
# PageV03P717
# «من عمل عملا ليس عليه أمرنا فهو رد» .
# (ويجوز أن يرميا) - أي: المتناضلان - (سهما سهما، و) أن يرميا (خمسا
~~خمسا، وأن يرمي كل واحد) منهما (جميع الرشق) .
# وإن شرطا شيئا حمل عليه، فإن أطلقا تراسلا سهما؛ لأنه العرف.
# (وإذا بدأ أحدهما في وجه) هو رمي القوم بأجمعهم جميع السهام، (بدأ الآخر
~~في) الوجه (الثاني) تعديلا بينهما، (فإن شرطا البداءة لأحدهما في كلا
~~الوجوه) ؛ لم يصح؛ لأن موضوع المناضلة على المساواة وهذا تفاضل.
# (وإن فعلاه) أي البدء في الرمي من غير شرط (برضاهما؛ صح؛) لأن البداءة لا
~~أثر لها في الإصابة ولا في جودة الرمي، وإن شرطا أن يبدأ كل واحد منهما من
~~وجهين متواليين؛ جاز لتساويهما، وإن اشترطا أن يرمي أحدهما رشقة، ثم يرمي
~~الآخر رشقة؛ جاز، أو اشترطا أن يرمي أحدهما عددا، ثم يرمي الآخر مثله؛ جاز،
~~وعمل به: لحديث «المؤمنون عند شروطهم» .
# (وسن جعل غرضين) في المناضلة (يرميان) ؛ أي: يرمي الرسيلان (أحدهما) -
~~أي: أحد الغرضين - (ثم يمضيان إليه) - أي: الغرض - (فيأخذان ms1706 السهام،
~~ويرميان) الغرض (الآخر) ؛ لأن هذا كان فعل أصحاب رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم -.
# (ويروى) عن النبي - صلى الله عليه وسلم - أنه قال: «ما بين الغرضين روضة
~~من رياض الجنة» وقال إبراهيم التيمي: رأيت حذيفة يشتد بين الهدفين يقول أنا
~~بها في قميص وعن ابن عمر: - رضي الله عنهما - مثله ويروى أن أصحاب رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - كانوا يشتدون بين الأغراض يضحك بعضهم إلى بعض،
~~فإذا جاء الليل كانوا رهبانا - أي: عبادا - وإذا كان غرضا (فبدأ أحدهما
~~بغرض بدأ الآخر) بالغرض (الثاني) ؛ لحصول التعادل، وإن جعلوا غرضا واحدا؛
~~جاز لحصول المقصود به، وإذا تشاحا في موضع الوقف هل هو عن يمين الغرض أو
~~يساره ونحو ذلك؟ فإن كان الموضع الذي طلبه أحدهما أولى مثل
# PageV03P718
# أن يكون في أحد الموقفين يستقبل الشمس، أو يستقبل ريحا يؤذيه استقبالها
~~ونحو ذلك، والآخر يستدبرها؛ قدم قول من طلب استدبارها؛ لأنه أحظ لهما، إلا
~~أن يكون في شرط المناضلة استقبال ذلك؛ فالشرط أولى بالاتباع؛ لدخولهم عليه
~~كما لو اتفقا على الرمي ليلا؛ فإنه يعمل بما اتفقا عليه.
# فإن كان الموقفان سواء في استدبار الشمس كان الوقوف إلى الذي يبدأ فيتبعه
~~الآخر، فإذا صار في الوجه الثاني وقف الثاني حيث شاء، ويتبعه الأول
~~ليستوفيا.
# (وإن أطارته) - أي: الغرض - (الريح فوقع السهم موضعه) - أي: الغرض -
~~(وشرطهم) - أي: المتناضلين - (خواسق ونحوه) كخواسق ومقرطس؛ (لم يحتسب له به
~~ولا عليه) ؛ لأنا لا ندري هل كان يثبت في الغرض لو كان موجودا أو لا.
# [وإن وقع - السهم في غير موضع الغرض احتسب به على راميه لتبين خطئه] .
# وإن وقع السهم في الغرض في الموضع الذي طار إليه الغرض حسبت الرمية عليه
~~أيضا، إلا أن يكون اتفقا على رميه في الموضع الذي طار إليه، وكذا الحكم لو
~~ألقت الريح الغرض على وجه إذا وقع السهم فيه حسب على راميه، وإن أطارت
~~الريح الغرض، فوقع السهم موضعه؛ احتسب به لراميه؛ لأنه لو كان الغرض موضعه
~~لأصابه، وكذا لو كانا ms1707 أطلقا الإصابة.
# ولو كان الغرض جلدا وخيط عليه كشنبر المنخل، وجعلا له عرى وخيوطا تعلق به
~~في العرى، فأصاب السهم الشنبر أو العرى وشرطهم خواصل اعتد به، لأن ذلك من
~~الغرض.
# وأما المعاليق وهي الخيوط؛ فلا يعتد بإصابتها مطلقا؛ لأنها ليست من
~~الغرض.
# (وإن عرض) لأحدهما (عارض من كسر قوس أو قطع وتر أو ريح شديدة؛ لم يحتسب
~~له بالسهم) ولا عليه (- ولو أصاب -) وهو المذهب؛ لأن العارض كما يجوز أن
~~يصرفه عن الصواب إلى الخطإ يجوز أن يصرفه عن الخطإ إلى الصواب، وإن حال
~~حائل بينه وبين الغرض فنفذ منه وأصاب الغرض؛ حسب له؛ لأن هذا من سداد الرمي
~~وقوته (وإن عرض مطر، أو ظلمة) عند الرمي؛
# PageV03P719
# (جاز تأخيره) ؛ لأن المطر يرخي الوتر، والظلمة عذر لا يمكن معه فعل
~~المعقود عليه، ولأن العادة الرمي نهارا، إلا أن يشترطاه ليلا، فيلزم كما
~~تقدم.
# فإن كانت الليلة مقمرة منيرة اكتفي بذلك، وإلا رميا في ضوء شمعة أو مشعل،
~~وإن أراد أحدهما التطويل والتشاغل عند الرمي بما لا حاجة إليه من مسح القوس
~~والوتر ونحو ذلك ولعل صاحبه ينسى القصد الذي أصابا به، أو يفتر؛ منع من
~~ذلك، وطولب بالرمي، ولا يزعج بالاستعجال بالكلية بحيث يمنع من تحرير
~~الإصابة.
# (وكره) للأمين أو الشهود وغيرهم ممن حضر (مدح أحدهما أو) مدح (المصيب،
~~وعيب المخطئ؛ لما فيه من كسر قلب صاحبه) . هذا المذهب: وعليه جماهير
~~الأصحاب.
# قال في " الفروع ": ويتوجه الجواز في مدح المصيب والكراهة في عيب غيره.
# قال (: ويتوجه) الجواز (كذلك في مدح شيخ لطالب) أي: يجوز مدح المصيب من
~~الطلبة؛ ويكره عيب غيره.
# (وقال في " الإنصاف ") : قلت: (إن) كان (مدحه لتحريضه على الاشتغال قوي
~~الاستحباب، وإن أفضى) مدحه (لتعاظم الممدوح) أو كسر قلب غيره (قوي التحريم)
~~والله أعلم، انتهى.
# (ويمنع كل من الكلام الذي يغيظ صاحبه كأن يرتجز ويفتخر) ويتبجح بالإصابة،
~~(أو يعنف صاحبه على الخطإ) ، ويظهر أنه يعلمه، (وكذا حاضر معهما) يمنع من
~~ذلك.
# (ومن قال لآخر ارم عشرة أسهم، فإن ms1708 كان صوابك) - أي: إصابتك فيها - (أكثر
~~من خطئك) فلك درهم؛ صح؛ لأنه جعل الجعل في مقابلة إصابة معلومة، فإن أكثر
~~العشرة أقله ستة، وليس ذلك مجهولا؛ لأنه بالأقل يستحق الجعل.
# (ولا) يصح (عكسه) ؛ بأن قال له: ارم عشرة أسهم، فإن كان خطؤك أكثر من
~~صوابك (فلك درهم) لأنه قمار، أو قال: ارم عشرة، فإن أخطأتها فعليك درهم؛ لم
~~يجز؛ لأن الجعل يكون في مقابلة عمل، ولم يوجد
# PageV03P720
# من القائل عمل يستحق به شيئا، وكذلك لو قال الرامي لأجنبي: إن أخطأت فلك
~~درهم؛ لم يجز لذلك.
# (أو) قال: ارم عشرة، فإن كان صوابك أكثر (فلك بكل سهم أصبت به درهم) ؛
~~صح، وكذلك إن قال: ارم عشرة فلك بكل سهم أصبت به منها درهم، أو قال فلك بكل
~~سهم زائدا على النصف من المصيبات درهم؛ صح؛ لأن الجعل معلوم بتقديره
~~بالإصابة، فأشبه ما لو قال: استق لي من هذا البئر، ولك بكل دلو تمرة، أو
~~قال: من رد عبدا من عبيدي فله بكل عبد درهم.
# (أو قال: ارم هذا السهم فإن أصبت به فلك درهم؛ صح؛ ولزمه؛ لأنه جعالة) ؛
~~لأنه بذل مالا في فعل له فيه غرض صحيح، ولم يكن نضالا؛ لأن النضال يكون بين
~~اثنين أو جماعة على أن يرموا جميعا، ويكون الجعل لبعضهم إذا كان سابقا
### | [كتاب العارية]
# : بتخفيف الياء وتشديدها مشتقة من عار إذا ذهب وجاء، ومنه قيل: للبطال
~~عيار؛ لتردده في بطالته، والعرب تقول: أعاره وعاره ك أطاعه وطاعه. قال
~~الأصحاب تبعا للجوهري: هي مشتقة من العار، وفيه شيء؛ لأن الشارع - عليه
~~الصلاة والسلام - فعلها، وقيل: إنها مشتقة من العري الذي هو التجرد؛
~~لتجردها عن العوض، كما تسمى النخلة الموهوبة عرية؛ لتعريها عنه، وقيل
~~التعاور وهو التناوب لجعل المالك نوبة في الانتفاع بها. وهي (العين
~~المأخوذة) من مالكها - ولو لمنفعتها - أو وكيله (للانتفاع بها) مطلقا، أو
~~زمنا مقدرا (بلا عوض) من الآخذ لها أو من غيره، وتطلق كثيرا على الإعارة
~~مجازا، والعارة بمعنى العارية. قال تميم بن مقبل: ms1709
# فاخلف وأتلف إنما المال عارة ... وكله مع الدهر الذي هو آكله
# PageV03P721
# (مع الانفراد) - أي: انفراد المستعير - (بحفظ) للعين المعارة؛ بأن لم يكن
~~مالكها معها، أما إذا كان مالكها معها كما لو أركب دابته لإنسان، ولم
~~يفارقه فالحفظ على المالك دون المستعير؛ لعدم انفراده بحفظها، فلو تلفت في
~~هذه الحالة، من غير تعد ولا تفريط فلا ضمان؛ لتلفها تحت يد مالكها
~~(والإعارة: إباحة نفعها) - أي: العين - أي: رفع الحرج عن تناول ما ليس
~~مملوكا له (لا هبته) ؛ إذ الهبة تمليك يستفيد به التصرف في الشيء؛ كما
~~يستفيده فيه بعقد المعاوضة (بلا عوض) ، وهي مشروعة، والأصل فيها الكتاب
~~والسنة والإجماع أما الكتاب: فقوله تعالى: {ويمنعون الماعون} [الماعون: 7]
~~.
# روي عن ابن عباس وابن مسعود - رضي الله عنهم - قال: العواري، وفسرها ابن
~~مسعود قال: القدر والميزان والولد.
# وأما السنة فروي عن النبي - صلى الله عليه وسلم - أنه قال في خطبته في
~~حجة الوداع: «العارية مؤداة، والمنحة مردودة، والدين مقضي، والزعيم غارم»
~~[قال] الترمذي حديث حسن غريب وروى صفوان بن أمية: «أن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - استعار منه درعا يوم حنين، فقال: أغصبا يا محمد؟ قال: بل عارية
~~مضمونة» رواه أبو داود.
# وأجمع المسلمون على جواز العارية واستحبابها؛ ولأنه لما جازت هبة الأعيان
~~جازت هبة المنافع، ولذلك صحت الوصية بالأعيان والمنافع جميعا.
# (وتستحب) الإعارة؛ لكونها من البر والمعروف ولا تجب؛ لحديث: «إذا أديت
~~زكاة مالك فقد قضيت ما عليك» رواه ابن المنذر؛ ولحديث: «ليس في المال حق
~~سوى الزكاة» .
# وفي حديث الأعرابي الذي سأل النبي - صلى الله عليه وسلم -: «ماذا فرض
~~الله عليه من الصدقة؟ قال: الزكاة قال: هل علي غيرها؟ قال: لا إلا أن تطوع»
# والآية فسرها ابن عمر والحسن بالزكاة،
# PageV03P722
# وكذلك زيد بن أسلم، وقال عكرمة: إذا جمع ثلثها فله الويل إذا سها عن
~~الصلاة ورد أو منع الماعون.
# (وتنعقد) الإعارة (بكل قول أو فعل يدل عليها) ؛ كقوله: أعرتك هذا الشيء
~~أو أبحتك الانتفاع به، أو يقول المستعير أعرني هذا أو أعطينيه ms1710 أركبه، أو
~~أحمل عليه، فيسلمه المعير إليه، ونحوه كاسترح على هذه الدابة، وكدفعه
~~الدابة لرفيقه عند تعبه، وتغطيته بكسائه إذا رآه برد؛ لأنها من البر، فصحت
~~بمجرد الدفع؛ كدفع الصدقة، ومتى ركب الدابة أو استبقى الكساء عليه كان دفع
~~ذلك قبولا.
# قال في " الترغيب ": يكفي ما دل على الرضى من قول أو فعل؛ كما لو سمع من
~~يقول: أردت من يعيرني كذا، فأعطاه كذا؛ لأنها إباحة لا عقد، نقله بمعناه في
~~" الفروع " عن " الترغيب "، واقتصر عليه.
# (وشرط) لصحة الإعارة أربعة شروط: أحدها (كون عين) معارة (منتفعا بها مع
~~بقائها) كالدور والعبيد والثياب والدواب ونحوها؛ «لأن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - استعار من أبي طلحة فرسا» ومن صفوان أدرعا، وسئل عن حق الإبل
~~فقال: «إعارة دلوها وإطراق فحلها» ، فثبت ذلك في المنصوص عليه، والباقي
~~قياسا.
# (فدفع ما لا يبقى؛ كطعام تبرع من دافع) ؛ لأنه لا ينتفع به إلا مع تلف
~~عينه، لكن إن أعطى الأطعمة والأشربة بلفظ الإعارة، فقال ابن عقيل: احتمل أن
~~يكون إباحة الانتفاع على وجه الإتلاف.
# (ويتجه ما لم يكن) الطعام أو الشراب (بلفظ عارية) ، فإن كان بلفظها (فهو
~~قرض) يجب على آخذه رد بدله، كما لو استعار دراهم لينفقها فثبت بذمته قرضا.
# وهو متجه.
# PageV03P723
# (و) الشرط الثاني: (كون معير أهلا للتبرع شرعا) ؛ إذ الإعارة نوع من
~~التبرع؛ لأنها إباحة منفعة.
# (و) الشرط الثالث كون (مستعير أهلا للتبرع له) بتلك العين المعارة؛ بأن
~~يصح منه قبولها، أشبه الإباحة بالهبة، (فلا تصح إعارة نحو مضارب) كناظر وقف
~~وولي يتيم؛ لما بأيديهم من مال المضاربة والوقف واليتيم، (و) لا تصح إعارة
~~(مكاتب) لما بيده من المال بدون إذن سيده، (ولا) تصح إعارة (لنحو صغير)
~~كمجنون ومعتوه (بلا إذن وليه) ؛ لعدم أهليتهم للتصرف.
# (وصح في) إعارة (مؤقتة شرط عوض معلوم، وتصير إجارة) تغليبا للمعنى؛
~~كالهبة إذا شرط فيها ثواب معلوم كانت بيعا، تغليبا للمعنى على اللفظ، فإذا
~~أطلقت الإعارة، أو جهل العوض فالإجارة فاسدة.
# وفي " التلخيص ": (لو أعاره عبده) أو نحوه ms1711 (على أن يعيره الآخر فرسه) أو
~~نحوه، ففعلا، (فإجارة فاسدة لا تضمن) ؛ للجهالة؛ لأنهما لم يذكرا مدة
~~معلومة ولا عملا معلوما.
# قال الحارثي: وكذلك لو قال: أعرتك هذه الدابة لتعلفها، أو هذا العبد
~~لتمونه، وإن عينا المدة والمنفعة؛ صحت إجارة؛ لما تقدم.
# فائدة: قال المروذي: قلت لأبي عبد الله: رجل سقطت منه ورقة فيها أحاديث
~~وفوائد، فأخذتها، فترى أن أنسخها وأسمعها، قال: لا، إلا بإذن صاحبها.
# (و) تصح (إعارة نقد) من ذهب أو فضة (ونحوه) كمكيل وموزون، فإن استعار
~~النقد لينفقه، أو أطلق، أو استعار المكيل أو الموزون ليأكله وأطلق، (فقرض)
~~؛ لأن هذا معنى القرض، وهو مغلب على اللفظ، و (لا) تكون استعارة النقد (لما
~~يستعمل فيه مع بقائه) قرضا، بل عارية كما لو استعار النقد للوزن، أو
~~(ليرهنه أو يعاير عليه) ؛ فإنها تصح كالإجارة لذلك، وكذا المكيل والموزون.
# (و) الشرط الرابع: (كون نفع) عين (مباحا) لمستعير؛ لأن
# PageV03P724
# الإعارة إنما تبيح له ما أباحه الشارع له، فلا يصح أن يستعير إناء من أحد
~~النقدين ليشرب فيه، ولا حليا محرما على رجل ليلبسه، ولا أمة ليطأها، حيث
~~صحت الاستعارة من أجله، (ولو لم يصح الاعتياض عنه) - أي: النفع المباح -
~~(كإعارة كلب لصيد) أو ماشية (وفحل لضراب) ؛ لأن نفع ذلك مباح، ولا محظور في
~~إعارتهما، والمنهي عنه هو العوض المأخوذ في ذلك؛ ولذلك امتنعت إجارته، ولأن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - ذكر في حق الإبل والبقر والغنم إطراق فحلها.
# إذا تقرر هذا (فهي) - أي: الإعارة (أوسع من باب الجعالة) ؛ لأن الجعالة
~~نوع من الإجارة، فتصح إعارة الكلب، ولا يصح أن يكون عوضا في جعالة، (وباب
~~الجعالة أوسع من باب الإجارة) ؛ لأن الجعالة تصح على العبادة كالأذان
~~والإمامة، ولا كذلك الإجارة.
# (وتجب إعارة مصحف لمحتاج لقراءة) فيه، ولم يجد غيره.
# نقله القاضي في " الجامع الكبير " وهذا إن لم يكن مالكه محتاجا إليه،
~~وخرج ابن عقيل وجوب الإعارة أيضا في كتب للمحتاج إليها من القضاة والحكام
~~وأهل الفتاوى.
# (ويتجه وكذا) تجب إعارة (كل) شيء ms1712 (مضطر إليه مع بقاء عينه) ؛ إذ دفع
~~الضرر عن المعصوم واجب، وإذا لم يندفع ضرره إلا بالإعارة؛ فالإعارة واجبة،
~~وهذا الاتجاه لا طائل تحته؛ لأنهم صرحوا به في باب الأطعمة بلفظ: ومن اضطر
~~إلى نفع مال الغير؛ وجب بذله مجانا مع بقاء عينه، وعدم حاجة ربه إليه، وقال
~~ابن الجوزي: ينبغي لمن ملك كتابا أن لا يبخل بإعارته لمن هو أهله، وكذلك
~~ينبغي إفادة الطالب بالدلالة على الأشياخ وتفهيم المشكل.
# PageV03P725
# (وتحرم إعارة قن مسلم لكافر لخدمته) خاصة؛ كما تحرم إجارته لها، فإن
~~أعاره أو آجره لعمل في الذمة غير الخدمة؛ صحتا، وتقدم في الإجارة.
# وتحرم إعارة صيد لمحرم؛ لأن إمساكه له محرم؛ كما تحرم (إعارة ما يحرم)
~~استعماله لشخص (ممنوعا منه) شرعا؛ (كنحو طيب) ومخيط (لمحرم) ؛ لأنه معاونة
~~على الإثم والعدوان، فإن أعار الصيد للمحرم، فتلف بيد المحرم؛ ضمنه لله
~~بالجزاء وللمالك بالقيمة.
# وتحرم إعارة آنية لمن يتناول بها محرما، من نحو خمر، وإعارة (إناء نقد)
~~ذهب أو فضة، (و) إعارة (سلاح في فتنة) ، وإعارة دابة ممن يؤذي عليها
~~محترما.
# (و) إعارة (أمة) أو عبد (لغناء) أو نوح أو زمر ونحوه، (و) إعارة (دار)
~~لفعل (معصية) فيها، أو لمن يتخذها كنيسة، أو يشرب فيها مسكرا؛ كإجارة ذلك،
~~وتحرم إعارة بضع؛ لأنه لا يباح إلا بملك أو نكاح، (وتكره إعارة أمة جميلة
~~لمأمون) إذا كان شابا؛ لأنه قد لا يؤمن عليها، وإن كانت إعارتها لصبي أو
~~امرأة أو محرم؛ جاز؛ لأنه مأمون عليها.
# (وتحرم) إعارتها (هي) - أي: الأمة الجميلة - (وإعارة) غلام (أمرد لغيره)
~~- أي لغير مأمون؛ كما تحرم (إجارتهما) ؛ لأنه إعانة على الفاحشة، (لا سيما
~~العزب) .
# قال ابن عقيل: لا تجوز إعارتها للعزاب الذين لا نساء لهم من قرابات ولا
~~زوجات؛ لما فيه من التعرض للخلوة بالأجنبيات، وتحرم الخلوة بها؛ كغير
~~المعارة، ويحرم النظر إليها بشهوة؛ كمؤجرة، ولا تعار الأمة للاستمتاع بها
~~في وطء ودواعيه؛ لأنه لا يباح إلا بملك أو نكاح.
# فإن وطئ المستعير الأمة المعارة مع العلم بالتحريم؛ فعليه ms1713 الحد، لانتفاء
~~الشبهة إذن، وكذا هي يلزمها الحد إن طاوعته عالمة بالتحريم، وولده رقيق
~~تبعا لأمه، ولا يلحقه نسبه؛ لأنه ولد زنا، وإن كان وطئ جاهلا بأن اشتبهت
~~عليه بزوجته أو سريته، أو جهل التحريم لقرب عهده بالإسلام؛ فلا حد عليه؛
~~لحديث: «ادرءوا الحدود بالشبهات» .
# وكذا لا حد عليها إن جهلت أو أكرهت وولده حر ويلحق به؛ للشبهة، وتجب
# PageV03P726
# قيمته يوم ولادته على المستعير للمالك؛ لأنه فوته عليه باعتقاده الحرية،
~~ويجب مهر المثل، وأرش البكارة في وطئه عالما أو جاهلا ولو مطاوعة، لأن
~~المهر للسيد فلا يسقط بمطاوعة الموطوءة، إلا أن يأذن السيد في الوطء، فلا
~~مهر ولا أرش ولا فداء للولد؛ لأنه أسقط حقه بإذنه.
# وأما إعارة الأمة للخدمة، فإن كانت برزة أو شوهاء؛ جاز لسيدها أن يعيرها
~~مطلقا؛ للأمن عليها، والجواز يحتمل نفي التحريم والكراهة، فلا ينافي أن أصل
~~العارية الندب، ويحتمل أنه على ظاهره، فحينئذ تكمل للعارية الأحكام الخمسة.
# (وكره استعارة أصله) كأبيه وأمه وجده وجدته وإن علوا (لخدمته) ؛ لأنه
~~يكره للولد استخدام أحدهم؛ فكرهت استعارته.
# (ويتجه) أنه (لا) يكره للفرع (إعارته) - أي أصله - لأجنبي للخدمة كذا
~~قال، والظاهر خلافه، لتسببه في امتهانه.
# قال الخلوتي: قال شيخنا: وعلى قياسه أنه يكره إذا استأجره للخدمة أن
~~يعيره لذلك؛ لوجود العلة انتهى.
# وللمستعير رد العارية متى شاء؛ لأنها ليست لازمة.
# (وصح رجوع معير) في عارية، (ولو قبل أمد عينه) ؛ لأن المنافع المستقبلة
~~لم تحصل في يد المستعير؛ لأنها تستوفى شيئا فشيئا، فكلما استوفى شيئا فقد
~~قبضه، والذي لم يستوفه لم يقبضه، فجاز الرجوع فيه؛ كالهبة قبل القبض (إلا)
~~أن يأذن المعير في شغل المعار بشيء (في حال يستضر به) - أي: برجوع المعير
~~في العارية - (مستعير) ؛ فلا يصح رجوعه؛ لما فيه من الضرر المنفر شرعا،
~~(فمن أعار سفينة لحمل) أو لوحا لرفع سفينة، فرفعها به وولج في البحر، (أو)
~~أعار (أرضا) لدفن ميت أو لزرع؛ لم يرجع معير في العارية، ولا يطالب
~~بالسفينة أو اللوح ما دامت السفينة في اللجة، ms1714 (حتى ترسي) - بضم التاء -
# PageV03P727
# لما فيه من الضرر، فإذا أرست جاز الرجوع؛ لانتفاء الضرر، وللمعير الرجوع
~~قبل دخولها البحر؛ لانتفاء الضرر (أو) ؛ أي: وليس لمعير أرضا لزرع الرجوع
~~بها حتى (يحصد) الزرع (في أوانه) ، وليس لمعير تمليك زرع بقيمته نصا؛ لأن
~~له وقتا ينتهي إليه إلا أن يكون الزرع مما يحصد فصلا، فيحصده المستعير وقت
~~أخذه عرفا؛ لعدم الضرر إذن.
# قال المجد: ولا أجرة عليه، (أو) ؛ أي: ولا لمعير أرضا لدفن الرجوع حتى
~~(يبلى) الميت.
# قال ابن البنا: ويصير رميما؛ لما فيه من هتك حرمته.
# قال المجد في شرحه: بأن يصير رميما، ولم يبق شيء من العظام في الموضع
~~المعتاد، ومقتضاه أنهما قولان، ولعل الخلف لفظي كما يعلم من كتب اللغة.
# قال في الصحاح: والرميم البالي. (وصح رجوع) معير في أرضه (قبل دفنه) -
~~أي: الميت - لانتفاء الضرر، (ولا أجرة) على مستعير (منذ رجع) المعير؛ أي:
~~من حين رجع إلى حين زوال ضرر المستعير حيث كان الرجوع يضر به إذن، ولا إذا
~~أعار لغرس أو بناء، ثم رجع إلى حين تملكه بقيمته، أو قلعه مع ضمان نقصه، أو
~~بقائه إذا أبى المعير ذلك إلى أن يتفقا، ويأتي؛ لأنه لا يملك الرجوع في عين
~~المنفعة فيما إذا ضر بالمستعير إذن، فلا يملك طلب بدلها كالعين الموهوبة،
~~ولأنه فيما إذا لم يأخذ الغرس أو البناء بقيمته أو يقلعه مع ضمان نقصه، كان
~~إبقاؤه في أرضه من جهته، فلا يملك طلب المستعير بالأجرة؛ كما قبل الرجوع.
# (إلا في الزرع) إذا رجع المعير قبل أوان حصاده، وهو لا يحصد قصيلا، فإن
~~له أجرة مثل الأرض المعارة من حين رجع إلى حين الحصاد؛ لوجوب تبعيته في أرض
~~المعير إلى أوان حصاده قهرا عليه؛ لكونه لم يرض بذلك بدليل رجوعه، ولأنه لا
~~يملك أن يأخذ الزرع بقيمته؛ لأن له أمدا ينتهي إليه، وهو قصير بالنسبة إلى
~~الغرس، فلا داعي إليه، ولا أن يقلعه ويضمن نقصه؛ لأنه لا يمكن نقله إلى أرض
~~أخرى، بخلاف الغرس وآلات البناء؛ لأن ms1715 المستعير إذا اختار قلع زرعه ربما
~~يفوت على
# PageV03P728
# المالك الانتفاع بأرضه في ذلك العام، فيحصل له بذلك ضرر، فيتعين أن يبقى
~~بأجرة مثله إلى حصاده، جمعا بين الحقين.
# (ويتجه) أن أجرة الأرض المزروعة تجب من حين رجوع المعير - (ولو لم يعلم)
~~المستعير برجوعه - (و) يتجه (أن مثله) أي: مثل من زرع أرضا معارة في الحكم
~~(لو رجع معير دابة) في أثناء المدة من أن الأجرة تلزم المستعير من حين رجوع
~~المالك حيث لا ضرر (- ولو لم يعلم مستعير) برجوعه - (و) يتجه (أنه) - أي:
~~المالك - (لو أباحه) ؛ أي: أباح شخصا (أكل شيء) من المطعومات، ثم بدله،
~~(فرجع قبل) أن يأكل الطعام (- وهو لم يعلم) رجوع المالك - (ضمن) قيمة ما
~~أكله، قياسا على مسألة الوكيل أنه ينعزل بمجرد عزل الموكل - ولو لم يعلم -
~~وتصرفاته غير نافدة من حين العزل، وهذا مثله.
# (ولا يقبل قوله) - أي: المبيح بلا بينة - (أنه رجع) عن الإباحة (قبل
~~أكله) - أي: المأذون له - ليغرمه قيمة ما أكله.
# (و) يتجه (أنه لا يرجع معير دابة لعاجز) عن المشي (صار) ببرية (منقطعة) ؛
~~لأن رجوعه يضر بالمستعير، والضرر يزال، كمن أعار سفينة وصارت في لجة البحر،
~~وأراد أخذها قبل أن ترسي؛ فيمنع من ذلك؛ إزالة لضرر المستعير.
# (و) يتجه (أن الميت) الذي دفن في أرض معارة (لو أخرجه نحو سبع)
# PageV03P729
# كذئب وضبع (لا يعاد) ؛ أي: ليس لوليه إعادة دفنه في الأرض المعارة (بلا
~~إذن) صريح من مالك؛ لأن عقد العارية انقضى بتفريغ المعارة، فلا تشغل ثانيا
~~بدون إذن مالكها.
# (و) يتجه (أن إعارة ثوب لصلاة عريانا بعد الشروع) فيها (يمنع) المعير من
~~الرجوع في الثوب قبل إتمامها وهذا الاتجاه في غاية الحسن.
# (كإعارة حائط لحمل) أطراف (خشب) لمحتاج إلى (تسقيف) ، ولم يمكن التسقيف
~~إلا بوضع خشبه على جدار جاره، ولا ضرر، فوضع الخشب (وبنى عليه، أو) إعارة
~~حائط لتعلية (سترة) عليه، (وبنيت) السترة، (ولم يتضرر) رب الحائط، فإنه
~~يمنع المعير من الرجوع ما دام الخشب أو بناء السترة عليه؛ لما فيه ms1716 من الضرر
~~على المستعير، ولأن العارية وقعت لازمة ابتداء.
# وإن قال: أنا أدفع إليك ما ينقص بالقلع لم يلزم المستعير ذلك؛ لأنه إذا
~~قلعه انقلع ما في ملك المستعير منه، ولا يجب على المستعير قلع شيء من ملكه
~~بضمان القيمة، وللمعير الرجوع في حائطه قبل وضع الخشب وبعد وضعه قبل أن
~~يبني عليه؛ لانتفاء الضرر: فإن خيف سقوط الحائط بعد وضع الخشب عليه؛ لزم
~~إزالته؛ لأنه يضر بالمالك، والضرر لا يزال بالضرر، وإن لم يخف على الحائط
~~السقوط، لكن استغنى المستعير عن إبقاء الخشب عليه؛ لم يلزم المستعير
~~إزالته؛ لما فيه من الضرر، (فإن سقط) الخشب عن الحائط المعار لوضعه، (أو
~~سقطت) السترة (لهدم) الحائط (أو غيره) ؛ كسقوط الخشب أو
# PageV03P730
# السترة مع بقاء الحائط؛ (لم يعد) الخشب ولا السترة؛ لأن العارية ليست
~~بلازمة، وإنما امتنع الرجوع قبل سقوطه؛ لما فيه من الضرر بالمستعير بإزالة
~~المأذون في وضعه، وقد زال (إلا بإذنه) - أي: المعير - (أو عند الضرورة) ،
~~بأن لا يمكن تسقيف إلا به (إن لم يتضرر الحائط) سواء أعيد الحائط؛ بآلته
~~الأولى أو غيرها؛ لأن العارية لا تلزم.
# (ويتجه في حجر) معار مدة مؤقتة (بنى) مستعير (عليه) - أي: الحجر - ثم
~~انقضت المدة؛ يخير بين أخذه أو (- أخذ قيمته -) أي: الحجر - (أو) تركه با
~~(لأجرة) ؛ أي: بأجرة مثله - وهو متجه.
# تتمة: مدة العارية إما مطلقة أو مقيدة، فإن أطلقها المعير فلم يقيدها
~~بزمن؛ فللمستعير أن ينتفع بالعارية ما لم يرجع المعير، وإن وقتها المعير
~~فللمستعير أن ينتفع بالعارية ما لم يرجع المعير، أو ينقضي الوقت، فإذا
~~انقضى الوقت امتنع عليه الانتفاع إلا بإذن جديد؛ لانتهاء مدة الإعارة، فإن
~~كان المعار أرضا وانقضت مدة الإعارة؛ لم يكن للمستعير أن يغرس، ولا يبني،
~~ولا يزرع بعد الوقت الذي حدث به الإعارة، أو بعد الرجوع في الإعارة، فإن
~~فعل شيئا من ذلك؛ فحكمه حكم الغاصب على ما يأتي تفصيله.
# PageV03P731
# (فصل: ومن أعير أرضا لغرس أو بناء، وشرط) المعير على المستعير (قلعه) -
~~أي: الغراس أو البناء ms1717 - (بوقت) عينه له، (أو) شرط القلع حال (رجوع) ، ثم
~~رجع المعير؛ (لزم) المستعير قلع ما غرسه أو بناه (عنده) - أي: عند الوقت
~~الذي ذكره - أو عند رجوع المعير: وظاهره (وإن لم يؤمر) ، أي: ولو لم يأمره
~~المعير بالقلع؛ لقوله - صلى الله عليه وسلم -: «المؤمنون على شروطهم» .
# قال في الشرح: حديث صحيح؛ ولأن المستعير داخل في العارية بالتزام الضرر
~~الذي دخل عليه، ولا يلزم رب الأرض نقص الغراس والبناء، و (لا) يلزم
~~المستعير (تسويتها) - أي: الأرض إذا حصل فيها حفر (بلا شرط) المعير على
~~المستعير ذلك؛ لرضاه بذلك حيث لم يشترطه على المستعير، فإن شرطه عليه؛
~~لزمه؛ لدخوله على ذلك، (وحيث لا شرط) من المعير (قلع) غراسه وبناءه بوقت أو
~~رجوع، (ولم يقلع مستعير) ؛ لم يلزمه القلع؛ إلا أن يضمن له المعير النقص؛
~~لمفهوم قوله - عليه الصلاة والسلام -: «ليس لعرق ظالم حق» .
# والمستعير إنما حصل غراسه، أو بناؤه في الأرض بإذن ربها، ولم يشترط عليه
~~قلعه؛ فلم يلزمه؛ لدخول الضرر عليه بنقص قيمة ذلك، ولأن العارية عقد إرفاق
~~ومعونة، وإلزامه بالقلع مجانا يخرجه إلى حكم العدوان والضرر. قال المجد في
~~شرحه: ومتى أمكن القلع من غير نقص؛ أجبر عليه المستعير. (ولو قلع) المستعير
~~غراسه وبناءه باختياره (سواها) - أي: الأرض من الحفر وجوبا - لأنها حصلت
~~بفعله لتخليص ماله من ملك غيره من غير إلجاء، أشبه المشتري إذا أخذ غرسه،
~~أو بناءه من المشفوع، ومتى لم يكن قلعه بلا نقص، وأباه مستعير في الحال
~~التي لا يجبر فيها بأن كان عليه ضرر، ولم يشترط عليه؛ (فلمعير أخذه) - أي:
~~الغراس أو البناء - (قهرا بقيمته) ؛ كالشفيع، ما لم يختر مستعير قلعه،
~~وتفريغ الأرض في الحال.
# وإن قال مستعير: أنا أدفع قيمة الأرض لتصير لي؛ لم يلزم المعير؛ لأن
~~الغراس والبناء تابع للأرض، ولذلك
# PageV03P732
# يتبعها الغراس والبناء في البيع ولا تتبعهما فيه، (أو) - أي: ولمعير -
~~(قلعه) - أي: الغراس والبناء - (جبرا، ويضمن) المعير (نقصه) ؛ لأن في ذلك
~~دفعا لضرره وضرر المستعير، وجمعا بين الحقين، ومؤنة القلع على ms1718 المستعير؛
~~كالمستأجر.
# (ويتجه لا) ؛ أي: ليس للمستعير (إبقاؤه) - أي: البناء والغراس -
~~(بالأجرة) ، ما لم يرض المعير، فإذا رضي بإبقائه بالأجرة؛ جاز؛ لأن الأرض
~~ملكه، وله التصرف بها كيف شاء؛ (كما لو غرس أو بنى مشتر) أرضا، (ثم فسخ)
~~عقد (البيع بنحو عيب) وجده المشتري في الأرض؛ كأن وجدها سبخة، أو مأوى
~~اللصوص، أو فسخ العقد بتقايل؛ فلرب الأرض تملك الغرس أو البناء بقيمته
~~قهرا، أو قلعه وضمان نقصه للمشتري، (وكما في) إنسان (بائع) أرضا من (مفلس)
~~، فغرس فيها أو بنى، ثم (رجع) بائع الأرض؛ فللمفلس والغرماء القلع، فإن
~~أبوه، وطلب البائع التملك بالقيمة ملكه، وكذا إذا طلب القلع مع ضمان النقص.
# قاله في " القواعد "، وكما لو اشترى (مشتر) أرضا (بعقد فاسد) وغرس فيها،
~~أو بنى، ثم ردت الأرض لمالكها؛ فللغارس قلع غراسه، فإن أبى القلع؛ فلرب
~~الأرض تملكه بالقيمة، أو القلع وضمان النقص.
# وما ذكر من التملك أو القلع (ما لم يرضيا) - أي: المعير والمستعير بإبقاء
~~البناء، أو الغراس في الأرض المعارة بالأجرة - لأن الحق لهما لا يعدوهما،
~~فإن أجريا عقد الإجارة؛ صح من حينئذ، ولا أجرة لما مضى، (وكان قياس ما ذكر
~~في باب الإجارة) من أن الأجرة تجب في العقد الفاسد؛ كما تجب في الصحيح.
~~(طرده) - أي: القياس في وجوب الأجرة. (في الجميع) - أي: في جميع هذه الصور
~~المذكورة في الاتجاه. (ولعل الفرق أن في الإجارة) أوجبنا بقاء الغراس
~~والبناء بأجرة مثل الأرض إلى أن يبيد، ولم نوجب القلع جبرا أو نحوه كما هو
~~(لرضا رب غرس وبناء ابتداء) - أي: وقت عقد -
# PageV03P733
# (بالأجرة، فاستصحبت) الإجارة على الأصل، وهو البقاء بالأجرة لدخوله عليها
~~ابتداء وأما في العارية.
# ونحوها فإنه لم يدخل على بذل عوض، فاستصحب ذلك أيضا. وهو متجه (فإن أبى
~~معير ذلك) ؛ أي: الأخذ بالقيمة والقلع مع ضمان النقص؛ لم يجبر عليه، وكذلك
~~لو امتنع (مستعير) من دفع (الأجرة) - أي أجرة غرسه أو بنائه - (ومن القلع)
~~؛ لم يجبر عليه، (وبيعت أرض بما فيها) من غرس أو بناء عليهما ms1719 (إن رضيا) -
~~أي: المعير والمستعير - (أو) رضي به (أحدهما، ويجبر الآخر) بطلب من رضي؛
~~لأنه طريق لإزالة المضاربة، وتحصيل مالية كل منهما، وإذا بيعا (دفع لرب
~~الأرض) من الثمن (قيمتها فارغة) من الغراس والبناء.
# (و) دفع (الباقي) من الثمن (للآخر) ، وهو رب الغراس أو البناء. (ولكل) من
~~رب أرض أو غرس أو بناء (بيع ماله منفردا) من صاحبه وغيره، (ويكون مشتر
~~كبائع) فيما تقدم؛ أي: فيقوم المشتري لشيء من ذلك مقام البائع، فمشتري
~~الأرض بمنزلة المعير ومشتري الغراس أو البناء
# PageV03P734
# بمنزلة المستعير على التفصيل السابق، وكذا الإجارة.
# (وإن أبيا) - أي: المعير والمستعير - (البيع ترك غراس وبناء بحاله) واقفا
~~في الأرض (حتى يصطلحا) ؛ لأن الحق لهما، (والأجرة) على المستعير من حين
~~رجوع معير به نظير بقاء غرس وبناء في معارة (ما دام الأمر موقوفا) ، ولا
~~أجرة للمعير أيضا في سفينة في لجة بحر، ولا أجرة له من حين رجوع في أرض
~~أعارها لدفن قبل أن يبلى الميت؛ لأن بقاء هذه بحكم العارية، فوجب كونه بلا
~~أجرة كالخشب على الحائط، ولأنه لا يملك الرجوع في عين المنفعة المذكورة؛
~~لإضراره بالمستعير إذن، فلا يملك طلب بدلها؛ كالعين الموهوبة.
# (وكعارية ما) - أي: شقص - (بيع بعقد فاسد) إذا غرس فيه المشتري أو بنى؛
~~فالصحيح من المذهب أن حكمه حكم العارية، فلا يملك البائع قلعه من غير ضمان
~~نقصه؛ لتضمنه إذنا.
# قاله في " الإنصاف " و " المحرر " ولا أجرة له، وله تملك بالقيمة كغرس
~~المستعير، (لا ما استؤجر به) - أي: بعقد فاسد - (بل) ما استؤجر به حكمه حكم
~~المأجور بعقد (صحيح) ، من أنه يلزم المستأجر أجرة المثل مدة وضع يده عليه،
~~(خلافا " للمنتهى ") فإنه قال: والمشتري والمستأجر بعقد فاسد كمستعير.
# وقال في " المبدع ": القابض بعقد فاسد من المالك إذا غرس أو بنى فللمالك
~~تملكه بالقيمة؛ كغرس المستعير، ولا يقلع إلا مضمونا؛ لاستناده إلى الإذن.
~~ذكره القاضي وابن عقيل انتهى.
# قاله البهوتي في حاشية المنتهى " بعد نقله كلام " المبدع " وحينئذ " تعلم
~~أن التشبيه بالمستعير إنما هو في عدم ms1720 القلع مجانا، لا في لزوم الأجرة، فلا
~~ينافي ما تقدم، من لزوم الأجرة في الإجارة الفاسدة، ولا في الغصب من وجوب
~~الأجرة في المقبوض بعقد فاسد، لكن في الإطلاق شيء؛ لأنه يوهم. انتهى.
# والحاصل أن تشبيه المأجور بعقد فاسد بالمأجور بعقد صحيح أولى من تشبيهه
~~بالمقبوض عارية؛ دفعا للإيهام.
# PageV03P735
# (ولمعير) مع تبقية الغراس أو البناء (الانتفاع بأرضه) ؛ لأنه يملك عينها
~~ومنفعتها (على وجه لا يضر بما فيها) من غرس المستعير وبنائه؛ لاحترامهما
~~بإذن المعير في وضعهما. (ولمستعير) غرس الأرض (الدخول لسقي وإصلاح وأخذ
~~ثمر) ؛ لأن الإذن في فعل شيء إذن فيما يعود بصلاحه، و (لا) يجوز لمستعير
~~الدخول لغير حاجة (لتفرج ونحوه) كمبيت فيها؛ لأنه لا يعود بصلاح ماله؛ لأنه
~~ليس بمأذون فيه نطقا ولا عرفا.
# (ويتجه هذا) - أي: الدخول لتفرج ونحوه - إذا كان في أرض (محوطة) فإنه
~~ممنوع منه؛ إذ غير المحوطة لا يمنع داخلها لتفرج ونحوه، إن لم يضر بها، فإن
~~أضر منع.
# (و) يتجه (أن تفرج الناس ونزههم في بساتين الغير) المحوطة إذا كانت مغلقة
~~أبوابها أو منطورة (بلا إذن حرام) ؛ لأن التحويط علامة على عدم الإذن في
~~الدخول وهو متجه. (وإن غرس) مستعير (أو بنى) فيما استعاره كذلك (بعد رجوع)
~~معير؛ فغاصب، (أو) غرس أو بنى بعد (أمدها) أي: بعد أمد ذكر - (في) عارية
~~(مؤقتة) - ولو لم يصرح بعده بالرجوع - فغاصب؛ لأن الإذن في الانتفاع إذا
~~وقت بزمن تقيد به، (أو جاوز) مستعير دابة (مسافة قدرت؛ فغاصب) ؛ لتصرفه في
~~مال غيره بغير إذنه، أشبه ما لو قهره على ذلك؛ لزوال الإعارة بالرجوع،
~~وبانتهاء وقتها إذا قيدت. (ويقبل قول مالك في مدة) بأن قال المالك: أعرتكها
~~سنة،
# PageV03P736
# فقال المستعير بل سنتين؛ فقول مالك فيهما؛ لأن الأصل عدم الإعارة في
~~القدر الزائد. (ويلزم) المستعير (أجرة مثل) لقدر (زائد) على مدة أو مسافة
~~(فقط) ؛ لحصول التعدي في الزائد، دون ما قبله.
# (ومن حمل سيل إلى أرضه بذر غيره) ، فنبت فيها؛ فالزرع (لربه) - أي لرب
~~البذر - وليس للمالك قلعه ولا ms1721 تملكه (مبقى لحصاد) ؛ لعدم عدوان ربه، وإن
~~كان يحصد قصيلا حصد.
# قاله الحارثي: (بأجرة مثله) ؛ لأن إلزام رب الأرض تبقية زرع لم يأذن فيه
~~في أرضه بغير أجرة إضرار به، فوجب أجر المثل؛ كما لو انقضت مدة الإجارة،
~~وفي الأرض زرع بغير تفريطه، ولا يجبر رب الزرع على قلعه، وإن أحب مالكه
~~قلعه، فله ذلك؛ وعليه تسوية الحفر، وما نقصت؛ لأنه أدخل النقص على ملك غيره
~~لاستصلاح ملكه. (وحمله) - أي: السيل (لغرس أو نوى ونحوه) كجوز ولوز وفستق
~~(إلى أرض غيره) - أي: غير مالك ذلك - (فينبت) في الأرض التي حمله السيل
~~إليها في الحكم؛ (كعارية) . لرب الأرض تملكه بقيمته، أو قلعه مع ضمان نقصه
~~ولا يقلعه مجانا، لعدم عدوان ربه؛ ومثله لو غرس مشتر شقصا مشفوعا فأخذه
~~الشفيع؛ فله أخذه بقيمته، أو قلعه مع ضمان نقصه (إلا أنه) - أي: رب الغرس -
~~إن اختار قلعه؛ (فلا) يجب عليه أن (يسوي حفرا) حصلت بسبب غرسه، (ولا) عليه
~~أن (يضمن نقصا) حصل في الأرض بسبب قلع؛ لحصول الغرس في ملك غيره بغير تفريط
~~منه ولا عدوان.
# (وإن حمل) السيل (أرضا بغرسها إلى) أرض (أخرى فنبت كما كان) قبل نقله؛
~~فهو لمالكه لعدم ما ينقل الملك فيه، (ولا يجبر) رب أرض محمولة بشجرها (على
~~إزالته) - أي: الشجر - لأنه ملكه (وما ترك) - بالبناء للمجهول -
# PageV03P737
# أي: تركه مالكه (لرب الأرض) المنتقل إليها (مما مر) من زرع أو غرس أو نوى
~~ونحوه؛ (فلا شيء) - أي: أجرة عليه - أي التارك لذلك، ولا يلزمه نقله؛
~~(لحصوله بلا تفريط) ولا عدوانه (وإن شاء محمول إليه) الغرس؛ (أخذه لنفسه)
~~بقيمته، (أو قلعه) ، وضمن نقصه؛ لأن الخيرة له في ذلك.
### | [فصل مستعير في استيفاء نفع من عين معارة بنفسه أو نائبه]
# (فصل: ومستعير في استيفاء نفع) من عين معارة (بنفسه أو نائبه) كمستأجر،
~~[فله أن ينتفع بنفسه وبمن يقوم مقامه] ؛ لملكه التصرف فيها بإذن مالكها،
~~فإن أعاره أرضا للغراس والبناء أو لأحدهما؛ فله ذلك، وله أن يزرع ما شاء؛
~~لأن الضرر أخف، ms1722 وإن استعارها للزرع [لم يغرس ولم يبن؛ لأنهما أكثر ضررا،
~~وإن استعارها للغرس] أو البناء؛ فليس له الآخر؛ لأن ضررهما يختلف، وكمستأجر
~~أيضا في أنه (يملك) استيفاء نفع بعينه، و (مثله) - أي: النفع - (ضررا فما
~~دون) النفع في الضرر من نوعه، فإذا أعاره لزرع البر فله زرعه وزرع الشعير؛
~~لأنه دونه، [لا] ما فوقه ضررا كدخن وذرة، وإذا أعاره للركوب لم يحمل،
~~وعكسه، وكذا إن أذن له في زرع مرة؛ لم يكن له أن يزرع أكثر منها، وإن أذن
~~له في غرس شجرة فانقلعت لم يملك غرس الأخرى؛ لأن الإذن اختص بشيء لم
~~يجاوزه، فإن زرع أو غرس أو بنى ما ليس له زرعه أو غرسه أو بناؤه فكغاصب؛
~~لأنه تصرف بغير إذن المالك. (ولا يشترط لها) - أي: الإعارة - (تعيين نوع
~~الانتفاع) ؛ لأنها عقد جائز؛ فلا أثر للجهالة فيه للتمكن من قطعها بالفسخ،
~~بخلاف الإجارة. (فلو أعير) عينا (مطلقا) ؛ بأن لم يبين له صفة الانتفاع
~~بها؛ (ملك) المستعير (الانتفاع بها) بالمعروف (في كل ما صلحت له عرفا؛
~~كأرض) مثلا (تصلح لغرس وزرع وبناء وغيره) ؛ فله الانتفاع بها في أي ذلك
~~أراد. (و) ما كان غير صالح له وإنما يصلح لجهة واحدة (كثوب للبس وبساط
~~لفرش) ؛
# PageV03P738
# فالإطلاق فيه كالتقييد؛ لتعيين نوع الانتفاع بالعرف، فيحمل الإطلاق عليه،
~~وللمستعير استنساخ الكتاب المعار، وله دفع الخاتم المعار إلى من ينقش له
~~على مثاله؛ لأن المنافع واقعة له؛ فهو كالوكيل.
# (واستعارة دابة لركوب لا يستفاد سفر بها) ؛ لأنه ليس مأذونا فيه نطقا ولا
~~عرفا. (ويتجه) أن المستعير للركوب ليس له السفر (إلا) إذا كان المعير
~~والمستعير (في قرى صغيرة) عرفا، لعدم اعتيادهم أخذ الأجرة على مثل ذلك،
~~بخلاف أهالي المدن والقرى الكبيرة؛ فإنهم لكثرتهم لا يسعهم الإمساك عن أخذ
~~الأجرة؛ إذ لو فعلوا ذلك لكان دوابهم محلا لكل محتاج، فيكثر الضرر، وحينئذ
~~(فيسافر) من قرية صغيرة (بها) - أي: بالدابة التي استعارها للركوب - (لقرى
~~حواليها لا) ، [أي: ليس له السفر بها] لمحل (بعيد عرفا) ؛ لأنه غير ms1723 مأذون
~~في ذلك شرعا ولا عرفا.
# وهو متجه. (ولا يعير مستعير ولا يؤجر) المعار، ولا يرهنه (إلا بإذن) ؛
~~لأنه لا يملك المنفعة، فلا يصح أن يبيحها، ولا أن يبيعها، بخلاف مستأجر،
~~وتقدم.
# قال الحارثي: ولا يودعه، وقال في الشرح: وليس له أن يرهنه بغير إذن
~~مالكه،
# PageV03P739
# وله ذلك بإذنه انتهى.
# ولا يضمن مستأجر من المستعير مع الإذن من المعير إذا تلفت العين عنده بلا
~~تفريط؛ كالمستأجر من ربها، وتقدم في الإجارة.
# وإذا آجر المستعير بإذن المعير العارية؛ فالأجرة لربها؛ لأنها بدل عما
~~يملكه من المنافع، وإنما يملك الانتفاع، (فإن خالف) المستعير بأن أعاره بلا
~~إذن المعير، (فتلفت) العارية (عند) المستعير [الثاني] ؛ (ضمن) رب العين
~~القيمة والمنفعة (أيهما شاء) ، أما الأول: فلأنه سلط عليه غيره على أخذ مال
~~غيره بغير إذنه؛ أشبه ما لو سلط على مال غيره دابة فأكلته، وأما الثاني:
~~فلأن العين والمنفعة فاتا على مالكهما في يده، (والقرار) في ضمانهما (على
~~الثاني) ؛ لأنه المستوفي للمنفعة بدون إذن المالك، وتلف العين إنما حصل تحت
~~يده، ومحل ذلك (إن علم) الثاني بالحال؛ أي: بأن للعين مالكا لم يأذن في
~~إعارتها، وكذا لو أجرها بلا إذنه، (وإلا) يكن الثاني عالما بالحال، بل ظنها
~~ملك المعير له؛ (ضمن العين) فقط (في عارية) - أي: فيما تضمن فيه - لدخوله
~~على ضمانها، بخلاف ما لا تضمن فيه؛ كأن تلفت فيما أعيرت له، أو أركبها
~~منقطعا، ولم تزل يده عنها؛ فلا ضمان على الثاني؛ لأنها غير مضمونة عليه لو
~~كان المعير مالكا، فكذلك مع عدم العلم بأن المعير مستعير.
# (ويستقر ضمان المنفعة على) المستعير (الأول) ؛ لأنه غر الثاني بدفعها له،
~~على أن يستوفي منافعها بغير عوض، وعكس ذلك لو أجرها لجاهل بالحال؛ فيستقر
~~على المستأجر ضمان المنفعة، وعلى المستعير ضمان العين. (والعواري المقبوضة
~~مضمونة مطلقا) فرط أو لا، روي عن ابن عباس وأبي هريرة لما روى الحسن.
# عن سمرة: «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: على اليد ما أخذت حتى
~~تؤديه» . رواه الخمسة وصححه الحاكم، ms1724 ولحديث صفوان المتقدم.
# وأشار أحمد إلى الفرق بين العارية الوديعة، بأن العارية أخذتها اليد
~~الوديعة دفعت إليك، ولأنه أخذ ملك غيره لنفع نفسه منفردا بنفعه من غير
~~استحقاق ولا إذن في إتلاف، فكان مضمونا كالغصب، وقاسه
# PageV03P740
# في " المغني " و " الشرح " على المقبوض على وجه السوم، فيضمنها المستعير
~~(بقيمة متقوم يوم تلف) ؛ لأنه حينئذ يتحقق فوات العارية، فوجب اعتبار
~~الضمان به؛ إن كانت متقومة، ولعل المراد بيوم التلف وقته ليلا كان أو
~~نهارا، (ومثل مثليه) ؛ كصنجة من نحاس لا صناعة بها استعارها ليزن بها،
~~فتلفت؛ فعليه مثل وزنها من نوعها؛ لأنه أقرب إليها في القيمة.
# (ولو شرط عدم ضمانها) فيلغو الشرط، ولا يسقط ضمانها؛ لأن كل عقد اقتضى
~~الضمان لم يغيره الشرط؛ كالمقبوض ببيع، فالشرط فاسد، وكل ما كان أمانة لا
~~يزول عن حكمه بشرط ضمانه كالوديعة والرهن، أو كان مضمونا لا يزول عن حكمه
~~بالشرط؛ لأن شرط خلاف مقتضى العقد فاسد، (لكن لا يضمن موقوف) على جهة بر.
# (ويتجه) أن الموقوف لا يضمن إذا كان (على غير معين) كالفقراء، أما إذا
~~كان الوقف على شخص معين، وتلف؛ ضمنه مستعير كالطلق.
# وهو متجه. (ككتب علم وسلاح) موقوف على (غزاة) إذا استعارها لينظر فيها أو
~~ليلبسها عند قتال الكفار، فتلفت بلا تعد ولا تفريط؛ لم يضمنها المستعير.
~~قال في " شرح المنتهى ": ولعل وجه عدم ضمانها، لكون قبضها على وجه يختص
~~المستعير بنفعه؛ لكون تعلم العلم وتعليمه والغزو من المصالح العامة، أو
~~لكون الملك فيه ليس لمعين، أو لكونه [من جملة المستحقين له، أشبه ما لو
~~سقطت قنطرة موقوفة بسبب مشيه عليها.
# انتهى.
# قال في " شرح الإقناع " وفي التعليل الأول نظر؛ إذ لا فرق بين الملك
~~والوقف، ومقتضى التعليلين الأخيرين أن ذلك لو كان وقفا على معين، وتلف؛
~~ضمنه مستعيره كالطلق، وهو ظاهر، ولم أره انتهى.
# قلت: ما بحثه شارح " الإقناع " يؤيد هذا الاتجاه، وإن استعار الكتب
~~الموقوفة ونحوها برهن وتلفت؛ رد الرهن إلى ربه، وعلى ما تقدم في
# PageV03P741
# الرهن لا يصح أخذ ms1725 الرهن عليها؛ لأنها أمانة، فيرد الرهن لربه مطلقا، وإن
~~فرط لفساده، ويضمن المستعير ما تلف منها بتفريطه أو تعديه؛ (كحيوان موصى
~~بنفعه) تلف بعد قبضه (عند موص له) ؛ فلا يضمنه إن لم يفرط؛ لأن نفعه مستحق
~~لقابضه، وحديث عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده: «أن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - قال: ليس على المستعير غير المغل ضمان» أجيب عنه بأنه يرويه عمرو بن
~~عبد الجبار عن عبيد بن حسان عن عمرو بن شعيب، وعمرو وعبيد ضعيفان قاله
~~الدارقطني، وعلى تقدير صحته؛ فالجواب عنه من وجهين: أحدهما: أنه محمول على
~~ضمان الأجزاء التالفة بالاستعمال، وإن كان تخصيصا فلما عارضه من الأخبار
~~المخصصة له، والثاني أن المغل في هذا الموضع ليس بمأخوذ من الجناية
~~والغلول، وإنما هو مأخوذ من استغلال الغلة، يقال هذا غل فهو مغل إذا أخذ
~~الغلة، فيكون معنى الخبر، لا ضمان على المستعير غير المتنقل أي: غير
~~القابض؛ لأنه بالقبض يصير مستغلا، ومرادهم ما لم يكن المعير مستأجرا للعين
~~المعارة، فإن المستعير لا يضمنها بتلفها عنده من غير تعد ولا تفريط.
# (ويتجه باحتمال) قوي (وكذا) - أي ككتب العلم والسلاح والحيوان الموصى
~~بنفعه في الحكم - حكم (عوار غير منقولة؛ كعقار) من دار ونحوها (خسف) ؛ أي:
~~ذهب في الأرض، وخسف الله به الأرض خسفا؛ أي: غاب به فيها، ومنه قوله تعالى:
~~{فخسفنا به وبداره الأرض} [القصص: 81] وخسف هو في الأرض، وخسف به قاله في
~~الصحاح، (أو هدم بنحو صاعقة) كمطر وبرد وثلج (أو زلزلة أو بمرور الزمان) ؛
~~فلا يضمن من تلفت في يده؛ لعدم تفريطه. وهو متجه.
# PageV03P742
# (ولو أركب) إنسان (دابته) شخصا (منقطعا لله) تعالى؛ (فتلفت) الدابة
~~(تحته) - أي: المنقطع - (ولم ينفرد بحفظها؛ لم يضمن) على الصحيح من المذهب.
# جزم به في " التلخيص " و " الحاوي الصغير " والرعاية الصغرى " وغيرهم؛
~~لأن المالك هو الطالب لركوبه تقربا إلى الله تعالى؛ (كرديف ربها) ؛ أي:
~~الدابة؛ بأن أركب معه آخر على الدابة، فتلفت تحتهما؛ لم يضمن الرديف شيئا؛
~~لأن الدابة بيد مالكها، (وكرائض) وهو ms1726 الذي يركب الدابة ليعلمها السير إذا
~~تلفت تحته؛ لم يضمنها؛ لأنه أمين، (وكوكيل) لأنه ليس بمستعير، (وكتغطية
~~ضيفه بلحاف فاحترق عليه) ؛ لم يضمن؛ لعدم عدوانه.
# (ويتجه) أنه (لا خصوصية للمنقطع) كما لو أركبها لشخص توددا؛ ولم ينفرد
~~بحفظها، فتلفت من غير تعد ولا تفريط؛ فلا ضمان على ذلك الشخص؛ لأنه لا فرق
~~بينه وبين المنقطع بجامع أن كلا منهما لم يتعرض للطلب، وإنما أركبه المالك
~~من قبل نفسه، وهو متجه.
# (ومن قال) لرب الدابة: (لا أركب إلا بأجرة، فقال) له ربها (ما آخذ أجرة)
~~- ولا عقد بينهما - وأخذها؛ فهي عارية تثبت لها أحكام العارية؛ لأن ربها لم
~~يبذلها إلا كذلك، (أو استعمل مودع الوديعة بإذن ربها فهي عارية) ، فيضمن ما
~~تلف من ذلك.
# (ولا يضمن) مستعير (ولد عارية سلم معها) بتلفه عنده (بلا تفريط) ؛ لأنه
~~لم يدخل في الإعارة، ولا فائدة للمستعير فيه؛ أشبه الوديعة، فإن قيل: قد
~~تقدم أن الحمل وقت عقد مبيع؛ فعليه هنا يكون معارا، قلت: يفرق بينهما بأن
~~العقد في البيع على العين؛ بخلاف العارية فإنه على المنافع؛ ولا منفعة
~~للحمل يرد عليها العقد.
# PageV03P743
# (ولا) يضمن مستعير (زيادة متصلة حصلت) - أي: حدثت في معارة (عنده) ، ثم
~~تلفت؛ لعدم ورود عقد العارية عليها، (ويضمن) مستعير (زيادة) كانت موجودة
~~(عند عقد؛ كسمن زال عند مستعير) ؛ لتلفه تحت يده.
# قال في شرح " الإقناع ": قلت: إن لم تذهب في الاستعمال بالمعروف أو بمرور
~~الزمان.
# و (لا) يضمن مستعير (إن بليت هي) - أي: العارية - (أو) بلي (جزؤها
~~باستعمالها بمعروف) كخمل منشفة وطنفسة بكسرتين في اللغة العالية، واقتصر
~~عليها جماعة منهم: ابن السكيت، وفي لغة بفتحتين وهي بساط له خمل رقيق (فيما
~~استعيرت له) ؛ لأن الإذن في الاستعمال تضمن الإذن في الإتلاف الحاصل به،
~~وما أذن في إتلافه لا يضمن؛ كالمنافع.
# قال ابن نصر الله: فعلى هذا لو ماتت في الانتفاع بالمعروف؛ فلا ضمان. قال
~~في حاشية " الإقناع ": في التفريع نظر؛ لأنها ماتت في الاستعمال لا به،
~~وكلام الأصحاب فيمن أركب دابته ms1727 منقطعا لله تعالى لا يضمن إذ أتلفت تحته؛
~~لأنه لم يقبضها يقتضي أن المستعير يضمنها؛ لأنه قبضها، (فإن حمل) المستعير
~~(في القميص ترابا) ، فتلف؛ ضمنه، (أو) حمل فيه (قطنا) ، فتلف؛ ضمنه، (أو
~~استظل بالبساط من الشمس) ، فتلف؛ (ضمن؛ لتعديه) بذلك؛ لأنه استعمل ما
~~استعاره في غير ما يستعمل فيه مثله.
# (ويقبل قول مستعير بيمينه في عدم تعديه) الاستعمال المعهود بالمعروف؛
~~لأنه منكر، والأصل براءته.
# (ويجب) على المستعير (رد) العارية (بطلب مالك) له بالرد، ولو لم ينقض
~~غرضه منها، أو يمضي الوقت؛ لأن الإذن هو المسلط لحبس العين - وقد انقطع
~~بالطلب - ويجب الرد أيضا (بانقضاء غرض) من العين المعارة؛ لأن الانتفاع هو
~~الموجب للحبس - وقد زال - (أو انتهاء مدة) إن كانت العارية مؤقتة؛
~~لانتهائها، (أو موت أحدهما) - أي: المعير والمستعير - لبطلان العارية بذلك؛
# PageV03P744
# لأنها عقد جائز من الطرفين، (فإن أخر) المستعير الرد فيما ذكر فتلفت
~~العارية؛ (ضمن) قيمتها (مع أجرة مثلها) لمدة تأخيره، (وعليه) - أي:
~~المستعير (مؤنة رد) العارية إلى مالكها. كمغصوب؛ لما تقدم من قوله - عليه
~~الصلاة والسلام -: «على اليد ما أخذت حتى تؤديه» .
# وإذا كانت واجبة الرد وجب أن تكون مؤنة الرد على من وجب عليه الرد؛ كما
~~يجب على المستعير مؤنة (أخذ) .
# و (لا) يجب على المستعير (مؤنتها) - أي: العارية - من مأكل ومشرب ما دامت
~~[ (عنده) ، بل ذلك على مالكها؛ كالمستأجرة، ويلزم المستعير ردها]- أي:
~~العارية - إلى مالكها أو وكيله (لموضع أخذها) منه؛ كالمغصوب، (إلا أن يتفقا
~~على) ردها إلى (غيره) ، ويبرأ بذلك من ضمانها.
# قاله في " الشرح "، ولا يجب على المستعير أن يحمل العارية للمعير إلى
~~موضع غير الذي استعارها فيه، (فلو طالب) المستعير (بمصر بدابة) كان (أخذها
~~بدمشق، فإن كانت) الدابة (معه لزمه دفعها) إلى ربها لعدم العذر [وإلا] تكن
~~معه بمصر (فلا) يلزمه حملها إليها؛ لأن الإطلاق إنما اقتضى الرد من حيث
~~أخذ، وإعادة الشيء إلى ما كان عليه؛ فلا يجب ما زاد.
# تنبيه: وإن استعار ما ليس بمال ككلب مباح الاقتناء، أو جلد ميتة مدبوغ، ms1728
~~أو أخذ حرا صغيرا أو مجنونا، أو أبعده عن بيت أهله؛ لزمه الرد ومؤنته،
~~لعموم قوله - صلى الله عليه وسلم -: «على اليد ما أخذت حتى تؤديه» ولو مات
~~الحر لم يضمنه.
# (ويبرأ) مستعير (برد عارية إلى من جرت عادته به) - أي: بجريان الرد (على
~~يده كسائس) رد إليه الدابة، (وخازن وزوجة) متصرفين في ماله، (ووكيل عام في
~~قبض حقوقه) .
# قاله القاضي في المجرد "؛ فلا يضمن إذا ردها إلى من جرت عادته بجريان ذلك
~~على يده.
# هذا المذهب، وعليه جماهير الأصحاب، وقطع به كثير منهم؛ لأن أحمد قال في
~~الوديعة: إذا سلمها إلى
# PageV03P745
# امرأته لم يضمنها؛ لأنه مأذون في ذلك عرفا أشبه ما لو أذن له فيه نطقا،
~~ولا يبرأ مستعير (بردها) - أي: الدابة - (إلى إصطبله) - بقطع الهمزة مكسورة
~~وفتح الطاء وسكون الباء - غير عربي، (أو) إلى (غلامه) ، وهو القائم بخدمته،
~~وقضاء أموره، عبدا كان أو حرا، أو ردها إلى المكان الذي يأخذها منه، أو إلى
~~ملك صاحبها، ولم يسلمها لأحد، أو إلى (عياله الذين لا عادة لهم بقبض ماله)
~~؛ لأنه لم يردها إلى مالكها ولا نائبه فيها، فلم يبرأ كما لو دفعها إلى
~~أجنبي، وكرد السارق ما سرقه إلى الحرز.
### | [فرع العارية مضمونة على كل حال]
# (فرع: من سلم لشريكه نحو دابة) كثوب وآنية مشتركة ليحفظها له، فتلفت بلا
~~تفريط ولا تعد؛ لم يضمن؛ لأنها أمانة بيده، (فإ) ن (استعملها بإذن شريكه
~~مجانا فعارية) تضمن مطلقا، وإن سلمها إليه لركوبها لمصالحه وقضاء حوائجه
~~عليها فعارية أيضا. (ويتجه فلو غصبت) الدابة المستعملة بإذن الشريك؛ (ضمن)
~~المأذون (نفعها) ؛ لأن العارية مضمونة على كل حال.
# وهو متجه. (وبدونه) ؛ أي: إن استعملها بدون إذن شريكه؛ (فغصب) يحرم عليه،
~~ويضمن العين والمنفعة، فرط أو لم يفرط؛ لتعديه بذلك، (و) إن أخذها من شريكه
~~(بأجرة فهي إجارة) لا تضمن إن تلفت بلا تعد ولا تفريط، وإلا بأن أخذها من
~~شريكه بغير أجرة؛ فهي (أمانة) ؛ لأن المشاع إذا قبض بإذن الشريك يكون نصفه
~~مقبوضا تملكا، ونصف الشريك ms1729 أمانة، فلا (تضمن) بدون تعد أو (تفريط) كسائر
~~الأمانات، وإن فرط الشريك (بسوق) الدابة (فوق العادة) ؛ ضمن قاله في "
~~المبدع "، وإن سلمها إليه ليعلفها، ويقوم بمصلحتها
# PageV03P746
# ونحوه لم يضمن، وإن استعملها في نظير إنفاقه عليها أو تناوبه معه؛ لم
~~يضمن بلا تفريط؛ لأنها أمانة.
# (ويتجه لو استعملها) - أي: الدابة - (بإذن) شريكه بأن أذن له أن يستعملها
~~(في مقابلة علفها؛ فهي إجارة فاسدة) ؛ لاشتراط علفها عليه، وهو مجهول، فهو
~~فاسد؛ لأنه في الحقيقة إجارة، وهي لا تصح كذلك؛ لأن العوض يخرجها عن
~~موضوعها، وفي " التلخيص " إذا أعاره عبده على أن يعيره الآخر فرسه؛ فهي
~~إجارة فاسدة غير مضمونة، فهذا رجوع إلى أنها كناية في عقد آخر [، والفساد
~~إما أن يكون لاشتراط عقد في عقد آخر،] وإما لعدم تقدير المنفعة، وعليه خرجه
~~الحارثي، وقال: وكذلك لو قال: أعرتك عبدي لتمونه أو دابتي لتعلفها، فعلى كل
~~لا ضمان بلا تعد أو تفريط؛ لأن ما لا ضمان في صحيحه، لا ضمان في فاسده، وهو
~~اتجاه حسن.
# تتمة: ومن استعار شيئا، ثم ظهر مستحقا؛ فلمالكه أجر مثله؛ لعدم إذنه في
~~استعماله.
# يطالب به من شاء منهما، أما الدافع فلتعديه بالدفع، وأما القابض فلقبضه
~~مال غيره بغير إذنه، فإن ضمن المستعير رجع على المعير بما غرم؛ لأنه غره،
~~ما لم يكن المستعير عالما بالحال فيستقر عليه الضمان؛ لأنه دخل على بصيرة،
~~وإن ضمن المالك المعير؛ لم يرجع بالأجرة على أحد إن لم يكن المستعير عالما،
~~وإلا رجع عليه.
### | [فصل اختلف المعير والمعار إليه وكان ذلك الاختلاف قبل مضي مدة]
# (فصل: وإن دفع) إليه دابة أو غيرها من الأعيان المنتفع بها مع بقائها، ثم
~~(اختلفا) - أي: المالك والقابض - (فقال) المالك: (آجرتك. قال) القابض: (بل
~~أعرتني) ، وكان ذلك الاختلاف (قبل مضي مدة) من القبض (لها أجرة؛ فقول قابض)
~~بيمينه أنه لم يستأجرها، لأن الأصل عدم الإجارة،
# PageV03P747
# وترد لمالكها. (و) إن كان اختلافهما (بعدها) - أي: بعد مدة لها أجرة -
~~فالقول (قول مالك في ما مضى) من المدة (فقط) مع ms1730 يمينه؛ لاختلافهما في كيفية
~~انتقال المنافع إلى ملك القابض، فقدم قول المالك؛ كما لو اختلفا في عين،
~~فادعى المالك بيعها والآخر هبتها؛ إذ المنافع تجري مجرى الأعيان.
# ولو اختلفا في الأعيان فالقول قول المالك، وأما الباقي من المدة؛ فلا
~~يقبل قول المالك فيه؛ لأن الأصل عدم العقد.
# (و) إذا حلف المالك (فله أجر مثل) ؛ لأن الإجارة لا تثبت بدعوى المالك
~~بغير بينة، وإنما يستحق بدل المنفعة، وهو أجرة المثل، وإن كانت الدابة قد
~~تلفت، وقال المالك: آجرتكها، وقال القابض: أعرتنيها؛ لم يستحق صاحبها
~~المطالبة بقيمتها، لإقراره بما يسقط ضمانها، وهو الإجارة، ولا نظر إلى
~~إقرار المستعير بالعارية؛ لأن المالك [رد] قوله بإقراره بالإجارة؛ فبطل
~~إقراره، (وكذا [لو] ادعى) زارع أرض غيره (أنه زرع) الأرض (عارية، وقال
~~ربها) : زرعتها (إجارة) ؛ فقول مالك، وله أجرة المثل، (و) إن قال القابض
~~للمالك: (أعرتني، أو) .
# قال له: (آجرتني، قال) المالك: بل (غصبتني) ، فإن كان اختلافهما عقب
~~العقد - والبهيمة قائمة - أخذها مالكها، ولا شيء له؛ لأن الأصل عدم الإجارة
~~والعارية، ولم يفت منها شيء ليأخذها المالك عوضه، وإن كان اختلافهما - وقد
~~مضى مدة لها أجرة - فقول المالك بيمينه؛ لما تقدم أن الأصل عدم الإجارة
~~والعارية، وأن الأصل في القابض لمال غيره الضمان، فتجب له أجرة المثل على
~~القابض للعين حيث لا بينة له؛ لأن الأصل عدم ما ادعاه، وإن تلفت الدابة،
~~واختلفا ففي مسألة دعوى القابض العارية والمالك الغصب هما متفقان على ضمان
~~العين إذ كل من الغصب والعارية مضمون مختلفان في الأجرة؛ لأن المالك يدعيها
~~لدعواه الغصب، والقابض ينكرها بدعواه العارية، والقول قول المالك؛ لما
~~تقدم، فيحلف، وتجب له أجرة المثل على القابض؛ كما تقدم.
# وفي دعوى القابض
# PageV03P748
# الإجارة مع دعوى المالك الغصب هما متفقان على وجوب الأجرة، مختلفان في
~~ضمان العين، والقول قول المالك، فيغرم القابض قيمتها في صورتي دعوى الإجارة
~~ودعوى العارية حيث ادعى المالك الغصب فيهما، ويغرم القابض أيضا أجرة مثلها
~~إلى حين التلف فيهما، (أو) قال المالك: (أعرتك العين قال) ms1731 القابض: (بل
~~آجرتني - والبهيمة تالفة - فقول مالك) بيمينه؛ لأن الأصل في القابض بمال
~~غيره الضمان، (وكذا) لو قال القابض: (أعرتني، أو قال: آجرتني، فقال)
~~المالك: (غصبتني) - والعين قائمة - فقول مالك بيمينه (في) وجوب (الأجرة، و)
~~في وجوب (رفع اليد) ورد العين لمالكها؛ لأن الأصل عدم ما يدعيه القابض، (و)
~~إن قال المالك: (أعرتك) ، فقال القابض: أودعتني؛ فقول مالك بيمينه، (أو)
~~قال المالك: (غصبتني، فقال) القابض: (أودعتني؛ فقول مالك) بيمينه، (وله) -
~~أي: المالك - على القابض (قيمة) عين (تالفة) ؛ لثبوت حكم العارية بحلفه
~~عليه ولا أجرة (وكذا) يقبل قوله بيمينه في (عكسها) ؛ كقول المالك: (أودعتك،
~~فقال) القابض: بل (أعرتني) ؛ فالقول قول المالك أيضا؛ لما تقدم، (وله) -
~~أي: المالك - على القابض (أجرة ما انتفع بها) - أي: العين - ويردها إن كانت
~~باقية، وإلا فقيمتها؛ لأن الأصل أن ضمان المنافع عليه، ودعواه العارية غير
~~مقبولة، وإن اختلفا في ردها بأن قال مستعير: رددتها، وأنكره المالك؛ فقول
~~مالك بيمينه؛ لأن الأصل عدم الرد، وكالمدين إذا ادعى أداء الدين.
# تتمة: قال المجد في شرحه: من بعث رسولا يستعير له دابة ليركبها من بغداد
~~إلى الكوفة مثلا، فجاء إلى المعير، فاستعارها منه ليركبها إلى الحلة،
~~فركبها المستعير إلى الكوفة، ولا يدري، فعطبت؛ فالضمان على الرسول إن اعترف
~~بالكذب، وإن قال للمستعير: كذلك أمرتني وكذبه المستعير؛ فلا يكون الرسول
~~هنا شاهدا؛ لأنه خصم، والمستعير ضامن، إلا أن يأتي ببينة أنه أمره إلى
~~الكوفة.
# PageV03P749
### | [كتاب الغصب وجناية البهائم وما في معنى ذلك من الإتلاف]
# (كتاب الغصب) وجناية البهائم وما في معنى ذلك من الإتلاف، وهو مصدر غصب
~~يغصب من باب ضرب يضرب، ويقال: اغتصبه يغتصبه اغتصابا والشيء مغصوب، وهو في
~~اللغة أخذ الشيء ظلما، قاله الجوهري وابن سيده.
# وهو محرم بالكتاب والسنة والإجماع؛ لقوله تعالى: {يا أيها الذين آمنوا لا
~~تأكلوا أموالكم بينكم بالباطل} [النساء: 29] وقوله تعالى: {ولا تأكلوا
~~أموالكم بينكم بالباطل وتدلوا بها إلى الحكام} [البقرة: 188] وقوله:
~~{والسارق والسارقة فاقطعوا أيديهما} [المائدة: 38] ، والسرقة نوع من الغصب.
~~وروى جابر: " أن ms1732 رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال في خطبته يوم النحر:
~~«إن دماءكم وأموالكم حرام كحرمة يومكم هذا في بلدكم هذا في شهركم هذا» رواه
~~مسلم وغيره.
# وقوله - عليه الصلاة والسلام -: «لا يحل مال امرئ مسلم إلا عن طيب نفس
~~منه» . رواه الجوزجاني. والغصب في الشرع (استيلاء غير حربي) بفعل يعد
~~الاستيلاء (عرفا على حق غيره) من مال أو اختصاص (قهرا بغير حق) ، فتخرج
~~الشفعة، ومنه المأخوذ مكسا ونحوه، فلا يحصل بلا استيلاء وعلم منه أن
~~استيلاء الحربي على مالنا ليس غصبا؛ لأنه يملكه بذلك كما تقدم في الغنيمة،
~~وأن السرقة والنهب والاختلاس ليست غصبا؛ لعدم القهر فيها وأن استيلاء الولي
~~على مال موليه ليس غصبا؛ لأنه بحق.
# PageV04P003
# (ويتجه) أنه (لا) يكون استيلاء مستأجر (على) عين (مؤجرة بأجرة) معلومة مع
~~فلس مستأجر غصبا، (و) لا استيلاء مشتر على شقص (بيع بثمن) معلوم (مع) ظهور
~~(فلس) مشتر غصبا، لمصادفة ذلك عقدا صحيحا ابتداء، وظهور الفلس لا يقدح فيه،
~~وهو متجه. .
# (ويضمن عقار) - بفتح العين - بغصب، لحديث: «من ظلم شبرا من أرض طوقه الله
~~يوم القيامة بسبع أرضين» . متفق عليه بمعناه؛ وفي لفظ: «من غصب شبرا من
~~الأرض» .
# ولأنه يملك الاستيلاء عليه على وجه يحول بينه وبين مالكه؛ كسكناه الدار
~~ومنع صاحبها منها؛ أشبه أخذ الدابة والمتاع.
# (و) تضمن (أم ولد) بغصب؛ لجريانها مجرى المال، بدليل أنها تضمن بالقيمة
~~في الإتلاف؛ لكونها مملوكة كالقن؛ بخلاف الحرة فإنها ليست بمملوكة، فلا
~~تضمن بالقيمة.
# (و) يضمن (قن بغصب) ذكرا كان أو أنثى - ولو مكاتبا أو مدبرا أو معلقا
~~عتقه بصفة - كسائر المال.
# (واستيلاء كل شيء بحسبه، فمن ركب دابة واقفة) ليس عندها ربها، أو كان
~~عندها لكن ركبها (بلا إذنه؛ فهو غاصب، ولو لم يسيرها) ، بل تركها واقفة.
# ولا يحصل الغصب من غير الاستيلاء (فمن دخل أرض شخص أو داره) ، سواء كان
~~بإذنه أو (بلا إذنه، ولم يمنعه إياها) ؛ لم يضمن بدخوله، سواء كان صاحبها
~~فيها أو لم يكن حيث لم يقصد الاستيلاء؛ كما ms1733 لو دخل صحراء له؛ لأنه إنما
~~يضمن بالغصب ما يضمن بالعارية، وهذا لا تثبت به العارية، ولا يجب به الضمان
~~فيها؛ فكذلك لا يثبت به الغصب إذا كان بغير إذن.
# PageV04P004
### | [فائدة لا يشترط لتحقق الغصب نقل العين]
# ، فيكفي مجرد الاستيلاء، فلو دخل دارا قهرا وأخرج ربها؛ فغاصب، وإن أخرجه
~~قهرا ولم يدخل، أو دخل مع حضور ربها وقوته؛ فلا، وإن دخل قهرا، أو لم
~~يخرجه؛ فقد غصب ما استولى عليه، إن لم يرد الغصب فلا، وإن دخلها قهرا في
~~غيبة ربها؛ فغاصب - ولو كان فيها قماشه - ذكره في " المبدع ".
# (ولا تثبت يد غاصب على بضع) - بضم الباء - وجمعه أبضاع كقفل وأقفال، يطلق
~~على الفرج والجماع والتزويج، والبضاع الجماع لفظا ومعنى، (فيصح) من مالك
~~(تزويج أمة غصبت) وهي بيد غاصبها - ولو كانت أم ولد أو مدبرة أو مكاتبة،
~~(ولا يضمن) الغاصب (مهرها لو) حبسها عن النكاح حتى (فات) نكاحها (بكبرها،
~~ولا) يضمن الغاصب (نفعه) - أي: البضع - لأن النفع إنما يضمن بالتفويت إذا
~~كان مما تصح المعاوضة عليه بالإجارة، والبضع ليس كذلك.
# (وإن غصب) شخص (خمر مسلم ضمن) الغاصب (ما تخلل بيده) منها إن تلفت قبل
~~رده؛ لأنها صارت خلا على حكم ملك المغصوبة منه، ويلزمه رد ما تخلل؛ لأن يد
~~الأول لم تزل عنها بالغصب، فكأنها تخللت في يده، وقوله: مسلم ليس بقيد، بل
~~خمر الذمي إذا تخلل بيد الغاصب يجب رده بطريق الأولى؛ لأنه يجب رده قبل
~~التخلل، فبعده أولى.
# و (لا) يضمن (ما تخلل مما جمع) من خمر (بعد إراقة) ، فلا يلزمه رده؛
~~لزوال يده هنا بالإراقة.
# (ويتجه وهو) - أي: المتخلل بعد الإراقة - (لمريقه) يملكه بحوزه كالماء
~~والكلأ، وكذلك لو جمعه غيره، فيكون له؛ لأنه وقت الإراقة لم يكن مالا، فلا
~~يسلط عليه ملك بمجردها، بل بجمعه بعد التخليل، (إلا أن تحيل)
# PageV04P005
# المريق على التخليل، فيمنع من تناولها، لأنها نجسة، وهو متجه.
# (ويجب رد خمرة ذمي مستترة) غصبت (كخمر خلال) ؛ لأنه غير ممنوع من
~~إمساكها، وكذا لو غصب دهنا ms1734 متنجسا، لأنه يجوز الاستصباح به في غير مسجد. .
# (و) يجب رد (كلب يقتنى) ككلب لصيد وماشية وحرث؛ لجواز الانتفاع به، و
~~(لا) يجب رد (قيمتها) - أي: الخمر - لذمي أو خلال، ولا الكلب (مع تلف) ؛
~~لتحريمهما؛ فهما كالميتة.
# (ولا) يلزم رد (جلد ميتة غصب) - ولو دبغه - (لأنه لا يطهر بدبغ) على
~~الصحيح من المذهب.
# (ويتجه باحتمال) قوي أنه (يلزم رده) - أي: جلد الميتة الذي دبغ - إن كان
~~(باقيا لمن يرى طهارته) ؛ كحنفي غصبه آخر جلد ميتة بطهر لو دبغ، فيجب رده
~~إليه؛ لأنه متمول عنده، (وكذا أكل مختلف فيه) ؛ كدهن متنجس غصب ممن يرى
~~طهارته بغسله، فيلزم رده إليه، (و) إذا رفع الأمر إلى (الحاكم) ؛ فليس له
~~أن (يحكم) إلا (بمذهبه) ، فإن كان عنده يطهر بالدبغ حكم برده، وإلا فلا،
~~(ومع تلف) الجلد (لم يحكم عليه) برد بدله؛ لأنه غير متمول، واختار الحارثي
~~يجب رده حيث قلنا: ينتفع به في اليابسات؛ لأن فيه نفعا مباحا كالكلب
~~المقتنى، وصححه في " تصحيح الفروع " وهو القياس،
# PageV04P006
# وقطع به ابن رجب، واختاره أيضا الموضح وقال: وصرحوا بوجوب رده في الإقرار
~~بالمجمل، وهو اتجاه حسن.
# (ولا يضمن حر) كبيرا أو صغيرا (باستيلاء عليه) ؛ بأن حبسه، ولم يمنعه
~~الطعام والشرب، فمات عنده، هذا المذهب، وعليه جمهور الأصحاب؛ لأن اليد لا
~~يثبت حكمها على الحر، (وتضمن ثياب) حر (صغير وحليه) - وإن لم ينزعه عنه -
~~لأنه مال، ولأن الصغير لا ممانعة منه عن ذلك؛ أشبه ما لو غصبه منفردا. وعلى
~~من أبعده عن بيت أهله رده إليه، ومؤنة الرد عليه، و (لا) يضمن (هو) - أي:
~~الصغير لأنه ليس بمال، ومحل عدم ضمان الصغير، (ما لم يغله) ؛ أي: يجعل في
~~عنقه حديدة مستديرة، (أو يتلف الصغير بنحو حية) بأن يلقيه مكتوفا بفضاء،
~~فتمر به دابة فتقتله، (كما) يأتي (في الديات) مفصلا وفي بعض النسخ، (ويتجه
~~ومع بقاء صغير) في الحياة (يلزم) الغاصب (بتحصيله) ، ورده إلى أهله، وهو
~~متجه.
# (ولا) تضمن (دابة) غصبت، و (عليها مالكها الكبير ومتاعه) ؛ لأنها في يد ms1735
~~مالكها. قاله القاضي في " الخلاف الكبير " واقتصر عليه في القاعدة الثانية
~~والتسعين.
# (وإن استعمله) - أي: الحر صغيرا كان أو كبيرا - (كرها) في خدمة أو خياطة
~~أو غيرها؛ فعليه أجرته؛ لاستيفائه منافعه المتقومة، فضمنها؛ كمنافع اليد،
~~(أو حبسه) - أي: الحر - (مدة) لها أجرة (فعليه أجرته) مدة حبسه؛ لأنه فوته
~~منفعته مدة الحبس، وهي مال يجوز أخذ العوض عنها؛
# PageV04P007
# فضمنت بالغصب؛ كمنافع العبد، ولا أجرة (إن منع) إنسان آخر - (ولو) كان
~~الممنوع (قنا) - (العمل من غير غصب) ، ولا حبس؛ لعدم تلفها تحت يده، ولأنه
~~في يد نفسه أو سيده، ومنافعه تلفت معه؛ كما لا يضمن هو ولا ثيابه إذن.
# (ولا يضمن ربح فات) على مالك (بحبس) غاصب (مال تجارة) مدة يمكن أن يربح
~~فيها إذا لم يتجر فيه غاصب؛ كما لو حبس عبدا يريد مالكه أن يعلمه صناعة مدة
~~يمكن تعليمه الصناعة فيها، فإن الصناعة لا تقوم على غاصب في تضمين منافعه،
~~ولا في تضمين عينه، إن تلف؛ لأنها لا وجود لها. .
### | [فصل يجب على غاصب رد مغصوب]
# (فصل: ويجب على غاصب رد مغصوب) إلى محله الذي غصب منه إن (قدر) الغاصب
~~(عليه) - أي: على رده - بأن كان باقيا، (ولو) كان رده (بأضعاف قيمته) - أي:
~~لمغصوب - (لكونه بني عليه) ؛ بأن غصب حجرا أو خشبا قيمته درهم، فبنى عليه،
~~واحتاج في إخراجه ورده إلى خمسة دراهم، (أو) لكونه (بعيدا) ؛ بأن حمل
~~مغصوبا قيمته درهم إلى بلد بعيد بحيث تكون أجرة حمله إلى البلد المغصوب منه
~~أضعاف قيمته، (أو خلط بمتميز) ؛ بأن غصب شعيرا، فخلطه بذرة (ونحوه) ؛ كما
~~لو غصب حيوانا وأفلته بمكان لا يمكنه الخروج منه، لكنه تعسر مسكه فيه،
~~ويحتاج في ذلك إلى أجرة؛ فتلزم الغاصب؛ لقوله - عليه الصلاة والسلام -:
~~«على اليد ما أخذت حتى تؤديه» . رواه ابن ماجه والترمذي وحسنه، ولحديث: «لا
~~يأخذن أحدكم متاع أخيه لاعبا أو جادا، فإذا أخذ عصا أخيه فليردها إليه، أو
~~يردها عليه» رواه أبو داود، ولأنه أزال يد المالك عن ملكه بغير حق، فلزمه
~~إعادتها، ms1736 وأما كونه يلزم غرم تخليصه ومؤنة حمله، فلأن ذلك حصل بتعديه، فكان
~~أولى بغرمه من مالكه؛ لأن الشارع لم ينظر إلى مصلحة المتعدي.
# (وإن قال رب) مغصوب (عبد) لغاصب بعده عن بلد الغصب:
# PageV04P008
# (دعه) بالبلد الذي هو فيها، (وأعطني أجرة رده إلى بلد غصبه) ، أو طلب من
~~الغاصب حمل المغصوب إلى مكان آخر في غير طريق الرد؛ (لم يجب) ؛ أي: لم يلزم
~~الغاصب إجابته إلى ذلك؛ لأنها معاوضة، فلا يجبر عليها، وكذا لو بذل الغاصب
~~للمالك أكثر من قيمته، ولا يسترده، فإن المالك لا يلزمه ذلك؛ لما تقدم، وإن
~~أراد المالك من الغاصب رد المغصوب إلى بعض الطريق فقط؛ لزمه؛ لأنه يلزمه
~~إلى جميع المسافة، فلزمه إلى بعضها كما لو أسقط رب الدين عن المدين بعض
~~الدين، وطلب منه باقيه، ومهما اتفقا عليه من ذلك؛ جاز؛ لأن الحق لا
~~يعدوهما.
# (وإن سمر) الغاصب (بالمسامير) المغصوبة (بابا) أو غيره؛ (قلعها) وجوبا،
~~(وردها) ؛ للخبر المتقدم، ولا أثر لضرره؛ لأنه حصل بتعديه.
# تنبيه: وإن كانت المسامير من الخشبة المغصوبة أو كانت من مال المغصوب
~~منه؛ فلا شيء للغاصب في نظير عمله؛ لتعديه به، وليس له قلعها؛ لأنه تصرف لم
~~يؤذن له فيه إلا أن يأمره المالك بقلعها، فيلزمه القلع، وإن كانت المسامير
~~للغاصب، فوهبها للمالك؛ لم يجبر المالك على قبولها؛ لما عليه من المنة، وإن
~~استأجر الغاصب على عمل شيء من المذكور؛ فالأجر عليه؛ لأنه غر العامل.
# (وإن زرع) الغاصب (الأرض) المغصوبة، ثم ردها - وقد حصد زرعه - (فليس
~~لربها) - أي: الأرض - (بعد حصد) الزرع (إلا الأجرة) - أي: أجرة المثل عن
~~الأرض إلى تسليم الغاصب - لأنه استوفى نفعها، فوجب عليه عوضه؛ كما لو
~~استوفاه بالإجارة، ولأن المنفعة مال، فوجب أن تضمن كالعين، وعليه ضمان
~~النقص إن نقصت؛ كسائر الغصوب، ولو لم يزرع الغاصب الأرض، فنقصت لترك
~~الزراعة؛ كأراضي البصرة، أو نقصت لغير ذلك؛ ضمن نقصها؛ لحصوله بيده
~~العادية، وإن أدرك الأرض ربها - والزرع قائم - فليس له إجبار الغاصب على
~~قلعه؛ لما روى رافع بن ms1737 خديج: " أن النبي - صلى الله عليه وسلم -
# PageV04P009
# قال: «من زرع في أرض قوم بغير إذنهم؛ فليس له من الزرع شيء، وله نفقته» .
~~رواه أحمد وأبو داود والترمذي وحسنه، ولأنه أمكن رد المغصوب إلى مالكه من
~~غير إتلاف مال الغاصب على قرب من الزمان، فلم يجز إتلافه؛ كما لو غصب
~~سفينة، فحمل فيها متاعه، وأدخلها لجة البحر؛ لا يجبر على إلقائه فكذا هنا؛
~~صيانة للمال عن التلف، وفارق الشجر لطول مدته، وحديث: «ليس لعرق ظالم حق» .
# محمول عليه؛ لأن حديثنا في الزرع، فيحصل الجمع بينهما (ويخير) مالك
~~(قبله) - أي: قبل حصاده - (ولو) كان المالك (مالك المنفعة) - أي: منفعة
~~الأرض بإجارة ونحوها (بين تركه) - أي: الزرع - (إليه) - أي: إلى الحصاد -
~~(بأجرته) - أي: أجرة مثله - وأرش نقصها إن نقصت، (أو تملك) - أي: الزرع -
~~(بنفقته) ؛ لأن كل واحد منهما يحصل به غرضه، فملك الخيرة بينهما تحصيلا
~~لغرضه، (وهي مثل البذر وعوض لواحقه من حرث وسقي) وغيرهما؛ لقوله - عليه
~~الصلاة والسلام - في الحديث السابق: «وله نفقته» . قال الإمام: إنما أذهب
~~إلى هذا الحكم استحسانا على خلاف القياس - أي: استحسانا للعمل بحديث رافع
~~بن خديج المتقدم - وليس المراد الاستحسان الأصولي الذي هو في اللغة اعتقاد
~~الشيء حسنا، وفي عرف الأصوليين العدول بحكم المسألة عن نظائرها لدليل شرعي،
~~وظاهره ولو كان عمل الحرث ونحوه بنفسه؛ لأن العمل متقوم استهلك لمصلحة
~~الزرع، فوجب رد عوضه؛ كما لو استأجر من عمله، ولأن في كل من تبقيته بأجرته
~~وتملكه بنفقته تحصيلا لغرض رب الأرض، فملك الخيرة بينهما، وحيث اختار
~~المالك أخذ الزرع بنفقته؛ فلا أجرة على الغاصب لمدة مكثه في الأرض
~~المغصوبة؛ لأن منافع الأرض في هذه المدة عادت إلى المالك، فلم يستحق عوضها
~~على غيره، ويذكي الزرع رب الأرض إن أخذه قبل اشتداده؛ لوجوبها وهو في ملكه،
~~إن تملكه بعد اشتداد الحب؛ فذكاته على الغاصب؛ لأنه المالك وقت وجوبها،
~~صححه في " الإنصاف ".
# PageV04P010
# فائدة: قال الشيخ تقي الدين فيمن زرع بلا إذن شريكه، والعادة بأن من زرع
~~فيها له نصيب ms1738 معلوم، ولربها قسم ما زرعه في نصيب شريكه كذلك قال: ولو طلب
~~أحدهما من الآخر أن يزرعه أو يهايئه فيها فأبى؛ فللأول الزرع في قدر حقه
~~بلا أجرة كدار بينهما فيها بيتان، سكن أحدهما عند امتناعه مما يلزمه انتهى،
~~قال في " الإنصاف " وهو الصواب ولا يسع الناس غيره.
# (وإن غرس) غاصب (أو بنى فيها) - أي: الأرض المغصوبة - (أخذ) ؛ أي: ألزم
~~(بقلع غرسه أو بنائه) إذا طلب رب الأرض بذلك؛ لقوله - عليه الصلاة والسلام
~~-: «ليس لعرق ظالم حق» . رواه الترمذي وحسنه، وفي رواية أبي داود
~~والدارقطني من حديث عروة بن الزبير قال: ولقد أخبرني الذي حدثني هذا
~~الحديث: «أن رجلين اختصما إلى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - غرس أحدهما
~~نخلا في أرض الآخر، فقضى لصاحب الأرض بأرضه، وأمر صاحب النخل أن يخرج نخله
~~منها، فلقد رأيتها وإنها لتضرب أصولها بالفؤوس، وإنها لنخل عم» . والعم
~~الطوال.
# قال أحمد: (و) أخذ الغاصب أيضا (بتسويتها) - أي: الأرض - (وأرش نقصها) ؛
~~لأنه ضرر حصل بفعله؛ فلزمه إزالته كغيره، (و) عليه (أجرتها) - أي أجرة مثل
~~الأرض - مدة احتباسها؛ لأن منافعها ذهبت تحت يده العادية، فكان عليه عوضها
~~كالأعيان، (حتى ولو كان) الغاصب (أحد الشريكين) في الأرض المغصوبة، (أو لم
~~يغصبها) الغارس أو الباني فيها، (لكن فعله بغير إذن) للتعدي.
# (ولا يملك) رب الأرض (أخذه) - أي: البناء أو الغراس - من الغاصب مجانا
~~ولا (بقيمته) ؛ لأنه عين مال الغاصب، فلم يملك رب الأرض أخذه؛ كما لو وضع
~~فيها أثلاثا أو نحوه، ولأنها معاوضة فلم يجبر المالك عليها وهذا مقطوع به
~~عند جمهور الأصحاب.
# PageV04P011
# فائدة: إن اتفقا على الغراس؛ فالواجب قيمة الغراس، حكاه ابن أبي موسى
~~وغيره. .
# (ولو) أدرك رب الأرض المغصوبة (الثمر) فيها وأراد أخذه (فقط) دون أصله
~~(قهرا) ؛ منع منه؛ لأنه ثمر شجر الغاصب، فكان له؛ كالأغصان والورق ولبن
~~الشاة ونسلها، وما تقدم من أن لصاحب الأرض تملك الزرع بنفقته؛ فهو مخالف
~~للقياس، وإنما صار إليه الإمام؛ للأثر، فيختص الحكم به، ولا يعدى إلى غيره،
~~ولأن الثمرة ms1739 تفارق الزرع من وجهين: أحدهما - أن الزرع نماء الأرض، فكان
~~لصاحبها، والثمر نماء الشجر؛ فكان لصاحبه. الثاني - أنه يرد عوض الزرع إذا
~~أخذه مثل البذر الذي نبت منه الزرع مع ما أنفق عليه؛ ولا يمكنه مثل ذلك في
~~الثمرة.
# تنبيه: وإن غصب شجرا فأثمر؛ فالثمر لصاحب الشجر بغير خلاف نعلمه؛ لأنه
~~نماء ملكه؛ لأن الشجر عين ملكه نما وزاد، فأشبه ما لو طالت أغصانه، ويرد
~~الثمن إن كان باقيا، وبدله إن تلف، وإن كان رطبا فصار تمرا، أو عنبا فصار
~~زبيبا، فعليه رده وأرش نقصه إن نقص، ولا شيء له بعمله، ولا أجرة عليه
~~للشجر؛ لأن أجرتها لا تجوز في العقود؛ فكذلك في الغصب، وإن نفع الشجر تربية
~~الثمر وإخراجه، وقد عادت هذه المنافع إلى المالك، ولو كانت ماشية؛ فعليه
~~ضمان ولدها إن ولدت عنده، وضمان لبنها بمثله؛ لأنه من ذوات الأمثال، ويضمن
~~أوبارها، وأشعارها بمثله؛ كالقطن.
# (وإن وهب) الغاصب الغراس أو البناء (لمالكها) - أي: الأرض - ليتخلص من
~~قلعه، فقبله المالك؛ جاز؛ لتراضيهما، وإن أبى المالك قبول ذلك، وكان لرب
~~الأرض في قلعه غرض صحيح، أو لا؛ (لم يجبر) رب الأرض (على قبوله) من الغاصب؛
~~لأن ذلك إليه؛ فلا يحجر عليه.
# (و) إن زرع الغاصب فيها (نوى) ، فصار شجرا، فحكمه (كغرس) كما تقدم، (ونحو
~~رطبة) كنعناع وبقول مما يخرج مرة بعد أخرى (وقثاء) يتكرر حمله وباذنجان؛
~~(كزرع)
# PageV04P012
# فيما تقدم في أن رب الأرض إذا أدركه قائما له أن يتملكه بنفقته؛ لأنه ليس
~~له أصل قوي، أشبه الحنطة والشعير.
# (ومتى كانت آلات البناء من مغصوب) ؛ بأن كان فيه لبنا أو آجرا، أو ضرب
~~منه ذلك، وبنى به فيه؛ فعليه (أجرتها مبنية) ؛ لأن البناء والأرض ملك
~~للمغصوب منه، ولا أجرة للغاصب لبنائه، (ولا يملك) غاصب (هدمها) ؛ لأنه لا
~~ملك له فيه، ولم يأذن له ربه فيه، فإن نقضه؛ فعليه أرش النقض الحاصل بنقضه،
~~(وإلا) تكن آلات البناء من المغصوب، بل إن كانت للغاصب؛ بأن بناها بلبن من
~~غير ترابها، (فعليه أجرتها) غير ms1740 مبنية؛ لأنه إنما غصب الأرض وحدها، وأما
~~بناؤه بآلاته فله.
# (فلو أجرهما) ؛ أي: أجر الغاصب الأرض وبناءها الذي ليس منها؛ (فالأجرة)
~~المستقرة على المستأجر بين الغاصب ورب الأرض (بقدر قيمتهما) ؛ أي: توزع
~~بينهما بالمحاصة بقدر أجرة مثل الأرض، وأجر البناء، فينظر كم أجرة الأرض
~~مبنية ثم أجرتها خالية؛ فما بينهما فهو أجرة البناء، فيختص كل واحد بأجرة
~~ماله، ولو جصص الغاصب الدار أو زوقها؛ فحكمه كالبناء؛ لأنه شغل ملك غيره
~~بما لا حرمة له.
# (ومن غصب أرضا وغراسا منقولا من) شخص (واحد فغرسه) - أي الغراس (فيها) -
~~أي الأرض المغصوبة - فالكل لمالك الأرض، ولا شيء للغاصب في نظير فعله؛
~~لتعديه به، (ولم يملك) الغاصب (قلعه) ؛ لأن مالكها واحد، ولا يتصرف في غيره
~~في ملكه بلا إذنه، (وعليه) - أي: الغاصب - (إن فعل) ؛ أي: قلع الغراس بغير
~~إذن مالك، تسويتها ونقصها ونقص غراسه؛ لتعديه به، (أو طلبه) - أي: القلع -
~~(ربهما) - أي: رب الأرض والغراس - (لغرض صحيح) ؛ بأن كان لا ينتج مثله في
~~تلك الأرض مثلا (لا عبث) ؛ إذ لا فائدة في العبث (تسويتها) - أي الأرض -
~~وعليه أرش (نقصها، و)
# PageV04P013
# أرش (نقص غراس) ؛ لحصوله بتعديه، وإن لم يكن للمالك غرض صحيح؛ لم يجبر
~~الغاصب على القلع؛ لأنه سفه، وإن أراد الغاصب قلع الغراس أو البناء ابتداء
~~من غير طلب من المالك؛ فله منعه من القلع؛ لأنه ملكه، فليس لغيره التصرف
~~عليه بغير إذنه، ويلزم الغاصب أجرة المغصوب مبنيا؛ لأن البناء والأرض ملك
~~لربها، وتقدم.
# وفي بعض النسخ (ويتجه ويلزمه) - أي القابض - (عوده) - أي الغراس - إذا
~~قلعه بدون إذن مالك الأرض (حيث) تقرر أنه (لا يملك) الغاصب (قلعه) ؛ كما لو
~~هدم بناء، فيلزمه عوده، وهو متجه.
# (ولو غصب أرضا لرجل، و) غصب (غرسا ل) شخص (آخر، فغرسه فيها) - أي في
~~الأرض المغصوبة - ثم وقع النزاع في مؤنة القلع؛ (فمؤنة قلع على رب الأرض
~~يرجع بها على غاصب) ؛ لأنه تسبب في غرمه، وكذا إذا زرع الأرض المغصوبة ببذر
~~الغير؛ فليس لرب الأرض تملكه ولا قلعه، بل ms1741 يبقى لمالكه إلى أوان حصاده
~~بأجرة مثل الأرض على الغاصب؛ لعدوانه.
# (وإن غصب خشبا فرقع به سفينة؛ قلع) إن كانت في الساحل أو في لجة ولا يخاف
~~عليها من قلعه لكونه في أعلاها ودفع لربه بلا إهمال؛ لوجوبه فورا، (ويمهل)
~~لقلع (مع خوف) على سفينة بقلعه؛ بأن يكون في محل يخاف منه دخول الماء إليها
~~وهي في اللجة (حتى ترسي) لئلا يؤدي قلعه إلى إفساد ما في السفينة من المال
~~مع إمكان رد الحق إلى مستحقه بعد زمن، خلافا لأبي الخطاب؛ لأنه أمكن رد
~~المغصوب من غير إتلاف كما لو كان فيها مال غيره.
# (فإن تعذر) الإرساء لبعد البر؛ (فلمالك) خشب مغصوب (أخذ قيمته) ؛ للتضرر
~~برد عينه إذن، فإذا أمكن رد الخشب إلى ربه استرجعه،
# PageV04P014
# ورد القيمة؛ لزوال الحيلولة، وعلى الغاصب الأجرة إلى حين بذله القيمة
~~فقط، ولا يملكه ببذلها، بل يملكها ربه، (وعليه) - أي: الغاصب - (أجرته) -
~~أي: الخشب - (إلى قلعه) لذهاب منافعه بيده، (و) عليه أرش (نقصه) إن نقص؛
~~لحصوله بتعديه على ملك غيره.
### | [فرع من غصب أرضا فحكمها في جواز دخول غيره إليها كحكمها قبل غصب]
# (فرع: من غصب أرضا فحكمها في جواز دخول غيره إليها) كحكمها (قبل غصب) .
~~فحكم أرض (محوطة كدار وبستان) وحانوت (لا يجوز) دخول غيره إليها، وأما هو
~~فيمتنع عليه الدخول من باب أولى. وحكم (غيرها) - أي: غير المحوطة - (كصحراء
~~وخان) ومدرسة وزاوية مغصوبة (يجوز) دخول غير الغاصب إليها؛ لأنه لا يمنع من
~~الدخول قبل الغصب فبعده كذلك، غير أنه يمتنع عليه الصلاة فيها كما تقدم.
### | [فصل غصب ما خاط به جرح حيوان وخيف بقلعه ضرر]
# (فصل: وإن غصب ما خاط به جرح) حيوان (محترم) من آدمي أو غيره، (وخيف
~~بقلعه) - أي: الخيط - (ضرر آدمي) ؛ لم يقلع، وعليه قيمته، (أو) خيف من قلعه
~~(تلف غيره) - أي: الآدمي - (ف) على الغاصب (قيمته) - أي: الخيط - لأنه تعذر
~~رد الحق إلى مستحقه، فوجب رد بدله - وهو القيمة - ولا يلزمه القلع؛ لأن
~~الحيوان آكد حرمة من بقية المال، ms1742 ولهذا جاز إتلاف غيره، وهو ما يطعمه
~~الحيوان لأجل تبقيته، وكذا لو شد بالمغصوب جرحا يشخب دمه، أو جبر به نحو
~~ساق مكسور. وغير المحترم كالمرتد والحربي والكلب العقور والخنزير، فإذا خاط
~~جرح ذلك بالخيط المغصوب؛ وجب رده؛ لأنه لا يتضمن تفويت ذي حرمة، أشبه ما لو
~~خاط به ثوبا.
# (وإن حل) حيوان خيط جرحه بمغصوب (لغاصب) كشاته وبقرته
# PageV04P015
# ونحوها، وخيف موته بقلعه (أمر) غاصب (بذبحه) - أي: الحيوان - ولو نقصت
~~قيمته به أكثر من ثمن الخيط، أو لم يكن معدا للأكل كالخيل، (ويرده) - أي:
~~الخيط لربه - لأنه متمكن من رده بذبح الحيوان والانتفاع بلحمه، ولا أثر
~~لتضرره بذلك؛ لتعديه؛ كما يرد الخيط (بعد موت) حيوان (غير آدمي) ؛ لأنه لا
~~حرمة له بعد موته، بخلاف الآدمي المعصوم؛ لبقاء حرمته، فتتعين قيمته، وإن
~~كان الحيوان الذي خيط جرحه محترما غير مأكول؛ رد الغاصب قيمة الخيط؛ لأن
~~حرمة الحيوان آكد؛ لما سبق. .
# (ومن غصب جوهرة) مثلا، (فابتلعتها بهيمة) بتفريطه أو لا؛ (فكذلك) ؛ أي:
~~حكمها حكم الخيط الذي خاط به جرحها على ما سبق تفصيله.
# (ولو ابتلعت شاة شخص) مثلا (جوهرة آخر غير مغصوبة، ولا تخرج) أي: تعذر
~~إخراج الجوهرة (إلا بذبحها، وهو) - أي: ذبحها - (أقل ضرر) من ضرر تركها؛
~~(ذبحت، وعلى رب الجوهرة ما نقص به) - أي: بالذبح - لأنه لتخليص ماله (إن لم
~~يفرط رب الشاة بكون يده عليها) حين ابتلاعها الجوهرة، فإن كانت يده عليها؛
~~فلا شيء له على رب الجوهرة مما نقصه الذبح؛ لأن التفريط من غيره، فكان
~~الضرر على المفرط.
# (وإن حصل رأسها) - أي: الشاة - ونحوها (بإناء ولم يخرج) رأسها (إلا
~~بذبحها أو كسره) - أي: الإناء - (ولم يفرطا) - أي: رب الشاة ورب الإناء؛
~~(كسر) الإناء؛ لرد ما حصل فيه بغير عدوان لربه، (وعلى مالكها) - أي:
~~البهيمة - (أرشه) لتخليص ماله.
# (ويتجه) أنه يجب كسر الإناء وأخذ أرشه (إلا إن وهبها) - أي: البهيمة -
~~مالكها له - أي: لرب الإناء - ولا يجب عليه القبول؛ لما فيه من المنة،
# PageV04P016
# فإن قبلها جاز، وصارت هي والإناء ms1743 ملكا له، يتصرف بهما كيف شاء، وهو متجه
# (ومع تفريطه) - أي: تفريط رب الشاة - بأن أدخل رأسها بيده في نحو القدر،
~~أو كانت يده عليها حال الدخول؛ (تذبح) البهيمة (بلا ضمان) على رب الإناء؛
~~لأن التفريط من جهته، فهو أولى بالضرر ممن لم يفرط، (ومع تفريط ربه) - أي:
~~الإناء كما لو أدخله بيده أو ألقى الإناء في الطريق؛ (يكسر) الإناء (بلا
~~أرش) على رب الشاة ونحوها؛ لأن المفرط أولى بالضرر.
# (ويتعين في) بهيمة (غير مأكولة) حصل رأسها بإناء، ولم يخرج إلا بكسره
~~(كسره) - أي: الإناء - ولا تقتل البهيمة بحال، ولو اتفقا على القتل لم
~~يمكنا منه؛ لأنه - عليه الصلاة والسلام - نهى عن ذبح الحيوان لغير مأكلة،
~~(وعلى ربها أرشه) - أي: الإناء، إلا أن يكون التفريط من مالكه، وإن قال من
~~وجب عليه الغرم: أنا أتلف مالي، ولا أغرم شيئا كان له ذلك. (ويحرم ترك
~~الحال على ما هو عليه) - أي: ترك رأس البهيمة بالإناء [بلا] ذبح ولا كسر؛
~~لأنه تعذيب حيوان، فإن لم يفرط رب الإناء، وامتنع رب غير المأكولة من أرش
~~الكسر؛ أجبر، لأنه من ضرورة تخليصها من العذاب، فلزم ربها كعلفها.
# وإن غصب إنسان فصيلا أو مهرا ونحوه، فأدخله داره، فكبر وتعذر خروجه بدون
~~نقض الباب، أو غصب خشبة وأدخلها داره، ثم بنى الباب ضيقا بحيث لا تخرج
~~الخشبة إلا بنقضه؛ وجب نقضه؛ لضرورة وجوب الرد، ورد الفصيل والخشبة لربها،
~~ولا شيء على ربهما؛ لأن المتعدي أولى بالضرر.
# (ولو حصل مال شخص) من حيوان أو غيره (في داره وتعذر إخراجه) من الدار
~~(بدون نقض) بعضها؛ (وجب نقضه) وأخرج، (وعلى ربه)
# PageV04P017
# أي: المال المخرج - (ضمانه) - أي: إصلاحه - لأنه لتخليص ماله، ومحل ذلك
~~(إن لم يفرط رب الدار) بأن دخل الحيوان بنفسه، أو أدخله ربه. وأما الخشبة
~~إذا حصلت في الدار من غير تفريط صاحبها فإن كان كسرها أكثر ضررا من نقض
~~الباب وإعادته؛ فحكمها كالفصيل، ينقض الباب ويغرم صاحبها أرش نقضه وإصلاحه،
~~وإن كان كسرها أقل ضررا كسرت، ولا ms1744 شيء على صاحب الدار؛ لعدم عدوانه، وإن
~~كان حصول ما ذكر في الدار بعدوان من صاحبه؛ كمن غصب دارا وأدخلها فصيلا أو
~~خشبة؛ أو تعدى على إنسان، فأدخل داره فرسا ونحوها بغير إذنه؛ كسرت الخشبة،
~~وذبح الحيوان المأكول - ولو زاد ضرره على نقص البناء؛ لأن ربه هو الذي أدخل
~~الضرر على نفسه بعدوانه. وإن كان الحاصل من ذوات التركيب كالتوابيت
~~والأسرة؛ فكذلك إن فرط مالك الدار نقض الباب من غير أرش وإن فرط مالكه فك
~~التركيب.
# (ولو باعها) - أي: الدار - (وفيها ما يعسر إخراجه كخواب) غير مدفونة
~~وخزائن غير مسمورة؛ لما تقدم في البيع أنه يتناول ما كان متصلا بها، أو كان
~~فيها حيوان؛ ينظر. فإن كان ضرر النقض أقل من بقاء ذلك في الدار أو من
~~تفصيله ما يتأتى تفصيله كخزائن ومن ذبح الحيوان المأكول؛ (نقض باب أقل
~~ضررا) وكان أرش نقضه وإصلاحه على البائع؛ لأنه لتخليص ماله، وكذا لو باع
~~داره، وله فيها أسرة، وتعذر الإخراج والتفكيك، (وإلا) بأن كان نقض الباب
~~أكثر ضررا من بقاء ذلك في الدار ومن تفصيله وذبح الحيوان؛ لم ينقض الباب؛
~~لعدم فائدته، (واصطلحا) على ذلك بأن يشتريه مشتري الدار، أو يهبه له
~~البائع. ذكره الموفق والشارح.
# (ومن غصب نحو دينار) كجوهرة أو درهم، (فحصل في محبرة آخر) أو نحوها من كل
~~إناء ضيق الرأس، بفعل غاصب أو لا، (وعسر إخراجه) منها بدون كسرها، (فإن زاد
~~ضرر الكسر عليه) - أي: الدينار - بأن كانت قيمتها صحيحة دينارين وقيمتها
~~مكسورة نصف دينار؛ (فعلى الغاصب بدله)
# PageV04P018
# أي: الدينار - يعطيه لربه، ولم تكسر؛ لأنه إضاعة مال، وهي منهي عنها،
~~(وإلا) يزد ضرر الكسر على الدينار؛ بأن تساويا، أو كان ضرر الكسر أقل؛
~~(تعين الكسر) ؛ لرد عين المال المغصوب من غير إضاعة مال، (وعليه) - أي:
~~الغاصب - (ضمانه) - أي: الكسر - لأنه السبب فيه.
# (ويتجه) أنه إذا غصب دينارا وجعله (في محبرة نفسه) ، ولم يخرج بدون كسرها
~~فإنها (تكسر) المحبرة (مطلقا) ، سواء زاد ضرر الكسر على الدينار أو لا؛ لأن ms1745
~~حصوله فيها بتعديه. (و) يتجه (أن ما بنى عليه فيما مر) من أنه إذا بنى على
~~حجر كان غصبه؛ فهو في الحكم (كهذا) يجب عليه نقض الحائط، ورد الحجر إلى
~~ربه؛ لعدوانه وظلمه. وهو متجه.
# (وإن حصل) الدينار أو نحوه في المحبرة أو نحوها (بلا غصب ولا فعل أحد) ؛
~~بأن سقط من مكان، أو ألقته ريح أو طائر أو هر؛ (كسرت المحبرة) ونحوها
~~وجوبا، (وعلى ربه) - أي: الدينار (أرشها) - أي: أرش نقص المحبرة بالكسر -
~~لأن الكسر لتخليص ماله (إلا أن يمتنع) رب الدينار (منه)
# PageV04P019
# أي: من كسر المحبرة - مع ضمان أرشه؛ (لكونها) - أي: المحبرة - (ثمينة)
~~أي: غالية الثمن - فإن امتنع (فلا طلب له) ، ويصطلحان عليه.
# (و) إن حصل الدينار ونحوه (بفعل مالكها) - أي: المحبرة - فإنها (تكسر
~~مجانا) ، ولا ضمان على رب الدينار؛ لأنه وجب على ربها إعادة الدينار إلى
~~مالكه، ولم يمكن ذلك بدون كسر المحبرة، فجاز كسرها لذلك، ولا يضمن نقصها
~~أحد؛ لأن التفريط من مالكها، (و) إن حصل فيها (بفعل رب الدينار) فإنه (يخير
~~بين تركه) في المحبرة (و) بين (كسرها) ، فرط رب المحبرة أو لم يفرط،
~~(وعليه) أي: رب الدينار - (قيمتها) كاملة؛ لتعديه، (ويلزمه) - أي: رب
~~الدينار - (قبول مثله) - أي الدينار - (إن بذله ربها) - أي: المحبرة - ولم
~~يجز كسرها؛ لأنه بذل له مالا يتفاوت به حقه دفعا للضرر عنه، فلزمه قبوله؛
~~لما فيه من الجمع بين الحقين.
# ولو بادر رب الدين إلى المحبرة، وكسرها عدوانا؛ لم يلزمه إلا قيمتها وجها
~~واحدا. قاله في " الإنصاف ".
### | [فصل يلزم رد مغصوب زاد بيد غاصب أو غيره بزيادته المتصلة]
# (فصل: ويلزم) [غاصبا] وغيره إذا كان بيده (رد مغصوب زاد) بيد غاصب أو
~~غيره (بزيادته المتصلة؛ كقصارة) ثوب (وسمن) حيوان (وتعلم صنعة) آدمي، (و)
~~بزيادته (المنفصلة؛ كولد) من بهيمة، وكذا من أمة، إلا أن يكون جاهلا فهو
~~حر، ويفديه بقيمته يوم الولادة، (وككسب) رقيق؛ لأنه من نماء المغصوب، وهو
~~لمالكه، فلزمه رده؛ كالأصل.
# (ولو غصب قنا أو شبكة أو شركا، فأمسك) القن ms1746 أو الشبكة أو الشرك صيدا؛
~~فلمالكه، (أو) غصب (جارحا) أو سهما، قال في " المغني ": (أو فرسا) ، قال في
~~" الإقناع " أو قوسا، (فصاد) الغاصب أو غيره (به) - أي: الجارح - (أو) صاد
~~(عليه) - أي: الفرس صيدا، (أو) غزا على الفرس، (فغنم) ؛ فالصيد وسهم الفرس
~~من الغنيمة (لمالكه) - أي: الجارح والفرس المغصوب - لأنه حصل بسبب المغصوب،
~~فكان لمالكه؛ أشبه ما لو
# PageV04P020
# وهب للرقيق المغصوب شيء، فإنه يكون لمالكه. قال في " الفروع ": وجزم به
~~غير واحد قياسا على الصحيح على ربح الدراهم، ويسقط عمل الغاصب على الصحيح
~~من المذهب، ويلزم غاصبا (أجرته) - أي: المغصوب - (زمن ذلك) - أي: اصطياده
~~ونحوه - لأن منافع المغصوب في هذه المدة عادت إلى المالك، فلم يستحق عوضها
~~على غيره كما لو زرع الغاصب الأرض المغصوبة، فأخذ المالك الزرع بنفقته.
# (ويتجه هذا) - أي: ما ذكر من أن الصيد يكون لمالك المغصوب - (إن كان ما
~~خصه) - أي: ما حصله من صيد أو غنيمة - (قدر أجرته) - أي: أجرة المغصوب -
~~(فأكثر) من أجرته، وأما إذا نقص الحاصل عن قدر أجرته؛ فلرب المغصوب أجرة
~~مثله تؤخذ من الغاصب؛ لعدوانه، وهو متجه.
# (وإن غصب منجلا، فقطع) الغاصب أو غيره (به خشبا أو حشيشا) ؛ فالخشب أو
~~الحشيش (لغاصب) ؛ لحصول الفعل منه كالحبل المغصوب يربط فيه الغاصب ما يجمعه
~~من حطب ونحوه.
# (ويتجه مثله) - أي: مثل المنجل في الحكم - (لو غصب سلاحا) كسيف أو رمح
~~ونحوه (فصاد به) - أي: بالسلاح المغصوب - فهو لغاصبه؛ لحصول ذلك بفعله؛ كما
~~لو غصب سيفا، فقاتل به، وغنم، وهو متجه.
# (وإن أزال) غاصب أو غيره (اسمه) - أي: المغصوب - بعمله فيه (كنسج غزل)
~~فصار يسمى ثوبا، (وطحن حب) غصبه فصار يسمى دقيقا، (أو طبخه) - أي: الحب -
~~فصار يسمى طبيخا، (ونجر خشب) بابا أو رفوفا ونحوها (وضرب نحو حديد) مسامير
~~أو سيفا ونحوه، (و) ضرب
# PageV04P021
# (فضة) دراهم أو حليا، (وجعل طين) غصبه (لبنا) أو آجرا، (أو فخارا) كجرار
~~ونحوها؛ (رده) الغاصب وجوبا معمولا؛ لقيام عين المغصوب فيه، (و) رد (أرشه
~~إن نقصه) ؛ لحصول نقصه بفعله، ms1747 وسواء نقصت عينه أو قيمته أو هما، (ولا شيء
~~له) - أي: الغاصب - (لعمله فيه) ، ولو زاد به؛ لتبرعه به؛ كما لو غلى زيتا،
~~فزادت قيمته، بخلاف ما لو غصب ثوبا فصبغه فإنه يصير شريكا في زيادة الثوب،
~~والفرق بينهما أن الصبغ عين مال لا يزول ملك مالكه عنه بجعله مع ملك غيره.
# وإن غصب ثوبا فقصره الغاصب بنفسه أو بأجرة، أو شاة فذبحها وشواها؛ لزمه
~~رد ذلك وأرش نقصه إن نقص، ولا شيء له في نظير عمله؛ لتعديه، وذبح الغاصب
~~الشاة لا يحرم أكلها؛ لأنها مزكاة ممن فيه أهلية الزكاة، لكن لا يجوز
~~للغاصب ولا غيره أكلها ولا التصرف فيها إلا بإذن مالكها كسائر الأموال.
# (وللمالك إجباره) - أي: الغاصب - (على رد ما أمكن رده) من مغصوب (إلى
~~حالته) التي غصبها عليها، كمسامير ضربها نعالا؛ فله إجباره على ردها مسامير
~~كما كانت؛ لأن عمل الغاصب في المغصوبة محرم فملك المالك إزالته مع الإمكان،
~~وما لا يمكن رده إلى حالته الأولى كالأبواب والفخار والآجر والشاة إذا
~~ذبحها وشواها، والحب طحنه؛ فليس للغاصب إفساده، ولا للمالك إجباره عليه؛
~~لأنه إضاعة مال بغير منفعة.
# (وإن استأجر الغاصب) إنسانا (على عمل شيء منه) - أي: مما تقدم - (فالأجر
~~عليه) ، والحكم في زيادته ونقصه كما لو فعل ذلك بنفسه، وللمالك تضمين النقص
~~من شاء منهما، فإن جهل الأجير الحال، وضمن الغاصب؛ لم يرجع على أحد، وإن
~~ضمن الأجير رجع على الغاصب؛ لأنه غره، وإن علم الأجير الحال، وضمن لم يرجع
~~على أحد؛ لأنه أتلف مال غيره بدون إذنه، وإن ضمن
# PageV04P022
# الغاصب؛ رجع على الأجير؛ لأن النقص حصل بفعله، فاستقر الضمان عليه، وإن
~~استعان الغاصب بمن فعل ذلك فهو كالأجير.
# (ومن حفر في) أرض (مغصوبة بئرا أو شق) فيها (نهرا، ووضع التراب) الخارج
~~من البئر أو النهر (بها) - أي: الأرض المغصوبة - (فله طمها) إن كان الطم
~~(لغرض صحيح) ؛ كإسقاط ضمان تالف بها - أي: البئر - أو كون الغاصب قد نقل
~~ترابها إلى ملكه أو إلى ملك (تالف بها) - أي: ms1748 البئر - أو لكون الغاصب قد
~~نقل ترابها إلى ملكه أو ملك غيره، أو إلى طريق يحتاج إلى تفريغه، (و)
~~للغاصب حينئذ (رد ترابها من نحو ملكه أو طريق) نقلها إليه حيث بقي، فلو كان
~~بسيل أو ريح ونحوه؛ فله الطم بغيره من جنسه من غير إذن ربها على الصحيح من
~~المذهب، وليس له طمها برمل وكناسة ونحوها ذكره الحارثي.
# (ولو أنه أبرئ) ؛ أي: أبرأه المالك (مما يتلف بها) - أي: بالبئر ونحوها -
~~لأن الغرض قد يكون غير خشية ضمان ما يتلف بها، (وتصح البراءة منه) . قال في
~~" المغني " " والشرح ": لأن الضمان إنما يلزمه؛ لوجود التعدي، فإذا رضي رب
~~الأرض زال التعدي، فيزول الضمان، (وإنما صحت البراءة) مما يتلف بالبئر مع
~~أنها متضمنة لما لم يجب بعد؛ (لوجود أحد السببين) من حافر البئر، وكل منهما
~~موجب للضمان، فالسبب الأول (هو التعدي) منه بحفره في أرض غيره عدوانا.
# (و) السبب (الثاني) هو (الإتلاف، وليست هذه) البراءة (براءة مما سيجب) ،
~~وإنما هي إسقاط المالك عن الغاصب التعدي برضاه، ولو منعه المالك من الطم؛
~~لم يملك الغاصب طمها في هذه الصور؛ لأنه تصرف في ملك الغير بغير إذنه لغير
~~غرض صحيح، ومنعه من الطم رضى بالحفر، فيكون بمنزلة إبرائه من ضمان ما يتلف
~~بها.
# (و) إن كان الطم (لغير غرض) صحيح مثل أن يكون قد وضع التراب في أرض
~~مالكها أو في موات، وأبرأه من ضمان ما يتلف بها؛ (فلا
# PageV04P023
# يطمها) الغاصب على الصحيح من المذهب؛ لأنه إتلاف لا نفع فيه، فلم يكن له
~~فعله؛ كما لو غصب نقرة، فطبعها دراهم، ثم أراد ردها نقرة بدون إذن مالكها.
~~قاله في " الشرح ".
# (وإن أراده) - أي: الطم - لغرض صحيح (مالك؛ ألزم) غاصب (به) - أي: الطم -
~~لعدوانه بالحفر، ولأنه يضر بالأرض.
# (وإن غصب حبا فزرعه، أو) غصب (بيضا فصار) البيض (فراخا، أو) غصب (نوى)
~~فصار غرسا، (أو) غصب (أغصانا) فغرسها (فصارت شجرا؛ رده) ؛ أي: رد الغاصب
~~الزرع والفراخ والشجر لمالكها؛ لأنه عين ماله المغصوب منه، (ولا شيء له) ms1749 -
~~أي: للغاصب في عمله - لأنه تبرع به.
# (ويتجه إبقاء الزرع) في أرض الغاصب للغاصب (قهرا ل) أوان (حصاده بلا
~~أجرة) معاقبة، (لا) إبقاء (الشجر) ؛ لأن مدته تطول، فيكثر الضرر، وهو متجه.
# (وإن غصب شاة) أو بقرة أو بدنة ونحوها، (وأنزى عليها فحله؛ فالولد لمالك
~~الأم) ؛ كولد الأمة، ولا أجرة للفحل؛ لعدم إذن ربها، ولأنه لا تصح إجارته
~~لذلك.
# قال في شرح الإقناع " قلت: وكذا لو غصب نخلة، وحصل منها ودي فإنه
~~لمالكها؛ لأنه من نمائها؛ ككسب العبد وولد الأمة، وإن غصب فحل غيره على
~~شاته؛ فالولد له تبعا للأم، ولا يلزمه أجرة الفحل؛ لأنه لا يصح إجارته
~~لذلك، لكن إن نقص الفحل بالإنزاء وغيره؛ لزم الغاصب أرش نقصه؛ لتعديه.
# PageV04P024
# تتمة: وإن غصب دجاجة فباضت عنده، ثم حضنت بيضها، فصار فراخا؛ فهما
~~لمالكها، ولا شيء للغاصب في علفها، قال أحمد في طيرة جاءت إلى دار قوم،
~~فازدوجت عندهم وفرخت يردونها وفراخها إلى أصحاب الطيرة.
# قال في " المبدع ": ويرجع إلى ربها بما أنفقه إن نوى الرجوع، وإلا فلا.
~~انتهى. وهذا واضح إن تعذر استئذانه.
### | [فصل يضمن غاصب نقص مغصوب بعد غصبه وقبل رده]
# (فصل: ويضمن) غاصب (نقص مغصوب) بعد غصبه وقبل رده - (ولو) كان النقص
~~(رائحة مسك أو نحوه) كعنبر - لأن قيمته تختلف بالنظر إلى قوة رائحته
~~وضعفها، (أو) كان النقص (بنبات لحية قن) ؛ لأنه نقص في القيمة بتغير صفة،
~~أشبه النقص بتغير باقي الصفات، وكذا قطع ذنب حمار أو بغل أو فرس إذ القصد
~~بالضمان جبر حق المالك بإيجاب قدر ما فوت عليه، ولأنه لو فات الجميع لوجبت
~~قيمته، فإذا فات منه شيء وجب قدره من القيمة؛ كغير الحيوان، وإن غصب قنا
~~فعمي عنده؛ قوم صحيحا ثم أعمى، وأخذ من غاصب ما بين القيمتين، وكذا لو نقص
~~لكبر أو مرض أو شجة.
# (وإن) غصب عبدا و (خصاه) هو أو غيره (ولو زادت قيمته بخصاه له، أو أزال)
~~منه (ما تجب فيه دية) كاملة (من حر) كأنفه أو لسانه أو يديه أو ms1750 رجليه؛
~~(رده) على مالكه، (و) رد (قيمته) كلها نصا، ولا يملكه الجاني؛ لأن المتلف
~~البعض، فلا يتوقف ضمانه على زوال الملك؛ كقطع خصيتي ذكر مدبر، ولأن المضمون
~~هو المفوت، فلا يزول الملك عن غيره بضمانه؛ كما لو قطع تسع أصابع.
# (وإن قطع) غاصب من رقيق مغصوب (ما فيه مقدر) من حر (دون الدية) الكاملة؛
~~كقطع يد أو جفن أو هدب ونحوه؛ فعلى غاصب (أكثر الأمرين) من دية المقطوع أو
~~نقص قيمته؛ لوجود سبب كل منهما، فوجب أكثرهما، ودخل في الآخر؛ لأن الجناية
~~واليد وجدا فيه جميعا.
# فلو غصب
# PageV04P025
# عبدا قيمته ألف، فزادت قيمته عنده إلى ألفين، ثم قطع يده، فصار يساوي
~~ألفين وخمسمائة؛ كان عليه مع رده ألف، وإن كان القاطع ليده غير الغاصب، وقد
~~نقصت قيمته مائتين قبل، وصار بعد القطع يساوي أربعمائة؛ كان على الجاني
~~أربعمائة؛ لأن جنايته مضمونة بنصف القيمة، وهي حين القطع ثمانمائة، وعلى
~~الغاصب مائتان؛ لأنها نقصت من قيمة العبد في يده، وللمالك تضمين الغاصب ما
~~عليه، وعلى الجاني، لأن ما وجده في يده في حكم الموجود منه، (ويرجع غاصب
~~غرم) الجميع (من جان بأرش جناية) ؛ لحصول التلف بفعله، فيستقر ضمانه على
~~الغاصب (فقط) - أي: دون ما زاد عن أرش الجناية فيستقر على الغاصب؛ لأن
~~الجاني لا يلزمه أكثر من أرش الجناية، وللمالك تضمين الجاني أرش الجناية،
~~ولا يرجع به على أحد؛ لأنه لم يضمنه أكثر مما وجب عليه، ويضمن الغاصب ما
~~بقي من النقص، ولا يرجع به على أحد.
# (ولا يرد مالك) تعيب ماله عند غاصب، واسترده وأرش عيبه (أرش معيب أخذه)
~~من غاصب (بزواله) - أي: العيب - (عنده) - أي: المالك - كما لو غصب عبدا،
~~فمرض عنده، فرده وأرش نقصه بالمرض، ثم برئ عند مالك بحيث لم يضر به نقص؛
~~فلا يرد أرشه؛ لأنه عوض ما حصل بيد الغاصب من النقص بتعديه، واستقر ضمانه
~~برد المغصوب ناقصا، فإن أخذه مالكه دون أرشه، فزال عيبه قبل أخذ أرشه؛ لم
~~يسقط ضمانه، بخلاف ما لو برئ في ms1751 يد غاصب، فيرد مالكه أرشه إن كان أخذه.
# (ولا يضمن) غاصب رد مغصوبا بحاله (نقص سعر) ؛ كثوب غصبه وهو يساوي مائة،
~~ولم يرده حتى نقص سعره، فصار يساوي ثمانين مثلا؛ فلا يلزمه برده شيء، لأنه
~~رد العين بحالها لم تنقص عينا ولا صفة، بخلاف السمن والصفة، ولا حق للمالك
~~في القيمة مع بقاء العين، وإنما حقه فيها وهي باقية كما كانت؛ (كهزال زاد
~~به) سعر المغصوب، أو لم يزد به ولم ينقص؛ كعبد مفرط
# PageV04P026
# في السمن قيمته يوم غصب ثمانون، فهزل عند غاصب، فصار يساوي مائة، أو بقيت
~~قيمته بحالها، فلا يرد معه، الغاصب شيئا؛ لعدم نقصه.
# (ويضمن) غاصب (زيادة مغصوب) بأن سمن أو تعلم صنعة (عنده) ، ثم هزل أو نسي
~~الصنعة؛ فعليه رده وما نقص بعد الزيادة، سواء طالبه المالك برده زائدا أو
~~لا؛ لأنها زيادة في نفس المغصوب، فضمنها الغاصب كما لو طالبه بردها ولم
~~يفعله، ولأنها زادت ملك مالكها فضمنها الغاصب كالموجودة حال الغصب، بخلاف
~~زيادة السعر، فإنها لو كانت موجودة حين الغصب لم يضمنها؛ والصناعة إن لم
~~تكن من عين المغصوب فهي صفة فيه وتابعة له.
# و (لا) يضمن غاصب (مرضا) طرأ على مغصوب بيده و (برئ منه في يده) - أي:
~~الغاصب - لزوال الموجب للضمان في يده، وكذا لو حملت فنقصت، ثم وضعت في يد
~~غاصب، فزال نقصها، لم يضمن شيئا.
# (ولا) يضمن غاصب شيئا (إن) زاد مغصوب، فزادت قيمته، ثم زالت الزيادة، ثم
~~(عادت كسمن زال ثم عاد) ؛ لأن ما ذهب من الزيادة عاد مثله من جنسه، وهو
~~بيده؛ أشبه ما لو مرض فنقصت قيمته، ثم برئ فعادت القيمة، وكذا لو نسي صنعة
~~ثم تعلمها أو بدلها، فعادت قيمته كما لو كانت.
# (ولا) يضمن غاصب سوى الرد (إن نقص) المغصوب في يده، (فزاد مثله من جنسه)
~~- أي: مثل النقص من جنسه - كما لو غصب عبدا نساجا يساوي مائة، فنسي الصنعة
~~عنده، فصار يساوي ثمانين، ثم تعلم الصنعة التي نسيها، فعاد إلى مائة؛ فإنه
~~لا ضمان ms1752 عليه في نقصه حتى (ولو) كان ما تعلمه (صنعة بدل صنعة) نسيها، كما
~~لو تعلم الخياطة بدل النساجة التي نسيها، فعادت قيمته إلى مائة؛ لأن
~~الصنائع كلها جنس من أجناس الزيادة في الرقيق؛ أشبه ما لو نقصت قيمته
~~بهزاله ثم عادت بسمنه، ومثله لو كان المنسي علما، فتعلم علما آخر. قاله
~~الحارثي.
# (ويتجه) أنه لا فرق بين كون الصنعة التي تعلمها (مساوية) للصنعة التي
# PageV04P027
# نسيها، (أو أعلى) منها في الشرف، أما لو كانت أحسن صنعة أو مساوية لها في
~~الشرف، لكنها دونها في الربح؛ فعليه أرش النقص. وهو متجه.
# وإن كانت الزيادة الحاصلة من غير جنس الزيادة الذاهبة، مثل أن غصب عبدا
~~قيمته مائة فتعلم صنعة، فصار يساوي مائتين؛ لم يسقط ضمانها؛ لأنه لم يعد ما
~~ذهب، بخلاف الأولى، وإن كان المغصوب دابة ونقصت بجناية أو غيرها؛ ضمن
~~الغاصب ما نقص من قيمتها، ولو كان النقص بتلف إحدى عينيها فيغرم أرش نقصها
~~فقط؛ لأنه الذي فوته على المالك.
# (وإن نقص) المغصوب قبل رده (نقصا غير مستقر) ؛ بأن يكون ساريا غير واقف؛
~~(كحنطة ابتلت وعفنت) - بكسر الفاء - وطلبها مالكها قبل بلوغها إلى حالة
~~يعلم فيها قدر أرش نقصها؛ (خير) مالكها (بين) أخذ (مثلها) من مال غاصب (أو
~~تركها) بيد غاصب (حتى يستقر فسادها، ويأخذها) مالكها (و) يأخذ (أرش نقصها)
~~؛ لأنه لا يجب المثل ابتداء؛ لوجود عين ماله؛ ولا أرش العيب؛ لأنه لا يمكن
~~معرفته ولا ضبطه إذن، وحيث كان كذلك صارت الخيرة إلى المالك؛ لأنه إذا رضي
~~بالتأخير سقط حقه من التعجيل، فيأخذ العين عند استقرار فسادها؛ لأنها ملكه
~~ويأخذ من الغاصب أرش نقصها؛ لأنه حصل تحت يده العادية؛ أشبه تلف جزء من
~~المغصوب.
# (وعلى غاصب جناية) قن (مغصوب) ؛ لأن جنايته نقص فيه؛ لتعلقها برقبته،
~~فكان مضمونا على الغاصب؛ كسائر نقصه، وسواء في ذلك ما يوجب القصاص أو
~~المال، (و) عليه (إتلافه) - أي: بدل ما يتلفه - (ولو) كانت الجناية (على
~~ربه) - أي: مالكه - (أو) كان الإتلاف (لماله) - أي: مال مالكه -
# PageV04P028
# (بالأقل ms1753 من أرش) جنايته (أو قيمته) - أي: العبد - لأن جنايته على سيده من
~~جملة جناياته، فكانت مضمونة على الغاصب؛ كالجناية على الأجنبي، وكذا حكم ما
~~أتلفه القن المغصوب من مال أجنبي أو سيده لما سبق، ولا يسقط ذلك برد الغاصب
~~له؛ لأن السبب وجده في يده. فلو بيع في الجناية بعد الرد؛ رجع به على
~~الغاصب بالقدر المأخوذ منه؛ لاستقراره عليه، وإن قتل المغصوب سيده أو غيره
~~أو قنا، فقتل به؛ ضمنه الغاصب بأقل الأمرين؛ لتلفه بيده، فإن عفي عنه على
~~مال تعلق برقبته، وضمنه الغاصب بأقل الأمرين كما يفديه سيده، وإن قطع يدا
~~مثلا، فقطعت يده قصاصا؛ فعلى غاصب نقصه؛ كما لو سقطت بلا جناية، وإن عفي
~~على مال فكما تقدم.
# (وهي) - أي: جناية مغصوب - (على غاصب هدر) ؛ لأنها لو كانت على غيره كانت
~~مضمونة عليه، ولا يجب له على نفسه شيء فسقط، (وكذا) جناية المغصوب (على
~~ماله) - أي: الغاصب - هدر لما تقدم إلا إن كانت الجناية (في قود) ؛ فلا
~~تهدر؛ لأنها حق تعلق بنفسه لا يمكن تضمينه لغيره، فاستوفي منه، ولو قتل عبد
~~مغصوب عبدا للغاصب وغيره سواء كان المقتول لسيده أو غيره، فإنه (يقتل)
~~قصاصا إن كان قتله له عمدا، ولسيد المقتول (إن طلب) القود قتله به؛ لأن
~~النفس بالنفس، (ويرجع) السيد (عليه) - أي: على الغاصب - (بقيمته) ؛ لتلفه
~~في يده أشبه ما لو مات بيده.
# (وزوائد مغصوب) كولد حيوان وثمر شجر (إذا تلفت، أو نقصت) في يد الغاصب،
~~(أو جنت) على المالك أو غيره (كهو) - أي: كالمغصوب بالأصالة - سواء تلفت
~~منفردة أو مع أصلها؛ لأنها ملك لمالك الأصل، وقد حصلت في يد الغاصب بغير
~~اختيار المالك بسبب إثبات يده المعتدية على الأصل، فتبعته في الحكم، فإذا
~~غصب حاملا أو حائلا، فحملت عنده وولدت؛ فالولد مضمون عليه إن ولدته حيا.
~~وإن ولدته ميتا وقد غصبها حاملا؛ فلا شيء عليه؛
# PageV04P029
# لأنه لم تعلم حياته. وإن كانت قد حملت به عنده، وولدته ميتا؛ فلا شيء
~~عليه أيضا. جزم به القاضي وابن ms1754 عقيل وصاحب التلخيص.
# (وقال في " المستوعب ": من استعان بعبد غيره بلا إذن سيده فحكمه) - أي:
~~المستعين - كحكم (غاصب حال استخدامه) ، فيضمن جنايته ونقصه. جزم به في "
~~المبدع " وكذا في المنتهى " في الديات.
### | [تتمة كان العبد وديعة فجنى جناية استغرقت قيمته وقتله المودع بعدها]
# تتمة: لو كان العبد وديعة، فجنى جناية استغرقت قيمته، ثم إن المودع قتله
~~بعدها؛ فعليه قيمته، وتعلق بها أرش الجناية، فإذا أخذها ولي الجناية؛ لم
~~يرجع على المودع؛ لأنه جنى وهو غير مضمون عليه.
# ولو جنى العبد في يد سيده جناية تستغرق قيمته، ثم غصب، فجنى في يد الغاصب
~~جناية تستغرق قيمته؛ بيع في الجنايتين، وقسم ثمنه بينهما، ورجع صاحب العبد
~~على الغاصب بما أخذه الثاني منهما؛ لأن الجناية كانت في يده، وكان للمجني
~~عليه أولا أن يأخذه دون الثاني؛ لأن الذي يأخذه المالك من الغاصب هو عوض ما
~~أخذ المجني عليه ثانيا، فلا يتعلق به حقه، ويتعلق به حق الأول؛ لأنه بدل عن
~~قيمة الجاني لا يزاحم فيه، وإن مات هذا العبد في يد الغاصب؛ فعليه قيمته
~~تقسم بينهما، ويرجع المالك على الغاصب بنصف القيمة؛ لأنه ضامن للجناية
~~الثانية، ويكون للمجني عليه أولا أن يأخذه؛ لما ذكرنا.
### | [فصل خلط غاصب أو غيره مغصوبا لا يتميز كزيت ونقد بمثلها]
# (فصل: إن خلط) غاصب أو غيره (ما) - أي: مغصوبا - (لا يتميز كزيت ونقد
~~بمثلها؛ لزمه مثله) - أي: المغصوب - كيلا أو وزنا (منه) - أي: المختلط من
~~المغصوب وغيره - لأنه قدر على رد بعض ماله إليه مع رد المثل في الباقي، فلم
~~ينقل إليه بدله في الجميع؛ كما لو غصب صاعا فتلف بعضه.
# (و) إن خلط مغصوبا (بدونه، أو) خلطه (بخير منه) من جنسه، (أو) خلطه (بغير
~~جنسه) مما له قيمة - ولو بمغصوب مثله لآخر - وكان الخلط (على وجه لا يتميز
~~كزيت بشيرج) ، ودقيق حنطة بدقيق شعير ونحوه؛
# PageV04P030
# (فا) لمالكان (شريكان) في المختلط (بقدر قيمتهما، فيباع الكل ويدفع لكل
~~واحد قدر حقه؛ كاختلاطهما من غير غصب) ؛ لأنه إذا فعل ذلك ms1755 وصل كل منهما إلى
~~حقه، فإن نقص المغصوب عن قيمته منفردا؛ فعلى الغاصب النقص؛ لأنه حصل بفعله،
~~وإن خلطه بما لا قيمة له كزيت بماء، فإن أمكنه تحصيله خلصه، ورده ونقصه،
~~وإلا بأن كان يفسده فعليه مثله.
# (وحرم تصرف غاصب) في قدر ماله من المختلط. (ويتجه و) مثله (مغصوب منه)
~~مال، وخلط بغير متميز، وهو متجه. (في قدر ماله فيه) - أي: المختلط - بدون
~~إذن المغصوب منه. لاستحالة انفراد أحدهما عن الآخر، فإن أذنه مالك المغصوب
~~جاز؛ لأن الحق لا يعدوهما، ولأنها قسمة، فلا تجوز بغير رضى الشريكين، ولا
~~يجوز أيضا للغاصب إخراج قدر الحرام من المختلط بدون إذن المغصوب منه؛ لأنه
~~اشتراك، لا استهلاك؛ فلا يقاسم نفسه. قال الإمام أحمد في رواية أبي طالب؛
~~هذا قد اختلط أوله وآخره أعجب إلي أن يتنزه عنه كله، ويتصدق، وأنكر قول من
~~قال: يخرج منه قدر ما خالطه. هذا إن عرف ربه، وإلا تصدق به، ولا يؤكل عنده
~~شيء. وإن شك في قدر الحرام تصدق بما يعلم أنه أكثر منه. نص عليه.
# (ولو اختلط درهم) لإنسان (بدرهمين) لآخر (ولا غصب) من أحدهما (لآخر ولا
~~تمييز) لأحد المالين عن الآخر، (فتلف) درهمان (اثنان) من الثلاثة؛ (فما
~~بقي) - وهو درهم - (فهو بينهما) - أي: بين الدرهمين والدرهم - (نصفين) ؛
~~لأنه يحتمل أن يكون التالف الدرهمين فيختص صاحب الدرهم به، ويحتمل أن يكون
~~التالف درهما لهذا ودرهما لهذا، فيختص صاحب الدرهمين بالباقي، فتساويا، ولا
~~يحتمل غير ذلك، ومال كل واحد منهما متميز قطعا، بخلاف
# PageV04P031
# المسائل المتقدمة. غايته أنه أبهم علينا. ذكره في " الإنصاف ".
# وإن خلط المغصوب بغير جنسه، فتراضيا على أن يأخذ المغصوب منه أكثر من حقه
~~أو أقل منه؛ جاز؛ لأن بدله من غير جنسه، فلا تحرم الزيادة بينهما، بخلاف ما
~~لو خلطه بجيد أو رديء، واتفقا على أن يأخذ أكثر من حقه من الرديء أو دون
~~حقه من الجيد؛ لم يجز؛ لأنه ربا. وإن كان العكس، فرضي بدون أخذ حقه من
~~الرديء، أو يسمح الغاصب بدفع ms1756 أكثر من حقه من الجيد؛ لأنه لا مقابل للزيادة.
# (وإن غصب ثوبا، فصبغه) الغاصب (بصبغة، أو) غصب (سويقا فلته) الغاصب
~~(بزيته فنقصت قيمتهما) - أي: قيمة الثوب والصبغ أو قيمة الزيت والسويق أو
~~نقصت قيمة أحدهما - (ضمن) الغاصب (النقص) ؛ لأنه حصل بتعديه، فضمنه كما لو
~~أتلف بعضه، وإن كان النقص بسبب تغير الأسعار؛ لم يضمنه، (وإن لم تنقص)
~~قيمتهما، (ولم تزد، أو زادت قيمتهما) معا؛ فرب الثوب والصبغ أو السويق
~~والزيت (شريكان) في الثوب وصبغه أو السويق [وزيته (بقدر ماليهما) ؛ لاجتماع
~~ملكيهما، وهو يقتضي الاشتراك، فيباع ذلك، ويوزع] الثمن على قدر القيمتين،
~~وكذا لو غصب زيتا، فجعله صابونا.
# (وإن زادت قيمة أحدهما كغلو قيمة صبغ فقط) دون الثوب؛ كأن كانت قيمة
~~الثوب عشرة وبقيت كذلك، وقيمة الصبغ خمسة فصار مصبوغا يساوي عشرين بسبب غلو
~~الصبغ (أو) غلو (ثوب فقط) دون الصبغ؛ فالزيادة (لصاحبه) - أي: الذي غلا
~~سعره من الثوب أو الصبغ - يختص بها؛ لأن الزيادة تبع للأصل، وإن زاد أحدهما
~~أربعة والآخر واحدا؛ فهي بينهما كذلك. وإن حصلت الزيادة بالعمل؛ فهي
~~بينهما؛ لأن ما عمله الغاصب في العين المغصوبة لمالكها حيث كان أثرا،
~~وزيادة مال الغاصب له، وليس للغاصب منع رب الثوب من بيعه، فإن باعه، فصبغه
~~له بحاله.
# (فإن طلب أحدهما) - أي:
# PageV04P032
# مالك الثوب أو مالك الصبغ - (قلع الصبغ) من الثوب؛ (لم يجب) ؛ - أي: لم
~~تلزم إجابته؛ لأن فيه إتلافا لملك الآخر حتى.
# (ولو ضمن) طالب القلع (النقص) لهلاك الصبغ بالقلع، فتضيع ماليته، وهو
~~سفه. وإن بذل أحدهما للآخر قيمة ماله؛ لم يجبر على قبولها؛ لأنه معاوضة.
# (ولمالك ثوب بيعه) ؛ لأنه ملكه، وهو عين، وصبغه باق للغاصب.
# (ولو أبى غاصب) بيع الثوب المصبوغ؛ فلا يمنع منه مالكه؛ لأنه لا حجر عليه
~~في ملكه، (لا عكسه) ؛ أي: لو أراد الغاصب بيع الثوب المصبوغ، وأبى المالك؛
~~لم يجبر؛ لحديث: «إنما البيع عن تراض» . وإن بذل الغاصب لرب الثوب قيمته
~~ليملكه، أو بذل رب الثوب قيمة الصبغ للغاصب ليملكه؛ لم يجبر الآخر؛ لأنها ms1757
~~معاوضة لا تجوز إلا بتراضيهما. (ويتجه وغاصب ورق وكتب فيه) - أي: في الورق
~~- شيئا (مباحا) من فقه وحديث ونحوه؛ حكمه (كصبغ) على ما تقدم تفصيله، وإن
~~كتب فيما غصبه من الورق شيئا (حراما) كشعبذة وسحر وزندقة ونحوها؛ فهو
~~(كتلف) - أي: كتلفه بفعله - يضمنه بقيمته، وهو متجه.
# (ويلزم المالك قبول صبغ) للغاصب صبغ به الثوب المغصوب، (و) يلزمه قبول
~~(تزويق دار) مغصوب ونحوه؛ كما لو غصب غزلا فنسجه، أو ثوبا فقصره، أو حديدا
~~فضربه سيوفا، أو إبرا، أو شاة ذبحها وشواها، وزادت القيمة بذلك العمل، (وهب
~~له) ؛ لأنه من صفات - العين؛ فهو كزيادة الصفة فيه، ولا يرد عليه قوله في
~~الفصل قبله: ولمالك إجبار غاصب على رد ما
# PageV04P033
# أمكن رده إلى حالته؛ فإنه محمول هناك [على ما إذا لم يحصل بذلك العمل
~~زيادة، وهنا على حصولها؛ فلا معارضة] .
# و (لا) يلزم المالك - إذا غصب منه خشبا وجعله بابا، ثم وهبه المسامير -
~~قبول هبة (مسامير للغاصب سمر بها) الخشب (المغصوب) ؛ لأنها أعيان متميزة
~~أشبهت الغراس؛ فلا يجبر على قبولها كغيرها من الأعيان؛ للمنة.
# (وإن غصب صبغا، فصبغ) الغاصب (به ثوبه، أو) غصب (زيتا فلت به) الغاصب
~~(سويقه) ؛ فرب الصبغ أو الزيت والغاصب (شريكان) في الثوب المصبوغ أو السويق
~~الملتوت (بقدر حقيهما) في ذلك، فيباعان، ويوزع الثمن على قدر الحقين؛ لأن
~~بذلك يصل كل منهما لحقه (ويضمن) الغاصب (النقص) إن وجد؛ لحصوله بفعله، ولا
~~شيء له إن زاد المغصوب في نظير عمله؛ لتبرعه به.
# (وإن غصب ثوبا وصبغا) من واحد (فصبغه به؛ رده) - أي: الثوب - مصبوغا؛
~~لأنه عين ملك المغصوب منه، (ورد أرش نقصه) إن نقص؛ لتعديه به، (ولا شيء له)
~~- أي: الغاصب - (إن زاد) بعمله فيه؛ لأنه متبرع به، وإن كان الصبغ لواحد
~~والثوب لواحد؛ فهما شريكان بقدر ملكيهما. وإن زادت قيمتهما؛ فلهما. وإن
~~زادت قيمة أحدهما؛ فلربه. وإن نقصت قيمة أحدهما؛ غرمه الغاصب. وإن نقص
~~السعر لنقص سعر الثياب أو الصبغ أو لنقص سعرهما؛ لم يضمنه الغاصب، ونقص كل
~~واحد منهما ms1758 من صاحبه.
# وإن أراد أحدهما قلع الصبغ؛ لم يجبر الآخر، وكذا لو غصب سويقا من واحد
~~وزيتا من آخر ولته، أو نشا وعسلا من اثنين وعقده حلوى.
# (وكذا إنقاء دنس ثوب بصابون) من الغاصب إن أورث نقصا في الثوب ضمنه
~~الغاصب؛ لحصوله بفعله، وإن زاد الثوب بالإنقاء؛ فالزيادة للمالك، ولا شيء
~~للغاصب في عمله؛ لتبرعه به.
# PageV04P034
# (ولو غصبه) - أي: الثوب (نجسا، ويتجه باحتمال) قوي - (ولو) كان المغصوب
~~(نحو إناء) كأمتعة من فرش وبسط وغيرها وهو متجه.
# (حرم تطهيره) - أي: المغصوب من الثوب ونحوه - (بلا إذن) صريح من ربه؛
~~كسائر التصرفات، وليس للمالك تكليف الغاصب بتطهيره؛ لأن نجاسته لم تحصل
~~بيده، (وكذا لو تنجس) الثوب ونحوه (عنده) - أي: الغاصب؛ لم يجز له تطهيره
~~بغير إذن ربه؛ لما سبق - (لكن يلزم) الغاصب - أي: للمالك إلزامه -
~~(بتطهيره) ؛ لأنه تنجس تحت يده العادية، ولو رد الثوب نجسا فعليه مؤنة
~~تطهيره؛ لأنه كالنقص الحاصل في يده.
### | [فصل وطء غاصب أمة مغصوبة]
# (فصل: ويجب بوطء غاصب) أمة مغصوبة (عالم تحريمه) - أي: تحريم الوطء -
~~(حد) - أي: حد الزنا - لأنها ليست زوجة له ولا ملك يمين، ولا شبهة تدرأ
~~الحد، وكذا الأمة يلزمها الحد إن طاوعت على الزنا وكانت مكلفة غير جاهلة
~~بالتحريم.
# (و) يجب بوطئه (مهر أمة) مثلها بكر إن كانت بكرا؛ كما صرح به الحارثي،
~~وإلا فثيبا، ولو كانت مطاوعة. هذا المذهب، وعليه أكثر الأصحاب؛ لأنه حق
~~للسيد، فلا يسقط بمطاوعتها؛ كما لو أذنت في قطع يديها، وعلى الغاصب أيضا
~~(أرش بكارة) أزالها؛ لأنه بدل منها، فلا يندرج في المهر؛ لأن كلا من المهر
~~والأرش يضمن منفردا؛ بدليل أنه لو وطئها ثيبا وجب مهرها، وإن افتضها
~~بأصبعه؛ وجب أرش بكارتها، فكذلك يجب أن يضمنها إذا اجتمعا، ويأتي في النكاح
~~أن أرش بكارة الحرة يندرج في مهرها.
# PageV04P035
# (و) يجب بوطئه إذا حملت منه وولدت أرش (نقص بولادة) ؛ لحصوله بفعله بغير
~~الولادة، ولو قتلها غاصب بوطئه، أو ماتت بغيره؛ فعليه قيمتها.
# (وتضمن) لو استردها المالك حاملا، (فماتت بنفاس) ms1759 ؛ لأنه أثر فعله؛ كما لو
~~استرد الحيوان المغصوب، وقد جرحه الغاصب، فسرى الجرح إلى النفس عند المالك،
~~فمات.
# (والولد) من الغاصب (ملك لربها) - أي: لرب الأمة - لأنه من نمائها، ولأنه
~~يتبع أمه في الرق في النكاح الحلال فهنا أولى، ويجب رده معها؛ كسائر
~~الزوائد، (ويضمنه) الغاصب (سقطا) - أي: مولودا قبل تمامه حيا - (لا) إذا
~~ولد (ميتا) ، ولو تاما (بلا جناية) ؛ لأنه لم تعلم حياته قبل ذلك، وأما إذا
~~كان بجنايته فإنه يضمن الجاني مطلقا، سواء نزل حيا أو ميتا [بعشر] (قيمة
~~أمه) ؛ كما لو جنى عليه، وإن ولدته تاما حيا، ثم مات؛ ضمنه بقيمته. جزم به
~~في " المغني " " والشرح " وغيرهما. وإن ولدته ميتا بجناية؛ فللمالك تضمينه
~~لمن شاء من جان وغاصب، (وقراره) - أي: الضمان - (معها) - أي: الجناية إن
~~سقط بها - (على الجاني) ؛ لوجود الإتلاف منه، (وكذا ولد بهيمة) مغصوبة في
~~الضمان، ومتى ولدت الأمة من غير الغاصب ممن يعلم الحال؛ فهو ملك لربها، كما
~~لو أتت به من الغاصب.
# (ويتجه ويضمن) الغاصب جنين بهيمة ولدته قبل ردها (بما نقص أمه) ، فتقوم
~~قبل الولادة وبعدها، ويؤخذ منه ما بين القيمتين؛ كما لو جنى عليها غيره.
~~قال في " المبدع ".
# : فرع: ضرب البهيمة، فألقت جنينا ميتا؛ ضمن نقص القيمة، نص عليه، وهو
~~متجه.
# (والولد) الذي تأتي به الأمة المغصوبة (من جاهل) للحكم ولو أنه الغاصب
~~ومثله يجهله لقرب عهده بالإسلام، أو كونه نشأ ببادية بعيدة يخفى عليه مثل
~~هذا،
# PageV04P036
# وتأتي به (مع شبهة) من جاهل الحال؛ بأن اشتبهت عليه بأمته أو زوجته في
~~نحو ظلمة، أو اشتراها من الغاصب يظنها أمته، أو تزوجها منه على أنها حرة،
~~فأتت منه بولد؛ فإنه في جميع هذه الصور (حر) ، ولا حد عليه؛ للشبهة، وعليه
~~المهر وأرش البكارة ونقص الولادة؛ لأن ذلك إتلاف يستوي فيه الجاهل والعالم،
~~وكونه حرا لاعتقاد الواطئ الإباحة، ونسبه لاحق للغاصب للشبهة، وكذا لو كان
~~من غير الغاصب جاهلا (ويفدي) - أي: يلزم الواطئ فداء الولد؛ لأنه حال بينه
~~وبين السيد بتفويت رقه باعتقاده ms1760 (بانفصاله حيا) ؛ لأنها إذا وضعته ميتا لم
~~تعلم حياته قبل ذلك، ولم يوجد حيلولة بينه وبينه، ويكون الفداء (بقيمته) -
~~أي: الولد - نصا؛ كسائر المتقومات (يوم وضعه) ؛ لأنه أول حال إمكان تقويمه؛
~~إذ لا يمكن تقويمه حملا، ولأنه وقت الحيلولة بينه وبين سيده.
# وإن انفصل المحكوم بحريته ميتا من غير جناية؛ فغير مضمون؛ لأنه لم تعلم
~~حياته قبل ذلك. وإن (كان) انفصاله (بجناية) ؛ فعلى [جان] الضمان؛ لأن
~~الإتلاف وجد منه، فإن كانت الجناية من الغاصب؛ فعليه (غرة لوارثه) عبد أو
~~أمة قيمتها خمس من الإبل موروثة عنه كأنه ولد حيا؛ لأنه أتلف جنينا حرا،
~~ولا يرث الغاصب منها شيئا لو كان الولد منه؛ لأنه قاتل له.
# (وعلى غاصب) للسيد (عشر قيمة أمه) ، فيضمنه له ضمان المماليك، ولهذا لو
~~وضعته حيا قومناه مملوكا وقد فوت رقه على سيده. وإن كان لجناية من غير
~~الغاصب؛ فعلى الجاني الغرة يرثها الغاصب؛ لأنه أبو الجنين دون أمه؛ لأنها
~~رقيقة، وعلى الغاصب عشر قيمة الأم للمالك؛ لأنه يضمنه ضمان المماليك؛ لكونه
~~قد فوت رقه على السيد، ومتى انتقلت العين المغصوبة عن يد الغاصب إلى
~~المالك، فالمنتقلة إليه بمنزلة الغاصب في كون المالك يملك تضمينه العين
~~والمنفعة الفائتة؛ لأنه إن كان عالما بالحال كان غاصبا، وإن كان جاهلا؛
~~فلعموم قوله - صلى الله عليه وسلم -: «على اليد ما أخذت حتى تؤديه» . ولأن
~~العين المغصوبة
# PageV04P037
# صارت في يده بغير حق، فملك المالك تضمينه بما يملك تضمين الغاصب، لكن
~~إنما يستقر عليه ما دخل على ضمانه من عين أو منفعة، ويستقر ما لم يدخل على
~~ضمانه على غاصب.
# إذا تقرر ما ذكر فالأيدي المرتبة على يد الغاصب عشرة:
# الأولى: القابضة تملكا بعوض مسمى، وهي يد المشتري ومن في معناه كالمتهب
~~بعوض، فمن غصب أمة بكرا، واشتراها منه آخر، واستولدها ثم ماتت عنده، أو غصب
~~دارا أو بستانا أو عبدا ذا صنعة أو بهيمة، فاشتراها إنسان واستعملها إلى أن
~~تلفت عنده، ثم حضر المالك، وضمن المشتري ما وجب له من ذلك؛ ms1761 لم يرجع بالقيمة
~~ولا بأرش البكارة على أحد؛ لدخوله على ضمان ذلك؛ لبذله العوض في مقابلة
~~العين، بخلاف المنافع؛ فإنما تثبت للمشتري تبعا للعين.
# (ويرجع متملك غصب) - أي: مغصوب - (بعوض كقرض وشراء وهبة بعوض إذا غرم)
~~بتضمين المالك له (على غاصب بنقص ولادة ومنفعة فائتة بإباق أو نحوه) كمرض
~~(ومهر وأجرة نفع وثمر وكسب وقيمة ولد) منه، أو من زوج زوجها إياه المشتري؛
~~لأن المشتري لم يدخل على ضمان شيء من ذلك، فيكون قراره على الغاصب، فإذا
~~غرمه المالك للمشتري أو شيئا منه؛ رجع به على الغاصب حيث جهل المشتري
~~الحال، فإن علمه استقر عليه ذلك كله. .
# (و) يرجع (غاصب) غرم الجميع لمالك (على متملك) - وهو المشتري - (بقيمة
~~غصب وأرش بكارة) ؛ لأن المشتري دخل مع الغاصب على ضمان ذلك.
# الثانية: يد مستأجر، وقد ذكرها بقوله: (وفي إجارة يرجع مستأجر) غرم
~~المالك قيمة العين والمنفعة على غاصب (بقيمة عين) تلفت بيده بلا تفريط،
# PageV04P038
# وجهل الحال؛ لأنه لم يدخل على ضمانها، بخلاف قيمة المنفعة فتستقر عليه؛
~~لدخوله على ضمانها، (و) يرجع (غاصب) غرم المالك العين والمنفعة عليه - أي:
~~على مستأجر - (بقيمة منفعة) ؛ لأنه دخل على ضمان المنفعة دون العين، فإن
~~ضمن المالك الغاصب العين أو المنفعة معا؛ رجع الغاصب على المستأجر بقيمة
~~المنفعة، وإن ضمنها المستأجر؛ رجع على الغاصب بقيمة العين.
# (ويسترد متملك ومستأجر) من غاصب إذا (لم يقر بالملك) للغاصب (ما دفعاه له
~~من المسمى) في عقد البيع والإجارة من ثمن وأجرة، (ولو علما) - أي: المستملك
~~والمستأجر - (الحال) ؛ أي: كون العين المتملكة أو المؤجرة مغصوبة؛ لانتفاء
~~صحة العقد مع العلم وعدمه؛ لأن الغاصب غير مالك وغير مأذون له من قبل
~~المالك، فلا يملك الثمن ولا الأجرة بالعقد الفاسد، وسواء كانت القيمة التي
~~ضمنت للمالك وفق الثمن أو دونه أو فوقه، ما اقتضاه كلام الأصحاب هنا.
# قال ابن رجب في " القواعد ": لو أقر المشتري للبائع بالملك؛ فلا رجوع له
~~عليه، ولا يعارضه ما يأتي في الدعاوى والبينات أن قول المدعي: اشتريته من ms1762
~~زيد، وهو ملكه؛ لا يمنع الرجوع إذا انتزعه المدعي، ويمكن التوفيق بين
~~الكلامين بأن يحمل ما يأتي ما إذا أقر بالملك جاهلا بالحال، وما هنا على ما
~~إذا كان عالما بالحال، فيرجع مع الجهل، لا مع العلم؛ فلا معارضة إذن وهذا
~~أولى من بقاء كل من الكلامين على عمومه؛ لما علمت أنه محتمل خصوصا. وظاهر "
~~الإقناع " الرجوع في الكل، فغاية ما في كلام المصنف أن مفهومه هنا فيه
~~تفصيل دل عليه منطوق ما يأتي، فتلخص أن الرجوع فيما إذا جهل الحال سواء أقر
~~أم لا، أو علما الحال ولم يقر، فارتفع التعارض بين الكلامين، والنزاع بين
~~المصنف وصاحب " الإقناع " في صورة ما إذا كان المشتري والمستأجر عالما مقرا
~~بالملك. " فالإقناع " على الرجوع، والمصنف على عدمه، فكان على المصنف أن
~~يقول: خلافا له، ولو طالب المالك الغاصب
# PageV04P039
# بالثمن كله إذا كان أزيد من القيمة، قال ابن رجب: فقياس المذهب أن له ذلك
~~كما نص عليه أحمد في المتجر في الوديعة من غير إذن: أن الربح للمالك.
# الثالثة: يد القابض تملكا بلا عوض إما للعين بمنافعها كيد المتهب
~~والمتصدق عليه والموصى له بالعين المغصوبة، وإما للمنفعة فقط كالموصى له
~~بمنافعها.
# الرابعة: يد القابض لمصلحة الدافع فقط كوكيل ومودع عنده العين المغصوبة،
~~وإليهما أشار بقوله: (وفي تملك بلا عوض) كهبة وهدية وصدقة ووصية بعين أو
~~منفعة (وعقد أمانة) كوكالة الوديعة ورهن مع جهل قابض بغصب؛ (يرجع متملك
~~وأمين غرما) على غاصب (بقيمة عين ومنفعة) ؛ لكونهما مغرورين بتغرير الغاصب؛
~~لأنهما لم يدخلا على ضمان شيء، فكان لهما الرجوع بما ضمناه. ولا يناقض ما
~~سبق في الوكالة والرهن من أن الوكيل والأمين في الرهن إذا باعا وقبضا
~~الثمن، ثم بان المبيع مستحقا؛ لا شيء عليهما؛ لأن معناه أن المشتري لا
~~يطالبهما بالثمن الذي أقبضه لهما؛ لتعلق حقوق العقد بالموكل دون الوكيل،
~~أما كون المستحق للعين لا يطالب الوكيل فلم يتعرضوا له هناك ألبتة، وهو
~~بمعزل عن مسألتهم بالكلية.
# قاله ابن رجب (ولا يرجع غاصب) غرم ms1763 على من أودعه أو وهبه ونحوهما العين
~~المغصوبة إذا تلفت تحت يده بلا تفريط (بشيء) من قيمة عين ولا منفعة حيث جهل
~~الحال.
# (ويتجه باحتمال) قوي (ولا) يرجع غاصب أمة ملكها لجاهل الحال (بمهر ولا
~~بأرش بكارة ولا بنقص) غرم ذلك لمالكها؛ لتعديه وهو متجه.
# PageV04P040
# (ومن هنا) - أي: من قوله: وفي تملك بلا عوض إلى آخره - (علم أن الوكيل)
~~على العين المغصوبة (والمرتهن) لها (والأمين في الرهن) ، وهو من جعلت تحت
~~يده بإذن الراهن والمرتهن (لرب العين) المغصوبة (المستحق للضمان) - أي:
~~للتضمين - (مطالبتهم بها) - أي: العين المغصوبة - لأنهم كالغاصب، (وإن لم
~~يفرطوا) ؛ لأن العين المغصوبة مضمونة على كل حال - ولو لم يعلموا بالغصب -
~~لكن لهم الرجوع على الغاصب؛ لأن عقدهم لو كان صحيحا لما اقتضى ضمان عين ولا
~~منفعة، وكذا سائر الأيدي المترتبة على الغاصب. فعقد البيع يقتضي أن البيع
~~مضمون على المشتري بالثمن حتى لو تلف فات مجانا، بخلاف المنافع فإنما تثبت
~~للمشتري تبعا للعين لأن الخراج بالضمان، وعقد الإجارة يقتضي أن المنفعة
~~مضمونة على المستأجر دون العين؛ فإن المستأجر إنما أعطى الأجرة في مقابلة
~~المنفعة خاصة، فهي مضمونة عليه بالأجرة والعين معه أمانة لم يلتزم ضمانها؛
~~الوديعة والهبة تقتضي عدم ضمان العين والمنفعة، والعارية تقتضي ضمان العين
~~دون المنفعة، وهكذا تقول في كل عقد بحسبه.
# الخامسة: يد المستعير، وقد ذكرها بقوله: (وفي عارية) مع جهل مستعير
~~بالغصب إذا تلفت العين عنده؛ (يرجع مستعير) ضمنه مالك العين والمنفعة
~~(بقيمة منفعة) فقط؛ لأنه لم يدخل على ضمانها، وإنما ضمنها بتغرير الغاصب،
~~ويستقر عليه ضمان العين إن لم تتلف بالاستعمال بالمعروف؛ لأنه قبضها على
~~أنها مضمونة عليه، وكذا في حال لم تكن العين فيها مضمونة على المستعير؛ بأن
~~كان منقطعا ركب دابة يد صاحبها عليها عارية، وفيها إذا كان مستعيرها من
~~مستأجر، وكذا من موص له بمنفعتها، وظهر أنها مغصوبة؛ فلمستعير ضمنه مالك
~~العين والمنفعة الرجوع على الغاصب بقيمة المنفعة.
# ويرجع (غاصب) غرم لمالك قيمة العين والمنفعة على مستعير جهل الغاصب ms1764
~~(بقيمة عين) تلفت بغير الاستعمال بالمعروف فقط لما؛ تقدم.
# PageV04P041
# (ويتجه) أنه يرجع مستعير بقيمة منفعة وغاصب بقيمة عين (حيث ضمنت) العين
~~كما ذكرنا من الأمثلة آنفا، وهو متجه
# (ومع علمه) - أي: المستعير - بغصب العين المعارة إذا ضمنه المالك ابتداء
~~قيمة العين مع المنفعة؛ (لا يرجع) على الغاصب (بشيء) مما ضمنه له مالك؛
~~لأنه تعدى بقبضها عالما بالحال؛ فلا تغرير، ولوجود التلف تحت يده.
# (ويرجع غاصب) غرم ابتداء في هذه الحالة قيمة العين والمنفعة لمالك (بهما)
~~- أي: بقيمة العين والمنفعة - على مستعير عالم بالحال؛ لدخوله على ذلك.
# السادسة: يد الغاصب، وهي المشار إليها بقوله: (وفي غصب يرجع غاصب أول بما
~~غرم) لمالك من قيمة عين ومنفعة على غاصب ثان؛ لتلفهما تحت يده العادية، لكن
~~إن لم يغصبها الثاني عقب الأول لم يطالبه الأول إلا بقيمة منفعتها زمن
~~إقامتها عنده.
# (ولا يرجع) غاصب (ثان) إذا غرم للمالك قيمة العين ومنفعتها زمن إقامتها
~~عنده (عليه) - أي: على الغاصب الأول - (بشيء) ؛ لحصول التلف بيده العادية،
~~فاستقر الضمان عليه، ولا يرجع به على أحد، لكن لا يغرمه المالك المنفعة إلا
~~مدة إقامتها عنده.
# السابعة: يد المتصرف في المال بما ينميه كشركة ومزارعة (وفي نحو مضاربة
~~ومساقاة يرجع عامل) مثلا غرم على غاصب (بقيمة عين) تلفت تحت يده بلا تفريط؛
~~لدخوله على عدم ضمانها، ويرجع عليه أيضا (بأجرة عمل) ؛ لتغريره.
# قال ابن رجب: وأما المضارب والمزارع بالعين المغصوبة وشريك العنان فقد
~~دخلوا على أن لا ضمان عليهم بحال، فإذا ضمنوا على المشهور؛ رجعوا
# PageV04P042
# بما ضمنوا إلا حصتهم من الربح، فلا يرجعون بضمانها؛ لدخولهم على ضمانها
~~عليهم بالعمل كذلك، ذكره القاضي وابن عقيل في المساقي، والمزارع نظيره،
~~وأما المضارب والشريك فلا ينبغي أن يستقر عليهم ضمان شيء بدون القسمة، سواء
~~قلنا: ملكوا الربح بالظهور أو لا؛ لأن حصتهم وقاية لرأس المال، وليس لهم
~~الانفراد بالقسمة؛ فلم يتعين لهم شيء مضمون.
# (و) يرجع (غاصب) غرم لمالك على عامل (بما قبض عامل لنفسه من ربح) في
~~مضاربة، وبما قبض ms1765 من (ثمر مساقاة) ومن زرع في مزارعة، بقسمة الربح أو الثمر
~~أو الزرع مع الغاصب؛ لأنه لا يستحق ما قبضه من ذلك؛ لفساد عقد المضاربة،
~~ولأنه قد تقدم أن للعامل مطالبة الغاصب بأجرة عمله في المال أو الشجر، فلا
~~يجتمع له ذلك مع الجزء المشروط له من المال والثمر، وكذا لو فسدت المضاربة
~~أو المساقاة من المالك بأي مفسد كان.
# الثامنة: يد المتزوج للأمة المغصوبة من الغاصب إذا قبضها من الغاصب
~~بمقتضى عقد النكاح، وأولدها ثم ماتت عنده، وذكرها بقوله: (وفي نكاح يرجع
~~زوج) غرم المالك (بقيمتها) وأرش بكارة ونقص ولادة (وقيمة ولد شرط حريته) في
~~العقد على الغاصب ظانا أنها ملكه (أو لا) ؛ أي: أو لم يشترط حريته، (ومات)
~~الولد بيد الزوج إذا غرمه إياها المالك على الغاصب؛ لأن الولد وإن لم يفسد
~~اشتراط ذلك على الغاصب عدم رقه، لكنه دخل مع الغاصب على أنه لا غرم عليه
~~بسبب الولد، فإذا غرم ذلك رجع عليه به؛ لأنه غره.
# (و) يرجع (غاصب) على زوج إن غرم (بمهر مثل) أغرمه إياه المالك؛ لاستقراره
~~عليه بالوطء ودخوله على ضمان البضع.
# (ويتجه) أنه (لا) يرجع الغاصب على الزوج (بأرش بكارة) غرمها للمالك حيث
~~جهل الزوج الغصب؛ لأنه لا يدخل على ضمان ذلك، وإنما ألزم به
# PageV04P043
# الغاصب فيما تقدم، لتعديه، ولا كذلك الزوج وهو متجه. لكن المذهب خلافه.
# (ويرد) الغاصب للزوج (ما أخذ) منه (من) مهر (مسمى) ؛ لفساد العقد.
# التاسع: اليد القابضة للمغصوب تعويضا بغير عقد البيع وما بمعناه، وأشار
~~إليها بقوله: (وفي إصداق غصب) ؛ أي: وفيما إذا تزوج الغاصب امرأة على العين
~~المغصوبة، وقبضتها على أنها صداقها، (ونحو خلع) كطلاق وعتق وصلح عن دم عمد
~~(عليه) - أي: على المغصوب - كما لو سأل الغاصب إنسانا أن يخلع زوجته، أو
~~يطلقها، أو يعتق أمته، أو صالح عن دم عمد على ما بيده من مغصوب معين
~~(وإيفاء دين به) ؛ كما لو كان في ذمة إنسان عبد موصوف دين سلم، فغصب عبدا
~~بالصفة، ودفعه عما في ذمته، ms1766 فإذا جاء المالك - وقد تلف المغصوب بيد القابض
~~له على وجه مما ذكر - فله الرجوع عليه ببدل العين والمنفعة، قاله ابن رجب،
~~وعلى المذهب (يرجع قابض) غرمه مالك قيمة العين والمنفعة (بقيمة منفعة) ومهر
~~ونقص ولادة وثمر وكسب وقيمة ولد على غاصب؛ لتغريره إياه، وأما قيم الأعيان
~~وأرش البكارة فمقتضى ما ذكره القاضي ومن تبعه لا يرجع بها؛ لأنه دخل على
~~أنها مضمونة عليه بحقه. قاله ابن رجب، ومعنى هذا أن ضمانها يستقر عليه.
# (و) يرجع (غاصب) - إن غرم - (ببدل عين) وأرش بكارة على قابض؛ لما سبق،
~~وسواء كان البدل وفق حقه أو دونه أو أزيد منه، (والدين) فيما إذا كان القبض
~~ثابتا عن وفاء في الذمة؛ كثمن المبيع ودين السلم والقرض والأجرة وغير ذلك،
~~كقيم المتلفات باق في ذمة الغاصب (بحاله) ؛ لفساد القبض.
# (ويتجه) أنه لا يرجع غاصب أقبض مدينه عينا مغصوبة وفاء عما في ذمته،
~~فتلفت وأغرمه المالك قيمتها على مدينه ببدلها (حيث لا مقاصة) ؛ أي: لا
# PageV04P044
# مساواة بين ما ثبت للمدين على الغاصب من قيمة المنفعة، وبين بدل العين
~~المغصوبة الثابت للغاصب، فإن تساويا تقاصا، ولا رجوع للغاصب بالبدل.
# مثاله لو غصب زيد عبدا لعمرو، وكان على زيد لبكر مائة درهم مثلا، فدفع
~~العبد وفاء عن دراهمه، ثم تلف العبد، فإذا رجع عمرو على زيد بقيمة عبده؛
~~فلزيد الرجوع على بكر ببدل العبد، ولبكر الرجوع على زيد بقيمة المنفعة؛
~~لأنه فوتها عليه، فيتقاصان إن تساوى البدل والمنفعة؛ بأن كان قيمتها مائة
~~درهم، وإن لم يتساويا فيسقط من الأكثر بقدر الأقل، ويبقى الدين بحاله، وهو
~~متجه.
# العاشرة: يد المتلف للمغصوب نيابة عن الغاصب مع جهله الحال كالذبح
~~للحيوان والطابخ له، وهذا يرجع بما ضمنه له المالك على الغاصب؛ لوقوع الفعل
~~للغاصب، وأشار إليها بقوله: (وفي إتلاف ولو محرما؛ كقتل) العبد أو إحراق
~~المال المغصوب الحاصل من إنسان جاهل بالحال (بإذن غاصب القرار عليه) - أي:
~~على الغاصب - لوقوع الفعل له، فهو كالمباشر. قاله القاضي وابن عقيل
~~والأصحاب، وإن حصل ms1767 الإتلاف على وجه محرم؛ كما لو قتل الحيوان المغصوب بإذن
~~من الغاصب (مع علم متلف) بغصب أو علم (منتقل إليه) المغصوب بوجه (فيما مر)
~~تفصيله
# PageV04P045
# من وجوه الانتقال الثلاثة، وهي الانتقال بالشراء أو الهبة أو العارية؛
~~فحكمه حكم (الغاصب) يستقر عليه الضمان؛ لتعديه على ما يعمله ملك غيره بلا
~~إذن مالكه.
# (وإن كان المنتقل إليه) المغصوب (في هذه الصور) العشرة (هو المالك) له مع
~~جهله أنه عين ماله؛ (فلا شيء له) على الغاصب؛ (لما يستقر عليه) - أي:
~~المنتقل إليه - ضمانه (لو كان أجنبيا) - أي: غير المالك - (وما سواه) - أي:
~~سوى ما يستقر ضمانه على المنتقل إليه الغاصب لو كان أجنبيا - فهو (غاصب) ،
~~للمالك مطالبته به، فلو غصب عبدا، ثم استعاره منه مالكه، ثم تلف عنده؛ فلا
~~طلب له على غاصب بقيمته، سواء علم أنه عبده أو لا؛ لأن ضمانها يستقر عليه
~~لو لم يكن هو مالكه، ويطالبه بقيمة منافعه مدة إقامته عند الغاصب؛ لأنه لم
~~يوجد ما يسقطها.
### | [تتمة حرمة الحيوان]
# تتمة: قال في الفنون في المجلد التاسع عشر، محتجا على أن حرمة الحيوان
~~آكد من حرمة المال: لو أذن في قتل عبده، فقتله؛ لزمته كفارة لله، وأثم، ولو
~~أذن في إتلاف ماله سقط الضمان والمأتم، ولا كفارة. انتهى.
# فلو غصب إنسان طعاما، و (أطعمه) - أي: الطعام المغصوب - (لمالكه) أو
~~أجنبي، (ولم يعلمه) الغاصب، أو أطعمه (لنحو دابته) - أي: المالك - كعبده؛
~~لم يبرأ غاصب (ولو لم يقل) غاصب لآكل فإنه (طعامي، أو أخذه) المالك من غاصب
~~(هبة) أو أخذه (صدقة؛ لم يبرأ) غاصب، أو أباحه له؛ بأن كان صابونا، فقال:
~~اغسل به، أو شمعا فأمره بوقده ونحوه، وهو لا يعلمه، أو استرهنه مالك أو
~~استودعه أو استأجره من غاصبه، أو استأجر غاصب مالكا على قصارة ثوب مغصوب أو
~~خياطته أو صبغه، ولم يعلم مالكه أنه ملكه في هذه
# PageV04P046
# الصور كلها؛ لم يبرأ غاصب. أما كونه لا يبرأ بالطعام والإباحة؛ فلأنه
~~بغصبه منع يد مالكه وسلطانه عنه، ولم يعد إليه بذلك ms1768 سلطانه؛ لأن المالك لم
~~يملك التصرف فيه بغير ما أذن له فيه الغاصب، وأما في الهبة والصدقة؛ فلأنه
~~تحمل منته، وربما كافأه على ذلك. وأما في مسألة الرهن وما بعدها؛ فلأنه
~~قبضه على وجه الأمانة؛ فلم يعد إليه بذلك سلطانه، وهو تمكينه من التصرف فيه
~~بكل ما أراد. وإن كان المالك عالما أنه ملكه وأكله بإطعام الغاصب له، أو
~~أكله بنفسه، أو أكله عبده أو دابته بيده - ولو بلا إذنه - برئ الغاصب؛ لأن
~~المالك أتلف ماله عالما من غير تغرير؛ فلم يكن له رجوع به على أحد، وكذلك
~~الأجنبي إذا أكل ما علم بقبضه؛ برئ الغاصب، ولزم الأجنبي الضمان؛ لأنه
~~المباشر.
# (ويتجه) أنه يؤخذ من هذا المتقدم ذكره، وهو قوله في بحث اليد الأولى من
~~الأيدي العشرة، ويرجع متملك غصب بعوض كقرض وشراء إلى آخره على غاصب، وغاصب
~~على متملك بقيمة غصب وأرش بكارة؛ أي: لأن المشتري دخل مع الغاصب على ضمان
~~ذلك (براءة غاصب بدفعه) المغصوب (لمالكه) بعقد (قرض أو) عقد (شراء أو تلف)
~~عند مالكه، (ولم يعلم) به المالك.
# جزم به في " المغني " " والشرح " وهو رواية عن أحمد. قال في " الفروع "
~~وجزم به جماعة، وصححه في " الكافي " وغيره، واختاره القاضي في خلافه، وهو
~~مقتضى القياس؛ لأن المالك تسلمه تسلما تاما، فصار مضمونا عليه، وقد قالوا:
~~لا شيء لما يستقر عليه لو كان أجنبيا، قال في الرعاية " قال المجد في شرحه:
~~وإن باعه منه بريء قولا واحدا؛ لأن قبض المبيع مضمون على المشتري.
# PageV04P047
### | [تنبيه يبرأ الغاصب من المنفعة فيما إذا أجره لمالكه]
# تنبيه: قياس المذهب أن الغاصب يبرأ من المنفعة فيما إذا أجره لمالكه،
~~لدخوله على ضمانها، كما أشار إليه المجد في شرحه، (خلافا لهما) - أي: "
~~للمنتهى " " والإقناع " فإنهما قالا: أو أخذه المالك: (فيما يوهم) أنهما لم
~~يصرحا بذلك مع أنهما صرحا به، والمنصوص كما قاله الحارثي، لكن القياس ما
~~ذكره المصنف، وهو متجه.
# (وإن لم يتلف) المغصوب الذي اشتراه أو استقرضه مالكه من الغاصب؛ (لم
~~يبرأ) منه للغاصب؛ ms1769 لاحتمال رده بنحو عيب، فيتلف بعده؛ كما لو دفعه الغاصب
~~له - أي: لمالكه - (أمانة) ؛ لأنه لم يدخل على ضمان ذلك؛ إذ لو تلف تحت يده
~~بلا تعد ولا تفريط لا يكون ضامنا.
# (وإن صدر ما تقدم) ذكره (من مالك) ؛ بأن أطعم المالك ما غصب منه (الغاصب)
~~أو لدابته، أو وهبه إياه، أو تصدق به عليه، أو رهنه، أو أودعه، أو أجره
~~إياه، أو باعه منه، أو أقرضه، أو أعاره له، واستأجر المالك الغاصب على
~~قصارة الثوب المغصوب أو على تعليم العبد المغصوب؛ (برئ) الغاصب في هذه
~~الصور كلها، سواء علم المالك أن المغصوب ملكه أو لم يعلم؛ اعتبارا بما في
~~نفس الأمر.
# كمن وطئ امرأة يظنها أجنبية، فتبينت زوجته؛ فإنه لا مهر عليه ولا غيره [،
~~وكما لو أكل في الصوم يظن أن الشمس لم تغرب فتبين أنها كانت غربت فإنه لا
~~يلزمه القضاء] ، من ضمان (غصب) فقط، لا من إثمه الحاصل بارتكابه الاستيلاد
~~والحيلولة بين المالك وبين ماله بغير حق، وصدور ما ذكر من المالك مبرئ
~~للغاصب من الغصب، ومزيل لحكمه، وإن كان في بعض صوره ما يكون في ضمان
~~الغاصب؛ كما لو أقرضه الدراهم المغصوبة، فإن حكم الغصب فيها إذا اتجر بها
~~الغاصب أن الربح يكون لمالكها، والحكم
# PageV04P048
# فيما بعد اقتراضها من مالكها أن الربح يكون للذي اغتصبها، وكما لو باعه
~~أو أعاره؛ فإن له الرجوع على الغاصب بأجرة المنفعة؛ لدخوله على أن المنفعة
~~غير مضمونة عليه على الغاصب بأجرة، كما يشير إليه كلام المجد في شرحه؛ وكما
~~لو زوج المالك الغاصب الأمة المغصوبة، فإن الغاصب يبرأ من عهدة غصبها،
~~وتصير بيده أمانة؛ كما لو لم يغصبها قبل تزوجها؛ لأن إتلاف المغصوب حصل
~~بأمر مالكه، وبقاؤه في يد الغاصب حصل برضى مالكه؛ أشبه ما لو لم يتقدم غصب.
# (ومن اشترى أرضا، فغرس) فيها، (أو بنى فيها، فخرجت مستحقة) لغير بائعها،
~~(وقلع غرسه) - أي: غرس المشتري - (وبناءه) ؛ لكونه وضع بغير حق؛ (رجع) مشتر
~~(على بائع بما غرمه) بسبب ذلك (من ms1770 ثمن) أقبضه، (وأجرة غارس وبان وثمن مؤن)
~~مستهلكة (وأرش نقص بقلع) ونحو ذلك وأجرة دار؛ لأن البائع غر المشتري ببيعه
~~إياها، وأوهمه أنها ملكه، وكان ذلك سببا في غراسه وبنائه وانتفاعه، فرجع
~~عليه بما غرمه.
# ولا يرجع المشتري (بما أنفق على قن وحيوان وخراج أرض) - إذا اشترى أرضا
~~خراجية وغرم خراجها، ثم ظهرت مستحقة؛ فلا يرجع المشتري؛ بذلك على البائع؛
~~(لأنه) - أي: المشتري - (دخل في الشراء ملتزما ضمان ذلك) ؛ لأن عقد البيع
~~يقتضي النفقة على المبيع ودفع خراجه، قاله في شرح الإقناع " قلت: وقياس ذلك
~~أن الزوج لا يرجع على الغاصب بما أنفقه على الزوجة إذا خرجت مغصوبة؛ كما
~~أنه لا يرجع على الحرة في النكاح الفاسد، وبيع لخراجية كما تقدم غير صحيح،
~~فالمراد هنا إذا حكم به من يراه، أو المراد به النزول عنها لمن يقوم مقامه
~~في الانتفاع ووزن الخراج كما يأتي في إحياء الموات.
# (ويجوز تملك زرعه) - أي: الغاصب - ببدل بذره وعوض لواحقه، (ومن) اشترى
~~شيئا ثم (أخذ) ؛ أي: انتزع (منه بحجة) مطلقة؛ أي: بأن أقيمت بينة شهدت
~~للمدعي بالملك المطلق؛ بأن لم تقل: ملكه من وقت كذا (ما اشتراه) مدعى عليه؛
~~(رد بائعه) للمشتري (ما قبضه) منه من الثمن؛
# PageV04P049
# لفساد العقد بخروجه مستحقا، والأصل عدم حدوث ملك ناشئ عن المشتري، كما لو
~~شهدت بملك سابق على زمن الشراء.
# (ومن اشترى قنا) من إنسان، (فأعتقه، فادعى شخص - ولا بينة أن البائع)
~~للقن (غصبه منه) أي القن - (فصدقه) على مدعاه (أحدهما) - أي: البائع أو
~~المشتري (لم يقبل) تصديقه (على الآخر) المنكر؛ لأنه لا يقبل إقراره في حق
~~غيره (بل) يقبل تصديقه (على نفسه) فقط. (وإن صدقاه) أي: البائع والمشتري -
~~(مع) القن (المبيع؛ لم يبطل عتقه؛ لتعلق حق الله) تعالى به؛ بدليل أنه لو
~~شهد شاهدان بعتقه، وأنكره العبد؛ قبلت شهادتهما، ولم يقبل إنكاره مع اتفاق
~~السيد والقن على الرق.
# (وكذا من قال: أنا حر، ثم أقر بالرق؛ لم يقبل) إقراره. ولمالك تضمين من
~~شاء منها قيمته يوم العتق، ms1771 (ويستقر الضمان) - أي: ضمان القيمة - (على
~~معتقه) لمدعي الغصب يوم العتق على الصحيح من المذهب، وإن حكاه شارح
~~المنتهى؛ يقبل؛ لاعترافه بالإتلاف بالعتق بغير إذن ربه.
# (ويتجه ويرد بائع) قن ادعى عليه بأنه غاصب لمشتر (ما) - أي ثمنا - (أخذه
~~منه) ، وهذا الاتجاه مصرح به في " المبدع " " والشرح " وغيره، وعبارته:
~~ومتى أن حكمنا بالحرية؛ فللمالك تضمين قيمته يوم عتقه، فإن ضمن؛ رجع على
~~المشتري؛ لأنه أتلفه، وإن ضمن المشتري لم يرجع على البائع إلا بالثمن؛ لأن
~~التلف حصل منه، فاستقر الضمان عليه انتهى.
# (ولو مات القن، وخلف مالا - ولا وارث) له - فالمال المخلف عنه (لمدع) ؛
~~لاتفاقهم على أنه له، (ولا ولاء) له عليه؛ لأنه لم يعتقه، ولا ولاء عليه
~~للمعتق؛ لاعترافه بفساد عتقه، فإن خلف وارثا؛ فالمال له للحكم بحريته، وإن
~~أقام المدعي بينة بأن البائع غصب منه عبده؛ بطل البيع؛ لأنه ليس من مالك
~~ولا مأذونه، وبطل العتق أيضا؛ لترتبه على البيع الباطل، ويرجع المشتري على
~~البائع بالثمن؛ لبطلان البيع.
# (وإن لم يعتقه مشتر) ، وادعى إنسان أنه غصبه البائع منه، وأقام المدعي
~~بينة بما ادعاه؛ انتقض البيع،
# PageV04P050
# ورجع المشتري على البائع بالثمن؛ لبطلان البيع، وكذلك إن أقر - أي:
~~البائع والمشتري - (بغصبه لمدعيه) ؛ أي: بأن البائع غصبه من المدعي؛ (بطل
~~بيع) ؛ لإقرارهما بالغصب، (ورد ثمن) قبضه بائع لمشتر، بخلاف ما إذا أعتقه.
# (وإن أقر أحدهما) بما ادعاه المدعي من غصب القن؛ (لم يقبل) إقراره (على
~~الآخر) ؛ لأنه تعلق به حق غيره، ثم لا يخلو إما أن يكون المقر البائع أو
~~المشتري، وقد أشار إلى البائع بقوله: (فيلزم بائعا أقر له) - أي: للمدعي
~~بمدعاه - وكان إقراره له (بعد) انقضاء مدة (خيار قيمته) - أي: العبد -
~~للمقر له به؛ لأنه ملكه، وقد أحال بينه وبينه بغير حق، ويقر العبد في يد
~~المشتري؛ لأنه ملكه في الظاهر.
# (وله) - أي: البائع - (تحليف مشتر) أنه لا يعلم صحة إقراره، فإن نكل؛ قضي
~~عليه بالنكول. (وإن كان) البائع (ما قبض الثمن؛ لم يطالبه به) ؛ لإقراره
~~بما يسقطه، (وإن ms1772 كان) البائع قد (قبضه) - أي: الثمن (لم يسترده مشتر؛ لأنه
~~لا يدعيه، فإن عاد [قن لمقر] ) وهو البائع في هذه الصورة، بفسخ للبيع أو
~~غيره من إرث أو هبة أو شراء؛ وجب عليه (رده لمدعيه) ؛ لاعترافه له بالملك.
# وله استرجاع ما أخذ منه في نظير الحيلولة لزوالها (و) إن كان إقرار
~~البائع؛ بأن غصبه منه (في) مدة (خيار) ؛ فإنه (ينفسخ البيع) ؛ لأنه يملك
~~فسخه، فقبل إقراره بما يفسخه، وسواء كان خيار مجلس أو خيار شرط لهما أو
~~للبائع وحده، لا للمشتري وحده، وأشار إلى المشتري بقوله: (ويلزم مشتريا
~~أقر) بأن البائع غصبه من مدعيه؛ (رد عبد) للمدعي؛ لإقراره له بالملك، ولم
~~يقبل إقراره على البائع، ولا يملك المشتري الرجوع على البائع بالثمن إن كان
~~قبضه، وعلى المشتري (دفع ثمن لبائع) إن لم يكن قبضه؛ لأنه في ملكه في
~~الظاهر.
# (وإن أقام) المشتري (بينة) بما أقر به من غصب البائع للعبد؛ (عمل بها) -
~~أي: بالبينة - لعدم ما ينافيها، وله الرجوع بالثمن على البائع حينئذ؛ لتبين
~~بطلان البيع،
# PageV04P051
# (وكذا بائع) أقر بأنه غصبه من المدعي، وأقام بينة بما أقر به، (ولم يقل)
~~بائع (حال بيع: بعتك عبدي هذا، أو) بعتك (ملكي) ، بل قال: بعتك هذا العبد
~~مثلا قبلت بينته؛ لأنه قد يبيع ملكه وملك غيره، وإن كان البائع في حال
~~البيع قال: بعتك عبدي هذا أو ملكي؛ لم تقبل بينته؛ (لأنه يكذبها) بقوله:
~~عبدي هذا أو ملكي. وإن أقام المدعي البينة سمعت بينته، وبطل البيع، وكذا
~~العتق إن كان كما تقدم، ولا تقبل شهادة البائع للمدعي بأنه غصبه منه؛ لأنه
~~يجر بها إلى نفسه نفعا، وإن أنكر البائع والمشتري مدعى العبد، فله
~~إحلافهما؛ لحديث: «البينة على المدعي واليمين على من أنكر» .
### | [تتمة في رجل يجد سرقته عند إنسان بعينها]
# تتمة: قال أحمد، في رجل يجد سرقته عند إنسان بعينها قال: هو ملكه يأخذها.
~~أذهب إلى حديث سمرة عن النبي - صلى الله عليه وسلم -: «من وجد متاعه عند
~~رجل فهو أحق به، يتبع ms1773 المبتاع من باعه» رواه هشيم عن موسى بن السائب عن
~~قتادة عن الحسن عن سمرة وموسى بن السائب ثقة.
### | [فصل أتلف مغصوب بإتلاف الغاصب أو غيره له]
# (فصل: وإن أتلف) بالبناء للمفعول - مغصوب بإتلاف الغاصب أو غيره له؛ بأن
~~قتل الحيوان المغصوب، أو أحرق المتاع المغصوب - ولو كان إتلاف الغاصب
~~للمغصوب بلا غصب - بأن أتلفه بيد الغاصب أو بعد أن انتقل إلى يده بشيء مما
~~تقدم من نحو بيع أو هبة أو عارية أو وديعة، (أو تلف مغصوب) ؛ بأن كان
~~حيوانا فمات، أو متاعا فاحترق ونحوه، وشمل كلامه لو غصبه مريضا فمات في يده
~~بذلك المرض؛.
# (ضمن) مغصوب (مثلي) ؛ أي: ضمنه الغاصب أو من تلف بيده، (وهو) - أي:
~~المثلي - (الفلوس، وكل مكيل) من حب وثمر ومائع وغيرها، (أو موزون) كحديد
~~ونحاس ورصاص وذهب وفضة وحرير وكتان وقطن ونحوها (لا صناعة فيه) - أي:
~~المكيل - بخلاف نحو هريسة، أو الموزون، بخلاف حلي وأسطال ونحوها
# PageV04P052
# (مباحة) ، خرج أواني الذهب والفضة، فتضمن بمثلها؛ لتحريم صناعتها، ويأتي،
~~(يصح السلم فيه) ، بخلاف نحو جوهر ولؤلؤ (بمثله) - متعلق يضمن - نصا، لأن
~~المثل أقرب إليه من القيمة؛ لمماثلته له من طريق الصورة والمشاهدة والمعين،
~~بخلاف القيمة؛ فإنها مماثلة من طريق الظن والاجتهاد، وسواء تماثلت أجزاء
~~المثلي أو تفاوتت كالأثمان، ولو دراهم مغشوشة رائجة، والحبوب والأدهان
~~ونحوها، (فإن أعوز) مثل التالف؛ قال في " المبدع ": في البلد أو حوله؛ كأن
~~تعذر (لبعد أو غلاء) أو عدم؛ فعلى الغاصب ونحوه (قيمته) - أي: المغصوب
~~المثلي - لأنها أحد البدلين، فوجب عند تعذر أصله كالآخر (يوم إعوازه) - أي:
~~المثل - لأن القيمة وجبت في الذمة حين انقطاع المثل، فاعتبرت القيمة حينئذ
~~كتلف المتقوم، ودليل وجوبها إذن أنه يستحق طلبها، ويجب على الغاصب أداؤها،
~~ولا يبقى وجوب المثل؛ للعجز عنه، ولأنه لا يستحق طلبه ولا استيفاؤه، وتعتبر
~~قيمته يوم إعوازه في بلد الغصب؛ لأنه مكان الوجوب، (فإن قدر) من وجب عليه
~~المثل (على المثل) بعد تعذره قبل أداء القيمة، (لا بعد أخذها؛ وجب) المثل؛
~~لأنه الأصل، ms1774 وقد قدر عليه قبل أداء البدل، حتى ولو كان ذلك بعد الحكم عليه
~~بأداء القيمة؛ كمن عدم الماء، ثم قدر عليه قبل انقضاء الصلاة، فإن أخذ
~~المالك القيمة عنه؛ استقر حكمها، ولم ترد ولا طلب للمثل إذن؛ لحصول البراءة
~~بأخذها، وكمن وجد الماء بعد الصلاة.
# (ويتجه) أنه إن قدر من وجب عليه المثل عليه جميعه؛ لزمه أن يرد الكل من
~~مثلي قبل دفع القيمة (أو) ؛ أي: وإن لم يقدر على رد الجميع؛ وجب عليه رد
~~(القسط) من مثلي قدر عليه، ويدفع القيمة عن الباقي؛ إذ لا يكلف
# PageV04P053
# الإنسان إلا ما يطيقه؛ كمن عنده ما لا يكفيه لوضوئه، فإنه يستعمله، ثم
~~يتيمم، وهو متجه.
# (فإن تغير) المغصوب (كرطب أتمر) ؛ أي: صار وقت التلف تمرا، (أو عصير
~~تخلل) ؛ أي: صار خلا، أو سمسم صار بعد الغصب شيرجا؛ (ضمنه) - بتشديد الميم
~~- (المالك) للغاصب ونحوه (بمثل أيهما شاء) ؛ لثبوت ملكه على كل واحد من
~~المثلين، فإن شاء ضمنه رطبا وعصيرا وسمسما، اعتبارا بحال الغصب، أو تمرا أو
~~خلا أو شيرجا اعتبارا بحال التلف. والدراهم المغشوشة الرائجة مثلية
~~لتماثلها عرفا، ولأن أخلاطها غير مقصودة، وكذا الفلوس، وتقدم.
### | [تنبيه يستثنى من ضمان المثلي بمثله في المغصوب الماء في المفازة]
# تنبيه: ينبغي أن يستثنى من ضمان المثلي بمثله الماء في المفازة، فإنه
~~يضمن بقيمته في البرية. ذكره في " المبدع " وجزم به الحارثي قال في شرح
~~الإقناع " قلت: ويؤيده ما قالوه في التيمم: وييمم رب ماء [مات] لعطش رفيقه،
~~ويغرم قيمته مكانه لورثته.
# وضمن (غير مثلي كجوهر وصبرة بقال ومعمول) من ذهب أو فضة ونحوهما (وحيوان)
~~إذا أتلف ذلك أو أتلف (بقيمته يوم تلفه) ؛ لحديث ابن عمر مرفوعا: «من أعتق
~~شركا له في عبد قوم عليه قيمة العدل» . متفق عليه. فأمر بالتقويم في حصة
~~الشريك؛ لأنها متلفة بالعتق، ولم يأمره بالمثل، ولأن غير المثلي لا تتساوى
~~أجزاؤه، وتختلف صفاته، فالقيمة فيه أعدل وأقرب إليه، وتعتبر قيمته (في بلد
~~غصبه من نقده) - أي: نقد بلد الغصب - لأنه موضع الضمان ms1775 بمقتضى التعدي، وهذا
~~المذهب نقله الجماعة عن أحمد.
# قال الحارثي: وهو الصحيح والمشهور. قال الزركشي: هذا المشهور والاختيار
~~(مع أرش
# PageV04P054
# نقصه وأجرته) من يوم غصبه إلى يوم تلفه، سواء كانت الزيادة موجودة حال
~~الغصب أو حدثت في المغصوب، (فإن تعذر نقد) بلد غصبه، بأن كان فيه نقود؛
~~فالقيمة (من غالبه) رواجا؛ لانصراف اللفظ إليه فيما لو باع بنقد مطلق
~~(وكذا) - أي: كالمغصوب فيما سبق تفصيله - (متلف بلا غصب ومقبوض يضمن) ؛
~~كمقبوض بعقد فاسد يجب الضمان في صحيحه كمبيع، لا نحو هبة وما أجري مجرى
~~المقبوض بعقد فاسد؛ كالمقبوض على وجه سوم مما لم يدخل في ملك المتلف له؛
~~فيضمن مثلي بمثله، ومتقوم بقيمته.
# (ومن أخذ) من آخر شيئا (معلوما بكيل أو وزن) كجزار وزيات، أو أخذ (حوائج)
~~متقومة كفواكه وبقول ونحوهما (من بقال ونحوه) ، ولم يقطع سعره (في أيام، ثم
~~حاسبه) على ما أخذ بعد ذلك، (فإنه) لا يجب عليه المثل في المثلي، ولا
~~القيمة في المتقوم، بل (يعطيه بسعر يوم أخذه) ؛ لتراضيهما على ذلك، ومقتضاه
~~صحة البيع بثمن المثل.
# قال الشيخ تقي الدين: وعلى هذا يدخل في ملكه، وهذا العقد جار مجرى
~~الفاسد؛ لكونه لم يعين فيه الثمن، لكنه صحيح إقامة للعرف مقام النطق، وهذا
~~- وإن كان مخالفا لما تقدم من أن البيع لا يصح إلا مع معرفة الثمن - أولى
~~من القول بأنه فاسد يترتب عليه أثره، بل يدعي بأن الثمن في هذه معلوم بحكم
~~العرف، فيقوم مقام التصريح به، (ويقوم) الموزون وهو (مصاغ مباح) - أي: فيه
~~صناعة مباحة؛ وكمعمول نحاس ورصاص ومغزول صوف وشعر ونحوه كمغزول قطن وكتان،
~~(أو محلى بأحدهما) تزيد على وزنه لصناعته.
# ويقوم (تبر تخالف قيمته وزنه) بزيادة أو نقص، بنقد من غير جنسه، فإن كان
~~المصوغ من أحد النقدين؛ قوم بالآخر؛ لئلا يؤدي إلى الربا، فيقوم حلي الذهب
~~بالفضة، وحلي الفضة بالذهب أو كان محلى بأحد النقدين؛ قوم من غير جنسه أيضا
~~فرارا من الربا. وإن كان الحلي (منها) - أي: من ذهب وفضة معا؛ ms1776 قومه (بأيهما
~~شاء) منهما؛
# PageV04P055
# للحاجة إلى التقويم بأحدهما؛ لأنهما قيم المتلفات، وليس أحدهما أولى من
~~الآخر؛ فكانت الخيرة في ذلك إلى من يخبر التقويم.
# (ويعطي) رب الحلي المصوغ من النقدين أو المحلى بهما (بقيمته عرضا) لأن
~~أخذها من أحد النقدين يفضي إلى الربا. .
# (ويضمن محرم صناعة؛ كإناء) من ذهب أو فضة (وحلي محرم) ؛ كسرج ولجام وركاب
~~ونحوه (بوزنه) فقط (من جنسه) ؛ لأن الصناعة المحرمة لا قيمة لها شرعا، وقال
~~في " الانتصار " " والمفردات ": لو حكم حاكم بغير المثل في المثلي وبغير
~~القيمة في المتقوم؛ لم ينفذ حكمه، ولم يلزم قبوله، واقتصر عليه في " المبدع
~~" وغيره.
# (و) يجب (في تلف بعض مغصوب) عند غاصب (فتنقص قيمة باقيه كزوجي خف)
~~ومصراعي باب (تلف أحدهما؛ رد باق) منهما إلى مالكه وجوبا (وقيمة تالف وأرش
~~نقص) للباقي منهما، فإذا كانت قيمتهما مجتمعين ستة دراهم، فصارت قيمة
~~الباقي منهما درهمين؛ رده وأربعة درهمان قيمة التالف ودرهمان أرش النقص؛
~~لأنه نقص حصل بجنايته، فلزمه ضمانه؛ كما لو شق ثوبا ينقصه الشق، بخلاف نقص
~~السعر؛ فإنه لم يذهب به من المغصوب عين ولا معين وها هنا فوات معين وهو
~~إمكان الانتفاع به، وهو الموجب لنقص قيمته؛ كما لو فوت بصره أو سمعه ونحوه.
# (ومن غصب ثوبا بعشرة) فلبسه الغاصب أو غيره، فأبلاه، (فنقص) الثوب
~~(باستعماله نصف قيمته) ، وكذا لو نقص ذلك بغير استعمال، (ثم غلت) الثياب،
~~(فعادت) قيمة الثوب المغصوب إلى عشرة؛ كما لو كانت قبل البلى؛ (رده) الغاصب
~~(ورد أرش نقصه؛ لثبوته بذمته قبل غلوه) ، فلا يتغير ذلك بغلاء الثوب ولا
~~رخصه، وكذلك (لو رخص) الثوب، فصارت قيمته ثلاثة؛ (لم يلزمه) - أي: الغاصب -
~~(مع رده) - أي: الثوب - لمالكه (سوى الخمسة) أرش النقص، ولو تلف الثوب كله
~~وقيمته عشرة، ثم غلت
# PageV04P056
# الثياب؛ فصارت قيمته عشرين؛ لم يضمن الغاصب إلا عشرة، فلا تزاد بغلاء
~~الثياب، ولا تنقص برخصها. .
# (و) يجب (في نحو قن أبق) من غاصبه، (وجمل) أو فرس (شرد) منه، وعجز عن رده
~~مع بقائه (قيمته) - أي: المغصوب ms1777 الآبق أو الشارد لمالكه؛ للحيلولة،
~~(ويملكها) - أي: القيمة - (مالكه) - أي: المغصوب - بقبضها، ويصح تصرفه فيها
~~كسائر أملاكه من أجل الحيلولة، لا على سبيل العوض، ولهذا لا يملك (غاصب
~~مغصوبا بدفعها) - أي: القيمة - لأنه لا يصح أن يتملكه بالبيع؛ لعدم القدرة
~~على تسليمه، وكما لو كان أم ولد فلا يملك كسبه، ولا يعتق عليه لو كان
~~قريبه؛ إذ لا يصح أن يتملكه بالتضمين كالتالف.
# قال في " التلخيص ": ولا يجبر المالك على أخذها، ولا يصح الإبراء منها،
~~ولا يتعلق الحق بالبدل، فلا ينتقل إلى الذمة، وإنما يثبت جواز الأخذ دفعا
~~للضرر، فتوقف على خيرته، (فمتى قدر) غاصب على آبق ونحوه؛ (رده) وجوبا
~~بنمائه المتصل والمنفصل؛ لأنه تابع للأصل، (وأخذها) ؛ أي: أخذ الغاصب
~~القيمة بعينها إن بقيت؛ لزوال الحيلولة التي وجبت لأجلها (بزيادتها
~~المتصلة) فقط من سمن ونحوه؛ لأنها تتبع في الفسوخ، ولا يرد مع القيمة
~~زيادتها (المنفصلة) كالولد والثمرة بلا نزاع.
# قال في " الإنصاف " [؛ لأنها] وجدت في ملكه، ولا تتبع في الفسوخ، فأشبهت
~~زيادة المبيع المردود بعيب. قال المجد: وعندي أن هذا لا يتصور؛ لأن الشجر
~~والحيوان لا يكون أبدا نفس القيمة الواجبة، بل بدل عنها، وإذا رجع المغصوب؛
~~رد القيمة لا بدلها ولا ثمراته؛ كمن باع سلعته بدراهم ثم أخذ عنها ذهبا أو
~~سلعة، ثم رد المعيب بالبيع؛ فإنه يرجع بدراهم لا بدلها انتهى.
# قال في " شرح المنتهى ": وهو كما قال البهوتي في شرحيه، ويفرق بينهما بأن
~~الثمن ثبت في الذمة دراهم، فإذا عوضه عنها شيئا؛ فهو عقد آخر، وأما هنا
~~فالقيمة لم تثبت في الذمة كما تقدم عن صاحب
# PageV04P057
# التلخيص، فما دفعه ابتداء هو القيمة سواء كان من النقدين أو غيرهما، (أو)
~~يأخذ (بدلها) - أي: القيمة - (إن تلفت أو بيعت) وهو مثلها إن كانت مثلية،
~~أو قيمتها إن كانت متقومة، (وليس له) - أي: الغاصب - (حبس مغصوب) عاد إليه
~~بعد أداء قيمته (لدفعها) - أي: القيمة - (ولا حبس مبيع فاسد على رد ثمنه،
~~بل يدفعان) - أي: المغصوب وقيمته أو المبيع بيعا فاسدا ms1778 وثمنه (لعدل) ينصبه
~~الحاكم، (يسلم لكل) منها (ماله) قطعا للنزاع؛ لما تقدم في البيع.
# (و) يجب (في عصير تخمر) عند غاصب (مثله) ؛ لصيرورته في حكم التالف؛ لذهاب
~~ماليته بتخميره، (ومتى انقلب) عصير تخمر (خلا) بيد غاصب؛ (رده) الغاصب،
~~(ورد أرش نقصه) إن نقصت قيمته، خلا عن قيمته عصيرا؛ لحصول النقص بيده،
~~وكتلف جزء منه؛ (كما لو نقص بلا تخمر) بأن صار ابتداء خلا، وكغصب شابة
~~فتهرم، (واسترجع) الغاصب إذا رد الخل وأرش نقص العصير (البدل) ، وهو مثل
~~العصير الذي دفعه لمالكه؛ للحيلولة؛ كما لو أدى قيمة الآبق، ثم قدر عليه،
~~ورده إلى ربه.
# وإن نقصت قيمة عصير أو زيت غلاه غاصب بغليانه؛ فعليه أرش نقصه. وإن غصب
~~رطلين عصيرا مثلا، فغلاهما، فذهب رطل، وزادت قيمة الرطل الباقي، فصارت
~~تساوي قيمة رطلين قبل الغلي؛ لم يلزمه ضمان ما نقص من العصير؛ لأن الذاهب
~~من العصير بغليانه هو الماء؛ لأن النار تذهب مائيته، وتجمع حلاوته، والماء
~~لا قيمة له، بخلاف ما لو غصب رطلي زيت قيمتها عشرة دراهم مثلا، فغلاهما،
~~فذهب رطل، وبقي رطل قيمته عشرة دراهم، فإنه يلزمه رد مثل ما ذهب؛ لأن الزيت
~~لا ماء فيه، فالذاهب جزء منه، والنار لا تعقد أجزاءه، بل تتلفها؛ فيلزمه
~~ضمان ذلك؛ كما لو أوقده في المصباح، والزيادة زيادة سعر.
# (وما صحت إجارته) ؛ بأن [كان له منفعة تصح إجارتها، (وأوجر
# PageV04P058
# غالبا) بأن] جرت العادة بإيجاره (من مغصوب ومقبوض بعقد فاسد) كرقيق ودواب
~~وسفن وعقار؛ (فعلى غاصب وقابض) بعقد فاسد (أجرة مثله مدة مقامه بيده) . هذا
~~المذهب، وعليه جماهير الأصحاب، ونص عليه في قضايا كثيرة. وجزم به في "
~~الوجيز " وغيره، فتضمن منافعه بالفوات والتفويت؛ أي: سواء استوفى المنافع
~~أو تركها تذهب؛ لأن كل ما ضمنه بالإتلاف في العقد الفاسد؛ جاز أن يضمنه
~~بمجرد التلف؛ كالأعيان، ولأن المنفعة مال متقوم، فوجب ضمانه كالعين، ومن لم
~~يوجب الأجر على الغاصب؛ احتج بحديث: «الخراج بالضمان» .
# ولا ضمان على الغاصب؛ لأنه استوفى منفعة بغير عقد، ولا شبهة ملك، أشبه ms1779 ما
~~لو زنى بامرأة مطاوعة، والجواب بأن كل ما ضمنه بالإتلاف في العقد الفاسد
~~جاز أن يضمنه بمجرد الإتلاف؛ كالأعيان، ولأنه أتلف متقوما؛ فوجب ضمانه
~~كالأعيان، أو يقال: مال متقوم مغصوب؛ فوجب كالعين، وأما الخبر فوارد في
~~البيع، ولا يدخل فيه الغاصب؛ لأنه لا يجوز له الانتفاع بالمغصوب إجماعا،
~~ولا يشبه الزنا؛ فإنها رضيت بإتلاف منافعها بغير عوض - ولا عقد يقتضي العوض
~~- فكان بمنزلة من أعاره داره، ولو أكرهها عليه؛ لزمه مهرها. .
# ولو غصب جارية ولم يطأها ومضى عليها زمن يمكن الوطء فيه لم يضمن مهرها؛
~~لأن منافع البضع لا تتلف بلا استيفاء، بخلاف غيرها، ولأنها لا تقدر بزمن،
~~فيتلفها مضي الزمان، بخلاف المنفعة.
# (ومع عجز) غاصب (عن رد) مغصوب تصح إجارته؛ كعبد أبق، وجمل شرد؛ فعليه
~~أجرته (إلى) وقت (أداء قيمته) فقط، فإن قدر الغاصب على المغصوب بعد عجزه
~~عنه؛ لزمه رده للمالك كما تقدم، وكذا مقبوض بعقد فاسد، ولا أجرة له على
~~غاصب وقابض من حين دفع بدله إلى ربه؛ لأن مالكه بأخذ قيمته استحق الانتفاع
~~ببدله الذي هو قيمته، فلا يستحق الانتفاع به وببدله.
# ومنافع المقبوض بعقد فاسد يجب الضمان في صحيحه كبيع وإجارة؛ كمنافع
~~المغصوب؛
# PageV04P059
# يضمنها قابضها بالفوات والتفويت، سواء استوفى المنافع أو تركها تذهب؛ لما
~~تقدم، بخلاف عقود الأمانات كالوكالة الوديعة والمضاربة، وعقود التبرعات
~~كالهبة والوصية والصدقة؛ فلا ضمان في صحيحها، ولهذا يرجع من غرم بسبب ذلك
~~شيئا بما غرمه، (ومع تلف) مغصوب أو مقبوض بعقد فاسد؛ فالواجب على قابضه
~~أجرة مثله (إليه) - أي: إلى تلفه - لأنه بعده لا منفعة له تضمن؛ كما لو
~~أتلف بلا غصب أو قبض.
# ويقبل قول غاصب وقابض في تلفه، فيطالبه مالكه ببدله.
# (ويقبل قوله) - أي: الغاصب والقابض بعقد فاسد (في وقته) - أي: التلف -
~~لتسقط عنه الأجرة من ذلك الوقت بيمينه؛ لأنه منكر، (و) يقبل قوله (في تلفه)
~~- أي: المغصوب - (ليطالب) متلفه (ببدله) إن كان مثليا، وبقيمته إن كان
~~متقوما (وإلا) تصح إجارة المغصوب؛ أي: لم تجر عادة بإجارته غالبا؛ ms1780 (فلا)
~~تلزم غاصبه ولا قابضه أجرة (كغنم وشجر وطير) ، ولو قصد موته (ونحوها) كشمع
~~ومطعوم ومشروب (مما لا منافع له يستحق بها عوض) غالبا، فلا يرد صحة إجارة
~~غنم لدياس زرع وشجر لنشر ونحوه؛ لندرته.
# (ويلزم) غاصبا وقابضا بعقد فاسد (في قن ذي صنائع) ؛ أي: يحسن صنائع؛ إذ
~~لو كان غير محسن صنعة؛ لم يلزم قابضه أجرة صنعة مقدرة - ولو حبسه مدة يمكنه
~~فيها تعلم صنعة - لأنه غير محقق (أجرة أعلاها) - أي: الصنائع - (فقط) مدة
~~إقامته عنده؛ لأنه لا يمكن الانتفاع في صنعتين معا في آن واحد، ولأن غاية
~~ما يحصل لسيده به من النفع أن يستعمله في أعلى ما يحسنه من الصنائع.
### | [تنبيه لا قصاص في مال كشق ثوبه ونحوه ككسر إناء]
# (تنبيه: لا قصاص في مال كشق ثوبه ونحوه) ككسر إناء، بل الضمان بالبدل
~~والأرش، على ما تقدم تفصيله على الصحيح من المذهب وعليه الأصحاب.
# PageV04P060
# (واختار الشيخ تقي الدين) (وجمع) منهم: إسماعيل وموسى بن سعيد والشالنجي
~~وابن أبي موسى أنه (يخير) في ذلك، ويأتي هل يقتص من اللطمة ونحوها في باب
~~القصاص.
### | [فائدة غصب جماعة مشاعا بين جماعة]
# فائدة: لو غصب جماعة مشاعا بين جماعة كعقار، فرد أحد الغاصبين سهم واحد
~~من المالكين إليه؛ لم يجز له الانفراد بالمردود، وكذا لو صالحوه عنه بمال؛
~~فليس له الانفراد به. نقله حرب، وقال في " الفروع ": ويتوجه أنه كبيع
~~المشاع انتهى؛ أي: فيصح ويطيب له المال، هو ظاهر، ولعل رواية حرب فيما إذا
~~صالحوه عن سهم معين، كذا لو كان الغاصب لحصصهم واحدا.
# ويصح غصب المشاع، فلو كانت أرض أو دار لاثنين في يدهما، فنزل الغاصب في
~~الأرض أو الدار، فأخرج أحدهما، وبقي الآخر معه على ما كان مع المخرج؛ فإنه
~~لا يكون غاصبا إلا نصيب المخرج، حتى لو استغلا الملك أو انتفعا به؛ لم يلزم
~~الباقي منهما لشريكه المخرج شيء، وكذا لو كان عبدا لاثنين كف الغاصب يد
~~أحدهما عنه، ونزل في التسلط عليه موضعه مع إقرار الآخر على ما ms1781 كان عليه حتى
~~لو باعاه؛ بطل بيع الغاصب للنصف، وصح بيع الآخر كنصفه. قاله المجد في شرحه.
### | [تتمة غصب أثمانا لا مؤنة لحملها فطالبه المالك في غير بلد الغصب]
# تتمة: وإن غصب أثمانا لا مؤنة لحملها، فطالبه المالك في غير بلد الغصب؛
~~وجب على الغاصب ردها إلى مالكها؛ لعدم الضرر، وإن كان المغصوب من المتقومات
~~كالثياب والعبيد، وطالب به مالكه في غير بلد الغصب؛ للحيلولة، وإن كان
~~المغصوب من المثليات ولحمله مؤنة، وقيمته في بلد الغصب وبلد الطلب واحدة،
~~أو هي أقل في بلد الطلب؛ فللمالك مطالبته بمثله؛ للحيلولة، مع أنه لا ضرر
~~عليه، وإن كانت قيمته ببلد الطلب أكثر منها ببلد الغصب؛ فليس للمالك المثل؛
~~لما فيه من ضرر الغاصب، وله المطالبة بقيمته في بلد الغصب؛ لأنه لا ضرر
~~فيها على الغاصب، وفي جميع ذلك متى قدر الغاصب على المغصوب أو
# PageV04P061
# قدر على المثل في بلد الغصب؛ رده للمالك؛ لأنه الواجب، وأخذ الغاصب
~~القيمة؛ لأنها إنما وجبت للحيلولة. وقد زالت.
### | [فصل حرم تصرف غاصب وغيره في مغصوب]
# (فصل وحرم تصرف غاصب) وغيره ممن علم الحال (في مغصوب بما ليس له حكم من
~~صحة وفساد) ؛ أي: لا يتصف بأحدهما (كإتلاف) المغصوب (واستعماله) كأكله
~~ولبسه ونحوهما كركوبه وحمل عليه واستخدامه وذبحه. ولا يحرم المذبوح بذلك،
~~وكسكنى العقار؛ لحديث: «إن أموالكم وأعراضكم عليكم حرام» .
# (وكذا) يحرم تصرف غاصب وغيره في مغصوب (بما له حكم) ؛ بأن يوصف تارة
~~بالصحة وتارة بالفساد؛ (كعبادة) ؛ بأن يتوضأ بالماء المغصوب، أو يتيمم
~~بالتراب المغصوب أو في البقعة المغصوبة، أو يخرج الزكاة من المال المغصوب،
~~أو يحج منه ونحو ذلك، بخلاف نحو صوم وذكر واعتقاد؛ فلا مدخل له فيه،
~~(وكعقد) كما لو باع المغصوب، أو أجره، أو أعاره، أو نكح الغاصب، أو أنكح
~~الأمة المغصوبة، أو عتق العبد المغصوب، أو وقف الشقص المغصوب.
# (ولا يصحان) - أي: عبادة الغاصب على الوجه المذكور ولا عقده - فيكونان
~~باطلين؛ لحديث: «من عمل عملا ليس عليه أمرنا فهو رد» . أي: مردود.
# (وإن اتجر) ms1782 غاصب (بعين مغصوب) ؛ بأن كان دنانير أو دراهم، فاتجر بها،
~~(أو) اتجر بعين (ثمنه) ؛ بأن غصب عبدا، فباعه واتجر بثمنه، وظهر ربح وهو
~~باق؛ (فالربح وما اشتراه) الغاصب من السلع لمالك المغصوب، وهذا الصحيح من
~~المذهب، ونص عليه، ونقله الجماعة، وعليه الأصحاب.
# قال الموفق والشارح: قال أصحابنا: الربح للمالك والسلع المشتراة له، وجزم
~~به في " الوجيز " وغيره، وهو من مفردات المذهب، واحتج أحمد بخبر عروة بن
~~الجعد. وهذا حيث تعذر رد المغصوب إلى مالكه، ورد الثمن إلى المشتري،
# PageV04P062
# ونقل حرب في خبر عروة إنما جاز؛ لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - جوزه
~~له، وحيث تعين جعل الربح للغاصب أو المغصوب منه، فجعله للمالك أولى؛ لأنه
~~في مقابلة نفع ماله الذي فاته بمنعه.
# (ولو) كان الشراء بثمن (في ذمته بنية نقده) الثمن من المغصوب أو من ثمنه؛
~~(ثم نقده) منه؛ فيكون الربح (لمالك) المغصوب أيضا، والعقد صحيح على المذهب،
~~والإقباض فاسد بمعنى أنه غير مبرئ، وصحة العقد نص عليه أحمد في رواية
~~المروذي، ومع ذلك الربح للمالك على الصحيح من المذهب؛ لقول ابن عمر: ادفع
~~إليه دراهمه بنتاجها، ولم يستفصل عن عين ولا ذمة.
# قال الحارثي: وهذا القول يستلزم سلامة العقد للمالك، وقال في " المحرر "
~~" والوجيز " " والمنور ": إذا اشترى في ذمته بنية نقدها؛ فالربح للمالك؛
~~لأنه نماء ملكه؛ أشبه ما لو اشتراه بعينه، وفي " المبدع " تصرفات الغاصب
~~صحيحة (حيث تعذر رد مغصوب له) - أي: المالك - (و) رد (ثمن لمشتر) كأن جهل
~~دفع له، أو تلف هو، أما إذا كانت عين الغصب باقية، وأمكن ردها؛ فصريح
~~كلامهم في مواضع وجوب ردها وتوابعها، ويأخذ المعتاض ما دفع إلى الغاصب؛ وقد
~~تقدم في قول المصنف: ويسترد مشتر ومستأجر لم يقرا بالملك ما دفعاه من
~~المسمى، وعلم منه أن الربح للمالك.
# (ولو قلنا ببطلان التصرف) فيما أدركه المالك باقيا، وأما ما لم يدركه
~~فوجه تصحيحه أن الغاصب تطول مدته، وتكثر تصرفاته ففي القضاء ببطلانها ضرر
~~كثير، وربما عاد إلى الضرر على المالك إذ الحكم بصحتها ms1783 يقتضي كون الربح
~~للمالك والعوض بنمائه وزيادته، والحكم ببطلانها يمنع ذلك، وأما شراء الغاصب
~~شيئا في ذمته من غير نية نقده منه وربح؛ فالربح للغاصب، خلافا لما في "
~~الإقناع "، والقبض غير مبرئ لفساده، وإن دفع المال المغصوب إلى من يضارب
~~به؛ فالحكم بالربح على ما ذكرنا، وليس على المالك من أجر العامل شيء؛ لأنه
# PageV04P063
# لم يأذن له في العمل في ماله، وإن كان المضارب عالما بالغصب فلا أجر له؛
~~لأنه متعد بالعمل، ولم يغره أحد، وإن لم يعلم فعلى الغاصب أجر مثله؛ لأنه
~~استعمله عملا بعوض لم يحصل له، فلزمه أجره كالعقد الفاسد.
# (وكذا) الحكم (لو اتجر مودع في الوديعة) ؛ فالربح لمالك على الصحيح من
~~المذهب، ونص عليه في رواية الجماعة.
# (وإن اختلفا) - أي: الغاصب والمالك - (في قيمة مغصوب) تلف بأن قال
~~الغاصب: قيمته عشرة، وقال المالك اثنا عشر؛ فقول الغاصب؛ لأنه غارم، (أو)
~~اختلفا في (قدره) - أي: المغصوب - (أو) في (حدوث عيبه، أو) اختلفا في
~~(صناعة فيه) ؛ بأن قال المالك: كان كاتبا، وأنكره الغاصب، أو اختلفا في
~~(ملك ثوب) على مغصوب، (أو) اختلفا في ملك (سرج عليه) ؛ فالقول (قول غاصب)
~~بيمينه حيث لا بينة للمالك؛ لأنه منكر، والأصل براءته من الزائد، وعدم
~~الصناعة فيه، وعدم ملك الثوب أو السرج عليه، وإن اختلفا (في رده) ، فقال
~~الغاصب: رددته، وأنكره المالك؛ فقول المالك؛ لأن الأصل معه، (أو) اختلفا في
~~وجود (عيب فيه) - أي: المغصوب - حال كونه (تالفا) ؛ بأن قال الغاصب بعد تلف
~~المغصوب: كان فيه - حين غصبته - سلعة أو أصبع زائدة، وأنكره مالك، وكذلك
~~دعواه أنه كان أعور أو أعرج أو يبول في الفراش ونحو ذلك (كطرش) - بفتحتين -
~~أهون الصمم، ويقال: هو مولد، أو أعمى؛ (فقول مالك) بيمينه على نفي ذلك؛ لأن
~~الأصل السلامة، وإن اختلفا بعد زيادة قيمة المغصوب في وقت الزيادة، فقال
~~المالك: زادت قبل تلفه، وقال الغاصب: بعد تلفه؛ فالقول قول الغاصب؛ لأن
~~الأصل براءة ذمته، وإن شاهدت البينة العبد معيبا عند الغاصب، وقال المالك:
~~تعيب عندك، وقال ms1784 الغاصب: بل كان العيب فيه قبل غصبه؛ فقول الغاصب بيمينه؛
~~لأنه غارم، والظاهر أن صفة العبد لم تتغير، وإن اتفقا على أنه كان به عيب،
~~وادعى كل منهما حدوثه عند الآخر؛ فقول غاصب بيمينه.
# PageV04P064
# (ومن بيده نحو غصوب) لا يعرف أربابها، ونقل الأثرم وغيره أو عرف ربها،
~~وشق دفعه إليه وهو يسير كحبة، أو كان بيده (رهون) لا يعرف أربابها، ونقل
~~أبو الحارث: أو علم المرتهن رب المال، لكنه أيس منه (أو) بيده (أمانات) من
~~ودائع وغيرها (لا يعرف أربابها) أو لحرفهم وفقدوا وليس لهم ورثة، (فسلمها)
~~- أي: الغصوب أو الرهون أو الأمانات التي لا يعرف أربابها - (إلى حاكم،
~~ويلزمه) - أي: الحاكم - (قبولها؛ برئ) بتسليمها للحاكم (من عهدتها) بلا
~~نزاع؛ لأن قبض الحاكم لها قائم مقام قبض أربابها لها؛ لقيامه مقامهم.
# (وله) - أي: من بيده الغصوب ونحوها إن لم يدفعها للحاكم - (الصدقة بها
~~منهم) - أي: عن أربابها بلا إذن حاكم - لأن المال يراد لمصلحة المعاش أو
~~المعاد، ومصلحة المعاد أولى المصلحتين، وقد تعينت ها هنا؛ لتعذر الأخرى.
~~ونقل المروذي: يعجبني الصدقة بها.
# قال الشيخ تقي الدين: إذا كان بيد الإنسان غصوب أو عواري أو ودائع أو
~~رهون قد يئس من معرفة أصحابها؛ فالصواب أنه يتصدق بها عنهم، فإن حبس المال
~~دائما لمن لا يرجى لا فائدة فيه، بل هو تعريض لهلاك المال واستيلاء الظلمة
~~عليه، وكان عبد الله بن مسعود قد اشترى جارية، فدخل بيته ليأتي بالثمن فخرج
~~فلم يجد البائع فجعل يطوف على المساكين ويتصدق عليهم بالثمن، ويقول: اللهم
~~عن رب الجارية.
# وكذلك أفتى بعض التابعين، من غل من الغنيمة، وتاب بعد تفرقهم أن يتصدق
~~بذلك عنهم، ورضي بهذه الفتيا أصحابه والتابعون الذين بلغتهم كمعاوية وغيره
~~من أهل الشام.
# والحاصل أن المجهول في الشريعة كالمعدوم، فإن الله سبحانه وتعالى قال:
~~{لا يكلف الله نفسا إلا وسعها} [البقرة: 286] . وقال تعالى: {فاتقوا الله
~~ما استطعتم} [التغابن: 16] . وقال - صلى الله عليه وسلم -: «إذا أمرتكم
~~بأمر فأتوا منه ما
# PageV04P065
# استطعتم» فالله إذا أمرنا ms1785 بأمر كان ذلك مشروطا بالقدرة عليه، والتمكن من
~~العمل به، فما عجزنا عن معرفته والعمل به سقط عنا. انتهى.
# وقال (في " الغنية " يجب عليه ذلك) - أي: التصدق بها.
# (ويتجه حمله) - أي: لزوم التصدق - (مع عدم حاكم أهل) للائتمان كحكامنا
~~الآن، فإن وجد حاكم أهل وهو أندر من الكبريت الأحمر، فلا يلزمه التصدق بها،
~~بل يكون مخيرا بين دفعها إليه ليبرأ من عهدتها وبين الصدقة بها. وهو متجه.
# (بشرط ضمانها) لأربابها إذا عرفهم؛ لأن الصدقة بدون الضمان إضاعة لمال
~~المالك. لا على وجه بدل، وهو غير جائز، وله شراء عرض بنقد، ويتصدق به، ولا
~~يجوز في ذلك محاباة قريب أو غيره. نص عليها.
# وكذا حكم مسروق ونحوه؛ (كلقطة) حرم التقاطها، ولم يعرفها، فيتصدق بها عن
~~ربها بشرط الضمان، أو يدفعها للحاكم الأهل كما تقدم، وإذا أنفقت كانت لمن
~~يأخذ بالحق مباحة؛ كما أنها على من يأكلها بالباطل محرمة، وبكل حال ترك
~~الأخذ أجود من القبول، وإذا صح الأخذ كان أفضل، أعني الأخذ والصرف إلى
~~المحتاجين من الناس إلا إذا كان من المفاسد فهنا الترك أولى.
# (ويسقط عنه) - أي: الغاصب والسارق ونحوه - (إثم الغصب) أو السرقة ونحوها؛
~~لأنه معذور بعجزه عن الرد؛ لجهله بالمالك وثوابها لأربابها، وفي الصدقة بها
~~عنهم جمع بين مصلحة الغاصب بتبرئة ذمته ومصلحة المالك بتحصيل الثواب له،
~~ونقل ابن هانئ: يتصدق أو يشتري به كراعا أو سلاحا [يوقف هو مصلحة للمسلمين.
~~وسأله جعفر عمن بيده أرض أو كرم ليس] أصله طيبا ولا يعرف ربه.
# قال: يوقفه على المساكين، وسأله المروذي عمن مات، وكان يدخل في أمور
~~تكره، فيريد بعض ولده التنزه، فقال: إذا وقفها على
# PageV04P066
# المساكين، فأي شيء بقي عليه؟ واستحسن أن يوقفها على المساكين، ويتوجه على
~~أفضل البر.
# قال (ابن رجب وعليه) - أي: على هذا الأصل - وهو قوله: ومن بيده نحو غصوب
~~أو أمانات إلى آخره - (يتخرج جواز أخذ الفقراء الصدقة من يد [من] ماله
~~حرام؛ كقطاع الطريق) . وأفتى القاضي بجوازه.
# ويتجه جواز الأخذ من يد [من] ms1786 ماله حرام - (ولو بغير صدقة) - كالأخذ على
~~وجه الشراء منه (والهبة) حيث جهل حاله؛ لأن الأصل فيما بيد المسلم أنه
~~ملكه، ثم إن كانت الدراهم في نفس الأمر قد غصبها هو، ولم يعلم القابض كان
~~جاهلا بذلك، والمجهول كالمعدوم. قاله الشيخ تقي الدين.
# ويتجه (أن مثله) - أي: المذكور - من المال الحرام (كل مال جهل أربابه،
~~وصار مرجعه لبيت المال كالمكوس) والغصوب والخيانات والسرقة المجهول
~~أربابها؛ فيجوز للفقراء أخذها صدقة، ويجوز أخذها لهم ولغيرهم هبة وشراء
~~ووفاء عن أجرة، سيما إن أعطاها الغاصب لمن لا يعلم حالهم، كأن قبضه لها
~~بحق؛ لأن الله لم يكلفه ما لم يعلم. قاله الشيخ تقي الدين، وهو متجه.
# PageV04P067
# (وليس له) - أي: لمن بيده الغصوب والرهون والأمانات المجهول أربابها -
~~(التوسع بشيء منها وإن كان فقيرا) من أهل الصدقة نص عليه.
# (فإن عرف أربابها) - وكان قد تصدق بها الغاصب ونحوه - خيروا بين الأجر
~~والأخذ من المتصدق، فإن اختاروا الأجر، (وجازوا الصدقة فالثواب لهم) ؛
~~لترتبه على ملكهم، وإلا يجيزوها وأغرموا ثمنها لمن تصدق بها، فالثواب
~~(لغارم) عما تصدق به، وعلم منه أنه ليس للمالك - إذا عرف - رد ما فعله من
~~كانت الغصوب ونحوها بيده مما تقدم؛ لثبوت الولاية له شرعا.
# (ويتصدق) مديون (بديون عليه جهل أربابها ببلده) التي استدان من أهلها
~~(نصا) .
# قال ابن رجب: [الديون المستحقة كالأعيان] يتصدق بها عن مستحقيها، ونصه في
~~رواية صالح: من كانت عنده ودائع، فوكل في دفعها ثم مات، وجهل ربها، وأيس من
~~الإطلاع عليه يتصدق بها الوكيل وورثة الموكل في البلد الذي كان صاحبها فيه
~~حيث يرون أنه كان، وهم ضامنون إذا ظهر له وارث، واعتبار الصدقة في موضع
~~الملك مع الجهل به، وقد نص على مثله في الغصب وفي مال الشبهة، واحتج بأن
~~عمر جعل الدية على أهل القرية إذا جهل القاتل، ووجه الحجة منه أن الغرم
~~إنما اختص بأهل المكان الذي فيه الجاني؛ لأن الظاهر أن الجاني أو عاقلة
~~المختصين بالغرم لا يخلو المكان عنهم فكذلك الصدقة بالمال المجهول ms1787 مالكه
~~ينبغي أن يختص بأهل مكانه؛ لأنه أقرب إلى وصول المال إليه إن كان موجودا،
~~أو إلى ورثته، ويراعى في ذلك الفقراء، لأنها صدقة، كما يراعى في وضع الدية
~~الفتى.
# ونص في رواية أبي طالب فيمن عليه دين لرجل ومات وعليه ديون للناس: يقضى
~~عنه دينه بالدين الذي عليه أنه يبرأ باطنا، وإذا أراد من بيده عين جهل
~~مالكها أن يتملكها، ويتصدق بقيمتها عن مالكها، فنقل صالح عن أبيه الجواز
~~فيمن اشترى آجرا وعلم أن البائع باعه ما لا يملك ولا يعرف له أرباب: أرجو
~~إن أخرج قيمة الآجر فتصدق به أن ينجو من إثمه.
# PageV04P068
# (ومن لم يقدر على مباح) ؛ بأن عدم المباح (لم يأكل من حرام ما) - أي:
~~شيئا - (له غنية عنه؛ كحلوى وفاكهة) .
# قاله النووي: واقتصر عليه في " الفروع " (ويأكل عادته) ؛ إذ لا مبيح
~~للزيادة عما تندفع به حاجته. .
# (ومن نوى جحد ما بيده من ذلك) - أي: من الغصوب والأمانات وما في معناها -
~~(أو) نوى جحد (حق) - أي: دين - (عليه في حياة ربه؛ فثوابه له) ؛ لأن نية
~~جحده قائمة مقام إتلافه إذن فكأنه لم ينتقل لورثة ربه بموته، فكان ثوابه
~~له، (وإلا) ينو جحده حتى مات ربه فثوابه (لورثته) . نقله ابن الحكم لأنه
~~إنما عدم عليهم.
# (ولو ندم) غاصب على ما فعله وقد مات المغصوب منه، (ورد ما غصبه على
~~الورثة برئ من إثمه) ؛ أي: إثم المال المغصوب؛ لوصوله للمستحق، ولا يبرأ
~~(من إثم الغصب) ، بل يبقى عليه إثم ما أدخل على قلب مالكه من ألم الغصب
~~ومضرة المنع منه مدة حياته، (فيفتقر لتوبة) ؛ إذ لا يزول إثم ذلك إلا بها،
~~هذا معنى كلام ابن عقيل.
# وذكر أبو يعلى الصغير: أن بالضمان والقضاء بلا توبة يزول حق الآدمي،
~~ويبقى مجرد حق الله تعالى. وذكر المجد فيمن أدان على أن يؤديه، فيعجز لا
~~يطالب به في الدنيا ولا في الآخرة، وقاله أبو يعلى الصغير فيما يقتضي أنه
~~محل وفاق. .
# (ولو رده) - أي: المال المغصوب ونحوه (ورثة غاصب) بعد موته ms1788 وموت مالكه
~~(لورثة مغصوب منه؛ فله) - أي: المغصوب منه ونحوه (مطالبته) - أي: الغاصب
~~ونحوه - (في الآخرة) نصا؛ لأن المظالم لو انتقلت لما استقر لمظلوم حق في
~~الآخرة، ولأنها ظلامة على من مات، ولم يتحلل منها برد ولا تبرئة، فلم تسقط
~~عنه برد غيره لها إلى غير المظلوم، أشبه ما لو ورث الغاصب المغصوب منه،
~~فتصدقوا بالغصب على أجنبي.
### | [فرع يجب على غاصب بلا عذر يمنعه من الرد رد مغصوب فورا]
# (فرع: يجب) على غاصب (بلا عذر) يمنعه من الرد؛ كخوفه على نفسه أو ما بيده
~~من مغصوب وغيره إن ظهر ذلك يؤخذ منه أو يعاقب (رد مغصوب
# PageV04P069
# فورا) من غير تراخ؛ لأنه يأثم باستدامته تحت يده؛ لحيلولته بينه وبين
~~ربه، (فلا تصح توبته) - أي: الغاصب - (بدونه) - أي: الرد - إذ توبته مع
~~بقائه تحت يده وجودها كعدمها.
# (ولو ألقى نحو ريح) كطائر (ثوب غيره بداره) ؛ لزم حفظه؛ لأنه أمانة بيده
~~إلى أن يرده إلى ربه، فإن عرف رب الدار صاحب الثوب (أعلمه به فورا) من غير
~~تراخ، (وإلا) يعلمه فورا وتلف الثوب؛ (ضمنه) رب الدار إن مضى زمن يتأتى فيه
~~إعلامه؛ لأنه لم يستحفظه، (فإن لم يعرفه) - أي: رب الدار صاحب الثوب - فهو
~~(لقطة) تجري فيه أحكامها على ما يأتي.
# (وكذا) حكم (طائر) ألقته ريح أو طفل أو مجنون بداره، وهو (غير ممتنع) ؛
~~كمقصوص الجناح لا يقدر على الفرار من قاصده؛ يجب إعلام ربه به، فإن لم
~~يعلمه حتى تلف ضمنه إن عرف ربه، وإن لم يعرفه فلقطة، وإن كان ممتنعا لم
~~يلزمه حفظه ولا إعلام صاحبه به؛ لأنه لم يزل ممتنعا.
# تتمة: وإن دخل طير مملوك برجه فأغلق عليه الباب ناويا إمساكه لنفسه؛
~~ضمنه؛ لتعديه، وإن لم يغلق عليه أو أغلقه غير ناو إمساكه لنفسه؛ بأن لم
~~يعلم به، أو نوى إمساكه لربه؛ فلا ضمان عليه؛ لعدم تعديه، وهو في الأخيرة
~~محسن، لكن عليه إعلامه فورا إن علمه كما سبق.
### | [فصل فيما يضمن به من المال بلا غصب]
# (فصل: فيما ms1789 يضمن) من المال (بلا غصب: من أتلف) من مكلف أو غيره إن لم
~~يدفعه ربه إليه - ولو كان الإتلاف (سهوا) أو خطأ - (مالا محترما لغيره) -
~~أي: المتلف - (بلا إذن ربه، ومثله) - أي: المتلف - (يضمنه؛ ضمنه) ؛ أي: ضمن
~~المتلف ما أتلفه.
# قال في الشرح: لا نعلم في ذلك خلافا؛ لأنه فوت عليه، فوجب عليه ضمانه كما
~~لو غصبه فتلف عنده، واحترز بالمال عن السرجين النجس والكلب ونحوهما،
~~وبالمحترم عن الصليب وآلات اللهو كالمزمار والطنبور ونحوهما، وبقوله لغيره
~~عما هو لنفسه، وبقوله بلا إذن ربه عما أذن
# PageV04P070
# مالكه المطلق التصرف في إتلافه، فإن المتلف حينئذ يكون وكيلا عن مالكه في
~~الإتلاف، وبقوله ومثله يضمنه، عما يتلفه أهل العدل من مال أهل البغي وعكسه
~~حال الحرب، وعما يتلف المسلم من مال الحربي والحربي من مال المسلم، وعما
~~يتلفه الصغير والمجنون من مال دفعه إليهما مالكه، وعما يتلفه الآدمي من مال
~~ولده وما يتلفه دفعا عن نفسه كما لو صال عليه رقيق أو بهيمة لمعصوم.
# (وإن أكره) إنسان على إتلاف مال غيره المضمون؛ (فمكرهه) يضمنه.
# (ولو) أكره (على إتلاف مال نفسه) - أي: مال المتلف - ضمنه المكره أيضا؛
~~كإكراهه على دفع الوديعة إلى غير ربها؛ لأن الإتلاف من المكره، وأما المكره
~~فهو كالآلة ولإباحة إتلافه ووجوبه، بخلاف قتل ولم يختره؛ فيضمنه؛ لمباشرته
~~ما فيه إبقاء نفسه، وبخلاف مضطر فإنه يأكل ما اضطر إليه باختياره، ويضمن؛
~~لأن المضطر لم يلجئه إلى الإتلاف من يحال الضمان عليه، ولا يضمن ما أتلفه
~~إن كان (غير مال؛ ككلب) ؛ ولو لماشية أو صيد، أو أتلف مال نفسه باختياره،
~~أو أتلف مالا (بإذن ربه الرشيد) ، فلا يضمنه؛ لأنه وكيله في الإتلاف، (أو
~~أتلف غير محترم؛ كصائل) عليه دفعا عن نفسه - ولو آدميا، ويأتي، وكذا لا
~~يضمن ما أتلف (قن مرتد) قبل توبته حيث قبلت، (أو حال قطعه الطريق) ، سواء
~~كان بالعمران أو بالبرية، ومثله متلف (مال حربي وآلة لهو) ؛ لأنهما غير
~~محترمين.
# (ولا يضمنه مثله؛ كمتلف حال قتال بغاة) ؛ لأن قتالهم ms1790 مأذون فيه شرعا، (أو
~~دفع) ماله (لغير رشيد) ؛ فلا يضمن المتلف في هذه الصور كلها، وهذا وإن كان
~~قد علم إجمالا مما تقدم ففيه تنبيه على صور من غير المحترم، (أو) ؛ أي: ولا
~~يضمن ما (أتلفه أب) من مال ابنه بمعنى أنه ليس له مطالبة أبيه حال حياته،
~~فأما بعد الموت فإنه يأخذ من تركته؛ كما يأتي في الهبة.
# (ومن فتح قفصا عن طائر) مملوك محترم، ففات، أو أتلف شيئا؛ ضمنه،
# PageV04P071
# أو فتح إصطبل حيوان، (أو حل قيد قن أو أسير، أو دفع) للقن أو الأسير
~~(مبردا، فبرده) - أي: القيد وفات، أو أتلف شيئا ضمنه، (أو حل فرسا، أو حل
~~سفينة، أو بهيمة غير ضارية ليلا) لا نهارا إذ على أرباب الأموال حفظها من
~~الدواب بالنهار، (ففات) ذلك، بأن ذهب الطائر من القفص، أو دخل إليه حيوان
~~فقتله، أو هرب القن أو الأسير، أو شردت الفرس ونحوها؛ وغرقت السفينة لعصوف
~~ريح أولا، أو عقر شيئا من ذلك بسبب إطلاقه؛ بأن كان الطير جارحا، فقلع عين
~~حيوان.
# وكذا لو حل سلسلة فهد، فقتل أو عقر؛ ضمنه. (أو أتلف) الطائر أو القن أو
~~الغرس ونحوه (شيئا) ؛ كأن كسر إناء، أو قتل إنسانا ونحوه، أو أتلف مالا، أو
~~أتلفت الدابة التي حلها زرعا أو غيره، أو انحدرت السفينة التي حلها على شيء
~~فأتلفته ونحوه؛ ضمنه؛ لأن المباشرة إنما حصلت ممن لا يمكن إحالة الحكم
~~عليه، كما لو نفر الطائر، وأهاج الدابة وأشلى كلبا على صيد، فقتله، أو أطلق
~~نارا في متاع إنسان فإن للنار فعلا، لكن لما لم يمكن إحالة الحكم عليها كان
~~وجوده كعدمه، ولأن الطائر وسائر الصيد من طبعه النفور، وإنما يبقى بالمانع،
~~فإذا أزيل المانع ذهب لطبعه، فكان الضمان على من أزال المانع؛ كمن قطع
~~علاقة قنديل، فوقع، فانكسر، وهكذا حل قيد العبد أو الأسير.
# قال في " الفنون ": إلا ما كان من الطيور يألف الرواح ويعتاد العود؛ فلا
~~ضمان في إطلاقه، (أو حل وكاء) - بكسر الواو - وهو حبل يربط به ms1791 نحو القربة
~~(زق) - بكسر الزاي - أي: ظرف (مائع) فاندفق، أو حل وكاء زق (جامد، فأذابته
~~الشمس) ، فاندفق؛ ضمنه، بخلاف ما لو أذابته نار قربها إليه غيره، فإن قياس
~~المذهب يضمنه مقرب النار. ذكره المجد. (أو بقي) الزق (بعد حله) منتصبا،
~~(فألقته ريح، أو) ألقاه (نحو طير) كحيوان أو زلزلة، (فاندفق) ، فخرج ما فيه
~~كله في الحال، أو خرج قليلا قليلا، أو خرج منه شيء بل أسفله، فسقط، فاندفق،
~~أو ثقل أحد جانبيه
# PageV04P072
# بعد حل في وكائه، فلم يزل يميل قليلا قليلا حتى سقط، (أو هتك حرزا) ،
~~فسرق اللص ما داخله؛ (ضمنه) لتسببه في تلف ذلك، سواء تعقب ذلك فعله أو
~~تراخى عنه؛ فالقرار على السارق.
# ولا يضمن (دافع مفتاح) نحو دار فيها مال (للص) ما سرقه اللص من المال؛
~~لمباشرة اللص للسرقة؛ فهو أولى بإحالة الحكم عليه من المتسبب.
# (أو) ؛ أي: ولا يضمن (حابس مالك دواب، فتلف) الدواب بسبب حبسه. قال في "
~~المبدع ": وينبغي أن يفرق بين الحبس بحق أو غيره.
# (ويتجه ضمانه) - أي: الغاصب - (لو حبسه) ؛ أي: حبس إنسانا (عن طعامه) بعد
~~جعله على النار أو بعد وضع خبزه في التنور، (فاحترق) الطعام أو الخبز بسبب
~~منعه عنه. وهو متجه. .
# (ولو بقي الطائر) الذي فتح قفصه (واقفا، أو) بقيت (الفرس) التي حلها
~~واقفة (حتى نفرهما) إنسان (آخر) ، فذهبا، (ويتجه) أن يكون الإنسان (قاصدا)
~~تنفيرهما، ولا يضمن المار إن نفرا بسبب (مروره) حيث لا صنع له في التنفير،
~~وهو متجه. فإن نفرهما (ضمن المنفر) ؛ لأن سببه أخص، فاختص الضمان به كدافع
~~الواقع في البئر مع حافرها.
# وكذا لو حل
# PageV04P073
# إنسان حيوانا، وحرضه آخر فجنى؛ فضمان جنايته على المحرض، (لا إن طار)
~~الطائر الذي فتح قفصه، (ووقف) على جدار ونحوه، (فنفره) آخر صاحب الجدار أو
~~غيره، فطار؛ لم يضمنه المنفر؛ لأن تنفيره لم يكن سببا لفواته، فإنه كان
~~ممتنعا قبل ذلك، وإن رماه إنسان، فقتله؛ ضمنه الرامي، ولو كان في داره أو
~~في هواء دار غيره؛ ضمنه؛ لأنه لا يمكن منع ms1792 الطائر من الهواء.
# ولو أزال إنسان يد آخر عن عبد أو حيوان، فهرب، إذا كان الحيوان مما يذهب
~~بزوال اليد عنه كالطير والبهائم الوحشية والبعير الشارد والعبد الآبق،
~~فيضمنه من أزال يد ربه عنه لتسببه في فواته، وكذا لو أزال يده الحافظة
~~لمتاعه حتى نهبه الناس، أو أفسدته الدواب أو النار، أو أفسده الماء فيضمنه.
# وإن فتح بابا تعديا فيجيء غيره، فينهب المال، أو يسرقه، أو يفسده بحرق أو
~~غرق؛ فلرب المال تضمين فاتح الباب؛ لتسببه في الإضاعة والقرار على الآخذ
~~لمباشرته، فإن ضمنه رب المال؛ لم يرجع على أحد، وإن ضمن الفاتح رجع على
~~الآخذ.
# (وإن ضربه) ؛ أي: ضرب إنسان يد آخر (فوقع من يده دينار) ، فضاع؛ ضمنه
~~الضارب؛ لتسببه في الإضاعة، أو ضربه، (فأوقع عمامته) أو هزه حتى سقطت عن
~~رأسه، فتلفت لوقوعها في نار ونحوها، أو سقطت في زحام بسبب هزه ونحوه،
~~فضاعت؛ ضمنها الذي سقطت بفعله؛ لتعديه.
# قال في شرح الإقناع " قلت: فإن وقعت في نحو قدر ينقصها؛ فعليه أرش النقص،
~~(أو أسند عمودا) أو نحوه (بجداره) المائل ليمنعه من السقوط، (فأزاله) - أي:
~~العمود ونحوه - (آخر) تعديا، (فسقط الجدار في الحال؛ ضمن) الرافع للعمود
~~ونحوه؛ لتعديه.
# وإن حل إنسان رباط دابة عقور وجنت بعد حلها، أو فتح إصطبلها ونحوه؛ ضمن
~~الحال ونحوه جنايتها؛ لأنه السبب فيها؛ كما لو
# PageV04P074
# حل سلسلة فهد، أو حل ساجور كلبه، فعقر؛ فالضمان على الحال؛ لتسببه.
~~والساجور خشبة تجعل في عنق الكلب.
# ولو فتح إنسان بثقا - بتقديم الموحدة - وهو الجسر الذي يحبس الماء، فأفسد
~~بمائه زرعا أو بنيانا أو غراسا؛ ضمن فاتح البثق ما تلف بسببه. قال في " شرح
~~الإقناع " قلت: وعلى قياسه لو فات ربه ري شيء من الأراضي فيضمن.
# (ويضمن مغر ما أخذه ظالم بإغرائه ودلالته) ؛ لتسببه فيه، أفتى به ابن
~~الزيزاني البغدادي، ولعله جواب سؤال؛ فلا يحتج بمفهومه، وأنه يكتفى
~~بالإغراء والدلالة؛ لأنه يصدق عليه أنه تسبب في ظلمه؛ فهو كالذي بعده.
# ويضمن (كاذب) ما غرم مكذوب عليه عند ms1793 ولي الأمر (بسبب كذبه) ؛ لأنه تسبب
~~في ظلمه، وله الرجوع على الآخذ منه؛ لأنه المباشر. ومثله من شكا إنسانا
~~ظلما، فأغرمه شيئا لحاكم سياسي، كما أفتى به قاضي القضاة الشهاب ابن
~~النجار.
# قال في " شرح الإقناع ": ولم يزل مشايخنا يفتون به، بل أغرمه شيئا لقاض
~~ظلما؛ كان له الرجوع به عليه؛ كما يعلم مما تقدم في الحجر فيما غرمه رب
~~الدين بمطل المدين ونحوه؛ لأنه بسببه.
# (ومن ربط) دابة في طريق - ولو واسعا - (أو أوقف دابة بطريق - ولو واسعا)
~~- ويده عليها؛ بأن كان راكبا أو نحوه، فأتلفت شيئا؛ ضمنه من ربطها، أو
~~أوقفها، أو جنت بيد أو رجل أو فم؛ ضمن رابطها وموقفها؛ لحديث النعمان بن
~~بشير مرفوعا: «من أوقف دابة في سبيل من سبل المسلمين أو في سوق من أسواقهم،
~~فأوطأت بيد أو رجل فهو ضامن» . رواه الدارقطني.
# ولأن طبع الدابة الجناية بفمها أو رجلها، فإيقافها في الطريق كوضع الحجر
~~ونصب السكين فيه، وظاهر كلامهم أنه لا يضمن جناية ذنبها، (أو) ربط دابة (ب)
~~طريق (ضيق، ورفست ضاربها) ، فمات أو تلف شيء برفسها؛ ضمنه موقفها، ذكره ابن
~~عقيل في الفنون "، وظاهره لو كانت واسعة لا ضمان؛ لعدم حاجته إلى ضربها
# PageV04P075
# فهو الجاني على نفسه.
# (أو ترك بها) - أي: الطريق - (طينا أو خشبة أو عمودا أو حجرا) ، لا لنحو
~~مطر ليمر عليه الناس، (أو كيس دراهم، أو ألقى) فيها (نحو قشر بطيخ) ؛ كقشور
~~الخيار والباقلا، فزلق به إنسان؛ ضمنه ملقي الطين أو القشر، (أو أسند خشبة
~~إلى حائط) ، وظاهره " ولو مال إلى السقوط (بها) - أي: الطريق -، (أو رشها)
~~، فتلف بسببه شيء من آدمي أو دابة أو غيرهما؛ (ضمن) الملقي الشيء مما تقدم
~~(ما تلف بذلك) ؛ لحصوله بتعديه، لكن لو كان الرش لتسكين الغبار على
~~المعتاد؛ فلا ضمان، على ما يأتي في الجنايات.
# (ومن اقتنى كلبا عقورا) بأن يكون له عادة بالعقر، أو اقتنى [كلبا] (لا
~~يقتنى) ؛ بأن لا يكون كلب صيد ولا زرع ولا ماشية، (أو) اقتنى كلبا (أسود
~~بهيما) ms1794 ؛ بأن لا يكون فيه لون غير السواد - (ولو) كان اقتناؤه - (لصيد، أو)
~~اقتنى (أسدا أو نمرا أو ذئبا) أو اقتنى (هرا تأكل الطيور، وتقلب القدور
~~عادة مع علمه) بحالها، فعقرت، أو خرقت ثوبا بمنزله؛ ضمنها مقتنيها؛ لأنه
~~متعد باقتنائه إذن؛ فإن لم يكن للهر عادة بذلك؛ لم يضمن صاحبه ما أتلفه؛
~~لعدم عدوانه باقتنائه ما لا عادة له بذلك كالكلب الذي ليس بعقور إذا اقتناه
~~لنحو صيد ولم يكن أسود بهيما، فإن صاحبه لا يضمن جنايته، (أو) اقتنى (نحو
~~دب وقرد) وأسد (وصقر وباز وكبش معلم لنطاح، فعقر أو خرق ثوبا، أو أتلف
~~شيئا؛ [ضمنه] ) لتعديه باقتنائه، ولا فرق في ضمان إتلاف ما لا يجوز اقتناؤه
~~مما تقدم بين الإتلاف في الليل والنهار؛ لأنه للعدوان، بخلاف البهائم من
~~إبل وبقر وغنم ونحوها إلا أن يخرق ثوب (من دخل منزل ربه بلا إذنه أو) دخل
~~به - أي: بإذنه - (ونبهه) رب المنزل (بذلك) ؛ أي: بأن الكلب ونحوه عقور أو
~~غير موثوق بنحو حبل؛ [فلا يضمن رب المنزل؛ لأنه إذا دخل بغير إذنه هو
~~المتعدي بالدخول] ، وإن كان بإذنه ونبهه على أنه عقور أو غير موثوق، فقد
~~أدخل الضر على نفسه على بصيرة
# PageV04P076
# (ويتجه) أنه يلزمه تنبيهه (قبل رؤيته) - أي: رؤية الحيوان للداخل
~~[وإعلامه بأن الحيوان] مفترس [ليكون] متيقظا لدفعه عن نفسه، وهو متجه.
# (ولو حصل عنده نحو كلب عقور) كقرد أو ذئب (أو سنور ضار من غير اقتناء
~~واختيار، فأفسد) بغير ما ذكر من عقر وخرق ثوب؛ بأن أفسد ببول أو ولوغ في
~~إناء؛ لأن هذا لا يختص بالكلب العقور؛ (لم يضمن) ؛ لأنه لم يحصل الإفساد
~~بسببه.
# (ويجوز قتل هر بأكل لحم ونحوه) كالفواسق على الصحيح من المذهب، وقدمه في
~~" الفروع ".
# وفي " الترغيب " له قتلها إذا لم تندفع إلا به كالصائل.
# (ومن أجج نارا) ؛ أي: أوقدها حتى صارت تلتهب (عادة) - أي: بلا إفراط ولا
~~تفريط - بحيث لا تسري في العادة، أججها (بملكه) كفي داره أو على سطحه،
~~(ويتجه ولو) كان ملكه (لمنفعة) ms1795 الدار كملكه منفعتها (بإجارة) أو إعارة،
~~فتعدى ذلك إلى ملك غيره، فأتلفه؛ لم يضمن الفاعل؛ لأن ذلك ليس من فعله ولا
~~تعديه ولا تفريطه. وهو متجه.
# وكذا لو مر في الطريق العامة ومعه نار يحملها إلى أرضه وداره، فهبت بها
~~الريح غير متعد، وهو محق في مروره في الطريق؛ لأن له حقا في المرور، بخلاف
~~الطريق الخاص، (أو سقاه) ؛ أي: سقى مواتا، أو ملكه، (فتعدى) ذلك السقي
~~(لملك غيره) - أي: الفاعل - لم يضمن؛ لأنه لم يتعد ولم يفرط.
# (ولو) سرى ما أججه من النار بملكه (بطريان ريح) إلى ملك غيره.
# PageV04P077
# (فأتلفه؛ لم يضمن) ] إذا كان التأجج جرت به العادة بلا إفراط ولا تفريط،
~~(فإن أفرط بكثرة) ؛ بأن أجج نارا تسري عادة؛ لكثرتها، أو فتح ماء كثيرا
~~يتعدى مثله، (أو فرط بنحو نوم) كإهمال؛ بأن ترك النار مؤججة والماء مفتوحا،
~~ونام عن ذلك، أو أهمله؛ ضمن؛ لتعديه أو تقصيره، كما لو باشر إتلافه، أو
~~فرط؛ بأن أججها في (وقت ريح) شديدة تحملها إلى ملك غيره؛ ضمن؛ لتعديه، وكذا
~~لو أججها قرب زرب أو حصيد.
# ذكره الحارثي (أو) أوقد نارا بمكان (غصب؛ ضمن) مطلقا، سواء فرط أو أسرف
~~أو لا، وإن لم يكن للسطح سترة وبقربه زرع ونحوه والريح هابة، أو أرسل في
~~الماء ما يغلب ويفيض؛ ضمن، وإن منع من ذلك لأذى جاره؛ ضمن وإن لم يسرف قال
~~في " الإنصاف " (كما لو يبس بها) - أي بالنار التي أوقدها - (أغصان شجر
~~غيره) ؛ ضمنها موقد النار؛ لأن ذلك لا يكون إلا من نار كثيرة (إلا أن تكون)
~~الأغصان (بهوائه) ؛ فلا يضمن، لأنه لا يمنع من التصرف في ملكه.
# (ويتجه) لموقد النار في ملكه أن يأمر رب الأغصان بليها عن هوائه، فإن
~~أمره بذلك، (وامتنع من ليها) ، ويبست؛ لم يضمن؛ لأن امتناعه دليل رضاه
~~بذلك، وهو متجه.
# (ومن) (بنى) دكة ونحوها، (أو حفر) بنفسه، أو حفر (أجيره، أو) حفر (قنه) -
~~ولو أعتقه بعد - (بأمره بئرا لنفسه) ؛ أي: ليختص بنفعها (في فنائه) ،
~~الفناء ككساء قاله ms1796 في القاموس، (وهو ما كان خارج الدار قريبا منها)
# PageV04P078
# سواء حفر أو بنى بإذن الإمام أو بغير إذنه، وسواء حفر نحو البئر في حده
~~ونصفها في فنائه؛ (ضمن ما تلف بها) - أي: البئر، وكذا الدكة؛ لأنه تلف حصل
~~بسبب تعديه ببنائه أو حفره في مكان مشترك بغير إذن أهله لغير مصلحتهم،
~~فأشبه ما لو نصب في فنائه سكينا فتلف به شيء؛ كحفر (أجيره الحر) بئرا في
~~فنائه، فيضمن الأجير الحافر ما تلف بها، سواء حفرها بأجرة أو لا؛ لأنه هو
~~المتعدي، ومحل ذلك (إن علم) الأجير (الحال) ؛ أي: أنها ليست ملك الآذن؛ (إذ
~~الأفنية ليست بملك) ، ولهذا قال القاضي: لو باع الأرض بفنائها لم يصح
~~البيع؛ لأن الفناء ليس بملك، (بل مرافق) ؛ وإن جهل الحافر أنها في ملك
~~الغير؛ فالضمان على الآمر لتقريره الحافر، وكذا لو جهل الباقي، فلو ادعى
~~الآمر علم الحافر والباني، وأنكراه (فقولهما؛ لأن الأصل عدمه.
# وإن حفر العبد أو بنى بالفناء أو الطريق) الواسع أو الضيق (بلا إذن سيده)
~~؛ فيتعلق الضمان (في رقبته) ؛ كسائر الجنايات التي لم يأذن فيها سيده، وإن
~~عتقه السيد بعد الحفر أو البناء بغير إذنه، ثم تلف بسبب ذلك شيء (فما تلف
~~بعد عتقه) ؛ فعلى العبد ضمانه (في ذمته) دون سيده؛ لاستقلاله بالجناية.
# يضمن من حفر بئرا (في موات لتملك أو ارتفاق) لنفسه، (ويتجه أو) حفر بئرا
~~(يملكه) ؛ إذ للإنسان التصرف في ملكه كيف شاء، وهو متجه. أو حفرها (في
~~سابلة واسعة) - أي: طريق مسلوك (لنفع عام) .
# نص عليه، وعليه أكثر الأصحاب؛ لأنه مأذون فيه شرعا، كما لو حفرها ليجتمع
~~فيها ماء المطر، أو لينبع منها الماء ليشرب المارة؛ فلا يضمن؛ لأنه محسن -
~~(ولو لم يجعل عليها حاجزا) - لكن ينبغي لمن حفر بئرا كذلك أن يجعل عليها
~~حاجزا لتعلم به، فتتوقى.
# PageV04P079
# (ويتجه) أنه (لا يضمن من) حفر بئرا في موات ونحوها، ولم يجعل عليها
~~حاجزا، أو (لم يسد بئره سدا يمنع الضرر) ، خلافا للشيخ تقي الدين حيث أوجب
~~عليه ضمان ما تلف ms1797 بها.
# ويتجه (أن ما فتحه) الإنسان (لنفسه من آبار) متروكة (قديمة) يكون فتحه
~~لها (بمنزلة إحداثها) ضررا ونفعا، فلو فعله (بملكه) ونحوه (لا يضمن) ما تلف
~~بسببه؛ لأنه مأذون فيه شرعا، ولو كان فتحه لها (بغيره) - أي: بغير ملكه
~~ونحوه - (يضمن) ؛ لتعديه، (ويلزمه) - أي: فاتحها - (سدها) - أي: سد التي
~~فتحها في ملك الغير - (سدا) بحيث (يمنع الضرر) بالمارة، (ولعله) - أي: ما
~~ذكر - (مراد الشيخ تقي الدين - رحمه الله تعالى -) ، وهو اتجاه حسن.
# (أو بنى فيها) - أي: السابلة الواسعة (نحو مسجد) كمدرسة وزاوية (وخان بلا
~~ضرر) بالمارة بإحداث ذلك، ولو فعله (بلا إذن إمام) ؛ لم يضمن ما تلف بذلك؛
~~لأنه محسن.
# قال الشيخ تقي الدين: حكم ما بني وقفا على المسجد في هذه الأمكنة حكم
~~بناء المسجد؛ (كبناء جسر) - بفتح الجيم وكسرها - وهو القنطرة ليمر عليه
~~الناس، وكذا فعل ما تدعو الحاجة إليه لنفع الطريق وإصلاحها كإزالة الماء
~~والطين عنها وتنقيتها مما يضر فيها
# PageV04P080
# كقشر بطيخ (ووضع حجر بطين ليطأ عليه الناس وحفر هدف) - وهو ما علا في
~~الطريق بحيث تساوي غيرها -.
# (وقلع حجر) في الأرض يضر بالمارة ووضع الحصى في حفرة في الأرض ليملأها
~~وتسقيف ساقية فيها؛ فهذا كله مباح لا يضمن ما تلف به؛ لأنه إحسان ومعروف.
# وإن فعل (ما فيه نفع) عام كأن حفر بئرا أو بنى مسجدا أو خانا ونحوه في
~~الطريق، فتلف فيه شيء؛ لم يضمن.
# وإن فعل شيئا (لنفع خاص) بنفسه، أو كان يضر بالمارة؛ كأن حفر البئر في
~~القارعة أو بطريق (ضيقة) ؛ فإنه (يضمن) ما تلف بها سواء فعله لمصلحة عامة
~~أو لا، بإذن الإمام أو لا؛ لما فيه من الضرر، (ونقل المروذي) - بتشديد
~~الراء - حكم (هذه المساجد التي بنيت في الطريق تهد) ، ومسألة محمد بن يحيى
~~الكحال يزيد في المسجد من الطريق قال: لا يصلى فيه، (ويتجه حمله) - أي: حمل
~~جواب سؤال المروذي على ما إذا كانت المساجد ونحوها بطريق (ضيقة) ؛ لما فيه
~~من الضرر بالمارة، وهو متجه.
# ونقل حنبل أنه سئل عن ms1798 المساجد على الأنهار قال: أخشى أن يكون من الطريق،
~~وسأله ابن إبراهيم عن ساباط فوقه مسجد أيصلى فيه قال: لا يصلى فيه إذا كان
~~من الطريق.
# (ومن أمر حرا بحفر بئر أو بناء بملك غيره) - أي: غير الآمر (بأجرة أو لا)
~~بأجرة فحفر المأمور، وتلف بها شيء؛ (ضمن ما تلف به حافر) علم ذلك، وضمن
~~(بأن علم) أن الأرض ملك لغير الآمر، نص عليه.
# (ويحلف) أي: الحافر والباني إن أنكر العلم بأنه ملك غير الآمر، وادعى
~~الآمر علمه؛ لأن الأصل عدمه، (وإلا) يعلم حافر بذلك، أو كان المأمور قن
~~الآمر؛ فآمر يضمن ما تلف لتغريره
# PageV04P081
# (ويضمن سلطان آمر) بحفر بئر أو بناء في ملك غيره (وحده) - أي: دون حافر
~~وبان - وظاهره سواء علم أن الأرض ملك غير السلطان أو لا؛ لأنه لا تسعه
~~مخالفته أشبه ما لو أكره عليه.
# (ومن بسط بمسجد ونحوه) كمدرسة وزاوية (حصيرا أو بارية) ، وهي الحصير
~~المنسوج، قال في " القاموس ": ويطلق بالشام على ما ينسج من قصب، ولعله
~~مرادهم بقرينة العطف (أو) بسط في مسجد ونحوه، (بساطا أو علق) فيه، (أو أوقد
~~فيه قنديلا، أو نصب فيه بابا أو) نصب فيه (عمدا) لمصلحة، كنشر نحو ثوب
~~عليها أو نصب فيه (رفا لنفع الناس) ؛ لم يضمن ما تلف به.
# هذا المذهب، وعليه جماهير الأصحاب، واختاره الأكثر
# (ويتجه منه) - أي ما ذكر - (جواز وضع خزائن) في المسجد (كذلك) ؛ لأنها في
~~معنى الرفوف، غير أن لها أغلاقا لحفظ أمتعة ملازمي المسجد، ولا يجوز وضع
~~الخزائن (ببقع المصلين) ؛ لأنها تشغلها فيما لم تبن له، ولو وضع في المسجد
~~خزانة، وجعلها (لنفسه) فقط (يحرم) عليه ذلك؛ لأنه تحجير بغير حق وهو ممتنع.
# (ولا يصح إيجارها) - أي: الخزائن مطلقا - سواء وضعها لنفع ملازمي المسجد
~~أو لنفسه، (ويجب زوالها) - أي: إزالتها - لأنها من المنكر، وهو متجه.
# (أو سقفه) - أي: المسجد (أو بنى جداره أو) بنى (منبره) ، وتلف بذلك شيء؛
~~لم يضمنه؛ لأنه محسن كوضعه في مسجد غير مبلط حصى، وسواء أذن فيه الإمام ms1799 أو
~~لا.
# (ويتجه) أنه له بناء منبر على العادة، فإن بناه، (ولم يفحش في كبره) جاز،
~~(وإلا) بأن بناه زائدا على القدر المعتاد (حرم عليه) هذا البناء، (وضمن) ما
~~تلف به؛ (لأنه تحجير لبقعة المسجد) كحفره بئرا فيه؛ إذ
# PageV04P082
# البقعة مستحقة للصلاة فتعطيلها عدوان يضمن ما تلف بها، وهو متجه
# (أو جلس) في المسجد، (أو اضطجع) فيه (أو قام فيه) - أي: المسجد - مسلم،
~~فعثر به حيوان، فتلف، أو نقص لم يضمن نقصه ولا تلفه (غير كافر) ، أما
~~الكافر فيضمن، وغير نحو جنب كحائض ونفساء (فيحرم) عليهم ذلك، ويضمنون، أو
~~جلس، أو اضطجع، أو قام (في طريق واسع لا ضيق) يضر بالمارة؛ فيضمن فإن فعل
~~شيئا من ذلك وقد أبيح له فعله، (فعثر به حيوان، لم يضمن ما تلف) أو نقص
~~(به) لأنه فعل مباحا لم يتعد به على أحد في مكان له فيه حق، أشبه ما لو
~~فعله بملكه، ويضمن إن كان محرما كالجلوس في المسجد مع الجنابة بلا وضوء، أو
~~مع الحيض أو النفاس، أو مع إضرار المارة بإقامته في الطريق الضيق، لا قيامه
~~فيه.
# قال في " الإنصاف ": وأما القيام فلا ضمان به بحال، لأنه من مرافق الطرق،
~~فهو كالمرور.
# (وإن أخرج) إنسان (جناحا) وهو الروشن، أو أخرج (نحو ميزاب) كساباط، أو
~~أبرز حجرا في البنيان (إلى طريق نافذ) بلا إذن الإمام أو نائبه في ذلك بلا
~~ضرر؛ إذ ليس للإمام أن يأذن بما فيه ضرر، (أو) أخرج ذلك إلى طريق (غيره) -
~~أي: غير نافذ - (بلا إذن أهله) .
# فسقط ذلك المخرج، (فأتلف شيئا - ولو) كان سقوطه (بعد بيع - وقد طولب)
~~البائع (بنقضه قبله) - أي: البيع - (ضمنه) ؛ لحصول التلف بما أخرجه إلى
~~هواء الطريق.
# ومفهومه أنه إذا سقط بعد البيع، ولم يكن طولب بنقضه قبل البيع؛ لا ضمان
~~عليه ولا على المشتري؛ لأنه لم يطالب بنقضه، وكذلك إن وهبه وأقبضه قبل
~~الطلب، ثم سقط، فأتلف شيئا؛ لم يضمنه الواهب؛ لأنه ليس ملكه ولا الموهوب
~~له؛ لأنه لم يطالب، وكذلك لو ms1800 صالح به أو جعله صداقا أو عوضا
# PageV04P083
# في خلع أو طلاق أو عتق.
# ومحل الضمان (ما لم يأذن فيه) - أي: الجناح والميزاب والساباط المخرج إلى
~~الطريق النافذ (إمام أو نائبه - ولا ضرر) على المارة بإخراجه - فإن أذن فيه
~~فأخرج فلا ضمان؛ لأن النافذ حق للمسلمين، والإمام وكيلهم، فإذنه كإذنهم،
~~(ومع) وجوب (ضمان) بأن أخرج ذلك بدون إذن الإمام، وطولب، أو بإذنه، وفيه
~~ضرر، أو بطريق غير نافذ بدون إذن أهله، والتالف آدمي؛ (فديته على العاقلة)
~~- أي: عاقلة رب المخرج - لأنها تحمل دية الخطأ وشبه العمد، فإن أنكرت
~~العاقلة كون المخرج لصاحبهم، أو أنكروا مطالبته بنقضه حيث اعتبرت، أو
~~أنكروا تلف الآدمي؛ لم يلزمهم شيء إلا أن يثبت ببينة؛ لأن الأصل عدم
~~الوجود.
# (وإن مال حائطه) بعد أن بناه مستقيما (لغير ملكه) ، سواء كان مختصا كهواء
~~جاره، أو مشتركا كالطريق، (أو شق) حائطه (ولو) كان شقه (عرضا) - إذا تشقق
~~الحائط طولا مع استقامته لا أثر له.
# وأما تشققه عرضا فإنه يخشى عليه الوقوع كالمائل، (وأبى) ربه (هدمه حتى
~~أتلف شيئا) بسقوطه عليه؛ (لم يضمنه) نص عليه، وهو المذهب؛ لأنه لم يتعد
~~ببنائه، ولا فرط في ترك نقضه؛ أشبه ما لو سقط من غير ميل - (ولو طولب بنقضه
~~قبل) سقوطه - لعدم تعديه بذلك لأنه بناه في ملكه، ولم يسقط بفعله، (خلافا
~~له) - أي: " للإقناع " - فإنه قال: وعنه إن طولب بنقضه، وأشهد عليه، فلم
~~يفعل؛ ضمن، واعتمد هذا مع أنه مبني على ضعيف، وقد علمت أن المعمول عليه ما
~~جنح المصنف إليه.
# فائدة: وإن بناه مائلا إلى ملك غيره بإذنه أو مائلا إلى ملك نفسه، أو مال
~~الحائط إلى ملك ربه؛ لم يضمن ربه ما تلف به؛ لعدم تعديه.
# (وإن بناه) - أي: الحائط (مائلا للطريق) ؛ ضمن ما تلف به، (أو) بناه
~~مائلا إلى (ملك غيره بلا إذنه؛ ضمن) ما تلف به - ولو لم يطالب بنقضه -
~~لتسببه بذلك.
# PageV04P084
### | [تتمة أحدث بركة للماء فنزل إلى جدار جاره فأوهاه وهدمه]
# تتمة: وإن أحدث بركة للماء أو ms1801 كنيفا أو مستحما، فنزل إلى جدار جاره،
~~فأوهاه وهدمه؛ ضمنه؛ لأن هذه الأسباب تتعدى؛ ذكره في " الفصول " و "
~~التلخيص " قالا: وللجار منعه النزول إلى جدار جاره وقالا أيضا: الدق الذي
~~يهدم الجدار مضمون السراية؛ لأنه عدوان محض.
### | [فصل في جناية البهائم]
# (ويضمن رب بهائم ضارية) - أي معتادة بالجناية - (عالم بضريانها أو أمر
~~بإمساكها من لم يعلم بها) ؛ أي: بأنها ضارية ما أتلفته، (و) كذلك يضمن (رب
~~جوارح وشبهها) - أي: الجوارح - (ما أتلفته من نفس ومال) .
# قال في " الفصول ": من أطلق كلبا عقورا أو دابة رفوسا أو عضوضا على الناس
~~وخلاه في طرقهم ومصاطبهم ورحابهم، فأتلف مالا أو نفسا؛ ضمن؛ لتفريطه، وكذا
~~إن كان له طائر جارح؛ كالصقر والبازي، فأفسد طيور الناس وحيواناتهم انتهى.
~~قال في " الإنصاف ": وهو الصواب.
# (وإذا عرفت البهيمة بالصول؛ وجب على مالكها وغيره إتلافها) دفعا لضررها
~~قاله في " الانتصار ".
# وحيث جاز إتلافها فله أن يتلفها بالمعروف - أي: على وجه لا تعذيب فيه -
~~لحديث: «إذا قتلتم فأحسنوا القتلة» .
# ولا يضمن البهيمة المعروفة بالصول إذا قتلت حال صولها؛ لأنها غير محترمة؛
~~كمرتد وزان محصن
# (ولو حالت) الدابة (بينه) - أي: بين إنسان - (وبين ماله، ولم تندفع بلا
~~قتل؛ قتلها) ، ولا شيء عليه لو كانت مملوكة لغيره؛ لأنه قتلها دفعا لشرها.
# (ويتجه) حيث جاز له قتلها إزالة لضررها بالحيلولة بينه وبين ماله؛ فعليه
~~أن يسمي عليها إن كانت مأكولة اللحم لئلا يضيعها على ربها.
# (فلو) قتلها، و (لم يسم) عليها سهوا لا جهلا؛ فلا شيء عليه؛ لسقوط
~~التسمية بذلك، وإن ترك التسمية (عمدا؛ ضمن) لربها (قيمتها مذكاة) ؛ لأنه
~~أتلفها عليه، وهو متجه.
# PageV04P085
# ولا يضمن (رب) بهائم (غير ضارية) - أي: معروفة بالصول - وغير جوارح
~~وشبهها ما أتلفته إن لم تكن يده عليها، هذا المذهب، وعليه الأصحاب، (ولو)
~~كان ما (أتلفته) البهيمة (صيدا بالحرم) ؛ لقوله - عليه الصلاة والسلام -: (
~~«العجماء جرحها جبار» ) . متفق عليه. أي: هدر، فإن كانت ضارية ضمن.
# (ويضمن) جناية دابة (مطلقا) سواء كانت ضارية أو لا (راكب وسائق وقائد)
~~لدابة، مالكا ms1802 كان أو غاصبا أو مستأجرا أو مستعيرا أو موصى له بنفعها أو
~~مرتهنا (قادر على التصرف فيها) ؛ لأن العاجز عن التصرف وجوده كعدمه.
# (ويتجه اشتراط تكليفه) - أي: المتصرف القادر على التصرف - إذ الأحكام
~~تناط بالمكلف دون غيره، وهو متجه.
# (جناية يدها وفمها وولدها) ، ولو لم يفرط؛ لأنه تبعها، وظاهره سواء جنى
~~بيده أو فمه أو رجله أو ذنبه.
# ولو قيل: يضمن منه ما يضمن منها فقط لكان له وجه (ووطئها برجلها) ؛ لحديث
~~النعمان بن بشير مرفوعا: «من أوقف دابة في سبيل من سبل المسلمين أو في سوق
~~من أسواقهم فأوطأت بيد أو رجل؛ فهو ضامن» . رواه الدارقطني.
# ولأن
# PageV04P086
# فعل البهيمة منسوب إلى من هي بيده إذا كان يمكنه حفظها، و (لا) يضمن (ما
~~نفحت بها) - أي: برجلها - من غير سبب؛ لما روى سعيد مرفوعا: «الرجل جبار» .
~~رواه أبو داود. وفي رواية أبي هريرة: «رجل العجماء جبار» .
# فدل على وجوب الضمان في جناية غيرها، وخصص بالنفح دون الوطء؛ لأن من بيده
~~الدابة يمكنه أن يجنبها وطء ما لا يريد أن تطأه بتصرفه فيها، بخلاف نفحها،
~~فإنه لا يمكنه أن يمنعها منه، وحيث وجب الضمان وكان المجني عليه مما تحمله
~~العاقلة؛ فهي عليها؛ كما صرح به المجد في شرحه بما يقتضي أنه محل وفاق.
# (ويتجه) أو؛ أي: ولا يضمن المتصرف بدابة ما نفحته (برأسها) ؛ لأن الدابة
~~الجموح من شأنها عدم الانقياد خصوصا إذا استجبنت المتصرف، فإنها تتصرف فيه
~~تصرف الغلام في فرخ طير الحمام كما هو مشاهد.
# هذا مقتضى كلام المصنف، لكن القواعد تأباه إذا عدم ضمان نفح الرجل؛ لأن
~~لا يمكنه المنع منه، وأما الرأس فلا يعجز القادر على التصرف عن ضبطه،
~~فجنايتها به دليل على تفريطه.
# قال الحارثي: والبهيمة النزقة التي لا تنضبط بكبح ولا نحوه؛ ليس له
~~ركوبها بالأسواق، فإن ركب ضمن لتفريطه، وكذا الرموح والعضوض انتهى.
# ومحل عدم ضمان ما نفحت برجلها، (ما لم يكبحها) ؛ أي: يجذبها بلجام (فوق
~~العادة، أو) ما لم (يضرب وجهها) ؛ فيضمن؛ لتسببه في ms1803 جنايتها، ولو فعل ذلك
~~لمصلحة تدعو إليه.
# (ولا) يضمن من بيده دابة (جناية ذنبها) لأنه لا يمكن التحفظ منها (ويتجه
~~أو) ؛ أي ولا يضمن متصرف بدابة (سقوط حملها) إذا لم
# PageV04P087
# يفرط بشده؛ إذ حفظه عن السقوط بعد إحكام الشد فوق الطاقة، ولا تكلف نفس
~~إلا وسعها، وهو متجه.
# (ويضمن) جنايتها (مع سبب) للجناية (كنخس وتنفير فاعله) ؛ لأنه المتسبب في
~~جنايتها، (دونهم) - أي: دون الراكب والسائق والقائد.
# وإن جنت البهيمة على من نفرها أو نخسها، (فأتلفته) فالجناية (هدر) ؛ لأنه
~~السبب في الجناية على نفسه.
# (وإن تعدد راكب) اثنان فأكثر، فجنت جناية مضمونة؛ (ضمن الأول) ما يضمنه
~~المنفرد؛ لأنه المتصرف فيها والقادر على كفها، (أو) ؛ أي: ويضمن (من خلفه
~~إن انفرد بتدبيرها لعجز الأول) بصغر أو مرض أو عمى، (وإن اشتركا) - أي:
~~الراكبان - (في تدبيرها، ولم يكن إلا سائق وقائد؛ اشتركا في الضمان) ؛ لأن
~~كلا منهما لو انفرد لضمن، فإذا اجتمعا ضمنا، (ويشارك راكب معهما) - أي:
~~السائق والقائد - كلا منهما (مع أحدهما) من سائق أو قائد في ضمان جناية
~~الدابة؛ لأن كلا منهم لو انفرد مع الدابة انفرد بالضمان، فكذا إذا اجتمع مع
~~غيره.
# (ويتجه) أن محل مشاركة الدابة في الضمان (إن شارك) السائق والقائد أو
~~أحدهما (في تدبير) الدابة، أما إذا كان تدبيرها غير منوط به، كراكب الهودج
~~والمحفة ونحوهما؛ فينبغي عدم تضمينه شيئا؛ لأنه لم يشارك في التدبير، وهو
~~متجه.
# PageV04P088
# (وإبل) مقطرة كبهيمة واحدة، (وبغال مقطرة، كواحدة، على قائدها الضمان)
~~لما جنت كل واحدة من القطار؛ لأن الجميع إنما تسير بسير الأول، وتقف بوقفه،
~~وتطأ بوطئه، وبذلك يمكنه حفظ الجميع عن الجناية، (ويشاركه) - أي: القائد -
~~(سائق في أولها) - أي: المقطرة (في) جناية (جميعها، و) يشارك سائق (في
~~آخرها في) جناية (الأخير فقط، و) يشارك سائق (فيما بينهما) - أي: الأول
~~والأخير - (فيما باشر سوقه وفيما بعده) ، دون ما قبله؛ لأنه ليس بسائق له
~~ولا بتابع لما يسوقه، فانفرد به القائد (وإن انفرد راكب على أول قطار ضمن)
~~الراكب (جناية الجميع) . قاله ms1804 الحارثي؛ لأن ما بعد الراكب إنما يسير بسيره،
~~ويطأ بوطئه، فأمكن حفظه عن الجناية، فضمن كالمقطور على ما تحته وسواء كان
~~الراكب والسائق والقائد مالكا أو أجيرا أو مستأجرا أو مستعيرا أو موصى له
~~بنفعها.
# قال في شرح الإقناع ": فعلى هذا إن كان معه سائق؛ فعلى ما سبق من التفصيل
~~إذا كان سائق وقائد، وإن كان المنفرد بالقطار راكبا أو سائقا على غير
~~الأول؛ ضمن جناية ما هو راكب عليه أو سائق له وما بعده، دون ما قبله.
# (ولو انفلتت دابة ممن) هي (بيده، فأفسدت) شيئا؛ (فلا ضمان) على أحد؛
~~لحديث: «العجماء جرحها جبار» وتقدم (فلو استقبلها إنسان، فردها؛ ضمن) .
# هذا قياس قول الأصحاب قاله الحارثي (ويتجه) أن راد الدابة يضمن ما أتلفه
~~إن ردها من عند نفسه، لا إن ردها (بأمر ربها) ، فإن ردها بأمر ربها
~~(ليمسكها) ؛ فلا ضمان عليه؛ لأنه محسن. وهو متجه.
# (ويضمن ربها) - أي: الدابة - (ومستعير ومؤجر ومودع) ومرتهن وأجير لحفظها
~~وموص له بنفعها (ما أفسدت من نحو شجر وزرع) وغيرهما
# PageV04P089
# كثوب خرقته أو مضغته أو وطئت عليه ونحوه (ليلا) فقط نصا.
# لما روى مالك عن الزهري عن حرام بن سعد بن محيصة: «أن ناقة للبراء دخلت
~~حائط قوم، فأفسدت، فقضى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أن على أهل
~~الأموال حفظها بالنهار، وما أفسدت؛ فهو مضمون عليهم» قال ابن عبد البر: هذا
~~وإن كان مرسلا؛ فهو مشهور، وحدث به الأئمة الثقات، وتلقاه فقهاء الحجاز
~~بالقبول، ولأن العادة من أهل المواشي إرسالها نهارا للراعي وحفظها ليلا،
~~وعادة أهل الحوائط حفظها نهارا، فإذا أفسدت شيئا ليلا كان من ضمان من هي
~~بيده (وإن فرط في حفظها) ؛ بأن لم يضمها بحيث لا يمكنها الخروج.
# فإن ضمها من هي بيده، فأخرجها غيره بغير إذنه، أو فتح عليها بابها،
~~فأتلفت شيئا؛ فعليه الضمان دون مالكها لتسببه.
# ولا ضمان على من كانت بيده؛ لعدم تفريطه، ولو كان ما أتلفته الدابة
~~المعارة ونحوها ليلا لربها؛ ضمنه مستعير ونحوه وإن لم يفرط ربها ms1805 ونحوه بأن
~~ضمها ليلا بحيث لا يمكن الخروج، فأتلفت شيئا؛ فلا ضمان؛ لعدم تفريطه.
# و (لا) يضمن ربها ونحوه ما أفسدت (نهارا) ؛ للحديث السابق إذا لم يكن به
~~أحد عليها (مطلقا) ؛ أي: سواء فرط بأن أرسلها بقرب ما تفسده أو لا؛ لعموم
~~الحديث السابق.
# قال القاضي: هذه المسألة محمولة على المواضع التي فيها مزارع ومراعي،
~~فأما القرى العامرة التي لا مرعى فيها إلا بين مراحين كساقية وطرف زرع؛
~~فليس له إرسالها بغير حافظ، فإن فعل؛ لزمه الضمان؛ لتفريطه (إلا غاصبها) ؛
~~فيضمن ما أفسدت نهارا أيضا؛ لتعديه بإمساكها، وإن كان على البهيمة يد
~~كقائد؛ ضمن صاحب اليد ما أفسدت.
# قال الحارثي: لو جرت عادة بعض أهل النواحي بربطها نهارا وإرسالها ليلا
~~وحفظ الزرع ليلا؛ فالحكم كذلك؛ أي: أنه يضمن ربها ما أفسدت ليلا إن فرط؛ لا
~~نهارا؛ لأن هذا العرف نادر، فلا يعتبر به في تخصيص الحديث السابق.
# PageV04P090
# (ومن اقتنى نحو حمام) كبط وأوز (فأرسله نهارا فلقط حبا؛ لم يضمن)
~~المقتني.
# قاله في " المغني " و " الشرح " لأن العادة إرساله، وكذا نقله في "
~~الإنصاف " عن الحارثي واقتصر عليه (خلافا له) - أي: للإقناع " فإنه قال: "
~~وإن اقتنى حماما أو غيره من الطير، فأرسله نهارا، فلقط حبا؛ ضمن.
# ومشى عليه في الإقناع " على تخريجه في الآداب على مسألة الكلب العقور،
~~وقد علمت أن المعتمد ما قاله المصنف.
# (ومن ادعى أن بهائم فلان رعت زرعه) ليلا، (ويتجه أو) ادعى أنها (أفسدت
~~شجره) ؛ إذ لا فرق بين رعي الزرع وإفساد الشجر وهو متجه.
# (ولا غيرها) ؛ إذ ليس هناك غير بهائم فلان، (ووجد أثرها به) - أي: بالزرع
~~أو تحت الشجر - (قضي له) على رب البهائم بضمان ما رعت (نصا) .
# قال الشيخ تقي الدين: هذا من القيافة [في الأموال، وجعل القيافة] معتبرة
~~في الأموال كالقيافة في الأنساب.
# (ومن طرد دابة من مزرعته) ، فدخلت مزرعة غيره، فأفسدت؛ (لم يضمن ما
~~أفسدته) من مزرعة غيره، (إلا أن يدخلها مزرعة غيره) . ظاهره ولو مزرعة
~~ربها؛ فيضمن ما أفسدت منها؛ لتسببه.
# (فإن ms1806 اتصلت المزارع) لم يطردها؛ لأن ذلك تسليط على زرع غيره، (وصبر ليرجع
~~على ربها) بقيمة ما تأكله حيث لا يمكنه منعها إلا بتسليطها على مال غيره.
# (ولو قدر أن يخرجها) من زرعه وله منصرف يخرجها منه (من محل غير المزارع،
~~فتركها) تأكل من زرعه ليرجع على ربها فما أكلته؛ (هدر) لا رجوع لربه به؛
~~لتقصيره بعدم صرفها؛ (كحطب) وحديد ونحوه (على دابة خرق ثوب بصير عاقل يجد
~~منحرفا -) أي موضعا يتحول إليه - فلم يفعل؛ فلا طلب له على رب الحطب ونحوه؛
~~لتقصيره بعدم الانحراف، (وكذا لو
# PageV04P091
# كان) صاحب الثوب (مستدبرا، فصاح به) رب الدابة (منبها له) لينحرف، ووجد
~~منحرفا، ولم يفعل؛ فلا ضمان على رب الدابة؛ لتقصيره بعدم الانحراف،
~~وكالمستدبر الأعمى إذا صاح عليه منبها له بالانحراف لموضع يمكنه الانحراف
~~إليه، ولم يفعل، (وإلا) ؛ بأن لم يجد منحرفا - وهو مستقبل له - ولم ينبهه -
~~وهو مستدبر - (ضمن) من مع الدابة أرش خرق الثوب، وكذا لو جرحه ونحوه.
### | [تتمة من صال عليه آدمي]
# تتمة: ومن صال عليه آدمي صغير أو كبير عاقل أو مجنون قاله الحارثي أو صال
~~عليه غير طير أو بهيمة، فقتله المصول عليه دفعا عن نفسه؛ لم يضمنه إن لم
~~يندفع بغير القتل.
# هذا المذهب، وعليه الأصحاب، ولو دفعه عن غيره بالقتل، ضمنه، إلا أن يدفعه
~~عن نسائه؛ كزوجته وأمه وأخته وعمته وخالته، أو يكون المصول عليه أحد
~~أولاده؛ فلا يضمن بدفع الصائل بالقتل عمن ذكر.
### | [فصل اصطدمت سفينتان فغرقتا]
# (فصل: وإن اصطدمت سفينتان) واقفتان أو مصعدتان أو منحدرتان (فغرقتا، ضمن
~~كل) واحد من قيمتي السفينتين (سفينة الآخر وما فيها) من نفس ومال (إن فرطا)
~~- أي: القيمان - (بعد تكميل آلة من نحو رجال) كأخشاب (وحبال) ؛ لحصول التلف
~~بسبب فعليهما، فوجب على كل واحد منهم ضمان ما تلف بسبب فعله؛ كالفارسين إذا
~~اصطدما، وإن لم يفرطا؛ فلا ضمان على واحد منهما؛ لعدم مباشرته التلف وتسببه
~~فيه، (فإن فرط أحدهما) دون الآخر؛ (ضمن) المفرط (وحده) ما تلف بتفريطه؛
~~لتسببه في إتلافه ms1807 (ومع تعمدهما [أي القيمين] صدما) ؛ فهما شريكان في ضمان
~~إتلاف كل من السفينتين، وفي ضمان إتلاف من فيهما من الأنفس والأموال؛ لأنه
~~تلف حصل بفعلهما، فاشتركا في ضمانه؛ أشبه ما لو خرقاهما، فإن كان الصدم
~~(يقتل غالبا) ؛ فعليهما (القود) بشرطه من المكافأة ونحوها؛ لأنهما تعمدا
~~القتل بما يقتل غالبا، أشبه ما لو ألقياه في
# PageV04P092
# لجة البحر بحيث لا يمكنه التخليص فغرق، (وإلا) بأن لم يقتل غالبا بأن
~~فعلا قريبا من الساحل؛ (فهو شبه عمد) ؛ كما لو ألقاه في ماء قليل فغرق به.
# (ولا يسقط فعل صادم في حق نفسه، ولو) كان الاصطدام (مع غير عمد) ؛ بأن
~~كان خطأ أو شبه، عمد؛ أي: إذا مات أحد القيمين دون الآخر بسبب تصادم
~~السفينتين؛ لم يهدر فعل الميت في حق نفسه بل يعتد به لمشاركة الآخر في قتل
~~نفسه.
# قال أبو الخطاب وتبعه صاحب الخلاصة: هذا قياس المذهب، وصححه في " التصحيح
~~" وجزم به ابن عبدوس وقدمه في " المحرر " والنظم " والرعاية " و " والحاوي
~~الصغير " في الديات (خلافا لهما) - أي: " للمنتهى " و " الإقناع " فإنهما
~~قالا: ولا يسقط فعل الصادم في حق نفسه مع عمد.
# فمفهومهما أنه يسقط مع غيره، فعلى قولهما يجب على عاقلة كل منهما دية
~~كاملة لورثة الآخر، وبهذا جزم صاحب " الترغيب "، وهو في المذهب قول غريب
~~كما لا يخفى على المتأمل اللبيب
# إذا تقرر هذا (فيسقط نصف ديته) إن كان حرا، وليس لورثته إلا نصفها (أو) ؛
~~أي: وإن كان قنا فيسقط نصف (قيمته) ، وليس لمالكه إلا نصفها؛ لأنه شاركه في
~~قتل نفسه، وإن ماتا وجب لكل منهما نصف ديته من تركة الآخر، فإن استويا
~~سقطا، وإلا بقدر الأقل.
# (وإن كانت إحداهما) - أي: السفينتين المصطدمتين - (واقفة) ، وكانت الأخرى
# PageV04P093
# سائرة، واصطدمتا فغرقتا؛ فلا ضمان على قيم الواقفة؛ لأنه لم يتعد ولم
~~يفرط، أشبه النائم في الصحراء إذا عثر به آخر، فتلف، و (ضمنها) - أي:
~~الواقفة وما فيها - (قيم السائرة إن فرط) ؛ بأن أمكن ردها عنها، ولم يفعل،
~~أو لم يكمل آلتها من رجال وحبال ms1808 وغيرهما؛ لأن التلف حصل بقصوره، أشبه ما لو
~~نام وتركها سائرة بنفسها حتى صدمتها، فإن لم يفرط فلا ضمان (كمصعدة) في
~~أنها تكون مضمونة؛ كما يضمن الواقفة قيم السائرات (يضمنها) - أي: المصعدة -
~~(المنحدرة) ؛ لأن المنحدرة تنحط على المصعدة من علو، فيكون ذلك سببا
~~لغرقها، ولا ضمان على قيم المصعدة تنزيلا للمنحدرة منزلة السائرة والمصعدة
~~منزلة الواقفة (إلا أن يغلب) في المنحدرة (عن ضبطها بنحو ريح) ككون الماء
~~شديد الجرية، فلا يمكن ضبطها، فلا ضمان عليه؛ لأنه لا يدخل في وسعه، ولا
~~يكلف الله نفسا إلا وسعها، ولأن التلف يمكن استناده إلى الريح أو شدة جريان
~~الماء.
# قال في " المغني ": إن فرط المصعد بأن أمكنه العدول بسفينته - والمنحدر
~~غير قادر ولا مفرط - فالضمان على المصعد؛ لأنه المفرط.
# قال الحارثي: وهذا صريح في أن المصعد يؤاخذ بتفريطه، وإن اختلفا في
~~التفريط، (فيقبل قول ملاح) - وهو القيم - (فيه) ؛ أي: في أنه غلبه ريح
~~ونحوه، (وأنه لم يفرطه) ؛ لأنه منكر والأصل براءته.
# (ومن خرقها) - أي: السفينة - (عمدا) ؛ بأن تعمد قلع لوح ونحوه في اللجة،
~~فغرقت بمن فيها من الأنفس والأموال عمل به، أو خرقها (شبهه) - أي: شبه
~~العمد - بأن قلعه بلا داع إلى قلعه في قريب من الساحل لا يغرق من فيها
~~غالبا، فغرقوا، (عمل بذلك، ويقتل) في صورة العمد (بكونهم في اللجة أو)
~~الحال أنهم (لا يحسنون السباحة) ، وإن لم يكونوا في اللجة، وعليه أيضا ضمان
~~السفينة لربها، فيغرم قيمتها إن تلفت وأرش نقصها إن لم تتلف بما فيها من
~~مال أو نفس أو آدمي أو حيوان محترم، وفي شبه العمد
# PageV04P094
# والخطأ لا قصاص فيهما، لكن لكل منهما حكمه في الضمان على ما يأتي تفصيله
~~في الجنايات، والكفارة في ماله.
# (و) السفينة (المشرفة على غرق يجب إلقاء ما يظن به) - أي: بإلقائه (نجاة)
~~من الغرق، فإن تقاعدوا عن إلقاء الأمتعة - ولو كلها - أثموا، ولا ضمان (غير
~~الدواب) فلا تلقى لحرمتها، (ما لم تلجئ ضرورة لإلقائها) - أي: الدواب -
~~فتلقى لنجاة الآدميين؛ لأنهم آكد حرمة، ms1809 والعبيد في ذلك كالأحرار.
# (ويتجه) أنه لا يجوز إلقاء الآدميين بحال (فإن ألجأت) ضرورة (لإلقاء
~~بعضهم) لنجاة الباقي؛ (لم يجز) [الإلقاء، ولو ألجأت الضرورة إليه، إذ فيه
~~إلقاء حي] يقصد ملقيه استبقاء نفسه بإتلاف غيره، فمنع منه إلا أن يكون غير
~~محترم كالمرتد والزنديق والزاني المحصن، فيجوز إلقاؤه. وهو متجه.
# (ومن ألقى متاعه ومتاع غيره) مع عدم امتناعه؛ (لم يضمن) ؛ لأنه محسن (إلا
~~إذا امتنع) إنسان من إلقاء متاعه؛ فلغيره أن (يلقيه) من غير رضاه؛ دفعا
~~للمفسدة.
# (ويضمن) المتاع الملقى مع امتناع ربه الملقى له؛ لإتلافه مال الغير بغير
~~رضاه.
# (ولا يضمن من قتل) حيوانا (صائلا) - أي: واثبا - (عليه، ولو) كان الصائل
~~(آدميا) ، كبيرا كان أو (صغيرا) ، عاقلا أو (مجنونا) ، حرا أو عبدا؛ (دفعا
~~عن نفسه) - أي: القاتل - إن لم يندفع إلا بالقتل؛ لأنه لدفع شره، فكأنه قتل
~~نفسه، فلم يجب ضمانه، بخلاف ما لو قتله ليأكله في المخمصة؛ فإنه يضمنه؛
~~وبخلاف ما لو قتله دفعا عن غيره؛ فيضمنه أيضا. ذكره القاضي.
# (أو) قتل (خنزيرا) لم يضمنه؛ لأنه مباح القتل؛ أشبه الكلب العقور، وكذا
~~كل حيوان أبيح قتله (أو أتلف بنحو خرق [ككسر
# PageV04P095
# آلة لهو] ولو) كانت [ (مع صغير) حال إتلافه لها، أو أتلف] (نحو مزمار)
~~كرباب (أو طنبور أو عود أو طبل أو دف بصنوج أو حلق) ، بخلاف دف لا حلق فيه
~~ولا صنوج؛ فإنه يضمنه (أو نرد أو شطرنج) قال في " الفروع ": وظاهر كلام
~~أصحابنا أن الشطرنج من آلة اللهو. قال في " الإنصاف ": بل هي من أعظمها،
~~وقد عم البلاء بها.
# (ويتجه أن هذا) الإتلاف مغتفر (من حيث عدم الضمان) على متلفه؛ لأنه أزال
~~منكرا بحسب اعتقاده، (وأما من حيث التحريم؛ فيحرم عليه إتلاف ما) - أي: شيء
~~- (في يد من يرى في مذهبه حله) كالشطرنج إذا وجده في يد شافعي؛ فلا يباح له
~~إتلافه؛ لأن الشافعي يرى إباحة استعماله، ما لم يلهه عن الواجبات، وهو
~~متجه.
# (أو) ؛ أي: ولا يضمن متلف (صليب أو وثن) ؛ لأنهما محرمان، فأشبها الكلب ms1810
~~والخنزير والميتة (أو) ؛ أي: ولا يضمن من (كسر إناء فضة أو ذهب) ، وأما إذا
~~أتلفه؛ فإنه يضمن بوزنه فضة أو ذهبا بلا صناعة. قال الحارثي: [لا خلاف] فيه
~~انتهى.
# والفرق بينه وبين آلة اللهو أن الذهب والفضة لا يتبعان الصفة، بل هما
~~مقصودان عملا أو كسرا، والخشب والرق يصيران تابعين للصناعة، فالصناعة في
~~الذهب والفضة كالغناء في الآدمية؛ لأن الصناعة أقل من الأصل، والخشب والرق
~~لا يبقى مقصودا في نفسه، بل يتبع الصورة أشار
# PageV04P096
# إليه ابن عقيل.
# أو كسر أو شق إناء (فيه خمر مأمور بإراقتها) وهي ما عدا خمر الخلال أو
~~خمر الذمي المستترة (ولو قدر على إراقتها [بدونه] ) - أي: بدون كسر الإناء
~~أو شقه - أو لا؛ لم يضمنه؛ لأمره - عليه الصلاة والسلام - بكسر دنانها.
# رواه الترمذي، «ولحديث ابن عمر: قال أمرني - صلى الله عليه وسلم - أن
~~آتيه بمدية، فأتيته، فأرسل بها فأرهفت ثم أعطانيها، ثم قال: اغد علي بها،
~~فخرج بأصحابه إلى أسواق المدينة، وفيها زقاق الخمر، وقد جلبت من الشام،
~~فأخذ المدية مني، فشق ما كان من تلك الزقاق بحضرته، ثم أعطانيها، وأمر
~~الذين كانوا معه أن يمضوا معي، ويعاونوني أن آتي الأسواق كلها فلا أجد فيها
~~زق خمر إلا شققته، ففعلت، فلم أترك زقا إلا شققته» . رواه أحمد.
# فلو لم يجز إتلافها لم يأمر النبي - صلى الله عليه وسلم - بكسر الدنان
~~ولا شق الزقاق، وقوله فأرهفت؛ أي: رققت. يقال: أرهف سيفه رققه، فهو مرهوف.
# أو كسر (حليا محرما على ذكر لم يستعمله) ؛ أي: لم يضعه مالكه (يصلح
~~للنساء كلجام) وسرج ونحوه؛ لم يضمنه؛ لعدم احترامه، وأما إذا أتلفه فقد
~~تقدم أن محرم الصناعة يضمن بمثله وزنا، وتلقى صناعته.
# قال في " الآداب الكبرى ": ولا يجوز تخريق الثياب التي عليها الصور ولا
~~الرقوم التي تصلح بسطا ومضارج وتداس.
# (ويتجه) أنه لا يجوز كسر (ما) - أي: حلي - (صلح لهن) - أي: للنساء -
~~(كخواتم ذهب) فإن كسرها؛ فإنه (يضمن) قيمتها.
# ويتجه (أن اللبس) الصالح للنساء كالأردية المنسوجة بالحرير والقصب (كذلك)
~~يضمنها ms1811 متلفها بتشقيق أو تخريق أو غيره، فأما إتلاف (نحو عمامة حرير) مختصة
~~بالرجال؛ فإنها (لا تضمن) ؛ أي: لا يضمنها - أي: الإمام - متلفها؛ لإزالته
~~منكرا، (ويؤيده) - أي: عدم ضمان ما ليس بصالح للنساء - (نصه) - أي: الإمام
~~أحمد - في رواية المروذي (على تخريق الثياب السود) ؛ لما فيه من التشبه
~~بالكفار
# PageV04P097
# المنهي عنه. وهو اتجاه حسن.
# أو أي: ولا يضمن من (أتلف آلة سحر أو) آلة (تعزيم أو) آلة (تنجيم، أو)
~~أتلف (صور خيال، أو) أتلف (كتب مبتدعة مضلة، أو) أتلف كتبا مشتملة على
~~(كفر، أو) أتلف كتب (أكاذيب أو سخائف لأهل الخلاعة) أو البطالة، أو أتلف
~~كتبا (فيها أحاديث رديئة) - أي: موضوعة - ولو كان معها غيرها؛ لأنه يحرم
~~بيع كتاب مشتمل على ذلك.
# قال في " الفنون ": يجوز إعدام الآية من كتب المبتدعة لأجل ما هي فيه،
~~وإهانة لما وضعت له، ولو أمكن تمييزها، (أو خرق مخزن خمر) على الصحيح من
~~المذهب.
# نقله ابن منصور، واختاره ابن بطة وغيره؛ لأنه يحرم بيعه، أشبه الكلب
~~والميتة، ولأن مخزن الخمر من أماكن المعاصي، وإتلافها جائز.
# (و) قال ابن القيم (في) كتاب (الهدي: يجوز تخريق أماكن المعاصي وهدمها،
~~واستدل) على جواز ذلك بتحريقه - صلى الله عليه وسلم - (مسجد الضرار) وأمره
~~بهدمه، ولا فرق بين كون المتلف لما تقدم مسلما أو كافرا، كل لا يضمن شيئا
~~مما ذكر.
# (فرع: قال الشيخ تقي الدين) (للمظلوم) الاستعانة بمخلوق في دفع الظلم عن
~~نفسه، فاستعانته بخالقه أولى من استعانته بالمخلوق، (وله الدعاء على ظالمه
~~بقدر ما يوجبه ألم ظلمه) ، ولا يجوز له الدعاء (على من شتمه) أو أخذ ماله
~~بالكفر؛ لأنه فوق ما يوجبه ألم الظلم (ولو كذب) ظالم (عليه) - أي: على
~~إنسان - (لم يفتر عليه، بل يدعو) الله فيمن يفتري عليه (نظيره، وكذا إن
# PageV04P098
# أفسد عليه دينه) فلا يفسد هو عليه دينه، بل يدعو الله عليه فيمن يفسد
~~عليه دينه.
# هذا مقتضى التشبيه، والتورع عنه أولى (قال أحمد: الدعاء قصاص، ومن دعا
~~على من ظلمه فما صبر، يريد أنه ms1812 انتصر) لنفسه؛ لقوله - عليه الصلاة والسلام
~~- «من دعا على من ظلمه فقد انتصر» . رواه الترمذي عن عائشة.
# {ولمن صبر} [الشورى: 43] فلم ينتصر {وغفر إن ذلك} [الشورى: 43] الصبر
~~والتجاوز {لمن عزم الأمور} [الشورى: 43] : معزوماتها بمعنى المطلوب شرعا.
### | [تتمة إذا غصب أرضا فحكمها في جواز دخول غيره إليها حكمها قبل الغصب]
# ، فإن كانت محوطة كالدار والبستان المحوط عليه؛ لم يجز دخولها لغير
~~مالكها إلا بإذنه لأن ملكه لم يزل عنها، فلم يكن له دخولها بغير إذنه، كما
~~لو كانت في يده.
# قال أحمد في الضيعة تصير غيضة فيها سمك: لا يصيد فيها أحد إلا بإذنهم،
~~وإن كانت صحراء جاز الدخول فيها ورعي حشيشها.
# قال أحمد: لا بأس برعي الكلأ في الأرض المغصوبة، وذلك، أن الكلأ لا يملك
~~بملك الأرض، ويتخرج في كل واحدة من الصورتين مثل حكم الأخرى قياسا لها
~~عليها، ونقل عن المروذي في دار طوابيقها غصب لا يدخل على والديه فيها؛ لأن
~~دخوله عليهما تصرف في الطوابيق المغصوبة، ونقل عنه الفضل بن عبد الصمد في
~~رجل له إخوة في أرض غصب: يزورهم، ويراودهم على الخروج، فإن أجابوه، وإلا لم
~~يقم معهم، ولا يدع زيارتهم، يعني يزورهم يأتي باب دارهم، ويتعرف أخبارهم،
~~ويسلم عليهم، ويكلمهم ولا يدخل إليهم.
# PageV04P099
### | [باب الشفعة]
# - بإسكان الفاء - من الشفاعة - أي: الزيادة أو التقوية - أو من الشفع،
~~وهو أحسنها؛ فإن الشفيع هو الزوج، والشفيع كان نصيبه منفردا في ملكه؛
~~فبالشفعة ضم المبيع إلى ملكه، فصار شفعا، والشافع هو جاعل الوتر شفعا،
~~والشفيع فعيل بمعنى فاعل، وهي ثابتة بالسنة والإجماع.
# أما السنة فما روى جابر قال: «قضى رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~بالشفعة فيما لم يقسم فإذا وقعت الحدود وصرفت الطرق فلا شفعة» . متفق عليه.
~~ولمسلم قال: «قضى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بالشفعة في كل ما لم
~~يقسم ربعة أو حائط، لا يحل له أن يبيع حتى يستأذن شريكه، فإن شاء أخذ، وإن
~~شاء ترك فإن باع ولم يستأذنه فهو أحق به» . وأما الإجماع فقال ms1813 ابن المنذر:
~~أجمع أهل العلم على إثبات الشفعة للشريك الذي لم يقاسم فيما بيع من أرض أو
~~دار أو حائط، والمعنى في ذلك أن أحد الشريكين إذا أراد بيع نصيبه، ويمكن من
~~بيعه لشريكه وتخليصه مما كان بصدده من توقع الخلاص والاستخلاص، فالذي
~~يقتضيه حسن العشرة أن يبيعه منه ليصل إلى غرضه من بيع نصيبه وتخليص لشريكه
~~من الضرر، فإذا لم يفعل ذلك وباعه لأجنبي سلط الشرع الشريك على صرف ذلك إلى
~~نفسه. وهي في الشرع (استحقاق الشريك) في ملك الرقبة - ولو مكاتبا - (انتزاع
~~شقص شريكه) المنتقل عنه إلى غيره.
# والشقص بكسر الشين النصيب (من) يد (من انتقل إليه بعوض مالي) ؛ كالمنتقل
~~بالبيع الصريح أو بما في حكمه؛ كصلح بمعنى بيع أو هبة بشرط الثواب (إن كان)
~~المنتقل إليه (مثله)
# PageV04P100
# أي: الشفيع - في الإسلام والكفر (أو دونه) - أي: الشريك - بأن كان الشريك
~~مسلما والمنتقل إليه الشقص كافرا، وعلم منه أنه لا شفعة في الموروث والموصى
~~به والموهوب بلا عوض ولا المجعول مهرا أو عوضا في خلع ونحوه أو صلحا عن دم
~~عمد ونحوه.
# قال الحارثي: وأورد على قيد الشركة أنه لو كان من تمام الحد لما حسن أن
~~يقال هل تثبت الشفعة للجار أو لا. انتهى
# ويرد بأن السؤال لا يكون ممن عرف هذا الحد، وإنما يكون من الجاهل به،
~~فيجاب بأن الشفعة استحقاق الشريك لا الجار.
# (ولا تسقط) الشفعة (باحتيال) على إسقاطها، (ويحرم) الاحتيال على إسقاطها.
# قال الإمام أحمد: ولا يجوز شيء من الحيل في إبطالها ولا إبطال حق مسلم
~~له.
# واستدل الأصحاب بحديث أبي هريرة: «لا ترتكبوا ما ارتكب اليهود، فتستحلوا
~~محارم الله بأدنى الحيل» .
# وقال النبي - صلى الله عليه وسلم -: «لعن الله اليهود، إن الله لما حرم
~~عليهم شحومها جملوه ثم باعوه وأكلوا ثمنه» . متفق عليه
# ، ولأن الله تعالى ذم المخادعين بقوله: {يخادعون الله والذين آمنوا وما
~~يخدعون إلا أنفسهم وما يشعرون} [البقرة: 9] ، وقال عبد الله بن عمر: من
~~يخدع الله يخدعه.
# ومعنى الحيلة أن يظهروا في ms1814 البيع شيئا لا يؤخذ بالشفعة معه، ويتواطئوا في
~~الباطن على خلافه؛ كإظهار (هبة شقص) مشفوع (لمشتر، و) إظهار هبة (ثمن) من
~~مشتر (لبائع) بعد أن تواطأ على ذلك، (أو إظهار ثمن كثير وهو قليل) مثل أن
~~يشتري شيئا يساوي عشرة دنانير بألف درهم، ثم يقتضيه عنها عشرة دنانير، أو
~~يشريه بمائة دينار، ويقتضيه عنها مائة درهم أو يشتري البائع من المشتري
~~عبدا قيمته مائة بألف في ذمته، ثم يبيعه الشقص بالألف، أو يشتري شقصا بألف
~~يدفع منها مائة، (ويبرئه) البائع (من الباقي) وهي تسعمائة، أو يشتري جزءا
~~من الشقص بمائة، ثم يهب له البائع باقيه، (أو) يعقد البيع
# PageV04P101
# بثمن مجهول المقدار كأن (يبيعه) الشقص المشفوع (بصبرة يجهل قدرها) أو
~~حفنة قراضة أو جوهرة معينة أو سلعة معينة غير موصوفة أو بمائة درهم ولؤلؤة
~~وأشباه هذا، فإن وقع ذلك من غير تحيل سقطت الشفعة، وإن تحيلا [به] على
~~إسقاطها لم تسقط.
# (ويؤخذ شقص) في الصورة الأولى، وهي ما إذا ظهر التواهب (بمثل ثمن وهب)
~~للبائع إن كان مثليا، أو قيمته إن كان متقوما، (أو) - أي: في الصورة
~~الثانية - وهي ما إذا كان قيمة الشقص عشرة دنانير، وأظهرا أن الثمن ألف
~~درهم، يؤخذ شقص بمثل ثمن (عقد باطنا) ، وهو عشرة دنانير، وفي الصورة
~~الثالثة، وهي ما إذا اشترى الشقص بمائة دينار، وقضاه عنه مائة درهم؛ يؤخذ
~~مائة درهم دون المائة دينار؛ لأنها غير المقصودة، وفي الصورة الرابعة، وهي
~~ما إذا اشترى عبدا قيمته مائة بألف في ذمته، ثم باعه الشقص المشفوع بألف؛
~~يؤخذ مائة درهم أو قيمتها ذهبا؛ لأن المائة هي المقصودة دون الألف، وفي
~~الصورة الخامسة، وهي ما إذا اشترى شقصا بألف فدفع منها مائة، وأبرأه البائع
~~من تسعمائة؛ يؤخذ منه مائة، وإليها أشار بقوله: (أو أخذ) - أي: الباقي بعد
~~الإبراء - لأن ما زاد عليه ليس مقصودا حقيقة، وفي الصورة السادسة، وهي ما
~~إذا اشترى جزءا من الشقص بمائة، ثم وهب له البائع بقية الشقص؛ يؤخذ أيضا
~~مائة لا غير؛ لأنه ms1815 إنما وهبه بقية الشقص عوضا عن الثمن الذي اشترى به
~~الجزء، وفي الصورة السابعة، وهي ما إذا باعه الشقص بصبرة دراهم مشاهدة
~~مجهول قدرها حيلة، أو بحفنة قراضة، أو جوهرة معينة ونحوها مجهولة القيمة
~~حيلة، وإليها أشار بقوله: (ومع جهل ثمن شقص) ؛ فيؤخذ مثل الثمن المجهول أو
~~من الدراهم (بقيمته) إذا كان جوهرة ونحوها إن كان الثمن باقيا، ولو تعذر
~~معرفة الثمن مع الحيلة بتلف المعقود عليه، أو موت العبد ونحوه المجعول
~~ثمنا؛ دفع الشفيع إلى المشتري قيمة الشقص المشفوع؛ لأن الأصل في عقود
~~المعاوضات أن يكون العوض بقدر القيمة، لأنها لو وقعت
# PageV04P102
# بأقل أو أكثر لكانت محاباة، والأصل عدمها.
# قال في " الفائق ": ومن صور التحيل أن يقفه المشتري أو يهبه حيلة
~~لإسقاطها؛ فلا تسقط بذلك عند الأئمة الأربعة، ويغلط من يحكم بها ممن ينتحل
~~مذهب أحمد، وللشفيع الأخذ بدون حكم انتهى.
# قال في القاعدة الرابعة والخمسين: هذا الأظهر، وإن تعذر علم قدر الثمن من
~~غير حيلة في ذلك على إسقاط الشفعة؛ بأن قال المشتري: لا أعلم قدر الثمن -
~~ولا بينة به - فقوله مع يمينه أنه لا يعلم قدر الثمن
# (ويقبل قول مشتر بيمينه في نفي حيلة) على إسقاط الشفعة؛ لأن الأصل عدم
~~ذلك، فإن نكل قضي عليه بالنكول.
# (وتسقط) الشفعة حيث جهل قدر الثمن بلا حيلة؛ كما لو علم قدره عند الشراء
~~ثم نسي؛ لأن الشفعة لا تستحق بغير بدل، ولا يمكن أن يدفع إليه مالا يدعيه،
~~ودعواه لا تمكن مع جهله.
# وإن خالف أحد المتعاقدين ما تواطآ عليه، وأظهرا خلافه؛ كما تواطآ على أن
~~الثمن عشرة دنانير وأظهرا ألف درهم، فطالب البائع المشتري بما أظهراه - وهو
~~الألف في المثال - فإنه (يلزم) المشتري دفع (ما أظهر) المتبايعان - وهو
~~الألف (حكما) - لأن الأصل عدم التواطؤ، قال في " شرح الإقناع " قلت: إن لم
~~تقم بينة بالتواطؤ، وله تحليف البائع أنه لم يتواطأ معه على ذلك.
# (ويحرم باطنا على غار الأخذ) من المشتري (بغير ما تواطآ عليه) ؛ بأن يأخذ
~~منه زيادة؛ لأنه ms1816 ظلم.
# تتمة: قد مسخ الله تعالى الذين اعتدوا في السبت قردة بحيلهم، فإنهم روي
~~عنهم أنهم كانوا ينصبون شباكهم يوم الجمعة، ومنهم من يحفر جبابا، ويرسل
~~إليها الماء يوم الجمعة، فإذا جاءت الحيتان يوم السبت وقعت في الشباك
~~والجباب، فيدعونها إلى ليلة الأحد، فيأخذونها، ويقولون: ما اصطدنا يوم
# PageV04P103
# السبت شيئا، فمسخهم الله قردة بحيلتهم، وقال الله تعالى: {فجعلناها نكالا
~~لما بين يديها وما خلفها وموعظة للمتقين} [البقرة: 66] قيل يعني به أمة
~~محمد - صلى الله عليه وسلم -؛ أي: ليتعظوا بذلك، فيجتنبوا فعل المعتدين،
~~ولأن الحيلة خديعة.
# وقد قال - صلى الله عليه وسلم -: «لا تحل الخديعة لمسلم» ولأن الشفعة
~~وضعت لدفع الضرر، فلو سقطت بالتحيل للحق الضرر؛ فلم تسقط كما لو أسقطها
~~المشتري عنه بالوقف والبيع، وفارق ما لم يقصد به التحيل؛ لأنه لا خداع فيه
~~ولا قصد به إبطال حق، والأعمال بالنيات.
### | [شروط الشفعة]
# (وشروطها) - أي: الشفعة - (خمسة) .
# (أحدها كون شقص) منتقل عن الشريك (مبيعا أو) كونه (صلحا) عن إقرار بمال،
~~وهو أن يقر له بدين أو عين، فيصالحه عن ذلك بالشقص؛ لأنه بمعنى البيع، أو
~~يكون الشقص مصالحا به عن جناية موجبة للمال؛ كقتل الخطأ وشبه العمد وأرش
~~الجائفة ونحوها، أو كونه (هبة) مشروطا فيها الثواب، فإنها (بمعنى البيع) ؛
~~لأن الشفيع يأخذه بمثل الثمن الذي انتقل به إلى المشتري، ولا يمكن هذا في
~~غير المبيع، وألحق بالبيع المذكورات بعده؛ لأنها بيع في الحقيقة، لكن
~~بألفاظ أخر.
# (فلا شفعة) فيما انتقل عن ملك الشريك بغير عوض (كقسمة) ؛ لأنها إفراز
~~وتراض؛ لأنها لو ثبتت لأحدهما على الآخر لثبت ماله عليه، فلا فائدة (وهبة)
~~بغير عوض وموص به ومورث ونحوه؛ كدخوله في ملكه بطلاق قبل الدخول؛ بأن أصدقت
~~امرأة أرضا، وباعت نصفها، ثم طلقها الزوج قبل الدخول؛ فإنه يرجع إليه النصف
~~الباقي في ملكها، ولا شفعة للمشتري من المرأة عليه.
# (ولا) شفعة أيضا (فيما عوضه غير مال؛ كصداق وعوض خلع) أو طلاق أو عتق؛
~~كقوله: أعتق عبدك عني، وخذ هذا الشقص، وعوض (صلح ms1817
# PageV04P104
# عن قود) ؛ لأن ذلك ليس له عوض يمكن الأخذ به، فأشبه الموهوب والموروث،
~~وفارق البيع؛ لأنه يؤخذ بعوضه، فلو جنى جنايتين عمدا وخطأ، فصالحه منهما
~~على شقص؛ أخذ بها في نصف الشقص؛ أي: ما يقابل الخطأ دون باقيه؛ لأن الصفة
~~جمعت ما فيه شفعة وما لا شفعة فيه، فوجبت بها فيما تجب فيه دون الآخر؛ كما
~~لو باع شقصا وسيفا.
# ومن قال لأم ولده: إن خدمت ولدي حتى يستغني، فلك هذا الشقص، فخدمته إلى
~~الفطام استحقته، ولا شفعة فيه؛ لأنه موصى به بشرط.
# (أو) ؛ أي: ولا شفعة أيضا في شقص (أخذ) من شريك (أجرة) أو جعالة (أو ثمن
~~سلم) إن صح جعل العقار رأس مال سلم، وقرر شيخنا أنه لا يصح، (أو عوض كتابة)
~~؛ لأنه لا يمكن الأخذ بقيمة الشقص؛ لأنها ليست بعوضه في المسائل الأربع،
~~ولا بقيمة مقابله من النفع والعين، وأيضا الخبر وارد في البيع، وليست هذه
~~واردة في معناه، خلافا للحارثي، (أو) ؛ أي: ومثل ما عوضه غير مال شقص
~~(اشتراه بنحو خمر) كجلود ميتة وسرجين نجس (أو خنزير) ؛ لأن ذلك ليس بمال،
~~(أو) ؛ أي: ولا شفعة فيما يرجع إلى البائع كرد شقص مشفوع بعد الشراء (على
~~بائع بفسخ) أو عيب أو مقايلة أو لغبن [فاحش] أو لاختلاف متبايعين في الثمن
~~أو خيار مجلس أو شرط أو تدليس؛ لأن الفسخ رفع للعقد، وليس بيعا ولا في
~~معناه
# ولا شفعة (فيما) - أي: شقص - (لا يصح بيعه) كأراضي (مصر) وأراضي (الشام)
~~وأراضي العراق (وسائر ما وقفه عمر) - رضي الله عنه - سوى المساكن منها؛
~~فإنه تقدم أنه يصح بيعها (إلا إن حكم بصحة البيع حاكم) يراه، (أو) إلا إذا
~~(باعه الإمام أو نائبه فتثبت) الشفعة حينئذ؛ لثبوت الملك.
# الشرط (الثاني كونه) - أي: الشقص - (مشاعا) مع شريك - ولو مكاتبا - (من
~~عقار) - بفتح العين - يعني أرضا (ينقسم) ؛ أي: تجب قسمته بطلب بعض الشركاء
~~(إجبارا) ؛ لقوله - عليه الصلاة والسلام -: «الشفعة فيما لم
# PageV04P105
# يقسم، فأما إذا وقعت الحدود فلا شفعة» . رواه الشافعي
# ولقوله - عليه الصلاة ms1818 والسلام -: «الشفعة في كل ما لم يقسم، فإذا وقعت
~~الحدود وصرفت الطرق فلا شفعة» رواه أبو داود. فإن قيل: إنما نفى الشفعة
~~بصرف الطرقات، وهي للجار غير مصروفة
# أجيب بأن الطرقات التي لم تنصرف بالقسمة مختصة باستطراق المشاع الذي
~~يستطرق به الشريك ليصل إلى ملكه، فإذا وقعت القسمة انصرف استطراقه في ملك
~~شريكه، وأما غيره من الطرقات المستحقة؛ فلا تنصرف أبدا.
# (فلا شفعة لجار في مقسوم محدود) ؛ لما تقدم، وأما حديث أبي رافع مرفوعا:
~~«الجار أحق بصقبه» . رواه البخاري
# فليس بصريح في الشفعة، فإن الصقب القرب، يقال بالسين والصاد.
# قال الشاعر:
# كوفية نازح محلتها ... لا أمم دارها ولا صقب
# فيحتمل أنه أراد بإحسان جاره وصلته وعيادته، وحديث: «جار الدار أحق
~~بالدار» . رواه الترمذي.
# وحديث: «الجار أحق بشفعة جاره ينتظر بها إذا كان غائبا إذا كان طريقهما
~~واحدا» . رواه الترمذي.
# فقد أجيب عن الأول بوجهين أحدهما أنه أبهم الحق [، ولم يصرح به فلم يجز
~~أن يحمل على العموم. والثاني محمول على أنه أحق]
# بالفناء الذي بينه وبين الجار ممن ليس بجار، أو يكون مرتفقا به، وعن
~~الثاني بأن الحسن رواه عن سمرة، وأهل الحديث اختلفوا في لقاء الحسن له، ومن
~~أثبت لقاءه إياه قال: إنه لم يرو عنه إلا حديث العقبة، ولو سلم لكان عنه
~~[الجوابان] المذكوران، وعن الثالث بأن شعبة قال: سها فيه عبد الملك بن
~~سليمان الذي الحديث من روايته.
# وقال الإمام أحمد: هذا الحديث منكر وقال ابن معين: لم يروه غير عبد
~~الملك، وقد أنكر عليه، ثم يحتمل أن المراد بالجار في الأحاديث الشريك؛ فإنه
~~جار أيضا؛ لأن اسم الجوار يختص بالقريب، والشريك أقرب من اللصيق، فكان أحق
~~باسم الجوار، وقد أطلقت العرب على الزوجة جارة لقربها.
# قال الأعشى:
# PageV04P106
# أجارتنا بيني فإنك طالق
# وقال حمل بن مالك: كنت بين جارتين فضربت إحداهما الأخرى بمسطح، فقتلتها
~~وجنينها.
# فأطلق الجارتين وأراد بهما الضرتين، وهذا ممكن في تأويل حديث أبي رافع
~~أيضا.
# قال في " الشرح " (ولا) شفعة (في طريق) نافذ؛ لقوله ms1819 - عليه السلام -:
~~«ولا شفعة في فناء ولا طريق مثقبة» . رواه أبو عبيد في الغريب.
# والمثقبة الطريق الضيق بين دارين لا يمكن أن يسلكه أحد.
# ولا شفعة في طريق (مشترك لا ينفذ ببيع دار فيه) - أي: في الطريق - بأن
~~كان غير نافذ، لكل واحد من أهله فيه باب، فباع أحدهم داره التي فيه
~~بطريقها، أو باع الطريق وحده، وكان الطريق لا يقبل القسمة [فلا شفعة] .
# (ولو كان نصيب مشتر) للدار بطريقها أو لطريقها (منها) - أي: من الطريق -
~~(أكثر من حاجته) في الاستطراق؛ إذ في وجوبها تبعيض الصفقة على المشتري، وهو
~~ضرر.
# ومحل ذلك (حيث لا باب آخر) للدار المشتراة سوى ذلك الباب، (ولم يمكن فتح
~~باب لها) - أي: الدار المشتراة -[سوى ذلك الباب ولم يمكن فتح باب لها أي
~~الدار المشتراة] (لشارع) نافذ؛ فلا شفعة؛ للحديث السابق، ولحصول الضرر على
~~المشتري بوجوبها؛ لأن الدار تبقى لا طريق لها، وإن كان الطريق يقبل القسمة
~~لسعته، ولدار المشتري طريق آخر إلى شارع أو غيره، أو لم يكن لها طريق، لكن
~~يمكن فتح باب لها إلى شارع؛ وجبت الشفعة في الطريق المشترك؛ لأنه أرض
~~مشتركة يحتمل القسمة، فوجبت فيه الشفعة كغيره من الأراضي، (وكذا) - أي:
~~كالطريق المشترك الذي لا ينفذ - (دهليز) - بكسر الدال - (وصحن دار) - أي:
~~وسطها - (مشتركان) ، فإذا بيعت دار لها دهليز مشترك، أو بيت بابه في صحن
~~دار مشترك، ولا يمكن الاستطراق إلى المبيع إلا من ذلك الدهليز أو
# PageV04P107
# الصحن؛ فلا شفعة فيهما؛ للضرر.
# وإن كان له باب آخر، أو أمكن فتح باب له إلى شارع؛ وجبت لوجود المقتضي
~~وعدم المانع.
### | [تتمة لا شفعة بالشرب]
# تتمة: ولا شفعة بالشرب - بكسر المعجمة وسكون الراء - وهو النهر أو البئر
~~أو العين يسقي أرض هذا وأرض هذا فإذا باع أحدهما أرضه المفردة؛ فليس للآخر
~~الأخذ بالشفعة بسبب حقه من الشرب.
# قال أحمد في رواية ابن القاسم في رجل له أرض تشرب هي وأرض غيره من نهر؛
~~فلا شفعة له من أجل الشرب، إذا وقعت الحدود ms1820 فلا شفعة
# (ولا) شفعة (فيما لم يقسم) بالطلب (كحمام صغير وبئر وطرق) ضيقة (وعراص
~~ضيقة) ورحى صغيرة وعضادة؛ لحديث أبي عبيد السابق، ولقول عثمان: لا شفعة في
~~بئر ولا نخل، ولأن إثبات الشفعة بهذا يضر بالبائع؛ لأنه لا يمكنه أن يتخلص
~~من إثبات الشفعة في نصيبه بالقسمة، وقد يمتنع المشتري لأجل الشفيع، فيتضرر
~~البائع، وقد يمتنع البيع فتسقط الشفعة، فيؤدي إثباتها إلى نفيها، فأما إذا
~~أمكن قسمة ما ذكر كالحمام الكبير الواسع تمكن قسمته حمامين بحيث إذا قسم لا
~~يتضرر بالقسمة، وأمكن الانتفاع به حماما، فإن الشفعة تجب فيه، وكذا البئر
~~والدور والعضايد متى أمكن أن يحصل من ذلك شيئان كالبئر يقسم بئرين يرتقي
~~الماء منهما، أو كان مع البئر بياض أرض بحيث يحصل البئر في أحد النصيبين
~~وجبت الشفعة؛ لإمكان القسمة، وهكذا الرحى إن كان له حصن تمكن قسمته بحيث
~~تحصل الحجران في أحد القسمين، أو كان فيهما أربعة أحجار دائرة يمكن أن
~~ينفرد كل واحد منهما بحجرين؛ وجبت الشفعة، وإن لم يمكن إلا بأن يحصل لكل
~~واحد منهما ما لا يتمكن به من إبقائها رحى؛ لم تجب.
# ولا تجب الشفعة (فيما ليس بعقار كشجر) مفرد (وبناء مفرد) عن أرض، ومن هنا
~~لم ير أحمد في أرض السواد شفعة، وكذا حكم سائر الأرض التي وقفها
# PageV04P108
# عمر - رضي الله عنه -؛ كأرض الشام ومصر وغيرهما مما لم يقسم بين الغانمين
~~إلا أن يبيعها حاكم، أو يفعله الإمام أو نائبه لمصلحة. تنبيه: ظاهر كلام
~~أئمة المذهب بل صريحه أن العقار هو الأرض فقط، وأن الغراس والبناء ليس
~~بعقار، وظاهر كلام أهل اللغة أو صريحه أنهما من العقار.
# فعن الأصمعي العقار المنزل والأرض والضياع. وعن الزجاج: كل ما له أصل
~~انتهى.
# و (لا) تجب الشفعة في (حيوان وجوهر وسيف) وسفينة وزرع وثمر وكل منقول؛
~~لأن شرط وجوبها أن يكون المبيع أرضا؛ لأنها هي التي تبقى على الدوام، ويدوم
~~ضررها.
# (ويؤخذ غراس وبناء) بالشفعة (تبعا لأرض) ؛ «لقضائه - صلى الله عليه وسلم
~~- بالشفعة في كل ms1821 مشترك لم يقسم ربعة أو حائطا» ، وهذا يدخل فيه البناء
~~والأشجار، وفي النهاية: الربع المنزل ودار الإقامة وربع محلتهم، والرباع
~~جمعه، ومنه حديث عائشة أرادت بيع رباعها - أي: منازلها - والحائط البستان
~~من النخل إذا كان عليه حائط وهو الجدار، وجمعه حوائط.
# انتهى، (وكذا نهر وبئر وقناة ودولاب) ، فتؤخذ بالشفعة تبعا للأرض، لا
~~مفردة و (لا) يؤخذ بالشفعة تبعا ولا مفردا (ثمر) .
# قال في " المغني والشرح (ظهر، و) لا (زرع) ظهر (مطلقا) ؛ أي: لا تبعا ولا
~~مفردا؛ لأنهما لا يدخلان في البيع، فلا يدخلان بالشفعة كقماش الدار، وعكسه
~~البناء والغراس، يحقق ذلك أن الشفعة بيع في الحقيقة، لكن الشارع جعل للشفيع
~~سلطان الأخذ بغير رضى المشتري.
# فائدة: الحكم في الغراف والدولاب والناعورة كالحكم في البناء.
# قاله في الشرح، فإن بيع الشجر مع أرض فيها شفعة وأخذ الشجر تبعا للأرض
~~بالشفعة وفيه ثمرة غير ظاهرة كالطلع غير المشقق؛ دخل الثمر في المشفوع تبعا
~~له حيث
# PageV04P109
# أخذه الشفيع قبل التشقق؛ لأنه يتبع في البيع، فتبع في الشفعة؛ لأنها بيع
~~في المعنى، فإن لم يأخذه حتى تشقق بقي الثمر لمشتر إلى أوان أخذه
# (وإن باع علوا) من دار، وكان ذلك العلو مشتركا والسقف الذي تحته لصاحب
~~السفل وحده، أو كان السقف لصاحب السفل والعلو، أو كان السقف (له) - أي:
~~لصاحب العلو - فلا شفعة في العلو؛ لأنه بناء مفرد. ولا شفعة أيضا في السقف؛
~~لأنه أرض له، فهو كالأبنية المفردة.
# فإن باع (سفلا مشتركا) بين اثنين فأكثر، والعلو خالص لأحد الشريكين، فباع
~~رب العلو نصيبه من السفل؛ (ثبتت) الشفعة (في السفل فقط) دون العلو؛ لعدم
~~الشركة فيه.
# الشرط (الثالث طلبها) أي: الشفعة - (فورا ساعة يعلم) بالبيع إن لم يكن
~~عذر.
# نص عليه أحمد في رواية أبي طالب، فقال: الشفعة بالمواثبة ساعة يعلم، وعن
~~عمر قال: قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «الشفعة كحل العقال» رواه
~~ابن ماجه. وفي لفظ: «الشفعة كنشطة العقال إن قيدت ثبتت، وإن تركت فاللوم
~~على من تركها» .
# لأنه خيار لدفع ms1822 الضرر عن المال، فكان على الفور؛ كخيار الرد بالعيب، ولأن
~~إثباته على التراخي يضر المشتري؛ لكونه لا يستقر ملكه على المبيع، ويمنعه
~~من التصرف بعمارة المبيع خشية أخذه منه، ولا يندفع عنه الضرر بأخذ قيمته؛
~~لأن خسارتها في الغالب أكثر من قيمتها مع تعب قلبه وبدنه فيها.
# والتحديد بثلاثة أيام تحكم لا دليل عليه، والأصل المقيس عليه ممنوع، ثم
~~هو باطل بخيار الرد بالعيب، (فإن أخره) ؛ أي: أخر الشفيع طلب الشفعة عن وقت
~~العلم لغير عذر؛ بطلت شفعته، وإن كان التأخير لعذر (كشدة جوع أو عطش به)
~~حتى يأكل أو يشرب (أو) أخره المحدث (لطهارة أو لإغلاق باب) كان مفتوحا (أو
~~ليخرج من حمام) إن علم وهو داخلها، (أو ليقضي حاجته) من بول أو غائط، (أو)
~~أخره مؤذن (ليؤذن ويقيم)
# PageV04P110
# الصلاة، (أو) أخره (ليشهد الصلاة في جماعة يخاف فوتها) ، ويأتي بالصلاة
~~بسنتها، أو أخره (ليرقع ثوبه) المنخرق وقت علمه بها، فأخر الطلب ليرقعه،
~~لئلا يضيع منه شيء فأخر الطلب لعله (يجد ما ضاع منه) ، (أو) أخره من (علم
~~ليلا حتى يصبح مع غيبة مشتر) ؛ لم تسقط الشفعة (في الجميع) - أي: في جميع
~~هذه الصور - لأنه مع حضوره يمكنه مطالبته بلا اشتغال عن أشغاله، أو أخر
~~الطلب لفعل (صلاة وسننها ولو مع حضوره) - أي: المشتري عند الشفيع - لأن
~~العادة تقديم هذه الحوائج ونحوها على غيرها، فليس الاشتغال بها رضى بترك
~~الشفعة؛ كما لو أمكنه الإسراع في مشيه أو تحريك دابته، فلم يفعل، ومضى على
~~حسب عادته إلى المشتري؛ إذ الفور المشروط بحكم العادة.
# (وليس عليه) - أي: الشفيع - (تخفيفها) - أي: الصلاة - (أو اقتصار على أقل
~~مجزئ) في الصلاة؛ لأن كمالها لا يدل على رغبته عن الشفعة، (أو أخره) - أي:
~~الطلب - (جهلا بأن التأخير مسقط) للشفعة - (ومثله يجهله) - لم تسقط شفعته؛
~~لأن الجهل مما يعذر به، أشبه ما لو تركها لعدم علمه بها، بخلاف ما لو تركها
~~جهلا باستحقاقه لها أو نسيانا للطلب أو البيع كتمكين المعتقة تحت عبد زوجها
~~من وطئها جاهلة ms1823 بملك الفسخ أو ناسية للعتق، فإن لم يكن مثله يجهله؛ سقطت
~~شفعته.
# (أو أشهد بطلبه) للشفعة (غائب عن البلد) - أي: بلد المشتري - لم تسقط؛
~~لأن إشهاده به دليل رغبته، ولا مانع له منه إلا قيام العذر به، فإن لم يشهد
~~سقطت؛ لأنه قد يترك الطلب للعذر، وقد يتركه لغيره، وسواء قدر على التوكيل
~~فيه أو لا؛ إذ التوكيل إن كان بجعل ففيه غرم، وإن كان بتبرع ففيه منة، وقد
~~لا يثق به، أو أشهد بطلبه وهو محبوس بحق لا يمكنه أداؤه؛ (لم تسقط) ، فإن
~~أمكنه أداؤه، فأبى سقطت.
# (وتسقط) الشفعة إذا علم الشريك بالبيع، وهو غائب عن البلد (بسيره) هو أو
~~وكيله إلى البلد الذي فيه المشتري (في طلبها) - أي: الشفعة - (بلا
# PageV04P111
# إشهاد) قبل سيره؛ لأن السير يكون لطلب الشفعة ولغيره، وقد قدر أن يبين
~~كون سيره لطلب الشفعة بالإشهاد عليه، فإذا لم يفعل؛ سقطت؛ كتارك الطلب مع
~~حضوره.
# (ولا) تسقط الشفعة (بسيره) - أي: الشريك - لمشتر (حاضر بالبلد، ولا
~~يلزمه) - أي: الشفيع - (أن يسرع) في (مشيه) ، بل يمشي على عادته، (أو يحرك
~~دابته) إن ركب؛ لأن الطلب المشروط هو الطلب بحكم العادة.
# (فإذا لقيه) ؛ أي: لقي الشفيع المشتري (سلم) عليه، (ثم طالبه) ؛ لأنه،
~~السنة.
# وفي الحديث: «من بدأ الكلام قبل السلام فلا تجيبوه» . رواه الطبراني في
~~الأوسط وأبو نعيم في الحلية من حديث ابن عمر.
# (فلو قال الشفيع بعد السلام متصلا به: بارك الله لك في صفقة يمينك ونحوه)
~~كجزاك الله خيرا أو غفر لك؛ (لم تبطل) شفعته؛ لأن ذلك يتصل بالسلام، فهو من
~~جملته، والدعاء بالبركة في الصفقة دعاء من الشفيع لنفسه؛ لأن الشقص يرجع
~~إليه إذا أخذه بالشفعة، فلا يكون ذلك الدعاء رضى بترك الشفعة.
# (فإن اشتغل) الشفيع (بكلام آخر) غير الدعاء (أو) سلم ثم (سكت بلا عذر
~~بطلت) شفعته؛ لفوات شرطها، وهو الفور، ويملك الشفيع الشقص بالمطالبة - ولو
~~لم يقبضه مع ملاءته بالثمن - لأن البيع السابق سبب، فإذا انضمت إليه
~~المطالبة كان كالإيجاب في البيع إذا انضم ms1824 إليه القبول
# (ولفظه) - أي: الطلب - أن يقول الشفيع: (أنا طالب) بالشفعة، (أو) أنا
~~(مطالب) بالشفعة، (أو) أنا (آخذ بالشفعة، أو) أنا (قائم عليها) - أي:
~~الشفعة - (ونحوه مما يفيد محاولة الأخذ) بالشفعة (كتملكته) - أي: الشقص -
~~(أو انتزعته من مشتريه، أو ضممته إلى ما كنت أملكه) من العين.
# (ويملك) الشقص (بذلك، فيورث) عنه إذا مات بعد الطلب كسائر أملاكه،
# PageV04P112
# (ويصح تصرفه) فيه وإن لم يقبضه حيث كان قادرا على الثمن الحال، ولو بعد
~~ثلاثة أيام.
# (ويتجه) أنه يصح تصرفه (موقوفا) على دفعه ثمنه لمشتر؛ لما يأتي أنه لا
~~يلزم المشتري تسليم الشقص قبل قبض ثمنه، وهو متجه.
# (ولا تشترط) لملك الشفيع الشقص المشفوع له بالطلب (رؤيته) - أي: ما منه
~~الشقص المشفوع (لأخذه) بالشفعة قبل التملك. قال في " التنقيح ": ولا يعتبر
~~رؤيته قبل تملكه انتهى.
# ولعل الأصحاب نظروا إلى كونها انتزاعا قهريا؛ كرجوع نصف الصداق المعين
~~إلى ملك الزوج بطلاقه قبل الدخول، وإن لم يكن رآه كما لو وكل إنسان آخر في
~~شراء عبد وتزويج امرأة وإصداقها إياه ففعل، ولم يره الموكل، ثم طلقها قبل
~~الدخول.
# ولا يشترط أيضا معرفة ثمنه.
# ولشفيع المطالبة بالشفعة ثم يتعرف مقدار الثمن من المشتري أو من غيره
~~والمبيع، فيأخذه بثمنه، وفي " المغني " اعتبار العلم بالثمن وبالمبيع؛ لأنه
~~بيع في الحقيقة، فيعتبر العلم بالعوضين كسائر البيوع، وقال في الإنصاف ":
~~المذهب أن الأخذ بالشفعة نوع بيع؛ لأنه دفع مال لغرض التملك، ولهذا اعتبر
~~له العلم بالشقص وبالثمن، فلا يعتبر مع جهالتهما.
# وفي " الإقناع " يعتبر العلم بالثمن والشقص كسائر البيوع. وكان على
~~المصنف أن يقول خلافا له.
# PageV04P113
# والمذهب المعتمد ما في الإقناع " من اعتبار العلم بالشقص، وكذا بالثمن،
~~نعم له الطلب بالشفعة مع جهالة الثمن، ثم يتعرف من المشتري أو غيره.
# ولا يعتبر لانتقال الملك إلى الشفيع رضى مشتر؛ لأنه يؤخذ منه قهرا،
~~والمقهور لا يعتبر رضاه.
# (وإن لم يجد غائب) عن البلد (من يشهده) على الطلب، (أو وجد من لا تقبل
~~شهادته كامرأة وفاسق) وغير بالغ، أو وجد (من ms1825 لا يذهب معه لموضع المطالبة)
~~فلم يشهده، لم تسقط؛ إذ لا فائدة في إشهاده، أو وجد مستوري الحال فلم
~~يشهدهما؛ لم تسقط؛ لأنه معذور بعدم قبول شهادتهما، وإن وجد واحدا فأشهده لم
~~تسقط أيضا؛ لأن شهادة العدل يقضى بها مع اليمين، (أو أخر) الشريك (الطلب
~~والإشهاد عجزا) عنهما (كمريض) أخرهما عجزا عن السير إلى المشتري ليطالبه
~~وإلى من يشهده على أنه مطالب، وأما إن كان به مرض يسير كصداع وألم قليل؛
~~فلا يعذر بتأخير الطلب والإشهاد؛ لأن ذلك لا يعجزه عنهما.
# و (لا) تسقط بتأخير (محبوس ظلما) إن عجز عن الطلب والإشهاد؛ لأن التأخير
~~ليس من جهته، (أو) أخر الطلب والإشهاد (لإظهار) البائع والمشتري أو أحدهما
~~أو مخبر الشفيع (زيادة ثمن) على ما وقع عليه العقد، (أو غير جنسه)
~~كإظهارهما أنهما تبايعا بدنانير، فظهر أنه بدراهم أو بالعكس، أو أظهر أنه
~~اشتراه بنقد، فبان أنه اشتراه بعرض أو بالعكس، أو أظهر أنه اشتراه بنوع من
~~العروض، فبان أنه اشتراه بغيره، أو أظهر أنه اشترى الكل بثمن، فظهر أنه
~~اشترى نصفه بنصفه، أو أظهر أنه اشترى نصفه بثمن، فبان أنه
# PageV04P114
# اشترى جميعه بضعفه، أو أظهر أنه اشترى الشقص وحده، فبان أنه اشتراه هو
~~وغيره، أو بالعكس، بأن أظهر أنه اشترى الشقص وغيره، فبان أنه اشتراه وحده،
~~(أو) لإظهار أحد ممن ذكر (نقص مبيع أو) لإظهار (هبة) ؛ أي: أن المبيع
~~موهوب، (أو) أظهر المشتري (أن المشتري غيره، فبان) الأمر (بخلافه) ؛ أي:
~~بأنه هو المشتري، أو أظهر أنه اشتراه لإنسان، فبان أنه اشتراه لغيره، (أو)
~~أخر شفيع الطلب والإشهاد عليه (لتكذيب مخبر) له (يقبل) خبره؛ فهو (على
~~شفعته) إذا علم بالحال، فلا يكون ذلك مسقطا لشفعته؛ لأنه إما معذور أو غير
~~عالم بالحال على وجهه كما لو لم يعلم مطلقا، ولأن خبر من لا يقبل خبره مع
~~عدم تصديق شفيع له وجوده كعدمه، فإن صدقه سقطت شفعته؛ لاعترافه بوقوع البيع
~~وتأخيره كما لو أخبره ثقة فلم يصدقه، فأما إن أظهر المشتري أنه اشتراه ms1826
~~بثمن، فبان أنه اشتراه بأكثر فلا شفعة؛ لأن من لا يرضى بالقليل لا يرضى
~~بأكثر منه، أو أظهر أنه اشترى الكل بثمن، فبان أنه اشترى به البعض سقطت
~~شفعته؛ لأن من لم يرض بأخذ الشقص كله بذلك الثمن لا يرضى بأخذ بعضه.
# (وتسقط) شفعته (إن كذب) مخبرا له (مقبولا) خبره - ولو واحدا - لأنه خبر
~~عدل يجب قبوله في الرواية والفتيا والأخبار الدينية؛ أشبه ما لو أخبره أكثر
~~من عدل.
# (أو قال) شفيع (لمشتر) شقصا: (بعنيه أو أكرنيه) ، أو قاسمني (أو صالحني)
~~عنه، مع أنه لا يصح الصلح مع الشفعة، (أو) قال له: (هبه لي) أو ائتمني عليه
~~(أو بعه من شئت ونحوه) ؛ كأعطه لمن شئت، أو وله إياه، ومثله قوله للمشتري:
~~اشتريت غاليا أو بأكثر مما أعطيت أنا؛ لأن هذا وشبهه دليل رضاه بشرائه
~~وتركه للشفعة، وإن قيل له: شريكك باع نصيبه من زيد، فقال: إن باعني زيد،
~~وإلا فلي الشفعة؛ كان ذلك كقوله لزيد بعني ما اشتريت.
# قدمه الحارثي، (أو حبس بحق، ولم يبادر لطلب) الشفعة (أو
# PageV04P115
# يوكل) في طلبها بأن قدر عليه فلم يفعله؛ سقطت شفعته؛ لعدم عذره في
~~التأخير، (أو لقي) الشفيع (المشتري فنسي المطالبة) ، أو نسي البيع؛ لأنه
~~مقصر بعدم الطلب فورا.
# (ولو) كان لقيه له (بغير بلده، وقال: إنما تركتها لأطالبه ببلد المبيع)
~~أو لا، وسواء قال: إنما تركتها لآخذ الشقص في موضع الشفعة، أو لم يقل، أو
~~قال الشريك للمشتري: بكم اشتريت؟ أو قال للشريك: بعتك أو وليتك البيع، فقبل
~~ذلك؛ سقطت شفعته.
# و (لا) تسقط الشفعة (إن عمل) الشريك (سفيرا بينهما) - أي: بين شريكه
~~والمشتري - (وهو الدلال) - بفتح الدال وكسرها - قال ابن سيده: ما جعلته
~~للدليل والدلال؛ لم تسقط شفعته، (أو توكل) الشفيع (لأحدهما) في البيع، (أو
~~جعل له) - أي: الشفيع - (الخيار) في البيع، (فاختار إمضاءه فرضي) الشريك
~~(به) - أي: بالبيع - (أو ضمن ثمنه) - أي: الشقص المبيع - لم تسقط؛ لأن ذلك
~~بسبب ثبوت الشفعة، فلا تسقط به كالإذن في البيع، (أو أسقطها) - أي: ms1827 الشفعة
~~- (قبل بيع) ؛ لم تسقط؛ لأن المسقط لها إنما هو الرضى بعد وجوبها، ولم
~~يوجد، كما لو أبرأه مما يستعرضه له.
# وإن قال لشريكه: بع نصف نصيبي مع نصف نصيبك، ففعل؛ ثبتت الشفعة لكل واحد
~~منهما في المبيع من نصيب صاحبه؛ لأن كلا منهما شريكه.
# (ومن ترك شفعة موليه) - أي: محجوره - (أو أسقطها) - أي: شفعة موليه -
~~(ولو) كان تركه لها (لعدم حظ) رآه؛ (فله) - أي: فللمولى عليه حالة البيع -
~~(إذا صار أهلا الأخذ بها) - أي: بالشفعة - قال في " المغني ": وهو ظاهر
~~كلام الإمام أحمد في رواية ابن منصور: له الشفعة إذا بلغ، فاختار، ولم
~~يفرق؛ لأن المستحق يملك الأخذ بها، سواء كان له الحظ فيها أو لم يكن،
~~ولأنها لا تسقط بترك غير الشفيع؛ كالغائب إذا ترك وكيله الأخذ بها
# PageV04P116
# (ويجب على ولي) صغير أو مجنون أو سفيه (الأخذ بها) أي: بالشفعة - للمحجور
~~عليه (مع حظ) ؛ بأن كان الشراء رخيصا أو بثمن المثل، وللمحجور عليه مال
~~يشترى منه - (ولو بعد عفوه) - أي: الولي؛ لأن عليه الاحتياط. وفعل الأخذ
~~له، فإن ترك الولي الأخذ حينئذ؛ فلا غرم عليه؛ لأنه لم يفوت شيئا من ماله،
~~(وإلا) يكن في الأخذ بالشفعة حظ للمحجور عليه؛ كما لو غبن المشتري، أو كان
~~الأخذ بها يحتاج إلى أن يستقرض ويرهن مال المحجور عليه؛ (حرم) على الولي
~~الأخذ، وتعين عليه الترك؛ كسائر ما لا حظ فيه لموليه، (ولم يصح الأخذ)
~~بالشفعة حينئذ، فيكون باقيا على ملك المشتري.
# (ولا يأخذ ولي حمل) مات مورثه كأبيه قبل المطالبة (بها) - أي: الشفعة -
~~نقله ابن رجب عن الأصحاب، وأما إذا طالب المورث قبل موته، فيورث عنه الشقص؛
~~كسائر تركته على الصحيح من المذهب
# تنبيه: وإن عفى الولي عن الشفعة التي فيها حظ لموليه؛ ثم أراد الولي
~~الأخذ بها؛ فله ذلك لعدم صحة عفوه عنها، وإن أراد الولي الأخذ في ثاني
~~الحال وليس فيها مصلحة لموليه؛ لم يملك الأخذ بالشفعة؛ لعدم الحظ. وإن تجدد
~~الحظ للمحجور عليه أخذ الولي له بها؛ لعدم ms1828 سقوطها بالتأخير، وحيث أخذها
~~الولي مع الخطأ لموليه؛ ثبت الملك في المشفوع للمحجور عليه، وليس له نقضه
~~بعد البلوغ أو العقل أو الرشد؛ كسائر تصرفات الولي اللازمة [وحكم المغمى
~~عليه والمجنون غير المطبق حكم المحبوس والغائب تنتظر إفاقتهما] ؛ لأنهما
~~معذوران، ولا تثبت الولاية عليهما، وحكم ولي المجنون المطبق - وهو الذي لا
~~ترجى إفاقته - وحكم ولي السفيه حكم ولي الصغير فيما تقدم.
# (ولمفلس الأخذ) بالشفعة، (و) له (الترك) ؛ لأنه مكلف رشيد، (ولا يجبر)
~~أي: وليس للغرماء إجباره على الأخذ بالشفعة - ولو (مع حظ) له في الأخذ -
~~لأن الحق له، فلا يجبر على استيفائه، (وكذا المكاتب) له الأخذ بالشفعة
~~والترك كالحر.
# PageV04P117
# وللمأذون له من العبيد في التجارة الأخذ بالشفعة دون الترك؛ لأن الحق
~~فيها لسيده لا له، فهو كولي المحجور عليه.
# (وإذا باع ولي محجورين لأحدهم نصيبا في شركة الآخر فله) - أي: الولي -
~~(الأخذ للآخر بالشفعة) ؛ لأنه كالشراء له، (وإن كان الولي شريكا لمن باع
~~عليه) من المحجور عليهم الشقص المشفوع؛ (فليس له) - أي: الولي - (الأخذ)
~~بالشفعة؛ لأنه متهم في بيعه، ولأنه بمنزلة من يشتري لنفسه من مال يتيمه،
~~(سوى أب) باع شقص ولده من أجنبي؛ فله الأخذ بالشفعة لنفسه؛ (لعدم تهمته) ،
~~ولذلك كان له أن يشتري من نفسه مال ولده. (ولو باع الولي نصيبه) من شخص
~~آخر؛ (أخذ لموليه) ذلك النصيب بالشفعة، وليس له أخذه (إلا مع الحظ له) -
~~أي: لموليه - لأن التهمة منتفية، فإنه لا يقدر على الزيادة في ثمنه؛ لكون
~~المشتري لا يوافقه، ولأن الثمن حاصل من المشتري كحصوله من اليتيم، بخلاف
~~بيعه مال اليتيم، فإنه يمكنه تقليل الثمن ليأخذ الشقص به، وإذا رفع الأمر
~~إلى الحاكم، فباع؛ فللوصي الأخذ حينئذ؛ لعدم التهمة.
# (ولوكيل بيت مال أخذ) شقص مشترك مات أحد الشريكين، ثم باع الشريك نصيبه
~~(بها) - أي: بالشفعة (حيث لا وارث) للميت، وإذا أخذه يضمه إلى ما بيده من
~~أموال المسلمين لتصرف فيما أعدت له.
# الشرط (الرابع) للأخذ بالشفعة (أخذ) الشريك (جميع) الشقص (المبيع، فلا
~~تتبعض) الصفقة؛ لئلا ms1829 ينضر المشتري بتبعيضها في حقه بأخذ بعض المبيع مع أن
~~الشفعة تثبت على خلاف الأصل؛ دفعا لضرر الشركة، فإذا أخذ البعض لم يندفع
~~الضرر.
# قال الحارثي: هذا الشرط كالذي قبله من كونه ليس شرط الأصل استحقاق
~~الشفعة؛ فإن أخذ الجميع أمر يتعلق بكيفية الأخذ، والنظر في كيفية الأخذ فرع
~~استقراره، فيستحيل جعله شرطا؛ لثبوت أصله. قال: والصواب أن يجعل شرطا
~~للاستدامة كما في الذي قبله، (فإن طلب) الشريك
# PageV04P118
# (بعضه) - أي: المبيع - (مع بقاء الكل) ؛ أي: لم يتلف من المبيع شيء؛
~~(سقطت) شفعته؛ لأن حق الأخذ إذا سقط بالتركة في البعض سقط في الكل؛ كعفوه
~~عن بعض قود يستحقه. (وإن تلف بعضه) - أي: بعض الشقص المبيع - كانهدام بيت
~~من الدار التي بيع بعضها بسبب آدمي، سواء كان المتلف له المشتري أو غيره،
~~وأراد الشفيع الأخذ بالشفعة؛ (أخذ باقيه) - أي: باقي الشقص - منسوبا إلى ما
~~لا يتلفه من الدار (بحصته) - أي: بحصة الباقي - بعد ما تلف من ثمن جميع
~~الشقص. ولو كان تلفه بسبب (فعل سماوي) ، وهو ما لا صنع لآدمي فيه كمطر أو
~~ريح أو صاعقة؛ فيأخذ الشفيع باقيه أيضا بحصته لا بجميع الثمن، فلو كان
~~الشقص المشفوع نصفا من الدار والبيت الذي انهدم منها ينقص بانهدام نصف
~~قيمتها أخذ الشفيع الشقص فيما بقي من الدار بنصف ثمنه، ثم (إن كانت الأنقاض
~~موجودة؛ أخذها مع العرصة) ، وما بقي من البناء (بالحصة أو) ؛ أي: وإن كانت
~~الأنقاض (معدومة فكذلك) ؛ أي: أخذ ما بقي من البناء مع العرصة بالحصة، لأنه
~~تعذر عليه أخذ كل المبيع بتلف بعضه، فجاز له أخذ الباقي بحصته كما لو تعذر
~~عليه أخذ الكل؛ لكونه مع شفيع آخر. هذا المذهب.
# (فلو اشترى دارا) - أي: شقصا منها - (بألف تساوي ألفين، فباع) المشتري
~~(بابها) ، فبقيت بألف، (أو هدمها فبقيت بألف؛ أخذها) الشفيع (بخمسمائة)
~~بالحصة من الثمن، وإطلاقه الدار على الشقص من إطلاق الكل على البعض؛ كقوله
~~تعالى: {يجعلون أصابعهم في آذانهم} [البقرة: 19] . (وتتصور) الشفعة (في دار
~~كاملة) وهي (إما بإظهار) المتبايعين ms1830 (ما) - أي: ثمن زائد كثيرا بحيث (تترك
~~الشفعة معه) ؛ كأن تكون دور مشتركة بين جماعة، فيبيع أحدهم حصته من الجميع
~~مشاعا، ويظهر أنه باع بثمن كثير
# PageV04P119
# تترك الشفعة لأجله، ويقاسم بالمهايأة، فيحصل للمشتري دار كاملة، ثم يتبين
~~الحال، فيأخذها الشفيع، أو تكون دور جماعة مشتركة، فيبيع أحدهم حصة من
~~الجميع مشاعا، ويظهر انتقال الشقص من جميع الأملاك بالهبة، فيقاسم المشتري
~~شركاءه، فيحصل له دار كاملة، فيأخذها الشفيع، (أو) ؛ أي: ويتصور أن تكون
~~الشفعة في دار كاملة (بترك وكيل) شريكا في استيفاء حقوقه، [ (أو) بترك
~~(ولي) محجور عليه (الأخذ بها) - أي: الشفعة - (وقسمت) بالمهايأة، (فخرج
~~نصيب مشتر دارا) كاملة، وبيان ذلك أن يوكل الشريك وكيلا في استيفاء حقوقه]
~~، ويسافر فيبيع شريكه أو شريك المحجور عليه حصته في جميع الدور المشتركة،
~~فيرى الوكيل أو الولي أن الحظ لموكله أو لموليه في ترك الشفعة، فلا يطالب
~~بها، ويقاسم المشتري الوكيل بحسب وكالته أو الولي بحسب ولايته، فيحصل
~~للمشتري دار كاملة، فهدمها، أو باع بابها فنقصت كما تقدم، ثم حضر الشفيع،
~~أو رشد المحجور عليه، وعلم مقدار الثمن بالبينة أو بإقرار المشتري؛ فله
~~الأخذ بالشفعة. ذكره في " المستوعب " بمعناه.
# (ولو تعيب مبيع بما) - أي: عيب - (ينقص الثمن) مع بقاء عينه كما لو انشق
~~الحائط، أو تشعث الحجر، أو بارت الأرض؛ (فليس له) - أي: الشفيع - (الأخذ
~~إلا بكل الثمن أو يترك) ؛ لأنه لم يذهب من المبيع شيء حتى ينقص من الثمن،
~~وإسقاط بعض الثمن إضرار بالمشتري، والضرر لا يزال بالضرر، ولهذا قالوا: لو
~~بنى المشتري أعطاه الشفيع قيمة بنائه، ولو زاد المبيع زيادة متصلة دخلت في
~~الشفعة. قاله في " المغني ".
# (وهي) - أي: الشفعة - (بين) شركاء (شفعاء على قدر أملاكهم كمسائل الرد) ؛
~~لأن الشفعة حق يستفاد بسبب الملك، فكان على قدر الأملاك كالغلة (فدار بين
~~ثلاثة) . لواحد (نصف، و) الآخر (ثلث، و) الآخر (سدس،
# PageV04P120
# فباع رب الثلث) نصيبه، فأصل (المسألة من ستة) .
# مخرج الكسور الثلث بين صاحبه النصف والسدس، (وترجع الأربعة) . بسط النصف
~~ثلاثة، وبسط الثلث ms1831 واحد؛ فلصاحب النصف ثلاثة، ولصاحب السدس واحد، ولا يرجح
~~أقرب الشفعاء على أبعدهم، ولا ذا قرابة من الشفعاء على أجنبي؛ لأن القرب
~~ليس هو بباب الشفعة، (ومع ترك البعض) من الشركاء حقه من الشفعة؛ (لم يكن
~~للباقي) الذي لم يترك حقه (أن يأخذ) بالشفعة (إلا الكل) - أي كل المبيع -
~~(أو يترك) الكل. قال ابن المنذر: أجمع كل من أحفظ عنه من أهل العلم على
~~هذا؛ لأن في أخذ البعض إضرارا بالمشتري بتبعيض الصفقة عليه، والضرر لا يزال
~~بالضرر كما لو كان بعض الشفعاء غائبا، فإنه ليس للحاضر إلا أخذ الكل أو
~~تركه؛ لأنه لم يعلم الآن مطالب سواه.
# (ويتجه) أن من له حق في الشفعة إذا ترك الطلب والأخذ يترك؛ كالمدعي إذا
~~سكت عن دعواه ترك، (إلا أن) يكون (ترك) الأخذ بها (حيلة ليلزم به) - أي
~~بالشقص كله - (غيره) من الشفعاء (مع عجزه) - أي مع اعتقاد التارك عجز
~~المتروك له الشقص عن أخذه كله، فيترك الشقص جميعه؛ لأنه ليس [له] أخذ
~~البعض؛ لتبعض الصفقة على المشتري، فإذا وجده التارك أعرض عنه؛ يرجع هو
~~ليأخذه جميعه لنفسه، فيحرم عليه التحيل لذلك، ويؤمر بأخذ حصته فقط، ويرجع
~~العاجز عن أخذ الجميع، يأخذ مقدار حصته، ويدفع للمشتري قدر ما خصه من
~~الثمن. وهو متجه.
# PageV04P121
# (ولو كان المشتري) للشقص (شريكا) في العقار، وثم شريك آخر؛ أي: استقر
~~لمشتر من الشقص المشفوع (بحصته) . نص عليه؛ لأنهما تساويا في الشركة
~~فتساويا في الشفعة، كما لو كان المشتري غيرهما.
# (فإن عفا) المشتري عن شفعته (ليلزم به) - أي: الشقص جميعه - (غيره) من
~~الشركاء؛ (لم يصح عفوه) ، ولم يصح الإسقاط؛ لأن ملكه قد استقر على قدر حقه،
~~وجرى مجرى الشفيعين إذا أخذ الجميع، ثم حضر الآخر، وطلب حقه، فقال الآخذ
~~للجميع لشريكه: خذ الكل أو دعه.
# (ومن وهب) من الشفعاء (شفعته لبعض الشركاء) ، أو وهبه لغيره؛ (لم يصح،
~~وسقطت) شفعته؛ لإعراضه عنها.
# (ويأخذ حاضر) من الشركاء (الكل) - أي: كل الشقص المشفوع، أو يتركه نصا،
~~لأنه لا يعلم مطالب سواه، ms1832 ولا يمكن تأخير حقه إلى قدوم الغائب؛ لما فيه من
~~إضرار المشتري، فلو كان الشفعاء ثلاثة، فحضر أحدهم، وأخذ جميع الشقص؛ ملكه،
~~(ولا يؤخر بعض ثمنه ليحضر غائب) ، فيطالب؛ لأن الثمن قد وجب عليه بالأخذ،
~~فلم يملك تأخيره (فإن أصر) على الامتناع من إيفائه (فلا شفعة) له؛ كما لو
~~أبى أخذ جميع المبيع.
# (والغائب) من الشفعاء (على حقه) من الشفعة للعذر، (فإذا حضر) الشريك
~~الغائب (قاسمه) ؛ أي: قاسم شريكه الحاضر (إن شاء) ، أو عفا، فبقي الشقص
~~للأول؛ لأن المطالبة إنما وجدت منهما، (فإذا حضر ثالث) بعد أن قاسم الثاني
~~الأول، (قاسمهما إن شاء) الأخذ بالشفعة، (وبطلت القسمة الأولى) ؛ لأنه تبين
~~أن لهما شريكا لم يقاسم ولم يأذن، وإن عفا الثالث عن شفعته بقي الشقص
~~للأولين، لأنه لا مشارك لهما.
# (وإن خرج شقص) مشفوع (مستحقا) وقد أخذ الأول ثم الثاني منه ثم الثالث
~~منهما - (فالعهدة على مشتر) ؛ لأن الشفعة مستحقة بعد الشراء
# PageV04P122
# وحصول الملك للمشتري، فكانت العهدة عليه (يرجعون) - أي: الثلاثة - (عليه)
~~- أي: المشتري - و (لا) يرجعون (على بعضهم) بشيء، (ولو قال ثان لأول) حين
~~قدومه من غيبته: (لا آخذ إلا قدر نصيبي؛ فله ذلك) ؛ لأنه اقتصر على بعض
~~حقه، وليس فيه تبعيض للصفقة على المشتري، والشفيع دخل على أن الشفعة تتبعض
~~عليه
# (ولا يطالب غائب شريكه) الذي سبقه بالأخذ (بما أخذه) سابقا (من غلته) -
~~أي غلة الشقص المشفوع - من ثمر وأجر ونحوهما (قبل أن يقدم) من غيبته، لأنه
~~انفصل في ملكه، فأشبه ما لو انفصل في يد المشتري، وإن ترك الأول الأخذ
~~بالشفعة أو أخذ بها، ثم رد ما أخذه بعيب توفرت الشفعة على صاحبيه الغائبين،
~~فإذا قدم الأول منهما فله أخذ الجميع على ما ذكرنا في الأول، وإن أخذ الأول
~~الشقص بالشفعة، ثم أعاده للمشتري بنحو هبة؛ فلا شفعة للغائبين؛ لأنه عاد
~~بغير السبب الذي تعلقت به الشفعة، بخلاف رده بعيب؛ لأنه رجع إلى المشتري
~~بالسبب الأول، فكان له أخذه كما لو عفا.
# (ولشفيع فيما بيع على عقدين الأخذ) ms1833 بالشفعة (بهما) - أي: العقدين - لأنه
~~شفيع فيهما، وله الأخذ (بأحدهما) أيهما كان؛ لأن كلا منهما بيع مستقل
~~بنفسه، وهو يستحقها، فإذا سقط البعض كان له ذلك، كما لو أسقط حقه من الكل،
~~(ويشاركه) - أي: الشفيع - (مشتر إذا أخذ) بالعقد (الثاني، فقط) - أي: دون
~~الأول - لاستقرار ملك المشتري فيه، فهو شريك في البيع الثاني، فإن أخذ
~~بالبيعين أو بالأول لم يشاركه؛ لأنه لم يسبق له شركة، وإن بيع شقص على أكثر
~~من عقدين؛ فلشفيع الأخذ بالجميع وببعضها، ويشاركه مشتر إن أخذ بغير الأول
~~بنصيبه مما قبله.
# (و) إن تعددا دون العقد [بأن] (اشترى اثنان حق واحد) صفقة واحدة (أو)
~~اشترى [واحد] لنفسه ولغيره بالوكالة أو الولاية أو لهما؛ بأن كان وكيلا
# PageV04P123
# لأحدهما ووليا على الآخر (حق) واحد؛ فللشفيع أخذ حق أحدهما؛ لأن الصفقة
~~مع اثنين بمنزلة عقدين، فيكون للشفيع الأخذ بهما وبأيهما شاء، وكذا إن
~~اشترى الواحد لنفسه ولغيره؛ لتعدد من وقع له العقد.
# وإن اشترى واحد حق (اثنين) صفقة واحدة، (أو) اشترى واحد من آخر (شقصين من
~~عقارين صفقة) واحدة؛ (فللشفيع أخذ حق أحدهما) - أي: أحد المشتريين أو
~~البائعين - لأن الصفقة مع اثنين بائعين أو مشتريين بمنزلة عقدين، أو باع
~~شريك من عقارين شقصين صفقة؛ فللشفيع (أخذ أحد الشقصين) من أحد العقارين دون
~~الآخر؛ لأن الضرر قد يلحقه بأرض دون أخرى.
# وللشفيع (أخذ شقص) مشفوع (بيع صفقة) واحدة (مع ما) - أي: شقص - (لا شفعة
~~فيه كعرض) أو فرس أو خاتم بثمن واحد فيأخذه بحصته - أي: قسطه من الثمن -
~~(فيقسم الثمن) المسمى (على قيمتهما) - أي: الشقصين أو قيمة الشقص وقيمة ما
~~معه نصا - فلو كانت قيمة الشقص مائة وقيمة ما معه عشرون؛ أخذ الشفيع الشقص
~~بخمسة أسداس ما وقع عليه العقد، (ولا يثبت لمشتر خيار التفريق فيهما) في
~~أخذ الشفيع. قاله في " التلخيص " وغيره، واقتصر عليه الحارثي، وذلك لتعدد
~~العقد في المعنى.
# تتمة: وإن باع اثنان نصيبهما من اثنين صفقة واحدة؛ فالتعدد واقع من
~~الطرفين؛ إذ البائع اثنان والمشتري اثنان والعقد ms1834 واحد، وذلك العقد بمثابة
~~أربع صفقات؛ فللشفيع أخذ الكل، أو أخذ نصفه من أحدهما ويبقي نصفه الآخر، أو
~~أخذ ربعه من أحدهما فيبقي له وللآخر نصفه، وذلك خمسة أخيرة. ذكره القاضي
~~وابن عقيل وغيرهما.
# الشرط (الخامس) للأخذ بالشفعة (سبق ملك شفيع للرقبة) ؛ أي: أن يسبق ملكه
~~الجزء من رقبة ما منه الشقص المبيع على زمن البيع؛ لأن الشفعة ثبتت لدفع
~~الضرر عن الشريك، فإذا لم يكن له ملك سابق فلا ضرر عليه؛
# PageV04P124
# فلا شفعة. ويعتبر ثبوت (تمام الملك) للشفيع بالبينة أو إقرار المشتري،
~~فلا تكفي اليد؛ لأنها مرجحة فقط حملا بالظاهر، ولا تفيد الملك كما يأتي في
~~الدعاوى والبينات، (فيثبت) الأخذ بالشفعة (لمكاتب) سبق ملكه للرقبة؛ لصحة
~~ملكه كغيره، ولا تثبت الشفعة (لأحد اثنين اشتريا دارا صفقة) واحدة على
~~الآخر؛ لأنه لا مزية لأحدهما على صاحبه؛ لأن شرط الأخذ سبق الملك، وهو
~~معدوم هنا، (و) كذا (لو) جهل السبق (مع ادعاء كل) منهما (السبق، وتحالفا)
~~[أو] أقاما بينتين، (وتعارضت بينتاهما) ؛ بأن شهدت بينة كل واحد منهما بسبق
~~ملكه وتجدد ملك صاحبه؛ لأنه يثبت السبق لواحد منهما.
# (ولا) تثبت الشفعة لمالك (بملك غير تام كبيع شقص من دار موصى له بنفعها)
~~؛ فلا شفعة للموصى له؛ لأن المنفعة لا تؤخذ بالشفعة فلا تجب بها ولا يثبت
~~الملك [لمالك بملك] غير تام (كشركة وقف) على معين، (فلا يأخذ موقوف عليه
~~بها) - أي: الشفعة - فدار نصفها وقف ونصفها طلق، وبيع الطلق لا شفعة
~~للموقوف عليه؛ لأن ملكه غير تام؛ أشبه مالك المنفعة.
# (ويتجه وعكسه يصح) الأخذ بالشفعة؛ كتعطل منافع الدار التي نصفها وقف
~~ونصفها طلق بانهدامها أو خراب محلتها، وبيع الشقص الموقوف ليشتري بثمنه ما
~~يكون وقفا مثله أو دونه أو يصرف في وقف مثله؛ إذ ما لا يدرك كله؛ لا يترك
~~كله؛ فللشريك الأخذ بالشفعة؛ إذ لو تراضيا على القسمة بلا رد عوض من المالك
~~أو برد عوض من أهل الوقف؛ لكان ذلك جائزا؛ كما يأتي في باب القسمة.
# وهو متجه. (و) إن ms1835 وكل أحد الشريكين الآخر بأن قال له: (بع نصف نصيبي مع
~~نصف نصيبك، ففعل) ؛ أي: فباع بالأصالة عن نفسه والوكالة عن شريكه؛ (ثبتت
~~الشفعة لكل منهما) - أي: الشريكين -
# PageV04P125
# (في) الشقص (المبيع من نصيب صاحبه) على قدر حصته؛ لأن المبيع المذكور
~~بمنزلة عقدين لتعدد من وقع منه العقد.
### | [فصل تصرف المشتري في الشقص المشفوع بعد طلب الشفيع الشفعة]
# (فصل: وتصرف مشتر) في الشقص المشفوع (بعد طلب شفيع) بالشفعة (باطل) ؛
~~لانتقال الملك إلى الشفيع بالطلب في الأصح أو الحجر عليه به لحق الشفيع على
~~مقابله، وإن نهى الشفيع المشتري عن التصرف ولم يطالبه بها؛ لم يصر المشتري
~~ممنوعا، بل تسقط الشفعة على قولنا هي على الفور.
# ذكره القاضي في خلافه، واقتصر عليه ابن رجب في القاعدة الثالثة والخمسين.
~~وتصرف مشتر (قبله) - أي: الطلب - (بوقف) على معين؛ كأن وقفه على ولده أو
~~ولد زيد، أو على غير معين بأن وقفه على المساجد أو الفقراء أو الغزاة، أو
~~تصرفه في الشقص (بهبة أو صدقة؛ أو بما لا تجب به شفعة ابتداء كجعله مهرا أو
~~عوض خلع أو صلحا عن دم عمد؛ يسقطها) - أي: الشفعة - قال القاضي: المنصوص عن
~~أحمد في رواية علي بن سعيد وأبي بكر بن محمد إسقاط الشفعة فيما إذا تصرف
~~بالوقف والهبة، والصدقة كالهبة؛ لأن بالشفعة إضرارا بالموقوف عليه والموهوب
~~له والمتصدق عليه؛ لأن ملكه يزول عنه بغير عوض؛ لأن الثمن إنما يأخذه
~~المشتري، والضرر لا يزال بالضرر.
# (ويحرم) على المشتري التصرف بوقف وما عطف عليه ليسقط الشفعة، (إن قصده) -
~~أي: الإسقاط، ومع ذلك تسقط لصدور التصرف منه قبل الطلب.
# و (لا) تسقط الشفعة بتصرف المشتري بالشقص المشفوع (برهن أو إجارة) ؛
~~لبقاء المرهون والمؤجر في ملك المشتري، وسبق تعلق حق الشفيع على حق المرتهن
~~والمستأجر.
# (وينفسخان) - أي: الرهن والإجارة - (بأخذه) - أي: أخذ الشفيع الشقص
~~المرهون أو المؤجر بالشفعة - من حين الأخذ؛ لأنهما يستندان إلى حال الشراء،
~~ولسبق حقه حقهما، وأيضا الفرق بين الأخذ
# PageV04P126
# بالشفعة والبيع أن الشقص خرج من يد المشتري ms1836 قهرا عليه في الأخذ بالشفعة،
~~بخلاف البيع.
# (ولا) تسقط الشفعة (بانتقال لوارث) بموت مورثه إن طالب بها قبل موته،
~~(أو) بانتقال الشقص المشفوع (لبيت المال) ؛ بأن ارتد المشتري، فقتل أو مات
~~قبل علم الشفيع بالبيع؛ فللشفيع إذا علم الأخذ بالشفعة من بيت المال؛
~~لانتقال مال المرتد إليه؛ لأنها وجبت بالشراء وانتقاله إلى المسلمين بقتله
~~أو موته لا يمنع الشفعة، كما لو مات على الإسلام، فورثه ورثته، أو صار ماله
~~إلى بيت المال؛ لعدم ورثته، ويؤخذ الشقص بالشفعة من وكيل بيت المال؛ لأنه
~~نائب عن المسلمين الآيل إليهم الشقص
# و (لا) تسقط الشفعة (بوصية) من المشتري بأن أوصى بالشقص المشفوع، ومات.
~~(إن أخذ شفيع) الشقص (قبل قبول موصى له) ؛ لأن حقه أسبق من حق الموصى له،
~~فإذا أخذه دفع الثمن إلى الورثة، وبطلت الوصية؛ لأن الموصى به ذهب، فبطلت
~~الوصية به، كما لو تلف، ولا يستحق الموصى له بدله؛ لأنه لم يوص له إلا
~~بالشقص، وقد فات بأخذه، وإن كان الموصى له قبل الوصية بالشقص قبل أخذ
~~الشفيع بالشفعة أو قبل طلبه بها؛ لزمت الوصية، واستقر للموصى له، وسقطت
~~الشفعة؛ لأن بالشفعة إضرارا بالموصى له؛ لأن ملكه يزول عنه بغير عوض، وكما
~~لو وهبه المشتري قبل الطلب.
# وإن طلب الشفيع الأخذ بالشفعة قبل قبول الوصية، ولم يأخذ بعد الطلب حتى
~~مات الموصي؛ بطلت الوصية، واستقر الأخذ للشفيع، سواء قبل الموصى له الوصية
~~أو لا؛ لأنه ملك قبل لزوم الوصية، ففات على الموصي.
# PageV04P127
# ولا تسقط الشفعة (ببيع) المشتري الشقص قبل الطلب، (فيأخذه) - أي: الشقص
~~المشفوع - (شفيع بثمن أي البيعين شاء) ؛ لأن سبب الشفعة الشراء - وقد وجد
~~كل منهما - ولأنه شفيع في العقدين، وعلم من ذلك صحة تصرف المشتري من الشقص
~~قبل الطلب؛ وكون الشفيع له أن يتملكه لا يمنع من تصرفه، كما لو كان أحد
~~العوضين معيبا؛ فإنه لا يمنع من التصرف في الآخر، وكالابن يتصرف في العين
~~الموهوبة له وإن جاز لأبيه الرجوع فيها.
# (ويرجع من) - أي: الذي (أخذ منه الشقص ms1837 ببيع قبل بيعه) ، وهو من كان الشقص
~~بيده حال الأخذ (على بائعه بما أعطاه) من الثمن؛ لأنه لم يسلم له العوض؛
~~(كأن يشتريه) أي: الشقص - المشتري الأول (بخمسة) دنانير، مثلا، (ويبيعه) من
~~آخر (بعشرة) دنانير، (ويأخذه) - أي: الشقص - (شفيع) من المشتري الأول
~~(بخمسة) دنانير، ويرجع المشتري الثاني على الأول بما دفعه له من الثمن، وهو
~~العشرة دنانير، وينفسخ البيع الثاني. وإن كان مشتر ثالث بخمسة عشر دنانير
~~مثلا، ولم يعلم الشفيع حتى تبايع ثلاثة فأكثر، وأخذ الشفيع بالبيع الأول؛
~~رجع المشتري الثاني على الأول، والمشتري الثالث على الثاني، وهلم جرا،
~~وينفسخ ما بعد البيع الأول. وإن أخذ الشفيع بالبيع الأخير؛ فلا رجوع،
~~واستقرت العقود وإن أخذ بالمتوسط استقر ما قبله، وانفسخ ما بعده.
# (ولا تسقط) الشفعة برجوع الشقص إلى الشريك بسبب (فسخ) البيع (لتحالف) على
~~قدر الثمن بسبب اختلافهما فيه؛ لسبق استحقاق الشفعة الفسخ، (ويؤخذ) الشقص
~~(به) - أي: بثمن - (حلف عليه بائع) ؛ لأن البائع مقر بالبيع بالثمن الذي
~~حلف عليه ومقر للشفيع باستحقاق الشفعة بذلك، فإذا بطل حق المشتري بإنكاره
~~لم يبطل حق الشفيع بذلك، فله أن يطلب فسخهما ويأخذ؛ لأن حقه أسبق.
# PageV04P128
# (ولا) تسقط الشفعة أيضا برجوع الشقص إلى الشريك بسبب (فسخ إقالة أو) بسبب
~~فسخ البيع؛ لوجود (عيب في شقص) ؛ فللشفيع إبطال الإقالة والرد والأخذ
~~بالشفعة؛ لأن حقه سابق عليهما.
# (و) فسخ البائع البيع (لعيب في نفسه) - أي: ثمن الشقص المشفوع - (المعين)
~~كما لو اشترى الشقص بعبد معين، ثم علم البائع عيبه، وفسخ البيع (قبل أخذه)
~~- أي: الشفيع - الشقص (بها) - أي: بالشفعة - (يسقطها؛ لأنه من جهة البائع)
~~، ولما فيه من الإضرار بالبائع بإسقاطه حقه من الفسخ الذي استحقه بوجود
~~العيب، والشفعة تثبت لإزالة الضرر والضرر لا يزال بالضرر، ولأن حق البائع
~~في الفسخ أسبق؛ لأنه استند إلى وجود العيب، وهو موجود حال البيع، والشفعة
~~تثبت بالبيع، ويفارق ما إذا كان الشقص معيبا فإن حق المشتري إنما هو في
~~استرجاع الثمن، وقد حصل له من الشفيع، فلا فائدة في ms1838 الرد.
# و (لا) تسقط الشفعة بالفسخ لعيب الثمن (بعده) - أي: بعد الأخذ بها؛ لأن
~~الشفيع ملك الشقص بالأخذ فلا يملك البائع إبطال ملكه كما لو باعه المشتري
~~لأجنبي، فإن الشفعة بيع في الحقيقة.
# (ولبائع) إذا فسخ بعد أخذ الشفيع (إلزام مشتر بقيمة شقص) ؛ لأن الأخذ
~~بالشفعة بمنزلة تلف الشقص [لا] ؛ أي: ليس لبائع إلزام مشتر بعد أخذ الشفيع
~~(بالثمن) الذي قبضه المشتري من الشفيع بدلا عن عبده (المعيب) ؛ لعدم وقوع
~~العقد على ما أقبضه الشفيع؛ لأن الشفيع إنما دفع للمشتري قيمة العبد غير
~~معيب.
# (ويتراجع مشتر وشفيع بما بين قيمة) شقص (وثمنه) الذي وقع عليه العقد، وهو
~~قيمة العبد؛ لأن الشفيع أخذه قبل الاطلاع على عيب العبد بقيمته؛ لأنه الثمن
~~الذي وقع عليه العقد، وبعد الاطلاع على عيب العبد وفسخ البيع وتعذر رد
~~الشقص؛ استقر العقد على قيمة الشقص، والشفيع لا يلزمه
# PageV04P129
# إلا ما استقر عليه العقد، وللمشتري المطالبة بما أداه زيادة عليه، (فيرجع
~~دافع الأكثر) منهما على صاحبه (بالفضل) ، فإذا كانت قيمة الشقص مائة، وقيمة
~~العبد الذي هو الثمن مائة وعشرون، وكان المشتري أخذ المائة والعشرين من
~~الشفيع؛ رجع الشفيع عليه بالعشرين؛ لأن الشقص إنما استقر عليه بالمائة.
# (ولا يرجع شفيع على مشتر بأرش عيب في ثمن عفى عنه بائع) ؛ أي: لو أبرأ
~~البائع مشتري الشقص من العيب الذي وجده بالعبد؛ فلا رجوع للشفيع عليه بشيء؛
~~لأن البيع لازم من جهة المشتري لا يملك فسخه؛ أشبه ما لو حط البائع عنه بعض
~~الثمن بعد لزوم العقد. وإن اختار البائع أخذ أرش العيب؛ فله ذلك، ولا يرجع
~~مشتر على شفيع بشيء إن دفع إليه قيمة العبد سليما، وإلا رجع عليه ببدل ما
~~أدى من أرشه، وإن عاد الشقص بعد فسخ العقد لعيب الثمن، وأخذ الشفيع بالشفعة
~~إلى ملك المشتري أو غيره ببيع أو هبة أو إرث ونحوه؛ لم يملك البائع
~~استرجاعه بمقتضى الفسخ السابق؛ لأن ملك المشتري زال عنه، وانقطع حقه منه
~~إلى القيمة، فإذا أخذها لم يبق له حق، ms1839 بخلاف غاصب تعذر عليه رد مغصوب فأدى
~~قيمته، ثم قدر عليه؛ فإنه يرده، ويسترجع القيمة؛ لأن ملك المغصوب منه لم
~~يزل عنه.
# (ولشفيع) أخذ الشقص بالشفعة، ثم (ظهر) ؛ أي: اطلع (على عيب) به لم يعلمه
~~المشتري، ولا الشفيع (رده) - أي: الشقص - (على مشتر، أو أخذ أرشه) منه؛ لما
~~تقدم من أن الأخذ بالشفعة في معنى البيع، (و) يرجع (المشتري على البائع)
~~بالثمن، ويرد الشقص إن رده الشفيع عليه، أو يأخذ الأرش. ومن علم بالعيب عند
~~العقد أو قبله من شفيع ومشتر؛ لم يرد الشقص المعيب، ولم يطالب بأرشه؛ لأنه
~~دخل على بصيرة، ولكن إذا علم الشفيع وحده؛ فلا رد للمشتري لخروج الشقص عن
~~ملكه. وللمشتري الأرش للعيب الذي لم يعلمه.
# (وإن بان ثمن معين مستحقا؛ بطل بيع) ؛ لما تقدم في البيع،
# PageV04P130
# (ولا شفعة) فيه؛ لأنها إنما تثبت في عقد ينقل الملك إلى المشتري، فإن كان
~~الشفيع قد أخذ بالشفعة لزمه رد ما أخذه على البائع، ولا يثبت ذلك إلا ببينة
~~أو إقرار المتبايعين والشفيع، فإن أقرا وأنكر الشفيع لم يقبل قولهما عليه،
~~وله الأخذ بالشفعة؛ ويرد البائع العبد لصاحبه، ويرجع على المشتري بقيمة
~~الشقص، وإن كان اشترى الشقص بثمن في ذمته، ثم نقد الثمن، فبان مستحقا كانت
~~الشفعة واجبة؛ لأن البيع صحيح، فإن تعذر قبض الثمن من المشتري لإعساره أو
~~غيره فللبائع فسخ البيع، (ويقدم) حق الشفيع إذا بالأخذ بها يحصل للمشتري ما
~~يؤديه ثمنا، فتزول عسرته، ويحصل الجمع بين الحقين.
# ذكره في " المغني والشرح. وإن ظهر بعض الثمن مستحقا بطل البيع في ذلك
~~البعض وما يقابله من الشقص؛ فلا شفعة فيه، وصح في الباقي، وثبتت فيه
~~الشفعة، (وكذا) إذا كان الثمن (نحو مكيل) كموزون ومعدود (تلف قبل قبضه) ؛
~~بطل البيع؛ لما تقدم، وانتفت الشفعة إن كان التلف قبل الأخذ بها؛ لأنه تعذر
~~التسليم، فتعذر إمضاء العقد، فلم تثبت الشفعة كالفسخ بخيار، وإن كان الشفيع
~~(أخذ بالشفعة) قبل التلف؛ لم يكن لأحد استرداد الشقص؛ لاستقرار ملك الشفيع
~~عليه، ويغرم مشتريه ms1840 لبائعه قيمة المبيع، ويأخذ من الشفيع بدل ما وقع عليه
~~العقد.
# تتمة: ولا تصح الإقالة بين البائع والشفيع؛ لأنه ليس بينه وبينه بيع،
~~وإنما هو مشتر من المشتري، والإقالة إنما تكون بين المتبايعين، فإن باعه
~~إياه صح؛ لأن العقار يجوز التصرف فيه قبل قبضه، وإن استغل الشقص المشفوع
~~مشتر قبل أخذ الشفيع بالشفعة بأن أخذ ثمرته أو أجرته؛ فهي له، وليس للشفيع
~~مطالبة المشتري بردها؛ لحديث: «الخراج بالضمان» .
# (وإن أدركه) ؛ أي: أدرك الشقص المبيع (شفيع، وقد استغل) الشقص (بزرع
~~مشتر) ، وكان الشقص من أرض ونخل، فلم يدركه الشفيع حتى
# PageV04P131
# (ظهر ثمر) في شجره بعد شرائه، أو أدركه شفيع وقد (أبر طلع) للنخل المبيع،
~~ولو كان موجودا حينه بلا تأبير (ونحوه) ؛ كما لو كان الشقص من أرض بها أصول
~~باذنجان أو قثاء أو نحوهما، ولم يدركه الشفيع حتى ظهر في ذلك، وهو على ملك
~~المشتري لقطة؛ فالزرع والثمر والطلع المؤبر والباذنجان ونحوه (له) - أي:
~~للمشتري - دون الشفيع؛ لأن الزرع نماء بذره، والثمر ونحوه حدث في ملكه
~~(بسقي بلا أجرة) على مشتر لشفيع (لحصاد) زرع (وجذاذ) ثمر وإلى أخذ (لقطة
~~أولى من نحو قثاء) كباذنجان وبامياء؛ لأن الأخذ بالشفعة كالشراء الثاني من
~~المشتري؛ فحكمه كالبيع، فإن كان الطلع موجودا حالة الشراء غير مؤبر، ثم أبر
~~عند المشتري؛ فهو له أيضا مبقى إلى أوان جذاذه، لكن الشفيع هنا لا يلزمه
~~أخذ الأرض والنخل بجميع الثمن، وإنما يأخذها بحصتهما منه؛ لأنه قد فات عليه
~~بعض ما شمله عقد الشراء، وهو الطلع الذي لم يؤبر حالة العقد، أشبه ما لو
~~شمل العقد الشقص وعرضا معه. وأما إذا كان المبيع في يد المشتري نماء متصلا
~~كالشجر يكبر والنخل يطلع، ولو لم يؤبر، فإن الشفيع يأخذه بزيادته؛ لأن هذه
~~زيادة تتبع الأصل في الرد بالعيب والإقالة والخيار، فتبعته في الأخذ
~~بالشفعة، ولما كان الشقص المشفوع قبل أخذه بالشفعة ملكا لمنتقل إليه، وقلنا
~~لمالك زرعه وإصلاحه كعادة الملاك، وعليه ضمانه إن تلف؛ كان ما زرع فيه من
~~أصول ms1841 قثاء ونحوها لزارع، وإليه أشار المصنف بقوله: (ويتجه أو) ؛ أي: وإن
~~أدرك الشفيع الشقص - وقد اشتغل بزرع أصول قثاء أو باذنجان أو بامياء - فعلى
~~الشفيع تركه (لفراغ اللقطات) بلا أجرة، هذا (إن كانت الأصول لمشتر) ، وأما
~~إذا كانت لمستأجر أو مستعير
# PageV04P132
# من المشتري؛ فليس له سوى اللقطة الأولى فقط، كذا قال، ولم أره لغيره.
# (وإن قاسم مشتر شفيعا) أو قاسم وكيل الشفيع في غيبته (لإظهار) المشتري
~~(زيادة ثمن) على الثمن المبتاع به الشقص (ونحوه) ؛ كإظهاره أن الشريك وهبه
~~له، أو وقفه عليه، أو أن الشراء لغيره، (ثم غرس) المشتري، (أو بنى) فيما
~~خرج له بالقسمة؛ (لم تسقط) الشفعة؛ لأن الشفيع لم يترك الأخذ بها إعراضا
~~عنها، بل لما أظهره المشتري، وكذا الحكم لو كان الشفيع غائبا أو صغيرا،
~~وطالب المشتري الحاكم بالقسمة، فقاسم، ثم قدم الغائب، وبلغ الصغير؛ فلهما
~~الأخذ بالشفعة، (ولربهما) - أي: الغراس والبناء - إذا أخذ الشقص بالشفعة؛
~~(أخذهما) ؛ أي: قلعهما؛ لأنهما ملكه على انفراده، (ولو ضر) قلعهما (الأرض)
~~على الصحيح من المذهب قال الحارثي: ولم يعتبر القاضي وأصحابه الضرر وعدمه
~~قال الزركشي: وهو ظاهر كلام الأكثرين، بل الذي جزموا به له ذلك؛ لأنه تخليص
~~لعين ماله مما كان حين الوضع في ملكه.
# (ولا يضمن) مشتر قلع غراسه أو بناءه (نقصا) حصل (بقلع) ؛ لانتفاء عدوانه،
~~فيخير الشفيع بين أخذ الشقص ناقصا بكل الثمن أو تركه، (ولا يسوي) المشتري
~~(حفرا) إذا قلع غرسه أو بناءه؛ لعدم عدوانه، (فإن أبى) مشتر قلع غراسه أو
~~بنائه؛ (فللشفيع أخذه) - أي: الغراس والبناء - إذا
# PageV04P133
# علم الحال (بقيمته حين تقويمه) - أي: الغراس أو البناء -، (وصفته أن تقوم
~~الأرض) مشغولة (بنحو غرس) : كبناء (ثم تقوم) الأرض (خالية) من الغراس أو
~~البناء، (فما بينهما فهو قيمة نحو بناء) كغراس؛ لأن ذلك هو الذي زاد
~~بالغراس أو البناء. جزم به ابن رزين في شرحه وفي " الإقناع " (ولا) يلزم
~~الشفيع إذا أخذ الغراس أو البناء، سواء كان ما أنفقه المشتري أقل من قيمته
~~أو أكثر منها، بل يلزمه قيمته ms1842 فقط (أو قلعه) - أي: الغراس أو البناء (ويضمن
~~نقصه) من القيمة المذكورة، وهي ما بين قيمة الأرض مغروسة أو مبنية وبين
~~قيمتها خالية، ويلزم الشفيع (إبقاؤه) - أي: الغراس أو البناء (بأجرة) ؛ لأن
~~مدته تطول ولا يعلم متى تنقضي، (فإن أبى) الشفيع أحد الشيئين؛ (فلا شفعة)
~~له؛ لأنه مضار.
# (وإن حفر) المشتري في البقعة المشفوعة (بئرا) لنفسه بإذن الشفيع لإظهار
~~زيادة ثمن، ثم علم، فأخذ بالشفعة (أخذها) ؛ أي: أخذ (شفيع) البئر مع الشقص،
~~(ولزمه) - أي: الشفيع - للمشتري (أجرة مثل حفرها) ؛ لأن المشتري لم يتعد
~~بحفرها.
# (وإن باع شفيع شقصه) من الأرض التي أبيع منها الشقص المشفوع، (أو) باع
~~(بعضه) - أي: بعض شقصه منها - (قبل علمه) ببيع شريكه؛ (فعلى شفعته) ؛ لأنها
~~ثبتت له حين باع شريكه، ولم يوجد منه ما يدل على عفوه عنها.
# (وثبتت) الشفعة (لمشتر أول) وهو الذي لم يعلم الشفيع بشرائه حين باع شقصه
~~(فيما باعه شفيع) ، سواء أخذ منه ما اشتراه بالشفعة أو لا؛ لأنه شريك في
~~الرقبة؛ أشبه المالك الذي لم يستحق عليه شفعة، وإن باع شفيع جميع حصته بعد
~~علمه ببيع شريكه؛ سقطت شفعته.
# (وتبطل) ؛ أي: تسقط الشفعة (بموت شفيع لم يطلب) الأخذ بها (مع قدرة) أو
~~إشهاد مع عذر؛ لأنها نوع خيار شرط للتمليك أشبه القبول، فإنه
# PageV04P134
# لو مات من يريد القبول بعد إيجاب صاحبه لم يقم وارثه مقامه في القبول،
~~ولأنا لا نعلم بقاءه على الشفعة؛ لاحتمال رغبته عنها، ولا ينتقل إلى الورثة
~~ما شك في ثبوته.
# و (لا) تسقط الشفعة بموت شفيع (بعد طلبه) أي: المشتري بها - (أو بعد
~~إشهاد به) - أي: الطلب - (حيث اعتبر) الإشهاد، كمرض شفيع أو غيبته عن
~~البلد، (وتكون) الشفعة إذا مات بعد ذلك (لورثته كلهم بقدر إرثهم) كسائر
~~حقوقه؛ لأن الطلب ينتقل به الملك للشفيع. ذكره غير واحد منهم الموفق
~~والشارح والسامري وابن رجب وغيرهم. ولا فرق في الوارث بين ذي الرحم والزوج
~~والمولى المعتق وعصبته المتعصبين بأنفسهم وبيت المال، فيأخذه الإمام بها
~~إذا لم يكن ثم وارث ms1843 خاص يستغرق بفرض أو تعصيب أو رد أو رحم. صرح به
~~الأصحاب.
# (فإن ترك بعضهم) - أي: الورثة - حقه من الأخذ بالشفعة؛ (فكما مر) من أنه
~~يتوفر الحق على باقي الورثة، ولم يكن لهم إلا أن يأخذوا الكل أو يتركوا
~~الكل؛ لأن في أخذ البعض وترك البعض إضرارا بالمشتري، لكن على المذهب من أن
~~الشفيع يملك الشقص بالطلب لا يتأتى العفو بعده، بل ينتقل الشقص إلى الورثة
~~كلهم على حسب إرثهم قهرا عليهم، ويؤخذ ثمنه من التركة كسائر الديون.
# (ولو بيع شقص له شفيعان، فعفا أحدهما) عن الشفعة، (وطلب الآخر، ثم مات
~~الطالب؛ فورثه) الشريك (العافي) عن الشفعة؛ (فله أخذ الشقص بها) - أي:
~~بالشفعة - لأن عفوه أولا عن حقه الثابت بالبيع لا يسقط حقه المتجدد بالإرث،
~~وإذا حققت النظر فالملك قد انتقل إلى الطالب بالطلب، ثم انتقل إلى وارثه
~~وراثة. فقوله: فله الأخذ إنما هو مجاراة للخصم، وإلا فهو ينتقل إليه قهرا.
# تنبيه: ثلاثة يسقط حقهم قبل أن يطالبوا: الشفيع، والمتبايعان بالخيار،
~~والمقذوف.
# PageV04P135
### | [فصل يملك الشقص المشفوع شفيع مليء بلا حكم حاكم]
# (فصل: ويملك الشقص) المشفوع (شفيع مليء بلا حكم) حاكم؛ لأنه حق ثبت
~~بالإجماع، فلم يفتقر إلى حكم حاكم؛ كالرد بالعيب (بقدر ثمنه) الذي استقر
~~عليه شراؤه؛ لحديث جابر مرفوعا: «هو أحق به بالثمن» . رواه الجوزجاني في
~~المترجم. ولأن الشفيع إنما استحق الشقص بالبيع، فكان مستحقا له بالثمن
~~كالمشتري. لا يقال الشفيع استحق أخذ الشقص بغير رضى مالكه، فكان ينبغي أن
~~يأخذه بقيمته؛ كالمضطر إلى طعام غيره؛ لأن المضطر استحقه بسبب حاجته، فكان
~~المرجع في بدله إلى قيمته، والشفيع استحقه بالبيع، فوجب أن يكون بالعوض
~~الثابت به (المعلوم) للشفيع؛ لأن الأخذ بالشفعة أخذ بعوضها، فاشترط أن
~~يعلمه باذل قبل الإقدام على التزامه؛ كمشتري المبيع، وحيث تقرر هذا فإن كان
~~الثمن من المثليات كالدراهم والدنانير أو غيرهما من المثليات كالحبوب
~~والأدهان، فإن الشفيع (يدفع) لمشتر (مثل) ثمن (مثلي) - أي: قدره من جنسه -
~~(بمعياره الشرعي) ؛ لأن هذا مثل من طريق الصورة والقيمة، ms1844 فكان أولى مما
~~سواه، ولأن الواجب بدل الثمن، فكان مثله كبدل القرض والمتلف. ويدفع لمشتر
~~(قيمة) ثمن (متقوم) من حيوان وثياب ونحوها؛ لأنها بدله في الإتلاف، والمراد
~~قيمته وقت الشراء؛ لأنه وقت استحقاق الأخذ، والاعتبار بزيادة القيمة أو
~~نقصها بعد ذلك، وإن كان في البيع خيار اعتبرت القيمة عند لزومه؛ لأنه حين
~~استحقاق الأخذ. ويأتي.
# (فإن تعذر) على شفيع مثل (مثلي) ؛ بعدمه فعليه (قيمته إذن) - أي: يوم
~~إعوازه؛ لأنها بدله في الإتلاف، (أو) تعذرت (معرفة قيمة) ثمن (متقوم) بتلف
~~أو نحوه؛ فعلى شفيع (قيمة شقص) مشفوع إذن؛ لأن الأصل في عقود المعاوضات أن
~~يكون العوض فيها بقدر القيمة؛ لأنها لو وقعت؛ بأقل أو أكثر لكانت محاباة
~~والأصل عدمها
# PageV04P136
# (ويتجه) أنه إذا تعذرت معرفة قيمة الشقص (يوم عقد) ؛ لأنه وقت استحقاق
~~الأخذ وهو متجه.
# (وإن جهل ثمن) - أي: قدره - كما لو كان صبرة نقد، فتلفت، أو اختلطت بما
~~لا تتميز منه، (ولا) حيلة في ذلك على إسقاط الشفعة؛ (سقطت) كما لو علم قدر
~~الثمن عند الشراء ثم نسي؛ لأن الشفعة لا تستحق بغير بدل، ولا يمكن أن يدفع
~~إليه ما لا يدعيه: فإن اتهمه الشفيع بأنه فعل ذلك تحيلا على إسقاط الشفعة؛
~~حلفه على نفي ذلك؛ لاحتمال صدق الشفيع. وإن جهل الثمن (معها) - أي: الحيلة
~~- فعلى شفيع (قيمة شقص) ، ويأخذه؛ إذ الظاهر أنه أبيع بقيمته.
# (ولا يلزم المشتري تسليم شقص) للشفيع (قبل قبض ثمنه) ؛ لأن الشفعة أمر
~~قهري والبيع عن رضى، (وإن عجز شفيع) عن دفع ثمن الشقص المشفوع - (ولو) كان
~~عجزه (عن بعض ثمنه) - لأن في أخذه بدون دفع جميع الثمن إضرارا بالمشتري،
~~ولا يزال الضرر بالضرر. والعجز المسقط لها إنما يعتبر (بعد إنظاره) بالثمن
~~من حين أخذه بالشفعة (ثلاثا) - أي: ليال - بأيامهن على الصحيح من المذهب
~~حتى يتبين عجزه. نص عليه، وجزم به في الرعاية الصغرى " و " المحرر " و "
~~الحاوي الصغير " والنظم " و " تذكرة ابن عبدوس "؛ لأنه قد لا يكون معه تعد،
~~فيمهل بقدر ما يعده فيه، والثلاث آخر ms1845 حد جمع القلة، ويمكن الأعداد فيها
~~غالبا.
# (ولو) كان الشفيع (مفلسا) ، لاحتمال تحصيل الثمن باتهاب أو غيره، فإن مضى
~~عليه الأمد، ولم يأت بالثمن؛ (فلمشتر) لم يرض بتأخير الثمن حيث عجز الشفيع
~~عنه أو هرب، وقد أخذ [الشقص] بالشفعة (الفسخ) ؛ [لأنه تعذر عليه الوصول
# PageV04P137
# إلى الثمن، فملك الفسخ؛ كبائع بثمن حال تعذر وصوله إليه بلا حكم] حاكم؛
~~لأن الأخذ بالشفعة لا يقف على حكم الحاكم؛ فلا يقف فسخ الأخذ بها عليه؛
~~كفسخ غيرها من البيوع وكالرد بالعيب
# (ولو أتي) الشفيع (له) - أي: المشتري (برهن) على الثمن - ولو كان الرهن
~~محرزا - (أو أتى بضامن) له فيه - ولو مليا - لأن الضرر بتحصيل الثمن حاصل
~~معها، والشفعة لدفع الضرر؛ فلا تثبت معه، ولأن المشتري لا يلزمه تسليم
~~الشقص قبل قبض ثمنه. قال في " التلخيص " وغيره: وفرق بينه وبين البيع.
# (ومن) أخذ الشقص بالشفعة، و (بقي) ثمنه (بذمته حتى فلس) ؛ أي: حجر عليه
~~الحاكم لفلس؛ (خير مشتر بين فسخ) للأخذ بالشفعة أو إمضائه، (وضرب مع
~~الغرماء) بالثمن كالبائع إذا أفلس مشتر، (و) ثمن (مؤجل) أخذ به المشتري
~~الشقص، ولم يدرك الشفيع الأخذ حتى (حل) على مشتر كثمن (حال) ؛ أي: كما لو
~~اشترى به حالا، قال في " الفروع ": (وإلا) يحل الثمن المؤجل قبل أخذ الشفيع
~~الشقص بالشفعة، فإنه يأخذه به (إلى أجله إن كان) الشفيع (مليئا) - أي:
~~قادرا - (أو كفله) فيه كفيل (مليء) نص عليه وعليه الأكثر؛ لأنه تابع
~~للمشتري في الثمن وصفته، والتأجيل من صفاته، وينتفي عنه الضرر بكونه مليئا،
~~أو كفيله مليء، وإذا أخذه بالثمن مؤجلا، ثم مات هو أو مشتر، فحل على أحدهما
~~لم يحل على الآخر.
# (ويتجه وإلا) يكن الشفيع مليئا؛ (فسخ) المشتري عقد التملك بالشفعة (إن لم
~~يوثقه) الشفيع بكفيل مليء؛ إذ التوثقة شرط للزوم التملك كالملاءة، وهو
~~متجه.
# PageV04P138
# [ (ويعتد) في قدر ثمن] (بما زيد) في قدر ثمن (بما زيد) فيه زمن خيار مجلس
~~أو شرط، (أو حط) منه (زمن خيار) ؛ لأن زمن الخيار بمنزلة حالة العقد،
~~والتغيير يلحق بالعقد ms1846 فيه؛ لأنهما على اختيارهما فيه، ولأن حق الشفيع إنما
~~يثبت إذا لزم العقد، فاعتبر القدر الذي لزم العقد عليه، ولأن الزيادة بعد
~~لزوم العقد هبة والنقص إبراء، فلا يثبت شيء منهما في حق الشفيع.
# (ويصدق مشتر بيمينه) فيما إذا اختلف هو والشفيع (في قدر ثمن) اشترى به
~~الشقص حيث لا بينة؛ (لمباشرته) العقد، وهو أعرف بالثمن، ولأن الشقص ملكه؛
~~فلا ينتزع منه بدون ما يدعي به من قدر الثمن من غير بينة.
# (و) كذا (لو) كان الثمن (قيمة عرض) اشترى به الشقص، وقال الشفيع: قيمته
~~عشرون. وقال المشتري: بل ثلاثون؛ فالقول قول المشتري في قدر قيمة العرض
~~المشترى به بيمينه حيث لا بينة؛ لما تقدم.
# ومحل ذلك حيث لم يكن العرض موجودا، فإن كان موجودا عرض على المقومين
~~ليشهدوا بما يعلمونه من قدر قيمته، ويصدق المشتري بيمينه أيضا (في جهل قدر
~~ثمن) ، كتصديقه بيمينه في جهل بقيمة العرض المشترى به؛ لجواز أن يكون
~~اشتراه جزافا أو بثمن نسي مبلغه، ويصدق المشتري أيضا بيمينه في (أنه غرس أو
~~بنى) في الأرض التي منها الشقص المشفوع فيما إذا أنكر الشفيع أنه أحدث ذلك؛
~~لأنه ملك المشتري والشفيع يريد تملكه عليه، فكان القول قول المالك (إلا مع
~~بينة شفيع) فيعمل بها.
# (وتقدم) بينة شفيع (على بينة مشتر) إن أقاما بينتين؛ لأنها بمنزلة بينة
~~الخارج. (ولا تقبل شهادة بائع لواحد منهما) - أي الشفيع أو المشتري - لأنه
~~متهم، ويقبل عدل وامرأتان أو شاهد ويمين.
# (وإن قال) مشتر لشقص: (اشتريته بألف وأثبته) - أي: الشراء - (بائع بأكثر)
~~من ألف؛ (أخذه) - أي:
# PageV04P139
# الشقص - (شفيع بألف) ؛ لأن المشتري مقر له باستحقاق أخذه بألف؛ فلم يستحق
~~الرجوع بأكثر، ولأن دعوى المشتري تتضمن دعوى كذب البينة، ولأن البائع ظلمه
~~فيما زاد على الألف؛ فلا يحكم للمشتري على الشفيع بما زاد على الألف، وإنما
~~حكم به للبائع؛ لأنه لا يكذبها. (فإن قال) مشتر: صدقت البينة (وغلطت) أنا
~~(أو نسيت أو كذبت؛ لم يقبل) رجوعه عن قوله الأول؛ لأنه رجوع عن إقرار تعلق ms1847
~~به حق غيره؛ أشبه ما لو أقر له بدين.
# (وإن ادعى شفيع) على من انتقل إليه شقص كان لشريكه (شراءه) - أي: الشقص
~~المشترى - قائلا: إنك اشتريت هذا الشقص (بألف) فلي الشفعة احتاج إلى تحرير
~~الدعوى، فيحدد المكان الذي منه الشقص، ويذكر قدره وثمنه، فإن اعترف غريمه
~~وجبت الشفعة، وإن أنكر الشراء (فقال: بل اتهبته أو ورثته) ، فلا شفعة لك
~~فيه؛ (حلف) عليه، ولا شفعة؛ لأن الأصل معه، والمثبت للشفعة البيع، ولم
~~يتحقق، (فإن نكل) عن اليمين ثبتت، (أو قامت لشفيع بينة) بالبيع ثبتت، (أو
~~أنكر) مدعى عليه الشراء (أو أقر بائع) به (ثبتت) الشفعة؛ لثبوت موجبها،
~~ومتى انتزع منه الشقص، وأبى قبض الثمن، فإنه (يبقى الثمن حتى في) المسألة
~~(الأخيرة إن أقر بائع بقبضه) - أي الثمن - مما انتزع منه الشقص (في ذمة
~~شفيع) متعلق بيبقى؛ لوصول كل منهما إلى مقصوده بدون المحاكمة (حتى يدعيه
~~مشتر) ، فيدفع إليه؛ لأنه لا مستحق له غيره، ولا يكون إنكار المشتري للبيع
~~مسقطا لحقه؛ لئلا يلزم أخذ الشفيع الشقص من غير عوض.
# (وإن لم يقر بائع بقبضه) الثمن في المسألة الأخيرة (أخذ) الشفيع (هو -
~~أي: الشقص - منه) - أي من البائع - (ودفع إليه الثمن) ؛ لأنه معترف بالبيع
~~الموجب للشفعة، والمشتري ينكره، فأخذ بإقراره؛ لأنه أقر بحقين حق للشفيع
~~وحق للمشتري، فإذا سقط حق المشتري بإنكاره ثبت حق الآخر.
# PageV04P140
# (ولو ادعى شريك) في عقار فيه الشفعة (على) إنسان (حاضر بيده نصيب شريك
~~الغائب أنه) - أي: الحاضر - (اشتراه) - أي: الشقص - (منه) - أي: من الغائب
~~- (وأنه) أي: المدعي - (يستحقه) - أي: الشقص - (بالشفعة، فصدقه) المدعى
~~عليه (أخذه) ؛ أي: أخذ المدعي الشقص ممن هو بيده على حصته مما سبق من أنها
~~بقدر الملك، وليس المراد أخذه كاملا إلا أن يكون المدعى عليه غير شريك
~~لهما، لأن من بيده العين يصدقه في تصرفه فيما هو بيده، (وكذا لو ادعى)
~~الشريك على حاضر (إنك بعت نصيب الغائب بإذنه، فقال: نعم) ، فإن للمدعي أخذ
~~الشقص بالشفعة، (فإذا قدم) الغائب، (وأنكر) الإذن في البيع (حلف) ms1848 ؛ لأن
~~الأصل عدمه، (وأخذ شقصه) ، وطلب بالأجرة من شاء منهما، (ويضمن الشفيع) ؛
~~أي: يستقر عليه الضمان؛ لأن المنافع تلفت تحت يده.
# تتمة: وإن ادعى الشريك على الوكيل: أنك اشتريت الشقص الذي في يدك، فأنكر،
~~وقال: إنما أنا وكيل فيه أو مستودع له؛ فالقول قوله مع يمينه، فإن نكل قضي
~~عليه؛ لأنه لو أقر لقضي عليه، فكذلك إذا نكل، قدمه في " المغني ".
### | [فصل تجب الشفعة فيما ادعى شراءه لموليه]
# (فصل: وتجب الشفعة فيما) - أي: في شقص - (ادعى) مشتر (شراءه لموليه) -
~~أي: لمحجوره - لأن الشفعة حق ثبت لإزالة الضرر، فاستوى فيه جائز التصرف
~~وغيره، وقبل إقرار وليه فيه بعيب في مبيعه، وكذا لو قال مشتري الشقص: إنما
~~اشتريته لفلان الغائب؛ فإن الشفعة تثبت، ويأخذه الحاكم، ويدفعه إلى الشفيع،
~~ويكون الغائب على حجته إذا قدم؛ لأننا لو وقفنا الأمر في الشفعة إلى حضور
~~المقر له لكان في ذلك إسقاط الشفعة؛ لأن كل مشتر يدعي أن الشراء لغائب وأما
~~إذا أقر المدعى عليه بمجرد الملك لموكله الغائب أو المحجور، ثم أقر بالشراء
~~بعد ذلك؛ لم تثبت الشفعة حتى يقوم
# PageV04P141
# بالشراء بينة، أو يقدم الغائب، أو ينفك الحجر عن المحجور. ويعترفا
~~بالشراء؛ لأن الملك إنما ثبت لهما بالإقرار، فإقراره بالشراء بعد ذلك إقرار
~~في ملك غيره؛ فلا يقبل. وإن لم يذكر سبب الملك لم يسأله الحاكم عنه، ولم
~~يطالب ببيان؛ لأنه لو صرح بالشراء لم يثبت به شفعة، فلا فائدة في الكشف
~~عنه. ذكره في " المغني ".
# و (لا) تثبت الشفعة (مع خيار مجلس أو) مع خيار (شرط قبل انقضائه) - أي:
~~الخيار - سواء كان للمتبايعين أو لأحدهما؛ لما في الأخذ من إبطال خياره
~~وإلزام المشتري بالعقد قبل رضاه بالتزامه وإيجاب العهدة عليه، وتفويت حقه
~~من الرجوع في غير الثمن إن كان الخيار له.
# تنبيه: بيع المريض - ولو مرض الموت المخوف - كبيع الصحيح في الصحة وفي
~~ثبوت الشفعة وغيرها من الأحكام المترتبة على البيع؛ لأنه مكلف رشيد، لكن في
~~المحاباة تفصيل يأتي بيانه في عطية المريض، ويأخذ ms1849 الشفيع الشقص المشفوع بما
~~صح البيع فيه إذا كان فيه محاباة من المريض على ما يأتي.
# (وعهدة شفيع) فيما إذا ظهر الشقص مستحقا أو معيبا، وأراد الشفيع الرجوع
~~بالثمن أو الأرش (على مشتر) ؛ لأن الشفيع ملكه من جهته، فرجع عليه؛ لكونه
~~كبائعه، ولأن الشفعة مستحقة بعد الشراء وحصول الملك للمشتري؛ فكانت العهدة
~~عليه، والعهدة في الأصل كتاب الشراء، والمراد بها هنا رجوع من انتقل الملك
~~إليه من شفيع أو مشتر على من انتقل عنه الملك من بائع أو مشتر بالثمن أو
~~الأرش عند استحقاق الشقص أو عيبه، فإذا ظهر الشقص مستحقا، رجع الشفيع على
~~المشتري بالثمن، ثم اشترى على البائع، وإن ظهر الشقص معيبا، واختار الشفيع
~~الإمساك مع الأرش، رجع بالأرش على المشتري، ثم المشتري على البائع؛ لما
~~تقدم.
# PageV04P142
# فائدة: فإن علم المشتري العيب عند البيع ولم يعلمه الشفيع عند الأخذ؛ فلا
~~شيء للمشتري، وللشفيع الرد وأخذ الأرش، وإن علمه الشفيع ولم يعلمه المشتري؛
~~فلا رد لواحد منهما ولا أرش.
# [و] محل كون العهدة للشفيع على المشتري إن (أقر) المشتري (بالبيع) - أي:
~~بشرائه الشقص، (فإن أنكر) مشتر الشراء - ولا بينة به - (وأخذ الشقص من
~~بائع) مقر بالبيع؛ فالعهدة إذن (عليه) - أي: على بائع - لحصول الملك للشفيع
~~من جهته. قاله الزركشي.
# قال في " الإنصاف ": وهو واضح. كما أن (عهدة مشتر) على بائع، (فإن أبى
~~مشتر) لشقص مشفوع (قبض مبيع) ليسلمه لشفيع (خوف العهدة؛ أجبره حاكم) على
~~قبض الشقص؛ لأن القبض واجب ليحصل حق المشتري من تسليمه، ومن شأن الحاكم أن
~~يجبر الممتنع. وهذا المذهب اختاره القاضي [وابنه أبو الحسين والشريفان أبو
~~جعفر والزيدي والقاضي يعقوب والشيرازي] وأبو الحسن بن بكروس، (وقال أبو
~~الخطاب) في " الهداية ": (قياس المذهب) لا يجبر الحاكم المشتري على قبض
~~الشقص المبيع وتسليمه للشفيع، بل الذي يقتضيه قياس المذهب أن يأخذ الشفيع
~~الشقص من البائع، ويكون كأخذه من المشتري (للزوم العقد في) بيع (العقار
~~وصحة تصرف مشتر فيه) - أي: المبيع - (بدون قبضه) بنفس العقد والدخول في
~~ضمانه به. ms1850 صححه الحارثي واختاره الموفق، ولذلك قال المصنف: (ويتجه وهو) -
~~أي: ما قاله أبو الخطاب - (أصوب) ؛ لأنه للقواعد أقرب، لكن الأول هو
~~المذهب.
# (وإن ورث اثنان شقصا) عن أبيهما ونحوه، (فباع أحدهما نصيبه) للآخر أو
~~غيره؛ (فالشفعة) في المبيع (بين) الوارث (الثاني) الذي لم يبع، وبين
# PageV04P143
# (شريك مورثه) على قدر ملكيهما؛ لأنهما شريكان حال ثبوت الشفعة، فكانت
~~بينهما كما لو تملكاها بسبب واحد؛ لأنها تثبت لدفع ضرر الشريك الداخل على
~~شركائه بسبب شركته، وهو موجود في حق الكل.
# وكذا لو اشترى اثنان نصف دار، ثم اشترى اثنان نصفها الآخر، أو ورثاه، أو
~~اتهباه، أو وصل إليهما بسبب ما من أسباب الملك، فباع أحدهما نصيبه. أو ورث
~~ثلاثة دارا، فباع أحدهم نصيبه من اثنين، ثم باع أحد المشتريين نصيبه؛
~~فالشفعة بين جميع الشركاء، وكذا لو مات رجل، وخلف ابنتين وأختين، فباعت
~~إحدى الابنتين نصيبها أو إحدى الأختين؛ فالشفعة بين جميع الشركاء.
# (ولا شفعة لكافر حال بيع) على مسلم، سواء أسلم بعد البيع أو لم يسلم؛
~~لقوله - عليه الصلاة والسلام -: «لا شفعة لنصراني» . رواه الدارقطني في
~~كتاب العلل بإسناده عن أنس - رضي الله عنه -، ولأنه معنى يخص العقار فأشبه
~~الاستعلاء في البنيان، يحققه أن الشفعة إنما تثبت للمسلم دفعا للضرر عن
~~ملكه، فقدم دفع ضرر المشتري، ولا يلزم تقديم دفع ضرر المسلم على المسلم
~~تقديم دفع الضرر لذمي، فإن حق المسلم أرجح، ورعايته أولى، ولأن ثبوت الشفعة
~~في محل الاجتماع على خلاف الأصل؛ رعاية لحق الشريك المسلم، وليس الذمي في
~~معنى المسلم، فيبقى فيه على مقتضى الأصل، وتثبت الشفعة للمسلم على الذمي؛
~~لعموم الأدلة، ولأنها إذا لم تثبت للمسلم على الذمي مع عظم حرمته فلأن تثبت
~~على الذمي مع دناءته أولى.
# (و) لا شفعة لمبتدع (مكفر ببدعة على مسلم) ؛ لما تقدم. وأهل البدع الغلاة
~~كالمعتقد أن جبريل غلط في الرسالة إلى النبي - صلى الله عليه وسلم - وإنما
~~أرسل إلى علي ونحوه، وكمن يعتقد ألوهية [علي] ؛ لأنها إذا لم تثبت للذمي
~~الذي يقر على ms1851 كفره فغيره أولى، وكذا حكم من حكم بكفره من الدعاة إلى القول
~~بخلق القرآن ونحوه، ويأتي في الشهادات قولهم ويكفر مجتهدهم الداعية. وتثبت
# PageV04P144
# الشفعة لمن حكمنا بإسلامه منهم كالفاسق بالأفعال من زنا ولواط وشرب خمر
~~ونحوه.
# فائدة: ذكر لأحمد عن الشافعي أنه قال: ليس للرافضة شفعة فضحك وقال: أراد
~~أن يخرجهم من الإسلام.
# (ويتجه ثبوتها) - أي: الشفعة - (لمجوسي) وهو من يعبد النار (على كتابي)
~~يهودي أو نصراني، ومن تدين بالتوراة والإنجيل على اختلاف أنواعهم، فتثبت
~~الشفعة للكافر - ولو كان البائع للشقص المشفوع مسلما - لاستوائهما، (و) لأن
~~(الكفر هنا) - أي في باب الشفعة - (ملة) واحدة، ولأن الشفيع يأخذ الشقص من
~~المشتري المساوي له، لا من البائع.
# ولو تبايع كافران بخمر أو خنزير أو نحوهما وتقابضا قبل إسلامهما وترافعا
~~إلينا؛ لم ينقض البيع، وكذا سائر تصرفاتهم، ولا شفعة؛ لأن الثمن ليس بمال،
~~وهو متجه.
# (ولا) شفعة (لمضارب على رب المال إن ظهر ربح) لأنه يصير له جزء من مال
~~المضاربة، فلا تثبت له على نفسه (كأن يكون له) - أي: للمضارب - (شقص في
~~دار) ولا تنقسم إجبارا. (فيشتري) المضارب (بمال المضاربة بقيتها) - أي:
~~الدار -، (وإلا بأن) لم يظهر ربح (وجبت) الشفعة؛ لأنه أجنبي.
# (ولا) شفعة (لرب المال على مضارب كأن يكون لرب المال شقص في دار فيشتري
~~المضارب بمالها) - أي: مال المضاربة (بقيتها) ؛ لأن الملك لرب المال، فلا
~~يستحق الشفعة على نفسه.
# (ولا) شفعة (لمضارب فيما) - أي: شقص - (باعه من مالها) - أي: المضاربة -
~~(وله) - أي: المضارب - (فيه) - أي: الذي منه الشقص المبيع -
# PageV04P145
# (ملك لتهمته) أشبه شراءه من نفسه، (وله) - أي: المضارب - (الشفعة فيما) ؛
~~أي: في شقص - (بيع) ؛ أي: باعه مالكه الأجنبي لأجنبي من مكان فيه الشفعة
~~(شركة لمال المضاربة إن كان) في أخذه (حظ) ككونه بدون ثمن مثله؛ لأنه مظنة
~~الربح، (فإن أبى) مضارب أخذه بالشفعة (أخذ بها) - أي: الشفعة - (رب المال)
~~؛ لأن مال المضاربة ملكه، والشركة حقيقة له، ولا ينفذ عفو مضارب عنها؛ لأن
~~الملك لغيره أشبه العبد المأذون له في التجارة. ms1852
# وتثبت الشفعة للسيد على مكاتبه؛ لأن السيد لا يملك ما في يده ولا يزكيه
~~ولهذا جاز أن يشتري منه، بخلاف العبد المأذون، وإن كان عليه دين فلا شفعة
~~لسيده عليه؛ لأنه لا يصح شراؤه منه؛ لأن ما بيده ملك لسيده.
### | [تتمة تثبت الشفعة لكل من البدوي والقروي على الآخر]
# تتمة: وتثبت الشفعة لكل من البدوي والقروي على الآخر؛ لعموم الأدلة،
~~واشتراكهما في المعنى المقتضي لوجوب الشفعة.
### | [باب الوديعة]
# (باب الوديعة) الوديعة: وهي فعيلة من ودع الشيء إذا تركه؛ لأنها تكون
~~متروكة عند المودع، وقيل: مشتقة من الدعة، فكأنها عند المودع غير مبتذلة
~~للانتفاع بها، وقيل: من ودع الشيء إذا سكن واستقر، فكأنها ساكنة عند
~~المودع. قال الأزهري: وسميت وديعة - بالهاء - لأنهم ذهبوا بها إلى الأمانة،
~~والأصل فيها الكتاب والسنة والإجماع. أما الكتاب فقوله تعالى: {إن الله
~~يأمركم أن تؤدوا الأمانات إلى أهلها} [النساء: 58] : وقوله تعالى: {فإن أمن
~~بعضكم بعضا فليؤد الذي اؤتمن أمانته} [البقرة: 283] .
# PageV04P146
# وأما السنة فما روى أبو هريرة أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: «أد
~~الأمانة إلى من ائتمنك، ولا تخن من خانك» رواه أبو داود والترمذي، وقال
~~حديث حسن، وروي «عنه - عليه الصلاة والسلام -: أنه كانت عنده ودائع فلما
~~أراد الهجرة أودعها عند أم أيمن، وأمر عليا أن يردها إلى أهلها» .
# وأما الإجماع فأجمع كل عصر على جواز الإيداع والاستيداع، والعبرة تقتضيها
~~لحاجة الناس إليها، فإنه يتعذر على جميعهم حفظ أموالهم بأنفسهم، ويحتاجون
~~إلى من يحفظها لهم. ثم الوديعة شرعا (المال) أو المختص ككلب الصيد
~~(المدفوع) من جائز التصرف (إلى من) ؛ أي: إنسان جائز التصرف (يحفظه) ، فخرج
~~بقيد المال أو المختص الكلب الذي لا يقتنى والخمر ونحوهما مما لا يحترم،
~~وبقيد المدفوع ما ألقته الريح إلى دار من نحو ثوب وما أخذه بالتعدي، وبقيد
~~الحفظ العارية ونحوها. (ويتجه) حفظ المال المودع (ولو بعوض) يؤخذ على حفظه،
~~وعليه يدخل الأجير لحفظ المال، (خلافا " للمنتهى ") فإنه قال: الوديعة
~~المال المدفوع إلى من يحفظه بلا عوض.
# وقال في الإنصاف ms1853 " نقلا عن " الفائق ": الوديعة عبارة عن توكل لحفظ مال
~~غيره، ونقل عن " الرعاية الصغرى " إنها عقد تبرع بحفظ مال غيره، ولم أر
~~لغيره هذا الاتجاه ولا ما يؤدي معناه. (والإيداع التوكيل) من رب المال (في
~~حفظه) حال كون الحفظ (تبرعا) من الحافظ، (والاستيداع التوكل) من إنسان (في
~~حفظه) أي: حفظ مال غيره - (كذلك) - أي: تبرعا - (بغير تصرف) في المال
~~المحفوظ؛ لعدم الإذن
# PageV04P147
# في التصرف بغير الحفظ، ويكفي القبض قبولا للوديعة؛ كالوكالة.
# (ويعتبر لها) - أي: للوديعة لعقدها - (أركان وكالة) ؛ أي: ما يعتبر فيها
~~من كون كل منهما جائز التصرف، وتعيين وديع ونحوه؛ لأنها نوع منها.
# (وتبطل) الوديعة (بما تبطل به وكالة) ، إلا إذا عزله المالك، ولم يعلم
~~بعزله، ولو عزل نفسه؛ فهي بيده بعد ذلك أمانة حكمها في يده حكم الثوب إذا
~~أطارته الريح إلى داره يجب رده إلى مالكه
# (ويستحب قبولها) - أي: الوديعة - (لمن يعلم من نفسه الأمانة) ؛ أي: أنه
~~ثقة قادر على حفظها؛ لقوله - عليه الصلاة والسلام - «والله في عون العبد ما
~~كان العبد في عون أخيه» . قال في " المبدع ": ويكره لغيره إلا برضى ربها،
~~قال في شرح " الإقناع ": ولعل المراد بعد إعلامه بذلك إن كان لا يعلمه لئلا
~~يغره.
# (وهي) - أي: الوديعة - (أمانة) بيد المودع (لا تضمن) ؛ أي: لا يضمنها
~~المودع؛ لما روى عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده أن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - قال: «من أودع وديعة فلا ضمان عليه» . رواه ابن ماجه.
# ، ولأن المستودع يحفظها لمالكها، فلو ضمنت لامتنع الناس من الدخول فيها،
~~وذلك مضر؛ لما فيه من مسيس الحاجة إليها (بلا تعد) من الوديع (أو تفريط) -
~~أي: تقصير في حفظ الوديعة - فيضمنها؛ لأن المتعدي متلف لمال غيره، فضمنه؛
~~كما لو أتلفه من غير إيداع، والمفرط متسبب بترك ما وجب عليه من حفظها.
# (ولو تلفت من بين ماله) سواء ذهب معها من ماله شيء أو لا، وما روي عن عمر
~~أنه ضمن أنسا وديعة ذهبت من بين ماله محمول على التفريط.
# (ويلزمه) - أي: الوديع ms1854 - (حفظها) - أي: الوديعة - بنفسه أو وكيله أو من
~~يحفظ ماله عادة كزوجة وعبد كما يحفظ ماله (في حرز مثلها
# PageV04P148
# عرفا) ؛ إذ المقصود من الإيداع الحفظ، والاستيداع التزام ذلك، فإذا لم
~~يحفظها لم يفعل ما التزمه (كحرز سرقة) ؛ لقوله تعالى: {إن الله يأمركم أن
~~تؤدوا الأمانات إلى أهلها} [النساء: 58] ولا يمكن ذلك إلا بالحفظ. قال في
~~الرعاية ": من استودع شيئا حفظه في حرز مثله عاجلا مع القدرة، وإلا ضمن.
# وإن شرط رب الوديعة ضمانها على الوديع؛ لم يصح الشرط، ولم يضمنها؛ لأنه
~~شرط ينافي مقتضى العقد؛ فلم يصح. أو قال الوديع: أنا ضامن للوديعة؛ لم يضمن
~~ما تلف منها من غير تعد ولا تفريط؛ لأن ضمان الأمانات غير صحيح، وكذلك ما
~~أصله الأمانة كالرهن والعين المؤجرة والموصى بنفعها، فلا يصح شرط ضمانها
~~ولا ضمانها.
# (ولا يضر نقلها) - أي: الوديعة (من حرز مثلها) لحرز (مثله) - أي: مثل
~~الحرز الأول - (ولو) نقلها إلى حرز (دون) الحرز الأول؛ لأن صاحبها رد حفظها
~~إلى رأيه واجتهاده، وأذن له في إحرازها بما شاء من إحراز مثلها، ولهذا لو
~~تركها في الثاني أولا؛ لم يضمنها، فكذلك إذا نقلها إليه، (فإن عينه) - أي:
~~الحرز (ربها) - أي: الوديعة - بأن قال: احفظها بهذا البيت أو الحانوت،
~~(فأحرزها بدونه) - أي: دون المعين رتبة في الحفظ -.
# (ويتجه ولو أنه) - أي: الحرز الذي جعلها فيه - (حرز مثلها) ، وهو متجه،
~~فضاعت، (ضمن) لأنه خالف المالك في حفظ ماله، ولأن بيوت الدار تختلف، فمنها
~~ما هو أسهل نقبا ونحوه مما له أثر؛ فيضمنها بوضعها في غيره.
# (ولو ردها) للحرز (المعين) بعد ذلك وتلفت فيه؛ فيضمنها؛ لتعديه بوضعها في
~~الدون، فلا تعود أمانة إلا بعقد جديد، (و) إن أحرزها (بمثله) - أي: بحرز
~~مثل الذي عينه صاحبها في الحفظ - (أو) أحرزها بحرز (فوقه) ؛ لم يضمن،
# PageV04P149
# (ولو) أخرجها (لغير حاجة) ؛ لأن تعيينه الحرز إذن فيما هو مثله؛ كمن
~~اكترى أرضا لزرع حنطة؛ فله زرعها وزرع مثلها في الضرر، واقتضاء الإذن فيما
~~هو أحفظ من باب أولى؛ كزرع ما ms1855 هو دون الحنطة، (أو زادها إقفالا) ؛ لم يضمن؛
~~لأنه زاده خيرا.
# (ولو نهاه) عن إحرازها بمثل المعين أو فوقه أو عن نقلها مما عين له أو عن
~~زيادة الإقفال، وفعل؛ (لا يضمن) ؛ لأنه لا يعد مفرطا. قال الحارثي: ولا فرق
~~فيما ذكر بين الجعل أولا في غير المعين، وبين النقل إليه.
# (ولو تلفت) الوديعة (بسبب نقل كانهدام ما) - أي محل نقلت إليه - ذكره
~~الأصحاب خلافا لصاحب " التلخيص " ولو كانت العين في بيت صاحبها، فقال الآخر
~~(احفظها ببيتي موضعها) ، ولا تنقلها (فنقلها) من موضعها (لا لخوف) عليها
~~ضمنها، لأنه ليس بوديع بل وكيل في حفظها، فليس له إخراجها من ملك صاحبها
~~ولا من موضع استأجره لها إلا أن يخاف عليها، فعليه إخراجها؛ لأنه مأمور
~~بحفظها.
# وقد تعين حفظها في إخراجها، ويعلم أن صاحبها لو حضر في هذه الحال أخرجها،
~~ولأنه مأمور بحفظها على صفة، فإذا تعذرت الصفة لزمه حفظها؛ كالمستودع إذا
~~خاف عليها (وإذا نهاه) ؛ أي: نهى المودع الوديع (عن إخراجها) من المكان
~~الذي عينه لحفظها (فأخرجها) وديع منه (لحرز مثل أو) لحرز (أعلى) من حرز
~~المثل (أو) لحرز (دونه لعذر) بأن تعذر وجود حرز خير منه، (ويلزمه) إخراجها،
~~فأخرجها (لغشيان) نار أو سيل أو (شيء الغالب منه) التوى بالمثناة الفوقية
~~أي: (الهلاك) - فتلفت؛ (لم يضمن) ما تلف بنقلها.
# ذكره في " المغني " و " الشرح "، واقتصر عليه الحارثي، لأنه إذن أحفظ
~~وليس في وسعه سواه (وإن تركها) في الحرز الذي عينه ربها (إذن) أي مع غشيان
~~ما الغالب منه الهلاك، فتلفت؛ ضمن سواء تلفت بالأمر المخوف أو غيره، لأنه
~~مفرط به، (أو أخرجها) - أي: الوديعة - من المكان
# PageV04P150
# الذي عينه ربها، ونهاه عن إخراجها منه (لغير خوف) ويحرم إخراجها إذن.
# (ولو) كان إخراجه إياها لحرز (أعلى) من الحرز الذي عينه له المالك (فتلفت
~~مطلقا) سواء أخرجها إلى مثله أو أحرز منه؛ (ضمن) لأنه خالف ربها لغير
~~فائدة، فكان متعديا بذلك، بخلاف ما إذا لم ينهه (فإن) عين رب الوديعة حرزا
~~أو (قال) للوديع ms1856 (لا تخرجها) منه (وإن خفت عليها، فحصل خوف؛ فأخرجها) خوفا
~~عليها؛ لم يضمنها، لأنه زيادة خير وحفظ (أو لا) ؛ أي: أو لم يخرجها مع
~~الخوف، فتلفت مع إخراجها وتركه؛ (لم يضمنها) الوديع؛ لأنه إن تركها فهو
~~ممتثل أمر صاحبها، لنهيه عن إخراجها مع الخوف؛ كما لو قال له: أتلفها
~~فأتلفها. وإن أخرجها فقد زاده خيرا وحفظا، كما لو قال له: أتلفها فلم
~~يتلفها والحكم في إخراجها من الخريطة أو الصندوق كالحكم في إخراجها من
~~البيت فيما تقدم تفصيله.
# (وإن) أودعه بهيمة ولم يأمره ربها بعلفها ولا سقيها، لزمه ذلك، لأنه من
~~كمال الحفظ، بل هو الحفظ بعينه؛ لأن العرف يقتضي علفها وسقيها؛ لأنه من
~~حفظها، فإن (لم يعلفها) الوديع أو لم يسقها (حتى ماتت) جوعا أو عطشا؛
~~(ضمنها) بالتفريط في حفظها وتعديه به بترك ما أمر به عرفا أو نطقا (إلا إن
~~نهاه) - أي: الوديع - (مالك) عن علفها وسقيها، فتركه حتى ماتت، فلا يضمن
~~الوديع، لأن مالكها أذن بإتلافها، فامتثل كما لو أمره بقتلها، فقتلها
~~(ويحرم) على الوديع ترك علفها وسقيها حتى مع الأمر بتركها، لحرمتها في
~~نفسها فيجب إحياؤها لحق الله تعالى.
# (ويتجه ويرجع منفق) على بهيمة نهاه مالكها عن علفها وسقيها (إذن) أي حيث
~~قلنا بوجوب ذلك عليه (إن نواه) أي: الرجوع، ومحل ذلك (مع تعذر استئذان
~~مالك) للبهيمة في الإنفاق عليها إما لغيبة أو استتاره وهو متجه
# PageV04P151
# وإن قدر الوديع على صاحب البهيمة أو وكيله طالبه بالإنفاق عليها، أو ردها
~~عليه أو على وكيله أو طالبه بالإذن في الإنفاق عليها ليرجع به؛ لأن النفقة
~~على الحيوان واجبة على مالكه فإن عجز عن صاحبها وعن وكيله أو لم يقدر على
~~أن يتوصل إلى أحدهما ليطالبه بالإنفاق عليها أو استردادها أو أن يأذنه في
~~النفقة؛ أنفق المستودع عليها (ولو لم يستأذن حاكما أمكن) استئذانه بل نوى
~~الرجوع فقط؛ فله الرجوع جزم به في " المنتخب " واختاره ابن عبدوس في تذكرته
~~" وصححه الحارثي وصاحب " الرعاية الصغرى " " والحاوي الصغير " " والفائق ".
# قال في ms1857 " الإنصاف ": وهو الصواب (خلافا له) ؛ أي: لصاحب " الإقناع " فإنه
~~قال: وإن كان؛ أي: أنفق مع إمكان إذن الحاكم ولم يستأذنه بل نوى الرجوع؛ لم
~~يرجع ويقبل قوله - أي: الوديع - (في قدر ما أنفق) بأن قال الوديع: أنفقت
~~عشرة. قال ربها: بل ثمانية؛ فالقول قول الوديع بيمينه إذا ادعى النفقة
~~(بمعروف) ؛ لأنه أمين، وإن ادعى الوديع زيادة عن النفقة بمعروف؛ لم تقبل
~~دعواه لمنافاة العرف لها.
# تتمة: وإن اختلفا في قدر مدة الإنقاق بأن قال ربها: أنفقت منذ سنة، فقال
~~المستودع: بل من سنتين؛ فقول صاحبها بيمينه؛ لأن الأصل براءة ذمته مما
~~ادعاه عليه من المدة الزائدة.
# (ويلزم) الوديع (علف بهيمة ولو لم يؤمر) ؛ أي: ولو لم يأمره ربها (به) -
~~أي: العلف - لأن للحيوان حرمة في نفسه توجب تقديمه على قضاء الدين أحيانا
~~(خلافا للمنتهى فيما يوهم) من أنه إذا لم يأمر مالك البهيمة الوديع في
~~علفها وسقيها؛ لم يلزمه، وعبارته: وإن أمره به لزمه قد تقدم كل قوله. وإن
~~لم يعلف البهيمة حتى ماتت؛ ضمنها؛ لأن الحيوان لا يبقى عادة بدون العلف
~~وظاهره مطلقا، سواء أمر الوديع بذلك أو لم يؤمر، وهذا هو العدل.
# فائدة: لو خاف على الثوب العث وجب عليه نشره، فإن لم يفعل وتلف
# PageV04P152
# ضمنه.
# قال رب وديعة لوديع: (اتركها في جيبك فتركها في يده) أو تركها (في كمه) ؛
~~ضمنه؛ لأن الجيب أحرز وربما نسي فسقطت من يده أو كمه، (أو قال: اتركها في
~~كمك، فتركها في يده) ؛ ضمنها؛ لأن اليد يسقط منها الشيء بالنسيان بخلاف
~~الكم، (أو عكسه) بأن قال: اتركها في يدك، فتركها في كمه؛ ضمنه؛ لأن الكم
~~يتطرق إليه البط، بخلاف اليد فكل منها أدنى من الآخر من وجه فضمن لمخالفته
~~(أو أخذها) أي: الوديعة - الوديع (بسوقه) أو أمر - بالبناء للمجهول؛ أي:
~~أمره مالكها - (بحفظها في بيته، فتركها) الوديع عنده (لحين مضيه) إلى منزله
~~أو فوق ما يمكنه الذهاب بها، فتلفت قبل أن يمضي بها إلى بيته؛ (ضمن) ؛ لأن
~~البيت أحفظ لها، وتركها فوق ms1858 ما يمضي بها تفريطه
# و (لا) يضمن الوديع (إن قال) له المودع: (اتركها في كمك أو) قال له:
~~اتركها في (يدك) لأنه أحرز (أو ألقاها) ؛ أي: الوديع (عند هجوم نحو ناهب)
~~كقاطع طريق (إخفاء لها) ؛ فلا يضمن؛ لأنه عادة الناس في حفظ أموالهم، (ومع
~~إطلاق) بأن لم يأمره بوضعها في شيء بعينه (يضعها أين شاء من نحو كم ويد)
~~كجيب مزرور أو ضيق الفم، لا إن كان الجيب واسعا غير مزرور فإنه يضمن، ذكره
~~المجد في شرحه، وإن شدها في كمه أو في عضده أو تركها في كمه مودعا ثقيلا
~~حيث يشعر به إذا سقط بلا شد؛ لم يضمنه حيث لم يعين ربه حرزا لجريان العادة
~~به، وإن تركها في وسطه وشد عليها سراويله؛ لم يضمن إن ضاعت؛ لأنه لا يعد
~~مفرطا.
# وإن أمره رب الوديعة أن يجعلها في صندوق وقال له: لا تقفل عليها، أو لا
~~تنم فوقها، فخالفه وقفل عليها الصندوق، أو نام عليها؛ فلا ضمان عليه؛ لأنه
~~محسن، أو قال: اجعلها في صندوق؛ ولا تقفل عليها إلا قفلا واحدا فجعل عليها
~~قفلين، فلا ضمان عليه، لما تقدم.
# (و) إن قال مودع لوديع: (اجعل) هذا (الخاتم في البنصر فجعله في الخنصر) -
~~بكسر الصاد فيهما - فضاع؛ (فضمنه لا عكسه) بأن قال: اجعله في
# PageV04P153
# الخنصر، فجعله في البنصر؛ فلا يضمنه؛ لأنها أغلظ فهي أحرز، (إلا إن
~~انكسر) الخاتم (لغلظها) - أي: البنصر - فيضمنه لإتلافه له بما لم يأذن فيه
~~مالكه "، وإن جعله في الوسطى، وأمكن إدخاله في جميعها، فضاع لم يضمنه، وإن
~~لم يدخل في جميعها، فجعله في بعضها ضمن، لأنه أدنى من المأمور به (أو جعله)
~~- أي: الخاتم - (في أنملتها) - أي: أنملة البنصر - (العليا) وكذا الوسطى
~~ولم يدخله في جميعها، ضمن، لأنه دون المأمور به.
# (و) إن قال رب الوديعة: (احفظها في هذا البيت ولا تدخله أحدا، فخالف) بأن
~~جعلها في البيت، وأدخل إليه قوما (فتلفت) الوديعة (بنحو حرق) كنهب (وسرقة -
~~ولو من غير داخل) إليه - (ضمن) لأن الداخل ربما ms1859 شاهد الوديعة في دخوله
~~البيت وعلم موضعها وطريق الوصول إليها، فسرقها، أو دل غيره عليها، وقد خالف
~~مالكها بإدخاله، أشبه ما لو نهاه عن إخراجها، فأخرجها لغير حاجة، اختاره
~~ابن عقيل والموفق ومال إليه الشارح وجزم به في المنتهى " لمخالفته.
### | [فرع بيع الوديعة التي تعذر على الوديع ردها لمالكها]
# (فرع: يتجه لمودع بيع وديعة) تعذر على وديع ردها لمالكها أو وكيله أو
~~لحاكم ثقة حيث (خاف عليها) التلف، (بل يجب) بيعها (مع خوف تلف) وحفظ ثمنها
~~إلى حضور ربها، لأن حفظ الأموال مطلوب، فإن لم يفعل وتلفت ضمنها؛ لتفريطه
~~وهو متجه.
### | [تتمة أمر رب الوديعة الوديع أن يجعلها في منزله فخرج بها]
# تتمة: ولو أمر رب الوديعة الوديع أن يجعلها في منزله، فتركها في ثيابه
~~وخرج بها؛ ضمنها؛ لأن البيت أحرز لها، ولو أمره بشدها، مما يلي الجيب،
~~فشدها
# PageV04P154
# من الجانب الآخر؛ ضمن؛ وإن أمره بشدها مما يلي الجانب الآخر فشدها مما
~~يلي الجيب؛ لم يضمن؛ لأنه أحرز، وإن أمره بشدها على عضده مطلقا أو أمره
~~بحفظها معه، فشدها من أي الجانبين كان؛ لم يضمن؛ لأنه ممتثل أمر مالكها
~~محرز لها بحرز مثلها، وإن شدها على وسطه فهو أحرز لها، وكذلك إن تركها في
~~بيته في حرزها.
### | [فصل دفع الوديعة إلى من يحفظ ماله عادة وتلفت]
# (فصل: وإن دفعها) - أي: الوديعة - (إلى من يحفظ ماله) - أي: المستودع -
~~(عادة) أو دفعها إلى من يحفظ مال ربها (كزوجته وعبده وخادمه) ونحوهم
~~كخازنه، وتلفت؛ لم يضمن؛ لأنه قد وجب عليه حفظها فله توليه بنفسه وبمن يقوم
~~مقامه؛ كما لو دفع الماشية إلى الراعي، والبهيمة إلى غلامه ليسقيها،
~~ولقيامهم مقام المالك في الرد، أو دفعها (لعذر) كمن حضره الموت أو أراد
~~سفرا وليس السفر أحفظ لها (إلى أجنبي ثقة) ؛ لم يضمن.
# (و) حكم دفع المستودع الوديعة (إلى شريكه) نفسه أو شريك ربها في غيرها أو
~~فيها كحكم دفعها (لأجنبي) محض، فإن كان بلا عذر، ضمن، ولعذر وهو ثقة؛ لم
~~يضمن، أو دفعها (لحاكم) فتلفت؛ ms1860 (لم يضمن) ؛ لأنه لم يتعد، ولم يفرط،
~~والقاعدة أن من قبض من يد الأمناء بغير إذن المالك في حالة يجوز إقباضها
~~فأمانة عند الثاني، قاله ابن رجب (وإلا) يكن له عذر حين دفعها إلى الأجنبي
~~المحض، وهو الذي ليس له فيها شريك، ولا هو ممن يحفظ ماله عاد؛ (ضمن)
~~لتعديه؛ لأنه ليس له أن يودع بلا عذر؛ كما لو نهاه عند إيداعها، ولأنه أمره
~~بحفظها بنفسه فلم يرض لها غيره، (ولمالك) الوديعة إذن (مطالبة الأجنبي
~~أيضا) ببدل الوديعة؛ لأن قبض ما ليس له قبضه أشبه المودع من الغاصب (وعليه)
~~أي: الأجنبي (القرار) أي: قرار الضمان - (إن علم) الحال، لتعديه، ولأن
~~التلف حصل عنده، وقد دخل على أن يضمن، وإن لم يعلم الحال فله تضمين
# PageV04P155
# الأول، وليس للأول الرجوع على الثاني؛ لأنه دخل معه في العقد على أنه
~~أمين لا ضمان عليه.
# (ويتجه وكذا) حكم (كل أمانة) كعارية وعين مرهونة وما بيد وكيل ومضارب إذا
~~دفعها من هي بيده من غير عذر إلى أجنبي، وتلفت، فمع علم الأجنبي يضمن؛
~~لحصول التلف عنده، ومع جهله الحال لا يضمن، لدخوله على أنها أمانة.
# ويتجه (أن الحاكم لا يطالب) ببدل أمانة دفعت إليه وتلفت عنده بلا تفريط
~~(إلا مع علم) بالحال فقط، بخلاف الأجنبي، فإنه يطالب بالبدل علم الحال أو
~~لم يعلم، لكن عليه القرار إن علم، وهو متجه.
# (وإن دل) وديع (لصا) على الوديعة، فسرقها (ضمنا) - أي: الوديع واللص -
~~أما الوديع؛ فلمنافاة دلالته الحفظ المأمور به، أشبه ما لو دفعها لغيره
~~وأما اللص، فلأنه المتلف لها، (وعلى اللص القرار) ؛ لمباشرته ووجود التلف
~~في يده.
# (وله) - أي: الوديع - (الاستعانة بأجنبي في حمل ونقل) من موضع إلى آخر
~~(وسقي وعلف دابة) ذكره الموفق وغيره، واقتصر عليه الحارثي.
# (و) له (السفر بوديعة) - ولو مع حضور مالكها نصا - فلا يضمنها إن تلفت
~~معه، سواء كان به ضرورة إلى السفر أو لا (خلافا لهما) - أي: " للمنتهى " و
~~" الإقناع " - (فيما يوهم) امتناع السفر بها مع حضور مالكها، ومحل ذلك ms1861 (إن
~~كان) السفر بها (أحفظ لها) - أي: الوديعة - (ولم ينهه) ربها عن السفر بها،
~~فإن نهاه امتنع عليه السفر بها، فإن سافر بها؛ ضمن لمخالفته، [ (ولم يفاجئ
# PageV04P156
# البلد عدو) ، فإن فجأه عدو، أو جلا أهله، أو حدث فيه حريق أو غريق، وأراد
~~السفر بها؛ تعين عليه ذلك؛ لأنه موضع حاجة، فإن تركها] إذن؛ [وتلفت] فإنه
~~يضمن؛ لتركه فعل الأصلح، صححه في " الإنصاف " وعبارة " المنتهى ": ولا
~~يسافر بها، وإن لم يخف عليها أو كان أحفظ لها " المنقح " والمذهب بلى؛ أي:
~~له السفر بها والحالة هذه، قال شارحه؛ أي: إن لم يخف عليها في السفر، ونص
~~عليه مع حضوره انتهى. وعبارة الإقناع " وله السفر والحالة هذه إن لم يخف
~~عليها السفر بها، فإن سافر بها؛ ضمن، وما قالاه تبعا فيه الموفق في ثاني
~~قوليه في " المغني ".
# وما قاله المصنف تبع فيه القاضي وابن عقيل والمقدم في " النظم " و "
~~الفروع " و " المغني " و " الشرح " ونصراه. قال في " الإنصاف ": وهو المذهب
~~[وإلا] يكن السفر أحفظ لها، أو استوى الأمران، أو نهاه المالك عن السفر
~~بها، أو فجأ البلد عدو؛ (دفعها لمالكها) الحاضر (أو من يحفظ ماله عادة)
~~كزوجته وخازنه (أو وكيله في قبضها كحاضر خاف عليها) ؛ لأن في ذلك تخليصا له
~~من دركها وإيصالا للحق إلى مستحقه، وامتنع عليه السفر بها، (فإن تعذر) على
~~الوديع المريد للسفر دفعها إلى مالكها أو من يقوم مقامه؛ فعليه دفعها
~~(لحاكم) مأمون؛ لأن في السفر بها عذرا؛ لأنه عرضة للنهب وغيره، ولأن الحاكم
~~يقوم مقام صاحبها عند غيبته، وظاهره أنه إذا أودعها مع قدرته على الحاكم
~~أنه يضمنها، (وإلا) بأن لم يكن ثم حاكم؛ أو كان، وتعذر دفعها إليه؛ لكونه
~~غير مأمون، أو دفعها إليه، ولم يقبلها؛ فعليه دفعها (لثقة) ؛ «لفعله - عليه
~~الصلاة والسلام - لما أراد أن يهاجر أودع الودائع التي كانت عنده لأم أيمن
# PageV04P157
# وأمر عليا - رضي الله عنه - أن يردها إلى أهلها» ؛ (كمن) - أي: كوديع -
~~(حضره الموت) ؛ لأن كلا من السفر والموت سبب لخروج الوديعة عن ms1862 يده، (أو
~~دفنها) - أي: الوديعة - إن لم يضر بها الدفن، (وأعلم) بها (ساكنا) بالدار
~~التي دفنها بها إن كان (ثقة) ؛ لحصول الحفظ به، وإعلام الثقة كإيداعه،
~~(فإن) دفنها، ولم (يعلمه) - أي: الساكن - (أو كان) من أعلمه (غير ساكن) في
~~الدار، أو كان من أعلمه غير ثقة.
# قال شيخنا: أو دفنها خارج الدار، ولو رآه أحفظ لها، فضاعت؛ ضمنها الوديع؛
~~لأنه فرط في الحفظ بعدم إعلامه أحدا؛ لأنه قد يموت في سفره، أو يضل عن
~~موضعها؛ فلا يصل لموضعها، وإذا أعلم غير ثقة ربما أخذها، ومن لا يسكن الدار
~~لا يتأتى حفظه ما فيها، ولم يودعه إياها، ولا يمكنه حفظها.
# (ولا يضمن مسافر أودع) - بالبناء للمجهول - وديعة في سفره، (فسافر بها)
~~الوديع؛ أي: أتم سفره، (فتلفت في السفر) ؛ لأن إيداع المالك في هذه الحالة
~~يقتضي الإذن في السفر بها.
# (ومن تعدى) في وديعة كانت دابة، (فركبها) لغير نفعها؛ كركوبه (لا لسقي)
~~الدابة أو علفها، وله الاستعانة بالأجانب في ذلك وفي الحمل والنقل، أو كانت
~~الوديعة ثيابا، (فلبسها ونحوه) ؛ كافتراشه فرشا (لا لخوف عث) - بضم العين -
~~جمع عثة سوسة تلحس الصوف، وكاستعماله آلة صناعة من خشب لا لخوف من الأرضة؛
~~بطلت أمانته.
# (ويضمن) وديع ثياب نقصها بحصول عث بها (إن لم ينشرها) ؛ لأنه مفرط،
~~(ويتجه) أن الوديع يضمن ما تلف أو نقص من الوديعة بسبب عث، (ما لم يقل) له
~~مالكها: (لا تنشرها) - أي: الثياب أو الفرش - (وإن خفت عليها) ؛ لتضمن نهيه
~~الإذن في إتلافها.
# وكذلك إذا كانت الوديعة آلة صناعة
# PageV04P158
# من خشب، ونهاه عن استعمالها، فتركها حتى أكلتها الأرضة؛ فلا يضمنها؛
~~لامتثاله أمر مالكها المتضمن لذلك، وهو متجه.
# (أو أخرج الدراهم) أو الدنانير المودعة (لينفقها) ، أو ليخون فيها، (أو)
~~أخرجها (لينظر إليها) شهوة إلى رؤيتها، (ثم ردها) إلى وعائها - ولو بنية
~~الأمانة - بطلب أمانته، وضمن؛ لتصرفه في مال غيره بغير إذن، (أو كسر)
~~الوديع (ختمها، أو حل كيسها) من غير إخراج؛ ضمنها؛ لهتكه الحرز، أو كانت
~~مصرورة في خرقة، ففتح الصرة، ms1863 أو مقفولة فأزال قفلها؛ ضمن سواء أخرج منها
~~شيئا أو لا؛ لتعديه، (أو جحدها) - أي: الوديعة - (ثم أقر بها) ؛ ضمن؛ لأنه
~~بجحدها خرج عن الاستئمان عنها، فلم يزل عنه الضمان بالإقرار بها؛ لأن يده
~~صارت يد عدوان، أو منعها مالكها بعد طلبه لها أو وليه أو وكيله الثابتة
~~وكالته بالبينة أو بعد التمكن من دفعها إلى طالبها الشرعي؛ ضمن؛ لأن يده
~~عادية إذن بمنعها، (أو خلطها) - أي: الوديعة - بما لا تتميز منه كزيت بزيت
~~أو شيرج، (ولو) كان المخلوط (نقدا بنقد) كدراهم بدراهم أو دنانير بدنانير
~~(لا يتميز) بعضه من بعض؛ (بطلت أمانته فيما تعدى) فيه (فقط) ، ولو كان
~~التعدي بشيء مما سبق في إحدى عينين مودعتين، وكان فعل ما تقدم بغير إذن
~~المالك؛ بطلت الوديعة، وضمن الوديع، لأنه صيرها في حكم التالف، وفوت على
~~نفسه ردها؛ أشبه ما لو ألقاها في بحر، وسواء خلطها بماله أو مال غيره مثلها
~~أو دونها أو أجود منها، (و) حيث بطلت؛ (وجب ردها فورا) ؛ لأنها أمانة محضة،
~~وقد زالت بالتعدي.
# PageV04P159
# (ولا تعود وديعة) بعد التعدي فيها (بغير عقد متجدد) ولبطلان الاستئمان
~~بالعدوان.
# (ولا ضمان) على وديع (بنية تعد) في الوديعة، بل لا بد من قول أو فعل، وهو
~~صحيح، وهو المقطوع به عند الأصحاب. قاله في " الإنصاف " لأنه لم يخن فيها
~~بقول ولا فعل، فلم يضمنها كالذي لم ينو، وفارق الملتقط بقصد التمليك، فإنه
~~عمل فيها بأخذها ناويا للخيانة فيها، فوجب الضمان بفعله المنوي، لا بمجرد
~~النية، ولو التقطها قاصدا لتعريفها، ثم نوى بعد ذلك إمساكها لنفسه كانت
~~كمسألتنا.
# ولو أخرجها بنية الاستعمال، ولم يستعملها؛ ضمنها؛ لأنه تعدى بإخراجها،
~~أشبه ما لو استعملها. قاله في " المغني ".
### | [تتمة خلط الوديعة غير الوديع بما لا تتميز منه]
# [تتمة: وإن خلط الوديعة غير الوديع] بما لا تتميز منه، فالضمان على
~~الخالط دون الوديع؛ لوجود العدوان من الخالط، ومتى جدد الوديع استئمانا؛
~~برئ، فإن تلفت بعد؛ لم يضمن؛ لأنه لم يتعد في الاستئمان الذي تلفت فيه،
~~والأول ms1864 قد زال، أو أبرأه المالك من الضمان بتعديه؛ برئ، فلا يضمنها إن تلفت
~~بعد؛ لإمساكه إياها بإذن ربها، وزال حكم التعدي بالبراءة.
# ونقل مهنا عن رجل استودع عشرة دراهم، واستودعه آخر عشرة، وأمره أن
~~يخلطها، فخلطها، فضاعت الدراهم؛ فلا شيء عليه، فإن أمره أحدهما بخلط
~~دراهمه، ولم يأمره الآخر؛ فعليه ضمان دراهم من لم يأمره دون الأخرى، وإن
~~خلطها بمتميز كدراهم بدنانير، أو دراهم بيض بسود أو بر بشعير أو عدس؛ لم
~~يضمن؛ لإمكان التميز؛ فلا يعجز بذلك عن ردها؛ فلم يضمنها كما لو تركها في
~~صندوق فيه أكياس له.
# (وصح) قول مالك لوديع؛ (كلما خنت ثم عدت للأمانة فأنت أمين) ؛ لصحة تعليق
~~الإيداع على الشرط كالوكالة، (و) إن قال رب مال لوديع: (رده) - أي: المال -
~~(غدا وبعده) - أي: بعد غد - (يعود) المال (وديعة)
# PageV04P160
# عندك (تعين) على الوديع (رده غدا) امتثالا، فإن أخر رده عن الغد، وتلف
~~ضمن، لمخالفته، ولا يعود أمانة بعد رده إلا بعقد جديد؛ لبطلان العقد بمجرد
~~الرد.
# فائدة: ومن استأمنه أمير على ماله، فخشي من حاشيته إن منعهم من عادتهم
~~المتقدمة؛ لزمه فعل ما يمكنه، وهو أصلح للأمير من تولية غيره فيرتع معهم،
~~لا سيما وللأخذ شبهة. قاله الشيخ تقي الدين.
# (ولو اختلطت) الوديعة (لا بفعله) - أي: الوديع - بأن تدحرجت بنفسها أو
~~بفعل حيوان كهر ونحوه، (فضاع) من الوديعة (البعض) ؛ فالضائع (منه) - أي: من
~~مال الوديع - والباقي من الوديعة، نص عليه، بخلاف ما إذا تلف الكل؛ فلا
~~ضمان على الوديع.
# (وإن أخذ) الوديع (درهما) بلا إذن من وديعة غير مختومة ولا مشدودة ولا
~~مصرورة، (ثم رده) وتلفت ضمنه وحده، أو أخذ منها درهما، ثم رد (بدله متميزا)
~~، وضاعت ضمنه وحده. (أو أذن) المالك للوديع (في أخذه) درهما منهما، فأخذه،
~~و (رد بدله بلا إذنه) - أي: المالك - (فضاع الكل؛ ضمنه) - أي: الدراهم -
~~(وحده) ؛ لأن الضمان تعلق بالأخذ، فلم يضمن غير ما أخذه، بدليل ما لو تلف
~~في يده قبل رده، (ما لم تكن) الوديعة دراهم (مختومة أو ms1865 مشدودة) أو مصرورة،
~~فإن كانت كذلك ضمن الجميع لهتك الحرز بغير إذن ربه، (أو) يكن البدل الذي
~~رده (غير متميز) ، وضاعت الوديعة، (فيضمن الجميع) ؛ لخلطه الوديعة بما لا
~~تتميز منه كما لو لم يدر أيهما ضاع، هل هو المردود أو غيره من الوديعة؟
~~فيضمنه، لأن الأصل عدم براءته.
# (ويضمن) وديع (بخرق كيس) فيه وديعة (من فوق شد) - أي: رباط - (أرشه) -
~~أي: الكيس - (فقط) أي: دون ما في الكيس
# PageV04P161
# لأنه لم يهتك حرزه، ويضمن بخرقه (من تحته) - أي: الشد - (أرشه وما فيه)
~~إن ضاع؛ لهتكه الحرز.
# (ومن أودعه صغير) مميز أو لا، (ويتجه أو) أودعه (مجنون أو أودعه سفيه) ،
~~وهو متجه.
# (وديعة) ؛ [لم يبرأ] الوديع من صغير ونحوه (إلا بردها لوليه) في ماله؛
~~كدينه الذي له عليه، وتقدم في الحجر (ويضمنها) قابضها من الصغير ونحوه (إن
~~تلفت مطلقا) ، تعدى أو فرط أو لا؛ لتعديه بأخذها؛ لأنه لا تسليط من المالك،
~~وقد تلف بغير حق؛ فضمنه؛ لأنه إتلاف يستوي فيه الكبير والصغير والعمد
~~والسهو كما تقدم في الحجر، وأوضحه في شرح " الإقناع " بحثا، (ما لم يكن)
~~المحجور عليه لحظه مميزا (مأذونا له) في الإيداع، (أو يخف) الآخذ (هلاكها
~~معه) إن تركها، (فأخذها لحفظها) حتى يسلمها لوليه حسبة؛ فلا ضمان عليه كمال
~~(ضائع وموجود في مهلكة) إذا أخذه لحفظه لربه، وتلف قبل التمكن من رده؛ فلا
~~ضمان عليه بأخذه؛ لقصده به التخلص من الهلاك، فالحظ فيه لمالكه، و (كأخذه)
~~مالا (مغصوبا) من الغاصب (تخليصا له ليرده لمالكه) ، فتلف قبل التمكن من
~~رده؛ لم يضمنه؛ لأنه محسن.
# (ويتجه باحتمال) قوي (وكذا) لو وجد إنسان (ما) - أي: حيوانا (حرم
~~التقاطه) ؛ لامتناعه من صغار الباع (بمضيعة) - أي: فلاة بعيدة من العمران،
~~(وعلم ربه) - أي: مالكه - (فأخذه ليحفظه لربه) ، وتلف، لا يضمنه؛ لأنه صنع
~~معروفا، فلا يجازى بضده، وهو متجه. لكن المذهب خلافه.
# PageV04P162
# (وما أودع) - بالبناء للمفعول - (ونحوه) بأن أعير؛ أي: أودعه مالكه، أو
~~أعاره، وهو جائز التصرف (لنحو صغير) كمعتوه (ومجنون وسفيه) ، أو أودع (قن)
~~صغير؛ ms1866 (لم يضمن) ذلك المعار أو المودع (بتلف) في يد قابضه، ولو حصل التلف
~~منه - أي: من القابض - أو حصل التلف (بتفريطه) ؛ لأن المالك يسلطه على
~~الإتلاف بالدفع إليه، (لكن يضمن ما أتلفه) من وديعة أو عارية (قن مكلف)
~~ومدبر ومكاتب ومعلق عتقه على صفة وأم ولد (في رقبته) إذا أتلفه.
# (ويتجه وكذا) يضمنه قن ونحوه (لو فرط) في حفظه حتى تلف، لأنه مكلف فصح
~~استحفاظه، وبه يحصل الفرق بينه وبين الصبي، وكونها في رقبته؛ لأن إتلافه من
~~جنايته، وهو متجه.
### | [تنبيه مات وثبت أن عنده وديعة ولم توجد بعينها في تركته]
# تنبيه: وإذا مات إنسان، وثبت أن عنده وديعة أو مضاربة أو رهنا ونحوها من
~~الأمانات، ولم يوجد تلك ونحوها بعينها في تركته فهي دين عليه تغرمها الورثة
~~من تركته؛ لأنه لم يتحقق براءته منها؛ كبقية الديون، فإن كان عليه دين
~~سواهما؛ فهما سواء
### | [فصل المودع أمين]
# (فصل) (والمودع أمين) لأن الله تعالى سماها أمانة بقوله: {إن الله يأمركم
~~أن تؤدوا الأمانات إلى أهلها} [النساء: 58] (يصدق بيمينه في رد) الوديعة،
~~لأنه لا منفعة له في قبضها، فقبل قوله بغير بينة؛ أشبه الوكيل بلا جعل،
~~ويصدق الوديع في رد (لمالكه) ؛ كوكيله في حفظها (وزوجته) - أي: المالك -
~~وخازنه ومن يحفظ ماله عادة؛ لأن يدهم كيد المالك، فالدفع لهم كالدفع له،
~~وكذلك لو ادعى الوديع الرد (على يد قنه) - أي: قن مدعي الرد (أو زوجته أو
# PageV04P163
# خازنه) - أي: الوديع - قال في " الإنصاف " لو ادعى الأداء على يد عبده أو
~~زوجته أو خازنه فكدعوى الأداء بنفسه انتهى.
# (ويتجه) أن الوديع لو ادعى الرد على يد حافظه (أو وكيله) نفسه يصدق؛ لأنه
~~لما كان له حفظها بنفسه وبمن يقوم مقامه كان له دفعها كذلك؛ لأن أيديهم
~~كيده، قاله في " القواعد "، ويقبل قول مدعي الرد ممن ذكر بيمينه وهو متجه.
# أو كانت دعوى الرد من الوديع (بعد موت ربها) - أي: الوديعة - (إليه) -
~~أي: إلى رب الوديعة بأن ادعى ورثة المالك على الوديع الوديعة، فقال: رددتها
~~إليه ms1867 قبل موته؛ قبل قوله بيمينه؛ كما لو كان المالك هو المدعي وأنكر، ويصدق
~~الوديع أيضا بيمينه (في قوله) لمالكها (أذنت لي) في دفعها.
# (ويتجه أو) أي: ويصدق قوله (أذن لي) مالكها (قبل موته) كدعواه الدفع إلى
~~ربها بعد موته، وهو متجه (في دفعها لفلان أمانة وفعلت) ؛ أي: ودفعتها إليه،
~~وأنكر المالك الإذن في دفعها. نص عليه في رواية ابن منصور. قال في "
~~الإنصاف " وقطع به في " الهداية " و " المذهب " و " مسبوك الذهب " و "
~~المستوعب " و " الخلاصة " و " المغني " و " التلخيص " و " الشرح " و "
~~المحرر " و " الفائق " و " الوجيز " وغيرهم.
# (ويتجه) أنه يصدق من ادعى أنه مأذون من قبل المالك قبل موته في الدفع
~~لفلان، (ولو كذبه فلان) ، فلا يلتفت إلى تكذيبه؛ لأن الوديع ادعى دفعا يبرأ
~~به من الوديعة، فكان القول قوله فيه؛ كما لو ادعى ردها إلى مالكها، ولا
~~يلزم المدعى عليه للمالك غير اليمين لما لم يقر بقبضه؛ وكذا إن اعترف
~~المالك بالإذن في الدفع له، وأنكر أن يكون دفع له قبل قول الوديع، ثم ينظر
~~في المدفوع إليه، فإن أقر بالقبض فلا كلام، وإن أنكر حلف وبرئ، وفاتت على
~~ربها إن كان المدفوع إليه وديعا، وإن كان دائنا قبل قوله مع
# PageV04P164
# يمينه، وضمن الدافع إن لم يشهد؛ لتقصيره، صدق المالك أو كذبه، وهذا
~~الاتجاه في غاية الحسن. .
# ويصدق وديع بيمينه (في) دعوى (تلف) للوديعة (بسبب خفي) كالسرقة؛ لتعذر
~~إقامة البينة على مثل هذا السبب، ولأنه لو لم يقبل قوله في ذلك لامتنع
~~الناس من قبول الأمانات مع الحاجة إلى ذلك.
# قال ابن المنذر: أجمع كل من يحفظ عنه من أهل العلم أن المستودع إذا أحرز
~~الوديعة ثم ذكر أنها ضاعت؛ قبل قوله مع يمينه، وكذا إن لم يذكر السبب.
# (أو) دعوى تلف الوديعة بسبب (ظاهر) كحريق وغرق ونهب جيش إن (ثبت وجوده)
~~ببينة شهدت بوجود ذلك السبب في تلك الناحية؛ قبلت دعواه، ثم يحلف مع البينة
~~أن الوديعة تلفت بذلك السبب، فإن عجز عن إقامة البينة بالسبب ms1868 الظاهر ضمن
~~الوديعة، لأنه لا تتعذر إقامة البينة به، والأصل عدمه، ويكفي في ثبوت السبب
~~الظاهر الاستفاضة. قاله في " التلخيص " و " الرعايتين " و " الحاوي الصغير
~~" وغيرها، فعلى هذا إذا علمه القاضي بالاستفاضة قبل قول الوديع بيمينه، ولم
~~يكلف بينة تشهد بالسبب، ولا يكون القضاء بالعلم، كما ذكره ابن القيم في
~~الطرق الحكمية في الحكم بالاستفاضة أو بخصوص هذه، ويصدق الوديع بيمينه أيضا
~~(في عدم خيانة و) عدم (تفريط وفي حرز مثل) بلا نزاع، لأنه أمين والأصل
~~براءته، وعلم مما تقدم أنه يجب اليمين على المدعي فيما يقبل قوله فيه.
# (وإن ادعى) الوديع: (ردها) - أي الوديعة (لحاكم أو ورثة مالك) لم يقبل
~~إلا ببينة؛ لأنهم لم يأتمنوه، (أو) ادعى (ردا بعد مطله) أي: تأخير دفعها
~~إلى مستحقه (بلا عذر) ثم ادعى تلفا؛ لم يقبل إلا ببينة؛ لأنه بالمطل بطل
~~الاستئمان، وكذلك لو ادعى ردا بعد منعه منها؛ لم يقبل إلا ببينة؛ لأنه صار
~~كالغاصب
# PageV04P165
# (أو وعده) ؛ أي: وعد الوديع المالك (رده) - أي: ما أودعه - (ثم ادعاه) ؛
~~أي: ادعى الوديع الرد، أو ادعى (تلفه قبل وعده) برده [إليه] أو ادعى
~~(ورثته) - أي: الوديع - (ردا) منهم أو من مورثهم (ولو لمالك) (أو) ادعى
~~ورثة الوديع (أن مورثهم ردها) - أي: الوديعة - قبل موته؛ (لم يقبل) ذلك إلا
~~ببينة؛ لأنهم غير مؤتمنين عليها من قبل مالكها وكذا لو ادعاه ملتقط أو من
~~أطارت الريح إلى داره ثوبا أو نحوه، فلا يقبل إلا ببينة.
# (ويتجه وكذا) في الحكم (كل من يقبل قوله) بيمينه من الأمناء كالشريك
~~والوكيل مجانا والمرتهن؛ إذ لا فرق بينهم وبين الوديع وهو متجه.
# وإن أنكر الوديع الوديعة بأن (قال) لم يودعني (ثم أقر) بالإيداع أو ثبتت
~~عليه الوديعة (ببينة، فادعى ردا أو تلفا سابقين لجحوده؛ لم يقبل) منه ذلك؛
~~لأنه صار ضامنا بجحوده معترفا على نفسه بالكذب المنافي للأمانة، (ولو) أتى
~~عليه (ببينة) بالرد أو التلف، (وأطلقت) البينة الشهادة، بأن لم تقل قبل ولا
~~بعد؛ فلا تسمع؛ لتكذيبه لها بجحوده؛ وإن ادعى ms1869 ردا أو تلفا بعد جحوده؛ كما
~~لو ادعى عليه الوديعة يوم الأحد، فجحدها، ثم أقر بها يوم الاثنين، ثم ادعى
~~أنه ردها أو تلفت بغير تفريطه يوم الثلاثاء، وأقام بذلك بينة شاهدين؛ قبلا،
~~ولهذا أشير بقوله (ويقبلان) - أي الرد والتلف - إذا أداهما (بها) - أي:
~~البينة - (بعده) - أي: الجحود - لأنه حينئذ ليس بمكذب لها.
# (ولا ضمان) على وديع (بتركها) - أي: الوديعة - (عنده اختيارا) - أي:
~~باختيار ربها بقاءها - (بعد ثبوتها) عند الوديع؛ لأنها بإبقاء ربها لها
~~باختياره تعود أمانة (وإن قال) مدعى عليه بوديعة في جوابه (مالك عندي
# PageV04P166
# شيء ونحوه) ؛ كلا حق لك قبلي، ثم أقر بالإيداع، أو ثبت ببينة؛ (قبل) منه
~~(بيمينه رد أو تلف سبقا جحوده) ؛ لأنه ليس بمناف لجوابه؛ لجواز أن يكون
~~أودعه، ثم تلف عنده بغير تفريط، أو ردها، فلا يكون له عنده شيء و (لا يقبل
~~منه دعوى) وقوع الرد والتلف (بعده) - أي: بعد جحوده - (بلا بينة) لاستقرار
~~حكمه بالجحود، فيشبه الغاصب، وعليه ضمان وديعة تثبت أنها تلفت ببينة، ما لم
~~يكن جدد عقدا بعد الجحود (و) إن قال إنسان لآخر: (لك عندي وديعة، ثم ادعى)
~~المقر (ظن البقاء) - أي: قال: كنت أظنها باقية ثم علمت (تلفها، قبل قوله)
~~بيمينه.
# قال في " الإنصاف " قلت: وهو الصواب (خلافا له) - أي: لصاحب " الإقناع "
~~في قوله: لو قال: لك عندي وديعة، ثم ادعى ظن البقاء، ثم علم تلفها؛ لم يقبل
~~قوله، وقد علمت أن المعتمد ما قاله المصنف.
# (وإذا مات نحو مودع) كوكيل وشريك (ومرتهن ومضارب) وانتقلت نحو الوديعة
~~إلى يد من بعده؛ فالواجب (على وارثه) المنتقل إليه ذلك فورا من غير تراخ
~~(أحد شيئين، خلافا للمنتهى) حيث اقتصر على الرد فقط المفهوم من قوله: وإن
~~تلفت عند وارث قبل إمكان ردها؛ لم يضمنها، وإلا ضمن، فإنه حصر الضمان
~~بالتلف بعد إمكان الرد مع أن صريح كلامهم قاض بوجوب أحد الشيئين، إما
~~(إعلام مالك) بموت الوديع (أو ردها) ؛ كما في " المستوعب " و " المغني " و
~~" المحرر " و " الشرح " (مطلقا) ؛ أي: سواء ms1870 كان لردها مؤنة أو لا، (ولا)
~~يجوز لمن هي بيده أن (يمسكها) قبل إعلام ربها بها؛ لأنه لم يأتمنه عليها؛
~~وإنما حصل مال غيره بيده، بمنزلة من أطارت الريح إلى داره ثوبا، وعلم به،
~~فإن أخر ذلك مع الإمكان؛ ضمن.
# قاله في الشرح (بلا إذن) من مالكها (لزوال حكم الائتمان) بمجرد موت
~~المورث (فإن تلفت) الوديعة عند وارث (قبل إمكان ذلك) - أي: الإعلام - أو
~~الرد إلى ربها لنحو جهل
# PageV04P167
# بها أو به (لم يضمنها) إذ لم يفرط بلا نزاع؛ لأنه معذور (وإلا) بأن تلفت
~~بعد إمكان ردها إلى ربها أو إعلامه بموت الوديع، فلم يفعل (ضمن) لتأخر ردها
~~أو الإعلام مع إمكانه وحصولها بيده بلا إيداع، بخلاف عبد أو حيوان دخل داره
~~وعليه أن يخرجه ليذهب كما جاء؛ لأن يده لم تثبت عليه، ذكره ابن عقيل،
~~واقتصر عليه في " القواعد. "
# وقوله: (ولا يلزمه الرد فقط خلافا " للمنتهى ") تصريح بما علم سابقا
~~وإنما كان الواجب عليه أحد الشيئين (لأن مؤنة الرد لا تجب عليه) كالمستأجر
~~(وكذا كل من حصل في يده أمانة بلا ائتمان) من صاحبها (كلقطة وثوب أطارته
~~ريح لداره) ، وعلم به؛ فعليه المبادرة إلى الرد مع العلم بصاحبها والتمكن
~~منه أو إعلامه. ذكره جمع منهم صاحب " المغني " و " المحرر " و " المستوعب "
~~وذكر نحوه ابن عقيل حكما في " القواعد الفقهية " قال في " الإنصاف " وهو
~~مراد غيرهم، فإن أخر ذلك مع الإمكان؛ ضمن (وكذا لو عزل نفسه نحو مودع) -
~~بفتح الدال - كعدل بيده الرهن (ومرتهن ووكيل ومضارب وشريك) فيجب عليه الرد
~~على الفور.
# (ويتجه) على الأمين رد ما ذكر لإخراجه نفسه من الائتمان (لا إن عزله) -
~~أي: الأمين (مالك) ولم يطلب منه التسليم (خلافا له) - أي: لصاحب " الإقناع
~~" كذا قال، وعبارة " الإقناع " لو فسخ المالك عقد الائتمان في الأمانات
~~كالوديعة والوكالة والشركة والمضاربة يجب الرد على الفور؛ بزوال الائتمان؛
~~انتهى. وكذلك في " الإنصاف ".
# وقال ابن رجب في قواعده: وكذلك حكم الأمانات إذا فسخها المالك كالوديعة
~~والوكالة والشركة والمضاربة يجب الرد على ms1871 الفور لزوال الائتمان. صرح به
~~القاضي في خلافه، وسواء كان الفسخ في حضرة الأمين أو غيبته، وظاهر كلامه
~~أنه يجب فعل الرد، فإن العلم هنا حاصل للمالك. انتهى.
# وحاصله أن الأمين إن كان أزال الائتمان بعزلة نفسه، فيجب عليه المبادرة
~~إلى الرد أو الإعلام، وإن كان العزل صدر من المالك، وطلب الرد؛ وجب على
# PageV04P168
# الأمين التمكين من الرد، قال في " القواعد " فمتى كان المالك عالما، ولم
~~يطلب؛ فلا ضمان إذا لم تكن مؤنة الرد واجبة على من هو عنده، وهذا حسن.
~~انتهى.
# تتمة: الأعيان المضمونة تجب المبادرة إلى ردها بكل حال، وسواء كان حصولها
~~في يده بفعل مباح أو محظور أو بغير فعله، فالأول كالعواري يجب ردها إذا
~~استوفى منها الغرض المستعار له، قاله الأصحاب، وهذا إذا انتهى قدر الانتفاع
~~المأذون فيه، متوجه، وسواء طالب المالك أو لم يطالب؛ لأنها من قبيل
~~المضمونات، فهي شبيهة بالمقبوض، وكذا حكم المقبوض للسوم والثاني كالمغصوب
~~والمقبوض بعقد فاسد (أو) ؛ أي: ويجب على المستأجر رد العين المؤجرة إذا
~~(انقضت إجارة أو) ؛ أي: وعلى المرتهن إذا (وفي) بالبناء للمجهول - (دين
~~برهن) رد الرهن لمالكه. صرح بهما القاضي في خلافه قياسا على الأمانة إذا
~~فسخها المالك، مع أن القاضي صرح في موضع آخر في خلافه أنه لا يجب على
~~المستأجر فعل الرد.
# وقال ابن عقيل في الرهن لا يجب فعل الرد، وقال في الإنصاف " ذكر طائفة من
~~الأصحاب في العين المؤجرة لا يجب على المستأجر فعل الرد، ومنهم من ذكر في
~~الرهن كذلك انتهى.
# والعجب من المصنف حيث قطع هنا بوجوب الرد مع أنه ذكر في آخر الإجارة ما
~~نصه: فصل: وإذا انقضت مدة إجارة رفع مستأجر يده عن مؤجره ولم يلزمه رده ولا
~~مؤنته كمودع ومرتهن وفي، وتكون أمانة بيده، فلا تضمن بلا تفريط، وقال في
~~الإنصاف ".
# فائدة: إذا انقضت المدة رفع المستأجر يده عن المأجور، ولم يلزمه الرد على
~~المذهب مطلقا، ولو تلفت بعد تمكنه من رده، لم يضمنه.
# جزم به في " التلخيص " في ms1872 باب الوديعة، وجزم به في " الحاوي الصغير "؛
~~لأن الإذن
# PageV04P169
# في الانتفاع دون الإذن في الحفظ، ومؤنته كمودع. انتهى.
# والذي تحرر أن المصنف هنا مشى على المرجوح، والمعتمد ما ذكره في الإجارة،
~~فتنبه له.
# (ويضمن من) - أي: وديع - (أحرزها) - أي: الوديعة - بأن لم يمكن مالكها من
~~أخذها (بعد طلب) ، فإن أخر الرد بعد طلبها (بلا عذر) في تأخيره؛ ضمن إن
~~تلفت، أو نقصت كالغاصب، وإن طلبها في وقت لا يمكن دفعها إليه بعدها، أو
~~لمخالفة في طريقها أو للعجز عنها وعن حملها؛ لم يكن متعديا بترك تسليمها،
~~ولم يضمنها، لعدم عدوان، ومثله من (أخر مالا أمر) ؛ أي: أمره مالكه (بدفعه)
~~إلى وكيله (بعد إمكان) من دفعه إليه، فلم يفعل حتى تلف؛ فإنه يضمنه - (ولو
~~لم يطلب) الوكيل ذلك - لأنه أمسك مال غيره بغير إذن (خلافا " للمنتهى ")
~~فإنه قال: ومن أخر ردها أو مالا أمر بدفعه بعد طلب بلا عذر؛ ضمن. وما قاله
~~المصنف هو المذهب. صححه في " الفروع " ومشى عليه في " الإقناع ".
# (ويمهل) من طولب بوديعة أو بمال أمر بدفعه إلى مستحقه (لنحو أكل) ككونه
~~في حمام إلى قضاء غرضه (كهضم) طعام (ونوم) إلى أن يستيقظ (ومطر وطهر بقدره،
~~فلا تضمن) الوديعة (بتلف زمنه) - أي: العذر - لعدم عدوانه.
### | [وتثبت وديعة حكما بإقرار وارث]
# (وتثبت وديعة حكما بإقرار) وديع؛ بأن أقر أنها لفلان أو إقرار (وارث)
~~للوديع بعده، أو وجود (نحو بينة) كأمارة ظاهرة، بأن وجد إناء ذهب أو جوهر
~~عند فقير، وادعاه غني معروف باقتناء ذلك؛ لدلالة القرينة على صدق دعواه،
~~وتؤخذ من تركته، وإن لم توجد بعينها وكان عليه دين
# PageV04P170
# سواها فهما سواء إن وفت بهما، وإلا تحاصا؛ لأنهما حقان وجبا في ذمته،
~~فتساويا كالدينين، وسواء وجد في تركته من جنس الوديعة أو لم يوجد، وقيل: لا
~~يعمل (بخط مورث خلا عنهما) - أي: عن الإقرار والبينة، (خلافا لهما) - أي: "
~~للمنتهى " و " الإقناع " (وإن لزمه العمل به باطنا مع تحققه) أنه خط مورثه
~~على ما اختاره القاضي في المجرد " وابن عقيل ms1873 والموفق كأن وجد مكتوبا على
~~وعاء (هذا وديعة أو) هذا (لفلان) ؛ لأنه يحتمل أن الوعاء كانت فيه وديعة
~~قبل هذه، أو كان وديعة للميت عند غيره ونحو ذلك، وعبارة " المنتهى " ويعمل
~~بخط مورثه على كيس ونحوه هذا وديعة أو لفلان، وعبارة " الإقناع " وإن وجد
~~خط مورثه لفلان عندي وديعة أو على كيس ونحوه هذا لفلان، عمل به وجوبا.
# وقال في الإنصاف ": وإن وجد خط مورثه لفلان عندي وديعة أو على كيس هذا
~~لفلان عمل به وجوبا على الصحيح من المذهب.
# قال في " الفروع ": ويعمل به على الأصح. قال الحارثي: هذا المذهب نص عليه
~~من رواية إسحاق بن إبراهيم في الوصية ونصره غيره، وقال: قاله القاضي أبو
~~الحسين وأبو الحسن بن بكروس، وقدمه في " التلخيص " وهو الذي ذكره القاضي في
~~الخلاف. انتهى.
# هكذا وجدته في بعض النسخ، وفي بعضها ويعمل وارث وجوبا (بخط مورث) وجده
~~مكتوبا على كيس أو صندوق أو كتاب ثبت أنه خطه بهما - أي: ببينة أو إقرار
~~مورث بذلك - كقوله (هذا وديعة) عندي أو هذا (لفلان) نصا،
# PageV04P171
# وقد علمت أن المذهب ما قالاه؛ إذ ثبوت ذلك بالبينة أو الإقرار لا يستريب
~~به عاقل، وكلتا العبارتين لا تخلوان عن تحريف من النساخ أو سهو من المصنف،
~~(و) إن وجد وارث خط مورثه (بدين عليه) على مورثه لمعين؛ عمل به وجوبا، ودفع
~~الدين إلى من هو مكتوب باسمه كالوديعة أومأ إليه أحمد، وجزم به في "
~~المستوعب " وهو الذي ذكره القاضي في الخلاف، وهو ظاهر ما قطع به في " إعلام
~~الموقعين " وقدمه في " التلخيص " وصححه في النظم، وهو المذهب عند الحارثي،
~~فإنه قال: والكتابة بالديون عليه كالكتابة الوديعة كما قدمناه. حكاه غير
~~واحد منهم السامري وصاحب " التلخيص " انتهى.
# أو وجد خط مورثه بدين (لفلان) هكذا في النسخ صوابه له على فلان ليوافق ما
~~في المتون،
# PageV04P172
# فيعمل الوارث بخط مورثه، ويجوز له أن (يحلف) على استحقاقه ذلك.
# (ويتجه) جواز الحلف (مع) وجود (شاهد) بالدين، فيحلف (اعتمادا على خط
~~مورثه الصدوق) الأمين الذي ms1874 يعلم منه ذلك، ويعتقد أنه لا يكتب إلا حقا،
~~ويستحق الدين الذي حلف عليه مع الشاهد، ويطيب له أخذه من فلان، قطع به في "
~~المغني " و " الشرح " و " الفروع " وشرح الحارثي و " إعلام الموقعين "
~~فيجوز الحلف على ما لا تجوز به الشهادة؛ إذ لا يجوز أن يشهد على شهادة أبيه
~~وغيرهما إذا رآها بخطه، [ (وإلا) يعلم صدق مورثه (فلا) يجوز له الحلف ولو
~~مع وجود شاهد فقط] ، وهو متجه. .
# (وإن ادعاها) - أي: الوديعة - (اثنان، فأقر) الوديع (لأحدهما) ؛ فهي (له)
~~- أي: للمقر له - (بيمينه) بلا نزاع؛ لأن اليد كانت للوديع، وقد نقلها إلى
~~المدعي، فصارت اليد له، ومن كانت اليد له قبل قوله بيمينه، ومن أفراد ذلك
~~لو قال الوديع: أودعنيها الميت، أو قال: هي لفلان، وقال ورثته: بل هي له.
~~أفتى الشيخ التقي بأن القول قول الوديع مع يمينه.
# (ويحلف) الوديع أيضا للمدعي (الآخر) الذي أنكره؛ لأنه منكر لدعواه، وتكون
~~يمينه على نفي العلم قاله في " المبدع "، فإن حلف بريء وإلا يحلف لزمه -
~~أي: الوديع - بدلها؛ لأنه فوتها على المدعي، وكذا لو أقر له بعد أن أقر بها
~~للأول، فتسلم للأول، ويغرم قيمتها للثاني نصا، وإن أقر بها (لهما) معا فهي
~~(لهما) - أي: بينهما - كما لو كانت بأيديهما وتداعياها، (ويحلف لكل) واحد
~~(منهما) يمينا على نصفها، (فإن نكل) عن اليمينين؛ (لزمه لكل) واحد منهما
~~(نصف بدل) نصفها، (وإن نكل) عن اليمين (لأحدهما) فقط؛ (لزمه له) - أي: لمن
~~نكل
# PageV04P173
# عن اليمين له عوض (نصفه، و) يلزم أن (يحلف كل) واحد منهما (لصاحبه) ؛
~~لأنه منكر لدعواه.
# (وإن قال) الوديع جوابا لدعواهما: (لا أعرف صاحبها) منكما (وصدقاه) على
~~عدم معرفة صاحبها (أو سكتا) عن تصديقه أو تكذيبه؛ (فلا يمين عليه) ؛ إذ لا
~~اختلاف، (واقترعا) فمن خرجت له القرعة سلمت إليه بيمينه، (وإن كذباه) بأن
~~قالا: بل تعرف أينا صاحبها، أو كذبه (أحدهما حلف) لهما (يمينا واحدة أنه لا
~~يعلمه) ؛ لأنه منكر، وكذا إن كذبه أحدهما وحده، (واقترعا) فمن خرجت له
~~القرعة حلف أنها ms1875 له؛ لاحتمال عدمه، وأخذها بمقتضى القرعة، (فإن نكل) الوديع
~~عن اليمين أنه لا يعلم صاحبها (حكم عليه بالنكول وألزم) بتعيين صاحبها، فإن
~~أبى تعيينه؛ ألزم (ببدلها أيضا) مثل المثلية وقيمة المتقومة، فتؤخذ القيمة
~~والعين أو المثل والعين، وإذا أخذاهما (اقترعا عليهما) .
# قال في " التلخيص ": وكذلك إذا قال: أعلم المستحق، ولا أحلف، (فلو قامت
~~بينة بالعين لأخذ القيمة ردت إليه) العين للبينة، وتقدمها على القرعة، وردت
~~(القيمة للمودع، ولا شيء للقارع) ؛ لأنه لم يفوت عليه شيئا، بل المفوت
~~البينة، (ويأتي في) باب (الدعاوى) بأوضح من هذا.
# (وإن أودعاه) [- أي:] اثنان - (مكيلا أو موزونا ينقسم) إجبارا بأن لم
~~ينقص بتفرقه، (فطلب أحدهما نصيبه) من الوديع (لغيبة شريكه أو) حضوره و
~~(امتناعه) ؛ (سلم) النصيب (إليه) - أي: إلى الطالب - وجوبا؛ لأنه أمكن
~~تمييز نصيب أحد الشريكين من نصيب الآخر بغير غبن ولا ضرر، فإذا طلب أحدهما
~~نصيبه؛ لزمه دفعه إليه كما لو كان متميزا. هذا المذهب، وعليه جماهير
~~الأصحاب، وجزم به في " الهداية " و " المذهب " ومسبوك الذهب " و " المستوعب
~~" و " الخلاصة " و " التلخيص " و " البلغة " و " الوجيز " وغيرهم.
# فائدة: قال المجد في شرحه: لو كان على الوديع دين بقدر الوديعة كألف
~~درهم، فأعطاه الوديع ألفا، ثم اختلفا، فقال الوديع: الذي دفعت
# PageV04P174
# إليك وفاء عن الدين الوديعة تلفت، فقال المالك: بل هو الوديعة والدين
~~بحاله؛ فالقول قول الوديع.
# (ولمودع ومضارب ومستأجر ومرتهن) قال البهوتي: قلت: ومثلهم العدل بيده
~~الرهن والأجير على حفظ عين والوكيل فيه والمستعير والمجاعل على عملها (إن
~~غصبت العين) - أي: الوديعة - أو مال المضاربة أو الرهن أو المستأجرة
~~(المطالبة بها) من غاصبها؛ لأنها من جملة حفظها المأمور به.
# (ويتجه) أنه يجوز لمن ذكر المطالبة بالعين إذا غصبت، ولا يلزمه (مع حضور
~~مالكها) . قاله الموفق، وإلا يكن مالك العين حاضرا (لزمه) أن يطالب بها (مع
~~خوف ضياع) ؛ لأنه مأمور بحفظها، وذلك منه وهو متجه.
# غريبة: لو أودع كيسا مختوما من عشر سنين ثم استرده، وادعى أنه فض ختمه،
~~وأنه خال صدق المودع فلو ms1876 فتح فوجد فيه دراهم من ضرب خمس سنين فكذلك. قاله
~~في " المبدع ".
# (ولا يضمن مودع أكره) على دفع الوديعة ولو لم ينله عذاب، بل أكره (بتهديد
~~على دفعها لغير ربها) قاله الأصحاب. ذكره الحارثي، وذكر به المجد في شرحه.
# قال في " الفروع ": ولو أسلم لوديعة كرها لم يضمن، وقال: وإن صادره سلطان
~~لم يضمن. قاله أبو الخطاب، وهذا الصحيح من المذهب، وعليه الأكثر منهم
~~القاضي في المجرد " وابن عقيل في " الفصول " والموفق في " المغني " و "
~~الشرح " وصاحب " التلخيص " وغيرهم.
# (وإن طلب يمينه) أي: الوديع - أن لا وديعة لفلان عنده، (ولم يجد بدا) من
~~الحلف بأن يكون الطالب يمينه متغلبا عليه بسلطته أو تلصص، ولا يمكنه الخلاص
~~منه إلا بالحلف؛ (حلف وتأول) ، فينوي لا وديعة عندي لفلان في موضع كذا من
~~المواضع الذي ليست بها ونحوه، ولم يحنث لتأوله، (فإن لم يحلف حتى أخذه منه
~~ضمنها خلافا
# PageV04P175
# لأبي الخطاب) ؛ لتفريطه بترك الحلف، كما لو سلمها إلى غير ربها ظانا أنه
~~هو، فتبين خطؤه، وقيل: (لا يأثم إن حلف) الوديع (مكرها) أنه لا وديعة لفلان
~~عنده، (ولم يتأول مع ضرر تغريم كثيرا، ولا يكفر) عن يمينه، (خلافا لهما) -
~~أي: " للمنتهى " و " الإقناع " (فيهما) - أي: في عدم الإثم وعدم وجوب
~~الكفارة - كذا قال، وعبارة " المنتهى " ويأثم إن لم يتأول، وهو دون إثم
~~إقراره بها، ويكفر، وعبارة " الإقناع " وإن حلف ولم يتأول؛ أثم، ووجبت
~~الكفارة.
# قال في " الإنصاف ": وإن حلف، ولم يتأول أثم، وقال: الصواب وجوب الكفارة
~~مع إمكان التأويل وقدرته عليه وعلمه بذلك، ولم يفعله، ثم وجدته في " الفروع
~~" في باب جامع الأيمان قال: ويكفر على الأصح انتهى.
# وكونه يأثم إذا لم يتأول لحلفه كاذبا، لكن إثم حلفه دون إثم إقراره بها؛
~~لأن حفظ مال الغير عن الضياع آكد من بر اليمين.
# (وإن أكره على الطلاق) أنه لا وديعة عنده لفلان، فأجاب أبو الخطاب أنها
~~لم تنعقد، كما لو أكره على إيقاع الطلاق. قال الحارثي: وفيه بحث. وحاصله
~~(إن كان ضرر التغريم كثيرا) ms1877 يوازي الضرر في صور الإكراه؛ (فهو إكراه لا يقع
~~ولا يوقع) على المذهب. انتهى.
# (ولم يقولوا) - أي: الأصحاب - (وتأول) ؛ لأن المكره لا يلزمه تأويل؛ لعدم
~~انعقاد يمينه،
# PageV04P176
# وفي فتاوى ابن الزاغوني: إن أبى اليمين بالطلاق أو غيره، فصار ذريعة إلى
~~أخذها؛ فكإقراره طائعا وهو تفريط عند سلطان جائر، نقله في " الفروع " في
~~باب جامع الأيمان.
# وإن نادى السلطان (بتهديده من عنده وديعة وينكرها) فجزاؤه كذا وكذا من
~~أنواع المعاقبة، أو نادى بتهديد (من لم يحمل وديعة فلان) عمل به كذا وكذا
~~من أنواع التهديد، (فحملها بلا مطالبة؛ أثم) إن لم يعينه، وبهذا أجاب أبو
~~الخطاب وابن عقيل في فتاويهما. وإن عينه بالتهديد، فلا ضمان.
# تتمة: إذا استودع فضة وأمر بصرفها بذهب، ففعل وتلف الذهب، لم يضمنه، وإن
~~قال: اصرف ما لي عليك من قرض، ففعل وتلف؛ ضمنه، ولم يبرأ من القرض. قاله في
~~" المبدع ".
### | [باب إحياء الموات]
# (باب إحياء الموات) الموات والميتة والميتان - بفتح الميم والواو - الأرض
~~الدارسة الخراب. قاله في " المغني " و " الشرح " وعرفها الأزهري بأنها
~~الأرض التي ليس لها مالك ولا بها ماء ولا عمارة، ولا ينتفع بها. والموات
~~مشتق من الموت، وهو عدم الحياة، والموتان - بضم الميم وسكون الواو - الموت
~~الذريع، ورجل موتان القلب - بفتح الميم وسكون الواو - يعني أعمى القلب لا
~~يفهم، وفي القاموس الموات كغراب الموت وكسحاب ما لا روح فيه وأرض لا مالك
~~لها، والموتان - بالتحريك - خلاف الحيوان أو أرض لم تحيا بعد، (وهي الأرض
~~المنفكة عن الاختصاصات وملك معصوم) مسلم أو كافر.
# قال الحارثي عن هذا الحد: فيدخل كل ما يملك بالإحياء، وخرج كل ما لا يملك
~~به. انتهى،
# PageV04P177
# ويأتي بيانه.
# والأصل في جوازه حديث جابر مرفوعا: «من أحيا أرضا ميتة فهي له» . رواه
~~أحمد والترمذي وصححه. وحديث سعد بن زيد: «من أحيا أرضا ميتة فهي له وليس
~~لعرق ظالم حق» . قال الترمذي: هذا حديث حسن. وعن عائشة مثله رواه مالك وأبو
~~داود، وقال ابن عبد البر هو مسند صحيح متلقى بالقبول عند ms1878 فقهاء المدينة
~~وغيرهم، وعن أسمر بن مضرس قال: «أتيت النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~فبايعته، فقال: من سبق إلى ما لم يسبق إليه مسلم فهو له. قال: فخرج الناس
~~يتعادون يتخاطون» . رواه أبو داود.
# وعن عائشة مرفوعا «العباد عباد الله والبلاد بلاد الله فمن أحيا من موات
~~الأرض شيئا فهو له» رواه أبو داود الطيالسي.
# قال في " المغني " و " الشرح ": وعامة فقهاء الأمصار على أن الموات يملك
~~بالإحياء وإن اختلفوا في شرطه. (فيملك بإحياء كل ما) - أي: موات - (لم يجر
~~عليه بين ملك معصوم، ولم يوجد فيه عمارة) .
# قال في " المغني " بغير خلاف نعلمه القائلين بالإحياء انتهى.
# ونقل أبو الصقر في أرض بين قريتين ليس فيها مزارع ولا عيون وأنهار تزعم
~~كل قرية أنها لهم؛ فإنها ليست لهؤلاء ولا لهؤلاء حتى يعلم أنهم أحيوها، فمن
~~أحياها فله، ومعناه نقل ابن القاسم، وإن كان الخراب الذي لم يوجد فيه أثر
~~عمارة تتحقق أنه كان قد (ملكه من له حرمة) من مسلم أو ذمي أو مستأمن بشراء
~~أو هبة، (أو) ملكه من (شك) - بالبناء للمفعول - (فيه) - أي: في من كان
~~مالكا له - هل كان ممن له حرمة أو لا؟ ولم يعلم حاله، (فإن وجد) مالكه أو
~~وجد (أحد من ورثته لم يملك بإحياء) .
# قال ابن عبد البر: أجمع العلماء على أن ما عرف بملك مالك غير منقطع أنه
~~لا يجوز إحياؤه لأحد غير أربابه. انتهى.
# (وكذا إن جهل) مالكه بأن لم تعلم عينه مع العلم بجريان الملك عليه لذي
~~حرمة، فلا يملك بالإحياء نصا عليه؛ لحديث عائشة المتقدم: «من أحيا أرضا
~~ليست لأحد» . وهذه مملوكة، ولأن هذا مكان مملوك، فلم يملك بإحياء؛ كما لو
~~كان مالكه معينا، (وإن علم) مالكه وأنه
# PageV04P178
# مات، (ولم يعقب) ذرية ولا وارثا؛ لم يملك أيضا بالإحياء (وأقطعه الإمام)
~~لمن شاء؛ لأنه فيء.
# (وإن ملك بإحياء ثم ترك حتى دثر، وعاد مواتا؛ لم يملك بإحياء إن كان
~~لمعصوم) بغير خلاف بين الأصحاب؛ لمفهوم حديث: «من أحيا أرضا ميتة ms1879 ليست
~~لأحد» .
# وهو مقيد بحديث: «من أحيا أرضا ميتة فهي له» ولأن ملك المحيي أولا ولم
~~يزل عنها بالترك بدليل سائر الأملاك، (وإن علم ملكه) - أي: الدارس الخراب -
~~(لمعين غير معصوم) بأن كان لكافر لا ذمة له ولا أمان، (فإن) كان (أحياه
~~بدار حرب واندرس كان) ذلك (كموات أصلي) ؛ أي: فيملكه من يحييه، لأن ملك من
~~لا عصمة له كعدمه، (وإن) لم يكن به أثر ملك (تردد في جريان الملك عليه) ؛
~~ملك الإحياء؛ لأن الأصل عدم جريان الملك فيه، (أو كان به) - أي: الخراب -
~~(أثر ملك غير جاهلي كالخرب) - بفتح الخاء وكسر الراء وبالعكس - وكلاهما جمع
~~خربة - بسكون الراء - وهي ما تهدم من البنيان (التي ذهبت أنهارها واندرست
~~آثارها، ولم يعلم لها مالك) الآن؛ ملك بالإحياء؛ لعموم ما سبق من الأخبار،
~~وسواء كان بدار الإسلام أو الحرب.
# وقد صرح به القاضي في كل منهما وابن عقيل والقاضي أبو الحسين وأبو الفرج
~~الشيرازي والموفق والشارح وغيرهم، ولأن عامر دار الحرب إنما يملك بالقهر
~~والغلبة كسائر أموالهم، أو كان به أثر ملك (جاهلي قديم) كديار عاد وآثار
~~الروم؛ فيملكه من أحياه لما سبق، أو كان به أثر ملك جاهلي (قريب؛ ملك
~~بإحياء) ؛ لأن أثر الملك الذي به لا حرمة له.
# (قال الحارثي: مساكن) ديار ( [ثمود] لا تملك؛ لعدم دوام البكاء مع
~~السكنى) [ومع الانتفاع] على رواية، الأظهر خلافها.
# قال الشارح: النوع الثاني ما يوجد فيه آثار ملك قديم جاهلي كآثار الروم
~~ومساكن ثمود ونحوهم؛ فهذا يملك بالإحياء في أظهر الروايتين؛ لما ذكرنا من
~~الأحاديث، ولأن ذلك
# PageV04P179
# الملك لا حرمة له، ولما روى طاوس عن النبي - صلى الله عليه وسلم - «أنه
~~قال عادي الأرض لله ولرسوله ثم هي لكم بعد» . رواه سعيد في سننه وأبو عبيد
~~في الأموال.
# ، وقال عادي الأرض التي كان بها ساكن في آباد الدهر فانقرضوا، فلم يبق
~~منهم أنيس، فنسب كل أثر قديم إليهم. انتهى.
# ولم يذكر القاضي في " الأحكام السلطانية " والموفق في " المغني " خلافا
~~في جواز إحيائه. قال ms1880 في " الإنصاف ": وهو طريقة صاحب " المحرر و " الوجيز
~~وغيرهما.
# قال الحارثي وهو الحق والصحيح من المذهب فإن أحمد وأصحابه لا يختلف قولهم
~~في البئر العادية وهو نص منه في خصوص النوع، وصحح الملك فيه بالإحياء صاحب
~~التلخيص " و " الفائق " و " الفروع " و " التصحيح " وغيرهم، انتهى. .
# (ويكره دخول ديارهم) - أي: ثمود - (إلا لباك معتبر، لئلا يصيبه ما
~~أصابهم) من العذاب؛ للخبر (ومن أحيا) مما يجوز إحياؤه، (ولو) كان الإحياء
~~(بلا إذن الإمام) .
# قاله الأصحاب، ونص عليه أحمد مستدلا بعموم الحديث، ولأنها عين مباحة،
~~فلا: يفتقر تملكها إلى إذن كأخذ المباح، وهو مبني على أن عموم الأشخاص
~~يستلزم عموم الأحوال، سواء كان المحيي مسلما (أو ذميا) اتفاقا، وسواء كان
~~مكلفا أو لا، لكن شرطه أن يكون ممن يملك المال؛ لأنه يملكه بفعله
~~كالاصطياد، وقوله - عليه الصلاة والسلام -: «موتان الأرض لله ورسوله ثم هي
~~لكم» . جوابه بعد تسليم صحته أنها لكم - أي: لأهل داركم - والذمي من دارنا
~~تجري عليه أحكامنا، فيملك الأرض المحياة بالإحياء، كما يملكها بالشراء،
~~ويملك مباحاتها من الحشيش والحطب والصيود والركاز والمعدن واللقطة، وهي من
~~مرافق دار الإسلام، فكذلك الموات (مواتا) في دار الإسلام وغيرها؛ إذ جميع
~~البلاد سواء، (سوى موات الحرم وعرفات) ، فلا يملك بالإحياء مطلقا؛ لما فيه
~~من التضييق في أداء المناسك واختصاصه بمحل الناس فيه سواء، ومنى ومزدلفة من
~~الحرم كما سبق، فلا إحياء بهما.
# PageV04P180
### | [تتمة حكم موات العنوة]
# تتمة: موات العنوة كأرض الشام والعراق كغيره مما أسلم أهله عليه
~~كالمدينة، وما صولح أهله على أن الأرض للمسلمين، فيملك موات العنوة
~~بالإحياء، ولا خراج على مسلم أحيا موات أرض العنوة، وما روي عن الإمام ليس
~~في أرض السواد موات معللا بأنها لجماعة، فلا يختص بها أحدهم حملها القاضي
~~على العامر، ويحتمل أن أحمد قاله؛ لكون السواد كان عامرا في زمن عمر بن
~~الخطاب، وحين أخذه المسلمون من الكفار، (و) سوى (ما أحياه مسلم من أرض كفار
~~صولحوا على أنها) - أي: الأرض (لهم ولنا الخراج عنها) ، لأنهم صولحوا ms1881 في
~~بلادهم، فلا يجوز التعرض لشيء منها؛ لأن الموات تابع للبلد، ويفارق دار
~~الحرب؛ لأنها على أصل الإباحة، (و) سوى (ما قرب من العامر) عرفا؛ لأن
~~التحديد لا يعرف إلا بالتوقيف لا بالرأي، ولم يرد من الشرع تحديد، فوجب أن
~~يرجع في ذلك إلى العرف كالقبض والإحراز، وما قيل: إن حد القريب خمس خمس
~~الفرسخ، وإذا وقف الرجل بأعلاه فصاح بأعلى صوته لم يسمع أدنى أهل المصر
~~إليه أجيب بأنه لا يجوز أن يكون حدا لكل ما قرب من عامر؛ لأنه يفضي لأن من
~~أحيا أرضا في موات حرم إحياء شيء من ذلك الموات على غيره، ما لم يخرج عن
~~الحد (وتعلق بمصالحه كطرقه وفنائه) ما اتسع أمامه (ومسيل مائه ومرعاه
~~ومحتطبه وحريمه) - أي: حريم بئره وحريم نهره وحريم عين مائه - (ومطرح
~~ترابه) وقمامته وملقى آلاته التي لا نفع بها ومرتكض خيل (ومدفن موتى ومناخ
~~إبل ومنازل مسافرين معتادة) حول المياه وبقاع مرصدة لصلاة العيدين
~~والاستسقاء والجنائز؛ (ملكه) جواب من؛ لمفهوم حديث: «من أحيا أرضا ميتة من
~~غير حق مسلم فهي له» .
# ولأنه تابع للمملوك، فأعطي حكمه، ويملكه محييه (بما فيه من كنز) جاهلي
~~(ومعدن جامد باطن كذهب وفضة وحديد) ونحاس ورصاص وبلور ومن معدن جامد (ظاهر
~~كجص) - وهو النورة (وكحل وكبريت) وزرنيخ تبعا للأرض؛
# PageV04P181
# لأنه ملك الأرض بجميع أجزائها وطبقاتها، وهذا منها، فتبعها في الملك،
~~ويفارق الكنز الإسلامي فإنه لا يملك ما فيها من كنز عليها فيه علامة ضرب
~~الإسلام، لأنه مودع فيها للنقل عنها، وليس من أجزائها، وإنما يملك المحيي
~~المعادن التي أحياها إذا حفرها وأظهرها.
# قال في " الشرح " و " المبدع ": ولو تحجر الأرض وأقطعها، فظهر فيها
~~المعدن قبل إحيائها كان له إحياؤها، ويملكها بما فيها؛ لأنه صار أحق بتحجره
~~وإقطاعه، فلم يمنع من إتمام حقه [و (لا) يملك من أحيا أرضا ما فيها من معدن
~~(جار كما يأتي) قريبا.
# (ولا) يملك إنسان] ما أحياه من (معدن مطلقا) ظاهرا كان أو باطنا
~~(بإحيائه) له (مفردا) عن غيره، أما ms1882 الظاهر وهو الذي يتوصل إليه من غير مؤنة
~~ينتابه الناس وينتفعون به كمقطع الطين والملح والكحل والكبريت والقار
~~والموميا والنفط والبرام والياقوت؛ فبلا خلاف؛ لأن فيه ضررا بالمسلمين
~~وتضييقا عليهم؛ «لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - أقطع أبيض بن حمال معدن
~~الملح، فلما قيل له: إنه بمنزلة الماء العد؛ رده» .
# قال أحمد: وروى أبو عبيد والترمذي وأبو داود بإسنادهم عن أبيض بن حمال
~~«أنه استقطع رسول الله - صلى الله عليه وسلم - الملح الذي بمأرب فلما ولى
~~قيل: يا رسول الله، أتدري ما أقطعت له؟ إنما أقطعته الماء العد فرجعه منه
~~قال: قلت: يا رسول الله، ما يحمى من الأراك؟ قال: ما لم تنله أخفاف الإبل»
~~، ولأن هذا يتعلق به مصالح المسلمين العامة؛ فلم يجز إحياؤه ولا إقطاعه؛
~~كمشارع الماء وطرقات المسلمين.
# قال ابن عقيل: هذا من مواد الله الكريم وفيض جوده الذي لا غنى عنه، فلو
~~ملكه أحد بالاحتجار ملك منعه، فضاق على الناس، وإن أخذ العوض عنه أغلاه،
~~فخرج عن الوضع الذي وصفه الله به من تعميم ذوي الحوائج من غير كلفة.
# قال في " المغني ": ولا أعلم فيه مخالفا، وأما الباطن وهو الذي يحتاج في
~~إخراجه إلى حفر ومؤنة كحديد ونحاس وذهب وفضة وجوهر؛ فلا يملك بإحيائه
~~مفردا؛ لأن الإحياء الذي يملك به هو العمارة
# PageV04P182
# التي يتهيأ بها المحيي للانتفاع من غير تكرار عمل، وهذا حفر وتخريج يحتاج
~~إلى تكرار عند كل انتفاع.
# (ويتجه ولا) يملك من أحيا أرضا (ما) - أي: معدنا (كان) فيهما (ظاهرا
~~للناس) ، وتقدمت لك أمثلة الظاهر (يأخذونه قبل إحياء) تلك الأرض؛ لأن في
~~ملكه إذن قطعا لنفع كان واصلا إلى المسلمين، ومنعا لانتفاعهم، وأما إذا ظهر
~~بإظهاره [فإنه لم يقطع عنهم شيئا؛ لأنه إنما ظهر بإظهاره] ، وهو متجه.
# (و) يجب (على ذمي خراج ما أحيا من موات الأرض) فتحت (عنوة) كأرض مصر
~~والشام والعراق؛ لأن الأرض للمسلمين، فلا تقر في يد غيرهم بدون الخراج؛
~~كغير الموات، أما غير العنوة - وهو ما صولح أهله على أن ms1883 الأرض للمسلمين،
~~وما أسلم أهله عليه إذا أحيا الذمي فيه مواتا - فهو كالمسلم، وأما المسلم
~~فلا خراج عليه فيما أحياه من أرض العنوة والصلح وما أسلم أهلها عليها
~~كالمدينة؛ إذ الأرض للمسلمين، وهو منهم.
# (ويملك بإحياء ويقطع) - ببناء الفعلين للمفعول - (ما) - أي: محل - (إذا
~~حصل فيه الماء صار ملحا) ؛ لأنه لا تضيق على المسلمين بإحداثه، بل يحدث
~~نفعه بفعله بالعمل فيه، فلم يمنع منه كبقية الموات، وإحياء هذا بتهيئته لما
~~يصلح له من حفر ترابه وتمهيده وفتح قناة إليه تصب الماء فيه؛ لأنه يتهيأ
~~بهذا للانتفاع به، (أو) ؛ أي: ويملك بإحياء ما قرب (من العامر، ولم يتعلق
~~بمصالحه) نصا كالبعيد عنه؛ لعموم ما سبق مع انتفاء المانع، وهو التعلق
~~بمصالح العامر، وللإمام إقطاع ذلك؛ لأنه - عليه الصلاة والسلام - «أقطع
~~بلال بن الحارث
# PageV04P183
# العقيق، وهو يعلم أنه من عامر المدينة» ، ولأنه موات لم تتعلق به مصلحة
~~العامر، فجاز إحياؤه كالبعيد. و (لا) يملك بإحياء (ما) - أي: مكان - (نضب)
~~؛ أي: غار (ماؤه من الجزائر) والرقاق، مما لم يكن مملوكا.
# والرقاق بفتح الراء أرض لينة أو رمال يتصل بعضها ببعض. قال الحجاوي في
~~الحاشية: وقال بعضهم: أرض مستوية لينة التراب تحتها صلابة.
# قال أحمد في رواية العباس بن موسى: إذا نضب الماء على جزيرة إلى فناء رجل
~~لم يبن فيها؛ لأن فيه ضررا، وهو أن الماء يرجع إلى ذلك المكان، فإذا وجده
~~مبنيا رجع إلى الجانب الآخر، فأضر بأهله، ولأن الجزائر منبت الكلأ والحطب،
~~فجرت مجرى المعادن الظاهرة، وقد قال النبي - صلى الله عليه وسلم -: «لا حمى
~~في الأراك» . وما روي عن عمر أنه أباح الجزائر؛ أي: ما نبت فيها.
# وفي " الإقناع " أما ما نضب عنه الماء من الجزائر والرقاق مما لم يكن
~~مملوكا فكل أحد أحياه كموات، وكان على المصنف أن يقول: خلافا له.
# (ولا) يملك بإحياء (ما غمره الماء من) مكان (مملوك) بأن غلب عليه الماء،
~~ثم نضب عنه، بل هو باق على ملك ملاكه قبل غلبة الماء عليه؛ فلهم أخذه؛ ms1884 لعدم
~~زوال ملكهم عنه.
# فائدة: وإن كان ما نضب عنه الماء لا ينتفع به أحد فعمره إنسان عمارة لا
~~ترد الماء مثل أن يجعله مزرعة فهو أحق به من غيره؛ لأنه متحجر بما ليس فيه
~~حق، فأشبه المتحجر في الموات. .
# (وإن ظهر فيما أحيا) من موات (عين ماء، أو) ظهر (معدن جار) ، وهو الذي
~~كلما أخذ منه شيء خلفه عوضه (كنفط وقار أو) ظهر فيه (كلأ أو شجر فهو أحق
~~به) لأنه في ملكه خارج من أرضه، أشبه المعادن الجامدة والزرع؛ لحديث: «من
~~سبق إلى ما لم يسبق إليه أحد فهو له» . رواه أبو داود، وفي لفظ فهو أحق به
~~فهنا أولى، (ولا يملكه) ؛ لحديث ابن عباس: «الناس شركاء في ثلاث في الماء
~~والكلإ والنار» . رواه الخلال وابن ماجه. وزاد وثمنه
# PageV04P184
# حرام، ولأنها ليست من أجزاء الأرض؛ فلم تملك بملكها كالكنز.
# (وما فضل من مائه) الذي في قرار العين أو في قرار البئر، ولم يحزه (عن
~~حاجته وحاجة عياله وماشيته وزرعه يجب بذله لبهائم غيره) ، وهو من مفردات
~~المذهب، ويجب بذله لزرعه - أي: غيره - على الأصح، وهو اختيار أكثر الأصحاب،
~~وهو من المفردات أيضا.
# قال الإمام أحمد: ليس له أن يمنع فضل ما يمنع به الكلأ؛ لحديث أبي هريرة
~~مرفوعا: «لا تمنعوا فضل الماء لتمنعوا به فضل الكلإ» . متفق عليه.
# وعن عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده مرفوعا: «من منع فضل مائه أو فضل كلئه
~~منعه الله فضله يوم القيامة» . رواه أحمد.
# ولا يتوعد على ما يحل (ما لم يجد) رب البهائم والزرع ماء (مباحا) فإنه
~~حينئذ يكون مستغنيا به، ولأن الخبر ظاهر في اختصاصه بمحل الحاجة فإذا لم
~~تكن حاجة لم يجب البذل (أو يتضرر به) الباذل؛ لأن الضرر ممنوع شرعا (أو
~~يؤذه) طالب الماء (بدخوله) إليها.
# قال الإمام أحمد: إلا أن يؤذيه بالدخول، أو يكون له (فيه) - أي: البئر -
~~(ماء السماء، أو يخاف عطشا؛ فلا بأس أن يمنعه منه) ؛ لأنه ملكه بالحيازة،
~~فلم يلزمه بذله؛ كسائر أملاكه، ms1885 بخلاف العدو، وكذا لو حاز الماء العد في
~~إناء؛ لم يلزمه بذله لغيره إلا عند الاضطرار بشرطه، وإذا خيف الأذى بورود
~~الماشية الماء، بعد الفاضل عن حاجة رب أرضه، فيجوز لرعاتها سوق فضل الماء
~~إليها؛ لأن فيه تحصيلا للمقصود بلا مفسدة، ولا يلزم من وجب عليه بذل الماء
~~بذل حبل ودلو وبكرة؛ لأنها تتلف بالاستعمال أشبهت بقية مال، لكن إن اضطر
~~بلا ضرر على ربها؛ لزمه بذلها.
# (ومن حفر بئرا) بأرض (موات للسابلة) ؛ أي: لنفع المجتازين، (فحافر كغيره)
~~من المجتازين بها؛ كمن بنى مسجدا، (في سقي وزرع وشرب) . قاله الأصحاب؛ لأن
~~الحافر لم يخص بها نفسه ولا غيره (ومع ضيق فيه)
# PageV04P185
# أي: تزاحم - (يسقى آدمي) أولا لحرمته. (فحيوان) ؛ لأن له حرمة (فزرع)
~~بعدهما.
# (و) إن حفر البئر في موات (ارتفاقا) ؛ أي: ليرتفق هو بها كحفر (السفارة)
~~في بعض المنازل بئرا ليرتفقوا بمائها وكحفر المنتجعين كالأعراب والتركمان
~~ينتجعون أرضا فيحفرون (لشرعهم، و) لشرب (دوابهم؛ فهم) - أي: الحافرون لها
~~(أحق بمائها ما أقاموا) - أي: مدة إقامتهم عليها - ولا يملكونها، (وعليهم)
~~- أي: الحافرين لها - (بذل فاضل) عنهم من مائها (لشارب) فقط دون نحو زرع.
~~قاله في " الأحكام السلطانية " وتبعه في " المستوعب " و " الترغيب " واقتصر
~~عليه في " الفروع "، (وبعد رحيلهم) عن البئر (يكون) ماؤها (سابلة للمسلمين)
~~؛ لأنه ليس أحد ممن يحفرها أحق من الآخر (فإن عادوا) إليها (كانوا أحق بها)
~~من غيرهم؛ لأنهم لم يحفروها إلا لأجل أنفسهم، ومن عادتهم الرحيل والرجوع،
~~فلم تزل أحقيتهم بذلك.
# اختار ذلك أبو الخطاب، وصوبه في " الإنصاف ".
# (و) إن حفر إنسان بئرا في موات (تملكا فهي ملك لحافر) ؛ كما لو حفرها
~~بملكه الحي. قال في " الإنصاف " جزم به الحارثي وغيره.
# تتمة: لكل أحد أن يستسقي من الماء الجاري لشربه وطهارته وغسل ثيابه
~~وانتفاعه به في أشباه ذلك مما لا يؤثر فيه من غير إذن ربه إذا لم يدخل إليه
~~في مكان محوط عليه، ولا يحل لصاحبه المنع من ذلك؛ لحديث أبي هريرة مرفوعا:
~~«ثلاثة لا ينظر الله إليهم ms1886 ولا يزكيهم ولهم عذاب أليم رجل كان له فضل ماء
~~بالطريق فمنعه ابن السبيل» .
# رواه البخاري. فأما ما يؤثر فيه كسقي الماشية الكثيرة، فإن فضل الماء عن
~~حاجة صاحبه؛ لزمه بذله لذلك، وإلا فلا. وقال الحارثي: الفضل الواجب بذله ما
~~فضل عن شفته وشفة عياله وعجينهم
# PageV04P186
# وطبيخهم وطهارتهم وغسل ثيابهم ونحو ذلك وعن مواشيه ومزارعه و بساتينه؛
~~لأن ذلك كله من حاجته.
### | [فصل إحياء أرض فيه الموات بحوز بحائط منيع عادة]
# (فصل: وإحياء أرض فيه) الموات (بحوز بحائط منيع عادة) بحيث يمنع الحائط
~~ما وراءه؛ لحديث جابر مرفوعا: «من أحاط حائطا على أرض فهي له» . رواه أحمد
~~وأبو داود عن جابر. ولهما عن سمرة بن جندب مرفوعا مثله، ويكون البناء مما
~~جرت عادة أهل البلد البناء به من لبن أو آجر أو حجر أو قصب أو خشب ونحوه
~~(سواء أرادها) المحيي (لبناء أو زرع، أو) أرادها (حظيرة ماشية) أو حظيرة
~~خشب ونحوهما، ولا يعتبر في الإحياء تسقيف ولا نصب باب؛ لأنه لم يذكر في
~~الخبر، والسكنى ممكنة بدونه، (أو) ؛ أي: ويحصل إحياؤها (بإجراء ماء) بأن
~~يسوقه إليها من نهر أو بئر إن كانت (لا تزرع إلا به) - أي: بالماء المسوق
~~إليها - لأن نفع الأرض بالماء أكثر من الحائط.
# (أو منع ما لا تزرع معه) كأرض البطائح الذي يفسدها غرقها بالماء لكثرته،
~~فإحياؤها بسده عنها، وجعلها بحيث يمكن زرعها؛ لأن بذلك يتمكن من الانتفاع
~~بها فيما أراد، وجعلها بحيث يمكن زرعها من غير حاجة إلى تكرار ذلك كل عام،
~~أو كانت لا تصلح الأرض للزرع والغراس لكثرة أحجارها كأرض اللجاة ناحية
~~بالشام، فإحياؤها (بقلع أحجارها) وتنقيها، (أو) كانت غياضا ذات (أشجار لا
~~تزرع معها) - أي: الأشجار - كأرض الشعراء، فإحياؤها بأن يقلع أشجارها ويزيل
~~عروقها المانعة من الزرع؛ لأنه الذي يتمكن من الانتفاع بها (أو حفر بئرا)
~~أو نهرا نصا.
# قال أحمد في رواية علي بن سعيد: الإحياء أن يحوط عليها حائطا، أو يحفر
~~فيها بئرا ونهرا انتهى. فإن حفر البئر ولم ms1887 يصل إلى الماء فهو كالمتحجر
~~الشارع في الإحياء على ما يأتي تفصيله.
# قال في " التلخيص " وغيره: وإن خرج الماء استقر ملكه إلا أن يحتاج إلى
~~طي، فتمام الإحياء طيها، (أو غرس شجر فيها) - أي: في الأرض الموات؛ بأن
~~كانت
# PageV04P187
# لا تصلح لغرس؛ لكثرة أحجارها، فينقيها ويغرسها؛ لأنه يراد للبقاء كبناء
~~الحائط. قال في " الفروع ": ويملكها بغرس وإجراء ماء نصا.
# تتمة: ولا يحصل الإحياء بمجرد الحرث والزرع؛ لأنه لا يراد للبقاء بخلاف
~~الغرس، ولا يحصل بخندق يجعله حول الأرض التي يريد إحياءها؛ لأنه ليس بحائط
~~ولا عمارة، إنما هو حفر وتخريب، ولا يحصل بشوك وشبهه يحوطها به، ويكون
~~تحجرا؛ لأن المسافر قد ينزل منزلا ويحوط على رحله بنحو ذلك.
# قال في " المبدع ": إن كانت كثيرة الدغل والحشيش التي لا يمكن إلا بتكرار
~~حرثها وتنقية دغلها وحشيشها المانع من زرعها كان إحياء، (وبحفر بئر) في
~~الموات (يملك) الحافر (حريمها وهو) - أي: حريم البئر - (من كل جانب في بئر
~~قديمة) ، وهي التي يسمونها العادية - بتشديد الياء - نسبة إلى عاد، ولم يرد
~~عاد بعينها، لكن لما كانت عاد في الزمن الأول، وكانت لها آثار في الأرض نسب
~~إليها كل قديم.
# نقل ابن منصور: البئر العادية القديمة؛ أي: هي التي انطمت وذهب ماؤها،
~~فمن جدد حفرها وعمارتها، أو استخرج ماءها المنقطع ملكها، وملك حريمها، وهو
~~من كل جانب (خمسون ذراعا. و) الحريم (في) بئر (غيرها) أي: غير القديمة -
~~(خمسة وعشرون) ذراعا من كل جانب نصا؛ لما روى أبو عبيد في الأموال عن سعيد
~~بن المسيب قال: «السنة في حريم القليب العادي خمسون ذراعا، والبدي خمسة
~~وعشرون» . وروى الخلال والدارقطني نحوه مرفوعا.
# وعلم من كلامه أن البئر التي لها ماء ينتفع به الناس ليس لأحد احتجاره
~~كالمعادن الظاهرة.
# تنبيه: ومن كانت له بئر فيها ماء، فحفر آخر قريبا منها بئرا يتسرق إليها
~~ماء البئر الأولى فليس له ذلك، سواء كان محتفر الثانية في ملكه كرجلين
~~متجاورين في دار حفر أحدهما في داره بئرا أعمق منها، فيسري ms1888 إليها ماء
~~الأولى، أو كانتا في موات فسبق أحدهما، فحفر بئرا قريبا منها تجتذب ماء
~~الأولى؛ لأنه
# PageV04P188
# ليس له أن يبتدئ ملكه على وجه يضر بالمالك قبله، وهكذا في كل ما يحدثه
~~الجار مما يضر بجاره كأن يجعل داره مدبغة أو حماما تضر بجدار عقار جاره
~~بحمي ناره ورماده أو دخانه، أو يحفر في أصل حائطه بحيث يتأذى جاره برائحة
~~وغيرها، أو يجعل داره مخبزا في وسط العطارين ونحوه مما يؤذي جاره؛ لقوله -
~~عليه الصلاة والسلام -: «لا ضرر ولا ضرار» . ولأنه أحدث ضررا بجاره؛ كدق
~~يهز الحيطان ونحوها، وكإلقاء السماد والتراب في أصل حائطه على وجه يضر به.
# ولو كان لشخص مصنع فأراد جاره غرس شجرة مما تسري عروقه، فتشق حائط مصنع
~~لجاره، ويتلفه؛ لم يملك ذلك، وكان لجاره منعه وقلعها إن غرسها، وإن كان هذا
~~الذي حصل منه الضرر سابقا مثل من له في ملكه مدبغة أو مقصرة فأحيا إنسان
~~إلى جانبه مواتا وبناه دارا تضرر بذلك؛ لم يلزم إزالته الضرر. قال في "
~~الشرح " بغير خلاف نعلمه؛ لأنه لم يحدث ضررا. .
# (وحريم عين وقناة) احتفرها إنسان في موات (خمسمائة ذراع) . نص عليه في
~~العين من رواية غير واحد. قال الحارثي عن حريم القناة: والمذهب أنه كحريم
~~العين، وجزم به في " الفروع " و " التنقيح " قال في شرح " الإقناع ": قلت:
~~لعل المراد بذرع اليد؛ لأنه المتبادر عند الإطلاق.
# (و) حريم (نهر من جانبيه ما يحتاج) النهر (إليه لطرح كرايته) - أي: ما
~~يلقى منه طلبا لسرعة جريه - (وطريق قيمة) - أي: شاويه - وما يستضر صاحبه
~~بتملكه عليه، وإن كثر. قال في الرعاية " وإن كان بجنبه مسناة لغيره ارتفق
~~بها في ذلك ضرورة، وله عمل أحجار طحن على النهر ونحوه وموضع غرس وزرع
~~ونحوهما انتهى. والمسناة هي السد الذي يراد الماء من جانبه.
# قال في شرح المنتهى " والقيم والشاوي لم أجد لهما أصلا في اللغة بهذا
~~المعنى، ولعلهما مولدتان من قبل أهل الشام.
# (و) حريم (شجرة) غرست في موات (قدر مد أغصانها) حواليها؛ لما ms1889 روى
# PageV04P189
# أبو داود بإسناده عن أبي سعيد قال: «اختصم إلى النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - في حريم نخلة، فأمر بجريدة من جرائدها، فذرعت، فكانت سبعة أذرع أو
~~خمسة أذرع فقضى بذلك» قال في " المغني ": وإن سبق إلى شجر مباح كالزيتون
~~والخروب فسقاه وأصلحه؛ فهو أحق به كالمتحجر الشارع في الإحياء، فإن طعمه
~~ملكه بذلك وحريمه؛ لأنه تهيأ للانتفاع لما يراد منه، فهو كسوق الماء إلى
~~الأرض الموات.
# (و) حريم (أرض) من موات (تزرع ما) - أي: محل - (يحتاج) إليه (لسقيها وربط
~~دوابها وطرح سبخها فيه ونحوه) مما يرتفق به زارعها كمصرف مائها عند
~~الاستغناء عنه؛ لأن ذلك كله من مرافقها.
# (و) حريم (دار من موات حولها مطرح تراب وكناسة وثلج وماء ميزاب وممر
~~لباب) ؛ لأن هذا كله مما يرتفق به ساكنها (ولا حريم لدار محفوفة بملك) -
~~أي: بملك غيره من كل جانب - لأن الحريم من المرافق، ولا يرتفق بملكه غيره؛
~~لأن مالكه أحق به. (ويتصرف كل منهم) - أي: من أرباب الأملاك - (بحسب عادة)
~~في الانتفاع، فإن تعدى العادة منع من التعدي؛ عملا بالعادة.
# (وإن وقع في) قدر (الطريق نزاع وقت الإحياء فلها سبعة أذرع) ؛ للخبر.
~~(ولا تغير) الطريق (بعد وصفها) نصا، (ولو زادت عليها) - أي: على سبعة أذرع؛
~~لأنها للمسلمين.
# (ومن تحجر مواتا) ؛ أي: شرع في إحيائه من غير أن يتمه (بأن أدار حوله
~~أحجارا) أو ترابا أو حائطا غير منيع، (أو حفر بئرا لم يصل ماؤها) نقله حرب
~~(أو سقى شجرا مباحا وأصلحه) بأن شفاه؛ أي: قطع أغصانه الرديئة لتخلفها
~~أغصان جيدة، (ولم يركبه، أو حرث الأرض، أو زرعها أو
# PageV04P190
# خندق عليها أو حوطها بنحو شوك) كعيدان لم يملكه بذلك، (أو أقطع مواتا)
~~بأن أقطعه له الإمام ليحييه فلم يحيه؛ (لم يملكه) بذلك؛ لأن الملك إنما
~~يكون بالإحياء، ولم يوجد، (وهو) أي: المتحجر - (أحق به) من غيره؛ لقوله -
~~عليه الصلاة والسلام -: «من سبق إلى ما لم يسبق إليه مسلم فهو له» . رواه
~~أبو داود.
# وكذا (وارثه) من بعده يكون أحق ms1890 به من غيره؛ لقوله - عليه الصلاة والسلام
~~-: «من ترك حقا أو مالا فهو لورثته» . ولأنه حق للموروث، فيقوم الوارث فيه
~~مقامه كسائر الحقوق، (و) كذا (من ينقله) المتحجر أو ورثته (إليه) بغير بيع،
~~فيكون أحق به من غيره؛ لأن من له الحق أقامه مقامه فيه، وليس للمتحجر أو
~~وارثه أو من انتقل إليه من أحدهما بيعه؛ لأنه لم يملكه، وشرط المبيع أن
~~يكون مملوكا.
# (وكذا من نزل عن أرض خراجية بيده لغيره) ، فإن المتروك له يكون أحق بها،
~~وورثته من بعده، وليس للإمام أخذها منه (بلا عوض) على الأصح.
# قاله ابن رجب في القاعدة السابعة والثمانين: ومنها منافع الأرض الخراجية
~~فيجوز نقلها بغير عوض إلى من يقوم مقامه فيها، وتنقل إلى الوارث فيقوم مقام
~~مورثه فيها.
# (ونص) الإمام أحمد في رواية عبد الله (على جواز دفعها مهرا) ، ونص في
~~رواية ابن هانئ وغيره على جواز دفعها إلى الزوجة عوضا عما تستحقه عليه من
~~المهر. (قال ابن رجب: وهذا معاوضة عن منافعها المملوكة) فأما البيع فكرهه
~~أحمد، ونهى عنه، واختلف قوله في بيع العمارة التي فيها لئلا تتخذ طريقا إلى
~~بيع رقبة الأرض التي لا تملك، بل هي إما وقف وإما فيء للمسلمين جميعا.
# ونص أحمد في رواية المروذي على أنه يبيع آلات عمارته بما تساوي، وكره أن
~~يبيع بأكثر من ذلك لهذا المعنى، وكذلك نقل عن ابن هانئ أنه قال: يقوم دكانه
~~وما فيه من علف وكل شيء يحدثه فيه، فيعطى ذلك، ولا أرى أن يبيع سكنى دار
~~ولا دكان.
# وقال (في " المبدع ") بعد أن ذكر النزول عن الوظائف: ومما يشبه النزول عن
# PageV04P191
# الوظائف النزول عن الإقطاع فإنه نزول عن استحقاق يختص به؛ لتخصيص الإمام
~~له استغلاله، أشبه مستحق الوظيفة ومتحجر الموات.
# (وقد يستدل بجواز أخذ العوض في ذلك كله) - أي: بالنزول عن الإقطاعات وعن
~~الوظائف - (بالخلع) ؛ فإنه يجوز أخذ العوض (مع أن الزوج لم يملك البضع) ،
~~وإنما ملك الاستمتاع به، فأشبه المتحجر. انتهى. ما في " المبدع ".
# وقال [ابن] القيم: ms1891 ومن بيده أرض خراجية فهو أحق بها بالخراج الذي ضربه
~~أجرة لها كل عام، فملكوا منافعها بالخراج الذي يبذلونه، وترثه ورثته كذلك؛
~~أي: فيكونون أحق بها بالخراج، وليس للإمام أخذها ممن هي بيده ودفعها إلى
~~غيره، لأنه أحق بها من غيره، وإن نزل عنها، أو آثر بها أحدا فالمنزول له
~~والمؤثر أحق بها من غيره. انتهى.
# (أو نزل) إنسان (عن وظيفة) من إمامة أو خطابة أو تدريس ونحوه (لأهل) -
~~أي: لمن فيه أهلية للقيام بها (فلا يقرر غير منزول له) ؛ لتعلق حقه بها،
~~(فإن قرر هو) ؛ أي: قرره من له الولاية كالناظر فقد تم الأمر له، (وإلا)
~~بأن لم يقرره من له ولاية التقرير؛ (فهي) - أي: الوظيفة - (للنازل) ؛ لأنه
~~لم يحصل منه رغبة مطلقة عن وظيفته، بل مقيدة بحصوله للمنزول له ولم يحصل.
# وليس للناظر التقرير في مثل هذا، إنما يقرر فيما هو خال عن يد مستحق أو
~~في يد من يملك انتزاعه منه لمقتضى شرعي، فحينئذ يكون تقريره سائغا.
# (وما قاله) الشيخ تقي الدين: (من أنه لا يتعين منزول له، ويولي من له
~~الولاية من يستحقها شرعا) ؛ فمحمول على عدم تمام النزول إما لكونه قبل
~~القبول من المنزول له أو قبل الإمضاء إذا كان النزول معلقا بشرط الإمضاء
~~ممن له ولاية ذلك أو على من رغب عنه رغبة مطلقة، ولم يكن المنزول له أهلا،
~~ففي هذا يتجه القول به، وأما إذا لم يكن النزول مشروطا بالإمضاء، وتم
~~النزول بالقبول من المنزول له ولإمضاء ممن له ولاية ذلك، وكان المنزول له
# PageV04P192
# أهلا؛ فلا ريب أنه ينتقل إليه عاجلا بقبوله وليس لأحد التقرر عن المنزول
~~له، ولا يتوقف على تقرير ناظر ولا مراجعته له؛ إذ هو حق له نقله إلى غيره،
~~وهو مطلق التصرف في حقوقه ليس محجورا عليه في شيء منها، أشبه سائر حقوقه؛
~~إذ لا فرق، وله شواهد من كلامهم. منها ما ذكروا في المتحجر أن من نقله إليه
~~يكون أحق به من غيره.
# وكذا ذكروا أن من بيده ms1892 أرض خراجية ليس للإمام انتزاعها منه ودفعها إلى
~~غيره، وإن آثر بها غيره صار الثاني أحق بها، مع أن للإمام نظرا ولم
~~يعتبروه، وقال " الموضح ": ملخص كلام الأصحاب يستحقها منزول له إن كان
~~أهلا، وإلا فللناظر تولية مستحقها شرعا. انتهى.
# (وليس لمن هو أحق بشيء) كمتحجر موات ونحوه (بيعه) ؛ لأنه يملكه فلم يملك
~~بيعه كحق الشفعة قبل الأخذ، وكمن سبق إلى مباح، (فإن طالت المدة) - أي: مدة
~~التحجر - (عرفا كثلاث سنين، ولم يتم إحياؤه، وحصل متشوف لإحيائه قيل له) ؛
~~أي: قال له الإمام أو نائبه: (إما أن تحييه) فتملكه (أو تتركه) ليحييه
~~غيرك؛ لأنه ضيق على الناس في حق مشترك بينهم، فلم يمكن من ذلك، كما لو وقف
~~على ضيق أو مشرعة ماء أو معدن لا ينتفع ولا يدع غيره ينتفع.
# (فإن طلب) المتحجر (المهلة لعذر أمهل ما يراه حاكم من نحو شهر) كشهرين
~~(أو ثلاثة) ؛ لأنه يسير، وإن لم يكن له عذر فلا يمهل، بل يقال له: إما أن
~~تعمر، وإما أن ترفع يدك، فإن لم يعمرها كان لغيره عمارتها.
# (و) أمهل لعذر (لا يملك) المكان المتحجر (بإحياء غيره) - أي: غير المتحجر
~~- (زمن مهلة) أو قبلها؛ لمفهوم قوله - عليه الصلاة والسلام -: «من أحيا
~~أرضا ميتة في غير حق مسلم فهي له» . ولأنه أحيا في حق غيره فلم يملكه، كما
~~لو أحيا ما يتعلق به مصالح ملك غيره، ولأن حق المتحجر أسبق، فكان أولى كحق
~~الشفيع يقدم على شراء المشتري. وإن أحياه (بعدها) أي: بعد مضي مدة المهلة -
~~فإنه (يملك) ما أحياه.
# قال في " الإنصاف ": لا أعلم فيه خلافا.
# PageV04P193
# انتهى. وذلك؛ لأن الأول لا ملك له، وحقه زال بإعراضه حتى مدة الإمهال.
~~قال في " الإنصاف ": فائدة: قسم الأصحاب الإقطاع إلى ثلاثة أقسام: إقطاع
~~تمليك وإقطاع استغلال وإقطاع إرفاق، وقسم القاضي إقطاع التمليك إلى موات
~~وعامر ومعادن، وجعل إقطاع الاستغلال على ضربين عشر وخراج. .
# (وللإمام لا غيره إقطاع موات لمن يحييه) ؛ لأنه - عليه الصلاة والسلام -
~~«أقطع بلال بن الحارث العقيق أجمع، ms1893 وأقطع وائل بن حجر أرضا» ، وأقطع أبو
~~بكر وعمر وعثمان وجمع من الصحابة - رضي الله عنهم أجمعين - (ولا يملكه) -
~~أي: الموات - (بالإقطاع) ؛ لأنه لو ملكه لما جاز استرجاعه، (بل) يصير
~~المقطع (كمتحجره) - أي: الموات - الشارع في إحيائه هذا المذهب، وعليه
~~الأصحاب؛ لأنه ترجح بالإحياء على غيره، ويسمى تملكا لمآله إليه (ولا) ينبغي
~~للإمام أن (يقطع إلا ما قدر) المقطع (على إحيائه) ؛ لأن في إقطاعه أكثر من
~~ذلك تضييقا على الناس في حق مشترك بينهم مما لا فائدة فيه.
# (فإن زاد) الإمام أحدا؛ بأن أقطعه أكثر مما يقدر على إحيائه، ثم تبين
~~عجزه عن إحيائه (استرجعه) الإمام منه، كما استرجع عمر من بلال بن الحارث ما
~~عجز عن عمارته من العقيق الذي أقطعه إياه - صلى الله عليه وسلم -. قال عمر
~~لبلال: إن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - لم يقطعك لتجيز عن الناس إنما
~~أقطعك لتعمر، فخذ منها ما قدرت على عمارته، ورد الباقي. رواه أبو عبيد في
~~الأموال.
# وله - أي: الإمام - (إقطاع غير موات) [مطلقا]- أي: له أرباب أولا -
~~تمليكا، وله إقطاع ذلك (انتفاعا للمصلحة) دون غيرها. نقل حرب: القطائع
~~جائز. ونقل يعقوب قطائع الشام والجزيرة من المكروهة كانت لبني أمية، فأخذها
~~هؤلاء، ويجوز الإقطاع من مال الجزية كما في الإقطاع من مال الخراج.
# ومعنى الانتفاع:
# PageV04P194
# أن ينتفع به في الزرع والإجارة وغيرهما مع بقائه للمسلمين، وهو إقطاع
~~الاستغلال.
# (ويتجه) أنه يجوز إقطاع غير الموات (حيث لا أرباب له) - أي: لما أقطعه
~~الإمام من غير الموات - وأما مع وجود أربابه وتأهلهم للقيام؛ فليس له
~~انتزاعه منهم، أو كان الإمام (أقطع) ذلك (لأربابه) ابتداء لمصلحة رآها.
# (و) يتجه (أنه في) إقطاع (التمليك ينقل لورثته) - أي: ورثة المقطع -
~~ويكون (ملكا) لهم، فليس لأحد انتزاعه منهم ما داموا قائمين به، وهو متجه.
# (فلو فقدت المصلحة) التي لأجلها جاز الإقطاع ابتداء؛ (فله) - أي: الإمام
~~- (استرجاعه) - أي: استرجاع ما أقطعه - لاشتراط وجود المصلحة ابتداء
~~واستمراره دواما؛ لأن الحكم يدور مع علته. .
# (وله) أي: الإمام - (إقطاع جلوس) ms1894 للبيع والشراء (بطريق واسعة ورحاب)
~~متسعة (غير محوطة) ؛ لأن ذلك يباح الجلوس فيه والانتفاع به حيث لا ضرر،
~~فجاز إقطاعه كالأرض الدارسة، ويسمى إقطاع إرفاق، (ما لم يضيق على الناس) ،
~~فيحرم عليه أن يجلس من يرى أنه يضر بالمارة؛ لأنه ليس للإمام أن يأذن فيما
~~لا مصلحة فيه فضلا عما فيه مضرة.
# (ولا يملكه مقطع) بالإقطاع؛ لما ذكر في إقطاع الأرض، (بل يكون) المقطع
~~(أحق به) بالجلوس
# PageV04P195
# فيها بمنزلة السابق إليها من غير إقطاع، لكن لا يسقط حقه بنقل متاعه،
~~بخلاف السابق، وشرطه (ما لم يعد الإمام في إقطاعه) ؛ لأنه كما أن له
~~اجتهادا في الإقطاع له اجتهاد في استرجاعه. وعلم مما تقدم أن رحبة المسجد
~~لو كانت محوطة؛ لم يجز إقطاع الجلوس بها؛ لأنها من المسجد.
# (وإن لم يقطع) الإمام الطريق الواسعة ورحاب المسجد غير المحوطة أحدا؛
~~(فالسابق) إليها (أحق) بالجلوس فيها، (ما لم ينقل قماشه عنه) - أي: المحل
~~الذي جلس فيه لقول النبي - صلى الله عليه وسلم -: «من سبق إلى ما لم يسبق
~~إليه مسلم فهو أحق به» ولما روى الزبير أن «النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~قال: لأن يحمل أحدكم حبلا فيحتطب، ثم يجيء فيضعه في السوق فيبيعه، ثم
~~يستغني به فينفقه على نفسه خير له من أن يسأل الناس أعطوه أو منعوه» . رواه
~~أحمد.
# ومحل ذلك ما لم يضيق على أحد ولا يضر بالمارة، ولاتفاق أهل الأمصار في
~~سائر الأعصار على إقرار الناس على ذلك من غير إنكار، ولأنه ارتفاق بمباح من
~~غير إضرار؛ فلم يمنع منه كالاجتياز، وعلم مما تقدم أنه إذا قام وترك متاعه
~~أنه لا يجوز لغيره إزالته، وأنه إذا نقل متاعه كان لغيره الجلوس فيه، ولم
~~يأت الليل، وهو الصحيح.
# وظاهره أنه لا يحتاج في ذلك إلى إذن الإمام (فإن أطاله) ؛ أي: أطال
~~الجلوس من غير إقطاع (أزيل) ؛ لأنه يصير كالمتملك، ويختص بنفع يساوي غيره،
~~و (له) - أي: الجالس بطريق واسع ورحبة مسجد غير محوطة بإقطاع أو غيره - (أن
~~يستظل بغير بناء ms1895 بما لا يضر كبارية وكساء) ؛ لأن الحاجة تدعو إلى ذلك، وليس
~~له أن يبني دكة ولا غيرها في الطريق - ولو واسعا - ولا في رحبة المسجد؛ لما
~~فيه من التضييق.
# (وليس له) - أي: لمن هو أحق بالجلوس - بإقطاع الإمام أو بسبقه (الجلوس
~~بحيث يمنع جاره رؤية المعاملين) لمتاعه، أو يمنع وصولهم إليه، (أو يضيق
~~عليه) - أي: على جاره - (في كيل ووزن وأخذ وعطاء) ؛ لحديث: «لا ضرر ولا
~~ضرار» . .
# (وإن
# PageV04P196
# سبق اثنان فأكثر لذلك) - أي: إلى الطريق الواسع وإلى رحبة المسجد غير
~~المحوطة، - (أو) سبق (إلى خان مسبل، أو) سبقه إلى (رباط، أو) إلى (مدرسة،
~~أو) إلى (خانكاه) - مكان الصوفية - (ولم يتوقف فيها) - أي: المذكورات -
~~(إلى تنزيل ناظر) ، وضاق المكان عن انتفاع جميعهم (أقرع) ؛ لأنهم استووا في
~~السبق والقرعة مميزة.
# (والسابق إلى معدن) غير مملوك (أحق بما يناله) منه، باطنا كان المعدن أو
~~ظاهرا؛ لحديث «من سبق إلى ما لم يسبق إليه مسلم فهو أحق به» . ولا يمنع
~~السابق (ما دام يعمل) ؛ للحديث، (ولا يمنع) السابق (إذا طال مقامه) ، يعني
~~للأخذ على الصحيح من المذهب.
# قال في " المستوعب " و " التلخيص ": والصحيح أنه لا يمنع ما دام آخذا،
~~وصححه الحارثي، وجزم به في " الوجيز ".
# (وإن سبق عدد) اثنان فأكثر إلى المعدن المباح (وضاق المحل عن الأخذ جملة؛
~~أقرع) كما لو سبق عدد إلى طريق واسع، وضاق عن الجلوس؛ فيقرع كما سبق، (فإن
~~حفره) أي: المعدن - إنسان (آخر من جانب آخر) غير الذي حفر منه السابق،
~~(فوصل إلى النيل؛ لم يمنع) لأن حقه إنما تعلق بما وصل إليه دون غيره.
# (والسابق إلى مباح؛ كصيد وعنبر وحطب ولقطة ولقيط وثمر) ولؤلؤ ومرجان
~~(ومنبوذ رغبة عنه) كعظم به شيء من لحم رغب عنه، ونثار في عرس ونحوه، وما
~~يتركه الحصاد من الزرع واللقاط من الثمر أحق به؛ للحديث السابق، وكذا ما
~~ينبت في الجزائر والرقاق، وكل موات من الطرفاء والقصب وغير ذلك من النباتات
~~(أحق به) من غيره، فيملكه بأخذه مسلما كان أو ذميا.
# (ويقسم) ما ms1896 أخذ من ذلك (بين عدد) اثنين فأكثر (بالسوية) ؛ لاستوائهم في
~~السبب، والقسمة ممكنة، وحذرا من تأخير الحق. ولا فرق في ذلك بين
# PageV04P197
# ذي الحاجة والتاجر؛ لأن الاستحقاق بالسبب لا بالحاجة، (والملك مقصور فيه
~~على القدر المأخوذ) ، فلا يملك ما لم يجزه، ولا يمنع غيره منه، وكذا سبق
~~واحد فأكثر إلى ما ضاع مما لا تتبعه همة أوساط الناس كرغيف وتمرة وسوط
~~ونحوها؛ لأنه يملكه آخذه بمجرد التقاط، ولا يحتاج لتفريق، وكذا من سبق إلى
~~ما يسقط من الثلج والمن وسائر المباحات كاللادن، وكذلك من سبق إلى لقيط أو
~~لقطة فهو أحق به بلا نزاع، (فلو رأى اللقطة واحد، وسبق آخر لأخذها؛ فهي لمن
~~سبق) ؛ للحديث.
# (فإن) رآها اثنان و (أمر أحدهما صاحبه فأخذها) المأمور ونوى الأخذ
~~(لنفسه) ؛ فهي له، (أو أطلق) المأمور، فلم ينوها لنفسه ولا غيره؛ فهي (له)
~~أي: للمأمور؛ لأنه السابق وقد عزل نفسه من التوكيل؛ فهي لمن سبق؛ للحديث.
# (وإن نوى) المأمور بأخذه لها أنها (للآمر؛ فهي للآمر) في قوله من يقول
~~بصحة التوكيل في الالتقاط، وجزم به الموفق وغيره.
# والمذهب لا يصح التوكيل فيه؛ لعدم قبوله النيابة، ولأن المغلب فيه
~~الائتمان، والفرق بينه وبين الاصطياد أن الاصطياد تملك مال بسبب لا يتعين
~~عليه، فجاز كالابتياع، وتقدم في الوكالة.
# (وإن التقطاه) - أي: المذكور - (معا فهو لهما) ؛ إذ لا سبق. (ووضع اليد
~~عليه) - أي: على ما ذكر - (كأخذ) - أي: بمنزلته، فيملك بمجرد وضع اليد
~~عليه، (وكذا لقيط) في الحكم كاللقطة؛ إذ لا فرق بينه وبينها.
# فرع: الأسباب المقتضية للتمليك الإحياء والميراث والمعاوضات والوصايا
~~والوقف والصدقات والغنيمة والاصطياد ووقوع الثلج في المكان الذي أعده
~~وانقلاب الخمر خلا والبيضة المذرة فرخا.
# (وللإمام حمي موات) .
# قال في القاموس: حمي الشيء يحميه حميا وحماية
# PageV04P198
# بالكسر - ومحمية منعه، ثم قال: وأحمى المكان جعله حمى لا يقرب. انتهى.
# وكان في الجاهلية من انتجع بلدا أو أتى بكلب على نشز، ثم استعواه، ووقف
~~له من كل ناحية من يسمع صوته بالعواء فحيث ما انتهى صوته ms1897 حماه من كل ناحية
~~لنفسه، ورعى مع العامة فيما سواه، فنهى رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~عنه؛ لما فيه من التضييق على الناس ومنعهم من الانتفاع [بشيء] لهم فيه حق،
~~وجاء الشرع بأنه لا حمى إلا لله ولرسوله، ويكون حمى الأرض الموات (لرعي
~~دواب المسلمين التي يقوم بحفظها من صدقة وجزية وضوال ودواب غزاه ورعي ماشية
~~ضعيفا) وغير ذلك، (ما لم يضق) على المسلمين؛ لما روى أبو عبيد عن عامر بن
~~عبد الله بن الزبير أحسبه عن أبيه قال: أتى أعرابي إلى عمر، فقال: يا أمير
~~المؤمنين، بلادنا قاتلنا عليها في الجاهلية، وأسلمنا عليها في الإسلام،
~~علام تحميها؟ فأطرق عمر وجعل ينفخ ويفتل شاربه، وكان إذا ركبه أمر فتل
~~شاربه ونفخ، فلما رأى الأعرابي ما به جعل يردد ذلك، فقال عمر: المال مال
~~الله والعباد عباد الله، والله والله لولا ما أحمل عليه في سبيل الله ما
~~حميت من الأرض شبرا في شبر. قال مالك: بلغني أنه كان يحمل في كل عام على
~~أربعين ألفا من الظهر
# وعن أسلم قال: سمعت عمر يقول: لهني حين استعمله على حمى الربذة: يا هني
~~اضمم جناحك عن الناس، واتق دعوة المظلوم فإنها مجابة، وأدخل رب الصريمة
~~والغنيمة، ودعني من نعم ابن عوف ونعم ابن عفان، فإنهما إن هلكت ماشيتهما
~~رجعا إلى نخل وزرع، وإن هذا المسكين إن هلكت ماشيته جاء يصرخ يا أمير
~~المؤمنين، فالكلأ أهون علي أم غرم الذهب والورق. إنها أرضهم قاتلوا عليها
~~في الإسلام، وإنهم ليرون أنا نظلمهم، ولولا النعم التي تحمل عليها في سبيل
~~الله ما حميت على الناس من بلادهم شيئا أبدا. ووجه هذا أن ما كان من مصالح
~~المسلمين قامت الأئمة فيه مقام النبي - صلى الله عليه وسلم -؛ لحديث «ما
~~أطعم
# PageV04P199
# الله لنبي طعمة إلا جعلها طعمة لمن بعده» . وروي أيضا أن عثمان حمى
~~واشتهر، ولم ينكر، فكان كالإجماع. وحديث: «لا حمى إلا لله ورسوله» . رواه
~~أبو داود أجيب عنه بأنه مخصوص بما يحميه الإمام لنفسه، ms1898 فإنه يفارق حمى
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - لنفسه؛ لأن صلاحه يعود إلى صلاح المسلمين،
~~وماله كان يرده في المسلمين، ففارق الأئمة في ذلك، وساووه فيما كان صلاحا
~~للمسلمين، ولهذا اشترط في جواز الحمى أن لا يكون في قدر يضيق على المسلمين؛
~~لأنه إنما جاز لما فيه من المصلحة، وليس من المصلحة إكثار الضرر على أكثر
~~المسلمين في التضييق عليهم
# (وله) - أي: الإمام - إذا حمى محلا (نقض ما حماه) باجتهاده، (أو) ؛ أي:
~~وله نقض ما حماه (غيره من الأئمة) ؛ لأن حمى الأئمة اجتهاد فيجوز نقضه
~~باجتهاد آخر، وينبني على ذلك أنه لو أحياه إنسان ملكه؛ لأن ملك الأرض منصوص
~~عليه، والنص مقدم على الاجتهاد.
# قال البهوتي: وليس هذا من نقض الاجتهاد بالاجتهاد، بل عمل بكل من
~~الاجتهادين في محله كالحادثة إذا حكم فيها قاض بحكم، ثم وقعت مرة أخرى،
~~وتغير اجتهاده كقضاء عمر في المشركة.
# و (لا) ينقض أحد (ما حماه رسول الله - صلى الله عليه وسلم -) ؛ لأن النص
~~لا ينقض بالاجتهاد، فليس لأحد من الأئمة نقضه ولا تغييره، (ولا يملك) ما
~~حماه رسول الله - صلى الله عليه وسلم - (بإحياء) وهو المشار إليه في باب
~~صيد الحرمين ونباتهما من قوله وجعل النبي - صلى الله عليه وسلم - حول
~~المدينة اثني عشر ميلا حمى - (ولو لم يحتج إليه) - على الصحيح من المذهب،
~~وهو ظاهر كلام كثير من الأصحاب، وجزم به في " الوجيز " وغيره.
# (وكان له - صلى الله عليه وسلم - فقط) دون غيره (أن يحمي لنفسه) ؛ لقوله
~~- عليه الصلاة والسلام - «لا حمى إلا لله ولرسوله» (ولم يفعل) ؛ أي: لم يحم
~~- صلى الله عليه وسلم - لنفسه شيئا، وإنما حمى للمسلمين.
# فروى ابن عمر قال: «حمى النبي - صلى الله عليه وسلم -
# PageV04P200
# النقيع لخيل المسلمين» . رواه أبو عبيد. والنقيع - بالنون - موضع ينتقع
~~فيه الماء فيكثر فيه الخصب.
# تتمة: وإذا كان الحمى لكافة الناس تساووا فيه جميعهم، فإن خص فيه
~~المسلمون اشترك فيه غنيهم وفقيرهم، ومنع منه أهل الذمة، وإن خص فيه الفقراء
~~منع منه الأغنياء وأهل ms1899 الذمة، ولا يجوز أن يخص فيه الأغنياء دون الفقراء،
~~ولا أهل الذمة، فلو امتنع الحمى المخصوص لعموم الناس جاز أن يشتركوا فيه
~~لارتفاع الضرر على من يخص به، ولو ضاق الحمى العام عن جميع الناس؛ لم يجز
~~أن يختص به أغنياؤهم، ولا يجوز لأحد أن يأخذ من أرباب الدواب عوضا عن مرعى
~~موات أو حمى؛ لأنه - عليه الصلاة والسلام - أشرك الناس فيه. قاله في
~~الأحكام السلطانية.
### | [فصل في مسائل من أحكام الانتفاع بالمياه غير المملوكة]
# (فصل) : في مسائل من أحكام الانتفاع بالمياه غير المملوكة ونحوها (ولمن
~~في أعلى ماء غير مملوك كالأمطار والأنهار الصغار أن يسقي) [ويحبسه]- أي:
~~الماء - (حتى يصل إلى كعبه، ثم يرسله إلى من يليه) - أي: الساقي أولا - (ثم
~~هو) - أي: الذي أرسل إليه الماء - (كذلك) ؛ أي: يفعل كما فعل الأول (مرتبا)
~~؛ أي: ثم الذي يليه يفعل كما فعلا، وعلى هذا يكون الحال إلى أن تنتهي
~~الأراضي كلها (إن فضل شيء) عمن قلنا: إن له السقي والحبس، (وإلا فلا شيء
~~للباقي) - أي: لمن بعده - لأنه ليس له إلا ما فضل، فهم كالعصبة مع أهل
~~الفروض في الميراث؛ لحديث عبادة بن الصامت: «أن النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- قضى في شرب النخل من السيل أن الأعلى يشرب قبل الأسفل، ويترك الماء إلى
~~الكعبين، ثم يرسل الماء إلى الأسفل الذي يليه، وكذلك حتى تنقضي الحوائط أو
~~يفنى الماء» . رواه ابن ماجه وعبد الله بن أحمد.
# ولحديث عبد الله بن الزبير «أن رجلا من الأنصار خاصم الزبير في شراج
~~الحرة التي يسقون بها إلى النبي - صلى الله عليه وسلم - فقال النبي - صلى
~~الله عليه وسلم -: اسق يا زبير،
# PageV04P201
# ثم أرسل الماء إلى جارك، فغضب الأنصاري، وقال يا رسول الله: أن كان ابن
~~عمتك، فتلون وجه النبي - صلى الله عليه وسلم - فقال يا زبير اسق ثم احبس
~~الماء حتى يرجع إلى الجدر» ، فقال الزبير: فوالله إني لأحسب هذه الآية نزلت
~~فيه: {فلا وربك لا يؤمنون حتى يحكموك فيما شجر بينهم} [النساء: 65] متفق ms1900
~~عليه.
# قال أبو عبيد: الشراج جمع شرج - نهر صغير -، والحرة أرض ملتبسة بحجارة
~~سود، والجدر الجدار، وإنما أمر النبي - صلى الله عليه وسلم - الزبير أن
~~يسقي ثم يرسل الماء تسهيلا على غيره، فلما قال الأنصاري ما قال استوعى
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - للزبير حقه.
# (فإن كان لأرض أحدهم أعلى وأسفل) ؛ بأن كانت مختلفة منها مستعلية ومنها
~~مستفلة (سقي كلا) من ذلك (على حدته) - أي: على انفراده - (ولو استوى اثنان
~~فأكثر في قرب) من أول النهر؛ (قسم الماء) بينهم (على قدر الأرض) - أي: أرض
~~كل منهم - فلو كان لأحدهم جريب ولآخر جريبان ولآخر ثلاثة؛ كان لرب الجريب
~~السدس، ولرب الجريبين الثلث، ولرب الثلاثة النصف؛ لأن الزائد في الأرض من
~~أرضه أكثر مساو في القرب، فاستحق جزءا من الماء كما لو كانوا ستة لكل واحد
~~منهم جريب.
# ومحل ذلك " إن أمكن " قسمه بينهم، (وإلا) يمكن قسمه؛ (أقرع) " بينهم، فمن
~~خرجت له القرعة قدم بالسقي، فيسقي منه بقدر حقه، ثم يقرع بين الآخرين، فمن
~~قرع سقى بقدر حقه، ثم تركه للآخر، وليس لمن تخرج له القرعة أن يسقي بجميع
~~الماء؛ لأن من لم يخرج له يساويه في استحقاق الماء (فإن لم يفضل عن واحد
~~سقى القارع بقدر حقه، لا كل الماء) ؛ أي: ليس للقارع السقي بكل الماء؛
~~(لمساواة الآخر له) في الاستحقاق، وإنما القرعة للتقدم في استيفاء الحق،
~~(بخلاف الأعلى مع الأسفل؛ فلا حق للأسفل إلا في الفاضل) عن الأعلى كما
~~تقدم. .
# PageV04P202
# (وإن أراد إنسان إحياء أرض يسقيها منه) - أي: السبيل أو النهر الصغير -؛
~~(لم يمنع) من الإحياء؛ لأن حق أهل الأرض الشاربة منه في الماء، لا في
~~الموات، (ما لم يضر بأهل الأرض الشاربة منه) ، فإن ضرهم فلهم منعه؛ لدفع
~~ضرره عنهم، (ولا يسقي قبلهم) ؛ لأنهم أسبق إلى النهر منه، ولأن من ملك أرضا
~~ملكها بحقوقها ومرافقها، فلا يملك غيره إبطال حقوقها وسقيهم إياه بالسقي من
~~حقوقها.
# (ولو أحيا سابق) مواتا (في أسفله) - أي: النهر - (ثم) أحيا (آخر) محلا
~~(فوقه) - أي: ms1901 الأول - (ثم) أحيا (آخر) محلا (فوق ثان؛ سقى المحيي أولا) -
~~وهو الأسفل - (ثم) سقى (ثان) في الإحياء، وهو الذي فوق الأسفل، (ثم) سقى
~~(ثالث) - أي: الذي فوق الثاني - اعتبارا بالسبق إلى الإحياء أول النهر؛ لما
~~تقدم أنه إذا ملك [الأرض] ملكها بحقوقها ومرافقها.
# (وإن حفر نهر صغير، وسيق ماؤه من نهر كبير ملكه) ؛ أي: فيصير حافره مالكا
~~للماء الداخل إليه وقراره وحافتيه بانتهاء الحفر إلى قصده، (وهو) - أي: هذا
~~النهر - يكون (بين جماعة) اشتركوا في حفره على قدر ملكهم في النهر، وذلك
~~معنى قوله (على حسب عمل ونفقة) ؛ لأنه إنما ملك بالعمارة، وهو العمل
~~والنفقة، فإن كفاهم لما يحتاجون إليه فيها فلا كلام، (وإن لم يكفهم وتراضوا
~~على قسمته) بالمهايأة (بساعات أو أيام جاز فيه) ؛ لأن الحق لا يعدوهم،
~~(وإلا) ؛ أي: وإن لم يتراضوا على قسمته وتشاحوا؛ (قسمه حاكم على قدر ملكهم)
~~؛ أي: قسم لكل واحد من الماء بقدر ما يملك من النهر، (فتؤخذ خشبة) صلبة (أو
~~حجر مستوي الطرفين والوسط، فيوضع على موضع مستو من الأرض في مصدم الماء
~~فيه) حزوز أو (ثقوب متساوية في السعة على قدر حقوقهم) ، فإن كانت أملاكهم
~~مختلفة، قسم على قدر ذلك. (فلو كان لأحدهم نصفه ولآخر ثلثه ولآخر سدسه؛ جعل
~~فيه ستة ثقوب، لرب النصف ثلاثة
# PageV04P203
# ولرب الثلث اثنان ولرب السدس واحد، يصب ماء كل واحد في ساقيته) ، فإذا
~~حصل ماء كل في ساقيته انفرد به، (فيتصرف فيه بما أحب) ؛ لانفراده بملكه.
# فإن أراد أحدهم أن يجري ماءه في ساقية غيره ليقاسمه في موضع آخر؛ لم يجز
~~له ذلك بغير رضاه؛ لأنه يتصرف في ساقيته، ويخرب حافتيها ويخلط حقه بحق غيره
~~على وجه لا يتميز، وما حصل لأحدهم في ساقيته تصرف فيه بما أحب (من سقي أو
~~عمل رحى أو دولاب) أو عمل قنطرة يعبر الماء عليها أو غير ذلك من التصرفات؛
~~لأنها ملكه لا حق لغيره فيها، (لا التصرف بذلك) ؛ أي: إذا كان النهر مشتركا
~~بين جماعة فليس لأحدهم أن يتصرف فيه ms1902 بما أحب من فتح ساقيته إلى جانب النهر
~~ليأخذ حقه منها، ولا أن ينصب على حافتي النهر رحى تدور بالماء ولا غير ذلك
~~من نحو ما تقدم؛ لأن حريم النهر مشترك، فلم يملك التصرف فيه (قبل قسمة) ،
~~فإن أراد أحد الشركاء أن يأخذ من النهر قبل قسمة شيء، فيسقي به أرضا في أول
~~النهر أو غيره؛ لم يجز؛ لأن الأخذ منه ربما احتاج إلى تصرف في أول حافة
~~النهر المملوك لغيره (بلا إذن) شركائه؛ كسائر الحقوق المشتركة.
# (لكن لكل إنسان أن يأخذ من ماء جار مملوك أو غيره لشربه ووضوئه وغسله
~~وغسل ثيابه والانتفاع به في نحو ذلك مما لا يؤثر فيه بلا إذن مالكه، إذا لم
~~يدخل إليه في مكان محوط عليه، ولا يحل لصاحبه المنع من ذلك) المذكور، (لا
~~ما يؤثر فيه كسقي ماشية كثيرة) ؛ لما روى أبو هريرة قال: قال رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم -: «ثلاثة لا ينظر الله إليهم ولا يزكيهم ولهم عذاب
~~أليم رجل كان له فضل ماء الطريق فمنعه ابن السبيل» . رواه البخاري، وتقدم.
# (ومن سبق إلى قناة لا مالك لها، فسبق آخر إلى بعض أفواهها من فوق أو من
~~أسفل؛ فلكل منهما ما سبق إليه) من ذلك؛ للخبر.
# تنبيه: إن احتاج النهر المشترك ونحوه إلى عمارة أو تنظيف؛ فعلى الشركاء
# PageV04P204
# بحسب أملاكهم، فإن كان بعضهم أدنى إلى أوله من بعض؛ اشترك الكل إلى أن
~~يصلوا إلى الأول، ثم لا شيء عليه إلى الثاني، ثم يشترك الباقون حتى يصلوا
~~إلى الثاني، ثم يشترك من بعده كذلك، كلما انتهى العمل إلى موضع واحد منهم
~~لم يكن عليه فيما بعده شيء؛ لأن الأول إنما ينتفع بالماء الذي في موضع
~~شربه، وما بعده إنما يختص بالانتفاع به من دونه؛ فلا يشاركهم في مؤنته، كما
~~لا يشاركهم في نفعه، فإن كان يفضل عن جميعهم منه ما يحتاج إلى مصرف؛ فمؤنته
~~على جميعهم؛ لاشتراكهم في الحاجة إليه والانتفاع به، فكانت مؤنته عليهم
~~كأوله.
# (ولمالك أرض منعه من الدخول ms1903 بها) - أي: بأرضه - (ولو كانت رسومها) - أي:
~~القناة المحياة - (في أرضه) - أي أرض المانع، فلا يدخل المحيي في القناة في
~~أرض غيره بغير إذنه؛ لأنه تصرف في ملك الغير بغير إذنه، ولا ينافي هذا ما
~~ذكروه في الصلح من أن من وجد رسوم خشبة أو مسيل ماء ونحوه في أرض غيره،
~~يقضى له به عملا بالظاهر؛ لأنا هنا علمنا عدم سبق الملك؛ لأن المحيي إنما
~~ملك ماءه بالإحياء، فوجود الرسوم لا يدل على سبق ملكه، بخلاف الجار ونحوه
~~ممن ملكه ثابت.
# (ولا يملك) رب أرض (تضييق مجرى قناة في أرضه من خوف لص) نصا؛ لأن مجراها
~~لصاحبها، فلا يتصرف غيره فيه بغير إذنه؛ لأن فيه ضررا عليه بتقليل الماء،
~~ولا يزال الضرر بالضرر.
# (ومن سد له ماء لجاهه) ليسقي به أرضه؛ (فلغيره) - أي: غير المتجوه - ممن
~~لا استحقاق له في أصل الماء إلا بالحاجة؛ (السقي منه) - أي: من الماء
~~المسدود للمتجوه - (ما لم يكن تركه) - أي: هذا الغير - السقي من الماء
~~المسدود سببا؛ لأن (يرده) ؛ أي: يرد المتجوه الماء الذي سده (على من سده
~~عنه) ، فيمتنع عليه السقي في هذه الحالة؛ لأنه تسبب في ظلم من سد عنه
~~بتأخير حقه.
# PageV04P205
# نقل مثنى: من سد له الماء لجاهه أفأسقي منه إذا لم يكن تركي له يرده على
~~من سده عنه فأجازه بقدر حاجتي.
# تتمة: وإذا حصل نصيب إنسان في ساقيته فله أن يسقي بها ما شاء من الأرض،
~~سواء كان لها رسم شرب من هذا النهر أو لا، وله أن يعطي من يسقي به؛ لأنه
~~ماء قد انفرد باستحقاقه، فكان أن يسقي منه ما شاء، كما لو انفرد به من
~~أصله.
### | [باب الجعالة]
# الجعالة: - بتثليث الجيم - كما أفاده ابن مالك، يقال جعلت له جعلا أوجبت.
~~وقال ابن فارس: الجعل والجعالة والجعيلة: ما يعطاه الإنسان على أمر يفعله،
~~والأصل في مشروعيتها قوله تعالى {ولمن جاء به حمل بعير} [يوسف: 72] وكان
~~معلوما عندهم كالوسق، وشرع من قبلنا شرع لنا ما لم يكن في ms1904 شرعنا ما يخالفه.
~~وحديث اللديغ شاهد بذلك، مع أن الحكمة تقتضيه، والحاجة داعية إليه؛ فإنه قد
~~لا يوجد من يتبرع بالعمل، فاقتضت جواز ذلك. وشرعا (جعل) - أي: تسميته -
~~(مال معلوم كأجرة) بالرؤية والوصف، و (لا) يشترط أن يكون معلوما إن كان (من
~~مال محارب) - أي: حربي - فيصح مجهولا كما تقدم في الجهاد. (ويتجه) صحة
~~الجعالة بقدر معلوم أو مجهول؛ كقول شخص لآخر: (بع ثوبي بكذا) درهم (فما
~~زاد) عما عينته لك من الثمن فهو (لك) ، وهذا؟
# PageV04P206
# الاتجاه مبني على احتمال مرجوح.
# قال في " المغني ": ويحتمل أن تجوز الجعالة مع جهالة العوض إذا كانت
~~الجهالة لا تمنع التسليم؛ نحو أن يقول: من رد عبدي الآبق فله نصفه، ومن رد
~~ضالتي فله ثلثها. فإن أحمد قال: إذا قال الأمير في الغزو: من جاء بعشرة
~~رءوس فله رأس جاز، وقالوا: إذا جعل جعلا لمن يدله على قلعة أو طريق سهل،
~~وكان الجعل من مال الكفار؛ جاز أن يكون مجهولا كجارية يعينها العامل؛ فيخرج
~~ها هنا مثله، فأما إذا كانت الجهالة تمنع من التسليم؛ لم تصح الجعالة وجها
~~واحدا، (لمن يعمل) متعلق بجعل له - أي: الجاعل - (عملا مباحا) لا محرما
~~كمزمار وغناء.
# (ويتجه لا) تصح الجعالة لمن يعمل عملا (عبثا) ؛ لأنه لا فائدة فيه؛ (كساع
~~يقطع أياما في يوم) واحد، ومثله في عدم الصحة تكليف فوق الطاقة (كرفع ثقيل)
~~من حجر أو غيره (ومشي على حبل) ؛ لأنه مخاطرة لم يأذن فيه الشارع؛ فلا
~~تنعقد الجعالة على شيء من ذلك؛ لاشتراط الإباحة، وهذه الأشياء إما أن يخشى
~~فاعلها الضرر في بدنه أو لا، فإن خشي الضرر فحرام، وإلا فمكروه، وعلى كل
~~يكون غير مباح، وهو متجه.
# (ولو) كان العمل (مجهولا) إذا كان العوض معلوما؛ كخياطة ثوب لم يصفها،
~~ورد لقطة لم يعين موضعها؛ لأن الجعالة جائزة لكل منهما فسخ، فلا يؤدي إلى
~~أن يلزمه مجهول، بخلاف الإجارة (مع شخص) جائز التصرف، أو لمن يعمل له (مدة،
~~ولو) كانت المدة (مجهولة) ؛ كمن حرس زرعي فله كل ms1905 يوم كذا.
# قال في " الشرح ":
# PageV04P207
# ويصح الجعل على مدة مجهولة، وعلى مجهول إذا كان العوض معلوما؛ لأنها عقد
~~جائز من الطرفين، فجاز أن يكون العمل فيها مجهولا؛ والمدة مجهولة؛ كالشركة
~~والوكالة؛ ولأن الجائرة لكل منهما فسخها، فلا يؤدي إلى أن يلزمه مجهول عنده
~~إذا كان العوض معلوما؛ ولأن الحاجة تدعو إلى كون العمل مجهولا، وكذلك
~~المدة؛ لكونه لا يعلم موضع الضالة والآبق، ولا حاجة إلى جهالة العوض؛ ولأن
~~العمل لا يصير لازما؛ فلم يشترط كونه معلوما، والعوض يصير لازما بإتمام
~~العمل، فاشترط العلم به انتهى.
# ولو جعله لغير معين؛ (ك) أن يقول: (من بنى لي هذا الحائط) فله كذا، أو من
~~رد عبدي الآبق، أو إن (أقرضني زيد بجاهه ألفا) فله كذا؛ لأن الجعالة في
~~مقابلة ما بذله من جاهه من غير تعلق له بالقرض، (أو أذن بهذا المسجد شهرا
~~فله كذا، ومن فعله من مديني) - أي: ممن لي عليه دين - (فهو بريء من كذا) ؛
~~فيصح العقد مع كونه تعليقا؛ لأنه في معنى المعاوضة، لا تعليقا محضا.
# (فمن بلغه) الجعل (قبل فعله) العمل المجعول عليه ذلك العوض؛ (استحقه) -
~~أي: الجعل (به) أي: العمل بعد -؛ لاستقراره بتمام العمل كالربح في
~~المضاربة، فإن تلف فله مثل مثلي، وقيمة غيره، ولا يحبس العامل العين حتى
~~يأخذه (و) من بلغه الجعل (في أثنائه) - أي: العمل - فله من الجعل (حصة
~~تمامه) ؛ أي: فإنه يستحق من الجعل بقسط ما بقي من العمل فقط؛ لأن عمله قبل
~~بلوغه الجعل وقع غير مأذون فيه، فلم يستحق عنه عوضا؛ لبذله منافعه متبرعا
~~بها، ومحل ذلك (إن أتمه) - أي: العمل - (بنية الجعل، و) لهذا لو لم يبلغه
~~الجعل إلا (بعده) - أي: بعد تمام العمل - (لم يستحقه) - أي: الجعل - ولا
~~شيئا منه لما سبق، (وحرم) عليه (أخذه) - أي: الجعل - لأنه من أكل المال
~~بالباطل، إلا إن تبرع له ربه به بعد إعلامه بالحال.
# (وفي كلام ابن الجوزي) في المنتظم: يجب على الولاة إيصال قصص أهل
# PageV04P208
# الحوائج، (فإقامة من يأخذ الجعل على ms1906 إيصال القصص للولاة حرام) ؛ لأنه من
~~أكل المال بالباطل قال في " الفروع ": ويتوجه احتمال، ولعله ظاهر كلام ابن
~~الجوزي إن وجب عليه حرم، وإلا فلا.
# (و) إن قال جائز التصرف لزيد مثلا: (إن رددت لقطتي فلك ذلك) فيستحقه إن
~~ردها هو، و (لم يستحقه من ردها دونه) - أي: دون زيد - المقول له ذلك؛ لأن
~~ربها لم يجاعله على رده، وإن كانت بيد إنسان فجعل له مالكها جعلا ليردها؛
~~لم يبح له أخذه. ذكره في " المبدع ".
# (والجماعة) إن فعلت المجاعل عليه (تقتسمه) - أي: الجعل -؛ لأنهم اشتركوا
~~في العمل الذي به استحق الجعل، فلو قال قائل: (من نقب السور فله دينار،
~~فنقبوه) ؛ أي: نقبه ثلاثة (نقبا واحدا استحقوا دينارا) واحدا بينهم أثلاثا؛
~~لأنهم اشتركوا في العمل الذي يستحق به العوض، فاشتركوا في العوض كالأجر في
~~الإجارة.
# (و) إن نقب (كل واحد نقبا فكل واحد دينارا) كما لو قال: (من دخل هذا
~~النقب فله دينار، فدخله جماعة؛ استحق كل واحد) منهم (دينارا) ؛ لأن كل واحد
~~من الداخلين دخل دخولا كاملا كدخول المنفرد، فاستحق العوض كاملا.
# و (لو) فاوت بين الجماعة العاملين، (فجعل لإنسان في رد آبق) على رده
~~(دينارا، أو) جعل (لآخر دينارين، أو) جعل (لآخر ثلاثة) دنانير؛ فإن رده
~~واحد استحق جعله، وإن (رده) ؛ أي: رد الآبق الثلاثة (فلكل) واحد منهم (ثلث
~~ما جعل له) ؛ لأنه عمل ثلث العمل، فاستحق ثلث المسمى، وإن رده اثنان منهم
~~فلكل واحد منهما نصف جعله؛ لأنه عمل نصف العمل، فاستحق نصف المسمى، (و) إن
~~جعل (لواحد) عوضا (معلوما) كدينار مثلا، وجعل لآخر عوضا (مجهولا) فرداه
~~معا؛ (فلرب المعلوم نصفه؛ وللآخر أجر عمله. وإن)
# جعل رب العبد الآبق مثلا لواحد معين كزيد شيئا، (فرده من جوعل)
# PageV04P209
# وهو زيد في المثال - هو (وآخران معه، وقالا) - أي: الآخران -: رددناه
~~معاونة لزيد؛ (استحق) زيد (كل الجعل) ، ولا شيء لهما؛ لأنهما تبرعا
~~بعملهما.
# (وإن قالا) رددناه (لنأخذ العوض منه) لأنفسنا؛ (فلا شيء لهما) ؛ لأنهما
~~عملا من غير جعل، (وله ثلث الجعل) ms1907 ؛ لأنه عمل ثلث العمل، فاستحق ثلث الجعل،
~~قال الموفق: ولا أعلم فيه خلافا.
# (ولو نادى غير صاحب الضالة) ، فقال: (من ردها فله دينار) فردها إنسان
~~(فالدينار على المنادي؛ لأنه كان ضمن العوض) فالتزم به، ولا شيء على ربها؛
~~لأنه لم يلتزمه، (لا إن قال) المنادي غير رب الضالة في النداء: (قال فلان
~~من ردها) - أي: ضالتي - فله دينار، ولم يكن ربها قال ذلك فردها إنسان لم
~~يضمن المنادي؛ لأنه لم يلتزم العوض، والراد مقصر بعدم الاحتياط.
# (ويصح الجمع بين تقدير المدة والعمل) في الجعالة؛ كأن يقول: من خاط هذا
~~الثوب في يوم فله كذا، فإن أتى به فيها استحق الجعل، ولم يلزمه شيء آخر،
~~وإن لم يف به فيها؛ فلا شيء له.
# (ولو قال من داوى لي هذا) الجريح (حتى يبرأ) من جرحه، أو داوى هذا المريض
~~حتى يبرأ من مرضه، أو داوى هذا الأرمد حتى يبرأ من رمده فله كذا؛ (لم يصح)
~~العقد فيها (مطلقا) - أي: لا إجارة ولا جعالة - صححه في " الإنصاف " وغيره.
# (و) إن قال رب آبق (من رد عبدي فله كذا، وهو) - أي: المسمى أكثر من دينار
~~أو أكثر من اثني عشر درهما، فرده إنسان؛ استحق الجعل بعمل ما جوعل عليه؛
~~كرد اللقطة وبناء الحائط؛ لأنه قد استقر على الجاعل بالعمل، وإن كان المسمى
~~(أقل من دينار أو) أقل من (اثني عشر درهما) فضة (اللذين قدرهما الشارع لمن
~~رد آبقا) - أي: الراد (فله) برد الآبق (الجعل فقط عملا بالشرط) ، قدم في "
~~الفروع " أنه لا يستحق إلا المسمى.
# قال في " التنقيح "
# PageV04P210
# وشرح المنتهى ": وهو ظاهر كلام غيره، ووجهه أنه رده على ذلك فلم يستحق
~~غيره، (خلافا له) - أي: للإقناع " فإنه قال: وإن لم يكن - أي: المسمى -
~~أكثر من دينار أو اثني عشر درهما؛ فله في العبد ما قدره الشارع انتهى.
# (ويستحق من) سمي له جعل على رد آبق و (رده من دون مسافة معينة القسط) من
~~الجعل المسمى، فإن كان المحل الذي رده منه نصف المسافة استحق ms1908 نصف المسمى،
~~وإن كان أقل أو أكثر فبحسابه، وإن رده من موضع (أبعد) من البلدة المسماة
~~فله (المسمى فقط) ؛ لأنه لم يجعل للزائد على المسافة عوضا، فلم يستحق في
~~مقابلته شيئا، وإن رده من غير البلد المسمى، ومن غير طريقه؛ فلا شيء له؛
~~لأن ربه لم يجعل على رده من غير البلد الذي عينه عوضا؛ فالراد من غيره
~~متبرع بعمله.
# كما لو جعل رب آبقين في رد أحد عبديه كسالم شيئا معينا فرد العبد الآخر؛
~~فلا يستحق الجعل المعين.
# قاله في " المغني " و " الشرح " ومشى عليه في الإقناع وخالفهم شارحه،
~~فقال: قلت: بل ما قدره الشارع، وكذا التي قبلها، كذا قال.
# (و) يستحق (من رد أحد آبقين) جوعل على ردهما (نصفه) - أي: نصف الجعل - عن
~~ردهما؛ لأنه رد نصفهما، وظاهره سواء استوت قيمتهما أم اختلفت، وكذا لو قال:
~~من خاط لي هذين الثوبين فله كذا، فخاط أحدهما فله بقدره من الجعل، ومحل ذلك
~~إذا لم يكن في اللفظ ما يدل على فعل الشيئين معا؛ كما لو قال: من ردهما
~~كليهما فله كذا.
# (وبعد شروع عامل) في العمل (إن فسخ جاعل فعليه) لعامل (أجرة) مثل (عمله)
~~؛ لأنه عمل بعوض لم يسلم له، فكان له أجرة عمله، وما عمله بعد الفسخ لا
~~أجرة له عليه؛ لأنه عمل غير مأذون فيه.
# وإن زاد الجاعل أو نقص من الجعل قبل الشروع في العمل؛ جاز وعمل به؛ لأنه
~~عقد جائز فجاز فيه ذلك؛ كالمضاربة.
# PageV04P211
# (وإن فسخ عامل) قبل تمام عمله (فلا شيء له) ؛ لإسقاط حق نفسه حيث لم يوف
~~ما شرطه عليه.
# (وإن اختلفا في أصل الجعالة) - أي: التسمية - بأن أنكره أحدهما؛ فالقول
~~(قول من ينفيه) منهما؛ لأن الأصل عدمه.
# وإن اختلفا (في قدره) - أي: الجعل - (أو) اختلفا في قدر (المسافة) بأن
~~قال الجاعل: جعلت ذلك لمن رده من عشرة أميال، فقال العامل: بل من ستة
~~أميال، أو اختلفا في عين العبد الذي جعل فيه الجعل في رده، فقال: رددت
~~العبد الذي جعلت إلي الجعل ms1909 فيه، فأنكر الجاعل، وقال: بل شرطته في العبد
~~الذي لم ترده؛ فالقول (قول جاعل) ؛ لأنه منكر لما يدعيه العامل زيادة عما
~~يعترف، والأصل براءته.
# (وإن عمل) شخص (ولو المعد لأخذ أجرة) على عمله كالملاح والمكارى والحجام
~~والقصار، والخياط والدلال والنقاد، والكيال والوزان وشبههم ممن يرصد نفسه
~~للتكسب بالعمل، وأذن له المعمول له في العمل؛ فله أجرة المثل؛ لدلالة العرف
~~على ذلك.
# وإن لم يكن معدا لأخذ الأجرة، وعمل (لغيره عملا بلا إذن أو بلا جعل) ممن
~~عمل له؛ (فلا شيء له) ؛ لأنه بذل منفعته من غير عوض فلم يستحقه، ولئلا يلزم
~~الإنسان ما لم يلتزمه، ولم تطب نفسه به (إلا في تخليص مال غيره ولو) كان
~~مال غيره (قنا من بحر) أو فم سبع (أو فلاة) يظن هلاكه في تركه؛ فله (أجر
~~مثله) ، وإن لم يأذن له ربه؛ لأنه يخشى هلاكه وتلفه على مالكه، بخلاف
~~اللقطة.
# وكذا لو انكسرت السفينة فخلص قوم الأموال من البحر فتجب لهم الأجرة على
~~الملاك؛ لأن فيه حثا وترغيبا في إنقاذ الأموال من المهلكة؛ فإن الغواص إذا
~~علم أن له الأجرة غرر بنفسه، وبادر إلى التخليص، بخلاف ما إذا علم أن لا
~~شيء له، وإلا في (رد آبق من قن ومدبر وأم ولد إن لم يكن) الراد (الإمام) ،
~~فإن كان الإمام الراد (أو نائبه) ؛ فلا شيء له؛ لانتصابه للمصالح، وله حق
~~في بيت المال على ذلك، ولذلك لم يكن له الأكل
# PageV04P212
# من مال اليتيم كما سبق، وإن كان الراد غيرهما؛ فله (ما قدره الشارع)
~~دينارا واثنا عشر درهما هذا المذهب.
# قال في الرعاية " وشرح الحارثي وغيرهما: وسواء كان الراد زوجا أو ذا رحم
~~في عيال المالك، وجزم به في " الوجيز " وغيره.
# روي عن عمر وعلي وابن مسعود، وروى ابن أبي مليكة وعمرو بن دينار مرسلا:
~~«أن النبي - صلى الله عليه وسلم - جعل في رد الآبق إذا جاء به خارجا من
~~الحرم دينارا» .
# والمعنى فيه الحث على حفظه على سيده، وصيانة العبد عما يخاف من لحاقه ms1910
~~بدار الحرب، والسعي في الأرض بالفساد، بخلاف غيره من الحيوان والمتاع،
~~(سواء رده من داخل المصر أو خارجه) ، قربت المسافة أو بعدت، (ما لم يمت سيد
~~مدبر) خرج من الثلث (وأم ولد قبل وصول) إليه (فيعتقا؛ فلا شيء له) أي:
~~لرادهما في نظير الرد - لأن العمل لم يتم؛ إذ العتيق لا يسمى آبقا، (أو
~~يهرب) الآبق من واجده قبل وصوله؛ لأنه لم يرد شيئا.
# (ويأخذ) راد الآبق من سيده أو تركته (ما أنفق عليه أو) ما أنفق (على
~~دابة) يجوز التقاطها (في قوت) وعلف.
# قال شيخنا: ومثله كسوة وأجرة حمل احتيج إليهما، لا دهن وحلوى، (ولو هرب)
~~أو لم يستحق جعلا لرده من غير بلد سماه، (أو لم يستأذن) المنفق (مالكا) في
~~الإنفاق (مع قدرة) على استئذانه؛ لأن الإنفاق مأذون فيه شرعا؛ لحرمة النفس؛
~~وحثا على صون ذلك على ربه، بخلاف الوديعة.
# (ولا) يجوز لواجد آبق أن (يستخدمه بدل نفقته) عليه كالعبد المرهون وأولى.
# (ويؤخذ جعل ونفقة من تركة) سيد (ميت) ؛ كسائر الحقوق عليه، (ما لم) ينو
~~أن (يتبرع) بالعمل والنفقة، فإن نوى التبرع؛ فلا نفقة له، وكذا لو نوى
~~بالعمل التبرع لا أجرة له، ومقتضاه لا تعتبر نية الرجوع، بخلاف الوديعة.
# PageV04P213
# (ويجوز ذبح) حيوان (مأكول) إذا (خيف موته) صرح به في " المغني " و "
~~الشرح " وشرح ابن رزين وغيرهم.
# (ويتجه) أنه (يجب) عليه ذبح الحيوان المأكول؛ استنقاذا له من التلف،
~~وحفظا لماليته، وهو متجه.
# (وكذا بيع ما) - أي: متاع أو حيوان - (استنقذه) من مهلكة (خوف تلفه) .
# قال الشيخ تقي الدين: وإن وجد فرسا لرجل من المسلمين مع أناس من العرب -
~~أي: قطاع الطريق - فأخذ الفرس منهم، ثم إن الفرس مرض بحيث لم يقدر على
~~المشي؛ جاز للأخذ بيعه، بل يجب عليه في هذه الحالة أن يبيعه لصاحبه، وإن لم
~~يكن وكله في البيع، ونص عليه الأئمة على هذه المسألة ونظائرها، ويحفظ الثمن
~~لربه انتهى.
# (ويتجه وكذا) يجوز بيع (نحو وديعة) كلقطة (ورهن) خيف تلفه، ويحفظ ثمنه
~~لربه، وهو متجه.
# (ولا ms1911 يضمن ما نقصه) حيوان مأكول (بذبح؛ لأنه متى كان العمل في مال الغير
~~إنقاذا له من التلف) المشرف عليه؛ (جاز) بغير إذن مالكه، ولا ضمان على
~~المتصرف إن حصل به نقص؛ لأنه محسن.
# (فلو وقع حريق بدار، فهدمها غير ربها بلا إذن على النار خوف سريان أو هدم
~~قريبا منها خوف تعديها)
# PageV04P214
# وعتوها؛ (لم يضمن) .
# ذكره ابن القيم في الطرق الحكمية، ثم قال: (وكذا لو رأى السيل يقصد)
~~الدار (المؤجرة) ، فبادر، (وهدم الحائط ليخرج السيل) ، ولا يهدم الدار؛ كان
~~محسنا، ولا يضمن. انتهى.
# (والآبق) وغيره من المال الضائع (بيد آخذه أمانة) ، إن تلف قبل التمكن من
~~رده بغير تفريط ولا تعد؛ فلا ضمان عليه؛ لأنه محسن بأخذه، (ومن ادعاه) -
~~أي: الآبق - أنه ملكه بلا بينة، (فصدقه الآبق المكلف؛ أخذه) ؛ لأنه إذا
~~استحق أخذه بوصفه إياه فتصديقه على أنه ملكه أولى.
# وأما قول الصغير فغير معتبر، (فإن لم يجد) واجد الآبق (سيده؛ دفعه لنائب
~~إمام) فيحفظه لربه إلى أن يجده، (ولنائب إمام بيعه
# لمصلحة
# ) رآها في بيعه، ويحفظ ثمنه؛ لانتصابه لذلك.
# (فلو قال سيده بعد بيع) ؛ أي: بعد أن باعه واجده: (كنت أعتقته) قبل صدور
~~البيع؛ (عمل به) - أي بقوله هذا - (وبطل البيع) ؛ لأنه لا يجر به إلى نفسه
~~نفعا، ولا يدفع عنها ضررا، ولم يصدر منه ما ينافيه، وليس لواجد العبد بيعه
~~ولا يملكه بعد تعريفه؛ لأن العبد يتحفظ بنفسه؛ فهو كضوال الإبل، لكن جاز
~~التقاطه؛ لأنه لا يؤمن لحاقه بدار الحرب وارتداده واشتغاله بالفساد.
### | [تكميل كل ما جاز أن يكون عوضا في الإجارة جاز أن يكون عوضا في الجعالة]
# تكميل: وكل ما جاز أن يكون عوضا في الإجارة جاز أن يكون عوضا في الجعالة؛
~~فيصح أن يجعل لعامل نفقته وكسوته؛ كاستئجاره بذلك مفردا أو مع دراهم مسماة،
~~وتزيد الجعالة بجعل مجهول من مال حربي، وكل ما جاز عليه أخذ العوض في
~~الإجارة من الأعمال جاز عليه أخذ العوض في الجعالة، وما لا يجوز أخذ العوض
~~عليه في الإجارة كالغناء ms1912 والزمر وسائر المحرمات لا يجوز أخذ الجعل عليه؛
~~لقوله تعالى {ولا تعاونوا على الإثم والعدوان} [المائدة: 2] .
# PageV04P215
### | [باب اللقطة]
# قال في القاموس: اللقطة محركة وكحزمة وهمزة، وتمامه ما التقط انتهى.
~~وقوله محركة - أي: مفتوحة اللام والقاف - وحكي عن الخليل اللقطة - بضم
~~اللام وفتح القاف - الكثير الالتقاط. وحكي عنه في الشرح اسم الملتقط؛ لأن
~~ما جاء على فعلة فهو اسم للفاعل كالضحكة والصرعة والهمزة واللمزة، واللقطة:
~~بسكون القاف الملقوط مثل الضحكة الذي يضحك منه، والهزأة الذي يهزأ به.
~~وعرفا: (مال) كنفقة ومتاع (أو مختص) كخمرة الخلال (ضائع) كالساقط من مالكه
~~من غير علمه (أو ما في معناه) كمتروك قصدا لمعنى ومدفون منسي (لغير حربي) ؛
~~لأنها إن كانت لحربي مالكها واجدها؛ كما لو ضل الحربي الطريق، فأخذه إنسان؛
~~فإنه يكون لآخذه والأصل في اللقطة ما روى زيد بن خالد الجهني قال: «سئل
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - عن لقطة الذهب والورق فقال: اعرف وكاءها
~~وعفاصها، ثم عرفها سنة، فإن لم تعرف فاستنفقها ولتكن وديعة عندك، فإن جاء
~~طالبها يوما من الدهر فادفعها إليه وسأله عن ضالة الإبل فقال مالك ولها؛
~~دعها، فإن معها حذاءها وسقاءها ترد الماء وتأكل الشجر حتى يجدها ربها وسأله
~~عن الشاة فقال: خذها فإنما هي لك أو لأخيك أو للذئب» متفق عليه، والوكاء
~~الخيط الذي يشد به المال في الخاصة في الخرقة، والعفاص الوعاء الذي هي فيه
~~من خرقة أو قرطاس أو غيره. قال أبو عبيد: والأصل أنه الجلد الذي يلبس رأس
~~القارورة.
# وقوله معها حذاءها يعني خفها؛ لأن لقوته وصلابته يجري مجرى الحذاء.
# وسقاءها بطنها؛ لأنها تأخذ فيه كثيرا فيبقى معها يمنعها العطش، والضالة
~~اسم للحيوان خاصة دون سائر اللقطة، والجمع ضوال، ويقال لها أيضا الهوامي
~~والهوامل. قاله الشارح.
# PageV04P216
# (فمن أخذ متاعه) في نحو حمام من ثياب أو مداس ونحوه، (وترك) - ببناء
~~الفعلين للمجهول - (بدله) - أي: شيء متمول غيره - فالمتروك (كلقطة) .
# نص عليه في رواية ابن القاسم وابن بختان، وجزم به في " الوجيز " وغيره.
# قال في " المغني ms1913 ": ومن أخذت ثيابه من الحمام، ووجد غيرها؛ لم يأخذها،
~~فإن أخذها عرفها سنة، ثم تصدق بها، إنما قال ذلك؛ لأن سارق الثياب لم يجر
~~بينه وبين مالكها معاوضة تقتضي زوال ملكه عن ثيابه، فإذا أخذها فقد أخذ مال
~~غيره، ولا يعرف صاحبه، (فيعرفه) كاللقطة. انتهى.
# (ويأخذ) المأخوذ متاعه (حقه منه) أي: المتروك بدل متاعه - (بعد تعريفه)
~~على المذهب من غير رفعه إلى حاكم.
# قال الموفق والشارح: هذا أقرب إلى الرفق بالناس.
# قال الحارثي: وهذا أقوى على أصل من يرى أن العقد لا يتوقف على اللفظ؛ لأن
~~فيها نفعا لمن سرقت ثيابه بحصول عوض عنها؛ ونفعا للآخر إن كان سارقا
~~بالتخفيف عنه من الإثم؛ وحفظا لهذه الثياب عن الضياع، فلو كانت الثياب
~~المتروكة أكثر قيمة من المأخوذة؛ فإنما يأخذ منها بقدر قيمة ثيابه؛ لأن
~~الزائد فاضل عما يستحقه، ولم يرض صاحبه بتركها عوضا عما أخذه، (ويتصدق
~~بباق) إن أحب، (أو يدفعه) - أي: الباقي - (لحاكم) ليبرأ من عهدته.
# (وصوب في " الإنصاف ") وجوب التعريف (إلا مع قرينة تقتضي السرقة) ؛ بأن
~~تكون ثيابه أو مداسه خيرا من المتروكة، وهي مما لا تشتبه على الأخذ بثيابه
~~ومداسه؛ لأن التعريف إنما جعل في المال الضائع عن ربه؛ ليعلم به ويأخذه،
~~وتارك هذه عالم بها راض ببدلها عوضا عما أخذه، ولا يعترف أنه له؛ فلا يحصل
~~من تعريفه فائدة. قال الحارثي: وهذا أحسن.
# انتهى.
# لكن الأول عليه المعول.
# (وهي) - أي: اللقطة - (ثلاثة أقسام) . (أحدها: ما لا تتبعه همة أوساط
~~الناس) يعني ما لا يتهمون في طلبه.
# PageV04P217
# قال في القاموس: الهمة - بالكسر وتفتح - ما هم به ليفعل (كسوط) ما يضرب
~~به، هو فوق القضيب ودون العصي (وشسع) أحد سيور النعل الذي يدخل بين
~~الأصبعين (ورغيف) وكسرة وتمرة (وعصا) ، وكل ما لا خطر له كخرقة وحبل لا
~~تتبعها الهمة، ونص في رواية أبي بكر بن صدقة أنه يعرف الدرهم، وقال ابن
~~عقيل: لا يجب تعريف الدانق، وحمله في " التلخيص " على دانق الذهب؛ نظرا
~~لعرف العراق، وما قيمته كقيمة ذلك، ms1914 (فيملك بأخذ) ، ويباح الانتفاع به، نص
~~عليه؛ لما روى جابر قال: «رخص النبي - صلى الله عليه وسلم - في العصي
~~والسوط والحبل يلتقطه الرجل ينتفع به» . رواه أبو داود.
# (ولا يلزم تعريفه) ؛ لأنه من قبيل المباحات، (والأفضل) لواجده (التصدق
~~به) .
# ذكره في " التبصرة "، ولا يلزمه أيضا (بدله) - أي: بدل ما وجده - مما لا
~~تتبعه الهمة (مع تلفه) .
# قال في " الشرح ": إذا التقطه إنسان، وانتفع به وتلف؛ فلا ضمان (إن وجد
~~ربه) الذي سقط منه؛ لأن لاقطه ملكه بأخذه.
# (وإلا) بأن كان ما التقطه مما لا تتبعه الهمة موجودا، أو وجد ربه؛ (لزمه)
~~- أي: الملتقط - (دفعه) - أي: الملتقط (له) ، ويؤيده تعبيرهم بالبدل؛ إذ لا
~~يعدل إليه إلا عند تلف المبدل، ولهذا قال الموضح: ظاهر كلامهم يلزم دفع
~~عينه، (وكذا) ؛ أي: وكالقول فيما تقدم في كون آخذه يملكه (لو لقي كناس ومن
~~في معناه) كنخال ومقلش (قطعا صغارا متفرقة) من الفضة؛ فإنه يملكها بأخذها،
~~ولا يلزمه تعريفها، ولا بد لها إن وجد بدلها - (ولو كثرت) بضم بعضها - لأن
~~تفرقها يدل على تغاير أربابها.
# (ومن ترك دابة لا عبدا أو متاعا بمهلكة أو ترك إياس لانقطاعها) بعجزها عن
~~المشي (أو عجزه) - أي: مالكها - (عن علفها) بأن لم يجد ما يعلفها فتركها؛
~~(ملكها آخذها) ، لحديث الشعبي مرفوعا: «من وجد دابة قد عجز عنها أهلها
~~فسيبوها، فأخذها فأحياها؛ فهي له.» قال
# PageV04P218
# قال أبو عبد الله بن محمد بن حميد بن عبد الرحمن فقلت يعني للشعبي: من
~~حدثك بهذا؟ قال: غير واحد من أصحاب رسول الله - صلى الله عليه وسلم -. رواه
~~أبو داود والدارقطني.
# ، وفي القول بملكها إحياؤها وإنقاذها؛ ولأنها تركت رغبة عنها، أشبه سائر
~~ما يترك رغبة عنه، إلا أن يكون تركها ليرجع إليها أو ضلت منه، فلا يملكها
~~آخذها.
# وتقدم آخر إحياء الموات موضحا.
# (وكذا ما يلقى) من سفينة (في البحر خوف غرق) فيملكه آخذه؛ لأن مالكه
~~ألقاه باختياره، فأشبه المنبوذ رغبة عنه.
# قطع به في " التنقيح " والمنتهى وغيرهما، (خلافا له) - أي: لصاحب الإقناع
~~" - حيث ms1915 قال: إلا أن يكون تركها ليرجع إليها، أو ضلت منه؛ أي: فلا يملكها
~~آخذها.
# ثم قال: وكذا ما ألقي خوف الغرق؛ أي: فلا يملك، فجعل حكم ما ألقي خوف
~~الغرق كحكم ما تركها؛ ليرجع إليها، وكالتي ضلت منه في كون كل منهما لا
~~يملكه آخذه، والصحيح أن حكمه (ك) حكم (ملقى رغبة عنه) في محل يتلف بتركه
~~فيه.
# القسم (الثاني) من أقسام اللقطة، وهو الذي لا يجوز التقاطه، ولا يملك
~~بتعريفه (الضوال) - جمع ضال - اسم للحيوان خاصة، وتقدم، (التي تمتنع من
~~صغار السباع كثعلب وذئب) وابن آوى وأسد صغير، وامتناعها إما بكبر جثتها
~~(كإبل وبقر وخيل وبغال) ، وإما؛ لسرعة عدوها (كحمر وظباء) ، وإما لطير
~~(كطير ممتنع) بطيرانه (و) إما بنابه (كفهد معلم أو قابل للتعليم) ، وإلا
~~فليس بمال كما علم مما تقدم في البيع (ونحوه) ؛ أي: نحو المتقدم كفيل
~~وزرافة ونعامة وقرد وهر وقن كبير، فهذا القسم (غير) القن (الآبق يحرم
~~التقاطه) ؛ لما تقدم من قوله - صلى الله عليه وسلم - «لما سئل عن ضالة
~~الإبل: مالك ولها دعها فإن معها حذاءها وسقاءها ترد الماء وتأكل الشجر حتى
~~يجدها ربها» .
# وتقدم الحديث، ولما روى منذر بن جرير قال: " كنت مع أبي جرير بالبواريج
~~في السواد فراحت البقرة، فرأى بقرة أنكرها، فقال: ما هذه
# PageV04P219
# البقرة؟ قالوا: بقرة لحقت بالبقر، فأمر بها، فطردت حتى توارت: ثم قال:
~~سمعت رسول الله - صلى الله عليه وسلم - «يقول: لا يأوي الضالة إلا الضال» .
~~رواه أحمد وأبو داود وابن ماجه.
# وروي عن عمر من أخذ ضالة فهو ضال - أي: مخطئ؛ ولأن الأصل عدم جواز
~~الالتقاط؛ لأنه مال غيره، فكان الأصل عدم جواز أخذه كغير الضالة، وإنما جاز
~~الأخذ؛ لحفظ المال على صاحبه، وإذا كان محفوظا لم يجز أخذه، وأما الآبق
~~فيجوز التقاطه؛ صونا له عن اللحاق بدار الحرب وارتداده وسعيه بالفساد،
~~وتقدم.
# وهذا القسم (لا يملك بتعريفه) ؛ لأنه متعد؛ لعدم إذن المالك وعدم إذن
~~الشارع في ذلك؛ فهو كالغاصب، ولا فرق في ذلك بين زمن الأمن والفساد، ms1916 وبين
~~الإمام وغيره، ولكن (لإمام ونائبه أخذه؛ ليحفظه لربه لا) على أنه (لقطة) ؛
~~لأن للإمام نظرا في حفظ مال الغائب، وفي أخذ هذه على وجه الحفظ مصلحة
~~لمالكها بصيانتها، (ولا يلزمه) - أي: الإمام - أو نائبه (تعريفه) ما أخذه؛
~~ليحفظه لربه؛ لأن عمر لم يكن ليعرف الضوال؛ ولأنه إذا عرف من الإمام حفظ
~~الضوال؛ فمن كانت له ضالة فإنه يجيء إلى موضع الضوال، فمن عرف ماله أقام
~~البينة عليه.
# (ولا يؤخذ منه) ؛ أي: الإمام أو نائبه، (بوصف) ؛ أي: لا يكتفى فيها
~~بالصفة؛ لأن الضالة كانت ظاهرة للناس، حين كانت في يد مالكها، فلا يختص
~~بمعرفة صفاتها دون غيرها؛ فلم يكف ذلك، بل يؤخذ منه (بينة) ؛ لأنه يمكنه
~~إقامة البينة عليها؛ لظهورها للناس، ومعرفة خلطائه وجيرانه بملكه إياها.
# وما يحصل عند الإمام من الضوال؛ فإنه يشهد عليها، ويجعل عليها وسما بأنها
~~ضالة؛ لاحتمال تغيره، ثم إن كان له حمى تركها ترعى فيها، إن رأى ذلك، وإن
~~رأى المصلحة في بيعها، وحفظ ثمنها، أو لم يكن له حمى؛ باعها بعد أن يحليها،
~~ويحفظ صفاتها، ويحفظ ثمنها لصاحبها، فإن ذلك أحفظ لها؛ لأن تركها يفضي
# PageV04P220
# إلى أن تأكل جميع ثمنها، وإن أخذها غير الإمام أو نائبه ضمنها، لأنه لا
~~ولاية له على صاحبها.
# (ويجوز التقاط صيود متوحشة، بحيث لو تركت رجعت للصحراء بشرط عجز) عنها،
~~لأن تركها إذن أضيع لها من سائر الأموال، والمقصود حفظها لصاحبها لا حفظها
~~في نفسها، ولو كان القصد حفظها في نفسها لما جاز التقاط الأثمان؛ فإن
~~الدينار دينار حيثما كان، ولا يملكها بالتعريف؛ لأن الشرع لم يرد بذلك
~~فيها.
# (ولا يملكها) آخذها (بتعريف) ، لما تقدم من أنه يحفظها لربها، فهو
~~كالوديع.
# (وأحجار طواحين) - مبتدأ - (وقدور ضخمة وأخشاب كبيرة) وقوله: (كإبل) -
~~خبره - أي: فلا يجوز التقاطها؛ لأنها لا تكاد تضيع عن صاحبها، ولا تبرح من
~~مكانها، فهي أولى بعدم التعرض من الضوال في الجملة للتلف، إما بسبع أو جوع،
~~أو عطش ونحوه، بخلاف هذه.
# (وما حرم التقاطه ضمنه آخذه، إن ms1917 تلف أو نقص كغاصب) ، ولو كان الإمام أو
~~نائبه، وآخذه على سبيل الالتقاط، لا على سبيل الحفظ؛ لأن التقاط ذلك غير
~~مأذون فيه من الشارع، (لا إن تبع) شيء من الضوال المذكورة (دوابه فطرده) ؛
~~فلا ضمان عليه، (أو دخل) شيء منها (داره فأخرجه) ؛ فلا ضمان عليه، حيث لم
~~يأخذه، ولم تثبت يده عليه، (ولا) إذا كان المأخوذ (كلبا التقطه) ؛ فإنه لا
~~ضمان فيه؛ لأنه ليس بمال.
# (ومن) التقط ما لا يجوز التقاطه، و (كتمه) عن ربه، ثم ثبت ببينة أو
~~إقرار، (فتلف) ؛ فعليه (قيمته مرتين) لربه نصا؛ لحديث: «في الضالة المكتومة
~~غرامتها ومثلها معها» .
# قال أبو بكر في " التنبيه ": وهذا حكم رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~فلا يرد.
# سواء كان الملتقط إماما أو غيره
# PageV04P221
# (ويزول ضمانه) ؛ أي: ضمان ما حرم التقاطه عمن أخذه (بدفعه لإمام أو
~~نائبه) ؛ لأن للإمام نظرا في ضوال الناس، فيقوم مقام المالك (أو رده) ؛ أي:
~~المأخوذ من ذلك، (إلى مكانه) الذي أخذه منه (بأمره) ؛ أي: الإمام أو نائبه،
~~لما روى الأثرم، عن القضبي، عن مالك، عن عمر، أنه قال لرجل وجد بعيرا:
~~أرسله حيث وجدته؛ لأن أمره برده، كأخذه منه.
# وعلم مما تقدم أنه إن رده بغير إذن الإمام أو نائبه، فتلف؛ كان من ضمانه؛
~~لأنه أمانة حصلت في يده، فلزمه حفظها، فإذا ضيعها؛ لزمه ضمانها؛ كما لو ضيع
~~الوديعة.
### | [فرع وجد ما حرم التقاطه من الضوال الممتنعة بنفسها بمهلكة]
# (فرع) : قال في " المغني ": (ولو وجد ما حرم التقاطه) من الضوال الممتنعة
~~بنفسها، (بمهلكة كأرض مسبعة) ، يغلب على الظن أن الأسد يفترسها إن تركت
~~بها، (أو) وجد ذلك (قريبا من دار حرب) ، يخاف عليه من أهلها (أو) وجده
~~(بموضع يستحل أهله أموالنا) ، كوادي التيم، أو وجده (ببرية) لا ماء فيها
~~ولا مرعى، (فالأولى جواز أخذه) ؛ أي: المحرم التقاطه (للحفظ، استنقاذا) له
~~من الهلاك.
# لا لقطة، لما تقدم ولا ضمان عليه، أشبه تخليصه من غرق أو حريق، فإذا حصل
~~في يده، سلمه لنائب الإمام، وبرئ من ms1918 ضمانه، ولا يملكه بالتعريف؛ لأن الشرع
~~لم يرد بذلك. انتهى.
# قال الحارثي: وهو كما قال، وجزم به في " تجريد العناية " (و) قال في "
~~الإنصاف ": قلت: (لو قيل بوجوبه) ، أي: الأخذ من المواضع المذكورة "، (إذن)
~~؛ أي: والحالة هذه، (لكان له وجه) انتهى.
# القسم (الثالث) ما يجوز التقاطه، ويملك بتعريفه المعتبر شرعا، (ما
~~عداهما) ؛ أي: ما عدا ما ذكر في القسمين المتقدمين، (من ثمن) - أي: نقد -
~~(ومتاع) كثياب وفرش وأواني وآلات الحرث ونحو ذلك.
# وما لا يمتنع من صغار السباع؛ (كغنم وفصلان) - بضم الفاء وكسرها -، جمع
~~فصيل، وهو ولد للناقة، إذا فصل عن أمه (وعجاجيل) - جمع عجل، وهو ولد البقرة
# PageV04P222
# وجحاش وحمير (وأفلاء) - بالمد: جمع فلو، - بوزن سحر، وجرو، وعدو، وسمو،
~~وهو الجحش والمهر إذا فطما، أو بلغ السنة قاله في القاموس، والإوز والدجاج
~~ونحوها، كالخشبة الصغيرة، وقطعة الحديد، والنحاس والرصاص، والكتب، وما جرى
~~مجرى ذلك.
# والمريض من كبار الإبل ونحوها كالصغير، سواء وجد بمصر أو مهلكة، لم ينبذه
~~ربه رغبة عنه، فإن نبذه كذلك ملكه آخذه؛ وتقدم في إحياء الموات.
# (وقن صغير) ، قال في الرعاية " والعبد الصغير كالشاة (ونحو ذلك) ، كالزق
~~من الدهن أو العسل، أو الغرارة من الحب؛ (فيحرم على من لا يأمن نفسه عليها)
~~- أي: اللقطة (أخذها) لما في ذلك من تضييع مال غيره، فحرم كإتلافه، وكما لو
~~نوى تملكها في الحال، أو كتمانها.
# (وكعاجز عن تعريفها) ، فليس له أخذها، ولو بنية الأمانة، لأنه لا يحصل به
~~المقصود من وصولها إلى ربها، (ويضمنها به) أي: بأخذها إن تلفت (مطلقا) ،
~~سواء كان تلفها بتفريط، أو بدونه؛ لأنه أخذ مال غيره على وجه لا يجوز له
~~أخذه، فضمنه كالغاصب.
# (ولا يملكها) - أي: اللقطة - (ولو عرفها) ؛ لأن السبب المحرم لا يفيد
~~الملك، بدليل السرقة؛ فإن أخذها بنية الأمانة، ثم (طرأ له قصد الخيانة؛ لم
~~يضمن) اللقطة إن تلفت بلا تفريط في الحول، كما لو كان أودعه إياها.
# (وإن أمن نفسه) على اللقطة، (وقوي على تعريفها؛ فله أخذها) - أي: اللقطة
~~- وهي منصوص عليها ms1919 في النقدين، وقيس عليهما كل حيوان لا يمتنع بنفسه من
~~صغار السباع.
# (والأفضل) لمن أمن نفسه عليها، وقوي على تعريفها، (تركها) - أي: عدم
~~التعرض لها - قال أحمد: الأفضل ترك الالتقاط، وروي معناه عن ابن عباس، وابن
~~عمر - رضي الله عنهما -.
# ولو وجدها (بمضيعة) - بكسر الضاد
# PageV04P223
# المعجمة - قاله في " المطلع "؛ لأن في الالتقاط تعريضا بنفسه لأكل
~~الحرام، وتضييع الواجب من تعريفها، وأداء الأمانة فيها، فترك ذلك أولى
~~وأسلم.
# (ويتجه) الأفضل (عكسه) - أي: تركها، وهو أخذها (مع وجود ربها) ، قال في "
~~المبدع ": وعند أبي الخطاب، إن وجدها بمضيعة وأمن نفسه عليها، فالأفضل
~~أخذها؛ لما فيه من الحفظ المطلوب شرعا، كتخليصه من الغرق.
# ولا يجب أخذه؛ لأنه أمانة كالوديعة.
# وخرج وجوبه إذن؛ لأن حرمة مال المسلم كحرمة دمه، انتهى. وهو متجه والمذهب
~~الأول. .
# (ومن أخذها) - أي: اللقطة - (ثم ردها بلا إذن إمام ونائبه إلى موضعها) ؛
~~حرم، وضمنها.
# (أو فرط) فيها وتلفت، (حرم، وضمنها) ؛ لأنها أمانة حصلت في يده؛ فلزمه
~~حفظها كسائر الأمانات، وتركها والتفريط فيها تضييع لها.
# وإن ردها بأمر الإمام أو نائبه بذلك؛ فإنه لا يضمن بلا نزاع؛ لأن للإمام
~~نظرا في المال الذي لا يعلم مالكه، وكذا لو التقطها ودفعها للإمام أو
~~نائبه، ولو كان مما لا يجوز التقاطه.
# (وينتفع بمباح من كلاب، ولا تعرف) وظاهره جواز التقاطها، وهو قول القاضي،
~~وغيره، فقال الحارثي: وهو أصح؛ لأنه لا نص في المنع، وليس في المعنى
~~الممنوع، وفي أخذه حفظ على مستحقه، أشبه الأثمان، وأولى من أنه ليس مالا
~~فهو أخف.
# (ويملك قن صغير بتعريف) ؛ كسائر الأموال والأثمان، صححه في " الإنصاف "
~~وجزم به في الرعاية " و " الوجيز "، قال الحارثي: وصغار الرقيق مطلقا يجوز
~~التقاطه، ذكره القاضي واقتصر على ذلك. انتهى.
# (خلافا
# PageV04P224
# له) - أي: لصاحب الإقناع فإنه قال: ويجوز التقاط قن صغير، ذكرا كان أو
~~أنثى، ولا يملك بالالتقاط. انتهى.
# (فإن) التقط صغير، و (جهل رقه) وحريته؛ فهو (حر لقيط) ، قال الموفق: لأن
~~اللقيط محكوم على حريته؛ لأنه الأصل على ما يأتي في اللقيط. ms1920
### | [فصل ما أبيح التقاطه ولم يملك به]
# (فصل: وما أبيح التقاطه ولم يملك به) وهو القسم الثالث من أقسام اللقطة
~~المتقدم ذكرها (ثلاثة أضرب) .
# الضرب الأول: (حيوان) مأكول كالفصيل والشاة والدجاجة؛ (فيلزمه) - أي:
~~الملتقط - (فعل الأصلح) من ثلاثة أمور، (أكله بقيمته) في الحال؛ «لقوله -
~~عليه السلام - وسئل عن لقطة الشاة - هي لك أو لأخيك أو للذئب» ، فجعلها له
~~في الحال، لأنه سوى بينه وبين الذئب، والذئب لا يستأني بأكلها؛ ولأن في أكل
~~الحيوان في الحال إغناء عن الإنفاق عليه؛ وحراسة لماليته على صاحبه إذا
~~جاء، وإذا أراد أكله حفظ صفته، فمتى جاء ربه فوصفه؛ غرم له قيمته بكمالها،
~~(أو بيعه) - أي: الحيوان - لأنه إذا جاز أكله فبيعه أولى، (وحفظ ثمنه)
~~لصاحبه، وله أن يتولى ذلك بنفسه، ولا يحتاج إلى إذن الإمام في الأكل
~~والبيع، (أو حفظه) - أي: الحيوان - (وينفق) ملتقط (عليه من ماله) لما في
~~ذلك من حفظه على مالكه، فإن تركه بلا إنفاق عليه فتلف ضمنه؛ لأنه مفرط،
~~وليس للملتقط أن يتملك الحيوان، ولو بثمن المثل كولي اليتيم لا يبيع من
~~نفسه.
# (ويرجع) الملتقط بما أنفق على الحيوان، ما لم يتعد بأن التقطه؛ لا
~~ليعرفه، أو بنية تملكه في الحال، (إن نوى) الرجوع على مالكه إن وجده بما
~~أنفق، كالوديعة.
# قضى به عمر بن عبد العزيز قال في " المغني " و " الشرح ": نص عليه في
~~رواية المروذي في طيرة أفرخت عند قوم: فقضى أن الفراخ لصاحب الطيرة، ويرجع
~~بالعلف، ما لم يكن متطوعا.
# (فإن استوت) الأمور (الثلاثة) في نظر الملتقط، ولم يظهر له الأحظ منها؛
~~(خير) ؛ لجواز كل منها، وعدم ظهور
# PageV04P225
# الأحظ في أحدها.
# (قال الحارثي: والأولى) للملتقط (حفظ) مع الإنفاق، (فبيع) وحفظ ثمن،
~~(فأكل) وغرم قيمة انتهى.
# الضرب (الثاني) : ما التقط مما (يخشى فساده) بتبقيته؛ كالبطيخ والخضراوات
~~والفاكهة؛ (فيلزمه) - أي: الملتقط - (فعل الأحظ من بيعه) بقيمته، وحفظ
~~ثمنه، بلا إذن الحاكم؛ لما تقدم.
# (أو أكله بقيمته) قياسا على الشاة؛ لأن في كل منهما حفظا لماليته على
~~مالكه، ويحفظ صفاته ms1921 في الصورتين؛ ليدفع لمن وصفه ثمنه أو قيمته، (أو تجفيف
~~ما يجفف؛ كعنب) ورطب؛ لأن ذلك أمانة في يده، وفعل الأحظ في الأمانات متعين.
# وإن احتاج في تجفيفه إلى مؤنة، (فمؤنته منه، فيباع بعضه لذلك) ؛ أي:
~~لتجفيفه؛ لأنه من مصلحته. فإن أنفق من ماله؛ رجع به في الأصح.
# قاله في " المبدع " فإن تعذر بيعه، ولم يمكن تجفيفه؛ تعين أكله (فإن
~~استوت) الأمور الثلاثة: في نظر الملتقط؛ خير بينها، فأيها فعل جاز له، وإن
~~تركه حتى تلف، ضمنه؛ لأنه فرط في حفظ ما بيده أمانة، فضمنه كالوديعة.
# (وقيده) ؛ أي: ما ذكر من البيع والأكل، (جماعة) منهم أبو الخطاب، وتابعه
~~في المذهب و " المستوعب " والتلخيص " بما (بعد تعريفه) ، فإنهم قالوا: عرفه
~~(بقدر ما لا يخاف معه فساده) ، ثم هو بالخيار بين أكله وبيعه.
# الضرب (الثالث باقي المال) ؛ أي: ما عدا الضربين المذكورين من المال؛
~~كالأثمان والمتاع ونحوهما.
# (ويلزمه) - أي: الملتقط - (حفظ الجميع) ، من حيوان وغيره؛ لأنه صار أمانة
~~في يده بالتقاطه، ويلزمه تعريفه، سواء أراد الملتقط تملكه، أو حفظه لصاحبه؛
~~لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - أمر به زيد بن خالد، وأبي بن كعب، ولم
~~يفرق؛ ولأن حفظها لصاحبها إنما يفيد بوصولها إليه.
# وطريقة التعريف: بالنداء عليه (بنفسه) - أي: الملتقط - (أو نائبه) ؛ لأن
~~إمساكها من غير تعريف تضييع لها عن صاحبها، فلم يجز؛ كردها إلى
# PageV04P226
# موضعها وإلقائها في غيره؛ ولأنه لو لم يجب التعريف لما جاز الالتقاط، لأن
~~بقائها في مكانها إذن أقرب إلى صاحبها.
# إما بأن يطلبها في الموضع الذي ضاعت فيه فيجدها، وإما بأن يجدها من
~~يعرفها، وأخذ هذا لها يفوت الأمرين، فيحرم.
# فلما جاز الالتقاط وجب التعريف؛ كي لا يحصل الضرر (فورا) ؛ لظاهر الأمر،
~~إذ مقتضاه الفور؛ ولأن صاحبها يطلبها عقب ضياعها، فإذا عرفت إذن كان أقرب
~~إلى وصولها إليه (نهارا) ؛ لأن النهار مجمع الناس وملتقاهم (أول كل يوم) ،
~~قبل انشغال الناس بمعاشهم، (أسبوعا) ؛ لأن الطلب فيه أكثر؛ ولأن أكثر توالي
~~طلب صاحبها لها في كل يوم باعتبار غالب ms1922 الناس أسبوعا.
# وقال (في " الترغيب ") و " التلخيص " والرعاية " وغيرهم: ثم يعرف (مرة كل
~~أسبوع إلى) تمام (شهر، ثم) يعرف (مرة كل شهر) إلى أن يتم الحول
# (ثم) على الأول لا يجب تعريفها بعد الأسبوع متواليا، وإنما يجب (عادة) ؛
~~أي: بالنظر إلى عادة الناس في ذلك، قطع به في " المنتهى " وغيره.
# قال في " الإنصاف ": قلت: وهو الصواب (حولا) كاملا من وقت (التقاطه) .
# ، روي عن عمر وعلي وابن عباس؛ لحديث زيد بن خالد، فإنه - عليه الصلاة
~~والسلام - أمره بعام؛ لأن السنة لا تتأخر عنها القوافل، ويمضي فيها الزمان
~~الذي تقصد فيه البلاد من الحر والبرد والاعتدال، فصلحت قدرا؛ كمدة أجل
~~العنين.
# وصفة التعريف (بأن ينادي من ضاع منه شيء) ، أو من ضاع منه (نفقة) ، ولا
~~يصفها؛ لأنه لا يؤمن أن يدعيها بعض من سمع صفتها، فتضيع على مالكها.
# ومقتضاه أنه لو وصفها، فأخذها غير مالكها بالوصف؛ ضمنها الملتقط لمالكها،
~~كما لو دل الوديع على الوديعة من سرقها.
# ويكون مكان النداء (بجامع الناس؛ كسوق) عند اجتماع الناس،
# PageV04P227
# (وحمام، وباب مسجد وقت صلاة) ؛ لأن المقصود إشاعة ذكرها، ويحصل ذلك عند
~~اجتماع الناس لصلاة (وكره) النداء عليها (داخله) - أي: المسجد -؛ لحديث أبي
~~هريرة مرفوعا: «من سمع رجلا ينشد ضالة في المسجد فليقل: لا ردها الله إليك،
~~فإن المساجد لم تبن لهذا» والإنشاد دون التعريف، فهو أولى.
# (ويكثر منه) - أي: التعريف - (بموضع وجدانها) ؛ لأنه مظنة طلبها، ويكثر
~~منه أيضا (في الوقت) الذي يلي (التقاطها) ؛ لأن صاحبها يطلبها عقب ضياعها،
~~فالإكثار منه إذن أقرب إلى وصولها إليه.
# (وإن التقط) اللقطة (بصحراء عرفها بأقرب البلاد إليها) ؛ أي: الصحراء
~~التي التقطها فيها؛ لأنها مظنة طلبها، (وإن كان لا يرجى وجود رب اللقطة) .
# ومنه لو كانت دراهم أو دنانير ليست بصرة ولا نحوها، على ما ذكره ابن عبد
~~الهادي في معين ذوي الأفهام "، حيث ذكر: أنه يملكها ملتقطها بلا تعريف.
# (لم يجب تعريفها في أحد القولين) ، نظرا إلى أنه كان كالعبث.
# وظاهر كلام " التنقيح " والمنتهى وغيرهما: يجب مطلقا.
# (وأجرة مناد ms1923 على ملتقط) نصا، لأنه سبب في العمل، فكانت أجرته عليه؛ كما
~~لو اكترى شخصا يقلع له مباحا؛ ولأنه لو عرفها بنفسه لم يكن له عليه أجرة،
~~فكذلك إذا استأجر عليه.
# ولا يرجع بأجرة المنادي على رب اللقطة، ولو قصد حفظها لمالكها، خلافا
~~لأبي الخطاب؛ لأن التعريف واجب على الملتقط.
# (وإن أخره) - أي: التعريف عن (الحول) الأول أثم وسقط، أو أخره (بعضه) -
~~أي: بعض الحول الأول - (لغير عذر؛ أثم) الملتقط بتأخيره التعريف؛ لوجوبه
~~على الفور، كما تقدم.
# وسقط التعريف؛ لأن حكمة التعريف لا تحصل بعد الحول الأول، فإذا تركه في
~~بعض الحول عرف بقيته فقط
# PageV04P228
# (ولم يملكها) - أي: اللقطة به - أي: التعريف - (بعد) - أي: بعد حول
~~التعريف؛ - لأن شرط الملك التعريف فيه، ولم يوجد؛ ولأن الظاهر أن التعريف
~~بعد الحول لا فائدة فيه؛ لأن ربها بعده يسلو عنها، ويترك طلبها.
# ومقتضى ما تقدم في الغصب أنه يتصدق بها، كما يأثم بالتقاط بنية تملك بلا
~~تعريف، أو لم يرد به تعريفها ولا تملكها، فلا يملكها ولو عرفها؛ لأنه أخذ
~~مال غيره على وجه لا يجوز له أخذه، فأشبه الغاصب، قال في " المغني ": نص
~~على هذا [أحمد] .
# (وليس خوفه) - أي: الملتقط - (أن يأخذها) - أي: اللقطة (سلطان جائر) عذرا
~~في ترك تعريفها (أو خوفه أن يطالبه السلطان بأكثر مما وجد عذرا له في ترك
~~تعريفها) .
# قال في " الفروع ": فإن أخر التعريف لذلك الخوف؛ لم يملكها إلا بعد
~~التعريف.
# ذكره أبو الخطاب، وابن الزاغوني، ومرادهم والله أعلم أنه ليس عذرا (حتى
~~يملكها) بلا تعريف، وهو المراد بقوله: (بدونه) قال: ولهذا جزم بأنه لم
~~يملكها بعده.
# وقد ذكروا أن خوفه على نفسه أو ماله عذر في ترك الواجب، وقال أبو الوفاء:
~~تبقى بيده، (فإذا وجد أمنا عرفها حولا وملكها) ، انتهى.
# فيؤخذ منها أن تأخير التعريف للعذر لا يؤثر، (وكذا إذا) ترك تعريفها في
~~الحول الأول؛ لعذر كمرض أو حبس، ثم (زال عذر نحو مرض وحبس ونسيان، فعرفها
~~بعد) ، فإنه يملكها بتعريفها حولا بعد زوال العذر؛ لأنه ms1924 لم يؤخر التعريف عن
~~وقت إمكانه، فأشبه ما لو عرفها في الحول الأول.
# ومفهوم كلام " التنقيح " أنه المذهب ذكره في شرح المنتهى " (خلافا له) -
~~أي: لصاحب الإقناع فإنه قال: ولا يملكها بالتعريف بعد الحول الأول، وكذا لو
~~تركه فيه عجزا؛ كمريض ومحبوس، أو نسيانا.
# انتهى
# وكأنه مشى على ما قدمه في " الرعايتين " و " الحاوي الصغير " وهو مرجوح
~~(ومن) وجد لقطة (وعرفها حولا فلم تعرف) فيه،
# PageV04P229
# وهي مما يجوز التقاطه، (دخلت في ملكه) ؛ «لقوله - عليه الصلاة والسلام -
~~في حديث زيد بن خالد: فإن لم تعرف فاستنفعها وفي لفظ: وإلا فهي كسبيل مالك
~~وفي لفظ: ثم كلها وفي لفظ: فانتفع بها وفي لفظ: فشأنك بها» حكما كالميراث.
# قال أحمد في رواية الجماعة: إذا جاء صاحبها، وإلا كانت كسائر أمواله.
# قال في " المغني ": ويملك اللقطة (ملكا مراعا) يزول بمجيء صاحبها. قال:
~~والظاهر أنه يملك بغير عوض يثبت في ذمته، وإنما يتجدد في وجوب العوض بوجود
~~صاحبها، كما يتجدد وجوب نصف الصداق أو بدله للزوج بالطلاق. انتهى.
# (ولو) كانت اللقطة (عرضا أو حيوانا) ؛ فتملك كالأثمان؛ لعموم الأحاديث
~~التي في اللقطة جميعها، «فإن النبي - صلى الله عليه وسلم - سئل عن اللقطة
~~فقال: عرفها سنة، ثم قال في آخره: فانتفع بها، أو فشأنك بها» .
# (أو) كانت اللقطة (لقطة الحرم) ، فإنها تملك بالتعريف حكما؛ كلقطة الحل
~~على الصحيح من المذهب؛ لأنه أحد الحرمين، فأشبه حرم المدينة؛ ولأنها أمانة،
~~فلم يختلف حكمها بالحل والحرم كالوديعة، وكقوله - عليه الصلاة والسلام -:
~~«لا تحل ساقطتها إلا لمنشد» متفق عليه.
# يحتمل أن يريد إلا من عرفها عاما، وتخصيصها بذلك لتأكدها لا لتخصيصها،
~~كقوله - عليه الصلاة والسلام -: «ضالة المسلم حرق النار» ، وضالة الذمي
~~مقيسة عليها.
# (أو) كان الملتقط وجد اللقطة (بجيش) - أي: معه - (بدار حرب) ، ويبدأ
~~بتعريفها في الجيش الذي هو فيه؛ لاحتمال أن تكون لأحدهم، فإذا قفل أتم
~~التعريف في دار الإسلام، فإذا لم تعرف؛ ملكها كما يملكها في دار الإسلام.
# هذا إذا اشتبهت عليه، وأما إذا ظن أنها من أموالهم، فهي ms1925 غنيمة له، لا
~~تحتاج إلى تعريف؛ لأن الظاهر أنها من أموالهم، وأموالهم غنيمة.
# قال في " الإنصاف " قلت: وهذا هو الصواب، وكيف يعرف ذلك، (خلافا له) -
~~أي:
# PageV04P230
# للإقناع " فإنه قال: وإن وجد لقطة بدار حرب، وهو في الجيش عرفها سنة،
~~ابتدأ في الجيش، وبقيتها في دار الإسلام، ثم وضعها في المغنم، وإن كان دخل
~~بأمان عرفها في دارهم، ثم هي له، إلا أن يكون في جيش فكالتي قبلها. انتهى.
# والصواب ما ذكره المصنف. (أو لم يختر) الملتقط تملكها، هو معنى قوله
~~داخلة في ملكه حكما، يعني من غير اختيار من الملتقط، وتقدم الكلام عليه. أو
~~كان الملتقط (غنيا) فتدخل في حكمه كالفقير؛ لأنها كالميراث، ولا فرق في ذلك
~~بين الغني والفقير، والمسلم والكافر، والعدل والفاسق.
# (أو أخره) - أي التعريف (لعذر) ، ثم عرفها فيملكها، وهذا مفهوم من قوله:
~~وإن أخره أو بعضه لغير عذر أثم، ولم يملكها به بعد، وتقدم الكلام عليه.
# (أو ضاعت) اللقطة من واجدها بلا تفريط، فالتقطها آخر، (فعرفها) الملتقط
~~(الثاني، مع علمه) بالملتقط (الأول، ولم يعلمه) ؛ أي: يعلم الثاني الأول
~~باللقطة؛ (أو أعلمه) ؛ أي: أعلم الثاني الأول، وعرفها الثاني، (وقصد
~~بتعريفها) تملكها (لنفسه) ، فتدخل في ملك الثاني حكما بانقضاء الحول الذي
~~عرفها فيه، كما لو أذن له الأول أن يتملكها لنفسه؛ لأن سبب الملك وجد
# PageV04P231
# منه، والأول لم يملكها.
# قدمه ابن رزين في شرحه، وقطع به في " التنقيح " وتبعه في المنتهى " لكن
~~توهم في شرحه أن الأول الذي يملكها، وهو مخالف لكلام الأصحاب؛ لأنهم إنما
~~حكوا الوجهين في ملك الثاني لها، وأما الأول فلم يوجد منه تعريف لا بنفسه
~~ولا بنائبه، والتعريف هو سبب الملك، والحكم ينتفي لانتفاء سببه، وفي
~~الإقناع لم يملكها - أي: الثاني - وكان على المصنف أن يقول: خلافا له.
# (فإن لم يعلم) الملتقط الثاني بالملتقط (الأول، حتى عرفها حولا) كاملا؛
~~(ملكها) الثاني قولا واحدا؛ (لعدم تعديه إذن) ، وليس للأول انتزاعها منه؛
~~لأن الملك مقدم على حق التملك (وإذا جاء ربها) - أي: اللقطة - (أخذها منه)
~~- أي: ms1926 من الثاني - (ولا يطالب الأول) ؛ لأنه لم يفرط.
# (ولو علم الثاني بالأول، فردها له) - أي: للأول - (فإن أبى) الأول
~~(أخذها) فهي (للثاني) ؛ لأن الأول ترك حقه فسقط.
# (وإن قال) الأول للثاني: (عرفها) ويكون ملكها لي، ففعل الثاني؛ فهو نائبه
~~في التعريف، ويملكها الأول؛ ولأنه وكله في التعريف؛ فصح؛ كما لو كانت بيد
~~الأول، وإن قال: عرفها وتكون (بيننا) ، ففعل؛ صح أيضا، وكانت (بينهما) ؛
~~لأنه أسقط حقه من نصفها، ووكله في الباقي.
### | [تتمة غصبها غاصب من الملتقط وعرفها]
# تتمة: وإن غصبها غاصب من الملتقط وعرفها؛ لم يملكها؛ لأنه متعد بأخذها،
~~ولم يوجد منه سبب تملكها، فإن الالتقاط من جملة السبب، ولم يوجد منه، بخلاف
~~ما لو التقطها اثنان، فإنه وجد منه الالتقاط. .
### | [فصل حكم تصرف الملتقط في اللقطة]
# (فصل: ويحرم تصرفه) - أي: الملتقط (فيها) - أي: اللقطة - بعد تعريفها
~~الحول، ولو بخلط بما لا تتميز منه، (حتى يعرف وعاءها - وهو كيسها - ونحوه)
~~، كخرقة مشدودة فيها، وقدر، وزق فيه اللقطة المائعة، ولفافة على ثياب.
# PageV04P232
# وحتى يعرف (وكاءها) - بالمد (وهو ما شد به) الكيس، والزق، هل هو سير، أو
~~خيط من إبريسم أو كتان أو قطن ونحوه، (و) حتى يعرف (عفاصها) - بكسر العين
~~المهملة - (وهو صفة الشد) ، فيعرف المربوط هل هو عقدة أو عقدتان، وأنشوطة
~~وغيرها؛ للاتفاق على الأمر بمعرفة صفاتها، وهذه منها.
# والأنشوطة قال في القاموس: كأنبوبة، عقدة يسهل انحلالها كعقد التكة.
# وقال في القاموس العفاص: ككتاب الوعاء فيه النفقة، جلدا أو خرقة أو غطاء
~~القارورة، والجلد يغطى به رأسها.
# انتهى فالعفاص مشترك، لكن لما ذكر مع الوعاء حمل على ما يغايره؛ لأنه
~~الأصل في العطف.
# (و) حتى: يعرف (قدرها) بمعيارها الشرعي، من كيل أو وزن أو عد أو ذرع.
# وحتى يعرف جنسها وصفتها التي تتميز بها، وهي نوعها، لحديث زيد وفيه «فإن
~~جاء صاحبها، فعرف عفاصها وعددها ووكاءها فأعطها إياه، وإلا فهي لك» رواه
~~مسلم.
# وفي «حديث أبي بن كعب وفيه اعرف عدتها ووعاءها ووكاءها، واخلطها بمالك،
~~فإن جاء ربها فأدها إليه» ms1927 ؛ لأن دفعها إلى ربها يجب بوصفها.
# وإذا تصرف فيها قبل معرفة صفتها؛ لم يبق سبيل إلى معرفة وصفها بانعدامها
~~بالتصرف؛ ولأنه حيث وجب دفعها إلى ربها بوصفها فلا بد من معرفته؛ لأنه ما
~~لا يتم الواجب إلا به واجب.
# (وسن ذلك) أي: أن يعرف وكاءها ووعاءها وعفاصها وجنسها وقدرها وصفتها عند
~~وجدانها؛ لأن فيه تحصيلا للعلم بذلك.
# وسن له أيضا عند وجدانها إشهاد عدلين عليها قال أحمد: لا أحب أن يمسها
~~حتى يشهد عليها، وهذا النص ظاهر في الاستحباب؛ «ولقوله - عليه الصلاة
~~والسلام - من وجد لقطة فليشهد ذا عدل أو ذوي عدل» رواه أبو داود.
# لم يأمر به زيد بن خالد وأبي بن كعب، ولا يجوز تأخير البيان عن وقت
~~الحاجة، فتعين حمله على الندب.
# وكالوديعة،
# PageV04P233
# وفائدة الإشهاد حفظها من نفسه عن أن يطمع فيها، ومن ورثته إن مات،
~~وغرمائه إن أفلس.
# و (لا) يسن الإشهاد (على صفتها) ، لئلا ينتشر ذلك فيدعيها من لا يستحقها،
~~ويذكر صفتها، كما قلنا في التعريف من الجنس والنوع.
# قال أحمد في رواية صالح، وقد سأله إذا أشهد عليها، هل يبين كم هي، قال:
~~لا، ولكن يقول: أصبت لقطة.
# قال في " المغني ": ويستحب أن يكتب صفاتها؛ ليكون أثبت لها، مخافة أن
~~ينساها إن اقتصر على حفظها فغلبه، فإن الإنسان عرضة النسيان انتهى.
# (ومتى وصفها) - أي: اللقطة - (طالبها) - أي: مدعي ضياعها - بصفاتها، ولو
~~بعد الحول، (لزم دفعها له) ، إن كانت عنده، (بنمائها) المتصل؛ لأنه ملك
~~مالكها، ولا يمكن انفصالها عنه؛ ولأنه يتبع في العقود والفسوخ (بلا يمين)
~~ولا بينة، ظن صدقه أولا؛ «لقوله - عليه السلام - فإن جاء طالبها يوما من
~~الدهر فأدها إليه وقوله: فإن جاءك أحد يخبرك بعددها ووعائها ووكائها
~~فادفعها إليه» ولأنه يتعذر إقامة البينة عليها غالبا؛ لسقوطها حال الغفلة
~~والسهو، فلو لم يجب دفعها بالصفة؛ لما جاز التقاطها، وقد جعل النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - بينة مدعي اللقطة وصفها، فإذا وصفها فقد أقام البينة. .
# (و) دفع اللقطة لمدعيها (بلا وصف) ولا بينة، (يحرم، ms1928 ولو ظن صدقه) ؛ لأنها
~~أمانة، فلم يجز دفعها إلى من لم يثبت أنه صاحبها، كالوديعة، (ويضمن) .
# قال في الشرح: فإن دفعها، فجاء آخر فوصفها، أو أقام بها بينة، لزم الدافع
~~غرامتها له؛ لأنه فوتها على مالكها بتفريطه، وله الرجوع على مدعيها؛ لأنه
~~أخذ مال غيره، ولصاحبها تضمين آخذها.
# فإذا ضمنه لم يرجع على أحد، وإن لم يأت أحد يدعيها فللملتقط مطالبة آخذها
~~بها؛ لأنه لا يأمن مجيء صاحبها فيغرمه؛ ولأنها أمانة في يده، فملك الأخذ من
~~غاصبها انتهى.
# PageV04P234
# (ومع رق ملتقط وإنكار سيده) أنها لقطة؛ (فلا بد من بينة) تشهد بأنه
~~التقطها ونحوه؛ لأن إقرار القن بالمال لا يصح؛ لأنه إقرار على سيده، بخلاف
~~إقراره بنحو طلاق.
# (و) النماء (المنفصل بعد حول تعريفها لواجدها) ؛ لأنه ملك اللقطة بانفصال
~~الحول، فنماؤها إذن نماء ملكه، فهو له، ليكون الخراج بالضمان.
# وأما النماء المنفصل في حول التعريف فيرد معها؛ لأنه تابع لها.
# (وإن تلفت) اللقطة، (أو نقصت) ، أو ضاعت (قبله) - أي: الحول - (ولم يفرط؛
~~لم يضمنها) ؛ لأنها في يده أمانة، فلم تضمن بغير تفريط، كالوديعة.
# وإن تلفت، أو نقصت، أو ضاعت (بعده) ، - أي: بعد الحول - فإن الملتقط
~~(يضمنها مطلقا) ؛ أي: سواء فرط فيها أو لم يفرط؛ لأنها دخلت في ملكه، فكان
~~تلفها من ماله.
# (وتعتبر القيمة) ؛ أي: قيمة اللقطة إذا تلفت، وقد زادت أو نقصت، (يوم عرف
~~ربها) ؛ لأنه وقت وجوب رد العين إليه لو كانت موجودة.
# (ويرد مثل مثلي) ، قال بعض الأصحاب: لا أعلم في هذا خلافا، وإن اختلفا في
~~القيمة أو المثل؛ فالقول قول الملتقط مع يمينه، إذا كانت اللقطة قد استهلكت
~~في يد الملتقط؛ لأنه غارم.
# قال في الشرح: (وإن وصفها) - أي: اللقطة - اثنان فأكثر معا، أو وصفها
~~(ثان) بعد الأول، لكن (قبل دفعها إلى الأول؛ أقرع) بينهما أو أقاما بينتين
~~باللقطة، أقرع بينهما؛ لأنه لا مزية لأحدهما على الآخر.
# (وتدفع لقارع بيمينه) نصا؛ لاحتمال صدق صاحبه، كما لو تداعيا عينا بيد
~~غيرهما، ولتساويهما في البينة أو عدمها؛ أشبه ما ms1929 لو ادعيا وديعة، وقال: هي
~~لأحدكما ولا أعرف عينه.
# وإن وصفها ثان (بعده) ؛ أي: بعد دفعها لمن وصفها أولا؛ (فلا شيء لثان) ؛
~~لأن الأول استحقها بوصفه
# PageV04P235
# إياها، مع عدم المنازع له حين أخذها، وثبتت يده عليها، ولم يوجد ما يقتضي
~~انتزاعها منه؛ فوجب بقاؤها له؛ كسائر ماله.
# (ولو أقام أحد بينة أنها له) ، بعد أن أخذها الأول بالوصف؛ (أخذها)
~~الثاني (من واصف) ؛ لأن البينة أقوى من الوصف، فيرجح صاحبها بذلك، ولأنه
~~يحتمل أن يكون الواصف رآها عند من أقام البينة، فحفظ أوصافها فجاء وادعاها
~~وهو مبطل.
# فائدة لو ادعى اللقطة كل واحد منهما، فوصفها أحدهما دون الآخر؛ حلف
~~واصفها، وأخذها. ذكره الأصحاب؛ لترجحه بوصفها.
# (فإن تلفت) اللقطة (عنده) أي: الواصف (ضمنها) ؛ لأن يده عادية، كالغاصب،
~~(لا ملتقط) دفعها لواصفها؛ لأنه دفعها بأمر الشرع، فلا ضمان عليه؛ كما لو
~~دفعها بأمر الحاكم؛ لأن الدفع إذن واجب عليه، ويغرمها الواصف لمن أقام
~~البينة؛ لعدوان يده.
# وإن أعطى ملتقط واضعها بدلها؛ لتلفها عنده؛ لم يطالبه ذو البينة، وإنما
~~يرجع على الملتقط، ثم يرجع الملتقط على الواصف بما أخذه؛ لتبين عدم
~~استحقاقه له، إن لم يكن أقر للواصف بملكها، وحينئذ يكون مدعيا أن مقيم
~~البينة ظلمه بتضمينه؛ فلا يملك الرجوع على غير من ظلمه.
# (ولو أدركها) - أي: اللقطة - (ربها بعد الحول) والتعريف (مبيعة، أو)
~~أدركها (موهوبة) بيد من انتقلت إليه، أو أدركها موقوفة؛ (فليس له) - أي:
~~لربها - (إلا البدل) ؛ لأن تصرف الملتقط وقع صحيحا؛ لكونها صارت في ملكه.
# (ويفسخ) العقد إن أدركها ربها (زمن خيار) ؛ بأن بيعت لشرط الخيار، سواء
~~كان لبائع، أو له وللمشتري، وترد له لقدرته عليه.
# وظاهر كلامهم: أنه لو كان الخيار للمشتري وحده؛ فليس لربها إلا البدل، ما
~~لم يختر المشتري الفسخ، ولا يلزمه؛ كما لو أدركها (بعد عودها) إلى الملتقط،
# PageV04P236
# (بفسخ أو غيره) ؛ فينتزعها؛ لأنه وجد عين ماله في يد ملتقط، فكان له
~~أخذه، كالزوج إذا طلق قبل الدخول، فوجد الصداق قد رجع إلى المرأة.
# (أو) كما لو أدركها ms1930 بعد (رهنها) ، فإن ربها ينتزعها من يد المرتهن؛ لقيام
~~ملكه وانتفاء إذنه.
# (ومؤنة رد) اللقطة إلى مالكها إن احتاج إلى مؤنة (على ربها) . ذكره في "
~~التعليق " " والانتصار "؛ لتبرع الملتقط بحفظها.
# (ولو قال ربها) - أي: اللقطة - (بعد تلفها) بيد الملتقط، (بحول تعريف) ،
~~بلا تفريط المشروع: عليك ضمانها؛ لكونك (أخذتها لتذهب بها) لا لتعرفها،
~~(وقال ملتقط) : بل أخذتها (لأعرفها) ؛ فالقول (قوله) - أي: الملتقط -
~~(بيمينه) .
# ذكره المجد في شرحه " لأنه منكر، والأصل براءته.
# (ووارث) ملتقط (فيما تقدم) تفصيله (كمورثه) ؛ لقيامه مقامه، فإن مات
~~ملتقط، عرفها وارثه بقية الحول، وملكها، وبعد الحول انتقلت إليه إرثا؛
~~كسائر أموال الميت، ومتى جاء صاحبها، أو وارثه، أخذها أو بدلها على ما تقدم
~~وإن عدمت قبل موته؛ فربها غريم ببدلها في التركة.
# (ومن استيقظ من نحو نوم) ، كإغماء، (فوجد بثوبه) أو كيسه مالا، دراهم أو
~~غيرها، (لا يدري من صره) أو وضعه في كيسه أو جيبه؛ (فهو له) بلا تعريف؛ لأن
~~قرينة الحال تقتضي تمليكه له، (ولا يبرأ من أخذ من نحو نائم) كمغمى عليه
~~(شيئا إلا بتسليمه له بعد إفاقته) ؛ لأن الأخذ في حالة من هاتين الحالتين
~~موجب الضمان المأخوذ على آخذه؛ لوجود التعدي؛ لأنه إما سارق أو غاصب، فلا
~~يبرأ من عهدته إلا برده على مالكه، في حالة يصح قبضه له فيها.
# (ومن وجد في حيوان) اشتراه، كشاة ونحوها؛ (نقدا) كدراهم أو دنانير، وجدها
~~في بطن الشاة؛ فلقطة.
# (أو) وجد فيه (درة) أو عنبرة؛
# PageV04P237
# فهو (لقطة لواجده) ، يلزمه تعريفها؛ كسائر الأموال الضائعة، (ويبدأ في
~~تعريف ببائع) ؛ لأنه يحتمل أن تكون الشاة ابتلعتها من ملكه، كما لو وجد
~~صيدا مخضوبا، أو في أذنه قرط، أو في عنقه خرز؛ فإنه لقطة؛ لأن ذلك الخضاب
~~ونحوه يدل على ثبوت اليد عليه قبل ذلك.
# (وإن وجد) إنسان (درة غير مثقوبة في) بطن (سمكة ملكها) باصطياده لها من
~~البحر؛ (ف) الدرة (لصياد) . قال في " الفروع " لأن الظاهر ابتلاعها من
~~معدتها.
# قال في " المغني " لأن الدر يكون في البحر، بدليل قوله تعالى: ms1931 {وتستخرجون
~~حلية تلبسونها} [فاطر: 12] وإن باع الصياد السمكة غير عالم بالدرة، لم يزل
~~ملكه عنها؛ فترد إليه؛ لأنه لو علم ما في بطنها لم يبعه، ولم يرض بزوال
~~ملكه عنه، وإن وجد الصياد في بطن السمكة ما لا يكون إلا لآدمي؛ كدراهم أو
~~دنانير، أو وجد فيها درة أو غيرها مثقوبة أو متصلة بذهب أو فضة أو غيرهما،
~~فلقطة، لا يملكها الصياد، بل يعرفها، (وكطير صاده، ولا أثر ملك به) ؛ فهو
~~للصياد.
# (و) إن وجد إنسان (عنبرة بساحل) فحازها؛ فهي له؛ لأن الظاهر أن البحر قذف
~~بها، فهي مباحة، ومن سبق إلى مباح فهو له.
# وما روى سعيد عن إسماعيل بن عياش عن معاوية بن عمرو قال: ألقى بحر عدن
~~عنبرة مثل البعير، فأخذها ناس بعدن، فكتب إلى عمر بن عبد العزيز، فكتب
~~إلينا: أن خذوا منها الخمس، وادفعوا إليهم سائرها، وإن باعوكموها فاشتروها،
~~فأردنا أن نزنها فلم نجد ميزانا يخرجها، فقطعناها ثنتين ووزناها، فوجدناها
~~ستمائة رطل، فأخذنا خمسها، ودفعنا سائرها، ثم اشتريناها بخمسة آلاف دينار،
~~وبعثنا بها
# PageV04P238
# إلى عمر، فلم يلبث إلا قليلا حتى باعها بثلاثة وثلاثين ألف دينار؛ فهو
~~اجتهاد من عمر، والمذهب أن جميعها لواجدها، وتقدم في الزكاة.
# وإن لم تكن العنبرة على الساحل؛ فلقطة يعرفها (ما لم تصد) السمكة التي
~~وجد بها الدرة (من عين أو نهر لا يتصل بالبحر) ؛ فكالشاة في أن ما وجد في
~~بطنها من درة مثقوبة أو غير مثقوبة لقطة؛ لأن العين والنهر غير المتصل ليس
~~معدا للدر.
# وعلم منه إن كان متصلا بالبحر، وكانت الدرة غير مثقوبة، أنها للصياد،
~~(أو) وجد (به) - أي: بما التقط (أثر ملك فهو لقطة له) - أي: للملتقط - تجري
~~فيه أحكامها على ما تقدم.
# تكميل: قال الإمام أحمد فيمن ألقى شبكة في البحر، فوقفت فيها سمكة، فجذبت
~~الشبكة فمرت بها في البحر، فصادها رجل في البحر: فإن السمكة للذي حازها،
~~والشبكة يعرفها، ويدفعها إلى صاحبها.
# فجعل الشبكة لقطة؛ لأنها مملوكة لآدمي، والسمكة لمن صادها؛ لأنها كانت
~~مباحة، ms1932 ولم يملكها صاحب الشبكة؛ لكون شبكته لم تثبتها، فبقيت على الإباحة
~~قاله في " المغني ".
# ونقل عن أحمد، في رجل انتهى إلى شرك فيها حمار وحش أو ظبية قد شارف
~~الموت، فخلصه وذبحه: هو لصاحب الأحبولة، وما كان من الصيد في الأحبولة فهو
~~لمن نصبها.
# وإن بازيا أو صقرا أو عقابا قال: وسئل عن باز أو صقر أو كلب معلم أو فهد
~~ذهب عن صاحبه فدعاه فلم يجبه، ومر في الأرض حتى أتى لذلك أيام، فأتى قرية
~~فسقط على حائط، فدعاه رجل فأجابه، قال: يرده على صاحبه، قيل له: فإن دعاه
~~فلم يجبه، فنصب له شركا فصاده به، قال: يرده على صاحبه.
# (ومن ادعى ما بيد لص أو ناهب، أو قاطع طريق) أنه له (ووصفه فهو له) ، قال
~~في " الفروع ": ومن وصف مغصوبا ومسروقا ومنهوبا ونحوه؛ فإنه يستحقه بالوصف،
~~ولا يكلف بينة تشهد به.
# ذكره في " عيون المسائل "، والقاضي وأصحابه، على قياس قول الإمام: إذا
~~اختلف المؤجر والمستأجر في دفن الدار؛ فمن وصفه فهو له؛
# PageV04P239
# لترجحه بالوصف قال في القاعدة الثامنة والتسعين: من ادعى شيئا ووصفه؛ دفع
~~إليه بالصفة، إذا جهل ربه ولم تثبت عليه يد من جهة مالك، وإلا فلا.
# (فصل: ولا فرق) في وجوب تعريف اللقطة حولا وملكها بعده، (بين ملتقط غني
~~وفقير، وقن لم ينهه سيده، ومسلم وكافر) ؛ لأن الالتقاط نوع اكتساب، فاستووا
~~فيه، كالاحتشاش والاصطياد والاحتطاب.
# وأما من لا يأمن نفسه عليها؛ فيحرم عليه أخذها، وتقدم، (وإن وجدها) - أي:
~~اللقطة - (صغير أو سفيه أو مجنون) ، صح التقاطه؛ لأنه نوع تكسب كالاصطياد،
~~و (قام وليه بتعريفها عنه) - أي: عن واجدها؛ لأنه ثبت لواجدها حق التملك
~~فيها، فكان على وليه القيام بها.
# و (لا) تكون اللقطة (له) - أي: للولي - بل لواجدها بعد تعريف الولي؛ لأن
~~سبب الملك تم بشرطه.
# (فإن تلفت) اللقطة (بيد أحدهم) بغير تفريط؛ فلا ضمان عليه (و) إن (فرط)
~~في حفظها؛ (ضمن) ما تلف منها بتفريطه في ماله.
# قال في " الفروع ": نص عليه في صبي (كإتلافه) ms1933 جزم به في " المغني " "
~~والشرح " (وكتمها) - أي: اللقطة - (عن وليه) ؛ أي: ولي الواجد لها، (تفريط)
~~منه (ذكره القاضي) أبو يعلى.
# وإن كان تلفها (بتفريط ولي) واجدها؛ بأن (علم بها ولم يأخذها منه) ؛
~~لكونه ليس أهلا للحفظ، حتى تلفت؛ (فعليه) - أي: الولي - ضمانها؛ لأنه هو
~~المضيع لها؛ لأنه يلزمه حفظ ما يتعلق به حق موليه. قاله الأصحاب.
# (ولو عرفها مميز بنفسه) بدون إذن وليه؛ (فالأظهر الإجزاء. قاله الحارثي)
~~لأنه يعقل التعريف فالمقصود حاصل.
# (فلو لم يعرفها) الولي، ولا الصغير (حتى بلغ؛ لم يملكها) ؛ لأنه قد مضى
~~أجل التعريف فيما تقدم من السنين، وإن عرفها فيما بعد ذلك؛ لأن التعريف
~~بعده لا يفيد ظاهرا؛ لكون صاحبها ييأس منها، ويترك طلبها.
# قال الإمام،
# PageV04P240
# في غلام أصاب عشرة دنانير، فذهب بها إلى منزله، فضاعت، فلما بلغ أراد
~~ردها، فلم يعرف صاحبها: تصدق بها، فإن لم يجد، وكان يجحف به؛ تصدق قليلا
~~قليلا.
# قال القاضي: معنى هذا أنها إن تلفت بتفريط الصبي، وهو أنه لم يعلم وليه
~~حتى يقوم بتعريفها.
# انتهى، وهذه المسألة تدل على أنه إذا ترك التعريف لعذر؛ كان كتركه لغير
~~عذر؛ لأن الصغير من أهل العذر، وقد تقدم ذلك في الضرب الثالث أن تأخير
~~التعريف لعذر ليس مانعا للتعريف بعد زوال ذلك العذر على المذهب.
# (ويتجه فيه) - أي: الصغير - أن تركه التعريف لعذر صغر، كترك غيره التعريف
~~(لعذر أو مرض) أو حبس ونحوه منعه عن التعريف أنه متى زال العذر فإنه يملكها
~~بتعريفها حولا، بعد زوال العذر؛ لعدم تأخير التعريف عن وقت إمكانه. وهو
~~متجه لكن المذهب أنه يملكها.
# (والقن) يصح التقاطه؛ لعموم الأحاديث، ولأن الالتقاط سبب يملك به الصغير،
~~ويصح منه، فصح من الرقيق.
# وله تعريفها بلا إذن سيده، كاحتطابه واحتشاشه واصطياده؛ لأنه فعل حسبي،
~~فلم يمكن رده، وله إعلام سيده العدل بها، إن أمنه عليها.
# و (لسيده أخذها منه) ؛ ليتولى تعريفها؛ لأنها من كسبه، ولسيده انتزاع
~~كسبه من يده، وإن كان القن قد عرفها بعض الحول عرفها السيد تمامه، (و) ms1934
~~لسيده أيضا (تركها معه) - أي: مع الرقيق الملتقط - (إن كان) الرقيق (عدلا؛
~~ليتولى تعريفها) ، ويكون السيد مستعينا به في حفظها، كما يستعين به في حفظ
~~سائر ماله.
# وإن كان العبد غير أمين كان السيد مفرطا بإقرارها في يده؛ فيضمنها إن
~~تلفت؛ كما لو أخذها من يده ثم ردها إليه؛ لأن يد العبد كيده وإن أعتق السيد
~~عبده بعد التقاطه كان له انتزاع اللقطة من
# PageV04P241
# يده؛ لأنها من كسبه.
# (وإن لم يأمن) الرقيق (سيده) على اللقطة، (لزمه سترها عنه) ؛ لأنه يلزمه
~~حفظها، وذلك وسيلة إليه، ويسلمها إلى الحاكم ليعرفها، ثم يدفعها إلى سيده
~~بشرط الضمان.
# فإن أعلم سيده بها فلم يأخذها منه، أو أخذها فعرفها، وأدى الأمانة فيها،
~~فتلفت في الحول الأول بغير تفريط؛ فلا ضمان فيها؛ لأنها لم تتلف بتفريط من
~~أحدهما.
# (ومتى تلفت) اللقطة (بإتلافه) - أي: الرقيق الملتقط - (أو تفريطه) في
~~الحول أو بعده، ولو بدفعها لسيده، وهو لا يأمنه عليها؛ (ففي رقبته) ضمانها
~~(مطلقا) ، سواء تلفت في حول التعريف أو بعده، نص عليه؛ لأنه أتلف مال غيره،
~~فكان ضمانه في رقبته كغير اللقطة.
# (وكذا مدبر ومعلق عتقه وأم ولد، لكن إن فرطت) أم الولد (فداها سيدها
~~بالأقل) من قيمتها أو قيمة ما أتلفته؛ كسائر إتلافاتها.
# (ومكاتب) في التقاط (كحر) ؛ لأن المكاتب يملك أكسابه، وهذا منها ومتى عاد
~~قنا بعجزه كانت كلقطة القن (و) ما يلتقط (مبعض فبينه وبين سيده) على قدر ما
~~فيه من الحرية والرق؛ كسائر أكسابه.
# (وكذا) في الحكم (كل نادر من كسب؛ كهبة وهدية ووصية وركاز) ونحوها؛ كنثار
~~وقع في حجره.
# (ولو أن بينهما) - أي: المبعض وسيده - (مهايأة) ؛ أي: مناوبة على أن كسبه
~~لنفسه مدة معلومة، ولسيده مدة معلومة؛ لأن الكسب النادر لا يعلم وجوده ولا
~~يظن، فلا يدخل في المهايأة.
# وإن كان الرقيق الملتقط بين شركاء؛ فاللقطة بينهم بحسب حصصهم فيه.
# PageV04P242
### | [باب اللقيط]
# : هو فعيل بمعنى مفعول، كقتيل وجريح وشرعا (طفل) لا مميز، (لا يعرف نسبه،
~~ولا) يعرف (رقه، نبذ) - بالبناء للمفعول - أي: طرح ms1935 في شارع أو باب مسجد
~~ونحوه، (أو ضل) الطريق، ما بين ولادته (إلى سن التمييز) فقط، على الصحيح من
~~المذهب. قاله في " الإنصاف ": (وعند الأكثر إلى البلوغ) . قال في " التلخيص
~~": والمختار عند أصحابنا أن المميز يكون لقيطا؛ لأنهم قالوا: إذا التقط رجل
~~وامرأة معا من له أكثر من سبع سنين؛ أقرع، ولم يخير، بخلاف الأبوين. وعلم
~~مما تقدم لو نبذ أو ضل طفل معروف النسب، أو معلوم الرق، فعرفه من يعرفه أو
~~غيره؛ فهو لقيط لغة لا شرعا.
# (والتقاطه) - أي: اللقيط - شرعا (فرض كفاية) ؛ لقوله تعالى: {وتعاونوا
~~على البر والتقوى ولا تعاونوا على الإثم والعدوان} [المائدة: 2] ولأن فيه
~~إحياء نفس، فكان واجبا، كإطعامه إذا اضطر، وإنجائه من نحو غرق. فلو تركه
~~جميع من رآه؛ أثموا. ويحرم النبذ؛ لأنه تعريض بالمنبوذ للتلف.
# (وسن إشهاد عليه) كاللقطة، ودفعا لنفسه لئلا تراوده باسترقاقه.
# [ويستحب لمن رآه أن يأخذه ويربيه إن كان أمينا، وإن كان سفيها] فللحاكم
~~رفع يده عنه، وتسليمه إلى أمين ليربيه.
# وله ثلاثة أركان: اللقيط، وقد عرف، والالتقاط، والملتقط: وهو كل حر مكلف
~~رشيد عدل ولو ظاهرا.
# PageV04P243
# (وينفق عليه مما معه) إن كان معه شيء؛ لأن نفقته واجبة في ماله، وما وجد
~~معه فهو ماله؛ لأن الطفل يملك، وله يد صحيحة، بدليل أنه يرث ويورث، ويصح أن
~~يشتري له وليه ويبيع من ماله.
# (وإلا) يكن معه شيء؛ (ف) ينفق عليه (من بيت المال) ؛ لما روى سعيد عن
~~سنين أبي جميلة قال: وجدت ملقوطا، فأتيت به عمر، فقال عريفه: يا أمير
~~المؤمنين، إنه رجل صالح، فقال عمر: أكذلك هو؟ قال: نعم فقال: فاذهب هو حر،
~~ولك ولاؤه، وعلينا نفقته أو رضاعه.
# (فإن تعذر) الإنفاق عليه من بيت المال؛ لكونه لا مال فيه، أو لكون البلد
~~ليس فيها بيت مال ونحوه؛ (اقترض عليه) - أي: على بيت المال - (حاكم) ،
~~وظاهره، ولو مع وجود متبرع بها؛ لأنه أمكن الإنفاق عليه بدون منة تلحقه في
~~المستقبل، أشبه الأخذ لها من بيت المال قاله في شرح المنتهى ms1936 ".
# (فلو) اقترض الحاكم ما أنفق عليه، ثم (بان) اللقيط رقيقا، أو بان (له من
~~تلزمه نفقته) ؛ كأب موسر أو وارث موسر؛ (رجع) الحاكم (عليه) ؛ أي: على سيد
~~الرقيق، وأبي الحر الموسر؛ لأن النفقة حينئذ واجبة عليهم، وإن لم يظهر له
~~أحد تجب عليه نفقته؛ وفي الحاكم ما اقترضه من بيت المال؛ لأن نفقته حينئذ
~~واجبة فيه.
# وإن كان للقيط مال تعذر الإنفاق منه لمانع، أو ينتظر حصوله من وقف أو
~~غيره؛ فلمن أنفق عليه بنية الرجوع أن يرجع؛ لأنه في هذه الحالة غني عن مال
~~الغير.
# هذا معنى كلام الحارثي، وقال: وإذا أنفق الملتقط أو غيره نفقة المثل،
~~بإذن الحاكم، ليرجع؛ فله الرجوع انتهى.
# وإذا أنفق بغير أمر الحاكم فقال أحمد: يؤدي النفقة من بيت المال، (فإن
~~تعذر) على الحاكم الاقتراض من بيت المال، أو كان لا يمكن الأخذ منه لنحو
~~منع مع وجود المال فيه؛ (فعلى من علم) الإنفاق عليه مجانا؛ للأمر
# PageV04P244
# بالتعاون على البر والتقوى، وبالعدل والإحسان، ولأنه إحياء معصوم، وإنقاذ
~~له من التلف.
# (ويتجه وكذا) حكم (كل فرض كفاية) ، يلزم من علم به القيام به مجانا، وهو
~~متجه
# (ولا يرجع) المنفق بما أنفقه عليه (إذن) ؛ أي: عند تعذر أخذ من بيت
~~المال، أو الاقتراض عليه؛ لأنه فرض كفاية، إذا قام بها البعض سقطت عن
~~الباقين؛ لحصول المقصود، وإن ترك الكل أثموا، أو لأنها وجبت للمواساة، فهي
~~كنفقة الغريب وقرى الضيف.
# جزم به القاضي وجماعة، منهم صاحب " المستوعب " " والتلخيص "، واختاره
~~صاحب " الموجز " " والتبصرة "، وقالا: له أن ينفق عليه من الزكاة. وقدمه في
~~الرعاية ". قال الحارثي: وهو أصح؛ لأن الوجوب مجانا، واستحقاق العوض لا
~~يجتمعان انتهى.
# (ويحكم بإسلامه) - أي: اللقيط - إن وجد بدار الإسلام فيه مسلم أو مسلمة
~~يمكن كونه من أحدهما؛ لظاهر الدار، وتغليبا للإسلام، فإنه يعلو ولا يعلى
~~عليه.
# (و) يحكم (بحريته) ؛ لأنها الأصل في الآدميين، فإن الله خلق آدم وذريته
~~أحرارا، والرق لعارض، والأصل عدمه.
# فاللقيط حر في جميع أحكامه، حتى في قذف وقود، (إلا أن ms1937 يوجد) اللقيط (ببلد
~~حرب، ولا مسلم فيه) - أي: في بلد الحرب - (أو فيه مسلم كتاجر وأسير؛ فهو
~~كافر رقيق) ؛ لأن الدار لهم وإذا لم يكن فيها مسلم كان أهلها منهم.
# وإن كان فيها قليل من المسلمين كتاجر وأسير؛ غلب فيها حكم الأكثر، من أجل
~~كون الدار لهم. قال في الرعاية ": وإن كان فيها مسلم ساكن؛ فاللقيط مسلم.
# وإلى ذلك أشار
# PageV04P245
# الحارثي فقال مثل الأصحاب في المسلم هنا بالتاجر والأسير، واعتبر إقامته
~~زمنا، حتى صرح في " التلخيص ": أنه لا يكفي مروره مسافرا.
# (وإن كثر المسلمون) في دار الحرب؛ فلقيطها (مسلم) حر، تغليبا للإسلام أو
~~وجد اللقيط (في بلد إسلام كل أهله ذمة) ، (ف) قيل: إنه (مسلم) ؛ لأن الدار
~~للمسلمين، ولاحتمال كونه من مسلم يكتم إيمانه.
# قاله القاضي وابن عقيل، (خلافا لهما) - أي: " للمنتهى " " والإقناع " -
~~فيحكم بإسلامه (تغليبا للدار وانعدام أبويه) قال في المنتهى: وفي بلد كل
~~أهله ذمة فكافر.
# وقال في الإقناع ": وإن وجد في دار الإسلام، في بلد كل أهلها ذمة، ووجد
~~فيها لقيط؛ حكم بكفره. انتهى.
# وكذلك جزم الموفق والشارح وصاحب " المبدع " وغيرهم: بأنه يحكم بكفره؛ لأن
~~تغليب حكم الإسلام إنما يكون مع الاحتمال، وهذه لا مسلم فيها يحتمل كونه
~~منه، وإن كان بها مسلم؛ فلا حاجة به إلى كتم إيمانه في دار الإسلام، إذا
~~تقرر ذلك فالمعتمد ما قالاه، والمعول على ما نقلاه.
# (وإن كان بها) ؛ أي: ببلد إسلام كل أهله ذمة، (مسلم) ، ولو واحدا، (يمكن
~~كونه) - أي: اللقيط - (منه) - أي: المسلم - فاللقيط (مسلم) .
# قال بعض الأصحاب، منهم الموفق والشارح: (قولا واحدا) ،
# PageV04P246
# تغليبا للإسلام، ولظاهر الدار.
# (وإن لم يبلغ من) - أي: لقيط - (قلنا بكفره تبعا للدار) - أي: دار الكفر
~~- وهو من وجد في بلد أهل حرب لا مسلم به، أو به نحو تاجر وأسير، (حتى صارت)
~~دار الكفر (دار إسلام؛ فهو مسلم فيها) ؛ أي: حكمنا بإسلامه تبعا للدار؛
~~لأنها صارت دار الإسلام.
# (وما وجد معه) - أي: اللقيط - (من فراش تحته؛) كوطاء وبساط ووسادة وسرير
~~(وثياب) وحكي أو غطاء ms1938 عليه، (أو مال بجيبه، أو تحت فراشه) أو وسادته، أو
~~وجد (مدفونا تحته) دفنا (طريا) ؛ بأن تجدد حفره، (أو) وجد (مطروحا قريبا
~~منه) ، كثوب موضوع إلى جانبه، (أو) وجدنا (حيوانا مشدودا بثيابه) ؛ فهو له،
~~وكذا ما طرح من فوقه، أو ربطه به، أو بثيابه أو سريره، وما بيده من عنان
~~دابة؛ أو مربوط عليها، أو مربوط به أو بثيابه، قاله الحارثي؛ لأن يده عليه،
~~فالظاهر أنه كالمكلف.
# ويمتنع التقاطه بدون التقاط المال الموجود، لما فيه من الحيلولة بين
~~المال ومالكه (وكذا خيمة ودار وجد فيها) ، فهي له.
# (ويتجه وجهل مالكها) ولم يكن فيها غيره، فإن كان ثم بالغ في جميع ما
~~تقدم؛ فهو به أخص، إضافة للحكم إلى أقوى السببين، فإن يد الملتقط ضعيفة
~~بالنسبة إلى يد البالغ، وإن كان الثاني لقيطا فهو بينهما نصفين؛ لاستواء
~~يدهما.
# إلا أن توجد قرينة تقتضي اختصاص أحدهما بشيء دون شيء؛ فيعمل بها.
# وهو متجه وما وجد مدفونا بعيدا عنه، أو مدفونا تحته غير طري؛ لم يكن له،
~~اعتمادا على القرينة وما ليس محكوما له به فلقطة.
# PageV04P247
# (والأولى بحضانته) - أي: اللقيط - (واجده) ؛ لأنه وليه، (إن كان أمينا) ؛
~~لما تقدم عن عمر - رضي الله عنه -.
# (عدلا) ؛ لأن عمر أقر اللقيط في يد أبي جميلة، حين قال له عريفه: إنه رجل
~~صالح.
# (ولو) كان (ظاهرا) ؛ أي: لم تعلم عدالته باطنا؛ كولاية النكاح والشهادة
~~فيه وأكثر الأحكام.
# (حرا) تام الحرية، لأن كلا من القن والمدبر وأم الولد والمعلق عتقه بصفة
~~منافعه مستحقة لسيده، فلا يصرفها في غير نفعه إلا بإذنه؛ وكذا المكاتب ليس
~~له التبرع بماله، ولا منافعه إلا بإذن سيده وكذا المبعض لا يتمكن من
~~استكمال الحضانة.
# فإن أذن السيد لرقيقه أقر بيده؛ لأنه يصير كأن السيد التقطه، واستعان
~~برقيقه في حضانته.
# قال ابن عقيل: إن أذن له السيد؛ لم يكن له الرجوع بعد ذلك، وصار كما لو
~~التقطه (مكلفا) ؛ لأن غير المكلف لا يلي أمر نفسه، فلا يلي أمر غيره.
~~(رشيدا) ؛ لأن السفيه لا ولاية ms1939 له على نفسه، فغيره أولى.
# ويجوز لمن لا يقر بيده التقاطه؛ لأن أخذه قربة لا يختص بواحد دون آخر،
~~وعدم إقراره بيده دواما لا يمنع أخذه ابتداء، إلا الرقيق فليس له التقاطه
~~إلا بإذن سيده، إلا أن لا يعلم به سواه؛ فعليه التقاطه؛ لتخليصه من الهلاك
~~كالغرق، ويأتي.
# (وله) - أي: لواجده - المتصف بما تقدم (حفظ ماله) - أي: اللقيط - بلا حكم
~~حاكم؛ (لأنه وليه) ؛ لقول عمر: ولك ولاؤه، ولأنه ولي بحضانته لا من أجل
~~قرابته منه، أشبه الحاكم، ولواجده المتصف بما تقدم (الإنفاق عليه) - أي:
~~اللقيط - مما وجد معه، (بلا إذن حاكم) ؛ لولايته عليه، كما لو وصي.
# ولأنه من الأمر بالمعروف؛ بخلاف من أودع مالا وغاب، وله ولد؛ فلا ينفق
~~الوديع على ولده من الوديعة عليه؛ لأنه لا ولاية له، بل تقوم امرأته إلى
~~الحاكم، حتى يأمره بالإنفاق؛ لاحتياجه إلى نظر الحاكم.
# (وندب) لواجد اللقيط الإنفاق (بإذنه) - أي: الحاكم - إن وجد،
# PageV04P248
# لأنه أبعد من التهمة، وأقطع من المظنة، وفيه خروج من الخلاف، وحفظ لماله
~~من أن يرجع عليه بما أنفق
### | [تنبيه ينبغي لولي اللقيط أن ينفق عليه بالمعروف]
# ، كولي اليتيم، فإذا بلغ واختلفا هو وواجده في قدر ما أنفق عليه، أو
~~اختلفا في التفريط في الإنقاق بأن قال اللقيط: أنفقت فوق المعروف، وأنكره
~~واجده؛ فقول المنفق بيمينه؛ لأنه أمين، والأصل براءته.
# (وكذا) لواجد اللقيط (قبول هبة) للقيط، وقبول (وصية) له، وزكاة، ونذر،
~~كولي اليتيم، ولأن القبول محض مصلحة، فكان له بلا إذن حاكم، كحفظه وتربيته.
# قال في شرح الإقناع " قلت: ولعل المراد يجب إن لم يضر باللقيط، كما تقدم
~~في الحجر.
# (ويصح) - أي: يجوز - (التقاط قن لم يوجد غيره) ، بل يجب؛ لأنه تخليص له
~~من المهلكة؛ وهو واجب في هذه الحال؛ لانحصاره فيه.
# ويصح التقاط (ذمي لذمي) ، ويقر بيده، لقوله تعالى: {والذين كفروا بعضهم
~~أولياء بعض} [الأنفال: 73] .
# (ولو التقط) لقيطا (كافرا) اثنان (مسلم وكافر) ؛ فهما (سواء) قاله
~~الأصحاب، وهو المذهب؛ لاستوائهما في الالتقاط.
# وللكافر على الكافر الولاية (واختار جمع) منهم صاحب ms1940 " المغني " والشارح
~~والنظم " أن (المسلم أحق به) .
# قال الحارثي: وهو الصحيح بلا تردد لأنه عند المسلم ينشأ على الإسلام،
~~ويتعلم شرائع الدين، فيفوز بالسعادة الكبرى.
# (ويقر) لقيط (بيد من) التقطه (بالبادية مقيما في حلة) - بكسر الحاء
~~المهملة - وهو بيوت مجتمعة للاستيطان؛ لأنها كالقرية، فإن أهلها لا يرحلون
~~عنها لطلب الماء والكلأ.
# (أو) لم يكن في حلة، لكنه (يريد) واجده (نقله)
# PageV04P249
# أي: اللقيط (إلى الحضر) ؛ لأنه ينقله من أرض البؤس والشقاء، إلى أرض
~~الرفاهية والدين.
# و (لا) يقر بيد ملتقطه إن كان (بدويا ينتقل في المواضع) ؛ لأنه إتعاب
~~للطفل بنقله، فيؤخذ منه إلى من في قرية، لأنه أرفه له وأخف عليه.
# (أو) - أي: ولا يقر أيضا بيد (من وجده) - أي: اللقيط - (في الحضر، فأراد
~~نقله للبادية) ؛ لأن مقامه في الحضر أصلح له في دينه ودنياه، وأرفه له،
~~وكونه وجد في الحضر فالظاهر أنه ولد فيه، فبقاؤه فيه أرجى لكشف نسبه، وظهور
~~أهله، واعترافهم به (أو) ؛ أي: ولا يقر بيد واجده (مع فسقه) الظاهر، (أو
~~رقه) ؛ لانتفاء أهليته للحضانة والولاية على الأحرار، إلا أن يأذن له سيده،
~~فإن أذن له؛ فهو نائبه.
# ولا يقر بيد مدبر، وأم ولد، ومعلق عتقه بصفة، ومكاتب ومن بعضه حر؛ لقيام
~~الرق وتقدم.
# (أو) مع (كفره) - أي: الواجد - (واللقيط مسلم) ؛ لانتفاء ولاية الكافر
~~على المؤمن، ولا يؤمن فتنته في الدين، ولا يقر بيد صبي، ومجنون، وسفيه؛
~~لعدم أهليتهم للولاية.
# (وإن التقطه حضرا من يريد نقله إلى بلد آخر) ؛ لم يقر بيده.
# (أو) التقطه في الحضر من يريد النقلة إلى بلد آخر؛ أو إلى (قرية) ، أو
~~التقطه من يريد النقلة (من حلة إلى حلة؛ لم يقر بيده) على الصحيح من
~~المذهب؛ لأن بقاءه في بلده أو قريته أو حلته أرجى لكشف نسبه. وكالمنتقل به
~~إلى البادية.
# ومحل المنع (ما لم يكن المحل الذي كان) - أي: وجد - (به وبيئا) - أي:
~~وخيما (كغور بيسان) - بكسر الموحدة، وبعدها مثناة تحتية، ثم سين مهملة -
~~موضع بالشام، (ونحوه) أي: نحو غور بيسان من ms1941 الأراضي الوبيئة؛ كالجحفة
~~بالحجاز، فإن اللقيط يقر بيد المنتقل عنها إلى البلاد التي لا وباء فيها،
~~أو دونها في الوباء؛ لتعين المصلحة في النقل. قاله الحارثي.
# PageV04P250
# (وإن وجده) - أي اللقيط - (بفضاء خال) من السكان؛ (نقله حيث شاء) قاله في
~~" الترغيب " " والتلخيص " إذ لا وجه للترجيح.
### | [فائدة لا يقر اللقيط بيد مبذر]
# ، وإن لم يكن فاسقا
# قاله في " التلخيص " فإن أراد السفر به لم يمنع؛ للأمن عليه.
# وإن كان الملتقط مستور الحال، لم تعرف منه حقيقة عدالة ولا خيانة؛ أقر
~~اللقيط في يده؛ لأن حكمه حكم العدل في لقطة المال، والولاية في النكاح
~~والشهادة فيه، وفي أكثر الأحكام؛ لأن الأصل في المسلم العدالة ولذلك قال
~~عمر - رضي الله عنه -: " المسلمون عدول بعضهم على بعض ". .
# فإن أراد السفر بلقيطه لغير نقلة؛ أقر بيده؛ لأنه يقر في يده في الحضر من
~~غير مشرف يضم إليه، فأشبه العدل، ولأن الظاهر الستر والصيانة.
# (وحيث قلنا: لم يقر) اللقيط فيما تقدم من المسائل، (فإنما هو) - أي: عدم
~~إقراره (عند وجود الأولى به) من الملتقط، (فإن لم يوجد) أولى منه، (فإقراره
~~بيده أولى كيف كان) ؛ لرجحانه بالسبق إليه.
# (ويقدم موسر ومقيم من ملتقطين) للقيط معا (على ضدهما) ، فيقدم الموسر على
~~المعسر؛ لأنه أحظ للقيط، ويقدم المقيم على المسافر؛ لأنه أرفق به.
# (فإن استويا) - أي: الملتقطان - بأن لم يتصف أحدهما بما يكون به أولى،
~~وتشاحا؛ (أقرع) بينهما؛ لقوله تعالى: {وما كنت لديهم إذ يلقون أقلامهم أيهم
~~يكفل مريم} [آل عمران: 44] ولأنه لا يمكن أن يكون عندهما في حالة واحدة.
# وإن تهايآه، بأن جعل عند كل واحد يوما أو أكثر؛ أضر بالطفل؛ لأنه تختلف
~~عليه الأغذية والأنس والإلف، ولا يمكن دفعه إلى أحدهما دون الآخر بالتحكم
~~لتساوي حقهما؛ فتعين الإقراع بينهما؛ كالشريكين في تعيين السهام بالقسمة،
~~وكما يقرع بين النساء في البداءة بالقسم.
# PageV04P251
# ولا ترجح المرأة في الالتقاط، كما ترجح في حضانة ولدها على أبيه. لأنها
~~إنما رجحت هناك لشفقتها على ولدها، وتوليها لحضانته بنفسها، والأب يحضنه
~~بأجنبية، فكانت ms1942 أمه أحظ له، وأما هاهنا فهي أجنبية من اللقيط، والرجل يحضنه
~~بأجنبية؛ فاستويا.
# و (لا) يقدم (ظاهر عدالة، أو كريم، أو بلدي على ضده) ؛ أي: ظاهر العدالة
~~ومستورها سواء، والكريم والبخيل سواء، والبلدي والقروي سواء؛ لاستوائهما في
~~الأهلية.
# (وإن اختلفا) - أي: المتنازعان - (في الملتقط منهما) ؛ بأن ادعى كل منهما
~~أنه الذي التقط وحده؛ فاللقيط (لمن له بينة) به بلا نزاع، سواء كان في يده
~~أو في يد غيره؛ إعمالا لبينته.
# فإن كان لكل واحد منهما بينة؛ قدم أسبقهما تاريخا؛ لأن الثاني إنما أخذ
~~ممن ثبت الحق له.
# قاله في " المغني " " والكافي " " والشرح " " والهداية " " والمذهب " "
~~والمستوعب " " والخلاصة " وغيرهم.
# قال الحارثي: وهذا التعليل يقتضي أن اللقيط لا يقبل الانتقال من شخص إلى
~~شخص، وليس كذلك، فإنه جائز في بعض الحالات، فهو كالمال؛ فيجري ما في بينة
~~المال من رواية اعتبار سبق التاريخ، ورواية تساوي البينتين، فإن اتحدتا
~~تاريخا، أو أطلقتا، أو أرخت إحداهما وأطلقت الأخرى؛ تعارضتا وسقطتا؛ فكدعوى
~~المال؛ فتقدم بينة خارج، (عدماها) - أي: البينة - وهو بيد أحدهما؛ فاللقيط
~~(لذي اليد) ؛ لأن اليد تفيد الملك، فأولى أن تفيد الاختصاص (بيمينه) ؛
~~لاحتمال صدق الآخر.
# (فإن كان) اللقيط (بيديهما) ، ولا بينة؛ (أقرع) بينهما؛ لتساويهما في
~~السبب وعدم المرجح، ولا سبيل إلى اشتراكهما في كفالة اللقيط، كما تقدم [
~~(فمن قرع) - أي: خرجت القرعة له - (سلم) اللقيط (إليه بيمينه) لما تقدم] .
# (وإن لم تكن لهما) - أي: لمن عدمت بينتاهما أو تعارضتا، - (يد)
# PageV04P252
# على اللقيط، (فوصفه أحدهما بعلامة مستورة) ، بأن يقول بظهره أو بطنه أو
~~كتفه أو فخذه شامة أو أثر جرح أو نار ونحوه، فكشف ووجد كما ذكر؛ (قدم) على
~~من لم يصفه به؛ لأنه نوع من اللقطة، فقدم بوصفها كلقطة المال، ولأنه يدل
~~على سبق يده عليه، وإن (وصفاه) جميعا بما تقدم؛ (أقرع) بينهما؛ لانتفاء
~~المرجح لأحدهما على الآخر.
# وإن لم يكن بينة لهما ولا لأحدهما، (ولم يصفاه) ، ولا وصفه أحدهما، (ولا
~~يد) لهما ولا لأحدهما؛ (سلمه حاكم لمن يرى) منهما أو من غيرهما؛ لأنه ms1943 لا يد
~~لهما ولا بينة، فاستويا وغيرهما فيه، كما لو لم يتنازعاه.
# (ولا تخيير للقيط) ؛ إذ لا مستند له، بخلاف اختيار الصغير أحد الأبوين؛
~~لأنه يستند إلى تجربة تقدمت.
# قاله في " التلخيص ".
# (ومن أسقط حقه) من مختلفين في لقيط؛ (سقط) ؛ لأن الحق لهما، فكان لكل
~~منهما تركه للآخر، كالشفيعين.
# وإن ادعى أحدهما أن الآخر أخذه منه قهرا، وسأل يمينه؛ ففي " الفروع "
~~يتوجه يمينه؛ لقول النبي - صلى الله عليه وسلم -: «لو يعطى الناس بدعواهم
~~لادعى قوم دماء قوم وأموالهم، ولكن اليمين على من ادعي عليه» .
### | [تتمة الشركة في الالتقاط]
# تتمة والشركة في الالتقاط أن يأخذ الملتقطان اللقيط معا. ووضع اليد عليه
~~كالأخذ. ولا اعتبار بالقيام المجرد عن الأخذ عند اللقيط؛ لأن الالتقاط
~~حقيقة في الأخذ، وفي معناه وضع اليد، فلا يوجد بدونهما.
### | [فصل إرث اللقيط إن مات لبيت المال]
# (فصل: وإرثه) - أي: اللقيط - إن مات لبيت المال، ولا يرثه الملتقط، لأنه
~~إذا لم يكن رحم، ولا نكاح فالإرث بالولاء (وديته إن قتل لبيت المال) ؛
~~لأنهما من ميراثه، كسائر ماله، إن لم يخلف وارثا بفرض أو تعصيب، فإن كانت
~~له زوجة؛ فلها الربع، والباقي لبيت المال.
# وإن ماتت لقيطة لها زوج؛ فله النصف والباقي لبيت المال، وإن كان له بنت
~~أو
# PageV04P253
# بنت ابن أو ابن بنت؛ أخذ جميع المال؛ لأن الرد والرحم مقدم على بيت
~~المال.
# (ويتجه) محل ذلك (ما لم يستلحقه ملتقطه) ، بأن يدعي أنه منه، فإن
~~استلحقه، وأمكن كونه منه لحقه، وحاز إرثه. وهو متجه.
# وإذا جنى اللقيط جناية تحملها العاقلة؛ بأن جنى خطأ أو شبه عمد؛ (فدية
~~خطئه) ونحوها (فيه) - أي: في بيت المال - لأن ميراثه له، ونفقته عليه.
# وإن جنى جناية لا تحملها العاقلة، كالعمد المحض وإتلاف المال؛ فحكمه فيها
~~حكم غير اللقيط، فإن كانت توجب القصاص، وهو بالغ عاقل؛ اقتص منه مع
~~المكافأة، وإن كانت موجبة للمال، وله مال؛ استوفي ما وجب بالجناية من ماله،
~~وإلا كان في ذمته حتى يوسر، كسائر الديون.
# (ويخير الإمام في) قتل ms1944 (عمد، بين أخذها) - أي: الدية - وبين (القصاص)
~~نصا، أيهما فعله جاز، إذا رآه أصلح؛ لقول النبي - صلى الله عليه وسلم -:
~~«السلطان ولي من لا ولي له» ومتى عفا على مال أو صالح عليه؛ كان لبيت
~~المال؛ كجناية الخطأ الموجبة للمال.
# (وإن قطع طرفه) - أي: طرف اللقيط - وهو صغير ومجنون حال كون القطع (عمدا؛
~~انتظر بلوغه ورشده) ليقتص أو يعفو؛ لأن مستحق الاستيفاء المجني عليه، وهو
~~حينئذ لا يصلح للاستيفاء، فانتظرت أهليته، وفارق القصاص في النفس؛ لأن
~~القصاص ليس له، بل لوارثه، والإمام هو المتولي عليه؛ فيحبس الجاني على طرف
~~اللقيط إلى أوان البلوغ والرشد لئلا يهرب.
# (إلا أن يكون) اللقيط (فقيرا) عاقلا كان أو مجنونا؛ (فيلزمه الإمام العفو
~~على ما) ؛ أي: شيء من المال، يكون فيه حظ للقيط، (ينفق عليه) منه، دفعا
~~لحاجة الإنفاق.
# قال في
# PageV04P254
# شرح المنتهى " عن التسوية بين المجنون والعاقل: إنه المذهب، وصححه في "
~~الإنصاف " ويأتي في باب استيفاء القصاص أن لولي المجنون العفو، لأنه لا أمد
~~له ينتهي إليه، بخلاف ولي العاقل.
# وقطع به في " الشرح " " والمغني " هنا، وهو ظاهر ما قطع به في " الهداية
~~" " والمذهب " " والمستوعب " " والخلاصة " وغيرهم هناك.
# وعلم مما تقدم أن اللقيط لو كان مجنونا غنيا؛ لم يكن للإمام العفو على
~~مال، بل تنتظر إفاقته، وهو المذهب. قاله الحارثي، وقطع به في " الشرح ".
# (وإن ادعى جان عليه) أي: على اللقيط - جناية توجب القصاص أو المال - رقه،
~~أو ادعى (قاذفه رقه بعد بلوغه، فكذبهما) اللقيط؛ فالقول (قوله) ؛ لأنه
~~محكوم بحريته، فقبل قوله؛ لأنه موافق للظاهر، بدليل أنه لو قذف إنسانا، وجب
~~عليه حد الحر.
# فللقيط طلب حد القذف، واستيفاء القصاص من الجاني، وإن كان حرا. وإن أوجبت
~~الجناية مالا طالب، بما يجب في الحر.
# وإن صدق اللقيط قاذفه؛ أو الجاني عليه على كونه رقيقا؛ لم يجب عليه إلا
~~ما يجب في قذف الرقيق أو جنايته عليه.
# (وإن ادعى أجنبي) - أي: غير واجده - (رقه) - أي اللقيط - (أو) ادعى إنسان
~~أن (مجهول نسب غيره) - أي: غير ms1945 اللقيط - مملوكه، (وهو بيده) - أي: المدعي
~~رقه - (صدق) المدعي؛ لدلالة اليد على الملك، (بيمينه) ؛ لإمكان عدم الملك
~~حيث كان دون التمييز أو مجنونا، ثم إذا بلغ وقال: أنا حر لم يقبل قاله
~~الحارثي.
# وإن لم يكن اللقيط أو مجهول النسب بيد المدعي؛ فلا يصدق؛ لأن دعواه تخالف
~~الأصل والظاهر.
# (ويثبت نسبه) - أي: اللقيط - إذا ادعاه، (مع) بقاء (رقه) لسيده، ولو مع
~~بينة بنسبه. قال في " الترغيب " وغيره: إلا أن يكون مدعيه امرأة حرة؛ فتثبت
~~حريته.
# فإن ادعى ملتقطه رقه، أو ادعاه أجنبي، وليس بيده؛ لم يصدق؛ لأنها تخالف
# PageV04P255
# الظاهر.
# بخلاف دعوى النسب؛ لأن دعواه يثبت بها حق اللقيط، ودعوى الرق يثبت بها حق
~~عليه؛ فلم تقبل بمجردها، كرق غير اللقيط.
# (وإلا) يكن اللقيط بيد الأجنبي المدعي لرقه، (وحلف أن له بينة بيده) ،
~~كما لو قالا: نشهد أنه جار في ملكه كان بيده حكم له باليد، (وحلف أنه) -
~~أي: اللقيط - (ملكه) ؛ حكم له به؛ لأن ثبوت اليد دليل الملك، فقبل قوله فيه
~~(أو شهدت) له بينة (بملك) بأن قال: نشهد أنه جار في ملكه، أو أنه ملكه، أو
~~أنه مملوكه أو عبده، ولو لم تذكر البينة سبب الملك؛ حكم له به؛ كما لو شهد
~~بملك دار أو ثوب، (أو) شهدت له بينة (أن أمته) - أي: المدعي (ولدته) - أي:
~~اللقيط (بملكه) ؛ أي: المدعي - (أو) شهدت (أنه قنه، ولو لم تذكر سبب الملك؛
~~حكم له به) ؛ لأن الغالب أنها لا تلد في ملكه إلا ملكه فإن شهدت أنه ابن
~~أمته، أو أن أمته ولدته، ولم تقل في ملكه لم يحكم له به؛ لأنه يجوز أن تكون
~~ولدته قبل ملكه لها، فلا يكون له، مع كونه ابن أمته وكونها ولدته.
# قال في " المغني ": وإن كانت له بينة لم يقبل فيه إلا شهادة رجلين، أو
~~رجل وامرأتين وإن شهدت بالولادة؛ قبل فيه امرأة واحدة أو رجل واحد؛ لأنه
~~مما لا يطلع عليه الرجال في غالب الأحوال.
# (وإن ادعاه) - أي: رق اللقيط - (ملتقط؛ لم يقبل) منه ms1946 (إلا ببينة) تشهد
~~بملكه له، أو أن أمته ولدته في ملكه، فيحكم له به، كما لو لم يكن ملتقطه،
~~ولا تكفي يده، ولا بينة تشهد له باليد؛ لأن الأصل الحرية، ويده عن سبب لا
~~يفيد الملك، فوجودها كعدمها. بخلاف المال، فإن الأصل فيه الملك.
# (ويتجه هذا) ؛ أي: عدم قبول دعوى الملتقط بدون بينة إن أقامها، (بعد
~~اعترافه) - أي: الملتقط - (أنه لقيط) ؛ لجنايته على نفسه بالاعتراف، (وإلا)
~~يعترف بأنه لقيط (فلو ادعاه) - أي: رق اللقيط - (ابتداء) من غير
# PageV04P256
# تقدم اعتراف منه، وأقام بينة بالرق؛ (قبل) قول الملتقط، وحكم له به؛ كما
~~لو صدرت دعوى ذلك من (أجنبي) ؛ إذ لا فرق بينهما، وهو متجه.
# وإن كان المدعى عليه من لقيط ومجهول نسبه بالغا عاقلا، وكذا مميزا كما
~~سيأتي في الدعاوى، فأنكر أنه رقيق، وقال: أنا حر فالقول قوله إنه حر؛ لأن
~~الأصل معه.
# (وإن أقر برق لقيط بالغ) ، بأن قال: أنا ملك زيد؛ (لم يقبل) إقراره، (ولو
~~لم يتقدم إقراره) أي: اللقيط - (تصرف منه بنحو بيع) أو شراء، أو لم يتقدم
~~إقراره (صداق ولا نكاح، أو) لم يتقدمه (اعتراف بحريته) قبل ذلك، بأن أقر
~~بالرق جوابا لدعوى مدع، (أو) أقر ابتداء، ولو (صدق مقر له) بالرق؛ لأنه
~~يبطل به حق الله - تعالى - في الحرية المحكوم بها، فلم يصح إقراره؛ كما لو
~~أقر قبل ذلك بالحرية، ولأن الطفل المنبوذ لا يعلم رق نفسه؛ لأنه في تلك
~~الحال ممن لا يعقل، ولم يتجدد له رق بعد التقاطه؛ فكان إقراره باطلا.
# (فإن شهدت) لمدعي رق اللقيط أو مجهول النسب (بينة) بدعواه؛ (حكم له بها)
~~- أي: ببينته - (ونقض تصرفه) الواقع منه قبل أن يحكم به لمدع رقه؛ لأنه بان
~~قد تصرف بدون إذن سيده.
# PageV04P257
# وإن أقر لقيط بالغ (بكفر، وقد نطق بإسلام، وهو مميز يعقله) - أي: الإسلام
~~- أو أقر به لقيط بالغ (مسلم حكما) ؛ بأن حكمنا بإسلامه من طريق الظاهر
~~(تبعا للدار) ؛ بأن كان وجد في دار الإسلام فيه مسلم يمكن كونه منه؛ (ف) هو
~~(مرتد) ms1947 ؛ أي: فحكمه حكم سائر المرتدين، يستتاب ثلاثا، فإن تاب، وإلا قتل في
~~الصورتين، أما في الأولى فبلا نزاع في المذهب؛ لأن إسلامه متيقن؛ فلا يقبل
~~إقراره بما ينافيه.
# وأما في الثانية؛ فالصحيح من المذهب: أنه لا يقبل منه ذلك؛ لأن الإسلام
~~وجد عريا عن المعارض، وثبت حكمه واستقر؛ فلم يجز إزالة حكمه بقوله، كما لو
~~قال ذلك ابن مسلم، وقوله لا دلالة فيه أصلا؛ لأنه لا يعرف في الحال من كان
~~أبوه، ولا ما كان دينه، وإنما يقول ذلك من تلقاء نفسه.
### | [فائدة أمة نصرانية ولدت من فجور]
# فائدة قال أحمد في أمة نصرانية ولدت من فجور: ولدها مسلم؛ لأن أبويه
~~يهودانه وينصرانه، وهذا ليس معه إلا أمه.
# (وإن أقر به) ؛ أي: بأن اللقيط ولده، (من) - أي: إنسان - (كونه) - أي:
~~اللقيط - (منه) - أي: من المقر - ولو كان المقر (كافرا، أو قنا، أو أنثى
~~ذات زواج أو) ذات (نسب معروف) ، أو ذات إخوة؛ (ألحق) اللقيط، (ولو) كان
~~(ميتا، به) - أي: بالمقر - لأن الإقرار بالنسب مصلحة محضة للقيط لاتصال
~~نسبه، ولا مضرة على غيره فيه؛ فقبل، كما لو أقر له بمال.
# وهذا بلا خلاف في المذهب، فيما إذا كان المقر رجلا حرا مسلما يمكن كونه
~~منه.
# نص عليه في رواية جماعة، وعلى الصحيح فيما إذا كان المقر كافرا، وهو داخل
~~في عموم نص أحمد؛ لأنه إقرار بنسب مجهول النسب، وليس في إقراره إضرار
~~بغيره؛ لأنه إنما يلحقه في النسب لا في الدين؛ فصح إقراره. كالمسلم.
# وعلى الصحيح أيضا، فيما إذا كان المقر أنثى ذات زوج، أو نسب معروف، أو
~~إخوة؛ لأنها أحد الأبوين؛ فثبت النسب بدعواها، كالأب.
# PageV04P258
# ولأنه يمكن أن يكون منها، كما يمكن كونه من الرجل، بل أكثر؛ لأنها تأتي
~~به من زوج، ومن وطئ شبهة، ويلحقها ولدها من الزنا دون الرجل.
# ولا تجب نفقة اللقيط على القن الذي ألحقناه به؛ لأنه لا يملك، ولا حضانة
~~له على من استلحقه؛ لاشتغاله بالسيد، فيضيع، فلا يتأهل للحضانة.
# قال الحارثي: وإن أذن السيد ms1948 جاز؛ لانتفاء مانع الشغل. ولا تجب نفقة من
~~استلحقه القن على سيده؛ لأن اللقيط محكوم بحريته، والسيد غير نسيب له،
~~وتكون نفقته في بيت المال؛ لأنه للمصالح العامة.
# ولا يلحق (بزوج) امرأة (مقرة) به، بدون تصديق زوجها؛ لأن إقرارها لا ينفذ
~~على غيرها، فلا يلحقه بذلك نسب ولد لم يولد على فراشه، ولم يقر به.
# فإن أقامت المرأة بينة أنها ولدته على فراش زوجها؛ لحق به.
# وكذلك الرجل إذا ادعى نسبه؛ لم يلحق بزوجته؛ لأن إقراره لا يسري عليها.
# (ولا يتبع) اللقيط رقيقا ادعى نسبه (في رق) ؛ لأنه لا يلزم من تبعيته
~~النسب الرق بدون بينة.
# (و) لا يتبع لقيط كافرا استلحقه في (كفر) ، لأنه محكوم بإسلامه، فلا
~~يتأثر بدعوى الكافر، ولأنه مخالف للظاهر، وفيه إضرار باللقيط ولا حق للكافر
~~في حضانته؛ لأنه ليس أهلا لكفالة مسلم، ولا تؤمن فتنته عن الإسلام ونفقته
~~في بيت المال.
# (ويتجه وكذا) الحكم (لو وطىء) اثنان (مسلم وكافر) امرأة (كافرة) بشبهة،
~~وادعاه كل منهما، (وألحقته) القافة (بالكافر) ؛ فإنه يلحقه في النسب، ولا
~~يتبعه في الدين؛ لاحتمال كونه من المسلم.
# وهو متجه.
# PageV04P259
# ولا يسلم اللقيط إلى مستلحقه الكافر، (إلا أن يقيم) مستلحقه (بينة) تشهد
~~(أنه ولد على فراشه) ، فيلحقه دينا؛ لثبوت أنه ولد ذميين، كما لو لم يكن
~~لقيطا، بشرط استمرار أبويه على الحياة والكفر إلى بلوغه عاقلا، فإن مات
~~أحدهما أو أسلم قبل بلوغه، حكم بإسلامه.
### | [تنبيه المجنون إذا أقر إنسان أنه ولده]
# تنبيه والمجنون كالطفل، إذا أقر إنسان أنه ولده؛ لحق به، إذا أمكن أن
~~يكون منه، وكان مجهول النسب؛ لأن قول المجنون غير معتبر، فهو كالطفل.
# وكل من ثبت لحاقه بالاستلحاق، لو بلغ أو عقل وأنكر؛ لم يلتفت إلى قوله؛
~~لنفوذ الإقرار عليه في صغره أو جنونه لمستند صحيح، أشبه الثابت بالبينة.
# (وإن ادعاه) - أي: نسب اللقيط - (جمع) ، اثنان فأكثر؛ سمعت؛ لأن كل واحد
~~لو انفرد صحت دعواه فإذا تنازعوا تساووا في الدعوى، ولا فرق بين المسلم
~~والكافر والحر والعبد.
# فإن كان ms1949 لأحدهم بينة؛ (قدم ذو البينة) بها؛ لأنها تظهر الحق، وتبينه.
# وإن كان اللقيط المدعى نسبه في يد أحدهما، وأقاما بينتين؛ قدمت بينة
~~خارج، كالمال.
# وإن كان في يد امرأة، وادعت نسبه، وأقامت به بينة؛ قدمت على امرأة ادعته
~~بلا بينة؛ لأن البينة علامة واضحة على إظهار الحق.
# (فإن تساووا فيها) - أي: البينة بأن أقام كل منهم بينة، والطفل بأيديهم،
~~أو ليس بيد واحد منهم، (أو) تساووا (في عدمها) ، بأن لم يكن لواحد منهم
~~بينة بدعواه؛ (عرض) اللقيط (مع مدع) موجود (أو) مع (أقاربه) - أي: المدعي -
~~كأبيه وجده وأخيه وابنه وابن ابنه.
# (إن) كان (مات) المدعي، (على القافة) - بالتخفيف - جمع قائف. ويأتي
~~معناه. وكان إياس بن معاوية قائفا، وكذا شريح. قاله في المبدع.
# (فإن ألحقته) القافة (بواحد) ؛ لحق به؛ لحديث عروة عن عائشة قالت: «دخل
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - ذات
# PageV04P260
# يوم، وهو مسرور تبرق أسارير وجهه، فقال: أي عائشة، ألم تري أن مجززا
~~المدلجي دخل فرأى أسامة وزيدا، وعليهما قطيفة قد غطيا رءوسهما وبدت
~~أقدامهما، فقال: إن هذه الأقدام بعضها من بعض» وفي لفظ: «دخل قائف، والنبي
~~- صلى الله عليه وسلم - شاهد، وأسامة بن زيد وزيد بن حارثة مضطجعان، فقال:
~~إن هذه الأقدام بعضها من بعض، فسر بذلك النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~وأعجبه، وأخبر به عائشة» متفق عليهما.
# فلولا جواز الاعتماد على القافة؛ لما سر به النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~ولا اعتمد عليه، ولأن عمر قضى به بحضرة الصحابة، فلم ينكره منكر، فكان
~~إجماعا.
# ويدل على ذلك «قول النبي - صلى الله عليه وسلم - في ولد الملاعنة:
~~انظروها، فإن جاءت به حمش الساقين، كأنه وحرة، فلا أراه إلا قد كذب عليها.
~~وإن جاءت به أكحل جعدا، جماليا، سابغ الأليتين، خدلج الساقين فهو للذي رميت
~~به، فأتت به على النعت المكروه، فقال النبي - صلى الله عليه وسلم -: لولا
~~الأيمان لكان لي ولها شأن» ، فحكم به النبي - صلى الله عليه وسلم - للذي
~~أشبه منهما " وقوله: لولا الأيمان لكان لي ولها ms1950 شأن؛ يدل على أنه لم يمنعه
~~من العمل بالشبه إلا الأيمان، فإذا انتفى المانع؛ يجب العمل به؛ لوجود
~~مقتضيه.
# وقوله حمش الساقين - أي: دقيقهما - والجعد لئيم الحسب، وخدلج الساقين
~~ممتلئهما، وكذلك «قول النبي - صلى الله عليه وسلم - في ابن أمة زمعة، حين
~~رأى به شبها بينا بعتبة بن أبي وقاص: احتجبي منه يا سودة» . فعمل بالشبه في
~~حجب سودة عنه.
# فإن قيل: فالحديثان حجة عليكم، إذ لم يحكم النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~بالشبه فيهما، بل ألحق الولد بزمعة، وقال لعبد بن زمعة: «هو لك يا عبد بن
~~زمعة، الولد للفراش، وللعاهر الحجر» ولم يعمل شبه ولد الملاعنة في إقامة
~~الحد عليها لشبهه بالمقذوف، قلنا: إنما لم يعمل به في أمة ابن زمعة؛ لأن
~~الفراش أقوى، وترك العمل بالبينة لمعارضة ما هو أقوى منها؛ لا يوجب الإعراض
~~عنها، إذا خلت عن المعارض، ولذلك ترك
# PageV04P261
# إقامة الحد عليها من أجل أيمانها، بدليل قوله: «لولا الأيمان لكان لي
~~ولها شأن» .
# على أن ضعف الشبه عن إقامة الحد، لا يوجب ضعفه عن إلحاق النسب، فإن الحد
~~في الزنا لا يثبت إلا بأقوى البينتين، وأكثرها عددا وأقوى الإقرار، حتى
~~يعتبر فيه تكراره أربع مرات، ويدرأ بالشبهات، والنسب يثبت بشهادة امرأة
~~واحدة على الولادة، ويثبت بمجرد الدعوى، ويثبت مع ظهور انتفائه، حتى لو أن
~~امرأة أتت بولد وزوجها غائب عنها منذ عشرين سنة؛ لحقه ولدها، فكيف يحتج على
~~نفيه بعد إقامة الحد.
# ولأنه حكم بظن غالب ورأي راجح، ممن هو أهل الخبرة؛ فجاز؛ كقول المقومين.
# فإن قيل: فهاهنا إذا عملتم بالقيافة فقد نفيتم النسب عمن تلحقه القافة
~~به؛ قلنا: إنما انتفى النسب هاهنا لعدم دليله؛ لأنه لم يوجد إلا مجرد
~~الدعوى، وقد عارضها مثلها؛ فسقط حكمها، فكان الشبه مرجحا لأحدهما، فانتفت
~~دلالة الأخرى، فلزم انتفاء النسب لانتفاء دليله، وتقديم اللعان عليه لا
~~يمنع العمل به عند عدمه، كاليد تقدم عليها البينة ويعمل بها انتهى ملخصا من
~~" المغني ".
# (أو) ألحقته القافة (باثنين؛ لحق) نسبه بهما؛ لما ms1951 روى سعيد عن عمر، في
~~امرأة وطئها رجلان في طهر، فقال القائف: قد اشتركا فيه جميعا، فجعله
~~بينهما، وبإسناده عن الشعبي قال: وعلي يقول: هو ابنهما وهما أبواه، يرثهما،
~~ويرثانه. رواه الزبير بن بكار عن عمر
# (فيرث) اللقيط الملحق بأبوين (كلا منهما) - أي: الأبوين - إرث ولد كامل،
~~فإن لم يخلف غيره ورث جميع مالهما. (ويرثانه إرث أب) واحد؛ لما تقدم.
# (ويتجه) أنه حيث كان إلحاق القافة لقيطا باثنين معتبرا (فلو تزوج أحدهما)
~~؛ أي: من ألحقت القافة الولد به، (بنت) الملحق (الآخر) المفروض في مسألتنا
~~(قيل) - أي: قال القائل - (فيه) ؛ أي: الشخص الذي تزوج: قد
# PageV04P262
# (تزوج) هذا (أخت ابنه) لأبيه (نسبا) ؛ أي: في النسب لا في الرضاع؛ لأنها
~~أجنبية منه، وهو متجه.
### | [تنبيه ألحقته القافة باثنين وكان لكل من هذين الاثنين بنت وللقيط أم]
# تنبيه قال الخلوتي: إذا ألحقته القافة باثنين، وكان لكل من هذين الاثنين
~~بنت، وللقيط أم؛ جاز لواحد أجنبي عنهما أن يجمع بين بنتي هذين الشخصين وأم
~~اللقيط؛ لأن كلا منهن أجنبي من الآخرين، ويعايا بها، فيقال: شخص تزوج بأم
~~شخص وأختيه معا، وأقر النكاح مع إسلام الجميع.
# وفي ذلك قلت ملغزا:
# يا فقيها حوى الفضائل طرا ... وتسامى على الأنام بعلمه
# أفتنا في شخص تزوج أخ ... تين لشخص مع البناء بأمه
# وأجازوا عقوده دون ريب ... أو ملام في الشرع أرشد لفهمه.
# (وإن وصى) أي: الملحق باثنين؛ قبلا له الوصية (أو وهب له؛ قبلا) له
~~الهبة؛ لأنهما بمنزلة أب واحد.
# وعلى قياس ذلك سائر التصرفات من نكاح أو غيره قال الموضح: وهما وليان في
~~غير ذلك كنكاح وغيره.
# (وإن خلف) الملحق باثنين (أحدهما فله) - أي: المخلف منهما - (إرث أب
~~كامل، ونسبه) مع ذلك (ثابت من الميت) ، لا يزيله شيء، كما أن الجدة إذا
~~انفردت أخذت ما تأخذه الجدات والزوجة وحدها تأخذ ما تأخذه الزوجات.
# (ولأم أبويه) ، إذا مات وخلفهما (مع أم أمه) وعاصب، (نصف سدس) ؛ لأنهما
~~بمنزلة جدة الأب (ولها) ؛ أي: لأم أمه (نصفه) - أي: السدس - كما لو كانت ms1952 مع
~~أم أب واحد.
# (وكذا لو ألحقته) القافة (بأكثر) من اثنين؛ فيلحق بهم وإن كثروا؛ لأن
~~المعنى الذي لأجله ألحق باثنين موجود فيما زاد عليه، فقياس عليه. وإذا جاز
# PageV04P263
# أن يخلف من اثنين جاز أن يخلف من أكثر.
# ولو توقفت القافة في إلحاقه بأحد من ادعاه، أو نفته عن الآخر؛ لم يلحق
~~بالذي توقفت به؛ لأنه لا دليل له.
# وإن ادعى نسبه رجل وامرأة ألحق بهما؛ لأنه لا تنافي بينهما؛ لإمكان كونه
~~منهما بنكاح أو وطء بشبهة، فيكون ابنهما بمجرد دعواهما، كالانفراد فإن قال
~~الرجل: هو ابني من زوجتي، وادعت زوجته أنه ابنها منه، وادعت امرأة أنه
~~ابنها فهو ابنه، وترجح زوجته على الأخرى؛ لأن زوجها أبوه، فالظاهر أنها
~~أمه.
# (وإن لم توجد قافة) ، وقد ادعاه اثنان فأكثر، ضاع نسبه فإن وجدت (ولو
~~بعيدة) ؛ ذهبوا إليها.
# (أو نفته) القافة عمن ادعياه أو ادعوه، (أو أشكل) أمره على القافة، فلم
~~يظهر لهم فيه شيء؛ ضاع نسبه؛ لأنه لا دليل لأحدهم، أشبه من لم يدع نسبه.
# (أو اختلف) فيه (قائفان) ، فألحقه أحدهما بواحد، والآخر بآخر، (أو) اختلف
~~قائفان (اثنان وثلاثة) من القافة فأكثر؛ بأن قال اثنان منهم: هو ابن زيد،
~~وقال الباقون: هو ابن عمر؛ (ضاع نسبه) ؛ لتعارض الدليل، ولا مرجح لبعض من
~~يدعيه، أشبه تعارض البينتين، ولا يرجح أحدهم بذكر علامة في جسده؛ لأنه قد
~~يطلع عليها الغير، فلا يحصل الثقة بذكرها.
# (ويؤخذ) بقول قائفين (اثنين خالفهما) قائف (ثالث) ؛ لكمال النصاب إن
~~اعتبر التعدد، وإلا فتعارض القائفين يقتضي تساقطهما، والثالث خلا عن معارض
~~فيعمل به، (كبيطارين) خالفهما بيطار في عيب، (وكطبيبين) خالفهما طبيب (في
~~عيب) قاله في " المنتخب ".
# PageV04P264
# ويثبت النسب ولو رجعا بعد التقويم، بأن قوماه بعشرة، ثم رجع إلى اثني عشر
~~أو ثمانية؛ لم يقبل قاله الحارثي وينبغي حمله على ما بعد الحكم.
# (ولو رجع عن دعواه) النسب (من ألحقته قافة به؛ لم يقبل) منه الرجوع؛ لأنه
~~حق عليه (ومع عدم إلحاق) القافة به (فرجع أحدهما) عن دعواه؛ (ألحق بالآخر) ms1953
~~؛ لزوال المعارض، ولا يضيع نسبه.
# (ويكفي قائف واحد) في إلحاق النسب؛ لما روي عن عمر: " أنه استقاف
~~المصطلقي وحده " وكذلك ابن عباس استقاف ابن كلدة واستلحق به؛ ولأنه حكم،
~~فقبل فيه الواحد، كالحاكم.
# (وهو كحاكم فيكفي مجرد خبره) ؛ لأنه ينفذ ما يقوله، بخلاف الشاهد. فإن
~~ألحقه بواحد، ثم ألحقه قائف آخر بآخر؛ كان لاحقا بالأول فقط؛ لأن إلحاقه
~~جرى مجرى حكم الحاكم، فلا ينقض بمخالفة غيره له، وكذا لو ألحقه بواحد، ثم
~~عاد فألحقه بغيره.
# وإن أقام آخر بينة أنه ولده؛ حكم له به، وسقط قول القائف؛ لأنه بدل،
~~فيسقط بوجود الأصل، كالتيمم مع الماء.
# (وشرط كونه) - أي: القائف - (ذكرا) ؛ لأن القيافة حكم مستندها النظر
~~والاستدلال، فاعتبرت فيه الذكورة؛ كالقضاء (عدلا) ؛ لأن الفاسق لا يقبل
~~قوله.
# وعلم منه اشتراط إسلامه بالأولى؛ إذ الحاكم لا يكون إلا مسلما حرا؛ لأنه
~~كحاكم، جزم به القاضي، وصاحب " المستوعب " والشارح، والموفق، وذكره في "
~~الترغيب " عن الأصحاب، قال في " القواعد الأصولية ": الأكثرون على أنه
~~كحاكم، فتشترط حريته.
# وقدمه في الرعاية الكبرى " و " الحاوي الصغير " قال في " المغني ": لأن
~~قوله حكم، والحكم يعتبر له هذه الشروط انتهى.
# (خلافا له) - أي: لصاحب الإقناع " - فإنه قال: ولا
# PageV04P265
# تشترط حريته. كأنه نظر إلى قول صاحب " الإنصاف ": إن عدم اشتراط الحرية
~~هو المذهب، مع أنه قد رجع عنه؛ بدليل قوله: بعد ذكر القولين: فعلى الأول -
~~وهو عدم اشتراط الحرية - يكون بمنزلة الشاهد، وعلى الثاني - وهو اشتراطها -
~~يكون بمنزلة الحاكم.
# ثم لما ألف " التنقيح " جزم بأن القائف كحاكم، فإذن تشترط حريته ومقتضى
~~أنه كحاكم وشاهد اعتبار الإسلام قطعا (مجربا في الإصابة) لأنه أمر علمي،
~~فلا بد من العلم بعلمه له، وذلك لا يعرف بغير التجربة فيه.
# قال القاضي في كيفية التجربة: هو أن يترك اللقيط مع عشرة من الرجال، غير
~~من يدعيه، ويرى إياهم، فإن ألحقه بواحد منهم؛ سقط قوله؛ لأنا نتبين خطأه،
~~وإن لم يلحقه بواحد منهم، أريناه إياه مع عشرين منهم مدعيه، فإن ألحقه به
~~لحق.
# ولو اعتبر بأن ms1954 يرى صبيا معروف النسب، مع قوم فيهم أبوه أو أخوه، فإذا
~~ألحقه بقريبه علمت إصابته، وإن ألحقه بغيره سقط قوله.
# وهذه التجربة عند عرضه على القائف للاحتياط في معرفة إصابته وإن لم نجربه
~~في الحال، بعد أن يكون مشهورا بالإصابة وصحة المعرفة في مرات كثيرة؛ جاز.
# قال في " المغني ": وقد روينا أن رجلا شريفا شك في ولد له من جاريته،
~~وأبى أن يستلحقه، فمر به إياس بن معاوية في المكتب، وهو لا يعرفه، فقال ادع
~~لي أباك، فقال المعلم: ومن أبو هذا؟ قال: فلان، قال: من أين علمت أنه أبوه؟
~~قال: هو أشبه من الغراب بالغراب، فقام المعلم مسرورا إلى أبيه، فأعلمه بقول
~~إياس، فخرج الرجل وسأل إياسا: من أين علمت أن هذا ولدي؟ فقال: سبحان الله،
~~وهل يخفى ذلك على أحد؟ إنه لأشبه منك من الغراب بالغراب، فسر الرجل،
~~واستلحق ولده انتهى.
# (وكذا) - أي: كاللقيط (إن وطئ اثنان امرأة) بلا زوج (بشبهة) في طهر، (أو)
~~وطئا (أمتهما في طهر واحد أو وطئ أجنبي بشبهة زوجة) لآخر، (أو سرية لآخر) ،
~~هي فراش لذلك الآخر، وهو أن يجدها الواطئ على فراشه، فيظنها
# PageV04P266
# زوجته أو أمته، أو يدعو زوجته أو أمته في ظلمة، فتجيبه زوجة آخر أو أمته،
~~أو يتزوجها كل واحد منهما تزويجا فاسدا، أو يكون نكاح أحدهما صحيحا والآخر
~~فاسدا، مثل أن يطلق رجل امرأته فينكحها آخر في عدتها أو يطؤها؛ أو يبيع
~~جاريته أو يطؤها المشتري قبل استبرائها، فإذا وقع شيء مما ذكر (وأتت بولد
~~يمكن كونه) منهما - أي: الواطئين -؛ فإنه يرى القافة معهما.
# قال في " المحرر ": سواء ادعياه، أو جحداه، أو أحدهما، وقد ثبت الافتراش.
~~ذكره القاضي. (ولم يدع؛ زوج أنه) - أي: الولد - (من واطئ) .
# هذا المذهب، وعليه الأصحاب، (خلافا له - أي:) لصاحب الإقناع " - فإنه
~~قال: وإن وطئ اثنان امرأة بشبهة، أو جارية مشتركة بينهما، في طهر واحد، أو
~~وطئت زوجة رجل، أو أم ولد، وأتت بولد يمكن أن يكون منه، فادعى الزوج أنه من
~~الواطئ أرى القافة ms1955 معهما. انتهى.
# وما قاله في الإقناع من اشتراط دعوى الزوج، تبع فيه اختيار أبي الخطاب،
~~وهو مرجوح؛ لانفراده به عن الأصحاب. وما مشى عليه المصنف هو الصواب.
# قال في شرح المنتهى ": وكلامه في " الإنصاف " هنا مشكل، فليراجعه بتأمل
~~من شاء.
# انتهى.
# وعبارة " الإنصاف ": وكذا الحكم إن وطئ اثنان امرأة بشبهة، أو جارية
~~مشتركة بينهما، في طهر واحد، أو وطئت زوجة رجل أو أم ولده بشبهة، وأتت بولد
~~يمكن أن يكون منه، فادعى الزوج أنه من الواطئ أرى القافة معهما، هذا
~~المذهب، وعليه جماهير الأصحاب.
# وجزم به في " الوجيز " وغيره، مع أن الأمر ليس كذلك، فإن من تأمل عبارات
~~من ذكر، وأمعن فيها دقة الفكر، وحدة النظر؛ وجد بعضها مخالفا لما رقم، وجزم
~~بأنها مجرد سبق قلم، فإن دعوى الزوج لم يشترطها سوى أبي الخطاب، ولم يشترط
~~ذلك قبله أحد من الأصحاب، بل تابعه على ذلك بعض من خلف، من غير اعتبار
~~للحائزين بالتقدم غاية الشرف.
# PageV04P267
### | [تتمة نفقة المولود المشتبه نسبه]
# تتمة: ونفقة المولود المشتبه نسبه على الواطئ؛ لاستوائهما في إمكان لحوقه
~~بهما، فإذا لحق بأحدهما رجع من لم يلحق به على الآخر بنفقته؛ لتبين أنه محل
~~الوجوب.
# ويقبل قول القائف في غير بنوة؛ كأخوة وعمومة وخؤولة، لحديث عروة عن عائشة
~~- رضي الله عنها - أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: «إذا علا ماؤها
~~ماء الرجل؛ أشبه الولد أخواله، وإذا علا ماء الرجل ماءها أشبه الولد
~~أعمامه» ذكره الحارثي ولا يختص بالعصبات، كما تقدم؛ لأن المقصود معرفة شبه
~~المدعى للميت بشبه مناسبيه، وهو موجود فيما هو أعم من العصبات.
# (ويتجه و) إن وطئت مزوجة أو أمة (بزنا) ، وهي فراش لزوج أو سيد، وأتت
~~بولد بعد ستة أشهر، من الواطئ، فالولد الذي أتت به الزوجة (لزوج، و) الذي
~~أتت به الأمة (لسيد) ؛ لقوة جانب كل منها، بكونها فراشا له.
# ويتجه أنه إذا وطئ اثنان أمة لهما، وأتت بولد، وأشكل أمره (في أمتهما)
~~المشتركة بينهما، ولم يدعه أحدهما، (ولا قافة) موجودة يعرض عليها، ms1956 أو وجد
~~قافة وأشكل الأمر عليها؛ (يلحقهما) ؛ أي: الولد الواطئين معا، إذ لو انفرد
~~كل منهما بالملك للحقه؛ لأنه صاحب فراش، فكذلك هنا؛ إذ لا فرق (وتعتق
~~بموتهما) ؛ لأنها أم ولدهما، وبموت أحدهما يعتق منها قدر نصيبه وهو متجه.
# PageV04P268
# (وليس لزوج) وطئت زوجته بشبهة، وأتت بولد، و (ألحق به) الولد بإلحاق
~~القافة له، وهو يجحده؛ (اللعان؛ لنفيه) ؛ لأن شرط صحة اللعان أن يكون معه
~~قذف؛ لقوله تعالى: {والذين يرمون أزواجهم} [النور: 6] وهذا ليس بقاذف؛ فلا
~~يصح اللعان؛ لعدم شرطه
# (والقافة) قوم يعرفون الإنسان بالشبه، جمع قائف، و (لا تختص) القافة
~~(بقبيلة) معينة كبني مدلج، (بل من) عرف عنه المعرفة، و (جرب في) هذا الشأن،
~~وتكررت منه (الإصابة؛ فهو قائف) قال في الصحاح: يقال قفت، وقفوت، وقاف،
~~واقتاف أثره، إذا اتبعه، وهو أقوف الناس انتهى.
### | [فرع لو ولدت امرأة ذكرا وولدت امرأة أخرى أنثى واختلفا]
# (فرع: لو ولدت امرأة ذكرا و) وولدت امرأة (أخرى أنثى، واختلفا) ؛ بأن
~~ادعت كل واحدة منهما أن الذكر ولدها دون الأنثى؛ (عرض) الولدان مع أميهما
~~(على قافة، كرجلين) فيما تقدم، فيلحق كل واحد منهما بمن ألحقته به القافة،
~~كما لو لم يكن لها ولد آخر (لكن لا يلحق) الولد الواحد (بأكثر من) امرأة
~~(واحدة، فإن ألحقه القائف بأمين، سقط قوله) ؛ أي: القائف لاستحالة ذلك.
# (فإن لم يوجد قائف؛ اعتبر باللبن) خاصة، (فلبن الذكر يخالف لبن الأنثى في
~~طبعه، وزنته، فلبنه) - أي: الذكر - (أثقل من لبنها) - أي: الأنثى - فمن كان
~~لبنها لبن الذكر؛ فهو ولدها، والبنت للأخرى.
# تنبيه: وإن كان الولدان ذكرين أو أنثيين، وادعتا أحدهما؛ تعين عرض الولد
~~المتنازع فيه على القائف، كما تقدم.
# وإن ادعى اثنان مولودا، فقال أحدهما: هو ابني، وقال الآخر: هو بنتي؛ نظر
~~إن كان ذكرا فلمدعيه، وإن كان أنثى فلمدعيها، سواء كان هناك بينة أو لا؛
~~لأن كل واحد منهما لا يستحق سوى ما ادعاه.
# وإن كان خنثى مشكل؛ عرض معهما على القافة؛ لأنه ليس قول أحدهما أولى من
~~الآخر. والله ms1957 أعلم.
# PageV04P269
### | [كتاب الوقف]
# الوقف: مصدر وقف بمعنى حبس وأحبس وسبل، قال الحارثي: وأوقفه لغة لبني
~~تميم. وهو مما اختص به المسلمون قال الشافعي: لم يحبس أهل الجاهلية، وإنما
~~حبس أهل الإسلام. والأصل فيه ما روى عبد الله بن عمر، قال: «أصاب عمر أرضا
~~بخيبر، فأتى النبي - صلى الله عليه وسلم - يستأمره فيها، فقال: يا رسول
~~الله إني أصبت مالا بخيبر، لم أصب قط مالا أنفس عندي منه، فما تأمرني فيه؟
~~قال: إن شئت حبست أصلها وتصدقت بها، غير أنه لا يباع أصلها، ولا يوهب، ولا
~~يورث، قال: فتصدق بها عمر في الفقراء، وذوي القربى، والرقاب، وفي سبيل
~~الله، وابن السبيل، والضياف، لا جناح على من وليها أن يأكل منها بالمعروف،
~~أو يطعم صديقا، غير متمول فيه» وفي لفظ: " غير متأثل " متفق عليه.
# وفي حديث عمرو بن دينار قال، في صدقة عمر: «ليس على الوالي جناح أن يأكل،
~~ويؤكل صديقا له، غير متأثل» . وكان ابن عمر هو يلي صدقة عمر، ويهدي للناس
~~من أهل مكة، كان ينزل عليهم. أخرجه البخاري. قال المجد: فدل ذلك على أن من
~~وقف شيئا على صنف من الناس، وولده منهم؛ دخل فيه. وعن أبي هريرة: أن النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - قال: «إذا مات الإنسان انقطع عمله إلا من ثلاثة،
~~صدقة جارية، أو علم ينتفع به، أو ولد صالح يدعو له» حديث حسن.
# وقال جابر: لا خلاف بين الأئمة في تحبيس القناطر والمساجد، واختلفوا في
~~غير ذلك. والوقف (تحبيس مالك) بنفسه أو وكيله، (مطلق التصرف) ، وهو
# PageV04P270
# المكلف الحر الرشيد، (ماله المنتفع به مع بقاء عينه، بقطع تصرفه) - أي:
~~المالك - وهو متعلق بتحبيس، على أنه تبين له؛ أي: إمساك المال عن أسباب
~~التملكات بقطع تصرف مالكه (وغيره في رقبته) بشيء من التصرفات، (يصرف ريعه)
~~؛ أي: غلة المال وثمرته ونحوها، بسبب تحبيسه، (إلى جهة بر) يعينها واقف هذا
~~معنى قولهم: وتسبيل المنفعة؛ أي: إطلاق فوائد العين الموقوفة، من غلة وثمرة
~~وغيرها؛ للجهة المعينة، (تقربا إلى الله تعالى) ؛ بأن ms1958 ينوي به القربة.
# وهذا الحد لصاحب " المطلع " وتبعه عليه في " التنقيح " والمنتهى "
~~والإقناع " وتبعهم المصنف واستظهر شارح المنتهى " أن قوله: تقربا إلى الله
~~تعالى، إنما يحتاج إلى ذكره في حد الوقف الذي يترتب عليه الثواب، لا غير
~~ذلك، فإن الإنسان قد يقف ملكه على غيره توددا لا لأجل القربة، ويكون وقفا
~~لازما.
# ومن الناس من يقف عقاره على ولده، خشية على بيعه له بعد موته وإتلاف ثمنه
~~واحتياجه إلى غيره، من غير أن يخطر القربة بباله.
# ومنهم من يستدين حتى يستغرق الدين ماله، وهو مما يصح وقفه، فيخشى أن يحجر
~~عليه، ويباع ماله في الدين، فيقفه؛ ليفوت على رب الدين، ويكون وقفا لازما؛
~~لكونه قبل الحجر عليه مطلق التصرف في ماله، لكنه آثم بذلك.
# ومنهم من يقف على ما لا يقع عليه غالبا إلا قربة؛ كالمساكين والمساجد،
~~قاصدا بذلك الرياء، فإنه يلزم، ولا يثاب عليه؛ لأنه لم يبتغ به وجه الله -
~~تعالى.
# وعلم منه أنه لا يصح الوقف من نحو مكاتب، ولا سفيه، ولا وقف نحو الكلب
~~والخمر، ولا نحو المطعوم والمشروب، إلا الماء، ويأتي.
# (فهو) - أي: الوقف - (سنة) ؛ لقوله تعالى {وافعلوا الخير} [الحج: 77] ،
~~ولفعله - عليه الصلاة والسلام -، وفعل أصحابه.
# (وأركانه) - أي: الوقف - (أربعة، واقف، وموقوف عليه، وما
# PageV04P271
# ينعقد به) من الصيغ القولية أو الفعلية؛ (فيصح) الوقف (بإشارة من أخرس
~~مفهمة) ؛ لأنها قائمة مقام القول من الناطق (و) يصح الوقف (بفعل مع) شيء
~~(دال عليه) - أي: الوقف - (عرفا) ، كما يحصل بذلك القول؛ لاشتراكهما في
~~الدلالة عليه؛ (كبناء هيئة مسجد مع إذن عام في الصلاة فيه، ولو بأذان
~~وإقامة فيه) أي: فيما بناه على هيئة المسجد، بنفسه أو بمن نصبه لذلك؛ لأن
~~الأذان والإقامة فيه كالإذن العام في الصلاة فيه. قال الشيخ تقي الدين: ولو
~~نوى خلافه.
# ونقله أبو طالب؛ أي: إن نية خلاف ما دل عليه الفعل لا أثر لها. قال
~~الحارثي: وليس يعتبر للإذن وجود صيغة، بل يكفي ما دل عليه من فتح الأبواب
~~والتأذين، أو كتابة لوح بالأذان ms1959 أو الوقف انتهى
# (أو) كان ما بناه على هيئة المسجد وأذن في الصلاة فيه (أسفل بيته، وينتفع
~~بسطحه) - أي: البيت - فيصح (ولو) كان انتفاعه به (بجماع) ؛ فيباح؛ لأنه من
~~الانتفاع بملكه.
# (أو) جعل (علوه) - أي: البيت - مسجدا، وانتفع بعلوه وسفله، ولو لم يذكر
~~استطراقا إلى ما جعله مسجدا؛ فيصح الوقف، (ويستطرق) إليه؛ (كما لو باع)
~~بيتا من داره، (أو أجر بيتا من داره) ، ولو لم يذكر له استطراقا؛ فإنه يصح
~~البيع والإجارة، ويستطرق إليه على العادة.
# (أو) بنى بيتا (لقضاء حاجة وتطهر ويشرعه) ؛ أي: يفتح بابه إلى الطريق،
~~(ويملأ خابية ماء على الطريق) ، أو ينثر على الناس نثارا، فمن فعل شيئا من
~~ذلك؛ كان تسبيلا وإذنا في الالتقاط، وأبيح أخذه، وكذلك دخول الحمام،
~~واستعمال مائه من غير إذن، مباح بدلالة الحال.
# (أو يجعل أرضه مقبرة، ويأذن) للناس (إذنا عاما بالدفن فيها) ؛ لأن الإذن
~~الخاص قد يقع على غير الموقوف، فلا يفيد دلالة الوقف. قاله الحارثي.
# (ويتجه باحتمال) قوي (أو يفرش نحو حصير) كبساط (بمسجد)
# PageV04P272
# ومدرسة، (ويأذن) للناس (إذنا عاما في الصلاة عليه) .
# وكذلك لو دفعه لقيم المسجد، وأمره بافتراشه فيه، أو خاطه بمفروش بجانبه؛
~~فيصح ذلك، ويلزم بمجرد فعله ذلك، وهو متجه.
# (و) يحصل الوقف (بقول) رواية واحدة.
# (وصريحه وقفت، وحبست، وسبلت) فمن أتى بكلمة من هذه الثلاث؛ صح الوقف،
~~لعدم احتمال غيره بعرف الاستعمال المنضم إليه عرف الشرع؛ لأن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - قال: «إن شئت حبست أصلها، وسبلت ثمرتها» . فصارت هذه
~~الألفاظ في الوقف كلفظ التطليق في الطلاق.
# وإضافة التحبيس إلى الأصل، والتسبيل إلى الثمرة، لا يقتضي المغايرة في
~~المعنى، فإن الثمرة محبسة أيضا على ما شرط صرفها إليه.
# فلو قال مالك: أحبست ثمرة نخل على الفقراء؛ كان ذلك وقفا لازما، باتفاق
~~من يرى أن التحبيس صريح في الوقف.
# وأما الصدقة فقد سبق لها حقيقة شرعية في غير الوقف، هي أعم من الوقف، فلا
~~يؤدي معناه لها إلا بقيد يخرجها عن المعنى الأعم. ولهذا كانت ككناية فيه. ms1960
# وفي جمع الشارع بين لفظي التحبيس والتسبيل، تبيين لحالة الابتداء
~~والدوام، فإن حقيقة الوقف ابتداء تحبيسه، ودوام تسبيل منفعته؛ ولهذا حد
~~كثير من الأصحاب الوقف بأنه، تحبيس الأصل وتسبيل الثمرة والمنفعة.
# (وكنايته) - أي: الوقف - (تصدقت، وحرمت، وأبدت) ؛ لعدم خلوص كل لفظ منها
~~عن الاشتراك، فإن الصدقة تستعمل في الزكاة، وهي ظاهرة في صدقة التطوع،
~~والتحريم صريح في الظهار، والتأبيد يستعمل في كل ما يراد
# PageV04P273
# تأبيده من وقف وغيره؛ فلا يصح الوقف بها مجردة عما يصرفها إليه ككنايات
~~الطلاق فيه؛ لأنها لم يثبت لها عرف لغوي ولا شرعي.
# (إلا بنية) للوقف، فمن أتى بكناية واعترف أنه نوى بها الوقف؛ لزمه حكما؛
~~لأنها بالنية صارت ظاهرة فيه وإن قال ما أردت بها الوقف؛ قبل قوله؛ لأن
~~نيته لا يطلع عليها غيره.
# (أو قرنها) - أي: الكناية في اللفظ - (بإحدى الألفاظ الخمسة) ، وهي
~~الصرائح الثلاث، والكنايات؛ كقوله: (تصدقت صدقة موقوفة، أو) تصدقت صدقة
~~(محبسة، أو) تصدقت صدقة (مسبلة، أو) تصدقت صدقة (محرمة، أو) يقول: (حرمت
~~كذا تحريما موقوفا، إلى آخره) ، كقوله: حرمته تحريما محبسا، أو تحريما
~~مسبلا، أو تحريما مؤبدا.
# (أو قرنها) - أي: الكناية - (بحكم الوقف) ؛ كقوله: تصدقت به (صدقة لا
~~تباع، أو) صدقة (لا توهب، أو) صدقة (لا تورث، أو تصدقت) بداري (على قبيلة)
~~كذا، (أو) على (طائفة كذا، أو) على (مسجد كذا) ؛ لأن ذلك كله لا يستعمل في
~~غير الوقف، فانتفت الشركة، (أو) قرن الكناية بحكم الوقف؛ كأن يقول: تصدقت
~~بأرضي (على زيد والنظر لي) أيام حياتي، أو النظر لفلان ثم من بعده لفلان.
# (أو) تصدقت به (عليه) - أي: زيد - ثم من بعده (على ولده) ، وعلى عمرو.
# (فلو قال) رب دار: (تصدقت بداري على زيد، ثم قال) المتصدق: (أردت الوقف،
~~وأنكر زيد) ، وقال: إنما هي صدقة، فلي التصرف في رقبتها بما أريد؛ قبل قول
~~زيد، و (لم يكن وقفا) ؛ لمخالفة قول المتصدق للظاهر؛ لأن زيدا يدعي ما
~~اللفظ صريح فيه، والواقف يدعي ما هو كناية فيه، فقدمت دعوى زيد.
# لكن إن كان ms1961 الواقف قد نوى الوقف؛ كان وقفا باطنا، وحصل له ثواب الوقف.
~~وبهذا يعلم الفرق بين تصدقت وغيرها من بقية الكنايات التي ليست صريحة.
# فلو قال: حرمت هذه الدار على زيد،
# PageV04P274
# وقال: أردت الوقف، وأنكر زيد؛ لم يلتفت إلى إنكاره، وتكون وقفا.
# (وعند الشيخ) تقي الدين (لو قال) إنسان: قريتي التي في الثغر لموالي
~~الذين به ولأولادهم؛ صح وقفا. ونقله يعقوب بن بختان عن أحمد.
# وإذا قال واحد: (جعلت هذا المكان مسجدا) ، أو وقفا، صار مسجدا أو وقفا
~~بذلك، وإن لم تكمل عبارته.
# (أو قال) كل واحد أو جماعة: (جعلت ملكي للمسجد) ، أو في المسجد، ونحو
~~ذلك؛ (صح) ، وصار بذلك وقفا للمسجد. قاله في الاختيارات.
# ويؤخذ منه أن الوقف يحصل بكل ما أدى معناه، وإن لم يكن من الألفاظ
~~السابقة.
# ووقف الهازل ووقف التلجئة، إن غلب على الوقف جهة التحرير من جهة أنه لا
~~يقبل الفسخ؛ فينبغي أن يصح، كالعتق والإتلاف. وإن غلب عليه شبه التمليك؛
~~فيشبه الهبة والتمليك، وذلك لا يصح من الهازل على الصحيح. قاله في "
~~الاختيارات ".
# قال في " الفروع ": فيتوجه منه الاكتفاء بلفظ يشعر بالمقصود، وهو أظهر
~~على أصلنا؛ فيصح جعلت هذا للمسجد وفي المسجد ونحوه، وهو ظاهر نصوصه انتهى.
### | [فصل شروط الوقف]
# (فصل: وشروطه) ؛ أي: شروط الوقف المعتبرة لصحته (ستة) :
# (أحدها كونه) - أي: الوقف - (من مالك جائز التصرف) وهو المكلف الرشيد؛
~~فلا يصح من صغير أو سفيه أو مجنون، كسائر تصرفاتهم المالية.
# قال في " الاختيارات ": ويجوز للإنسان أن يتصرف فيما في يده في الوقف
~~وغيره، حتى تقوم بينة شرعية أنه ليس ملكا له.
# (أو) كون الوقف (ممن يقوم مقامه) ، كوكيله، لا الولي، فلا يصح منه لعدم
~~المصلحة للمحجور عليه فيه (الثاني كونه) - أي: الموقوف - (عينا) ف (لا) يصح
~~وقف (ما في الذمة) ، كقوله: وقفت دارا أو عبدا، ولو موصوفا؛ لأنه ليس بمعين
~~(معلومة
# PageV04P275
# يصح بيعها) ، بخلاف نحو أم الولد، (وأن) تكون العين من الأعيان التي
~~(ينتفع بها) ، انتفاعا (عرفا) ، وأن يكون النفع مباحا بلا ضرورة، مقصودا،
~~متقوما، ms1962 (كإجارة) ، واستغلال ثمرة، ونحوه (مع بقائها) ؛ لأن الوقف يراد
~~للدوام؛ ليكون صدقة جارية، ولا يوجد ذلك فيما لا تبقى عينه.
# وأشار بقوله: كإجارة، إلى أن المنتفع به تارة يراد منه ما ليس عينا؛
~~كسكنى الدار، وركوب الدابة، وزراعة الأرض، وتارة يراد منه حصول عين، كالثمر
~~من الشجر، والصوف، والوبر، والألبان، والبيض من الحيوان. (ولو) صادف الوقف
~~جزءا (مشاعا منها) ؛ أي: من العين المتصفة بما تقدم، كنصف أو سهم معلوم
~~منها؛ لحديث ابن عمر «أن عمر قال: المائة سهم التي بخيبر لم أصب مالا قط
~~أعجب إلي منها، فأردت أن أتصدق بها، فقال النبي - صلى الله عليه وسلم -:
~~احبس أصلها، وسبل ثمرتها» . رواه النسائي، وابن ماجه.
# ويعتبر أن يقول: كذا سهما من كذا سهما. قاله أحمد؛ لأنه عقد يجوز على بعض
~~الجملة مفرزا، فجاز عليه مشاعا، كالبيع، ولأن الوقف تحبيس الأصل، وتسبيل
~~المنفعة، وهو يحصل في المشاع كحصوله في المفروز.
# ولا نسلم اعتبار البعض، وإن سلمنا فهو يصح في الوقف؛ كما يصح في البيع.
~~قال في " الفروع ": ويتوجه أن المشاع لو وقفه مسجدا؛ (يثبت فيه حكم المسجد)
~~في الحال، (فيمنع منه نحو جنب) ، كحائض ونفساء.
# (وتتعين القسمة) هنا؛ (لتعينها طريقا للانتفاع بالموقوف) . انتهى وكذا
~~ذكره ابن الصلاح (أو) كونه (منقولا كحيوان) ؛ أي: كما لو وقف فرسا على
~~الغزاة، أو عبدا لخدمة المرضى (وأثاث) يفرش في مسجد ونحوه. (وسلاح) ؛ كسيف
~~أو رمح أو قوس، على الغزاة.
# أما الحيوان؛ فلحديث أبي هريرة مرفوعا: «من احتبس فرسا في سبيل
# PageV04P276
# الله إيمانا واحتسابا، فإن شبعه وروثه في ميزانه حسنات» رواه البخاري
~~وأما الأثاث والسلاح؛ فلقوله - عليه السلام -: «أما خالد فقد حبس أدراعه
~~وأعتاده في سبيل الله» متفق عليه. وفي لفظ البخاري: " وأعتده ".
# قال الخطابي: الأعتاد ما يعده الرجل من ركوب وسلاح وآلة الجهاد. وقال في
~~" النهاية: " الأعتد جمع قلة للعتاد، وهو ما أعده الرجل من السلاح والدواب
~~وآلة الحرب، ويجمع على أعتدة أيضا.
# وجاء في رواية: " أعبد " بالباء الموحدة، جمع عبد وما عدا ذلك مقيس ms1963 عليه؛
~~لأن فيه نفعا مباحا مقصودا، فجاز وقفه؛ كوقف السلاح. (أو) صادف الوقف (دارا
~~لم يذكر) الواقف (حدودها) ؛ فيصح (إذا كانت معروفة) .
# قاله في شرح المنتهى " وظاهر ما تقدم أنه إذا وقف عقارا مشهورا لم يشترط
~~حدوده، وهو المذهب، نص عليه.
# وقال في " الفروع ": نقل جماعة فيمن وقف دارا، ولم يحدها، قال: وإن لم
~~يحدها إذا كانت معروفة انتهى.
# (وكذا) يصح وقف (حلي على لبس وعارية) ؛ لما روى نافع: أن حفصة ابتاعت
~~حليا بعشرين ألفا حبسته على نساء آل الخطاب، فكانت لا تخرج زكاته. رواه
~~الخلال.
# (فلا يصح إن أطلق) واقف وقف الحلي، فلم يعينه للبس أو عارية؛ لأنه لا
~~ينتفع به في غير ذلك إلا باستهلاكه.
# و (لا) يصح الوقف (مبهما) غير معين؛ (ك) وقفت (أحد هذين) العبدين؛ لأن
~~الوقف نقل ملك على وجه الصدقة، فلم تصح في غير معين كالهبة.
# فإن كان المعين مجهولا؛ مثل أن يقف دارا لم يرها، قال أبو العباس: منع
~~هذا بعيد.
# وكذلك هبة (أو) وقف (ما لا يصح بيعه، كأم ولد) ؛ فلا يصح الوقف عليها
~~أيضا.
# فإن وقف على غيرها؛ كعلى زيد، على أن ينفق عليها منه مدة حياته،
# PageV04P277
# أو وقف على زيد مثلا، على أن يكون الربع لأم ولده مدة حياته، صح الوقف؛
~~لأن استثناء المنفعة لأم ولده كاستثنائها لنفسه.
# (و) لا يصح أيضا وقف (كلب) وخنزير وسباع البهائم التي لا تصلح للصيد،
~~وكذا جوارح الطير التي لا تصلح للصيد؛ لأنه لا يصح بيعها، ولا وقف منفعة
~~يملكها؛ كخدمة عبد موصى له بها، ومنفعة أم ولده في حياته، ومنفعة العين
~~المستأجرة.
# ولا يصح أن يقف الحر نفسه، وإن صحت إجارته، ولا أن يقف العبد الموصى
~~بخدمته.
# (و) لا يصح وقف (نحو أرض مصر) ؛ كأرض الشام والعراق، (و) لا وقف (مرهون
~~بلا إذن) راهن؛ لأن الوقف تصرف بإزالة الملك فيما لا يصح بيعه.
# (ويتجه فلو وقف) جائز التصرف (نحو أرض مصر) ؛ كأرض الشام والعراق، وكل ما
~~فتح عنوة، ووقف على المسلمين (على نحو ms1964 مدارس) ؛ كمساجد وخوانك وغيرها،
~~(إنما هي) - أي: الأرض - (إرصاد) - أي: اعتداد - وإرصاد الأرض اعتدادها،
~~فكأنه أعدها لصرف نمائها على الجهة التي عينها.
# (وإفراز) ، يقال: أفرز الشيء إذا عزله وميزه، وبابه ضرب، فكأنه أفرزها عن
~~ملكه (ووقفها) - أي: الأرض - (مساجد؛ يكتفي في) ثبوت وقفه لها بناء
~~(المسجدية بالصورة) أي: صورة المسجد - كبناء محراب أو منبر، (و) يكتفي بذلك
~~أيضا (بالاسمية) ؛ أي: بتسميته مسجدا، (فإذا زالت) تلك الصورة بانهدامها،
~~وتعطل منافعها؛ (عادت الأرض إلى حكمها) الأصلي، (من جواز لبث جنب) فيها،
~~(وعدم صحة اعتكاف) ؛ لزوال حكم المسجدية عنها، وعودها إلى الحكم الذي كانت
~~عليه قبل ذلك؛ إذ هي وقف وقفها الإمام عمر - رضي الله عنه - على المسلمين،
~~ولم يقسمها بينهم، كما وصل إلينا ذلك بالتواتر،
# PageV04P278
# والوقف لا يوقف، فلذلك جعل المصنف وقفها مجرد إرصاد وإفراز، وهو متجه.
~~موافق للقواعد.
# (أو) ؛ أي: ولا يصح وقف ما (لا ينتفع به مع بقائه) دائما (غير ماء) ؛
~~فيصح وقفه. قال في " الفائق. ": ويجوز وقف الماء. نص عليه.
# قال في " الفروع " وفي الجامع ": يصح وقف الماء قال الفضل: سألته عن وقف
~~الماء فقال: إن كان شيئا استخاروه بينهم جاز. قال الحارثي: هذا النص يقتضي
~~تصحيح الوقف لنفس الماء، كما يفعله أهل دمشق، يقف أحدهم حصته أو بعضها من
~~ماء النهر، وهو مشكل من وجهين: أحدهما: إثبات الوقف فيما لم يملكه بعد، فإن
~~الماء يتجدد شيئا فشيئا. الثاني: ذهاب العين بالانتفاع. ولكن قد يقال: بقاء
~~مادة الحصول من غير تأثيره بالانتفاع، يتنزل منزلة بقاء أصل العين مع
~~الانتفاع.
# ويؤيد هذا صحة وقف البئر؛ فإن الوقف وارد على مجموع الماء والحفيرة،
~~فالماء أصل في الوقف، وهو المقصود من البئر ثم لا أثر لذهاب الماء
~~بالاستعمال لتجدد بدله، فهنا كذلك: فيجوز وقف الماء لذلك. انتهى.
# (كمطعوم ومشموم يسرع فساده) ؛ لأنه لا ينتفع به مع بقاء عينه،
# PageV04P279
# بخلاف ند وصندل وقطع كافور؛ فيصح وقفه لشم مريض وغيره؛ لبقائه مع
~~الانتفاع، وقد صحت إجارته لذلك، فصح وقفه. واستظهر في " الإنصاف " أن هذا ms1965
~~من المتفق على صحته؛ لوجود شروط الوقف فيه.
# (و) لا يصح وقف (دهن على مسجد) ولا وقف شمع كذلك، ولا وقف الريحان ليشمه
~~أهل المسجد؛ لما تقدم، (خلافا للشيخ) تقي الدين في تجويز وقف ذلك بقوله: أو
~~تصدق بدهن على مسجد ليوقد فيه؛ جاز، وهو من باب الوقف، وتسميته وقفا بمعنى
~~أنه وقف على تلك الجهة، لا ينتفع به في غيرها.
# لا تأباه اللغة، وهو جار في الشرع. وقال أيضا: يصح وقف الريحان ليشمه أهل
~~المسجد قال: وطيب الكعبة حكمه حكم كسوتها.
# قال في " الإنصاف ": فعلم أن التطيب منفعة مقصودة، لكن قد تطول مدة
~~التطيب، وقد تقصر، ولا أثر لذلك. انتهى. والمذهب ما قاله المصنف.
# (و) لا يصح وقف (أثمان) ، ولو لتحل ووزن، (كقنديل) على مسجد، (وحلقة من
~~نقد) ذهب أو فضة تجعل في باب المسجد؛ فلا يصح وقف شيء من ذلك (على المسجد)
~~؛ كما لا يصح وقف الدراهم والدنانير لينتفع باقتراضها؛ لأن الوقف تحبيس
~~الأصل وتسبيل المنفعة، وما لا ينتفع به إلا في الإتلاف لا يصح فيه ذلك.
# (فيزكيه) - أي: النقد (ربه) ؛ لبقاء ملكه عليه. ولما كان واقف الأثمان
~~يصح في بعض الصور على سبيل التبعية، أشار إلى ذلك بقوله: (إلا) إذا وقف
~~الأثمان (تبعا) ؛ كوقف (فرس) في سبيل الله - تعالى - (بلجام وسرج مفضضين) ،
~~فيصح الوقف في الكل.
# (فتباع الفضة) ؛ لأنها لا ينتفع بها، (وتصرف) - أي: ثمنها - (في وقف
~~مثله) .
# قال الإمام أحمد فيمن وصى بفرس وسرج ولجام مفضض يوقف في سبيل الله: فهو
~~على ما وقف ووصى، وإن بيعت الفضة من السرج
# PageV04P280
# فهو أحب إلي؛ لأن الفضة لا ينتفع بها، ولعله يشترى بتلك الفضة سرج ولجام،
~~فيكون أنفع للمسلمين.
# قيل: فتباع الفضة، وتجعل في نفقته؟ قال: لا قال في " المغني ": فأباح أن
~~يشتري بفضة السرج واللجام سرجا ولجاما؛ لأنها صرف في جنس ما كانت عليه حين
~~لم ينتفع بها فيه، فأشبه الفرس الحبيس إذا عطب فلم ينتفع به في الجهاد، جاز
~~بيعه وصرف ثمنه في مثله، ولم يجز ms1966 إنفاقها على الفرس؛ لأنه صرف لها إلى غير
~~جهتها. انتهى.
# و (لا) تصرف (في نفقته) - أي: الفرس - (خلافا له) - أي: لصاحب الإقناع "
~~فإنه قال: فيباع ذلك، وينفق عليه. انتهى.
# (ويتجه وكذا) ؛ أي: مثل ما تقدم، (وقف دار بقناديل نقد) من ذهب أو فضة
~~على جهة بر؛ فإنها تباع القناديل، ويشتري بثمنها دارا أو حانوتا يكون وقفا،
~~وتصرف غلة ذلك إلى الجهة التي عينها الواقف، ما لم تكن الدار محتاجة لعمارة
~~أو إصلاح ولم يكن في الوقف ما يصرف منه؛ فتباع، ويصرف ثمنها في ذلك؛ لدعاء
~~الحاجة إليه، ولجواز بيع بعض الوقف لإصلاح باقيه عند الاحتياج إليه، فهذا
~~أولى، وهو متجه.
# الشرط (الثالث كونه) أي: الوقف - (على بر) ، وهو اسم جامع
# PageV04P281
# للخير، وأصله الطاعة لله تعالى، واشتراط معنى القربة في الصرف إلى
~~الموقوف عليه؛ لأن الوقف قربة وصدقة، فلا بد من وجودها فيما لأجله الوقف،
~~سواء كان الوقف من مسلم أو ذمي؛ لأن ما لا يصح من المسلم الوقف عليه؛ لا
~~يصح من الذمي، كالوقف على غير معين.
# قال أحمد في نصارى: وقفوا على البيعة، وماتوا ولهم أبناء نصارى، فأسلموا
~~والضياع بيد النصارى: فلهم أخذها، وللمسلمين عونهم حتى يستخرجوها من
~~أيديهم، لا يقال: ما عقده أهل الكتاب وتقابضوه، ثم أسلموا وترافعوا إلينا؛
~~لا ينقض؛ لأن الوقف ليس بعقد معاوضة، وإنما هو إزالة ملك عن الموقوف على
~~وجه القربة، فإذا لم يقع صحيحا لم يزل الملك؛ فيبقى بحاله، كالعتق.
# والقربة قد تكون على الآدمي؛ كالفقراء (والمساكين) والغزاة والمتعلمين،
~~وقد تكون على غير آدمي؛ كالحج، والغزو، والسقاية التي يتخذ فيها الشراب في
~~المواسم، وغيرها، وإصلاح الطرق (والمساجد والقناطر والمقابر) والمدارس
~~والبيمارستانات، وإن كانت منافعها تعود على الآدمي، فيتصرف في مصالحها عند
~~الإطلاق.
# ومن النوع الأول (الأقارب) ؛ فيصح الوقف على القريب؛ لأنه شرع لتحصيل
~~الثواب، فإذا لم يكن على بر؛ لم يحصل مقصوده الذي شرع لأجله.
# ويصح على كل ما فيه قربة؛ كالربط والخانات لأبناء السبيل، (وكتب العلم)
~~النافع كالحديث والتفسير والفقه والعربية؛ (فلا ms1967 يصح) الوقف (على) تعليم شعر
~~(مباح) (و) لا على (مكروه) ؛ كتعليم منطق؛ لانتفاء القربة. (و) لا على
~~(معصية) ، وتأتي أمثلته؛ لما فيه من المعونة عليها.
# و (يصح) الوقف (من مسلم على ذمي) معين؛ لما روي: " أن صفية بنت حيي زوج
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - وقفت على أخ لها يهودي "؛ ولأنه موضع للقربة؛
~~لجواز الصدقة عليه. (ولو) كان الذمي الموقوف عليه (أجنبيا) من الواقف؛ لأنه
~~تجوز صلته.
# وفي " الانتصار ": لو نذر الصدقة على ذمية
# PageV04P282
# لزمه، (كعكسه) ؛ أي: كما يصح من ذمي على مسلم معين، أو طائفة كالفقراء
~~والمساكين.
# (ويستمر) الوقف له (إذا أسلم) بطريق الأولى؛ كمع عدم هذا الشرط. (ويلغو
~~شرطه) ؛ أي: شرط الواقف استحقاقه، (ما دام كذلك) - أي: ذميا - لئلا يخرج
~~الوقف عن كونه قربة (وكذا) ؛ أي: مثل ذلك، ما لو وقف على زيد (ما دام زيد
~~غنيا، أو) على فلانة ما دامت (متزوجة) .
# (لا) يصح الوقف (على كنائس) - جمع كنيسة - متعبد اليهود والنصارى أو
~~الكفار. قاله في القاموس.
# (أو) على (بيوت نار، أو على بيع) - جمع بيعة - بكسر الباء الموحدة. متعبد
~~النصارى، ونحوها كديور وصوامع رهبان، ومصالحها كقناديلها وفرشها ووقودها
~~وسدنتها؛ لأنه معونة على معصية.
# (ولو) كان الوقف على ما ذكر (من ذمي) ؛ فلا يصح؛ لما تقدم من أن ما لا
~~يصح من المسلم لا يصح من الذمي. قال في أحكام أهل الذمة: وللإمام أن يستولي
~~على كل وقف وقف على كنيسة، أو بيت نار، أو بيعة، ويجعلها على جهة قربات.
~~انتهى.
# والمراد إذا لم يعلم ورثة واقفها، وإلا فللورثة أخذها، بخلاف الوقف على
~~ذمي معين؛ لأنه لا يتعين كون الوقف عليه لأجل دينه؛ لاحتمال كونه لفقره أو
~~قرابته، والمسلم والذمي فيه سواء.
# ولا يصح الوقف على من يعمرها أيضا؛ لأنه يراد لتعظيمها، (بل) يصح الوقف
~~(على المار بها من مسلم وذمي) ؛ لجواز الصدقة على المجتازين، وصلاحيتهم
~~للقربة و (لا) يصح الوقف على (ذمي فقط) . قدمه في " الفروع " قال في شرح
~~المنتهى: " إنه المذهب.
# قال الحارثي: إن خص ms1968 أهل الذمة، فوقف على المارة منهم؛ لم يصح. (خلافا له)
~~- أي: لصاحب الإقناع " - فإنه قال: بل على من ينزلها من مار ومجتاز فقط،
~~ولو كان من أهل الذمة فقط.
# PageV04P283
# (أو) ؛ أي: ولا يصح الوقف على (جنس) - أي: طائفة - (الأغنياء، أو الفساق)
~~، أو قطاع الطريق، أو المغاني، (أو أهل الذمة) ، (ولو) خص (الفقراء) ، من
~~الفساق، وما عطف عليه؛ لم يصح؛ لأنه إعانة على المعصية.
# (ولا) يصح الوقف (على كتب) - أي: كتابة - (نحو التوراة) . كالإنجيل، أو
~~شيء منهما؛ لأنه معصية، ولو كان الوقف من ذمي؛ لوقوع التبديل والتحريف.
# وقد روي من غير وجه «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - غضب لما رأى مع عمر
~~صحيفة فيها شيء من التوراة، وقال: أفي شك أنت يا ابن الخطاب؟ ، ألم آت بها
~~بيضاء نقية؟ ؛ لو كان أخي موسى حيا ما وسعه إلا اتباعي» .
# (و) كذا (كتب بدع) ، قال في شرح المنتهى ": ويلحق بذلك كتب الخوارج
~~والقدرية ونحوهما.
# (أو) ؛ أي: ولا يصح الوقف (على حربي أو على مرتد) ؛ لأن ملكه تجوز
~~إزالته، والوقف يجب أن يكون لازما، ولأن إتلاف أنفسهما والتضييق عليهما
~~واجب؛ فلا يجوز فعل ما يكون سببا لبقائهما والتوسعة عليهما.
# (أو) ؛ أي: ولا يصح (وقف ستور) - وإن لم تكن حريرا - (لغير الكعبة) ؛
~~كوقفها على الأضرحة؛ لأنه ليس بقربة.
# (ولا) يصح عند الأكثر أن يقف الإنسان ماله (على نفسه) .
# قال في " الإنصاف ": وهو المذهب، وعليه أكثر الأصحاب، وهو ظاهر كلام
~~الخرقي.
# وقال في " الفصول ": هذه الرواية أصح.
# قال الشارح: هذا أقيس.
# قال في " الرعايتين ": ولا يصح على نفسه على الأصح.
# قال الحارثي: وهذا أصح عند أبي الخطاب، وابن عقيل، والموفق، وقطع به ابن
~~أبي موسى في الإرشاد "، وأبو الفرج الشيرازي في " المبهج "، وصاحب " الوجيز
~~"، وغيرهم.
# ووجهه أن
# PageV04P284
# الوقف تمليك إما للرقبة أو المنفعة، وكلاهما لا يصح هنا؛ إذ لا يجوز له
~~أن يملك نفسه من نفسه؛ كبيعه ماله من نفسه (خلافا لجمع) منهم صاحب المذهب،
~~ومسبوك الذهب، ومن سنذكره. فإن وقف على نفسه ثم على ms1969 من يصح الوقف عليه
~~كولده؛ لم يصح، (وينصرف) الوقف (لمن بعده في الحال إن كان) . فمن وقف على
~~نفسه، ثم أولاده أو الفقراء؛ صرف في الحال إلى أولاده أو الفقراء؛ لأن وجود
~~من لا يصح الوقف عليه؛ كعدمه، فيكون كمن وقف على من بعده ابتداء، فإن لم
~~يذكر غير نفسه؛ فملكه بحاله، ويورث عنه، والرواية الثانية: يصح الوقف على
~~النفس.
# نص عليه في رواية إسحاق بن إبراهيم، ويوسف بن موسى، والفضل بن زياد.
# قال في " المذهب ": ومسبوك الذهب "؛ صح في ظاهر المذهب قال الحارثي: هذا
~~هو الصحيح.
# قال أبو المعالي: في " النهاية " " والخلاصة ": يصح على الأصح.
# قال الناظم: يجوز على المنصور من نص أحمد. وصححه في " التصحيح " " وإدراك
~~الغاية ".
# قال في " الفائق " وهو المختار.
# واختاره الشيخ تقي الدين، ومال إليه صاحب التلخيص "، وجزم به في " المنور
~~" ومنتخب الآدمي " وقدمه في " الهداية " " والمستوعب " والهادي " " والفائق
~~" وغيرهم.
# وقدمه المجد في مسودته على الهداية، وقال: نص عليه.
# قال الموفق، والشارح، وصاحب الفروع، واختاره ابن أبي موسى.
# وقال ابن عقيل: هي أصح.
# قال في " الإنصاف " قلت: وهذه الرواية عليها العمل في زمننا، وقبله عند
~~حكامنا من أزمنة متطاولة، وهو الصواب، وفيه مصلحة عظيمة، وترغيب في فعل
~~الخير، وهو من محاسن المذهب. قال في " الفروع ": ومتى حكم به حاكم حيث يجوز
~~له الحكم؛ فظاهر كلامهم ينفذ حكمه ظاهرا.
# قال في " شرح المنتهى: ": ويؤخذ منه جواز القضاء بالمرجوح من الخلاف
~~انتهى.
# (ويصح وقف قنه على خدمة الكعبة) صانها الله تعالى (وعلى حجرته)
# PageV04P285
# أي: النبي - صلى الله عليه وسلم - (لإخراج ترابها، وإشعال قناديلها
~~وإصلاحها) ؛ لأن فيه قربة في الجملة.
# و (لا) يصح وقف القن (لإشعالها وحده، وتعليق ستورها) الحرير، وكنس
~~الحائط، ونحو ذلك ذكره في الرعاية "؛ لأن ذلك غير مشروع.
# قال في " الاختيارات ": وينبغي أن يشترط في الواقف أن يكون ممن يمكن من
~~تلك القربة، فلو أراد الكافر أن يقف مسجدا منع منه.
# (ولا) يصح الوقف (على تنوير قبر، ولا على تبخيره، ولا على من يقيم عنده ms1970
~~أو يخدمه أو يزوره، قاله في الرعاية ") لأن ذلك ليس من البر، لكن في منع
~~الوقف على من يزوره نظر؛ فإن زيارة القبور للرجال سنة، إلا أن يحمل على
~~زيارة فيها سفر.
# (ولا) يصح الوقف أيضا على بناء مسجد على القبر ولا (وقف بيت فيه قبور
~~مسجدا) ؛ لقول ابن عباس - رضي الله عنه -: «لعن رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - زائرات القبور، والمتخذات عليها المساجد والسرج» . أخرجه أبو داود؛
~~والنسائي، والترمذي.
# (ومن وقف) شيئا (على غيره) ؛ كأولاده أو مسجد، (واستثنى غلته) كلها
~~لنفسه، (أو) استثنى (سكناه، أو) استثنى (بعضها له) - أي: الواقف - مدة
~~حياته، أو مدة معينة؛ صح.
# (أو) استثنى غلته أو بعضها (لولده) - أي: الواقف - أو غيره، صح.
# (أو) استثنى (الأكل) مما وقفه، أو النفقة عليه وعلى عياله، (أو) استثنى
~~(الانتفاع) لنفسه أو لأهله، ولو كان الانتفاع بسكنى مدة حياتهم، (أو) اشترط
~~أنه (يطعم صديقه) منه (مدة حياته، أو مدة معينة؛ صح) الوقف، والشرط على ما
~~قال، سواء قدر ما يأكله أو عياله أو صديقه ونحوه، أو أطلقه.
# قال الأثرم: قيل لأبي عبد الله: أشترط في الوقف أني أقف على نفسي وأهلي،
~~قال: نعم، واحتج بما روي عن حجر المدري أنه في صدقة
# PageV04P286
# رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أن يأكل أهله منها بالمعروف غير المنكر
~~".
# ويدل له أيضا قول عمر لما وقف: لا جناح على من وليها أن يأكل منها، أو
~~يطعم صديقا، غير متمول فيه. وكان الوقف في يده إلى أن مات؛ ولأنه إذا وقف
~~وقفا عاما؛ كالمساجد، والسقايات والرباطات، والمقابر؛ كان له الانتفاع
~~بذلك، وكذلك هنا.
# (فلو مات) من استثنى نفع ما وقف مدة معينة، (في أثنائها) - أي: المدة
~~المعينة لنحو السكنى - فالباقي منها (لورثته) ؛ كما لو باع دارا واستثنى
~~سكناها سنة، ثم مات فيها.
# قال في شرح " الإقناع ": قلت: فيؤخذ منه صحة إجارة كل ما ملك منفعته، وإن
~~لم يشرطها الواقف له.
# (ولهم) - أي: ورثته - (إجارتها للموقوف عليه ولغيره) ؛ كالمستثنى في
~~البيع.
# ومنه يؤخذ صحة ms1971 إجارة ما شرط سكناه لنحو بنته، أو أجنبي، أو خطيب، أو
~~إمام. قاله البهوتي.
# (ويتجه فلو لم يكن) لمن مات، وقد بقي له بعض المدة (ورثة ف) الباقي من
~~المدة التي مات عنها (لبيت المال) ؛ كباقي تركته، و (لا) يعطى (للموقوف
~~عليه) ؛ لأنه لا يستحق شيئا إلا بعد فراغ جميع المدة التي عينها الواقف.
~~وهو متجه.
# (ومن وقف) شيئا (على الفقراء فافتقر) ؛ شمله الوقف، و (تناول) الواقف
~~منه؛ لوجود الوصف الذي هو الفقر فيه (ولو وقف) إنسان (مسجدا أو مقبرة أو
~~بئرا، أو مدرسة) لعموم (الفقهاء أو بعضهم) ؛ أي: نوع من الفقهاء كالحنابلة
~~والشافعية، (أو) وقف (رباطا) أو غيره (للصوفية) أو نحوهم، (مما يعم؛ فهو) -
~~أي: الواقف -
# PageV04P287
# (كغيره) في الاستحقاق والانتفاع بما وقفه؛ لقول عثمان: «هل تعلمون أن
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قدم المدينة، وليس بها ما يستعذب غير بئر
~~رومة، فقال: من يشتري بئر رومة؟ فيجعل فيها دلوه مع دلاء المسلمين، بخير له
~~منها في الجنة، فاشتريتها من صلب مالي، فجعلت فيها دلوي مع دلاء المسلمين
~~قالوا: اللهم نعم» (والصوفية: هم المشتغلون بالعبادات في غالب الأوقات
~~المعرضون عن الدنيا) ، المتبتلون للعبادة وتصفية النفس من الأخلاق
~~المذمومة.
# (فمن كان منهم) - أي: الصوفية - (جماعا للمال، ولم يتخلق بالأخلاق
~~المحمودة، ولا تأدب بالآداب الشرعية) غالبا، لا آداب وضعية؛ إذ لا أثر لما
~~وضعوه من الآداب الغير المطلوبة في الشرع، أو كان فاسقا؛ (لم يستحق شيئا)
~~من الوقف على الصوفية.
# قاله الشيخ تقي الدين؛ لعدم دخوله فيهم. وقال: الصوفي الذي يدخل في الوقف
~~على الصوفية يعتبر له ثلاثة شروط: الأول: أن يكون عدلا في دينه.
# الثاني: أن يكون ملازما لغالب الآداب الشرعية في غالب الأوقات، وإن لم
~~تكن واجبة؛ كآداب الأكل والشرب واللباس والنوم والسفر والصحبة والمعاملة مع
~~الخلق، إلى غير ذلك من آداب الشريعة، قولا وفعلا، (ولا يلتفت لما أحدثه)
~~بعض (المتصوفة) من الآداب التي لا أصل لها في الدين، (من التزام شكل مخصوص)
~~في اللبسة ونحوها؛ (كلباس خرقة متعارفة ms1972 عندهم من يد شيخ) ، وغير ذلك مما لا
~~يستحب في الشريعة؛ إذ لا دليل على اشتراطه في الشرع.
# (بل ما وافق الكتاب والسنة) فهو حق يصار إليه، وما لا يكون كذلك فهو
~~(باطل) لا يعول إليه، فلا يلتفت إلى اشتراطه، وإن كان مائة شرط، قضاء الله
~~أحق، وشرط الله أوثق.
# الثالث: أن يكون قانعا بالكفاية من الرزق، بحيث لا يمسك ما يفضل عن حاجته
~~هذا ملخص ما ذكره في كتاب الوقف من الفتاوى المصرية.
# PageV04P288
# الشرط (الرابع) من شروط الوقف (كونه على معين) ، من جهة كمسجد كذا، أو
~~شخص كزيد، (غير نفسه) على المذهب، (يملك ملكا ثابتا) ؛ لأن الوقف يقتضي
~~تحبيس الأصل تحبيسا لا تجوز إزالته، والوقف على المساجد ونحوها، وقف على
~~المسلمين، إلا أنه غير معين في نفع خاص لهم
# (فلا يصح) الوقف (على مكاتب) ، ومعلق عتقه بصفة؛ لأن الوقف تمليك، فلا
~~يصح على من لا يملك، والمكاتب ملكه غير مستقر. وأما الوقف على المكاتبين
~~فيصح؛ لأنهم جهة يراد معناه صرفه على جهة المكاتبين، فمن كان مكاتبا استحق
~~قضاء كتابته، ونحو ذلك.
# قاله ابن نصر الله. (أو مجهول؛ كرجل) لصدقه بكل رجل، (ومسجد) ؛ لصدقه بكل
~~مسجد. أو على (مبهم؛ كأحد هذين) الرجلين، أو المسجدين، ونحوهما؛ لتردده؛
~~كبعتك أحد هذين العبدين.
# (أو) ؛ أي: ولا يصح الوقف على (من لا يملك: كقن وأم ولد، ومدبر، وميت،
~~وجن، وملك) - بفتح اللام - أحد الملائكة، ولا على بهيمة؛ لأنها لا تملك،
~~(و) لا على (حمل أصالة) ؛ كوقف داره (على حمل هذه المرأة) ؛ لأنها تمليك
~~إذن، والحمل لا يصح تمليكه بغير الإرث والوصية.
# (أو) ؛ أي: ولا يصح الوقف على المعدوم؛ كعلى (من سيولد لي، أو) على من
~~سيولد (لفلان) ؛ فلا يصح أصالة، (بل) يصح الوقف على الحمل، وعلى من سيولد،
~~(تبعا) لمن يصح الوقف عليه؛ كقول واقف: وقفت كذا (على أولادي ومن سيولد لي
~~من فلان) ، أو لفلان بلا نزاع. (ويتجه أنه إن وقف) واقف شيئا (على شخص؛
~~اشترط تعيينه) ؛ لما تقدم من أن الوقف لا ms1973 يصح على مبهم.
# وإن كان الوقف (على جهة، فلا) يشترط تعيين أشخاصها، (بل يشترط تعيين
~~الجهة فقط) ، كقوله: وقفت كذا
# PageV04P289
# (على من يقرأ) سورة كذا، أو جزءا من القرآن العظيم، في موضع كذا، أو
~~يطلق، (أو على من يدرس) الحديث أو التفسير أو الفقه، أو غيره من العلوم
~~المباحة، في موضع كذا، أو يطلق، (أو على من يؤذن أو يقيم) الصلاة في مسجد
~~كذا أو مدرسة كذا، (أو) على من (يرمي الريحان على القبر) الفلاني، أو على
~~مطلق قبور المسلمين؛ فيصح الوقف في ذلك كله، ويلزم بمجرد التعيين؛ لصدوره
~~من أهله في محله.
# وإذا عين الواقف لوقفه ناظرا؛ فإنه (يقرر) ذلك (الناظر) في الجهات
~~المذكورة، (الصالح) لمباشرة ما عينه الواقف، وهو المتأهل (لذلك) العمل فلو
~~أقر الناظر غير صالح للقيام بشرط الواقف؛ فلا ينفذ تقريره، وهو اتجاه حسن
# (و) إن قال إنسان: وقفت كذا (على أولاد فلان، وفيهم) - أي: أولاد فلان
~~(حمل) فيشمله الوقف، كمن يخلق من أولاد الأولاد تبعا؛ (فيستحق) الحمل بمجرد
~~(وضع. وكل حمل من أهل وقف) . قال في " الإنصاف ": يتجدد حق الحمل بوضعه (من
~~ثمر وزرع ما يستحقه مشتر لشجر وأرض، من ثمر وزرع) نصا.
# قال في " القواعد ": سئل أحمد.
# عمن وقف نخلا على ولد قوم، ثم ولد مولود، قال: إن كان النخل قد أبر فليس
~~له في ذلك شيء، وهو ملك الأول، وإن لم يكن أبر؛ فهو معهم، وكذلك الزرع إذا
~~بلغ الحصاد؛ فليس له شيء، وإن لم يبلغ الحصاد؛ فله فيه.
# وفي " المغني ": ما كان من الزرع لا يتبع الأرض في البيع فلا حق فيه
~~للمتجدد؛ لأنه كالثمر المؤبر، وما يتبع، وهو لم يظهر مما يتكرر حمله؛
~~فيستحق فيه المتجدد في الثمر. انتهى.
# وتقدم في بيع الأصول والثمار، لا يدخل في بيع نحو أرض ما فيها من
# PageV04P290
# زرع لا يحصد إلا مرة؛ كبر وشعير وقطنيات ونحوها، ويبقى لبائع إلى أول
~~وقته بلا أجرة، ما لم يشترطه مشتر، وإن كان يجز مرة بعد أخرى؛ كرطبة أو ms1974
~~بقول، أو تتكرر ثمرته كقثاء وباذنجان؛ فأصوله لمشتر، وجزة ظاهرة ولقطة أولى
~~لبائع. انتهى.
# هذا إذا وجد حالة الوقف، وأما إن كان البذر من مال الموقوف عليهم؛ فهو
~~لهم، فلا يستحق الحمل بوضعه منه شيئا، وإنما يستحق قدر نصيبه من المنفعة،
~~وإن كان من مال الوقف؛ فالظاهر أنه كذلك.
# (وكذا) ؛ أي: وكالحمل في تجديد الاستحقاق، (من) أي إنسان (قدم إلى) مكان
~~(موقوف عليه) كثغر نزل (فيه) - أي: ذلك المكان، (أو خرج منه إلى مثله) ؛
~~فيستحق من ثمر وزرع ما يستحقه مشتر؛ لما تقدم، قياسا للاستحقاق على عقد
~~البيع (إلا أن يشترط لكل زمن معين؛ فيكون له بقسطه) ، وقياسه من نزل في
~~مدرسة ونحوه.
# وقال ابن عبد القوي: ولقائل أن يقول: ليس كذلك؛ لأن واقف المدرسة ونحوها
~~جعل ريع الوقف في السنة، كالجعل على اشتغال من هو في المدرسة عاما، فينبغي
~~أن يستحق بقدر عمله من السنة من ريع الوقف في السنة؛ لئلا يفضي إلى أن يحضر
~~الإنسان شهرا فيأخذ جميع الوقف، ويحضر غيره باقي السنة بعد ظهور الثمرة،
~~فلا يستحق شيئا، وهذا يأباه مقتضى الوقوف، ومقاصدها. انتهى.
# وكذا قال الشيخ تقي الدين: يستحق بحصة من مغله، ومن جعله كالولد فقد
~~أخطأ، وللورثة من المغل ما باشر مورثهم. انتهى واعلم أنه إذا كان استحقاق
~~الموقوف عليه بصفة محضة؛ مثل كونه فقيها أو فقيرا؛ فحكمه حكم الحمل.
# وأما إذا كان استحقاقه الوقف عوضا عن عمل، أو كان استغلال الأرض لجهة
~~الوقف؛ فإنه يستحق كل من اتصف بصفة الاستحقاق
# PageV04P291
# في ذلك العام منه، حتى من مات في أثنائه استحق بقسطه، وإن لم يكن الزرع
~~قد وجد. وبنحو ذلك أفتى الشيخ تقي الدين.
# وشجر الحور الموقوف إن أدرك أو إن قطعه في حياة البطن؛ فهو له، وإن مات
~~البطن الأول، وبقي الحور في الأرض مدة، حتى زاد كانت الزيادة حادثة من
~~منفعة الأرض التي للبطن الثاني، ومن الأصل الذي لورثة الأول، فإما أن تقسم
~~الزيادة على قدر القيمتين، وإما أن يعطي الورثة أجرة الأرض ms1975 للبطن الثاني.
# والأول قياس ما تقدم في بيع الأصول والثمار.
# وإن غرس الحور البطن الأول من مال الوقف، ولم يدرك أوان قطعه، إلا بعد
~~انتقاله إلى البطن الثاني؛ فهو لهم، وليس لورثة الأول فيه شيء؛ لأنه يتبع
~~أصله في البيع، فيتبعه في انتقال الاستحقاق، كما تقدم في الثمر غير
~~المتشقق. قاله الشيخ تقي الدين.
# الشرط (الخامس) من شروط الوقف، (أن يقف ناجزا) ، غير معلق ولا موقت ولا
~~مشروط بنحو خيار؛ (فلا يصح تعليقه) - أي: الوقف - على شرط في الحياة، سواء
~~كان التعليق في ابتدائه؛ كقوله: إذا قدم زيد، أو ولد لي ولد، أو جاء رمضان،
~~فداري وقف على كذا، أو كان التعليق لانتهائه؛ كقوله: داري وقف على كذا إلى
~~أن يحضر زيد، أو يولد لي ولد ونحوه؛ لأنه نقل للملك فيما لم يبن على
~~التغليب والسراية؛ فلم يجز تعليقه بشرط في الحياة؛ كالهبة.
# (إلا) إن علق واقف الوقف (بموته) ؛ كقوله: (هو وقف بعد موتي) ؛ فإنه يصح
~~على المذهب. (وهو) ؛ أي: التعليق بهذه الصيغة (تبرع مشروط به) - أي: الموت
~~- فصح؛ كما لو قال: قفوا داري على جهة كذا بعد موتي.
# واحتج أحمد بأن عمر وصى، فكان في وصيته: هذا ما أوصى به عبد الله عمر
~~أمير المؤمنين، إن حدث به حدث الموت، أن ثمغا صدقة. وذكر بقية الخبر.
# PageV04P292
# رواه أبو داود بنحو من هذا.
# ووقفه هذا كان بأمر النبي - صلى الله عليه وسلم - واشتهر في الصحابة، ولم
~~ينكر، فكان إجماعا ويفارق التعليق بشرط في الحياة؛ لأن هذا وصية، وهي أوسع
~~من التصرف في الحياة؛ بدليل جوازها بالمجهول والمعدوم.
# قال في القاموس: وثمغ - بالفتح - مال بالمدينة لعمر وقفه.
# (ويلزم) الوقف المعلق بالموت (من حين وقفه) ؛ أي: من حين صدوره منه؛ إذ
~~من أحكام الوقف لزومه في الحال، أخرجه مخرج الوصية، أم لم يخرجه وعند ذلك
~~ينقطع تصرف فيه بالبيع ونحوه.
# قال أحمد: في رواية الميموني، في الفرق بينه وبين المدبر: إن المدبر ليس
~~لأحد فيه شيء، وهو ملك الساعة، وهذا متى وقفه ms1976 على قوم مساكين فكيف يحدث به
~~شيئا قال الحارثي: والفرق عسر جدا.
# وإن كان الموقوف نحو أمة؛ ففي القواعد صارت كالمستولدة، فينبغي أن يتبعها
~~ولدها. انتهى.
# وأما الكسب ونحوه؛ فالظاهر أنه للواقف وورثته إلى الموت؛ لقول الميموني:
~~للإمام، والوقوف إنما هو شيء وقفه بعده، وهو ملك الساعة.
# (ويتجه) أن الوقف المعلق بالموت يكون لازما من حين العقد، (لزوما مراعى
~~بالموت) - أي: موت الواقف - لأنه كالوصية، فما دام الواقف حيا يتصرف في
~~نمائه وكسبه، ومتى مات انتقل إلى الجهة التي عينه لها وهو متجه.
# (فيعتبر) الوقف المعلق بالموت (من ثلثه) ؛ أي: ثلث مال الواقف؛
# PageV04P293
# لأنه حكم الوصية، فإن خرج من الثلث؛ لم يكن لأحد من الورثة ولا غيرهم رد
~~شيء منه، وما زاد على الثلث؛ فإنه يلزم الواقف منه في قدر الثلث، والزائد
~~موقوف على إجازة وارث.
# قال في " المغني ": لا نعلم في هذا خلافا عند القائلين بلزوم الوقف.
# قال الحارثي: وإذا قال: داري وقف على موالي بعد موتي؛ دخل أمهات أولاده،
~~ومدبروه؛ لأنهم من مواليه حقيقة إذن.
# الشرط (السادس) : من شروط الوقف، (أن لا يشترط) الواقف (فيه) - أي: الوقف
~~(ما) ؛ أي: شرطا - (ينافيه) من الشروط الفاسدة؛ (كشرط نحو بيعه) أو هبته
~~(متى شاء) ، (أو) شرط (خيار فيه) ؛ بأن قال: وقفته بشرط الخيار أبدا أو مدة
~~معينة، (أو) شرط (توقيته) ؛ كقوله: هو وقف يوما أو سنة ونحوه، (أو) بشرط
~~(تحويله) - أي: الوقف - (من جهة لأخرى) ؛ كقوله: وقفت داري على جهة كذا،
~~على أن أحولها عنها أو عن الوقفية؛ بأن أرجع عنها متى شئت.
# فإن شرط شيئا من ذلك؛ بطل الشرط والوقف على الصحيح من المذهب.
# نص عليه، وقدمه في " الفروع " وشرح الحارثي " والفائق " " والرعايتين " "
~~والحاوي الصغير ".
# قال في " المغني ": لا نعلم فيه خلافا؛ لمنافاته
# وكذلك لو شرط الواقف تغيير شرطه ومتى شاء أبطله؛ لم يصح الوقف؛ لأنه شرط
~~ينافي مقتضى الوقف.
# (لكن إن وقف على ولده) ؛ بأن قال: هذا وقف على ولدي (سنة ونحوها) كشهر،
~~(ثم على المساكين؛ صح) الوقف والتوقيت. ms1977
# وكذلك إن قال: هذا وقف على ولدي مدة حياتي، ثم هو بعد موتي للمساكين؛ صح؛
~~لأنه وقف متصل الابتداء والانتهاء.
# (و) إن قال: هو وقف (عليهم) - أي: المساكين - (ثم عليه) - أي: ولده (صح
~~لهم) - أي: المساكين - (دونه) - أي: دون ولده -؛ لأن المساكين
# PageV04P294
# لا انقراض لهم.
# قال في " المغني ": (ولا تأثير لشرط بيعه) - أي: الموقوف - (إذا خرب،
~~وصرف ثمنه بمثله) .
# فلو شرط الواقف ذلك، أو شرطه للناظر بعده، فسد الشرط فقط، وصح الوقف، كما
~~في الشروط الفاسدة في البيع.
# ذكره الحارثي، واستصوبه صاحب " الإنصاف ".
# قال في " الفروع ": وشرط بيعه إذا خرب فاسد في المنصوص، نقله حرب، وعلل
~~بأنه ضرورة ومنفعة لهم.
### | [فصل لا يشترط لصحة الوقف ذكر الجهة التي يصرف الوقف إليها]
# (فصل) (ولا يشترط) لصحة الوقف (ذكر الجهة) التي يصرف الوقف إليها، على
~~الصحيح من المذهب.
# (خلافا له) - أي: لصاحب الإقناع " - حيث قال: فإن قال: وقفت كذا وسكت،
~~ولم يذكر مصرفه؛ فالأظهر بطلانه؛ لأن الوقف يقتضي التمليك. انتهى.
# وقال في الإنصاف: " الوقف عند الأصحاب صحيح، وقطعوا به. وقال في " الروضة
~~": على الصحيح عندنا.
# ولو قال إنسان: (وقفت كذا) ، وسكت؛ (صح) الوقف، وصرف ريعه (لورثته) - أي:
~~الواقف - (نسبا) لا ولاء ولا نكاحا، ويأتي. (ولا) يشترط (للزومه) - أي:
~~الوقف - (إخراجه) - أي: الموقوف - (عن يده) - أي: الواقف - نصا، وهو
~~المذهب، وعليه الجمهور.
# قال الموفق وغيره: هذا ظاهر المذهب، واختاره القاضي وأصحابه، وجزم به في
~~" الخلاصة " قال في " التلخيص ": هو الأشبه، واختاره أكثر الأصحاب والمصنف،
~~وعندهم في الخلاف.
# قال الزركشي: هو المشهور والمختار والمحرر من الروايتين؛ لحديث عمر: "
~~روي أن وقفه كان بيده إلى أن مات.
# (فيلزم) الوقف (بمجرده؛ كعتق) . ويزول ملكه عنه؛ لأن الوقف تبرع يمنع
~~البيع والهبة، فلزم بمجرد اللفظ؛ كالعتق، والهبة تمليك مطلق،
# PageV04P295
# والوقف تحبيس الأصل وتسبيل المنفعة، فهو بالعتق أشبه، فإلحاقه به أولى.
# وعلم منه أن إخراجه عن يده ليس شرطا بطريق الأولى، وعلى القول بالاشتراط
~~لو شرط نظره لنفسه؛ سلمه لغيره، ثم ارتجعه منه.
# قال في " الفروع ": (ولا) يشترط ms1978 (فيما) وقف (على) شخص (معين قبوله)
~~للوقف؛ لأنه إزالة ملك يمنع البيع والهبة والميراث، فلم يعتبر فيه القبول؛
~~أشبه العتق.
# والفرق بين الوقف والهبة والوصية أن الوقف لا يختص المعين، بل يتعلق به
~~حق من يأتي من البطون في المستقبل، فيكون الوقف على جميعهم، إلا أنه مرتب،
~~فصار بمنزلة الوقف على الفقراء؛ لا يبطل برد واحد منهم، ولا يقف على قبوله،
~~بخلاف الهبة والوصية لمعين.
# وإذا كان الوقف على غير معين؛ كالمساكين والفقراء والعلماء، أو كان الوقف
~~على من لا يتصور منه القبول كالمساجد والقناطر؛ لم يفتقر إلى القبول من
~~ناظرها ولا من غيره كنائب الإمام؛ لأنه لو اشترط لامتنع صحة الوقف عليها.
# (ولا يبطل) الوقف على معين (برده) للوقف، فقبوله له ورده وعدمهما سواء في
~~الحكم.
# (ويتعين مصرف الوقف إلى الجهة المعينة) من قبل الواقف له نصا، نقله
~~الجماعة، وقطع به أكثر الأصحاب؛ لأن تعيين الواقف لها صرف عما سواها.
# (فلو سبل ماء للشرب؛ لم يجز الوضوء به) ولا الغسل ونحوه وكذا لو سبل ماء
~~للوضوء؛ لم يجز الشرب منه؛ لأنه لو لم يجب اتباع تعيينه لم يكن له فائدة.
# (ويتجه ولا يصح) الوضوء ونحوه به؛ (لأنه غير مباح) ، أشبه الماء المغصوب،
~~وهو متجه.
# PageV04P296
# أقول: ينبغي أن يقيد هذا في البلاد القليلة المياه، التي يجمعون ماء
~~الوضوء في أحواضها بالدلاء والسقايات، أو يجرون الماء إليها في بعض الأوقات
~~على حسب نوبهم، فهذه لو استعملت للشرب وإزالة النجاسة، لضاق على الناس أمر
~~طهارتهم، بل ربما تعطلوا بالكلية وكذلك المصانع الصغار التي على الطرقات،
# PageV04P297
# إنما بنيت لإرواء ظمأ المارة، فلو استعملت في غير ذلك لنفذت في مدة
~~يسيرة، وتبقى المارة بقية السنة بلا ماء.
# وأما في البلاد الكثيرة المياه، كدمشق الشام وأمثالها من البلاد الكثيرة
~~المياه؛ فالظاهر أنه لا مانع من استعمال ماء البرك في مدارسها ومساجدها
~~المعدة للوضوء في الشرب وغيره، وإن كان الواقف لاحظ في بنائها أن تستعمل في
~~الوضوء، فإنه لو تناول من البركة الواحدة الخلق الكثير في ms1979 آن واحد، لا ينقص
~~ماؤها؛ إذ كلما أخذ منها شيء خلفه أضعافه. وكذلك السبلان التي بنيت في
~~الأزقة للشرب، المشتملة على شيء من الماء مع جريانه إليها دائما، والمصانع
~~الكبار في الصحاري المبني عليها محاريب؛ يباح استعمال مائها شربا ووضوءا؛
~~إذ وضع واقفيها عليها المحاريب قرينة منهم على إباحة استعمالها لذلك كله.
# ويؤيد ما ذكرنا قول الشيخ تقي الدين الآتي قريبا: يجوز تغيير شرط الواقف
~~إلى ما هو أصلح منه.
# ونقل في " الفروع " قولا: إن سبل ماء للشرب جاز الوضوء منه، ثم قال: فشرب
~~ماء موقوف للوضوء يتوجه عليه، وأولى انتهى.
# (ولا يركب) فرس (حبيس في) حاجة (غير) تأديبه وغير (جمال للمسلمين ورفعتهم
~~وغيظ عدوهم أو في علفه) - أي: الفرس - (وسقيه، ولا يعار أو يؤجر إلا لنفعه)
~~.
# قاله الآجري، وسئل عن التعليم بسهام الغزو، فقال: هو منفعة للمسلمين.
# (وعنه) - أي: الإمام - (يجوز إخراج بسط مسجد وحصره لمنتظر جنازة) ؛ لأنها
~~موقوفة لنفع المسلمين، وهذا منها.
# (ويجوز صرف موقوف على بناء مسجد لبناء منارته) وإصلاحها، والمذهب لا
~~يجوز.
# (وبناء منبره، وشراء سلم للسطح، وبناء ظلة) ؛ لأن
# PageV04P298
# ذلك من حقوقه ومصالحه.
# و (لا) يجوز صرف الموقوف على المسجد (في بناء مرحاض) ، وهو بيت الخلاء
~~وجمعه مراحيض؛ لمنافاته المسجد، وإن ارتفق به أهله.
# (و) لا يجوز صرفه أيضا في (زخرفة) بالذهب أو الأصباغ؛ لأنه منهي عنه،
~~وليس ببناء، بل لو شرط لما صح؛ لأنه ليس قربة، ولا داخلا في قسم المباح.
~~(ولا في شراء مجارف ومكانس وقناديل) ؛ لأنه ليس ببناء، ولا سببا له، فانتفى
~~دخوله في الموقوف عليه.
# (قال الحارثي: وإن وقف على مسجد أو مصالحه؛ جاز صرفه في عمارة، وفي نحو
~~مكانس) ، كحصر (وقناديل، ووقود) بفتح الواو كزيت، ومجارف ومساحي، (وزورق
~~إمام ومؤذن وقيم) ؛ لدخول ذلك كله في مصالح المسجد وضعا أو عرفا. انتهى
~~بالمعنى.
# (وفي فتاوى الشيخ) تقي الدين: (إذا وقف على مصالح الحرم وعمارته؛ جاز
~~صرفه لقائم) بالوظائف التي يحتاج إليها المسجد، من (تنظيف وحفظ وفراش وفتح
~~باب وإغلاقه) ، ممن يجوز ms1980 الصرف إليهم.
# (وعند الشيخ) تقي الدين نصا: (يجوز تغيير شرط واقف لما هو أصلح منه، فلو
~~وقف على فقهاء أو صوفية، واحتيج للجهاد صرف للجند) . انتهى.
# (و) وقف (منقطع الابتداء) فقط، كوقفه على من لا يجوز الوقف عليه، كعلى
~~عبده ثم ولده ثم الفقراء؛ (يصرف في الحال لمن بعده) ، فيصرف لولده في
~~الحال؛ لما تقدم من أن وجود من لا يصح الوقف عليه كعدمه.
# (و) يصرف (منقطع الوسط) كوقفه على زيد ثم عبده ثم على المساكين بعد
~~انقطاع من يجوز الوقف عليه، (لمن بعده) ؛ أي: بعدما هو منقطع منه، فيصرف
~~بعد موت الولد إلى المساكين؛ لأن الواقف قصد صيرورة الوقف إلى الأوسط
~~والآخر في الجملة، ولإحالة يمكن انتظارها؛ فوجب الصرف إليه لئلا
# PageV04P299
# يفوت غرض الواقف، ولكي لا تبطل فائدة الصحة، ولأن وجود من لا يصح الوقف
~~عليه كعدمه، فيكون كأنه وقف على الجهة الصحيحة من غير ذكر الباطلة، ولأننا
~~لما صححنا الوقف مع ذكر من لا يجوز الوقف عليه، فقد ألغيناه، فإنه يتعذر
~~الصحيح مع اعتباره.
### | [فائدة وقف على من لا يصح الوقف عليه]
# : فائدة وإن وقف على من لا يصح الوقف عليه، ولم يذكر له مالا صحيحا؛ كأن
~~يقول: وقفته على الأغنياء أو الذميين، أو على الكنيسة ونحوها؛ بطل الوقف؛
~~لأنه عين المصرف الباطل، واقتصر عليه.
# (و) يصرف (منقطع الآخر) ؛ كعلى زيد ثم عمرو ثم عبيده أو الكنيسة، (بعد من
~~يجوز الوقف عليه) ، إلى ورثته حين الانقطاع نسبا على قدر إرثهم وقفا. وكذا
~~لو وقف على زيد، ولم يزد عليه.
# (و) يصرف (ما وقفه وسكت) كما لو قال: وقفت هذه الدار، ولم يسم مصرفا
~~صحيحا؛ لأن مقتضى الوقف التأبيد، فيحمل على مقتضاه، ولا يضر تركه ذكر
~~مصرفه؛ ولأن الإطلاق إذا كان له عرف؛ صح وحمل عليه.
# وعرف المصرف ها هنا أولى الجهات به، فكأنه عينهم بصرفه، فيصرف ريعه (إلى
~~ورثته) - أي: الواقف حين انقطاع الوقف، لا حين موته، كما يفهم من " الرعاية
~~"؛ لأن حكمه حكم الوقف المنقطع الانتهاء (نسبا) ms1981 ؛ لأن الوقف مصرفه البر،
~~وأقاربه أولى الناس ببره؛ لقوله - عليه الصلاة والسلام -: «إنك أن تدع
~~ورثتك أغنياء خير من أن تدعهم عالة يتكففون الناس» .
# ولأنهم أولى الناس بصدقاته النوافل والمفروضات، فكذا صدقته المنقولة.
# (لا ولاء ولا نكاحا) ؛ لعدم الانتساب، (على قدر إرثهم) من الواقف، (وقفا)
~~عليهم، فلا يملكون نقل الملك في رقبته وعلم منه صحة الوقف، وإن لم يعين له
~~مصرفا، ويقسم بينهم على قدر إرثهم من الواقف، فيستحقونه كالميراث.
# (و) يقع (الحجب بينهم) - أي: ورثة الواقف - فيه؛ كوقوعه في
# PageV04P300
# (إرث، والغني والفقير) في ذلك سواء؛ لاستوائهم في القرابة. قال القاضي:
~~(فلبنت مع ابن ثلث) ، وله الباقي. (ولأخ لأم مع أخ لأب سدس) ، وله ما بقي.
# وإن كان (جد) لأب (وأخ) لأبوين أو لأب؛ (يشتركان) سوية، ويقتسمان ريع
~~الوقف المذكور كالميراث.
# وإن كان (أخ) لغير أم، (وعم) لغير أم؛ (فلأخ) الانفراد به، وإن كان عم
~~لغير أم؛ انفرد به العم كالميراث. انتهى.
# (فإن عدموا) ؛ بأن لم يكن لواقف ورثة من النسب؛ فمعروف وقفه (للفقراء
~~والمساكين) وقفا عليهم، على الصحيح من المذهب.
# وجزم ابن عقيل في " التذكرة "، " والموفق "، " والشارح "، وصاحب "
~~التلخيص "، وغيرهم، وقدمه في " الفائق "؛ لأن القصد بالوقف الثواب الجاري
~~على وجه الدوام، وإنما قدموا الأقارب على المساكين؛ لكونهم أولى، فإذا لم
~~يكونوا فالمساكين أهل لذلك، فيصرف إليهم، (ونصه) ؛ أي: الإمام أحمد في
~~رواية إبراهيم وأبي طالب وغيرهما: أنه يصرف (في مصالح المسلمين) ، فيرجع
~~إلى بيت المال.
# قال الزركشي: نص الروايات أن يكون في بيت المال، يصرف في مصالحهم، ويكون
~~وقفا أيضا على الصحيح من المذهب.
# (ومتى انقطعت الجهة) الموقوف عليها، (والواقف حي) ؛ بأن وقف على أولاده،
~~أو أولاد زيد فقط فانقرضوا في حياته (لم يرجع) الوقف (إليه) - أي: إلى
~~الواقف (وقفا) ؛ لانقطاع الجهة الموقوف عليها (خلافا لهما) - أي: لصاحب
~~المنتهى " والإقناع " (بل) يكون مصرف ريعه (كما مر) ؛ أي: للفقراء
~~والمساكين. كذا قال: وعبارة المنتهى " ومتى انقطعت الجهة،
# PageV04P301
# والواقف حي؛ رجع إليه وقفا.
# وعبارة الإقناع ": وإن انقطعت الجهة الموقوف عليها في ms1982 حياة الواقف؛ رجع
~~إليه وقفا عليه.
# يعني ومتى قلنا: يرجع إلى أقارب الواقف وقفا، فإن كان الواقف حيا وقت
~~انقطاع الجهة الموقوف عليها رجع إليه وقفا، يتصرف فيه مدة حياته، وبعده
~~للفقراء والمساكين أو للمصالح، كما تقدم.
# قال ابن الزاغوني في الواضح ": الخلاف في الرجوع إلى الأقارب أو إلى بيت
~~المال أو إلى المساكين مختص بما إذا مات الواقف، أما إذا كان حيا فانقطعت
~~الجهة؛ ففي رجوعه إليه أو إلى عصبته وذريته روايتان. انتهى.
# إحداهما يدخل، قطع به ابن عقيل في مفرداته، وإليه ميل ابن رجب، وكذا لو
~~وقف على أولاده، والنساء لهم أبدا على أنه من توفي منهم عن غير ولد رجع
~~نصيبه إلى أقرب الناس إليه، فتوفي أحد أولاد الواقف عن ولد، والأب الواقف
~~حي، فهل يعود نصيبه إليه. لكونه أقرب الناس إليه، أم لا، يخرج على ما
~~قبلها، قاله ابن رجب.
# والمسألة ملتفتة إلى دخول المخاطب في خطابه، فكأن المصنف - رحمه الله -
~~مشى على الرواية المرجوحة، المعبر عنها بقيل، ولم يلتفت إلى ما قدمه ابن
~~الزاغوني، وجزم به ابن عقيل.
# (ويعمل في) وقف (صحيح وسط فقط) ؛ أي: دون الابتداء والآخر؛ كما لو وقف
~~داره على عبده ثم على زيد ثم على الكنيسة، (بالاعتبارين) ؛ بأن يلغى ما عدا
~~الوسط، ويجعل كأنه جعل وقفه ما عدا الطرفين، (فيصرف في الحال له) - أي:
~~لزيد - (و) يرجع (بعده) - أي: زيد - (لورثة واقف) نسبا وقفا؛ على قدر
~~إرثهم، ثم المساكين.
# PageV04P302
### | [فرع وقف على ثلاثة ثم علي المساكين]
# (فرع: لو وقف على ثلاثة) ؛ كزيد وعمرو وبكر، (ثم على المساكين؛ فمن مات
~~منهم رجع نصيبه لمن بقي) منهم؛ لأنه الموقوف عليه أولا، وعوده إلى المساكين
~~مشروط بانقراضهم؛ إذ استحقاقهم مرتب بثم.
# (فإن ماتوا) - أي: الثلاثة - (فللمساكين) عملا بشرطه. (وإن) وقف على
~~ثلاثة، و (لم يذكر له) أي: الوقف على من ذكر (مآلا) بل سكت، فمن مات منهم
~~(رجع نصيب ميت منهم لباق) ؛ كالتي قبلها، (لا كمنقطع) ؛ إذ احتمال الانقطاع
~~في غاية البعد.
# قاله الشيخ ms1983 تقي الدين، وذكره الموفق في " المقنع " وقواه الحارثي.
# قال في " المبدع: " وهو أظهر قال في " التنقيح " وهو قوي.
# وقطع به ابن رجب في القاعدة الخامسة عشر بعد المائة (خلافا له) - أي:
~~لصاحب الإقناع " - فإنه قال: وإن وقف على ثلاثة، ولم يذكر له مآلا، فمن مات
~~منهم فحكم نصيبه حكم المنقطع.
# (فإذا ماتوا) - أي: الثلاثة - (جميعا صرف كمنقطع) لورثة الواقف نسبا، على
~~قدر إرثهم وقفا. فإن عدموا فللمساكين.
# (ومن وقف على أولاده وعلى المساكين؛ فهو بين الجهتين نصفين) ، يصرف
~~لأولاده النصف، وللمساكين النصف؛ لاقتضاء الإضافة التسوية.
# (وكذا) لو وقف (على مسجد) معين، أو وقف على (مساجد) معلومات، (وعلى إمام
~~يصلي فيه) - أي: المسجد - أو يصلي (في أحدها) - أي: المساجد فيكون ما وقفه
~~بين الجهتين نصفين؛ لانتفاء مقتضى التفاوت.
### | [فصل يزول ملك الواقف فيما وقف]
# (فصل) : (و) يزول (الملك) - أي: ملك الواقف - (فيما وقف على نحو مسجد) ؛
~~كمدرسة ورباط وقنطرة، (وفقراء) وغزاة، وكذا بقاع المساجد والمدارس والقناطر
~~والسقايات.
# وينتقل بمجرد وقف (لله تعالى) قال الحارثي: بلا خلاف (و) ينتقل الملك
~~(فيما وقف على آدمي) معين كزيد وعمرو له.
# وعلى جمع
# PageV04P303
# (محصور) كأولاده أو أولاد زيد (له) - أي: المحصور - لأنه سبب يزيل التصرف
~~في الرقبة، فملكه المنتقل إليه؛ كالهبة.
# وفارق العتق من حيث إنه إخراج عن حكم المالية؛ ولأنه لو كان تمليكا
~~للمنفعة المجردة لم يلزم كالعارية والسكنى.
# وقول أحمد: من وقف على ورثته في مرضه يجوز لأنه لا يباع ولا يورث، ولا
~~يصير ملكا للورثة؛ يحتمل أنه أراد أنهم لا يملكون التصرف في الرقبة، جمعا
~~بين قوليه.
# لا يقال: عدم ملكه التصرف فيها يدل على عدم ملكه لها؛ لأنه ليس بلازم،
~~بدليل أم الولد، فإنه يملكها ولا يملك التصرف في رقبتها (فينظر فيه) - أي:
~~الوقف (هو) - أي: الموقوف عليه - إن كان مكلفا رشيدا.
# قال ابن رجب: قال في " الإنصاف ": هذا المذهب بلا ريب.
# أو ينظر فيه (وليه) ، إن كان الموقوف عليه صغيرا أو مجنونا أو سفيها (حيث
~~لا ناظر بشرط) ، يأتي في ms1984 الكلام على الناظر، ولو كان الموقوف أرضا على
~~معين، وقلنا: إنه يملك الوقف، فغصبها إنسان وزرعها، وأدركها من وقفت عليه
~~والزرع قائم؛ فإنه (يتملك زرع غاصب) بنفقته، وهي مثل بذره وعوض لواحقه؛
~~كمالك الأرض الطلق.
# (ويلزمه) ؛ أي: الموقوف عليه المعين، (أرش جناية خطئه) - أي: الموقوف -
~~إن كان قنا، كما يلزم سيد أم الولد فداؤها، ولا يتعلق الأرش برقبته؛ لأنه
~~لا يمكن تسليمه كأم الولد، ولا يلزم الموقوف عليه أكثر من قيمته، بل يفديه
~~(بالأقل) من أرش الجناية أو قيمته.
# (ويتجه) أنه لا يلزم الموقوف عليه (عمده) ؛ أي: ما جناه القن الموقوف
~~عمدا.
# ويتجه (أنه) - أي: الموقوف عليه - (له تسليمه) - أي: القن الجاني عمدا،
~~(لولي الجناية) الموجبة للقصاص؛ لعموم قوله تعالى:
# PageV04P304
# {النفس بالنفس} [المائدة: 45] الآية (لقتل) إن اختاره الولي؛ لوجوبه
~~بالجناية، سواء كانت الجناية على الموقوف عليه أو على غيره.
# (أو) ؛ أي: وللموقوف عليه تسليم الجاني؛ (لتمليك) ؛ أي: ليتملكه ولي
~~الجناية بدل ملكه الذي فوته عليه بجنايته، لكن التسليم للتمليك تأباه
~~القواعد لخروجه عن التأبيد الذي هو من أعظم المقاصد
# وإن عفا ولي الجناية على مال؛ فعلى الموقوف عليه المعين أقل الأمرين كما
~~سبق.
# (و) يلزم موقوفا عليه (فطرته) - أي: القن الموقوف - وكذا لو اشترى عبدا
~~من غلة الوقف لخدمة الوقف؛ فإن الفطرة تجب قولا واحدا؛ لتمام التصرف فيه.
# قال أبو المعالي: (و) يلزم موقوفا عليه (زكاته) ، لو كان إبلا أو بقرا أو
~~غنما سائمة، على ظاهر كلام الإمام أحمد، واختيار القاضي في " التعليق "،
~~والمجد وغيرهما، وقدمه الزركشي.
# قال الناظم: لكن يخرج من غيرها. وتقدم في الزكاة بأتم من هذا وتقدم أيضا
~~تجب الزكاة في غلة شجر، وأرض موقوفة على معين، بشرطه؛ ويخرج من عين ثمر
~~وزرع؛ لأنه ملك الموقوف عليه.
# PageV04P305
# (ويقطع سارقه) - أي: الموقوف - (وسارق نمائه إذا كان على معين) ؛ ولا
~~شبهة للسارق؛ لتمام الملك فيه.
# قال في " الشرح ": فيستوفيه بنفسه وبالإجارة والإعارة ونحوها إلا إن عين
~~في الوقف غير ذلك.
# (وله) ؛ أي: الموقوف عليه المعين، (نفعه) - أي: الموقوف - باستعماله، ms1985 (و)
~~له (نماؤه وغلته) بلا نزاع (وجناية ما) - أي: موقوف - (على غير آدمي معين)
~~؛ كعبد موقوف على مسجد أو على المساكين؛ إذا جنى فأرش جنايته (في كسبه) ؛
~~لأنه ليس له مستحق معين يمكن إيجاب الأرش عليه، ولا يمكن تعلقها في رقبته؛
~~فتعين في كسبه.
# (ولا يتزوج) موقوف عليه أمة (موقوفة عليه) ؛ لأن الملك لا يجامع النكاح.
~~(وينفسخ به) - أي: وقفها عليه (نكاحها) ؛ للملك، (ولا يطؤها) - أي: الأمة
~~الموقوفة - (ولو أذن) في وطئها (واقف) ؛ لأن ملكه ناقص، ولا يمكن منع
~~حبلها، فتنقص أو تتلف، أو تخرج من الوقف بأن تبقى أم ولد.
# (وله) - أي: الموقوف عليه - (ولاية تزويجها) ؛ لملكه لها، (ويلزم) الولي
~~تزويجها (إن طلبت) ؛ صيانة لها عن الوقوع في المحرم، (إن لم يشرط) واقف
~~ولاية التزويج (لغيره) - أي: غير الموقوف عليه -.
# (و) لموقوف عليه الأمة (أخذ مهرها) ، إن زوجها هو أو غيره، (ولو) كان
~~المهر (لوطء شبهة) ؛ لأنه بدل المنفعة، وهو يستحقها؛ كالأجرة والصوف واللبن
~~والثمرة وسواء كان الواطئ الواقف أو غيره. وهذه كلها فوائد القول بأنه
~~يملكه، وكذا النفقة عليه.
# PageV04P306
# (وولدها) - أي: الموقوفة - من وطء (مع شبهة) ؛ بنحو زوجة (حرة) ؛ كبأمته
~~(ولو) كان الوطء (من قن) اشتبهت عليه بمن ولده منها (حر) ؛ لاعتقاده حريته.
# (وعلى واطئ قيمته) - أي: الولد - لتفويته عليه رقه باعتقاده حريته يوم
~~وضعه حيا، (تصرف) قيمته في شراء مثله، يكون وقفا مكانه؛ لأن القيمة بدل عن
~~الوقف؛ فوجب أن ترد في مثله، وتصير الموقوفة أم ولده؛ لأنه أحبلها بحر في
~~ملكه.
# (و) ولدها (من زوج ولا شرط حريته، أو من زنا وقف) معها، هذا المذهب،
~~وعليه جماهير الأصحاب؛ لأن ولد كل ذات رحم حكمه حكمها؛ كأم الولد والكسب،
~~ما لم يعرض لذلك ما يمنعه كالشبهة؛ واشتراط زوج الأمة على سيدها عند
~~تزويجها حرية ولدها ونحوهما، قاله في شرح المنتهى " ونظر البهوتي في شرحه
~~عليه، وعلله بأن الموقوف عليه لا يملك عتقه بالتصريح؛ فلا يملك شرطه.
~~انتهى.
# مع أن عبارة شارح المنتهى " لا تؤدي ما فهم منها، ms1986 إذ ما ذكروه بيان لأصل
~~المسألة، وإيضاح لأصل القاعدة، من أن ولد كل ذات رحم حكمه حكمها، فاستثني
~~من القاعدة، الشبهة، واشتراط الحرية، ولا بد في الشبهة من كونها اشتبهت بمن
~~ولدها منه حر، ولو كان الواطئ رقيقا، فمن أمعن النظر ظهر له الحق.
# (و) حيث قلنا: إن الموقوف عليه يملك الموقوفة،
# PageV04P307
# فوطئها، فإنه (لا حد) عليه للشبهة (ولا مهر) عليه (بوطئه) إياها؛ لأنه لو
~~وجب لوجب له، ولا يجب للإنسان شيء على نفسه.
# (وولده) ؛ أي: الموقوف عليه من الموقوفة، (حر) ؛ للشبهة.
# (وعليه) - أي: الواطئ - (قيمته) - أي: الولد - يوم وضعه حيا، (تصرف في
~~مثله) ؛ لأنه فوت رقه على من يئول الوقف عليه بعده؛ ولأن القيمة بدل عن
~~الوقف، فوجب أن ترد في مثله.
# (وتعتق) المستولدة ممن هي وقف عليه (بموته) ؛ لأنها صارت أم ولده؛
~~لولادتها منه، وهو مالكها.
# (ويتجه) أن واطئ الأمة الموقوفة عليه؛ لا يزول ملكه عنها باستيلاده إياها
~~ما دام حيا، (مع بقاء تحريمها) عليه، وكونها صارت أم ولده لا يباح له
~~وطؤها؛ لنقص ملكه، ولأنه ممنوع من وطئها ابتداء فمنع منه دواما، ولو قدم
~~هذا الاتجاه على قوله: وتعتق؛ لكان أوضح وهو متجه.
# (ويجب قيمتها في تركته) كانت؛ لأنه أتلفها على من بعده من البطون، (يشتري
~~بها) - أي: قيمتها - مثلها، (و) يشتري (بقيمة وجبت بتلفها أو تلف بعضها
~~مثلها) .
# يكون وقفا مكانها؛ لينجبر على البطن الثاني ما فاتهم، (أو) يشتري بذلك
~~(شقصا) من أمة، إن تعذر شراء أمة كاملة، (يصير) ما يشترى بالقيمة أو بعضها
~~(وقفا) بمجرد (الشراء) ؛ كبدل أضحية.
# (ولا يصح عتق) رقيق (موقوف بحال) ؛ لتعلق حق من يئول إليه الوقف به، ولأن
~~الوقف عقد لازم لا يمكن إبطاله، وفي القول بنفوذ عتقه إبطال له.
# وإن كان بعضه غير موقوف، فأعتقه مالكه صح فيه، ولم يسر إلى البعض
~~الموقوف؛ لأنه إذا لم يعتق بالمباشرة فلأن لا يعتق بالسراية أولى (غير) قن
~~(مكاتب وقف) ؛ أي: وقفه سيده بعد مكاتبته، (وأدى) ما عليه من
# PageV04P308
# مال الكتابة.
# (كذا قيل) ms1987 ، إشارة للتبري، كأن المصنف - رحمه الله - له ميل إلى ما قاله
~~في " الكافي "، والزركشي في شرحه على الخرقي: لا يصح وقف المكاتب؛ لأن
~~الوقف يجب أن يكون مستقرا، والوقف فيه غير مستقر. انتهى.
# لكن قال الحارثي: يصح وقف المكاتب على المذهب؛ لأنه لا يصح بيعه، فإذا
~~أدى ما عليه؛ عتق، وبطل الوقف؛ لأن الكتابة عقد لازم، فلا تبطل بوقفه؛
~~كبيعه.
# (ويتجه) أنه كما يعتق القن المكاتب بمجرد أدائه ما كوتب عليه لملكه نفسه
~~بالأداء؛ كذلك يكون (عتق محرم وقف) - بالبناء للمجهول - أي: وقفه شخص على
~~قريبه المعين؛ فإنه يصير حرا بمجرد وقفه (عليه) ؛ لملكه بذلك. قال في "
~~الإنصاف ": ويملك الموقوف عليه الوقف. هذا المذهب بلا ريب، وعليه الأصحاب.
~~قال المصنف وغيره: هذا ظاهر المذهب، وقطع به القاضي وابنه، والشريفان، وابن
~~عقيل، والشيرازي، وابن بكروس، وغيرهم، وهو من مفردات المذهب.
# ولا يعتق (ما) - أي: قن - وقفه شخص (على الفقراء) ، وفيهم محرم له، (وهو)
~~- أي: الواقف - (فقير) من جملتهم؛ لانتقال الملك فيما وقف على غير معين؛
~~كالمساجد والفقراء ونحوهم، بمجرد وقفه لله تعالى، فلم يصادف مالكا محرما
~~مختصا يعتق عليه. وهو متجه.
# PageV04P309
# (وإن قطع) عضوا من أعضاء (موقوف) ؛ كيده ونحوها، عمدا؛ (فله) - أي: القن
~~الموقوف - (القود) ؛ لأنه حقه لا يشترك فيه أحد.
# (وإن عفا) الرقيق الموقوف عن الجناية عليه، أو كان القطع أو الجرح لا
~~يوجب قودا؛ لعدم المكافأة، أو كونه خطأ أو جائفة ونحوه؛ (فأرشه) يصرف (في
~~مثله) - أي: المجني عليه - إن أمكن، وإلا؛ اشتري به شقص من مثله؛ لأنه بدل
~~عن بعض الوقف، فوجب أن يرد في مثله.
# قال الحارثي: اعتبار المثلية في البدل المشترى بمعنى وجوب الذكر في
~~الذكر، والأنثى بالأنثى، والكبير في الكبير، وسائر الأوصاف التي تتفاوت
~~الأعيان بتفاوتها، لا سيما الصناعة المقصودة في الوقف والدليل على الاعتبار
~~أن الغرض جبران ما فات، ولا يحصل بدون ذلك.
# (وإن قتل) رقيق موقوف عبدا أو أمة، ولو كان قتله (عمدا) محضا من مكافئ
~~له؛ (فالواجب) بذلك (قيمته) دون القصاص؛ لأن ms1988 الموقوف عليه لا يختص به، فلم
~~يجز أن يقتص من قاتله؛ كالعبد المشترك.
# (ولا يصح عفو) الموقوف عليه (عنها) - أي: قيمة المقتول - ولو قلنا إنه
~~يملكه؛ لأن ملكه لا يختص به؛ لتعلق حق البطن الثاني به تعلقا لا يجوز
~~إبطاله، ولا يعلم قدر ما يستحقه هذا منه فيعفو عنه.
# (وإن قتل) الموقوف (قودا) ؛ بأن قتل مكافئا له عمدا، فقتله ولي المقتول
~~قصاصا (بطل الوقف) ؛ كما لو مات حتف أنفه.
# و (لا) يبطل الوقف (إن قطع) عضوا منه قصاصا؛ كما لو سقط بآكلة، (ويتلقاه)
~~؛ أي: يتلقى الموقوف عليهم الوقف، (كل بطن) منهم (عن واقفه) ، لا من البطن
~~الذي قبله.
# قاله القاضي في المجرد " وابن عقيل
# PageV04P310
# في " الفصول " والموفق في " المغني " وابن رجب في القواعد الفقهية "
~~وصححه الطوفي في قواعده "؛ لأن الوقف صادر على جميع أهل الوقف من حينه، فمن
~~وقف شيئا على أولاده، ثم أولادهم ثم أولاد أولادهم ما تناسلوا، كان الوقف
~~على جميع نسله، إلا أن استحقاق كل طبقة مشروط بانقراض من فوقها.
# قال في " المغني ": وإن رتب فقال: وقفت هذا على ولدي وولد وولدي ما
~~تناسلوا أو تعاقبوا، الأعلى فالأعلى، أو الأقرب فالأقرب، أو الأول فالأول،
~~أو البطن الأول ثم البطن الثاني، أو على أولادي ثم أولاد أولادي، أو على
~~أولادي فإذا انقرضوا فعلى أولاد أولادي؛ فكل هذا على الترتيب ويكون على ما
~~شرط، ولا يستحق البطن الثاني شيئا حتى ينقرض البطن كله، ولو بقي واحد من
~~البطن الأول كان الجميع له؛ لأن الوقف ثبت بقوله، فيتبع فيه مقتضى كلامه.
# وإن قال: على أولادي وأولادهم ما تعاقبوا وتناسلوا، على أنه من مات منهم
~~عن ولد كان ما كان جاريا عليه جاريا على ولده، كان ذلك دليلا على الترتيب؛
~~لأنه لو اقتضى التشريك لاقتضى التسوية.
# ولو جعلنا لولد الولد سهما مثل سهم أبيه، ثم دفعنا إليه سهم أبيه، صار له
~~سهمان ولغيره سهم، وهذا ينافي التسوية.
# ولأنه يفضي إلى تفضيل ولد الابن على الابن، والظاهر من إرادة الواقف خلاف
~~هذا، ms1989 فإذا ثبت الترتيب فإنه ترتيب بين كل والد وولده، فإذا مات عن ولد
~~انتقل إلى ولده سهمه، سواء بقي من البطن الأول أحد، أو لم يبق.
# (فإذا امتنع البطن الأول) ، حال استحقاقهم، (من اليمين مع الشاهد) لهم
~~بالوقف، (لثبوت وقفه؛ فلمن بعده) من البطون، ولو قبل استحقاقهم للوقف،
~~(الحلف) مع الشاهد بالوقف لثبوته (لأنه موقوف عليه) .
# وعلم منه أنهم لا يستحقونه بالحلف، بل بعد انقراض من قبلهم، ففائدة ذلك
~~عدم صحة تصرف من بيده الوقف فيه ببيع ونحوه، وحيث ثبت الوقف بالحلف
~~المذكور؛
# PageV04P311
# فإن الريع يكون للبطن الأول؛ لأنه يدخل في ملكهم قهرا، كالإرث؛ بدليل أنه
~~لا يبطل بيده.
### | [فصل يرجع عند التنازع في شيء من أمر الوقف وجوبا لشرط واقف]
# (فصل: ويرجع) : - بالبناء للمفعول - عند التنازع في شيء من أمر الوقف
~~(وجوبا لشرط واقف) ؛ كقوله شرطت لزيد كذا، ولعمرو كذا؛ لأن عمر شرط في وقفه
~~شروطا، ولو لم يجب اتباع شرطه لم يكن في اشتراطه فائدة، ولأن ابن الزبير
~~وقف على ولده، وجعل للمردودة من بناته أن تسكن غير مضرة ولا مضر بها، فإذا
~~استغنت بزوج فلا حق لها فيه؛ ولأن الوقف متلقى من جهته؛ فاتبع شرطه، ونصه
~~كنص الشارع.
# (ولو) كان الشرط (مباحا) ؛ كشرطه الدار الموقوفة أن تكون للسكنى دون
~~الاستغلال؛ فإنه يجب اعتباره في كلام الواقف.
# قال الحارثي: وهو ظاهر كلام الأصحاب، والمعروف في المذهب الوجوب، وهو
~~الصحيح، خلافا للشيخ تقي الدين فيما يأتي.
# (غير مكروه) ؛ فإنه لا يعمل به؛ كشرطه أن لا يصلي في مسجد بناه إلا طائفة
~~كذا.
# (ويتجه) أنه يعتبر (هذا) الشرط، ويرجع إليه وجوبا، (إذا وقف)
# PageV04P312
# الإنسان (ما) - أي: وقفا - (يملكه) بنوع من أنواع التمليكات الصحيحة.
# (فأما وقف الأمراء والسلاطين فلا يتبع شروطهم) ؛ لأنهم لا ملك لهم؛ إذ ما
~~بأيديهم إما مجتمع من المظالم، أو من الغنائم، أو من الجزية، أو من مال لا
~~وارث له، ونحو ذلك، وعلى كل حال ليس لهم مما بأيديهم شيء، وإنما هو
~~للمسلمين، يصرف في المصالح العامة. ms1990
# فلو اشتروا مما بأيديهم عقارات ووقفوها، وشرطوا في أوقافهم شروطا؛ فلا
~~يجب العمل بها، فمن كان له حق في بيت المال ومنع منه؛ فله أن يتناول من
~~أوقافهم كفايته، ولو لم يعمل بما شرطوه.
# (إلا إن كان فيه) ؛ أي: فيما شرطوه (مصلحة للمسلمين؛ كمدرس كذا) من
~~العلوم النافعة، (وطالب كذا) منها كذلك، (و) كشرطهم (إن مات عن ولد وهو) -
~~أي: الولد - (في مرتبته) ؛ أي: مرتبة والده؛ بأن يكون فيه أهلية للقيام
~~بوظيفة أبيه؛ (فالوظيفة له) - أي: الولد - لاستحقاقه إياها، ففي هذا كله
~~يجب العمل بشروطهم؛ إذ في العمل بها مصلحة للمسلمين، فيجب العمل بها.
# و (لا) يجب العمل بشرطهم إذا شرطوا أن وظيفة الوالد لولده، و (إن لم يكن
~~مثله) ؛ أي: مثل والده؛ لأن ذلك رفع الشيء لغير أهله، ووضعه في غير محله.
# (أو) شرط لأحدهم أن يدفع كذا من ريع وقفه لمن (يقرأ الدرس) من العلوم
~~النافعة (في مدرسته) ؛ فلا يتعين عليه فعله في تلك المدرسة، بل عليه أن
~~يقرأ الدرس المشروط في أي موضع كان، عملا بشرط الواقف في الجملة.
# (أو) شرط أن يدفع له كذا، على أن يقرأ (على قبره) شيئا من القرآن، في كل
~~يوم أو شهر؛ فلا يجب العمل بهذا الشرط؛ (لأنه مجرد غرض للواقف) ، بل يقرأ
~~في أي موضع كان ويهدي له الثواب؛ لأن كل قربة فعلت، وجعل ثوابها لمسلم حي
~~أو ميت؛ نفعه ذلك وهذا الاتجاه من أحسن اتجاهاته.
# PageV04P313
# (ومثل شرط) صريح في حكم وجوب الرجوع إليه (استثناء) .
# قال في " الإنصاف ": والاستثناء كالشرط على الصحيح من المذهب، نص عليه
~~انتهى. أي: فيرجع إليه.
# فلو وقف على أولاده وأولاد زيد، أو قبيلة كذا إلا بكرا؛ لم يكن له شيء.
# (و) مثل الشرط (مخصص من صفة) ؛ كما لو وقفه على أولاده الفقهاء، أو
~~المشتغلين بالعلم فإنه يختص بهم، فلا يشاركهم من سواهم، وإلا لما كان
~~لتخصيصه فائدة.
# (و) مثل الشرط في حكم الرجوع إليه مخصص من (عطف بيان) ؛ لأنه مشبه بالصفة
~~في إيضاح متنوعه، وعدم ms1991 استقلاله.
# فمن وقف على ولده أبي محمد عبد الله، وفي أولاده من كنيته أبو محمد غيره؛
~~اختص به عبد الله.
# (و) مثله في حكم أيضا مخصص من توكيد؛ كما لو وقف على أولاد زيد نفسه؛ فلا
~~يدخل أولاد أولاده. وكذا مخصص من بدل، كمن له أربعة أولاد، وقال: وقفت على
~~ولدي فلان وفلان وفلان، وعلى أولاد أولادي؛ فإن الوقف يكون على أولاده
~~الثلاثة، وأولاد الأربعة؛ لأنه أبدل بعض الولد وهو فلان وفلان وفلان، من
~~اللفظ المتناول للجميع وهو ولدي، فاختص بالبعض المبدل؛ لأنه المقصود
~~بالحكم، كقوله تعالى: {ولله على الناس حج البيت من استطاع إليه سبيلا} [آل
~~عمران: 97] لما خص المستطيع بالذكر اختص الوجوب به، ولو قال: ضربت زيدا
~~رأسه، ورأيت زيدا وجهه؛ اختص الضرب بالرأس، والرؤية بالوجه.
# قال في " المغني "
# PageV04P314
# ومنه قوله تعالى: {ويجعل الخبيث بعضه على بعض} [الأنفال: 37] وقول
~~القائل: طرحت الثياب بعضها فوق بعض؛ فإن الفوقية تختص بالبعض مع عموم اللفظ
~~الأول، كذا هاهنا.
# ولو قال: وقفت على ولدي فلان وفلان ثم الفقراء؛ لا يشتمل ولد ولده.
# ونحو ما تقدم تقديم الخبر؛ كقوله: وقفت داري على أولادي والساكن منهم عند
~~حاجته بلا أجرة فلان.
# (و) كذا مخصص من (جار) ومجرور؛ (نحو) وقفت هذا (على أنه) من اشتغل بالعلم
~~من أولادي؛ صرف إليه.
# وكذا إن قال: وقفته (بشرط أنه) من تأدب بالآداب الشرعية صرف إليه،
~~(ونحوه) ؛ فيرجع إلى ذلك كله كالشرط.
# (فلو تعقب الشرط) ونحوه (جملا؛ عاد) الشرط ونحوه (إلى الكل) ؛ أي: إلى
~~جميع الجمل. وكذا الصفة إذا تعقبت جملا؛ عادت إلى الكل.
# قال في " القواعد الأصولية: " في عود الصفة للكل: لا فرق بين أن تكون
~~متقدمة أو متأخرة.
# وقال الشيخ تقي الدين: موجب ما ذكره أصحابنا أي: في عود الشرط ونحوه
~~للكل؛ لأنه لا فرق بين العطف بالواو وبالفاء أو بثم على عموم كلامهم.
# (و) يجب العمل بالشرط (في عدم إيجاره) - أي: الوقف (أو) في (قدر مدته) -
~~أي: الإيجار، فإن شرط أن لا يؤجر أكثر من سنة؛ ms1992 لم تجز الزيادة عليها لكن
~~عند الضرورة يزاد بحسبها، ولم يزل عمل القضاة عليه من أزمنة متطاولة. وقال
~~الشيخ تقي الدين: والشروط إنما يلزم الوفاء بها إذا لم تفض إلى الإخلال
~~بالمقصود الشرعي.
# ولذلك قال المصنف: (ويتجه) أنه يجب العمل بالشرط، (إن لم يحتج) إلى زيادة
~~على القدر المشروط، أما إذا احتيج؛ بأن تعطلت منافع الموقوف، ولم يمكن
~~تعميره إلا بذلك؛ جاز.
# PageV04P315
# ويتجه (إن تعذر عقود) حيث احتيج إليه (كعقد) واحد، حتى لو شرط أن لا يؤجر
~~أبدا، واحتاج الوقف إلى الإجارة؛ فللناظر أن يؤجره، وهو أولى من بيعه، وقد
~~أفتى به المرداوي وغيره، ولم تزل علماؤنا تفتي به، وهو أولى من بيعه.
# ولا تجوز المحافظة على بعضها مع فوات المقصود بها ويأتي قال في شرح
~~الوجيز " إن كان الوقف يحتاج إلى عمارة لا تحصل إلا بأن يزاد على المدة
~~المشروطة مدة أخرى؛ جاز أن يزاد عليها بقدر ما يحتاج إليه فقط؛ ككون
~~العمارة تحتاج إلى استلاف دراهم، ولم يحصل من يسلفهم إلا من يستأجر أكثر من
~~هذه المدة، وأن تكون عمارته مع الخراب ليعمر بما يحصل من الأجرة لا تمكن
~~إلا مع الزيادة؛ فإنه يجوز أن يزاد بقدر الحاجة، فإن عمارة الوقف واجبة،
~~وما لا يتم الواجب إلا به فلا بد من فعله وهذا واجب بالشرع انتهى. وهو
~~متجه.
# ويجب الرجوع إلى شرط الواقف (في قسمته) ؛ أي: الوقف على الموقوف عليهم،
~~بمعنى أنه يرجع إلى شرطه، (بتقدير الاستحقاق من تساو أو تفضيل) ؛ كعلى أن
~~للأنثى سهما، وللذكر سهمين، أو بالعكس أو على أن للمؤذن كذا، وللإمام كذا،
~~وللخطيب كذا، وللمدرس كذا، ونحوه.
# (و) يرجع أيضا إلى شرطه (في تقديم بعض أهله) - أي: الوقف - كقوله: وقفت
~~هذا (على زيد وعمرو وبكر ويبدأ) بالدفع (لزيد بكذا، أو) وقفت (على طائفة
~~كذا، ويبدأ بنحو الأصلح) ؛ كالأفقه، أو الأدين أو المريض أو الفقير.
# ويرجع أيضا إلى شرطه في تأخير، وهو عكس التقديم؛ كقوله: يعطي منه أولا ما
~~سوى فلان كذا، ثم ما فضل ms1993 لفلان؛ فليس للمؤخر إلا ما فضل، فإن لم يفضل شيء
~~يسقط.
# PageV04P316
# ويرجع أيضا إلى شرطه في جمع؛ كجعل الاستحقاق مشتركا في حالة واحدة؛ كأن
~~يقف على أولاده وأولادهم.
# (و) يرجع أيضا إلى شرطه (في ترتيب؛ كجعل استحقاق بطن مرتبا على الآخر؛)
~~كأن يقف على أولاده ثم أولادهم (فالتقديم بقاء الاستحقاق للمؤخر على صفة أن
~~له ما فضل) عن المقدم (وإلا) بأن لم يفضل عن المقدم شيء؛ (سقط) المؤخر.
# والمراد إذا كان للمقدم شيء مقدر؛ كمائة مثلا، فحينئذ إن كانت الغلة
~~وافرة، حصل بعد المقدر للمقدم فضل، فيأخذه المؤخر، وإلا بأن كانت الغلة غير
~~وافرة، فلا يفضل بعده فضل، فلا شيء للمؤخر.
# (والترتيب عدمه) ؛ أي: عدم استحقاق المؤخر (مع وجود المقدم) ، فضل عنه
~~شيء أو لا. (والتساوي جعل ريع بين أهل وقف متساويا) ؛ كقوله: وقفت على جميع
~~أولادي، يقسم بينهم بالسوية.
# (والتفضيل جعله) - أي: الريع - (متفاوتا) ؛ كقوله: {للذكر مثل حظ
~~الأنثيين} [النساء: 11] ، ونحوه.
# والتسوية والتفضيل هو معنى قوله: في قسمته (و) يرجع إلى شرطه (في إخراج
~~من شاء من أهل الوقف مطلقا أو بصفة) ؛ كإخراج من تزوجت من البنات ونحوه،
~~(وإدخال من شاء منهم) ؛ أي: من أهل الوقف مطلقا؛ كوقفت على أولادي، أخرج من
~~أشاء منهم، وأدخل من أشاء (أو بصفة كصفة فقر، أو اشتغال بعلم) ؛ لأنه ليس
~~بإخراج للموقوف عليه من الوقف؛ وإنما علق الاستحقاق بصفة، فكأنه جعل له حقا
~~في الوقف إذا اتصف بإرادته أعطاه، ولم يجعل له حقا إذا اتفقت تلك الصفة فيه
~~وليس هو تعليق للوقف بصفة، بل وقف مطلق، والاستحقاق له صفة.
# تنبيه: ظاهر كلامه " كالتنقيح " والمنتهى " " والإقناع "؛ لأنه
# PageV04P317
# لا فرق بين أن يشترط الواقف ذلك لنفسه، أو للناظر بعده، وفرضها في "
~~الشرح " وغيره فيما إذا اشترطه للناظر بعده، لكن التعليل يقتضي التعميم.
# (و) وقف (على زوجته ما دامت عازبة) ، ومتى تزوجت فلا حق لها (أو) وقف على
~~أولاده، وشرط (أن من تزوج من بناته فلا حق له) ؛ لما تقدم عن ابن الزبير
~~ومعنى الإخراج والإدخال ms1994 بصفة؛ جعل الاستحقاق والحرمان مرتبا على وصف مشترط،
~~(فمن اتصف بصفة) من صفات (الاستحقاق؛ استحق) ما شرط له، (فإن زالت) تلك
~~الصفة، (زال استحقاقه، فإن عادت) الصفة؛ (عاد) استحقاقه.
# ولا يصح الوقف إن شرط فيه (إدخال من شاء من غيرهم) - أي: أهل الوقف -
~~وإخراج من شاء منهم؛ لأنه شرط ينافي مقتضى الوقف فأفسده قاله الموفق ومن
~~تابعه.
# (كشرطه) - أي: الواقف - (تغيير شرط) ؛ فلا يصح، (ويبطل به وقف) ، وظاهره
~~سواء شرط ذلك لنفسه أو للناظر بعده؛ لأنه شرط ينافي مقتضى الوقف فأفسده؛
~~كما لو شرط أن لا ينتفع به، بخلاف إدخال من شاء منهم وإخراجه، وتقدم
~~تعليله.
# (و) يرجع إلى شرط واقفه (في ناظره) - أي: الوقف - لأن عمر جعل وقفه إلى
~~بنته حفصة، ثم يليه ذو الرأي من أهلها، ولأن مصرف الوقف يتبع فيه شرط
~~واقفه، فكذا في ناظره.
# (و) في (إنفاق عليه) إذا خرب، وإذا كان حيوانا؛ بأن يقول، ينفق عليه، أو
~~يعمر من جهة كذا (و) في (سائر أحواله) ؛ لأنه ثبت بوقفه، فوجب أن يتبع فيه
~~شرطه.
# (ك) ما لو شرط (أن لا ينزل فيه فاسق ولا شرير ولا متجوه ونحوه) ؛ كذي
~~بدعة؛ فيعمل به.
# (بل قال الشيخ) : تقي الدين: (الجهات الدينية، كالخوانك والمدارس وغيرها؛
~~لا يجوز أن ينزل فيها فاسق بقول أو فعل) ؛ أي: سواء كان فسقه بظلمه الخلق
# PageV04P318
# وتعديه عليهم بقوله وفعله من نحو سب أو ضرب، أو كان فسقه بتعديه حقوق
~~الله، يعني (ولو لم يشرطه الواقف) ؛ لأنه يجب الإنكار عليه وعقوبته، فكيف
~~ينزل؟ (وهو) ؛ أي: ما قاله الشيخ تقي الدين، (صحيح) موافق للقواعد.
# قال الحارثي: الشرط المباح الذي لا يظهر قصد القربة منه هل يجب اعتباره؟
~~ظاهر كلام الأصحاب، والمعروف عن المذهب الوجوب، وهو مذهب الأئمة الثلاثة
~~وغيرهم، واستدل له، إلى أن قال: ولا يلزم من انتفاء جعل المباح جهة للوقف
~~انتفاء جعله شرطا فيه؛ لأن جعله أصلا في الجهة مخل بالمقصود وهو القربة،
~~وجعله شرطا لا يخل به، فإن الشرط إنما يفيد تخصيص البعض ms1995 بالعطية، وذلك لا
~~يرفع أصل القربة وأيضا فإنه من قبيل التوابع، والشيء قد يثبت له حال تبعيته
~~ما لا يثبت له حال أصالته.
# (وإن خصص) الواقف (مقبرة أو رباطا أو مدرسة) ، أو (خصص) (إمامتها أو) خصص
~~(خطابتها، بأهل مذهب أو) بأهل (بلد، أو قبيلة؛ تخصصت) بها، إعمالا للشرط،
~~إلا أن يقع الاختصاص بنحلة بدعة. قاله الحارثي.
# و (لا) يصح شرط واقف المدرسة ونحوه تخصيص (المصلين بها) بذي مذهب؛ فلا
~~تختص بهم؛ لأن إثبات المسجدية يقتضي عدم الاختصاص، كما في التحرير "
~~فاشتراط التخصيص ينافيه، ولغيرهم الصلاة بها؛ لعدم التزاحم بها، ولو وقع،
~~وهو أفضل؛ لأن الجماعة تراد له.
# و (لا) يصح تخصيص (الإمامة بذي مذهب مخالف) لصريح، (أو ظاهر السنة) ،
~~سواء كان خلافه لعدم الاطلاع عليها، أو لتأويل ضعيف؛ إذ لا يجوز اشتراط مثل
~~هذا.
# قاله الحارثي. (أو) ؛ أي: لا يصح شرط واقف (أن لا ينتفع به) - أي: الوقف
~~- (أو) شرطه (عدم استحقاق مرتكب الخير) لشيء من ريع الوقف؛ لأنه شرط ينافي
~~مقتضى الوقف
# PageV04P319
# (قال الشيخ) تقي الدين: (قول الفقهاء: نصوص الوقف كنصوص الشارع، يعني في
~~الفهم والدلالة، لا في وجوب العمل) .
# وهذا مقابل لما تقدم، فالصحيح أنه في وجوب العمل.
# (مع أن التحقيق أن لفظه) - أي: الواقف - (ولفظ الموصي والحالف والناذر
~~وكل عاقد؛ يحمل على عادته في خطابه ولغته التي يتكلم بها) ، سواء (وافقت
~~لغة العرب، أو لغة الشارع، أو لا) .
# (وقال) الشيخ: ولا خلاف أن من وقف على صلاة أو صيام أو قراءة أو جهاد غير
~~شرعي ونحوه؛ لم يصح، والخلاف في المباح، كما لو وقف على الأغنياء ولا يجوز
~~اعتقاد غير المشروع مشروعا وقربة وطاعة، واتخاذه دينا.
# وقال: (الشروط إنما يلزم الوفاء بها؛ إذ لم تفض إلى الإخلال بالمقصود
~~الشرعي) ، ولا يجوز المحافظة على بعضها مع فوات المقصود الشرعي بها.
# وقال: (فمن شرط في القربات أن يقدم فيها الصنف المفضول، فقد شرط خلاف شرط
~~الله؛ كشرطه في الإمامة تقديم غير الأعلم) .
# وقال أيضا: إن نزل مستحقا تنزيلا شرعيا؛ ms1996 لم يجز صرفه عما نزل فيه بلا
~~موجب شرعي؛ لأنه نقض للاجتهاد بالاجتهاد.
# (وقال) : كل متصرف بولاية إذا قيل يفعل ما يشاء؛ فإنما هو إذا كان فعله
~~لمصلحة شرعية، حتى (لو صرح واقف بفعل ما يهواه) الناظر مطلقا (أو ما يراه؛
~~فشرط باطل) على الصحيح المشهور؛ لمخالفته الشرعي، وغايته أن يكون شرطا
~~مباحا، وهو باطل على الصحيح المشهور، حتى لو تساوى فعلان عمل بالقرعة.
# (و) قال: الشرط (المكروه باطل اتفاقا وعنده) - أي: الشيخ - (إنما يلزم
~~العمل بشرط مستحب) .
# قال: وعلى الناظر بيان المصلحة أي: التثبت والتحري فيها؛ بدليل قوله،
~~فيعمل بما ظهر له أنه مصلحة، ومع الاشتباه إن كان الناظر عالما عادلا ساغ
~~له اجتهاده.
# PageV04P320
# (وقال: لو شرط الصلوات الخمس على أهل مدرسة بالقدس بها) - أي: المدرسة -
~~(كان الأفضل لأهلها صلاة الخمس ب) المسجد (الأقصى، ولا يقف استحقاقهم على
~~الصلاة بالمدرسة، وكان يفتي به ابن عبد السلام وغيره) .
# وقال: إذا شرط في استحقاق ريع الوقف العزوبة، فالمتأهل أحق من المتعزب،
~~إذا استويا في سائر الصفات.
# وقال: إذا وقف على الفقراء، فأقارب الواقف الفقراء أحق من الفقراء
~~الأجانب، مع التساوي في الحاجة، وإذا قدر وجود فقير مضطر، كان دفع ضرورته
~~واجبا، وإذا لم تندفع ضرورته إلا بتنقيص كفاية أقارب الواقف، من غير ضرورة
~~تحصل لهم تعين ذلك.
# (وقال: في واقف مدرسة، شرط أن لا يصرف ريعها لمن له وظيفة بجامكية، أو
~~مرتب في جهة أخرى: إن لم يكن في الشرط مقصود شرعي خالص أو راجح؛ كان) الشرط
~~(باطلا؛ كما لو شرط عليهم نوع مطعم أو ملبس) أو مسكن (لا تستحبه الشريعة،
~~ولا يمنعهم الناظر من تناول كفايتهم من جهة أخرى) هم مرتبون فيها وليس هذا
~~إبطالا للشرط، لكنه ترك للعمل.
# (وقال: لو حكم حاكم بمحضر وقف فيه شروط) هم مرتبطون فيها والمحضر خط يكتب
~~في واقفه خطوط الشهود في آخره؛ لصحة ما تضمنه صدره قاله في القاموس.
# (ثم ظهر كتاب الوقف بخلافه؛ وجب ثبوته والعمل به) ، إن أمكن إثباته.
# (أو أقر ms1997 موقوف عليه أنه لا يستحق في هذا الوقف إلا مقدارا معلوما، ثم ظهر
~~شرط الواقف أنه يستحق أكثر) مما قال: (حكم له بمقتضاه) - أي: الشرط - (ولا
~~يمنع منه الإقرار المتقدم) ؛ لأنه معذور بعدم علمه إياه. (انتهى) .
# وقوله ثم ظهر شرط الواقف إلى آخره؛ يفهم منه أنه لو كان عالما بشرط
~~الواقف، وأقر بأنه لا يستحق إلا كذا، يؤاخذ بإقراره؛ لأنه لا عذر له فإن
# PageV04P321
# انتقل استحقاقه بعده لولده مثلا؛ فله الطلب بما في شرط الواقف من حين
~~الانتقال إليه؛ لأن إقراره لا يسري على ولده.
# وذكر التاج السبكي الشافعي في كتابه " الأشباه والنظائر " الصواب أنه لا
~~يؤاخذ، سواء علم شرط الواقف وكذب في إقراره، أم لم يعلم؛ فإن ثبوت هذا الحق
~~له لا ينتقل بكذبه. انتهى.
# قال المحب ابن نصر الله: ومما يؤيده أن شرط صحة الإقرار كون المقر يملك
~~نقل الملك في العين التي يقر بها، ومستحق الوقف لا يملك ذلك في الوقف؛ فلا
~~يملك الإقرار به، ولا يملك نقل الملك في ريعه إلا بعد حصوله في يده، فلا
~~يملك الإقرار به قبل قبضه أو جواز بيعه، ولا يصح منه، ولو صح الإقرار
~~بالريع قبل ملك المستحق له؛ لاتخذ ذلك وسيلة إلى إجاره مدة مجهولة؛ بأن
~~يأخذ المستحق عوضها من شخص عن ريعه أو عن رقبته، ويقر له به، فيستحقه مدة
~~حياة المقر، أو مدة استحقاق المقر؛ فلا يجوز اعتبار إقرار المستحق بالوقف
~~ولا بريعه إلا بشرط ملكه للريع، ولم أزل أفتي بهذا قديما وحديثا، من غير أن
~~أكون قد وقفت على كلام قاضي القضاة تاج الدين، ولا رأيت فيه كلاما لغيره،
~~ولكني قلته تفقها، ولا أظن لمن له نظر تام في الفقه يقول بخلاف ذلك، والله
~~أعلم.
### | [فائدة يأكل ناظر الوقف بمعروف]
# نصا
# وظاهره ولو لم يكن محتاجا، قاله في " القواعد " وقال الشيخ تقي الدين: له
~~أخذ أجرة عمله مع فقره انتهى.
# (ولو تصادق) مستحقو وقف على شيء من مصارفه، و (على) مقادير (استحقاقهم
~~فيه) - أي: الوقف - (ونحوه) ms1998 ؛ كدفع سهم لمدع استحقاقا، (ثم ظهر كتاب الوقف
~~منافيا لما تصادقوا) عليه؛ (عمل به) ؛ أي: بما تضمنه كتاب الوقف وجوبا، على
~~حسب ما وظفه الواقف من تعيين مصارف وتقدير
# PageV04P322
# وظائف، (وألغي التصادق) الذي جرى بينهم؛ لمخالفته كتاب الواقف.
# (أفتى به) الحافظ زين الدين بن رجب - رحمه الله تعالى -.
# (و) قال القاضي أبو يعلى (في " الأحكام السلطانية ": يعمل والي المظالم
~~في وقف عام) ليس له ناظر معين بكتاب (ديوان حاكم) ، وهو الذي يسمونه القضاة
~~سجلا؛ إذ هو للصحة والضبط أقرب من غيره.
# (أو) يعمل بما في ديوان (سلطنة) ، وهو المعروف الآن بالدفتر السلطاني؛
~~لأنه مأمون التزوير، ومحفوظ من التبديل والتغيير.
# (أو) يعمل (بكتاب) وقف (قديم) ظهر، وعليه أمارات الصدق، بحيث (يقع في
~~النفس صحته) ، ولا يحتاج ذلك إلى من يشهد؛ للقرينة الدالة على صحة ما
~~تضمنه.
# ولأن إقامة البينة على الكتاب القديم متعذر، فاكتفي بمجرد وجوده.
# (ولو جهل) ؛ بأن لم يعلم (شرط) كيفية (قسم واقف) غلة ما وقفه، وأمكن
~~التأنس بصرف من تقدم، ممن يوثق به؛ رجع إليه؛ لأنه أرجح مما عداه، والظاهر
~~صحة صرفه ووقوعه على الواقف؛ فإن تعذر، وكان الوقف على عمارة أو إصلاح؛ صرف
~~بقدر الحاجة.
# قاله الحارثي وإن كان على قوم؛ (عمل) - بالبناء المجهول - (بعادة جارية)
~~، إن كانت، (ثم) إن لم تكن عادة؛ عمل (بعرف) مستقر في الوقف في مقادير
~~الوقف؛ كفقهاء المدارس؛ (لأنه) - أي: العرف المستقر - (يدل على شرط الواقف
~~أكثر من) دلالة لفظ (الاستفاضة) قاله الشيخ تقي الدين.
# ولأن الغالب وقوع الشرط على وقفه وأيضا فالأصل عدم تقييد الواقف، فيكون
~~مطلقا، والمطلق منه يثبت له حكم العرف قاله الحارثي.
# (ثم) إن لم تكن عادة، ولا عرف ببلد الوقف؛ كما لو كان ببادية ليس لها
~~عادة ولا عرف، (التساوي) ؛ أي: ساوى فيه بين المستحقين؛ لأن الشركة ثبتت،
~~ولم يثبت التفضيل، فوجبت التسوية. ومحل كون القسمة بينهم على السواء إذا
~~كان الموقوف في أيديهم، أو لا يد لواحد
# PageV04P323
# منهم عليه، أما لو كان في يد بعضهم؛ فالقول ms1999 قوله. كذا نبه عليه جماعة.
~~فإن كان الواقف حيا يرجع إلى قوله.
### | [فرع وقف على أحد أولاده وقفا وجهل اسم الموقوف عليه]
# (فرع: أفتى الشيخ تقي الدين) ، (فيمن وقف على أحد أولاده) وقفا، (وجهل
~~اسمه) - أي: الموقوف عليه -؛ (أنه يميز بالقرعة) ، ولو وجد في كتاب وقف
~~رجلا وقف (على فلان، و) على (بني بنيه، واشتبه هل المراد ذلك) ؛ أي: بين
~~بنيه - جمع ابن -، أو المراد (بني بنته) ، واحدة البنات؛ فيكون الوقف (لبني
~~البنين) خاصة، (ولا يشاركهم بنو البنات، خلافا لابن عقيل) في قوله في "
~~الفنون ": يكون بينهما؛ لتساويهما؛ كما في تعارض البينات.
# قال الشيخ تقي الدين: ليس هذا من تعارض البينتين، بل هو بمنزلة تردد
~~البينة الواحدة، ولو كان من تعارض البينتين؛ فالقسمة عند التعارض رواية
~~مرجوحة، وإلا فالصحيح إما التساقط وإما القرعة، فيحتمل أن يقرع هنا، ويحتمل
~~أن يرجح بنو البنين؛ لأن العادة أن الإنسان إذا وقف على ولد بنيه لا يخص
~~منهما الذكور، بل يعم أولادهما، بخلاف الوقف على ولد الذكور؛ فإنه يخص
~~ذكورهم كثيرا كآبائهم؛ ولأنه لو أراد ولد البنت لسماها باسمها، أو لشرك بين
~~ولدها وولد سائر بناته. قال: وهذا أقرب إلى الصواب. نقله عنه في الإنصاف.
### | [فصل في ناظر الوقف]
# (فصل: وإذا لم يشرط واقف ناظرا) على الموقوف (أو شرطه) ؛ أي: النظر
~~(لمعين، فمات) المشروط له؛ فليس للواقف ولاية النصب؛ لانتفاء ملكه، فلم
~~يملك النصب ولا العزل، ويكون (نظره لموقوف عليه، إن حصر) موقوف عليه؛
~~كأولاده وأولاد زيد (فينظر كل) منهم (على حصته) كالملك المطلق المشترك،
~~سواء كان عدلا أو فاسقا؛ لأنه ملكه، وغلته له (وإلا) بأن كان الموقوف عليه
~~غير محصور.
# كالوقف (على الفقراء) والمساكين والعلماء والقراء، فنظره للحاكم، وإلا
~~فالموقوف على مسجد، أو مدرسة، أو رباط، أو قنطرة،
# PageV04P324
# أو سقاية، فنظره (لحاكم بلد الوقف) لأنه ليس له مالك معين (أو من يقيمه)
~~الحاكم؛ لأنه يتعلق به حق الموجودين، وحق من يأتي من البطون؛ فكان نظره
~~للحاكم أو من يستنيبه الحاكم.
# (ومن أطلق النظر) ms2000 من الواقفين (للحاكم) فلم يعينه بكونه حنفيا أو مالكيا
~~أو شافعيا أو حنبليا (شمل) لفظ الحاكم (أي حاكم كان، من أي مذهب) كان؛ أي:
~~سواء كان مذهب الحاكم مذهب حاكم البلد زمن الواقف أم لا، وإن لم نقل بذلك؛
~~لم يكن له نظر إذا انفرد، وهو باطل اتفاقا، قاله الشيخ تقي الدين، واقتصر
~~عليه في " الفروع ".
# (ويتجه) في إطلاق الواقف النظر للحاكم، من غير تعيين أن يكون النظر لمن
~~بالبلدة من الحكام جميعا (ولو تعددوا) - أي: حكام البلد (لا إنه) - أي: أمر
~~النظر -، يكون (للسلطان إذن) أي: حيث كان مطلقا (إذ هم) - أي: الحكام
~~المتعددون - (نوابه) - أي: السلطان -، فيعمل بتوجيه سابق من أحدهم، وليس
~~للسلطان ولا غيره الاعتراض عليه، ولا نقض توجيه صدر منه؛ لأنه استفاد ذلك
~~بإطلاق الواقف النظر، وبكونه نائبا عن السلطان، مأذونا له في تعاطي سائر
~~الأحكام، وهذا منها (خلافا لهما) أي: للإقناع " والمنتهى " القائلين في ذلك
~~(تبعا لجماعة) منهم ابن نصر الله، وابن قندس، فإنهما جزما بأن النظر يكون
~~للسلطان مع التعدد، وهو اتجاه مقبول، لو ساعدته النقول.
# وعبارة الإقناع ": فإن تعدد الحكام؛ كان للسلطان أن يوليه من شاء من
~~المتأهلين وقال صاحب المنتهى في شرحه: قال في " الإنصاف ": وقد أفتى الشيخ
~~نصر الله الحنبلي، والشيخ برهان الدين ولد صاحب الفروع " " في وقف شرط
~~واقفه أن النظر فيه لحاكم
# PageV04P325
# المسلمين كائنا من كان؛ بأن الحكام إذا تعددوا؛ يكون النظر فيه للسلطان،
~~يوليه من شاء من المتأهلين، ووافق على ذلك القاضي سراج الدين البلقيني،
~~وشهاب الدين الباعوني، وابن الهائم، والتفهني الحنفي، والبساطي المالكي.
# (فلو ولى كل منهما) - أي: الحاكمين -، أو الحكام المتعددين في بلد واحد
~~(شخصا؛ صح، وقدم السلطان أحقهما) - أي: الشخصين -؛ لتعلق حق كل منهما بذلك،
~~إن اتحدا تاريخا، ولا يشتركان، لأن كلا منهما إنما ولي لينظر فيه على
~~انفراده، فكان أحقهما بذلك أولى، قاله الشيخ تقي الدين: فإن استويا في
~~الأحقية؛ أقرع بينهما.
# (ولو فوضه) - أي: النظر - (حاكم) لإنسان (لم يجز) لحاكم آخر (نقضه) قال ms2001
~~في " شرح المنتهى ": ولعل وجهه أن الأصحاب قاسوا التفويض على حكم الحاكم
~~قبله. انتهى.
# وقد ذكروا أن الحاكم له نصب ناظر وعزله. إلا أن يحمل ما هنا على ما إذا
~~تعددت الحكام، وما تقدم على ما إذا لم يكن إلا حاكم واحد، بقرينة السياق.
~~أو يقال النصب بمعنى التوكيل، أو التفويض إسناده إليه على وجه يستقل به (بل
~~ينظر) الحاكم (معه) - أي: مع المفوض له النظر، حفظا للوقف وقال الشيخ تقي
~~الدين: (لا يجوز لواقف شرط نظر لذي مذهب معين دائما) وهذا اختيار منه،
~~والصحيح خلافه.
# (ومن شرطه) - أي: النظر - (لفلان، فإن مات ففلان) بأن قال الواقف: النظر
~~لزيد، فإن مات فلعمرو مثلا (فعزل) زيد (نفسه، أو فسق) وقلنا: ينعزل
~~(فكموته) لأن تخصيصه الموت خرج مخرج الغالب؛ فلا يعتد بمفهومه، وإن أسقط
~~حقه من النظر لغيره، فليس له ذلك؛ لأنه إدخال في الوقف لغير أهله، فلم
~~يملكه، وحقه باق. فإن أصر على عدم التصرف؛ انتقل
# PageV04P326
# إلى من يليه، كما لو عزل نفسه، فإن لم يكن من يليه؛ أقام الحاكم مقامه،
~~كما لو مات. قال في شرح الإقناع " هذا ما ظهر لي، ولم أره مسطورا، وقد عمت
~~البلوى بهذه المسألة.
# (و) إن شرط النظر (لأفضل أولاده) أو أولاد زيد؛ فالنظر له - أي: للأفضل
~~منهم؛ عملا بالشرط (فإن أبى) الأفضل القبول (ف) النظر (لمن يليه) كأنه لم
~~يكن. (ولو وليه) - أي: النظر (الأفضل، فحدث) من هو (أفضل منه انتقل) النظر
~~(إليه) لوجود الشرط فيه (فإن استوى اثنان) في الفضل (اشتركا) في النظر.
# (و) إن شرط النظر (لاثنين من أفاضل ولده) - أي: الواقف - (فلم يوجد إلا)
~~فاضل (واحد) من أولاده (ضم إليه أمين) ينظر معه؛ عملا بشرط الواقف (وكذا)
~~الحكم (لو جعله) - أي: النظر - (لاثنين غير مستقلين) لم يصح تصرف أحدهما
~~دون الآخر بلا شرط واقف، كالوكيلين والوصيين عن واحد (فلو مات أحدهما، أو
~~انعزل) ضم إلى الحي أمين ينظر معه، كالتي قبلها.
# (وشرط في ناظر أجنبي) - أي: غير موقوف عليه - وكذا إن ms2002 كان لبعض الموقوف
~~عليهم إن كانت (ولايته من حاكم) كوقف على جماعة غير محصورين، ولم يعين
~~واقفه ناظرا، ففوضه الحاكم إلى إنسان (أو) كانت ولايته من (ناظر أصالة) أي:
~~بجعل الواقف له ذلك، أو بدونه إن جاز للوكيل أن يوكل (إسلام) إن كان
~~الموقوف عليه مسلما، أو كانت جهة من جهات الإسلام؛ كمسجد ومدرسة ورباط
~~ونحوه لقوله تعالى: {ولن يجعل الله للكافرين على المؤمنين سبيلا} [النساء:
~~141] فإن كان الوقف على كافر معين؛ جاز شرط النظر فيه لكافر، كما لو وقف
~~على أولاده الكفار، وشرط النظر لأحدهم، أو غيرهم من الكفار؛
# PageV04P327
# فيصح، كما في وصية الكافر لكافر على كافر، أشار إليه ابن عبد الهادي
~~وغيره.
# (و) شرط أيضا في الناظر المشروط (تكليف) لأن غير المكلف لا ينظر في ملكه
~~الطلق، ففي الوقف أولى.
# (و) شرط فيه أيضا (رشد) لأن السفيه محجور عليه في تصرفاته في ماله؛ فلا
~~يتصرف في غيره.
# (و) شرط فيه أيضا (كفاية لتصرف، وخبرة) - أي: علم - (به) - أي: التصرف
~~(وقوة عليه) لأن مراعاة حفظ الوقف مطلوبة شرعا، وإذا لم يكن المتصرف متصفا
~~بهذه الصفات لم يمكنه مراعاة حفظ الوقف، ولا تشترط في الناظر الذكورية؛ لأن
~~عمر أوصى بالنظر لحفصة - رضي الله عنهما -.
# (ويضم) لناظر (ضعيف) تعين كونه ناظرا، بشرط واقف، أو كون الموقوف عليه
~~(قويا أمينا) ليحصل المقصود (و) إن كانت الولاية على الوقف من ناظر أصلي؛
~~فلا بد من شرط ال (عدالة) فيه؛ لأنها ولاية على مال، فاشترط لها العدالة،
~~كالولاية، على مال اليتيم. فإن لم يكن الأجنبي المولى من حاكم أو ناظر أصلي
~~عدلا؛ لم تصح ولايته لفوات شرطها وهو العدالة، وأزيلت يده عن الوقف حفظا
~~له.
# (فإن فسق منصوب حاكم) بعد أن كان عدلا؛ عزل (أو أصر متصرفا بخلاف الشرط)
~~الصحيح عالما بتحريمه (عزل) من التولية، وأزيلت يده عن الوقف؛ لأن ما منع
~~التولية ابتداء منعها دواما (فإن عاد) إلى أهليته (عاد حقه) من النظر
~~المشروط له، كما لو صرح الواقف بأنه إذا عاد إلى ms2003 أهليته عاد حقه (كوصي) عزل
~~لمقتض ثم زال؛ فيعاد
# (ويتجه) أنه إذا عاد إلى أهليته؛ يعاد إلى النظر (ما لم يقرر) الحاكم
~~شخصا (غيره قبل) عوده، فإن قرره قبل عوده؛ لم يكن له إزالته بدون موجب
~~شرعي؛ لمصادفة تقريره محله. وهو متجه.
# PageV04P328
# (و) إن ولي النظر أجنبي (من واقف) بأن شرطه له (وهو) - أي: الأجنبي -
~~(فاسق أو) وهو عدل، ثم (فسق؛ يضم إليه أمين) لحفظ الوقف، ولم تزل يده لأنه
~~أمكن الجمع بين الحقين، ومتى لم يمكن حفظه منه؛ أزيلت ولايته، فإن مراعاة
~~حفظ الوقف أهم من إبقاء ولاية الفاسق عليه.
# (وإن كان النظر لموقوف عليه، إما بجعله) أي: الواقف النظر (له) أي:
~~الموقوف عليه (أو لكونه) أي: الموقوف عليه (أحق) بالنظر (لعدم) تعيين
~~(غيره؛ فهو) أي: الموقوف عليه (مع رشد أحق) بالنظر (مطلقا) أي: عدلا كان،
~~أو فاسقا، رجلا أو امرأة، لأنه يملك الوقف، فهو ينظر لنفسه (وإلا) بأن كان
~~الموقوف عليه غير رشيد، ولم يشرط النظر لغيره (فوليه) يقوم بالنظر مقامه؛
~~لأنه يملكه، فهو كملكه الطلق.
# (ولو شرطه) أي: النظر (واقف لغيره) من موقوف عليه، أو أجنبي، ثم عزله (لم
~~يصح عزله له) كإخراج بعض الموقوف عليهم (إلا إن شرط) الواقف (لنفسه، ولاية
~~العزل) فإن شرط ذلك فله شرطه.
# (و) إن شرط الواقف النظر (لنفسه ثم جعله) أي: النظر (لغيره، أو أسنده، أو
~~فوضه) أي: النظر (إليه) بأن قال: جعلت النظر، أو فوضته، أو أسندته إلى زيد
~~(فله) أي: الواقف (عزله) أي: المجعول أو المسند أو المفوض إليه (لأنه
~~نائبه) أشبه الوكيل.
# PageV04P329
# (ولناظر بأصالة كموقوف عليه) إن كان معينا (وحاكم) فيما وقف على غير
~~معين، ولم يعين الواقف غيره (نصب) وكيل عنه (وعزله) لأصالة ولايته، أشبه
~~المتصرف في مال نفسه، وتصرف الحاكم في مال يتيم.
# (ويتجه) أن لكل من موقوف عليه وحاكم عزل وكيله (ولو بلا جنحة) وهو متجه
~~وكونه له عزله (لأصالة نظره فهو) أي: من نصبه الناظر أو الحاكم (نائبه) كما
~~في المطلق، وله الوصية لنظر؛ ms2004 لأصالة الولاية.
# قال الحارثي: (وللمستنيب عزل نائبه متى شاء) لأنه وكيله، وللموكل أن يعزل
~~وكيله متى شاء (وعليه) أي: على اعتبار أن النائب وكيل عن المستنيب (فلو
~~فوضه) أي: النظر (حاكم) لشخص؛ وعزل الحاكم لطرو فسق أو غيره، أو مات (جاز)
~~لحاكم (آخر نقضه) - أي: نقض ما فوضه -؛ لأنه وكيل عنه، ومتى عزل الأصيل، أو
~~مات عزل الوكيل.
# (خلافا لهما) أي: لصاحب الإقناع " والمنتهى " (فيما يوهم) خلاف ذلك.
# وعبارة الإقناع ": ولناظر - وهو الموقوف عليه - ولحاكم نصب ناظر، وعزله.
~~وعبارة المنتهى ": ولناظر بأصالة، كموقوف عليه وحاكم، نصب وعزل. فاقتصارهما
~~على أن النصب والعزل للناظر والحاكم مشعر بأنه ليس لحاكم آخر نقض ما فوضه
~~حاكم قبله، مع أن المقتضى خلاف ذلك؛ لأن تفويض الناظر بالأصالة أو الحاكم،
~~إنما هو استنابة قائمة مقام التوكيل، فإذا طرأ العزل على أحدهما؛ فلمن له
~~التولية بعده نقض ما فعله، ولا يعارضه ما تقدم، من أنه لو فوض النظر حاكم؛
~~لم يجز لآخر نقضه فإنه هناك إذا كان التفويض مع تعدد الحكام، وهنا مع
~~الانفراد، فانتفى التعارض.
# PageV04P330
# (ولا ينصب) ناظر بشرط؛ لأن نظره مستفاد بالشرط، ولم يشترط النصب له، ولو
~~مات الناظر بالشرط في حياة الواقف، لم يملك الواقف نصب غيره بدون شرط، أي
~~بدون شرط ولاية النصب لنفسه، وانتقل الأمر إلى الحاكم. وإن مات بعد وفاة
~~الواقف، فكذلك بلا نزاع.
# (ولا يعزل ناظر بشرط) ناظرا حيث أقامه هو. فقوله: ولا يعزل، فيه نظر
~~ظاهر؛ إذ هو ممنوع من النصب أصالة، فلا معنى لقوله: ولا يعزل؛ إذ ليس ثم
~~منصوبا يعزله.
# (ولا يوصي) ناظر بشرط (به) ؛ أي: بالنظر. قال في " الإنصاف ": نص عليه في
~~رواية الأثرم؛ لأنه إنما ينظر بالشرط، ولم يشرط الإيصاء له (مطلقا) ؛ أي:
~~سواء كان في مرض موته أو لا، خلافا للحنفية، فإنهم يوجبون العمل بوصيته
~~بالنظر في مرض الموت (بلا شرط واقف) أما لو جعل له الواقف أن يوصي؛ صح
~~إيصاؤه به، وكذلك لو كان الموقوف عليه هو المشروط فالأشبه أن له النصب؛ ms2005
~~لأصالة ولايته؛ إذ الشرط كالمؤكد لمقتضى الوقف عليه.
# (ولو أسند) الواقف النظر (لاثنين) فأكثر، من الموقوف عليهم أو غيرهم، أو
~~جعل النظر الحاكم أو الناظر الأصلي إليهما (لم يصح تصرف أحدهما منفردا) عن
~~الآخر (بلا شرط) لأن الواقف لم يرض بواحد، وإن لم يوجد إلا واحد، وأبى
~~أحدهما، أو مات؛ أقام الحاكم مقامه آخر.
# (وإن شرط) واقف (النظر لكل منهما) بأن قال: جعلت النظر لكل واحد منهما
~~(أو) جعل (التصرف لواحد، أو) جعل (اليد لآخر) صح (أو) جعل (عمارته) أي:
~~الوقف (لواحد، و) جعل (تحصيل ريعه لآخر؛ صح) تصرف أحدهما منفردا. وإذا مات
~~أحدهما، أو أبى؛ لم يحتج إلى إقامة آخر، واستقل الموجود منهما بالنظر؛ لأن
~~البدل مستغنى عنه، واللفظ لا يدل عليه.
# PageV04P331
# (فلو) تنازع ناظران غير مستقلين بالتصرف في نصب إمام، نصب أحدهما زيدا،
~~والآخر عمرا؛ لم تنعقد ولاية الإمامة لأحدهما، لانتفاء شرطها. وإن استقلا و
~~(قررا في وظيفة) وسبق نصب أحدهما الآخر؛ انعقدت و (قدم الأسبق) منهما دون
~~الثاني؛ لأن ولايته لم تصادف محلا (وإلا) بأن اتحد واستوى المنصوبان (أقرع)
~~بينهما، فمن قرع صاحبه قدم؛ لعدم المرجح.
# (ويتجه) وجوب اتباع شرط الواقف فيما وظفه (فلا يجوز اشتراك) اثنين فأكثر
~~(في) وظيفة واحدة، كإمامة أو خطابة ونحوها من (وظائف أوقاف حقيقية) كأوقاف
~~التجار ونحوهم؛ كما لا يجوز جمع شخص واحد جملة من الوظائف في وقف، ويأتي.
~~(بل) يجوز اشتراك اثنين فأكثر في وظيفة في أوقاف صورية (كأوقاف) الأمراء و
~~(الملوك) فإن أوقافهم من حيث الصورة، وأما في نفس الأمر؛ فهي للمسلمين.
# وأول من أحدث وقف أراضي بيت المال على جهات الخير نور الدين الشهيد صاحب
~~دمشق، ثم صلاح الدين يوسف صاحب مصر لما استفتيا ابن أبي عصرون فأفتاهما
~~بالجواز، على معنى أنه إرصاد وإفراز من بيت المال على بعض مستحقيه، ليصلوا
~~إليه بسهولة؛ لأنه وقف حقيقي؛ إذ من شرط الموقوف أن يكون مملوكا للواقف،
~~والسلطان ليس بمالك لذلك. ووافق ابن أبي عصرون على فتواه جماعة من علماء
~~عصره، من ms2006 المذاهب الأربعة.
# وحيث كانت هذه الأوقاف الصورية إفرازا وإرصادا؛ فللسلطان أو نائبه المفوض
~~إليه التصرف في ذلك، أن يقيم وكيلا عنه في التصرف في ذلك بإجارة وغيرها؛
~~كما في بقية الأحكام والتصرفات المتعلقة ببيت المال، ولا ريبة في صحة تصرف
~~هذا الناظر المنصوب وكيلا عمن له ولاية التصرف. وهذا الاتجاه في غاية
~~اللطف.
# PageV04P332
# (ولا نظر لحاكم مع ناظر خاص) أطلقه الأصحاب، والشيخ تقي الدين (و) قال في
~~" الفروع ": (ويتوجه) عدم النظر لغير الناظر (مع حضوره) في البلد، أما إذا
~~غاب الناظر (فيقرر حاكم في وظيفة خلت في غيبته) لما فيه من القيام بلفظ
~~الواقف في المباشرة ودوام نفعه، فالظاهر أنه يريده ولا حجة في تولية الأئمة
~~مع البعد لمنعهم غيرهم التولية، فنظيره منع الواقف التولية لغيبة الناظر.
~~(انتهى) .
# وعلى هذا لو ولى الناظر الغائب إنسانا، وولى الحاكم آخر؛ قدم الأسبق
~~تولية منهما (لكن له) أي: الحاكم (النظر العام، فيعترض عليه) أي: على
~~الناظر الخاص (إن فعل ما لا يسوغ) له فعله؛ لعموم ولايته (وله) أي: الحاكم
~~(ضم أمين) إلى الناظر الخاص (مع تفريطه أو تهمته؛ ليحصل) بالأمين (المقصود)
~~من حفظ الوقف، واستصحاب يد من أراده الواقف.
# والظاهر أن الأول يرجع إلى رأي الثاني، ولا يتصرف إلا بإذنه؛ ليحصل الغرض
~~من نصبه. وكذا إذا ضم إلى ضعيف قوي معاونا له، فلا تزال يد الأول عن المال،
~~ولا نظره، والأول هو الناظر دون الثاني، هذا قياس ما ذكره في الموصى له.
# (ولا اعتراض لأهل الوقف على ناظر أمين) ولاه الواقف، ولهم مسألته عما
~~يحتاجون إلى علمه من أمر وقفهم، حتى يستوي علمهم وعلمه فيه (ولهم) أي: أهل
~~الوقف (المطالبة بانتساخ كتاب الوقف) . لتكون نسخته في أيديهم وثيقة لهم.
# (وللناظر الاستدانة عليه) أي: على الوقف (بلا إذن حاكم لمصلحة؛ كشراء
~~للوقف نسيئة، أو شراء بنقد لم يعنه) قال في " الفروع ": ويتوجه في قرضه
~~مالا كولي (وعليه) أي: على الناظر، سواء كان الحاكم أو
# PageV04P333
# غيره (نصب) جاب (مستوف للعمال) على الوقف (المتفرقين) وظائفه القائمين ms2007
~~بها، وله أن يفرض لكل على عمله ما يستحقه مثله، في كل مال يعمل فيه بمقدار
~~ذلك المال الذي يعمل فيه (إن احتيج إليه) - أي: المستوفي - أو لم تتم مصلحة
~~إلا به، فإن لم يحتج إليه وتمت المصلحة بدونه لقلة الأعمال، ومباشرته
~~الحساب بنفسه؛ لم يلزمه نصبه، ولهذا كان - صلى الله عليه وسلم - في المدينة
~~يباشر الحكم واستيفاء الحساب بنفسه، ويولي مع البعد، ذكره الشيخ تقي الدين.
# (وإذا قام المستوفي بما عليه) من العمل (استحق ما فرض له) وإن لم يقم به؛
~~لم يستحقه، ولم يجز أخذه.
# (ولولي الأمر نصب ديوان) يكون مستوفيا (لحساب أموال الأوقاف)
# عند المصلحة
# ؛ كما له نصب دواوين لحساب (الأمور السلطانية) كالفيء وغيره، مما يئول
~~إلى بيت المال من تركات ونحوها.
### | [فصل وظيفة ناظر الوقف]
# (فصل: ووظيفة ناظر حفظ وقف، وعمارته، وإيجاره، وزرعه، ومخاصمة فيه،
~~وتحصيل ريعه من أجرة أو زرع أو ثمر والاجتهاد في تنميته، وصرفه في جهاته)
~~بما تحصل به تنميته (من عمارة، وإصلاح، وإعطاء مستحق) وتقدم في الوكالة؛
~~يقبل قول الناظر المتبرع في دفع المستحق، وإن لم يكن متبرعا؛ لم يقبل قوله
~~إلا ببينة. قال في شرح الإقناع " ولا يعمل بالدفتر الممضي المعروف في زمننا
~~بالمحاسبات، في منع مستحق ونحوه، إذا كان بمجرد إملاء الناظر والكاتب على
~~ما اعتيد في هذه الأزمنة. وقد أفتى به غير واحد في عصرنا. (ونحوه) كشراء
~~طعام وشراب شرطه الواقف؛ لأن الناظر هو الذي يلي الوقف، وحفظه وحفظ ريعه،
~~وتنفيذ شرط واقفه، وطلب الحظ مطلوب فيه شرعا، فكان ذلك إلى الناظر.
# (وله) - أي: الناظر - (وضع يده عليه) - أي: الوقف -، وعلى ريعه (و) له
~~(التقرير في وظائفه) ذكروه في ناظر المسجد، فينصب من يقوم بوظائفه، من إمام
~~ومؤذن وقيم وغيرهم؛ كما أن للناظر الموقوف عليه نصب من يقوم بمصلحة الوقف،
~~من جاب وحافظ.
# قاله الحارثي. ومتى امتنع من نصب
# PageV04P334
# من يجب نصبه؛ نصبه الحاكم؛ كولي النكاح إذا عضل، وإن طلب على النصب جعلا
~~سقط حقه، وقرر الحاكم من فيه ms2008 أهلية. وليس لمتكلم على وقف، من ناظر وغيره،
~~تقرير نفسه، أو من لا تقبل شهادته له؛ كولده ونحوه، في شيء من وظائف الوقف؛
~~لأنهم كهو؛ ولذلك لا تصح إجارته له ولا لهم؛ كما تقدم في الوكالة، وكذا لا
~~يجوز مع كونه ناظرا أن يكون شاهدا لوقف، ولا مباشرا فيه، ولا أن يتصرف بغير
~~مسوغ شرعي، أفتى بذلك ابن النجار.
# (ولا يتوقف الاستحقاق) [على نصبه]- أي: الناظر، ولا الإمام (إلا بشرط) من
~~الواقف، فإن شرط الواقف في الصرف نصب الناظر للمستحق؛ كالمدرس والمعيد
~~والمتفقهة بالمدرسة مثلا؛ فلا إشكال في توقف الاستحقاق على نصب الناظر له،
~~عملا بالشرط، وإلا يشرط الواقف نصب الناظر للمستحق، بل قال: ويصرف الناظر
~~إلى مدرس أو معيد أو متفقهة بالمدرسة؛ فلا يتوقف الاستحقاق على نصب ناظر
~~ولا إمام.
# (فلو انتصب بمدرسة مدرس أو معيد وأذعن له) الطلبة (بالاستفادة، وتأهل
~~لذلك؛ استحق، ولم ينازع) لوجود الوصف المشروط؛ لأن الإجازة من الشيخ غير
~~شرط في جواز التصدي للإقراء والإفادة، فمن علم من نفسه الأهلية؛ جاز له
~~ذلك، وإن لم يجزه أحد، وعلى ذلك السلف، وكذلك في كل علم، وفي الإقراء
~~والإفتاء، خلافا لما يتوهمه الأغبياء من اعتقاد كونهما شرطا. قال السيوطي
~~في الإتقان ": ولا يجوز أخذ المال في مقابلتها إجماعا، بل إن علم أهليته؛
~~وجب عليه الإجازة، أو عدمها؛ حرم عليه، قال: وادعى ابن خير الإجماع على أنه
~~ليس لأحد أن ينقل حديثا عن النبي - صلى الله عليه وسلم - ما لم يكن له به
~~رواية - ولو بالإجازة - انتهى.
# (وكذا لو أقام بها) أي: المدرسة (طالب متفقها) ولو لم ينصبه ناصب استحق؛
~~لوجود التفقه (وكذا) لو شرط الصرف المطلق إلى (إمام) مسجد (ونحو مؤذنه)
~~كقيمه فأم إمام، ورضيه الجيران أو أذن فيه مؤذن، أو قام
# PageV04P335
# بخدمة المسجد قائم؛ كان مستحقا؛ لوجود الشرط (ومع شرط واقف نحو ناظر)
~~كأمين (ومدرس ومعيد وإمام لم يجز قيام شخص) واحد بالوظائف كلها (ولو أمكنه
~~جمع بينها) صرح به القاضي في خلافه الكبير خلافا للشيخ تقي ms2009 الدين؛ فإنه
~~قال: إن أمكن الناظر أن يجمع بين الوظائف لواحد فعل.
# (و) قال (في " الأحكام السلطانية ") و (لا) يجوز أن (يؤم) في المساجد
~~السلطانية وهي (الجوامع الكبار إلا من ولاه السلطان أو نائبه) لئلا يفتأت
~~عليه فيما وكل إليه، وإن ندب له إمامين، وخص كلا منهما ببعض الصلوات الخمس؛
~~جاز؛ كما في تخصيص أحدهما بصلاة النهار والآخر بصلاة الليل، فإن لم يخصص
~~فهما سواء وأيهما سبق كان أحق، ولم يكن للآخر أن يؤم في تلك الصلاة بقوم
~~آخرين وإن حضرا معا وتنازعا؛ أقرع بينهما؛ إذ لا مزية لأحدهما على الآخر.
# (ويستنيب) من ولاه السلطان أو نائبه (إن غاب) ويصير نائبه أحق لقيامه
~~مقامه، وإن غاب ولم يقم نائبا؛ فيقدم من رضيه أهل المسجد؛ لتعذر إذنه (وما
~~بناه أهل الشوارع والقبائل من المساجد فالإمامة لمن رضوه) لا اعتراض عليهم
~~في أئمة مساجدهم (فإن تعذر) اتفاقهم على واحد (فلرئيس القرية) نصب إمام
~~عدل؛ لأنه محل حاجة، وقد نص أحمد على مثله (وليس لهم بعد الرضا) به
~~والاتفاق عليه (عزله) عن إمامته؛ لأن رضاهم به كالولاية، فلم يجز صرفه (ما
~~لم يتغير حاله) بنحو فسق أو ما يمنع الإمامة (لكن يستنيب إن غاب) قاله في
~~الأحكام السلطانية؛ لأن تقديم الجيران له ليس ولاية، وإنما قدم لرضاهم به.
# ولا يلزم من رضاهم به الرضى بنائبه كما في الوصي بالصلاة على ميت، بخلاف
~~من ولاه الناظر أو الحاكم؛ لأن الحق صار له بالولاية، فجاز أن يستنيب (وأقل
~~ما يعتبر في هذا الإمام) الذي نصبه جيران المسجد أو رئيس القرية (العدالة)
~~ظاهرا وباطنا (والقراءة الواجبة) في الصلاة (والعلم بأحكام الصلاة) وما
~~يعتبر بها من صحة وفساد.
# (قال الحارثي) : فجعل نصب الإمام في هذا النوع
# PageV04P336
# لأهل المسجد أي: جيرانه (والأصح أن للإمام النصب أيضا) لأنه من الأمور
~~العامة (لكن لا ينصب إلا برضى الجيران) عبارته لا ينصب إلا من يرضاه
~~الجيران (وكذا ناظر خاص، فلا ينصب من لا يرضونه) أي: الجيران؛ لما في كتاب
~~أبي داود ms2010 وابن ماجه عن عبد الله بن عمرو: «أن رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - كان يقول: ثلاثة لا يقبل الله منهم صلاة، من تقدم قوما وهم له
~~كارهون» .
# وذكر بقية الخبر، وقال الحارثي أيضا ما معناه: ظاهر المذهب ليس لأهل
~~المسجد مع وجود إمام أو نائبه نصب ناظر في مصالحه ووقفه كما في غير المسجد،
~~فإن لم يوجد القاضي كالقرى الصغار والأماكن النائية، أو وجد وكان غير مأمون
~~أو وجد وهو مأمون، لكنه ينصب غير مأمون؛ فلأهله النصب؛ تحصيلا للغرض، ودفعا
~~للمفسدة، وكذا ما عدا المسجد من الأوقاف لأهله نصب ناظر فيه كذلك؛ أي: لعدم
~~وجود القاضي المأمون ناصبا لمأمون. قال في " الإنصاف ": (ويجب أن يولى في
~~الوظائف وإمامة المساجد الأحق شرعا) وأن يعمل بما يقدر عليه من عمل واجب.
# وقال في " الأحكام السلطانية ": الإمامة بالناس طريقها الأولى لا الوجوب،
~~بخلاف ولاية القضاء والنقابة؛ لأنه لو تراضى الناس بإمام يصلي لهم صح (وليس
~~للناس أن يولوا عليهم الفساق) سواء كانت الولاية خاصة أو عامة قال في "
~~المبدع ": والحاصل إن كان النظر لغير موقوف عليه، وكانت ولايته من حاكم أو
~~ناظر فلا بد فيه من شرط العدالة، وإن كانت ولايته [من] واقف وهو فاسق أو
~~عدل ففسق؛ صح، وضم إليه أمين (ومن قرر) بالبناء للمفعول (بوظيفة على وفق
~~الشرع حرم) على ناظر وغيره (صرفه عنها بلا موجب شرعي) يقتضي ذلك كتعطيله
~~القيام بها وفسق ينافيها، وله الاستنابة ولو عينه واقف (ومن لم يقم بوظيفة
~~بدل) بالبناء للمفعول؛ أي: غيره من له الولاية (بمن يقوم بها) تحصيلا لغرض
~~الواقف (إن لم يتب ويلتزم
# PageV04P337
# الواجب) قبل صرفه.
# قال في " النكت ": ولو عزل من وظيفة للفسق، ثم تاب لم يعد إليها. انتهى.
# وإن قصر فترك بعض العمل لم يستحق ما قابله، وإن زاد على العمل المشروط لم
~~يستحق شيئا على الزيادة
# وقال الشيخ تقي الدين: (من وقف) وقفا (على مدرس وفقهاء فلناظر ثم حاكم
~~تقدير أعطيتهم) [فلو زاد النماء فهو لهم] وليس تقدير الناظر ms2011 أمرا حتما
~~كتقدير الحاكم بحيث لا يجوز له أو لغيره زيادته ونقصه لمصلحة، وقريب منه
~~تغيير أجرة المثل ونفقته وكسوته؛ لأنه يختلف باختلاف الأزمان والأحوال،
~~وليس من نقض الاجتهاد، بل عمل بالاجتهاد الثاني لتغير السبب، وإن قيل إن
~~المدرس لا يزاد ولا ينقص بزيادة النماء ونقصه للمصلحة كان باطلا؛ لأنه لهم
~~(والحكم بتقدير مدرس أو غيره باطل لم نعلم أحدا يعتد به قال به) ولا بما
~~يشبهه.
# (ولو نفذه حاكم) . وبطلانه لمخالفته الشرط والعرف أيضا (لأنه إنما يجوز
~~أن ينفذ) الحاكم (حكم من هو أهل) للحكم كالمجتهد؛ لأنه (لحكمه مساغ،
~~والضرورة وإن ألجأت إلى تنفيذ حكم المقلد، فإنما هو) أي: التنفيذ يسوغ (إذا
~~وقف) المقلد (على حد التقليد) ولم يتجاسر على قضية لو نزلت على عمر لجمع
~~لها أهل الشورى (و) إنما كان الحكم بالتقديم باطلا (لأنه حكم) على ما
~~سيوجد؛ فهو كحكم الحاكم (في غير محل ولاية) فوض إليه (الحكم) بها فلا ينفذ
~~حكمه (ولأن النماء لم يخلق بعد، وإنما قدم القيم ونحو إمام ومؤذن؛ لأن ما
~~يأخذه أجرة عمله، ولهذا يحرم أخذه فوق أجرة مثله بلا شرط، بخلاف مدرس ومعيد
~~وفقهاء) أي: متفقهة (فإنهم من جنس واحد، ولهذا كان القياس أن يسوى بينهم) .
# قال في " الفائق ": ولو شرط على مدرس أو فقهاء وإمام؛ فلكل جهة الثلث أي:
~~(وإن تفاوتوا في المنفعة كالجيش) فإن فيه المقاتلة وغيرهم مع أنهم (في
~~المغنم) سواء (لكن دل العرف على التفضيل) .
# وقال الشيخ تقي الدين أيضا (لو عطل مغل) وقف (مسجد سنة، قسطت أجرة
~~مستقبلة عليها) أي: على السنة التي تعطل مغلها (وعلى)
# PageV04P338
# السنة (الماضية) التي لم يتعطل مغلها لتقويم الوظيفة فيها؛ لأنه خير من
~~التعطيل، ولا ينقص الإمام بسبب تعطل الزرع بعض العام (و) قال (في " الفروع
~~") فقد أدخل يعني الشيخ تقي الدين مغل سنة في سنة، وقد (أفتى غير واحد منا)
~~؛ أي: الحنابلة (في زماننا فيما نقص عما قدره الواقف كل شهر أنه يتمم ما
~~بعده) وحكم به بعضهم بعد سنين ms2012 انتهى.
# وفي فتاوى الشيخ تقي الدين: إذا وقف على مصالح الحرم وعمارته؛ فالقائمون
~~بالوظائف التي يحتاج إليها المسجد من التنظيف والحفظ والفرش وفتح الأبواب
~~وإغلاقها ونحو ذلك يجوز الصرف إليهم (وما يأخذه الفقهاء من الوقف فكرزق من
~~بيت المال) وما يؤخذ من بيت المال رزق (للإعانة على الطاعة والعلم، لا
~~كجعل، أو) ؛ أي: (لا) ك (أجرة) على أصح الأقوال الثلاثة. اختاره الشيخ تقي
~~الدين، وجزم به في " التنقيح " ولذلك لا يشترط العلم بالقدر، وينبني على
~~هذا أن القائل بالمنع من الأجرة على نوع القرب لا يمنع من أخذ المشروط في
~~الوقف. قاله الحارثي في الناظر (وكذا ما وقف على أعمال بر وموصى به ومنذور
~~له) ليس كالأجرة والجعل انتهى.
# وقال القاضي في خلافه: ولا يقال إن منه ما يؤخذ أجرة عن عمل كالتدريس
~~ونحوه؛ لأنا نقول أولا: لا نسلم أن ذلك أجرة محضة، بل هو رزق وإعانة على
~~العلم بهذه الأموال، وهذا موافق لما قاله الشيخ تقي الدين في " شرح المنتهى
~~" قلت: وعلى الأقوال الثلاثة حيث كان الاستحقاق بشرط، فلا بد من وجوده
~~انتهى. وهذا في الأوقاف الحقيقية، وأما الأوقاف التي من بيت المال كأوقاف
~~الأمراء أو الملوك فليست بأوقاف حقيقة، وإنما هي أوقاف بالصورة، فكل من له
~~الأكل من بيت المال له التناول منها - وإن لم يباشر المشروط - كما أفتى به
~~صاحب " المنتهى " موافقة للشيخ الرملي وغيره في وقف جامع طولون ونحوه.
# وفي " الينبوع للسيوطي " فرع ": نذكر ما ذكره أصحابنا الفقهاء في الوظائف
~~المتعلقة بأوقاف الأمراء والسلاطين كلها، إن كان لها أصل من
# PageV04P339
# بيت المال، أو ترجع إليه؛ فيجوز لمن كان بصفة الاستحقاق من عالم للعلوم
~~الشرعية وطالب العلم كذلك، وصوفي على طريقة الصوفية من أهل السنة أن يأكل
~~مما وقفوه غير متقيد بما شرطوه، ويجوز في هذه الحالة الاستنابة لعذر وغيره،
~~ويتناول المعلوم وإن لم يباشر، ولا استناب، ومن لم يكن بصفة الاستحقاق من
~~بيت المال، لم يحل الأكل من هذا الوقف - ولو قرره الناظر وباشر الوظيفة -
~~لأن ms2013 هذا من بيت المال لا يتحول عن حكمه الشرعي بجعل أحد انتهى.
# وقال الشيخ تقي الدين أيضا (من أكل المال بالباطل، قوم لهم رواتب أضعاف
~~حاجاتهم) أي: من بيت المال (وقوم لهم جهات معلومها كثير يأخذونه ويستنيبون)
~~في الجهات (بيسير) من المعلوم؛ لأن هذا خلاف غرض الواقفين.
# وقال الشيخ تقي الدين (والنيابة في مثل هذه الأعمال المشروطة) من تدريس
~~وإمامة وخطابة وأذان وغلق باب ونحوها (جائزة ولو عينه الواقف) وفي عبارة
~~أخرى له: ولو نهى الواقف عنه (إذا كان النائب مثل مستنيبه) في كونه أهلا
~~لما استنيب فيه (ولا مفسدة) راجحة انتهى. وجواز الاستنابة في هذه الأعمال
~~كالأعمال المشروطة في الإجارة على عمل في الذمة كخياطة الثوب وبناء الحائط.
### | [فصل أجر الناظر الوقف العين الموقوفة بأنقص من أجرة المثل]
# (فصل: ولو أجر ناظر الوقف) العين الموقوفة (بأنقص من أجرة مثل صح) عقد
~~الإجارة (وضمن) الناظر (نقصا لا يتغابن به) في العادة إن كان المستحق غيره؛
~~لأنه يتصرف في مال غيره على وجه الحظ، فضمن ما نقصه بعقده كالوكيل إذا باع
~~أو أجر بدون ثمن أو أجر المثل.
# (ولا تفسخ) الإجارة حيث صحت (لو طلب) الوقف (بزيادة) عن الأجرة الأولى،
~~وإن لم يكن فيها ضرر؛ لأنها عقد لازم من الطرفين.
# قال " المنقح " (ومن غرس أو بنى) لنفسه (فيما هو وقف عليه وحده فهو) أي:
~~الغراس أو البناء له، أي: الغارس أو الباني (محترم) لأنه وضعه بحق.
# قال في
# PageV04P340
# شرح الإقناع ": (فلو مات، وانتقل الوقف لغيره) فينبغي أن يكون كغرس وبناء
~~مستأجر انقضت مدته [ (وإن كان) الغارس أو الباني (شريكا) في الوقف؛ بأن كان
~~على جماعة، فغرس] فيه أحدهم، أو بنى، فغرسه وبناؤه له، غير محترم فيقلع
~~(أو) كان (له النظر فقط) دون الاستحقاق وغرس أو بنى في الوقف فغرسه أو
~~بناؤه (غير محترم، فيقلع) وليس له إبقاؤه بغير رضا أهل الوقف (إن أشهد،
~~ويتوجه) إن غرس أو بنى [موقوف عليه أو ناظر وقف (أن له إن أشهد) أنه غرسه
~~أو بناه] ms2014 له (وإلا) بأن لم يشهد أنه له فغرسه وبناؤه (للوقف) تبعا للأرض.
# (ولو غرسه) الناظر أو بناه (للوقف أو من مال الوقف، فهو وقف، ويتوجه في
~~غرس أجنبي) ومثله بناؤه، والمراد بالأجنبي غير الناظر والموقوف عليه (أنه
~~للوقف بنيته) انتهى. والتوجيهان لصاحب " الفروع ".
# قال الشيخ تقي الدين: يد الوقف ثابتة على المتصل به، ما لم تأت حجة تدفع
~~موجبها كمعرفة كون الغارس غرسها له بحكم إجارة أو إعارة أو غصب، ويد
~~المستأجر على المنفعة، فليس له دعوى البناء بلا حجة.
# ويد أهل عرصة مشتركة ثابتة على ما فيها بحكم الاشتراك، إلا مع بينة
~~باختصاصه ببناء ونحوه
# (وينفق) الناظر (على) موقوف (ذي روح) كالرقيق والخيل (مما عين واقف)
~~الإنفاق منه رجوعا إلى شرط الواقف (فإن لم يعين) الواقف محلا للنفقة؛
~~فنفقته (من غلته) لأن الوقف اقتضى تحبيس أصله وتسبيل منفعته، ولا يحصل ذلك
~~إلا بالإنفاق عليه، فكان ذلك من ضرورته (فإن لم يكن) له غلة لضعفه ونحوه؛
~~فنفقته (على موقوف عليه معين) لأنه ملكه (فإن تعذر) الإنفاق عليه من
~~الموقوف عليه لعجزه أو غيبته ونحوهما (بيع) الموقوف (وصرف ثمنه في مثله)
~~لكن غير ذي روح (يكون وقفا) لمحل الضرورة إن لم يمكن إيجاره (فإن أمكن
~~إيجاره كعبد أو فرس، أوجر) مدة (بقدر نفقته) لاندفاع الضرورة المقتضية
~~للبيع بذلك (ونفقة ما) أي: حيوان (على
# PageV04P341
# غير معين كفقراء ومسجد، من بيت المال) لأن الإنفاق هنا من المصالح (فإن
~~تعذر) الأخذ من بيت المال (بيع) الموقوف، وصرف ثمنه في عين أخرى (كما تقدم)
~~فيما إذا كان على معين، وتعذر الإنفاق عليه بكل حال.
# وإن مات العبد الموقوف فمؤنة تجهيزه على من تلزمه نفقته.
# (وإن كان) الموقوف (عقارا) واحتاج لعمارة (لم تجب عمارته) على أحد
~~(مطلقا) سواء كان على معين أو لا (بلا شرط) من واقفه (كالطلق) ذكره الحارثي
~~وغيره، مع أنه قال بعد في عمارة الوقف: تجب إبقاء للأصل ليحصل دوام الصدقة،
~~وهو معنى قول الشيخ تقي الدين: تحت عمارة الوقف بحسب البطون (فإن ms2015 شرطها)
~~أي: العمارة واقف (عمل به) أي: بالشرط على حسب ما شرط؛ لوجوب اتباع شرطه،
~~سواء شرط البداءة بالعمارة أو تأخيرها، فيعمل بما شرط، لكن إن شرط تقديم
~~الجهة عمل به.
# قال الحارثي: ما لم يؤد إلى التعطيل، فإذا أدى إليه؛ قدمت العمارة حفظا
~~لأصل الوقف، وقال: اشتراط الصرف إلى الجهة في كل شهر كذا، في معنى اشتراط
~~تقديمه على العمارة، ومع الإطلاق تقدم على أرباب الوظائف (وأما نحو مسجد
~~ومدارس) وزوايا (فتقدم عمارة على أرباب وظائف مطلقا) سواء شرط البداءة
~~بالعمارة أو بالجهة الموقوف عليها، أو لم يشرط شيئا. قال المنقح (ما لم
~~يفض) تقديم العمارة (إلى تعطيل مصالحه فيجمع بينهما) أي: بين العمارة
~~وأرباب الوظائف (حسب الإمكان) لئلا يتعطل الوقف أو مصالحه.
# (ويتجه هذا) الجمع بين العمارة وأرباب الوظائف فيما إذا احتيج إلى (عمارة
~~شرعية، كحائط مسجد) ومدرسة (وسقفه) أي: المسجد أو المدرسة فيعاد ذلك (بلا
~~تزويق) بنقش وصبغ وكتابة وغيره مما يلهي المصلي عن صلاته غالبا؛ لأنه
~~مكروه، ومثله التجصيص. وقال في الشرح: ويكره تجصيص المساجد وزخرفتها؛ لما
~~روي عن عمر بن الخطاب قال: قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «ما ساء
~~عمل قوم قط إلا زخرفوا مساجدهم» رواه ابن ماجه.
# PageV04P342
# وعن ابن عباس قال: قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم - «ما أمرت بتشييد
~~المساجد» رواه أبو داود.
# وأما إعادة الحائط به؛ أي: التزويق (أو) إعادة (مئذنة مرتفعة) انهدمت
~~كلها أو غالبها (فلا يجوز) إعادتها (من مال الوقف) إذ المنارة غير ضرورية
~~للمسجد، ويمكن الاستغناء عنها بالأذان على محل مرتفع من سطح أو غيره، فإن
~~أنفق على التزويق أو إعادة المنارة من مال الوقف، أو أنفق على ذلك من (بيت
~~مال) المسلمين؛ حرم عليه (ويضمن) بدل ما أنفقه للجهة الموقوف عليها أو لبيت
~~المال وهو متجه.
# (ولو احتاج خان) مسبل أو احتاجت (دار موقوفة) وقفت (لسكنى نحو حاج)
~~كعابري سبيل (وغزاة إلى مرمة، أوجر) بالبناء للمفعول (منه) أي: من ذلك
~~الموقوف جزء (بقدر ذلك) أي: ms2016 بقدر ما يحتاج إلى مرمته بقدر الضرورة، والظاهر
~~أنه يؤجر منه ذلك جوازا؛ لأن العمارة لا تجب إلا بشرط من الواقف، وعلم منه
~~أنه لا يجوز أن يؤجر أكثر من قدر الحاجة.
# (ويتجه) أن يؤجر جزءا من ذلك لإصلاح الباقي (إن تعذر) الإنفاق على ذلك من
~~(بيت المال) فإن أمكن الإنفاق من بيت المال؛ امتنع صحة
# PageV04P343
# إيجار شيء منه، وهو متجه (وتسجيل كتاب الوقف منه) كالعادة. ذكره الشيخ
~~تقي الدين.
# تتمة: قال الشيخ تقي الدين: لو عمر وقفا بالمعروف؛ فله أخذ من غلته، وقال
~~أيضا: ولو وقف مسجدا، أو شرط إماما وستة قراء وقيما ومؤذنا، وعجز الوقف عن
~~تكميل حق الجميع، ولم يرض الإمام والمؤذن والقيم إلا بأخذ جامكية مثلهم؛
~~صرف للإمام والمؤذن والقيم جامكية مثلهم مقدمة على القراء؛ فإن هذا هو
~~المقصود الأصلي انتهى.
# وهذه المسألة هي المشهورة الآن بتقديم أرباب الشعائر.
### | [فصل من وقف على ولده ثم المساكين]
# (فصل: من وقف على ولده) ثم المساكين، أو على أولاده ثم المساكين، أو وقف
~~على (ولد غيره) أو على أولاد غيره (ثم) على (المساكين دخل موجود) من أولاده
~~(إذن) ؛ أي: حال الوقف فقط. نص عليه.
# (ويتجه) دخول موجود حال الوقف (ولو) كان الموجود (حملا) ولا يستحق من ريع
~~الوقف إلا بعد انفصاله؛ لأنه لا يسمى ولدا قبله، فيستحق من ثمر وزرع،
~~كمشتر. نقله المروذي، وقطع به في " المغني " وغيره، وهو متجه. (لأنثى) من
~~أولاده وخنثى (كذكر) ؛ لأن الولد يقع على الواحد والجمع، والذكر والأنثى،
~~كما قاله أهل اللغة. ويكون بينهم بالسوية، لأنه جعله لهم،
# PageV04P344
# وإطلاق التشريك يقتضي التسوية؛ كما لو أقر لهم بشيء. وكولد الأم في
~~الميراث. ولا يدخل فيهم المنفي بلعان؛ لأنه لا يلحقه كولد زنا؛ ثم لا فرق
~~بين صيغة الولد أو الأولاد في استقلال الموجود منهم في الوقف، واحدا كان أو
~~اثنين أو أكثر؛ لأن علم الواقف بوجود ما دون الجمع دليل إرادته من الصيغة،
~~و (لا) يدخل ولد (حادث) للواقف؛ بأن حملت به أمه بعد صدور ms2017 الوقف منه. قدمه
~~في " الرعايتين " و " الحاوي الصغير " والنظم " وقطع به في " التنقيح "
~~وتبعه في المنتهى ". (خلافا له) - أي: لصاحب الإقناع "؛ - فإنه قال: وإن
~~حدث للواقف ولد بعد وقفه؛ استحق كالموجودين. والمعتمد ما قاله المصنف. ومحل
~~ذلك (ما لم يقل) الواقف: وقفت كذا على ولدي (ومن يولد لي) فإن قال ذلك، دخل
~~من كان موجودا حال الوقف، ومن يحدث بعده، (و) دخل أيضا في الوقف على ولده،
~~أو أولاده، أو أو ولد غيره، أو أولاده. (ولد) بنيه (الموجودين تبعا) سواء
~~(وجدوا) - أي: ولد البنين - (حالة وقف أو لا كوصيته) لولد فلان، فيدخل فيه
~~أولاده الموجودون حال الوصية، وأولاد بنيه، وجدوا حال الوصية أو بعدها، قبل
~~موت الموصي، لا من وجد بعد موته، ما لم تكن قرينة تصرفه عن ذلك. (لكن لا
~~يدخل ولد بنات) في الوقف على الولد؛ لأنهم لا ينسبون إليه، بل إلى آبائهم.
# قال تعالى: {ادعوهم لآبائهم} [الأحزاب: 5] . قال المروذي: قلت لأبي
# PageV04P345
# عبد الله: ما تقول في رجل وقف ضيعة على ولده، فمات الأولاد وتركوا النسوة
~~حوامل؟ فقال: كل ما كان من أولاد الذكور بنات كن أو بنين؛ فالضيعة موقوفة
~~عليهم، وما كان من أولاد البنات؛ فليس لهم فيه شيء؛ لأنهم من رجل آخر، ووجه
~~ذلك قوله تعالى: {يوصيكم الله في أولادكم} [النساء: 11] . دخل فيه ولد
~~البنين وإن سفلوا؛ ولما قال تعالى: {ولأبويه لكل واحد منهما السدس مما ترك
~~إن كان له ولد} [النساء: 11] تناول ولد البنين، فالمطلق من كلام الآدمي إذا
~~خلا عن قرينة؛ ينبغي أن يحمل على المطلق من كلام الله تعالى، ويفسر بما
~~يفسر به، ولأن ولد الولد ولد، بدليل قوله تعالى: {يا بني آدم} [الأعراف:
~~27] و {يا بني إسرائيل} [البقرة: 40] .
# وقال النبي - صلى الله عليه وسلم -: «ارموا بني إسماعيل فإن أباكم كان
~~راميا» وقالوا: " نحن بنو النضر بنو كنانة "، والقبائل كلها تنسب إلى
~~جدودها، ولأنه لو وقف على ولد فلان - وهم قبيلة - دخل فيه ولد البنين،
~~فكذلك إذا لم يكونوا قبيلة؛ وإنما يسمى ولد ms2018 الولد ولدا مجازا، ولهذا يصح
~~نفيه، فيقال: ما هذا ولدي، فأما ولد البنات فلا يدخلون بغير خلاف؛ لأنهم لم
~~يدخلوا في قوله تعالى: {يوصيكم الله في أولادكم} [النساء: 11] قال الشاعر:
# بنونا بنو أبنائنا وبناتنا ... بنوهن أبناء الرجال الأباعد
# (ويستحقونه) ؛ أي: يستحق أولاد البنين الوقف (مرتبا) بعد آبائهم.
# (وإن سفلوا) لكن يحجب أعلاهم أسفلهم (كقوله) وقفته على أولادي (بطنا بعد
~~بطن أو نسلا بعد نسل أو طبقة بعد طبقة أو الأقرب فالأقرب أو الأعلى
~~فالأعلى، أو الأول فالأول، أو قرنا بعد قرن ونحوه) مما يدل على الترتيب، ما
~~لم يكونوا قبيلة كولد النضر بن كنانة، أو يأتي بما يقتضي التشريك كعلى
~~أولادي وأولادهم، فلا ترتيب.
# وإن قال وقفت (على ولدي
# PageV04P346
# وولد ولد ولدي شمل) قوله (فوق ثلاثة بطون) لأن الولد يتناول أولاد الابن
~~على المذهب (خلافا له) ؛ أي: لصاحب " الإقناع " فإنه قال: وإن قال وقفت على
~~ولدي وولد [ولد ولدي] دخل ثلاثة بطون، دون من بعدهم، والمذهب ما قاله
~~المصنف.
# (و) إن قال: وقفت (على ولدي ثم ولد ولدي ثم الفقراء؛ شمل) قوله البطن
~~الثالث (و) شمل (من بعده) لتناول الولد أولاد الابن، (خلافا " للمبدع ")
~~فإنه قال مسألة إذا قال على ولدي ثم على ولد ولدي ثم الفقراء؛ لم يشمل
~~البطن الثالث ومن بعده في الأشهر، كذا قال، والمذهب خلافه.
# وإن قال: وقفت (على ولدي لصلبي) لم يدخل ولد ولد (أو) قال: وقفت على
~~(أولادي الذين يلوني) اختص بهم (ولم يدخل ولد ولد) معهم، وإن وقف (على عقبه
~~أو) وقف على (نسله أو) وقف على (ولد ولده أو) وقف على (ذريته؛ لم يدخل فيهم
~~ولد بناته ولا يستحقونه من الوقف) كما لو وقف على من ينسب إليه (إلا
~~بقرينة) كقوله (من مات) عن ولد (فنصيبه لولده أو لولد الأنثى سهم والذكر
~~سهمان) أو وقفت على أولادي فلان وفلان وفلانة، ثم أولادهم.
# وأصل النسل من النسالة هي شعر الدابة إذا سقط عن جسدها.
# والذرية من ذرأ إذا زرع. قال الشاعر:
# شققت الأرض ms2019 ثم ذرأت فيه
# أو من ذر إذا طلع. ومنه قولهم: ذر قرن الشهر. (أو قال: فإذا خلت الأرض
~~ممن ينتسب إلي من قبل أب أو أم، أو قال على البطن الأول من أولادي) ثم على
~~الثاني والثالث وأولادهم (والبطن الأول بنات) ونحو ذلك مما يدل على دخول
~~أولاد البنات؛ فيدخلون بلا خلاف. (أو قال الهاشمي على أولادي وأولادهم
~~الهاشميين فتزوجن) أي: بناته (بهاشمي) دخل أولادهن؛ لوجود الشرطين، قاله
~~الموفق. وإن تزوجن غير هاشمي؛ لم يدخل أولادهن؛ لعدم وجود الوصف الذي
~~اعتبره الواقف.
# PageV04P347
# ومن وقف (على أولاده ثم أولادهم) أو على أولاده، أو أولادهم ما تناسلوا
~~أو تعاقبوا الأعلى فالأعلى، أو الأقرب فالأقرب، أو طبقة بعد طبقة، أو نسلا
~~بعد نسل. أو قال: على أولادي، فإذا انقرضوا فعلى أولاد أولادي (فترتيب جملة
~~على) جملة (مثلها لا يستحق البطن الثاني شيئا قبل انقراض) البطن (الأول)
~~لأن الوقف ثبت بقوله فيتبع فيه مقتضى كلامه، كقوله: (بطنا بعد بطن ونحوه)
~~كقرن بعد قرن (فمتى بقي واحد من البطن الأول كان الكل له) ؛ أي: لمن وجد من
~~البطن الأعلى حيث كان الوقف على ولده أو أولاده، أو ذكر ما يقتضي الترتيب
~~(وعند الشيخ) تقي الدين (المرتب بثم إنما يدل على ترتيب الأفراد، لا) ترتيب
~~(البطون) فعليه (يستحق الولد نصيب أبيه بعده، والمذهب ما تقدم) .
# (فلو قال الواقف: ومن مات عن ولد فنصيبه لولده) فهو دليل ترتيب أيضا؛
~~لأنه [لو] اقتضى التشريك لاقتضى التسوية، ولو جعلنا لولد الولد سهما مثل
~~سهم أبيه، ثم دفعنا إليه مثل سهم أبيه؛ صار له سهمان، ولغيره سهم، وهذا
~~ينافي التسوية، ولأنه يفضي إلى تفضيل ولد الابن، والظاهر من مراد الواقف
~~خلافه، فإذا ثبت الترتيب؛ فإنه ترتيب بين كل والد وولده، فإذا مات من أهل
~~الوقف واحد أو أكثر ممن له ولد (استحق كل ولد بعد أبيه نصيبه الأصلي
~~والعائد إليه) سواء بقي من البطن الأول واحد أو لم يبق؛ لأنه صريح في ترتيب
~~الأفراد.
# فلو كان الموقوف عليهم ثلاثة، ومات ms2020 أحدهم عن غير ولد؛ فنصيبه لأخويه،
~~فإذا مات أحدهما عن ولد كان النصف لولده، فإذا مات الثاني عن ولدين فأكثر؛
~~فنصيبه لهم، ولو كان الموقوف عليهم ثلاثة إخوة فيموت أحدهم عن ولد؛ انتقل
~~إليه، ويموت الثاني عن غير ولد؛ فنصيبه لأخيه الثالث، فإذا مات الأخ الثالث
~~عن ولد؛ استحق الولد جميع ما كان في يد أبيه من الثلث الأصلي، والثلث
~~العائد إليه من أخيه؛ لعموم؛ فنصيبه لولده؛ لأنه مفرد مضاف لمعرفة فيعم
~~(وكذا) إن زاد الواقف في شرطه (على أن من مات عن ولد في حياة والده) ؛ أي:
~~قبل دخوله في الوقف
# PageV04P348
# وله ولد (ثم مات الوالد) عن أولاده لصلبه، وعن ولد ولده لصلبه الذي مات
~~أبوه قبل استحقاقه (فله) أي: ولد الابن مع أعمامه (ما لأبيه لو كان حيا)
~~فهذا صريح في ترتيب الأفراد، فإذا مات واحد من مستحقي الوقف وجهل شرط
~~الواقف؛ صرف إلى جميع المستحقين بالسوية. ذكره في " الاختيارات ".
# قال في الفروع ": وقول الواقف من مات فنصيبه لولده يعم ما استحقه، وما
~~يستحقه مع صفة الاستحقاق؛ استحقه أولا؛ تكثيرا للفائدة، ولصدق الإضافة
~~بأدنى ملابسة، يعني لو مات إنسان عن ولد [ولد] قبل أن يدخل أبوه في الوقف
~~المشروط فيه، أن من مات عن ولد فنصيبه لولده؛ فلولد الولد نصيب جده [لأن
~~أباه استحقه أن لو كان موجودا، ثم قال بعد قوله: بأدنى ملابسة، ولأنه بعد
~~موته] لا يستحقه، ولأنه المفهوم عند العامة الشارطين، ويقصدونه لأنه يتيم
~~لم يرث هو وأبوه من الجد، ولأن في صورة الاجتماع ينتقل مع وجود المانع إلى
~~ولده، لكن هنا [هل] يعتبر موت الوالد؟ يتوجه الخلاف وإن لم يتناول إلا ما
~~استحقه؛ فمفهومه خرج مخرج الغالب، وقد تناوله الوقف على أولاده ثم أولادهم،
~~قال فعلى قول شيخنا أي: الشيخ تقي الدين إن قال: بطنا بعد بطن ونحوه؛
~~فترتيب جملة مع أنه محتمل، فإن زاد على أنه إن توفي أحد من أولاد الموقوف
~~عليه ابتداء في حياة والده، وله ولد، ثم مات الأب عن ms2021 أولاده لصلبه وعن ولد
~~لولده لصلبه الذي مات أبوه قبل استحقاقه؛ فله معهم ما لأبيه لو كان حيا،
~~فهو صريح في ترتيب الأفراد انتهى.
# تنبيه: اعلم أن صفات الاستحقاق للوقف ثلاثة: ترتيب جملة، وترتيب أفراد،
~~واشتراك. فترتيب الجملة: عبارة عن كون البطن الأول ينفرد بالوقف كله عمن
~~بعده ما دام منه واحد، ثم إذا انقرض أهل البطن الأول كلهم؛ انتقل إلى
~~الثاني فقط، وما دام من الثاني واحد لم ينتقل منه شيء للثالث، وهكذا.
# PageV04P349
# وترتيب أفراد: عبارة عن كون الشخص من أهل الوقف لا يشاركه ولده، ولا
~~يتناول من الوقف شيئا ما دام الأب حيا، فإذا مات الأب؛ انتقل ما بيده إلى
~~ولده، فاستحقاقه مشروط بموت أبيه.
# والاشتراك عبارة عن استحقاق جميع الموجودين من البطون من غير توقف على
~~شيء، بل هم على حد سواء، فيشارك الولد والده وكذا ولد الولد. ثم الصفة
~~الأولى تحصل بصيغ: منها أن يقول: هذا وقف على أولادي أو ولدي، أو بطنا بعد
~~بطن، أو طبقة بعد طبقة، أو قرنا بعد قرن، أو ثم أولادهم.
# وتحصل الثانية بقوله: من مات فنصيبه لولده أو عن غير ولد؛ فلمن في درجته
~~وتحصل الثالثة بالواو، وقد أشار إليها المصنف بقوله:
# (و) إن أتى الواقف (بالواو) بأن قال: على أولادي وأولادهم وأولاد أولادهم
~~ونسلهم وعقبهم، كان الواو (للاشتراك) لأنها لمطلق الجمع، فيشتركون فيه بلا
~~تفضيل (فيستحق الأولاد مع آبائهم) لما تقدم من أنها لا تقتضي الترتيب بلا
~~قرينة.
# وإن قال الواقف: هذا وقف على أولادي ثم أولادهم (على أن نصيب من مات عن
~~ولد) فنصيبه (لولده) (ف) هو (ترتيب بين كل والد وولده) فيستحق كل ولد بعد
~~أبيه نصيبه؛ لأنه صريح في ترتيب الأفراد.
# ولو قال: وقفت على أولادي ثم أولاد أولادي على أنه من توفي منهم عن غير
~~ولد فنصيبه لأهل درجته؛ استحق كل ولد نصيب أبيه بعده كالمسألة التي قبلها
~~بقرينة قوله: عن غير ولد، فهذا دال على إرادة ترتيب الأفراد.
# وإن مات ولد فنصيبه له (و) ms2022 إن قال (على أن نصيب من مات عن غير ولد لمن في
~~درجته والوقف مرتب) بثم أو نحوها فمات أحدهم (فهو) أي: نصيبه (لأهل البطن
~~الذي هو منهم) دون بقية البطون (من أهل الوقف) المستحقين له دون غيرهم ودون
~~من لم يدخل من أهل الطبقة في الوقف؛ عملا بسوابق الكلام، فلو كان البطن
~~الأول ثلاثة، فمات أحدهم عن ابن، ثم مات الثاني عن ابنين، ثم مات أحد
~~الابنين، وترك أخاه وابن عمه وعمه وأبناء لعمه الحي؛ كان نصيبه
# PageV04P350
# لأخيه وابن عمه الذي مات أبوه، دون عمه الحي وابنه، وكذا لو وقف على
~~ثلاثة من بنيه الأربع على أن نصيب من مات عن غير ولد لمن في درجته، فمات
~~أحد الثلاثة عن غير ولد؛ كان نصيبه بين أخويه من أهل الوقف دون الثالث؛
~~لأنه ليس من أهل الاستحقاق، أشبه ابن عمهم.
# تتمة: قال السبكي: إذا وقف على شخص ثم أولاده ثم أولادهم، وشرط أن من مات
~~من بناته فنصيبها للباقين من إخوتها، ومن مات قبل استحقاقه لشيء وله ولد؛
~~استحق ولده ما كان يستحقه المتوفى [لو كان حيا فمات الموقوف] عليه وخلف
~~ولدين وولد ولد، مات أبوه في حياة والده، فأخذ الولدان نصيبهما وهما ابن
~~وبنت، وأخذ ولد الولد النصيب الذي لو كان والده حيا لأخذه، ثم ماتت البنت،
~~فهل يختص أخوها الباقي بنصيبها أو يشاركه فيه ابن أخيه؟ قال: تعارض اللفظان
~~المذكوران، ونظرنا، فرجحنا أن التنصيص على الإخوة وعلى الباقين منهم
~~كالخاص، وقوله: من مات قبل الاستحقاق كالعام، فيقدم الخاص على العام؛ فلذلك
~~ترجح عندنا تخصيص الأخ، وإن كان الآخر محتملا وهو مشاركة ابن الأخ انتهى
# (وكذا) الحكم (إن كان) الوقف (مشتركا بين البطون) وشرط إن مات عن غير
~~ولد؛ فنصيبه لمن في درجته، فيختص به أهل البطن الذي هو منهم من أهل الوقف،
~~وليس للأعلى مع أهل درجة الميت شيء من نصيبه، وإن كانوا مشاركين لهم قبل
~~موته، ومن هنا يعلم أن محل كون قول الواقف: من مات عن ms2023 غير ولد فنصيبه لمن
~~في درجته دليلا على ترتيب الأفراد إذا كان الوقف غير مشترك، بل كان مرتبا
~~ترتيب جملة على مثلها، كما لو قال على ولدي أو أولادي أو زاد: ثم أولادهم،
~~أو بطنا بعد بطن ونحو ذلك على أن من مات عن غير ولد إلى آخره، بخلاف ما إذا
~~نص على التشريك أو أتى بما يدل عليه، كالواو، فإن قوله حينئذ: من جاءت عن
~~غير ولد فنصيبه لمن في درجته غير مخرج له إلى ترتيب الأفراد، بل من مات عن
~~غير ولد فكما قال المصنف، ومن مات عن ولد؛
# PageV04P351
# فالظاهر [أن] نصيبه يكون لأهل الوقف، وهو داخل في قول المصنف، فكما لو لم
~~يذكر الشرط إلى آخره؛ لأنا لو لم نخصهم بنصيبه لم يكن في اشتراط الواقف
~~لهذا الشرط.
# فائدة: والظاهر أنه قصد شيئا يفيد (فإن لم يوجد في درجته) أي: درجة من
~~مات عن غير ولد (أحد) من أهل الوقف (فكما لو لم يذكر الشرط) [لأنه لم يوجد
~~ما تظهر فائدته فيه (فيشترك الجميع) من أهل الوقف (في مسألة الاشتراك) ]
~~لأن التشريك يقتضي التسوية، وتخصيص بعض البطون يفضي إلى عدمها (ويختص)
~~البطن (الأعلى به) أي: بنصيب المتوفى الذي لم يوجد في درجته أحد (في مسألة
~~الترتيب) لأن الوقف مرتب، فيعمل بمقتضاه حيث لم يوجد الشرط المذكور، وإن
~~كان الوقف على البطن الأول؛ كما لو قال: وقفت على أولادي على أن نصيب من
~~مات منهم لمن في درجته؛ فكذلك نصيبه لأهل البطن الذي هو منهم من أهل الوقف
~~كما تقدم، فإن لم يكن في درجته أحد اختص به الأعلى؛ كما لو لم يذكر الشرط،
~~وحيث كان نصيب ميت لأهل البطن الذي هو منهم (فيستوي في ذلك كله إخوته) أي:
~~الميت (وبنو عمه وبنو بني عم أبيه ونحوهم) كبني بني عم أبي أبيه؛ لأنهم في
~~درجته في القرب إلى الجد الذي يجمعهم، والإطلاق يقتضي التسوية، وكذا إناثهم
~~حيث لا مخصص للذكور (إلا أن يقول) الواقف (يقدم) منهم (الأقرب فالأقرب ms2024 إلى
~~المتوفى ونحوه) كأن يقول: يقدم ولد الظهر، أو يقدم من في درجته من إخوته
~~(فيختص) نصيب الميت (بالأقرب) فلو كان له أخ شقيق وأخ لأب؛ فمقتضى ما يأتي
~~في الوصية يقدم الشقيق فيما إذا قال: الأقرب فالأقرب، وبالأخوة إذا قال
~~لإخوته عملا بالشرط (وليس من الدرجة من هو أعلى) من الميت كعمه (أو أنزل)
~~منه كابن أخيه (والحادث من أهل الدرجة بعد موت الآيل نصيبه إليهم
~~كالموجودين حينه) ؛ أي: الموت؛ لوجود الوصف فيه، والشرط منطبق عليه (وعلى
~~هذا) القول؛ أي: مشاركة الحادث للموجودين، وهو الأصح،
# PageV04P352
# وأفتى به الشارح (لو حدث من هو أعلى من الموجودين) وشرط الواقف في (الوقف
~~مرتب) بأنه يستحق الأعلى فالأعلى.
# كما لو وقف على أولاده، ومن يولد له، ثم أولادهم، ثم أولاد أولادهم ما
~~تناسلوا؛ ومات أولاده وانتقل الوقف لأولادهم، ثم ولد له ولد (أخذه) أي: أخذ
~~الولد الحادث ما آل إلى النازلين عند عدمه؛ عملا بالشرط (منهم) ؛ أي: من
~~أولاد إخوته؛ لأنه أعلى منهم درجة؛ فلا يستحقون معه.
# (ويتجه ولا يرجع) الحادث على أولاد إخوته بما قبضوه فيما (مضى) من الزمان
~~(من غلته) أي: الوقف (لأنه) أي: المقبوض (إنما استحق) أي: استحقه قابضه
~~ومالكه (بوضع) يده عليه وتناوله إياه في مدة كان يستحقها فيها دون غيره،
~~وهذا مما لا شبهة فيه. وهو متجه.
# (و) من قال: وقفت (على ولدي) بلفظ المفرد (فلان وفلان وعلى ولد ولدي و)
~~كان (له ثلاثة بنين كان) الوقف (على) الولدين (المسميين و) على (أولادهما
~~وأولاد الثالث) الذي لم يذكره؛ لدخوله في عموم ولدي (دونه) ؛ أي: الثالث
~~جعلا لتسميتها بدلا للبعض من الكل، فاختص الحكم به كقوله تعالى: {ولله على
~~الناس حج البيت من استطاع إليه سبيلا} [آل عمران: 97] .
# ولأن خلوه عن العطف دليل إرادة التفسير والتبيين، بخلاف عطف الخاص على
~~العام؛ فإنه يقتضي معنى التأكيد، فوجب حمل ما نحن فيه على التفسير
~~والتبيين.
# PageV04P353
# (ويتجه) دخوله (إن كان ولد الثالث موجودا عند) إنشاء (وقف) لدخوله حينئذ
~~في ولد ولده، وإنما ms2025 يدخل أولاد الاثنين - وإن كانوا معدومين - تبعا،
~~والثالث ليس مستحقا؛ فلا يستحق أولاده المعدومون وقت إنشاء الوقف، وهذا لا
~~قائل به.
# وإن قال: وقفت (على زيد وإذا انقرض أولاده فعلى المساكين كان) الوقف (بعد
~~موت زيد لأولاده) .
# (ويتجه) أن قوله: لأولاده، يشمل أولاد أولاده الذكور (وإن نزلوا) لدلالة
~~قول الواقف، فإذا انقرضوا فعلى المساكين، وإلا لم يكن لتوقف استحقاق
~~المساكين على انقراضهم فائدة وهو متجه.
# PageV04P354
# (ثم من بعدهم للمساكين) ولا يدخل ولد البنات في الوقف على ولد زيد أو
~~أولاده أو ذريته ونحوه، إلا بصريح؛ كقوله: على أن لولد الإناث سهما، ولولد
~~الذكور سهمين ونحوه، أو بقرينة كقوله: من مات منهم عن ولد فنصيبه لولده
~~ونحو ذلك مما يدل على دخول أولاد البنات؛ فيدخلون بلا خلاف.
# (و) إن قال: وقفت (على أولادي ثم أولادهم الذكور والإناث، ثم أولادهم
~~الذكور من ولد الظهر فقط، ثم نسلهم وعقبهم - العقب بكسر القاف وسكونها:
~~الولد وولد الولد - ثم الفقراء على أن من مات منهم، وترك ولدا، وإن سفل؛
~~فنصيبه له) هذا آخر كلام الواقف (فمات أحد الطبقة الأولى وترك بنتا، ثم
~~ماتت) البنت (عن ولد؛ فله ما استحقته أمه قبل موتها) . قاله الشيخ تقي
~~الدين: وجزم به في المنتهى لأنه وإن كان من الطبقة الثالثة المشروط فيها
~~الاستحقاق أن يكون الولد ذكرا من ولد الظهر؛ فإنه إنما استحقه هنا؛ لقول
~~الواقف: على أن من مات منهم إلى آخره؛ لأن الضمير إذا تعقب جملا عاد إلى
~~الكل، فاعتبار الذكور كون الولد من ولد الظهر في الطبقة الثالثة إنما هو في
~~استحقاقهم نصيب من مات عن غير ولد لا غير. وقال في " تصحيح الفروع ":
~~أولادها لا يستحقون شيئا؛ لأن الواقف لم يعط من ولد الظهر والبطن إلا
~~الأولاد وأولاد الأولاد، ثم خص أولاد الظهر بعدهما بالوقف. قال: وأولاد هذه
~~البنت ليسوا من أولاد الظهر، وهي من الطبقة الثانية، وقوله: على أن من مات
~~منهم وترك ولدا وإن سفل فنصيبه له. يعني إن كان من أهل الوقف ms2026
# PageV04P355
# المذكور أولا وأولادها ليسوا منهم انتهى، وهذا المذهب بلا ريب إلا أن
~~يحمل كلام الشيخ تقي الدين على ما إذا كان الولد من البنت من أولاد الظهر
~~أيضا بأن كانت متزوجة بابن عمها، فأتت منه بولد؛ فذلك الولد يستحق نصيب
~~أمه؛ إذ هو ابن ابن ابن، وإن كان مع ذلك ابن بنت ابن، وحينئذ فيوافق ما في
~~" تصحيح الفروع ".
# (ولو قال) واقف (ومن مات عن غير ولد وإن سفل؛ فنصيبه لإخوته ثم نسلهم
~~وعقبهم عم ولو من لم يعقب) من إخوته ثم نسلهم.
# (ومن أعقب، ثم انقطع عقبه) أي: ذريته؛ لأنه لا يقصد غيره واللفظ يحتمله؛
~~فوجب الحمل عليه قطعا. قاله الشيخ تقي الدين.
### | [فرع رتب الواقف أولا بعض الموقوف عليهم]
# (فرع: لو رتب) الواقف (أولا) بعض الموقوف عليهم، فقال: وقفت على أولادي
~~ثم على أولاد أولادي (ثم شرك) بأن قال: بعد أولاد أولادي: وأولادهم (أو
~~عكس) بأن قال: وقفت على أولادي وأولاد أولادي، ثم على أولادهم؛ فهو (على ما
~~شرط) ففي المسألة الأولى يختص الأولاد؛ لاقتضاء ثم للترتيب، فإذا انقرض
~~الأولاد؛ صار مشتركا بين من بعدهم من أولادهم وأولاد أولادهم - وإن نزلوا -
~~لأن العطف فيهم بالواو، وهي لا تقتضي الترتيب، فإن قيل: قد رتب أولا. فهلا؟
~~حمل عليه ما بعده؛ فالجواب قد يكون غرض الواقف تخصيص أولاده لقربهم منه،
~~وفي المسألة الثانية وهي ما إذا وقف على أولاده وأولاد أولاده ثم أولادهم
~~وأولاد أولادهم؛ يشترك البطنان الأولان للعطف بالواو، دون غيرهم، فلا يدخل
~~معهم في الوقف لعطفه بثم، فإذا انقرضوا اشترك فيه من بعدهم؛ لما تقدم.
# (ولو قال بعد الترتيب بين أولاده) بقوله: هذا وقف على أولادي ثم على
~~أولادهم (ثم على أنسالهم وأعقابهم؛ استحقه أهل العقب مرتبا) لقرينة الترتيب
~~فيما قبله، ولا يستحقونه مشتركا مع الأنسال؛ نظرا إلى عطفهم بالواو؛
~~لمخالفته لقرينة
# PageV04P356
# السياق (وصوبه) أي: استحقاق أهل العقب مرتبا في " الإنصاف " قال في "
~~الاختيارات ": الواو كما لا تقتضي الترتيب لا تنفيه، لكن هي ساكتة عنه نفيا
~~وإثباتا، ولكن ms2027 تدل على التشريك، وهو الجمع المطلق، فإن كان في الوقف ما يدل
~~على الترتيب مثل إن رتب أولا؛ عمل به، ولم يكن ذلك منافيا لمقتضى الواو.
~~انتهى.
# فائدة: لو قال: على أن من مات قبل دخوله في الوقف عن ولد - وإن سفل - وآل
~~الحال في الوقف إلى أنه لو كان المتوفى موجودا لدخل؛ قام ولده مقامه في ذلك
~~وإن سفل، واستحق ما كان أصله يستحقه من ذلك أن لو كان موجودا، فانحصر الوقف
~~في رجل من أولاد الواقف، ورزق خمسة أولاد مات أحدهم في حياة والده، وترك
~~ولدا ثم مات الرجل عن أولاده الأربعة وولد ولده، ثم مات عن الأربعة ثلاثة
~~عن غير ولد، وبقي واحد منهم واحد مع ولد أخيه؛ استحق الولد الباقي أربعة
~~أخماس ريع الوقف، وولد أخيه الخمس الباقي. أفتى به الشيخ محمد الشهاوي
~~الحنفي، وتابعه الناصر الطبلاوي الشافعي، والشهابي أحمد البهوتي الحنبلي،
~~ووجهه أن قول الواقف: على أن من مات منهم قبل دخوله في هذا الوقف إلى آخره،
~~مقصور على استحقاق الولد لنصيب والده المستحق له في حياته، لا يتعداه إلى
~~من مات من إخوة والده عن غير ولد بعد موته، بل ذلك إنما يكون للإخوة
~~الأحياء؛ عملا بقول الواقف: على أن من توفي منهم عن غير ولد إلى آخره؛ إذ
~~لا يمكن إقامة الولد مقام أبيه في صف الذي هو الإخوة، حقيقة بل مجازا،
~~والأصل حفظ اللفظ على حقيقته، وفي ذلك جمع بين الشرطين، وعمل بكل منهما في
~~محله، وذلك أولى من إلغاء أحدهما.
### | [فصل وقف شيئا على بنيه أو على بني فلان]
# (فصل: من وقف شيئا على بنيه أو على بني فلان فهو لذكور خاصة) لأن لفظ
~~البنين وضع لذلك حقيقة؛ لقوله تعالى:
# PageV04P357
# {أصطفى البنات على البنين} [الصافات: 153] وقوله: {زين للناس حب الشهوات
~~من النساء والبنين} [آل عمران: 14] وقوله تعالى: {المال والبنون زينة
~~الحياة الدنيا} [الكهف: 46] (فلا يدخل) فيه (خنثى) لأنه لا يعلم كونه ذكرا،
~~وكذلك لو وقف على بناته؛ اختص بهن ولا يدخل ms2028 فيه الذكور ولا الخناثى؛ لأنه
~~لا يعلم كونهن إناثا (وإن كانوا) أي: بنو فلان (قبيلة) كبيرة.
# قال في الرعاية ": كبني هاشم وتميم وقضاعة (دخل) فيه (إناث) لقوله تعالى:
~~{ولقد كرمنا بني آدم} [الإسراء: 70] ولأن القبيلة يشمل ذكرها وأنثاها،
~~ويقال امرأة من بني كذا، روي أن جوار من بني النجار قلن:
# نحن جوار من بني النجار ... يا حبذا محمدا من جار
# (دون أولادهن) أي: نساء تلك القبيلة (من) رجال (غيرها) لأنهم لا ينسبون
~~إلى القبيلة الموقوف عليها، بل إلى غيرها، وكما لو قال: المنتسبين إلي،
~~ويدخل أولادهن منهم؛ لوجود الانتساب حقيقة، ولا يشمل مواليهم؛ لأنهم ليسوا
~~منهم حقيقة، كما لا يدخلون في الوصية، نص عليه في رواية ابن منصور وحنبل.
~~قال في " الخلاف ": لأن الوصية يعتبر فيها لفظ الموصي، ولفظ صاحب الشريعة:
~~يعتبر فيه المعنى، ولهذا لو حلف: لا أكلت السكر لأنه حلف؛ لم يعم غيره [من
~~الحلاوات، وكذلك لو قال: عبدي حر لأنه أسود؛ لم يعتق غيره] من العبيد، ولو
~~قال: الله حرم السكر؛ لأنه حلو، عم جميع الحلاوات، وكذلك إذا قال: اعتق
~~عبدك لأنه أسود؛ عم
# قال في " الفروع ": قال في شرح " شرح المنتهى ": فكما يعتبر في الوصية
~~لفظ الموصي يعتبر في الوقف لفظ الواقف، ولهذا كان الحكم فيهما عدم دخول
~~الموالي.
# (و) إن وقف (على عترته أو) على (عشيرته) بأن قال: وقفت على عترتي (فك) ما
~~لو قال: وقفت على (القبيلة) . قال في " المقنع ": العترة هم العشيرة. قال
~~في " الإنصاف ": هذا المذهب قدمه في
# PageV04P358
# الرعايتين " و " الحاوي الصغير " و " الفروع " و " الفائق " وغيرهم،
~~وصححه الناظم، وقاله القاضي وغيره انتهى. لقول أبي بكر في محفل من الصحابة
~~نحن عترة رسول الله - صلى الله عليه وسلم - وبيضته التي تفقأت عنه، ولم
~~ينكره أحد وهم أهل اللسان.
# وإن وقف (على قرابته أو) على (قرابة زيد) فهو أي: الوقف (لذكر وأنثى من
~~أولاده وأولاد أبيه) وهم إخوته وأخواته وأولاد جده، وهم أبوه وأعمامه
~~وعماته. وأولاد جد أبيه، وهم جده وأعمامه وعماته (فقط) ms2029 لأن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - لم يجاوز بني هاشم بسهم ذوي القربى المشار إليه في قوله
~~تعالى: {ما أفاء الله على رسوله من أهل القرى فلله وللرسول ولذي القربى}
~~[الحشر: 7] فلم يعط من هو أبعد كبني عبد شمس وبني نوفل شيئا، ولا يقال: هما
~~كبني المطلب؛ فإنه - صلى الله عليه وسلم - علل الفرق بينهم وبين سواهم ممن
~~ساواهم في القرب بأنهم لم يفارقوا في جاهلية ولا إسلام، ولم يعط قرابته من
~~ولد أمه، وهم بنو زهرة شيئا منه، ويسوي بين من يعطي منهم؛ فلا يفضل أعلى
~~ولا فقيرا ولا ذكرا على من سواه؛ لعموم القرابة.
# (ولا يدخل) في الوقف على القرابة (مخالف دينه) أي: الواقف، فإن كان
~~الواقف مسلما لم يدخل في قرابته كافرهم، وإن كان كافرا لم يدخل المسلم إلا
~~بقرينة؛ كما يأتي قريبا
# (ولا) يدخل في الوقف على قرابته (أمه أو قرابته من قبلها) لأنه - صلى
~~الله عليه وسلم - لم يعط من سهم ذي القربى قرابته من جهة أمه شيئا (إلا
~~بقرينة) أي: إلا أن يكون في لفظ الواقف ما يدل على إرادة الدخول (كتفضيل
~~جهة قرابة) من جهة أب على قرابة من جهة (أم أو قوله) ؛ أي الواقف (إلا ابن
~~خالتي فلانا) ونحو ذلك؛ فيعمل بمقتضى القرينة، أو
# PageV04P359
# وجدت قرينة تخرج بعضهم؛ عمل بها، ويأتي في الوصايا حكم أقرب قرابته أو
~~الأقرب إليه مفصلا.
# والوقف من إنسان (على أهل بيته أو) على (قومه أو) على (نسائه أو) على
~~(آله أو) على (أهله كعلى قرابته) فلكل قرابة، أما في أهل بيته فلقوله -
~~عليه الصلاة والسلام -: «لا تحل الصدقة لي ولا لأهل بيتي» وفي رواية: «إنا
~~آل محمد لا تحل لنا الصدقة» . فجعل سهم ذوي القربى لهم عوضا عن الصدقة التي
~~حرمت عليهم، فكان ذو القربى الذين سماهم الله تعالى هم أهل بيته. احتج بذلك
~~الإمام أحمد، وروي عن ثعلب أن أهل البيت عند العرب آباء الرجل وأولادهم،
~~كالأجداد والأعمام وأولادهم
# (و) إن وقف (على ذوي رحمه) فإنه ms2030 يكون (لكل قرابة له) أي: للواقف (من جهة
~~الآباء) سواء كانوا عصبة كالآباء والأعمام وبنيهم، أو لا، كالعمات وبنات
~~العم، ولكل قرابة من جهة (الأمهات) كأمه وأبيها وأخواله وأخوالها وخالاته
~~وخالاتها؛ لأن القرابة من جهة الأم أكثر استعمالا، فإذا لم يجعل ذلك مرجحا؛
~~فلا أقل أن لا يكون مانعا، ولكل قرابة له من جهة (الأولاد ممن يرث بفرض أو
~~عصبة أو رحم) كابنه وبنته وأولادهم؛ لأن الرحم يشملهم، وذكر القاضي في ذي
~~الرحم مجاوزته للأب الخامس. قال في " شرح المنتهى ": وليس ذلك مخالفا لمن
~~يذكره، بل عموم كلام الأصحاب يشمله.
# (والأشراف أهل بيته - صلى الله عليه وسلم - والشريف كان عند أهل العراق
~~العباسي) قال الشيخ تقي الدين: وأهل العراق كانوا لا يسمون شريفا إلا من
~~كان علويا، بل لا يسمون شريفا إلا من كان من ذرية الحسن والحسين، ولو وقف
~~على آل جعفر وآل علي، فقال أبو العباس: أفتيت أنا وطائفة من الفقهاء أنه
~~يقسم بين أعيان الطائفتين، وأفتى طائفة أنه يقسم نصفين، فيأخذ آل جعفر
~~النصف وإن كانوا واحدا، وهو مقتضى أحد قولي أصحابنا انتهى.
# قال في
# PageV04P360
# شرح الإقناع ": قلت: هو مقتضى ما تقدم في مواضع.
# (والأيامى والعزاب من لا زوج له من رجل وامرأة) لأن كلا منهما يقع على
~~الذكور والإناث. قال تعالى: {وأنكحوا الأيامى منكم} [النور: 32] ويقال رجل
~~عزب وامرأة عزب. قال ثعلب: وإنما سمي عزبا؛ لانفراده وكل شيء انفرد فهو
~~عزب. وذكر أنه لا يقال: أعزب، ورد بما في " صحيح البخاري " عن ابن عمر وكنت
~~شابا أعزب ولا فرق في ذلك بين البكر وغيره.
# قال في " الفروع ": والعزب والأيم غير المتزوج (والأرامل النساء اللاتي
~~فارقهن أزواجهن) نصا؛ لأنه المعروف بين الناس (بموت أو حياة) قال جرير:
# هذي الأرامل قد قضيت حاجتها ... فمن لحاجة هذه الأرمل الذكر
# فأطلق الأول حيث أراد به الإناث؛ لأنه موضع له، ووصفه في الثاني بالذكر؛
~~لأنه لو أطلقه لم يفهم، وفي تعليق القاضي: الصغيرة لا تسمى أيما ولا أرملة
~~عرفا، وإنما ذلك ms2031 صفة للبالغ (واليتامى من لا أب له، ولم يبلغ) من ذكر أو
~~أنثى (ولو جهل بقاء أبيه فالأصل بقاؤه) في ظاهر كلامهم.
# (ويتجه) أن الأصل بقاء الأب إلا في صورة (غيبة) الأب غيبة ظاهرها الهلاك،
~~بحيث لو رفع أمره إلى الحاكم لحكم بموته؛ كمن فقد من بين أهله أو من بين
~~الصفين، أو انقطع بفلاة ومضى على ذلك أربع سنين فما فوق من حين فقده، أو
~~غاب غيبة ظاهرها السلامة، واستمر على ذلك إلى أن مضى من سنه تسعون سنة؛ ففي
~~هذه الصور (تتزوج فيها) أي: الغيبة (نساؤه) وتقسم أمواله بين ورثته؛ لأنه
~~محكوم بموته، فطفله في هذه الصورة يشمله اسم اليتيم؛ كما هو ظاهر لا غبار
~~عليه، وهو متجه (ولا يشمل) الوقف على اليتامى (ولد
# PageV04P361
# زنا) لأن لليتيم انكسارا يدخل على القلب بفقد الأب. قال الإمام أحمد فيمن
~~بلغ: خرج عن حد اليتيم.
# (والحفيد والسبط: ولد ابن وبنت) قال ابن سيده: (والرهط ما دون العشرة من
~~رجال) خاصة لغة لا واحد له من لفظه، أو الجمع أرهط وأرهاط وأراهط وأراهيط،
~~وقال في " كشف المشكل ": الرهط ما بين الثلاثة إلى العشرة وكذا قال النفر:
~~من ثلاثة إلى عشرة قاله في " الفروع ".
# (والقوم للرجال) دون النساء (وبكر) يشمل الذكر والأنثى (وثيب) كذلك
~~(وعانس) كذلك، وهو من بلغ حد التزويج ولم يتزوج (وأخوة) - بضم الهمزة
~~وتشديد الواو - (وعمومة لذكر وأنثى) والأخوات للإناث خاصة (والثيوبة زوال
~~البكارة) بالوطء (مطلقا) سواء كان من زوج أو سيد أو شبهة أو زنا، لا زوالها
~~بنحو إصبع
# (و) إن قال: هذا وقف (لجماعة) من الأقرب إليه (أو) هذا وقف (لجمع من
~~الأقرب إليه، فثلاثة) لأنهم أقل الجمع (فإن لم يف الدرجة الأولى) بأن لم
~~يكن فيها ثلاثة؛ كأن يكون له ولدان وأولاد ابن، تمم الجمع مما، أي: من درجة
~~التي (بعدها) وهم أولاد الابن، فيتمم الجمع بواحد منهم يخرج بقرعة (ويشمل)
~~الجمع (أهل الدرجة، وإن كثروا) لعدم المخصص (والعلماء حملة الشرع) ولو
~~أغنياء (وقيل: من تفسير وحديث ms2032 وفقه) أصوله وفروعه. قاله في " الفروع ": لا
~~ذوو أدب ونحو ولغة وصرف وعلم كلام أو طب وحساب وهندسة وهيئة وتعبير رؤيا
~~وقراءة قرآن وإقرائه وتجويده (وذكر ابن رزين فقهاء ومتفقهة كعلماء) قال في
~~" شرح الإقناع ": قلت: مدلول فقهاء العلماء بالفقه والمتفقهة طلبة الفقه
~~(وأهل الحديث من عرفه، ولو حفظ أربعين حديثا، لا من سمعه) من غير معرفة
~~(والقراء) في عرف هذا الزمان (حفاظ القرآن) وفي الصدر الأول هم الفقهاء
~~(وأعقل الناس الزهاد) لأنهم أعرضوا عن الفاني للباقي (قال ابن الجوزي: وليس
~~من الزهد ترك ما يقيم النفس، ويصلح أمرها، ويعينها على طريق الآخرة، بل هذا
~~زهد الجهال، وإنما) هو؛ أي: الزهد (ترك فضول العيش، وهو ما ليس بضرورة في
~~بقاء النفس) ؛ أي:
# PageV04P362
# نفسه ونفس عياله (وعلى هذا كان) النبي (- صلى الله عليه وسلم - وأصحابه)
~~ويؤيده قوله - عليه الصلاة والسلام -: «كفى بالمرء إثما أن يضيع من يعول» .
# : وإن وقف (على مواليه، وله موال من فوق) فقط، وهم أعتقوه؛ اختص الوقف
~~بهم، أو وقف على مواليه، وله موال من أسفل فقط، وهم عتقاؤه؛ اختص الوقف
~~بهم.
# وإن كان له موال من فوق، وموال من أسفل (تناول) الوقف (جميعهم) واستووا
~~في الاستحقاق إن لم يفضل بعضهم على بعض؛ لأن الأسهم تتناولهم على السواء
~~(ومتى عدم) أي: انقرض (مواليه) فالوقف (لعصبتهم) ؛ أي: عصبة مواليه؛ لأن
~~الإضافة لأدنى ملابسة (ومن لم يكن له موال) حين قال: وقفت على موالي؛
~~فالوقف (لموالي عصبة) لشمول الاسم لهم مجازا مع تعذر الحقيقة، فإن كان له
~~إذ ذاك موال، ثم انقرضوا؛ لم يرجع من الوقف شيء لموالي عصبة؛ لأن الاسم
~~تناول غيرهم، فلا يعود إليهم إلا بعقد جديد، ولم يوجد. قال في " الفروع ":
~~ولا شيء لموالي عصبة إلا مع عدم مواليه ابتداء.
# (و) إن وقف (على الفقراء أو على المساكين يتناول الآخر) لأنه إنما يفرق
~~بينهما في المعنى إذا اجتمعا في الذكر. ومتى كان الوقف (على صنف من أصناف
~~الزكاة) كالفقراء والرقاب والغارمين (لم يدفع لواحد فوق حاجته) لأن ms2033 المطلق
~~من كلام الآدمي يحمل على المعهود في الشرع، فيعطى فقير ومسكين تمام
~~كفايتهما مع عائلتهما سنة، ومكاتب وغارم ما يقضيان دينهما، وابن سبيل ما
~~يحتاجه لسفره، وغاز ما يحتاجه لغزوه وهكذا، وإن كان الوقف (على أصنافها)
~~كلهم (فوجد من فيه صفات) بأن كان ابن سبيل غازيا غارما (استحق بها) ؛ أي:
~~بالصفات كالزكاة، فيعطى ما يقضي به دينه، ويوصله إلى بلده، وكفايته ذهابا
~~وإيابا.
# تنبيه: ولو وقف على أصناف الزكاة، أو صنفين فأكثر من أصنافها، أو
# PageV04P363
# على الفقراء أو المساكين؛ جاز الاقتصار على صنف كزكاة؛ لما تقدم من أن
~~مقصود [الواقف] عدم مجاوزتهم وذلك حاصل بالدفع إلى صنف منهم بل إلى شخص
~~واحد، ولا يعطى فقير وغيره من أهل الزكاة أكثر مما يعطاه من زكاة إن كان
~~الوقف على صنف من أصنافها، وتقدم.
# (و) إن وقف (على سبل الخير، فلمن أخذ من زكاة لحاجة) كفقير ومسكين وابن
~~سبيل (لا مؤلف وعامل وغارم) فلا يعطون؛ لأن كلامه لا يشملهم
# وإن وقف (على جماعة يمكن حصرهم) واستيعابهم كبنيه أو بني فلان، وليسوا
~~قبيلة أو موالي غيره (وجب تعميمهم) بالوقف (والتسوية بينهم) فيه؛ لأن اللفظ
~~يقتضي ذلك، وأمكن الوفاء به، فوجب العمل بمقتضاه (كما لو أقر لهم) بمال
~~(ولو أمكن فيه) حصرهم (ابتداء) أي: في ابتداء الوقف (ثم تعذر) بكثرة أهله
~~(كوقف علي - رضي الله عنه - عمم من أمكن) منهم بالوقف (وسوى بينهم) فيه؛
~~لأن التعميم والتسوية كانا واجبين في الجميع، فإذا تعذرا في بعض وجبا فيما
~~لم يتعذرا فيه؛ كالواجب الذي تعذر بعضه (وإن لم يمكن حصرهم ابتداء
~~كالمساكين) والقبيلة الكبيرة كبني هاشم (وقريش وبني تميم؛ جاز التفضيل)
~~بينهم (والاقتصار على واحد) منهم؛ لأن مقصود الوقف عدم مجاوزة الجنس، وذلك
~~حاصل بالدفع إلى واحد منهم، وإذا جاز الاقتصار على واحد؛ فالتفضيل أولى،
~~وكالوقف على المسلمين كلهم أو على أهل إقليم كالشام ومدينة كدمشق، فيجوز
~~التفضيل والاقتصار على واحد (ويشمل جمع مذكر سالم) كالمسلمين (وضميره) وهو
~~الواو (الأنثى) تغليبا؛ لقوله تعالى: {قد أفلح ms2034 المؤمنون} [المؤمنون: 1] (لا
~~عكسه) وهو جمع المؤنث السالم وضميره؛ فلا يشمل الذكر؛ إذ لا يغلب غير
~~الأشراف عليه.
# (و) إن وقف (على أهل قريته أو) على (قرابته أو) على (إخوته أو) على
~~(جيرانه) أو وصى لهم بشيء (لم يدخل) فيهم (مخالف دينه) ؛
# PageV04P364
# أي: دين الواقف والموصي؛ لأن الظاهر من حال الواقف أو الموصي لم يرد من
~~يخالف دينه، سواء كان مسلما أو كافرا (إلا بقرينة) تدل على دخولهم فيه؛
~~فيدخلون [ (كما مر) ومن القرينة كون كلهم كفارا؛ فيدخلون؛ لأن عدم دخولهم
~~يؤدي إلى رفع اللفظ بالكلية (أو كان موافقه) ؛ أي: الواقف] (واحدا) من
~~الموقوف عليهم (والباقي مخالف) لدينه؛ كأن يكون الواقف مسلما، وفي الموقوف
~~عليهم واحد مسلم، والباقي كفار؛ فيدخلون؛ لأن حمل اللفظ العام على واحد
~~بعيد جدا.
# وإن كان الواقف كافرا، وفي الموقوف عليهم كافر غير دين الواقف الكافر؛ لم
~~يدخل الكافر المغاير لدينه كما لا يرثه.
# (ووصية كوقف في كل ما مر) في هذا الفصل من المسائل (لكنها) ؛ أي: الوصية
~~(أعم لصحتها لنحو حمل) موجود حينها، كقن وأم ولد ومدبر وأم ولد (وحربي
~~ومرتد) لأن مبناها على لفظ الموصي؛ أشبهت الوقف.
# قال في " الفروع ": والأصح دخول وارثه في وصيته؛ لقرابته، خلافا "
~~للمستوعب " ومن لم يجز من الورثة؛ بطل في نصيبه.
# ولو وصى بعتق أمة فأنثى، والعبد ذكر.
# ولو وصى بأضحية ذكر أو أنثى، فضحوا بغيره خيرا منه؛ جاز، وعليه ابن عقيل
~~بزيادة خير في المخرج (ويأتي فيها) ؛ أي: الوصية (بيان نحو شيخ) كهرم وشاب
~~وفتى (وكهل و) بيان معنى (سكة و) بيان (الأقرب) وغير ذلك، فليراجع هناك؛
~~لأن الوقف كالوصية. قال في " الإنصاف ": لكن الوصية أعم من الوقف على ما
~~يأتي.
### | [تتمة في المستحب للواقف]
# تتمة: والمستحب للواقف أن يقسم الوقف على أولاده على حسب قسمة الله تعالى
~~الميراث، {للذكر مثل حظ الأنثيين} [النساء: 11] وقال القاضي: المستحب
~~التسوية بين الذكر والأنثى؛ لأن القصد القربة على وجه الدوام، وقد استووا
~~في القرابة، ولنا أنه اتصال المال إليهم، فينبغي أن ms2035 يكون بينهم على حسب
# PageV04P365
# الميراث كالعطية، ولأن الذكر في مظنة الحاجة أكثر من الأنثى، لأن كل واحد
~~منهما في العادة يتزوج، ويكون [له] الولد، فالذكر تجب عليه نفقة امرأته
~~وأولاده، والمرأة ينفق عليها زوجها، ولا يلزمها نفقة أولادها، وقد فضل الله
~~تعالى الذكر على الأنثى في الميراث على وفق هذا المعنى، فيصح تعليله به،
~~ويتعدى إلى الوقف والعطايا والصلات.
# وما ذكره القاضي لا أصل له، وهو ملغى بالميراث والعطية، فإن خالف وسوى
~~بين الذكر والأنثى، أو فضلها عليه أو فضل بعض البنين أو البنات على بعض، أو
~~خص بعضهم بالوقف دون بعض؛ فقد قال أحمد في رواية ابن الحكم: إن كان على
~~طريق الأثرة فأكرهه، وإن كان على أن بعضهم له عيال وبه حاجة كمسكنة أو عمى
~~ونحوه، أو خص، أو فضل المشتغلين بالعلم، أو ذا الدين دون الفساق، أو خص أو
~~فضل المريض، أو خص أو فضل من له فضيلة من أجل فضيلته؛ فلا بأس بذلك؛ لأنه
~~لغرض مقصود شرعا.
### | [فصل الوقف عقد لازم]
# (فصل: والوقف عقد لازم) بمجرد القول أو ما يدل عليه؛ لأنه تبرع يمنع
~~البيع والهبة؛ فلزم بمجرده كالعتق. قال في " التلخيص " وغيره: وحكمه اللزوم
~~في الحال. أخرجه مخرج الوصية أو لم يخرجه، حكم به حاكم أو لا؛ لقوله - صلى
~~الله عليه وسلم -: «لا يباع أصلها ولا توهب ولا تورث» قال الترمذي: العمل
~~على هذا الحديث عند أهل العلم، وإجماع الصحابة على ذلك. ولأنه إزالة ملك
~~يلزم بالوصية، فإذا تجرد في الحياة؛ لزم من غير حكم كالعتق.
# (لا يفسخ) الوقف (بإقالة ولا غيرها) لأنه عقد يقتضي التأبيد، فكان من
~~شأنه ذلك (ولا يوهب ولا يورث ولا يستبدل ولا يناقل به) ولو بخير منه (نصا)
~~للحديث السابق
# (ولا يباع) فيحرم بيعه، ولا يصح، وكذا المناقلة به (إلا أن تتعطل منافعه)
~~أي: الوقف (المقصودة) منه (بخراب أو غيره) ما يأتي التنبيه عليه
# PageV04P366
# بحيث لا يرد) الوقف (شيئا) على أهله (أو يرد شيئا لا يعد نفعا) بالنسبة
~~إليه، وتتعذر ms2036 عمارته وعود نفعه (ولم يوجد) في ريع الوقف (ما يعمر به ولو)
~~كان الخارب الذي تعطلت منفعته وتعذرت إعادته (مسجدا) حتى (بضيقه على أهله)
~~المصلين به، وتعذر توسيعه في محله (أو) كان مسجدا، وتعذر الانتفاع به
~~(لخراب محلته) أي: الناحية التي بها المسجد (أو استقذار موضعه) قال القاضي:
~~يعني إذا كان ذلك يمنع من الصلاة فيه (أو) كان الوقف (حبيسا لا يصلح لغزو،
~~فيباع) وجوبا.
# قال في " الفروع ": وإنما يجب بيعه؛ لأن الولي يلزمه فعل المصلحة، وهو
~~ظاهر رواية الميموني وغيرها (ولو شرط) واقفه (عدم بيعه، وشرطه) إذن (فاسد)
~~نصا، وعلل بأنه ضرورة ومنفعة لهم؛ لحديث: «ما بال أقوام يشترطون شروطا ليست
~~في كتاب الله» . إلى آخره (ويصرف ثمنه في مثله) إن أمكن؛ لأن في إقامة
~~البدل مقامه تأبيدا له وتحقيقا للمقصود، فتعين وجوبه (أو في بعض مثله) قال
~~في " الفروع " قاله أحمد: لأنه أقرب إلى غرض الواقف.
# وقال الخرقي: لا يشترط أن يشتري من جنس الوقف الذي بيع، بل أي شيء اشتري
~~بثمنه مما يرد على الوقف؛ جاز. وقال الشيخ تقي الدين: وأما المسجد ونحوه
~~فليس ملكا لمعين باتفاق المسلمين، وإنما هو ملك لله فإذا جاز إبداله بخير
~~منه للمصلحة؛ فالموقوف على معين أولى بأن يعوض بالبدل، وإما أن يباع ويشترى
~~بثمنه البدل، والإبدال بجنسه مما هو أنفع للموقوف عليه، وقال: إذا كان يجوز
~~في المسجد الموقوف الذي يوقف للانتفاع بعينه - وعينه محترمة شرعا - يجوز أن
~~يبدل به غيره للمصلحة، لكون البدل أنفع وأصلح وإن لم تتعطل منفعته بالكلية،
~~ويعود الأول طلقا مع أنه مع متعطل نفعه بالكلية، فلأن يجوز الإبدال بالأنفع
~~والأصلح فيما يوقف للاستغلال أولى وأحرى، فإنه عند أحمد يجوز ما يوقف
~~للاستغلال للحاجة قولا واحدا.
# وفي بيع المسجد روايتان، فإذا جوز على ظاهر مذهبه أن يجعل
# PageV04P367
# المسجد طلقا ويوقف بدله أصلح منه وإن لم تتعطل منفعة الأول، أحرى، فإن
~~بيع الوقف المستغل أولى من بيع المسجد، وإبداله أولى من إبدال المسجد؛ لأن
~~المسجد تحترم عينه شرعا، ms2037 ويقصد للانتفاع بعينه؛ فلا تجوز إجارته ولا
~~المعاوضة عن منفعته، بخلاف وقف الاستغلال؛ فإنه تجوز إجارته والمعاوضة عن
~~نفعه، وليس المقصود أن يستوفي الموقوف عليه منفعته بنفسه كما يقصد ذلك في
~~المسجد الأول، ولا له حرمة شرعية لحق الله تعالى كما للمسجد، وقال: يجب بيع
~~الوقف مع الحاجة بالمثل، وبلا حاجة يجوز بخير منه للمصلحة، ولا يجوز بمثله
~~لفوات التغيير بلا حاجة، وذكره وجها في المناقلة وأومأ إليه الإمام أحمد،
~~وقال شهاب الدين بن قدامة في كتابه المناقلة في الأوقاف واقعة نقل مسجد
~~الكوفة، وجعل بيت المال في قبلته، وجعل موضع المسجد سوقا للتمارين اشتهرت
~~بالحجاز والعراق، والصحابة متوافرون، ولم ينقل إنكارها، ولا الاعتراض فيها
~~من أحد منهم، بل عمر هو الخليفة الآمر، وابن مسعود هو المأمور الناقل، فدل
~~هذا على مساغ القصة والإقرار عليها والرضى بموجبها، وهذه حقيقة الاستبدال
~~والمناقلة، وهذا كما أنه يدل على مساغ بيع الوقف عند تعطل نفعه؛ فهو دليل
~~أيضا على جواز الاستدلال عند رجحان المبادلة، ولأن هذا المسجد لم يكن
~~متعطلا، وإنما ظهرت المصلحة في نقله لحراسة بيت المال الذي جعل في قبلة
~~المسجد الثاني انتهى.
# وصنف صاحب " الفائق " مصنفا في جواز المناقلة للمصلحة سماه " المناقلة
~~بالأوقاف وما في ذلك من النزاع والخلاف " قال في " الإنصاف ": وأجاد فيه،
~~ووافقه على جوازها الشيخ تقي الدين، وابن القيم، والشيخ عز الدين حمزة ابن
~~شيخ السلامية، وصنف فيه مصنفا سماه: " دفع المثاقلة في بيع المناقلة "
~~ووافقه على ذلك من أئمتنا جماعة في عصره.
# (و) يجوز (نقل آلة) مسجد (و) نقل (أنقاض مسجد؛ جاز بيعه) كخرابه أو خراب
~~محلته أو قذر محله (لمسجد آخر) إن (احتاجها) مثله -[واحتج الإمام
# PageV04P368
# بأن ابن مسعود - رضي الله عنه - قد حول مسجد الجامع من التمارين أي:
~~بالكوفة - (أولى من بيعه) ] لبقاء الانتفاع من غير خلل فيه، وعلم من قوله
~~إلى مثله، أنه لا يعمر بآلة المسجد مدرسة ولا رباط ولا بئر ولا حوض ولا
~~قنطرة، وكذا آلات كل واحد من هذه الأمكنة، ms2038 لا يعمر بها ما عداه؛ لأن جعلها
~~في مثل العين ممكن، فتعين؛ لما تقدم. قاله الحارثي، ويصير حكم المسجد بعد
~~بيعه للثاني الذي اشتري بدله.
# وأما إذا نقلت آلته من غير بيع؛ فالبقعة باقية على أنها مسجد.
# قال حرب: قلت لأحمد: رجل بنى مسجدا فأذن فيه، ثم قلعوا هذا المسجد، وبنوا
~~مسجدا آخر في مكان آخر، ونقلوا خشب هذا المسجد العتيق إلى ذلك المسجد. قال:
~~يرموا هذا المسجد الآخر العتيق، ولا يعطلوه.
# قال الحارثي، فلم يمنع النقل منع البيع وإخراج البقعة عن كونها مسجدا كما
~~يجوز (تجديد بنائه) أي: المسجد (لمصلحته نصا) لحديث «عائشة أن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - قال لها: لولا أن قومك حديثو عهد بجاهلية لأمرت بالبيت
~~فهدم، فأدخلت فيه ما أخرج منه، وألزقته بالأرض، وجعلت له بابين بابا شرقيا
~~وبابا غربيا، فبلغت به أساس إبراهيم» . رواه البخاري.
# ولا يجوز قسم المسجد مسجدين ببابين إلى دربين مختلفين؛ لأنه تغيير لغير
~~مصلحة له.
# (ويصح بيع بعضه) أي: الوقف إذا لم تمكن إجارته (لإصلاح باقيه) لأنه إذا
~~جاز بيع الكل عند الحاجة؛ فبيع البعض مع بقاء البعض أولى (إن اتحد الواقف
~~والجهة) الموقوف عليها، فإن اختلفا أو أحدهما؛ لم يجز (إن كان) الموقوف
~~(عينين) على جهة واحدة من واقف واحد، كدارين خربتا، فتباع إحداهما لإصلاح
~~الأخرى (أو) كان الموقوف (عينا) واحدة؛ فيجوز بيع بعضها لإصلاح باقيها.
# ومحل ذلك إن لم تنقص القيمة، أي: قيمة العين المبيع بعضها بالتشقيص؛
~~لانتفاء الضرر ببيع البعض إذن، وإلا بأن كان المبيع عينا واحدة، ونقصت
~~القيمة بالتشقيص (بيع الكل) كبيع وصي لدين أو حاجة، بل هذا أسهل؛ لجواز
~~تغيير صفاته لمصلحة. قال الشيخ تقي الدين:
# PageV04P369
# وجوز] جمهور العلماء تغيير صورته لمصلحة؛ كجعل الدار حوانيت، والحكورة
~~المشهورة، فلا فرق بين بناء ببناء، وعرصة بعرصة. هذا صريح لفظه، وقال أيضا
~~فيمن وقف كروما على الفقراء يحصل على جيرانها به ضرر: يعوض عنه بما لا ضرر
~~فيه على الجيران، ويعود الأول ملكا، والثاني وقفا انتهى.
# وإن توقفت ms2039 عمارة المسجد على بيع بعض آلاته؛ جاز؛ لأنه الممكن من المحافظة
~~على الصورة مع بقاء الانتفاع.
### | [فائدة بيع العين الموقوفة]
# فائدة: يصح بيع شجرة موقوفة يبست، وبيع جذع موقوف انكسر أو بلي، أو خيف
~~الكسر، أو انهدم.
# نقل أبو داود أن الإمام أحمد سئل عن مسجد فيه خشبتان لهما ثمن تشعث،
~~وخافوا سقوطه أتباعان، وينفق على المسجد، ويبدل مكانهما جذعين؟ قال: ما أرى
~~به بأسا. واحتج بدواب الحبيس التي لا ينتفع بها، تباع، ويجعل ثمنها في
~~الحبيس.
# قال في " التلخيص ": إذا أشرف جذع الوقف على الانكسار، أو داره على
~~الانهدام، وعلم أنه لو أخر لخرج عن كونه منتفعا به؛ فإنه يباع رعاية
~~للمالية، أو ينقض تحصيلا [للمصلحة] قال الحارثي: وهو كما قال.
# والمدارس والربط والخانات المسبلة ونحوها؛ جائز بيعها عند خرابها على ما
~~تقدم وجها واحدا.
# قال العلامة البهوتي في حاشيته على الإقناع ": تنبيه: الخلوات المشهورات
~~يمكن تخريجها عندنا من هذه المسألة مع ما تقدم من جواز بيع المنفعة مفردة
~~عن العين كعلو بيت يبنى عليه ونحوه كما تقدم في أول البيع وفي الصلح؛ إذ
~~العوض فيها مبذول في مقابلة جزء من المنفعة، فإذا كانت أجرة مثل المكان
~~عشرين مثلا، ودفع لجهة الوقف شيئا معلوما على أن يؤخذ منه عشرة فقط؛ فقد
~~اشترى نصف المنفعة، وبقي للوقف نصفها؛ فيجوز في الحالة التي يجوز فيها بيع
~~الوقف، بل هو أولى؛ لأن فيه بقاء عين الوقف في الجملة، وعلى هذا فمقتضى ما
~~تقدم في إجارة المشاع؛ لا تصح إجارة الناظر ولا صاحب الخلو للآخر أو معه.
~~ويصح بيعه ورهنه،
# PageV04P370
# لا وقفه؛ لأنه يشترط أن يصادف عينا، لكن قد يقال: يؤخذ [من قول] الإمام
~~فيما تقدم في وقف الماء إن كان شيئا اعتادوه، صحة [وقفه إذا جرت به العادة]
~~كما في هذا الزمن. هذا ما ظهر لي، ولم أجده مسطورا، لكن القياس لا يأباه،
~~وليس في كلامهم ما يخالفه، والله أعلم.
# (ولا يعمر وقف من ريع) وقف (آخر) ولو على (جهته. وأفتى عبادة) ms2040 من أئمة
~~أصحابنا (بجواز عمارة وقف من ريع وقف آخر على جهته) ذكره ابن رجب في طبقاته
~~"، قال في " الإنصاف ": وهو قوي، بل عمل الناس عليه.
# (ويجوز نقض منارة مسجد، وجعلها في حائطه لتحصينه) من الكلاب، نص عليه في
~~رواية محمد بن الحكم، ويجوز (اختصار آنية) موقوفة كقدور وقرب ونحوهما إذا
~~تعطلت إلى أصغر منها (وإنفاق الفضل على الإصلاح) محافظة على بقاء عين
~~الوقف، فإذا تعذر اختصارها؛ بيعت وصرف ثمنها في آنية مثلها؛ رعاية للنفع
~~الذي لأجله وقفت.
# قال في " الإنصاف ": وهو الصواب.
# (ويبيعه) ؛ أي: الوقف حيث جاز بيعه (حاكم إن كان) الوقف (على سبل
~~الخيرات، كعلى المساجد) والقناطر والمدارس والفقراء والمساكين ونحو ذلك.
~~قال الأكثر قولا واحدا، وقطع به صاحب الرعاية " في كتاب الوقف، والحارثي
~~والزركشي في كتاب الجهاد، وقال: نص عليه. قال في " المغني " بعد أن ذكر
~~النص على جواز بيع عرصة المسجد: وتكون الشهادة في ذلك على الإمام، انتهى.
# ووجه ذلك أنه فسخ لعقد لازم مختلف فيه اختلافا قويا، فتوقف على الحاكم
~~كما قيل في الفسوخ المختلف فيها، وإلا يكن الوقف على سبيل الخيرات بأن كان
~~على شخص معين أو جماعة معينين، أو من يؤم أو يؤذن أو يبيت في هذا المسجد
~~ونحو ذلك (ف) يبيعه على المعتمد (ناظر خاص) إن كان، وهو الصحيح.
# قال الزركشي: إذا تعطل الوقف فإن الناظر فيه يبيعه، ويشتري بثمنه ما فيه
~~منفعة يرد على أهل الوقف. نص عليه، وعليه الأصحاب.
# قال في " الفائق "
# PageV04P371
# ويتولى البيع ناظره الخاص، حكاه غير واحد، وجزم به في " التلخيص " و "
~~المحرر " فقال: يبيعه الناظر فيه (والأحوط) أن يبيعه الناظر (بإذن حاكم)
~~قاله في " التنقيح " لأنه يتضمن البيع على من سينتقل إليهم بعد الموجودين
~~الآن؛ أشبه البيع على الغائب.
# (وبمجرد شراء البدل) لجهة الوقف (يصير وقفا كبدل أضحية و) بدل (رهن أتلف)
~~قال الحارثي عند قول الموفق في وطء الأمة الموقوفة: إذا أولدها فعليه
~~القيمة، يشتري بها مثلها يكون وقفا، ظاهره أن البدل يصير وقفا بمجرد الشراء ms2041
~~انتهى.
# قال في " الإنصاف " قلت: وهو ظاهر كلام كثير من الأصحاب هنا، لاقتصارهم
~~على بيع وشراء بدله، وصرح به في " التلخيص " فقال في كتاب البيع: ويصرف
~~ثمنه في مثله، ويصير وقفا كالأول، وصرح به أيضا في الرعاية " في موضعين،
~~فقال: فلناظره الخاص بيعه وصرف ثمنه في مثله أو بعض مثله، ويكون ما اشتراه
~~وقفا كالأول، وقال في أثناء الوقف: فإن وطئ فلا حد ولا مهر، ثم قال: وفي أم
~~ولده تعتق بموته، ويؤخذ قيمتها من تركته يصرف في مثله يكون بالشراء وقفا
~~مكانها، وهذا صريح بلا شك، وقال الحلواني في كتابه المبتدئ ": وإذا خرب
~~الوقف وانعدمت منفعته بيع واشتري بثمنه ما يرد [على] أهل الوقف وكان وقفا
~~كالأول.
# وقال ابن قندس في حواشي المحرر ": الذي يظهر أنه متى وقع الشراء لجهة
~~الوقف على الوجه الشرعي، ولزم العقد، أنه يصير وقفا؛ لأنه كالوكيل في
~~الشراء، والوكيل يقع شراؤه للموكل، فكذا هذا يقع شراؤه للجهة المشترى لها،
~~ولا يكون ذلك إلا وقفا انتهى، وهو الصواب، فيؤخذ منه أنه لو قصد الشراء
~~لنفسه بمال الوقف؛ لم يكن ما اشتراه وقفا، ويطالب بالثمن ليشتري به ما يكون
~~وقفا، وأنه لا يصير وقفا إذا اشتراه للوقف إلا بعد لزوم البيع؛ بأن ينقضي
~~الخيار
# (والأحوط وقفه) لئلا ينقضه بعد ذلك من لا يرى وقفيته بمجرد الشراء.
# PageV04P372
# (وفضل غلة موقوف على معين استحقاقه) [مقدر] من الواقف (يتعين إرصاده)
~~واقتصر عليه الحارثي، وقال: وأما فضل غلة الموقوف على معين أو معينين أو
~~طائفة معينة؛ فيتعين إرصاده. ذكره القاضي أبو الحسين في فضل غلة الموقوف
~~على نفقة إنسان، وإنما يتأتى إذا كان الصرف مقدرا، أما عند عدم التقدير فلا
~~فضل، إذ الغلة متفرقة قال في " الإنصاف ": وهو واضح، وقطع به في المنتهى "
~~(وقال الشيخ) تقي الدين: (إن علم أن ريعه يفضل دائما، وجب صرفه لأن بقاءه
~~فساد له وإعطاؤه) ؛ أي: المستحق (فوق ما قدر له الواقف جائز) لأن تقديره لا
~~يمنع استحقاقه.
# قال: ولا يجوز لغير الناظر صرف الفاضل؛ ms2042 لأنه افتئات على من له ولايته.
~~قال في " شرح الإقناع ": قلت: والظاهر لا ضمان، كتفرقة هدي وأضحية.
# (ومن وقف على ثغر فاختل) الثغر الموقوف عليه (صرف) الموقوف (في ثغر مثله)
~~أخذا من مسألة بيع الوقف إذا خرب؛ إذ المقصود الأصلي هنا الصرف إلى المرابط
~~فإعمال شرط الثغر المعين معطل له؛ فوجب الصرف إلى ثغر آخر.
# قال في " التنقيح ": (وعلى نحو قياسه) ؛ أي: الثغر (نحو مسجد) كمدرسة
~~(ورباط) وسقاية. صرح به الحارثي. قال: والشرط قد يخالف للحاجة، كالوقف على
~~المتفقهة على مذهب معين، فإن الصرف يتعين عند عدم المتفقهة على ذلك المذهب
~~إلى المتفقهة على مذهب آخر؛ أخذا من مسألة بيع الوقف إذا خرب.
# قال: ولو وقف على مسجد أو حوض، وتعطل الانتفاع بهما؛ صرف إلى مثلهما.
# ولو نذر الصدقة بمال في يوم مخصوص من السنة، وتعذر فيه وجب متى أمكن.
# (ونص) أحمد في رواية حرب (فيمن وقف على قنطرة فانحرف الماء) أو انقطع:
~~(يرصد) مال الوقف (لعله) ؛ أي: الماء (يرجع) إلى القنطرة، فيصرف عليها ما
~~وقف عليها، فإن أيس من رجوعه [يصرف إلى قنطرة أخرى؛ لما تقدم.]
# (وما فضل عن حاجة نحو مسجد) [كرباط] ومدرسة وخانكاة (من حصر وزيت ومغل
~~وأنقاض وآلة) جديدة (وثمنها) ؛ أي: هذه الأشياء إذا بيعت
# PageV04P373
# (يجوز صرفه في مثله) فإن فضل عن مسجد صرف في مسجد آخر، وإن كان عن رباط
~~فهي رباط وهكذا، ويجوز صرفه (لفقير) نصا؛ لأنه في معنى المنقطع. قال
~~الحارثي: وإنما لم يرصد؛ لما فيه من التعطيل، فيخالف المقصود، ولو توقفت
~~الحاجة في زمن آخر - ولا ريع يسد مسدها - لم يصرف في غيرها؛ لأن الأصل
~~الصرف في الجهة المعينة، وإنما سومح بغيرها حيث لا حاجة؛ حذرا من التعطيل
~~يؤيده أن شيبة بن عثمان الحجبي كان يتصدق بخلعان الكعبة.
# وروى الخلال بإسناده أن عائشة أمرته بذلك. ولأنه مال الله، ولم يبق له
~~مصرف فجاز صرفه للفقراء.
# قال الشيخ تقي الدين: يجوز صرف الفاضل في مثله (وفي سائر المصالح وفي
~~بناء مساكن لمستحق ريعه ms2043 القائم بمصلحته) انتهى.
# (ويحرم حفر بئر) بمسجد، ولو للمصلحة العامة.
# قال الحارثي في الغصب: وإن حفر بئرا في المسجد للمصلحة العامة؛ فعليه
~~ضمان ما تلف بها؛ لأنه ممنوع منه، ولأن منفعته مستحقة للصلاة " فتعطيلها
~~عدوان، ونص على المنع في رواية المروذي (و) يحرم (غرس شجرة بمسجد لغير
~~مصلحة راجحة) للمصلين كاستظلالهم بها، ومقتضاه أن الحفر أو الغرس إذا كان
~~فيه مصلحة راجحة؛ وليست البئر أو الشجرة (ببقع المصلين) ولم يحصل به ضيق،
~~يجوز (فإن فعل) ؛
# PageV04P374
# أي: بأن حفر البئر، أو غرس الشجرة (طمت) البئر نصا (وقلعت) الشجرة نصا،
~~هذا المذهب، وجزم به في " الفروع " وغيره.
# قال في الرعاية الكبرى " و " الحاوي الصغير ": وإن غرست بعد وقفه؛ قلعت.
~~قال أحمد: غرست بغير حق، ظالم غرس فيما لا يملك. وظاهره أنه لا يختص قلعها
~~بواحد، وفي " المستوعب " و " الشرح ": أنه للإمام (فإن لم تقلع) الشجرة؛
~~بأن أعرض عنها غارسها وأثمرت (فثمرها لمساكينه) أي: المسجد؛ قال الحارثي:
~~وهو المذهب. قال: والأقرب حله لغيرهم من المساكين، أيضا (وقال أحمد: لا أحب
~~الأكل منها) لأنها غرست بغير حق (وإن غرست) الشجرة (قبل بنائه) ؛ أي:
~~المسجد (ووقفت معه) أي: المسجد (فإن عين) الواقف (مصرفها) بأن قال: تصرف
~~ثمرتها في حصر أو زيت ونحوه أو للفقراء ونحوهم (عمل به) ؛ أي: بما عينه
~~الواقف (وإلا) يعين مصرفها، فكوقف (منقطع) تصرف ثمرتها لورثة الواقف نسبا
~~وقفا، فإن انقرضوا فللمساكين.
# (ويجوز رفع مسجد) إذا (أراد أكثر أهل محلته) أي: جيرانه (ذلك) ؛ أي: رفعه
~~(وجعل) تحت (سفله سقاية وحوانيت) ينتفع بها نص عليه في رواية أبي داود؛ لما
~~فيه من المصلحة، وظاهره أنه يجوز لجنب ونحوه جلوس بتلك الحوانيت؛ لزوال اسم
~~المسجدية.
# ولا يجوز نقله؛ أي المسجد إلى مكان غير مكانه الأول، ولو خرب (مع إمكان
~~عمارته و) لو (دون) العمارة (الأولى) لأن الأصل المنع، فجوز للحاجة، وهي
~~منتفية هنا.
# PageV04P375
### | [تنبيه بنى مسجدا لله وأراد غيره أن يبني فوقه بيتا وقفا له]
# تنبيه: سئل الشيخ تقي الدين فيمن بنى مسجدا لله، ms2044 وأراد غيره أن يبني فوقه
~~بيتا وقفا له، إما لينتفع بأجرته في المسجد، أو ليسكنه لإمامه، ويرون ذلك
~~مصلحة للإمام أو للمسجد، فهل يجوز ذلك أم لا؟ فأجاب بأنه إذا كان ذلك مصلحة
~~للمسجد بحيث يكون ذلك أعون على ما شرعه الله ورسوله فيه من الإمامة
~~والجماعة وغير ذلك مما شرع في المساجد؛ فإنه ينبغي فعله كما نص على ذلك
~~ونحوه غير واحد من الأئمة، حتى سئل الإمام أحمد عن مسجد لاصق بالأرض
~~فأرادوا أن يرفعوه، ويبنوا تحته سقاية، وهناك شيوخ فقالوا: نحن لا نستطيع
~~الصعود إليه، فقال أحمد: ينظر ما أجمع عليه أكثرهم، ولعل ذلك أن تغيير صورة
~~المسجد وغيره من الوقف لمصلحة راجحة؛ جائز؛ إذ ليس في المساجد ما هو معين
~~بذاته إلا البيت المعمور، وإلا المساجد الثلاثة التي تشد إليها الرحال؛ إذ
~~هي من بناء الأنبياء - عليهم الصلاة والسلام -، فكانت كالمنصوص عليه، بخلاف
~~المساجد التي بناها غيره؛ فإن الأمر فيها يتبع المصلحة، ولكن المصلحة تختلف
~~باختلاف الأعصار والأمصار.
# (ومر) في آخر باب اجتناب النجاسة (قبيل) باب (استقبال القبلة حكم تغيير)
~~حجارة (الكعبة) أنه لا بأس به إن احتاجت لمرمة (ونحوه) كجواز البناء على
~~قواعد إبراهيم - عليه الصلاة والسلام - فليراجع، ومر في الفصل الأخير من
~~كتاب (الاعتكاف حكم بناء المساجد) وما يجوز وما يمتنع فيها من الأقوال
~~والأفعال.
### | [خاتمة في الأرزاق التي يقدرها الواقفون ثم يتغير النقد فيما بعد]
# خاتمة: قال الشيخ تقي الدين: والأرزاق التي يقدرها الواقفون، ثم يتغير
~~النقد فيما بعد، نحو أن يشرط مائة درهم ناصرية، ثم يحرم التعامل بها، وتصير
~~الدراهم ظاهرية؛ فإنه يعطى المستحق من نقد البلد ما قيمته قيمة المشروط.
# PageV04P376
### | [باب الهبة]
# (باب الهبة) أصلها من هبوب الريح؛ أي: مروره، يقال: وهبت له وهبا، بإسكان
~~الهاء وفتحها، وهبة، واسم الموهب والموهبة بكسر الهاء فيهما؛ والاتهاب قبول
~~الهبة، والاستيهاب سؤال الهبة، وتواهب القوم؛ أي وهب بعضهم بعضا، ووهبته
~~كذا، لغة قليلة، وقد تطلق الهبة على الموهوب كما في الخبر: «لا يحل لرجل أن ms2045
~~يعطي عطية، أو يهب هبة، ثم يرجع فيها إلا الوالد» وفي المحكم ": لا يقال:
~~وهبكه، وعن السيرافي، أن بعض الأعراب قال: انطلق معي أهبك نبلة. وهي شرعا
~~(تمليك) خرج به العارية (جائز التصرف) وهو الحر المكلف الرشيد (مالا) خرج
~~به الكلب ونحوه (معلوما) يصح بيعه منقولا أو عقارا، (أو) مالا (مجهولا تعذر
~~علمه) كدقيق اختلط بدقيق لآخر، فوهب أحدهما للآخر ملكه منه؛ فيصح مع
~~الجهالة، للحاجة.
# (ويشترط في المال الموهوب أن يكون موجودا مقدورا على تسليمه) فلا تصح هبة
~~المعدوم كما تحمل أمته أو شجرته، ولا هبة ما لا يقدر على تسليمه كآبق
~~وشارد، كبيعه (غير واجب) على مملكه، فلا تسمى نفقة الزوجة والقريب ونحوهما
~~هبة، لوجوبها، ولا بد أن يكون التمليك منجزا (في الحياة) خرج الوصية، وهو
~~متعلق بتمليك (بلا عوض) متعلق أيضا به، فإن كانت بعوض فبيع، ويأتي (بما يعد
~~هبة) من قول أو فعل، كإرسال هدية ودفع دراهم لفقير (عرفا) كالمعاطاة،
~~والهبة والصدقة والهدية والعطية معانيها متقاربة، وكلها تمليك في الحياة
~~بلا عوض (بخلاف عارية) فإنها إباحة (ونحو كلب) كخمر وجلد ميتة لعدم صحة
~~بيعه (وحمل) لجهالته وتعذر تسليمه (ونفقة زوجة) لوجوبها (ووصية) إذ هي
~~تمليك بعد الموت
# PageV04P377
# (ونحو بيع) كإجارة، لأنهما عقدا معاوضة.
# (ولا تصح) الهبة (هزلا ولا تلجئة) [بأن لا تراد الهبة باطنا] كأن توهب في
~~الظاهر، وتقبض مع اتفاق الواهب والموهوب له على أنه ينزعه منه متى شاء، أو
~~توهب لخوف من الموهوب له أو غيره؛ فلا تصح، وللواهب استرجاعها إذا زال ما
~~يخاف، أو جعلت الهبة طريقا إلى (منع وارث) حقه أو منع (غريم حقه) فهي
~~باطلة، لأن الوسائل لها حكم المقاصد (فمن قصد بإعطاء) لغيره (ثواب الآخرة
~~فقط) فعطيته على هذا الوجه (صدقة و) إن قصد بإعطائه (إكراما أو توددا أو
~~مكافأة) ، فعطيته (هدية، وإلا) بأن لم يقصد بإعطائه شيئا مما ذكر فما أعطى
~~(هبة وعطية ونحلة) ؛ أي: يسمى بذلك، فالألفاظ الثلاثة متفقة معنى وحكما
~~(ويعم جميعها لفظ العطية) لشمولها لها (وهي) ms2046 ؛ أي: المذكورات من صدقة وعطية
~~وهدية (مستحبة لمن قصد بها وجه الله) تعالى، كالهبة (لعالم وصالح وفقير، و)
~~ما قصد به (صلة الرحم) بل الصدقة على قريب محتاج أفضل من العتق لما في
~~الصحيحين " عند ميمونة: «أنها أعتقت وليدة في زمان رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - فذكرت ذلك فقال: لو أعطيتها لأخوالك كان أعظم لأجرك» . ولا ريب
~~أن الصدقة أفضل من الهبة.
# قال الحارثي: وجنس الهبة مندوب؛ لشموله معنى التوسعة على الغير، ونفي
~~الشح. قال: والفضل فيها يثبت بإزاء ما قصد به وجه الله تعالى، ولا خير فيما
~~قصد به رياء أو سمعة انتهى ولا تستحب إن قصد بها مباهاة أو رياء أو سمعة،
~~بل تكره؛ لقوله - عليه الصلاة والسلام -: «من يسمع يسمع الله به ومن يرائي
~~يرائي الله به» . متفق عليه.
# (قال الشيخ) تقي الدين (والصدقة أفضل من الهبة) لما ورد، فيها مما لا
~~يحصر (إلا أن يكون فيها) أي: الهبة (معنى يقتضي تفضيلها) على الصدقة
~~(كالإهداء له - صلى الله عليه وسلم - محبة و) كالإهداء (لقريب لصلة الرحم
~~أو) الإهداء (لأخ في الله) فهذا قد يكون أفضل، من الصدقة على غيره (والهدية
~~تذهب الحقد) لحديث أبي هريرة مرفوعا: «تهادوا فإن
# PageV04P378
# الهدايا تذهب وحر الصدر» . والوحر بفتح الحاء المهملة: الحقد والغيظ
~~(وتجلب المحبة) لحديث: «تهادوا تحابوا» (وتختص) الهدية (بالمنقولات)
~~كالنقدين والجواهر والأسلحة والأواني والأمتعة والحيوانات. قال الحارثي:
~~وإنما اختصت بالمنقولات؛ لأنها تحمل إليه، إذا تقرر ذلك (فلا) تصح هدية
~~العقارات؛ لأنه لا (يقال: أهدى دارا) أو ضيعة أو بستانا.
# (ومن أهدى) شيئا (ليهدى له أكثر) منه (فلا بأس به) لقوله - عليه الصلاة
~~والسلام -: «المستغزر يثاب من هبته» . (لغير النبي - صلى الله عليه وسلم -)
~~فكان ممنوعا منه؛ لقولة تعالى: {ولا تمنن تستكثر} [المدثر: 6] ؛ أي: لا تعط
~~شيئا لتأخذ أكثر منه، قال ابن عباس وغيره: وهو خاص بالنبي - صلى الله عليه
~~وسلم - لأنه مأمور بأشرف الأخلاق وأجلها.
# (ووعاء هدية كهي) فلا يرد (مع عرف) بذلك فإن لم يكن عرف رده، قاله ms2047 في "
~~الفروع ". قال الحارثي: لا يدخل الوعاء إلا ما جرت به عادة (كقوصرة تمر)
~~ونحوها انتهى.
# (وكره رد هبة وإن قلت) كذراع، أو كراع - بضم الكاف وتخفيف الراء وآخره
~~عين مهملة - مستدق الساق من الرجل ومن حد الرسغ في اليد، وهو من البقر
~~والغنم بمنزلة الوظيف من الفرس والبعير، ووظيف البعير خفه، وهو كالحافر
~~للفرس؛ لحديث أبي هريرة مرفوعا: «لو أهدي إلي ذراع أو كراع لقبلت» .
# خصوصا الطيب؛ لحديث: «ثلاثة لا ترد فعد منها الطيب» ، ولحديث أحمد عن ابن
~~مسعود مرفوعا: «لا تردوا الهدية» وعلم منه أنه لا يجب قبول هدية وهبة، ولو
~~جاءت بلا مسألة ولا استشراف نفس.
# قال الحارثي: وهو مقتضى كلام المصنف، يعني الموفق وغيره من
# PageV04P379
# الأصحاب، قالوا في الحج: لا يكون مستطيعا ببذل غيره، وفي الصلاة لا يلزم
~~قبول السترة قال في الإنصاف ": قلت: وهو الصواب.
# (ويكافئ) المهدي له؛ لحديث عائشة: «كان رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~يقبل الهدية، ويثيب عليها» . أخرجه البخاري
# (أو يدعو له) ؛ أي: إذا لم يستطع أن يثيب عليها، فليذكرها، ويثني على
~~صاحبها الذي أهداها (ندبا فيها) ؛ أي: في حال المكافأة وغيرها، فيقول: جزاك
~~الله خيرا؛ لحديث جابر: «من أعطى عطاء، فوجد؛ فليجز به، فإن لم يجد فليثن
~~به، فمن أثنى به فقد شكره، ومن كتمه فقد كفره» . أخرجه أبو داود، ولحديث
~~أسامة بن زيد مرفوعا: «من صنع إليه معروف فقال: جزاك الله خيرا فقد أبلغ في
~~الثناء» . رواه الترمذي وقال: حسن غريب.
# ويقدم في الهدية الجار القريب بابه على البعيد؛ لحديث عائشة: قالت «قلت:
~~يا رسول الله: إن لي جارين فلأيهما أهدي؟ قال: إلى أقربهما منك بابا» .
# ويجوز ردها لأمور، مثل أن يريد أخذها بعقد معاوضة؛ لحديث جابر في جمله:
~~«قال له النبي - صلى الله عليه وسلم - بعني جملك هذا. قال قلت: لا بل هو
~~لك. قال: لا بل بعنيه» . رواه مسلم. أو يكون المعطي لا يقنع بالثواب
~~المعتاد؛ لما في القبول من المشقة حينئذ، أو تكون الهدية بعد السؤال ms2048
~~واستشراف النفس لها؛ لحديث عمر: «إذا جاءك من هذا المال شيء وأنت غير مشرف
~~ولا سائل فخذه، وما لا فلا تتبعه نفسك» . وإشراف النفس فسره إبراهيم الحربي
~~بأنه تطلب للشيء، وارتفاع له، وتعرض إليه، أو لقطع المنة إذا كان على الآخذ
~~فيه منة، وقد يجب رد الهبة، وأشار إليه بقوله: (إلا إذا علم) المهدى له
~~(أنه) ؛ أي: المهدي (أهدى حياء فيجب الرد) ؛ أي: رد هديته إليه. قال ابن
~~الجوزي في " الآداب ": وهو قول حسن؛ لأن المقاصد في العقود عندنا معتبرة،
~~وكذا يجب رد هدية صيد لمحرم؛ لأنه - عليه الصلاة والسلام - «رد على الصعب
~~بن جثامة هدية الحمار الوحشي، وقال: إنا لم نرده عليك إلا أنا حرم» .
# PageV04P380
# (ويتجه) أنه إذا علم أنه أهدى له حياء، إما يجب عليه الرد، (أو) يجب عليه
~~(العوض) وأن يكون العوض مثلها أو خيرا منها.
# (و) يتجه ما ذكر (أنه يحمل على) من كان (بذيء لسان) ؛ أي: فاحشه (يخاف
~~منه) التسلط على من لم يكافئه بالهجو و (الذم) فإذا علم منه ذلك؛ فعليه أن
~~يعوضه عن هديته خروجا من عهدته واستنقاذا له من تمزيق عرضه وارتكابه إثم
~~الغيبة.
# (و) يتجه (أنه يحرم أكل نحو طفيلي) كملح على من بيده طعام ليستحي منه
~~ويطعمه. والطفيلي من يجلس على مائدة غيره من غير دعوة ولا إذن منه (و) يحرم
~~أكل (ضيف كذلك) أي: على وجه المحاباة بأن يقيم في القرية زيادة على يوم
~~وليلة، ويكلف أهلها أن يضيفوه، فيستحيون، ويطعمونه؛ فيحرم عليه الأكل من
~~زادهم؛ لأنه في معنى الغاصب، وهو متجه.
# ويجب على من شفع شفاعة لآخر، فأهدى له هدية أن يردها عليه؛ لما (في حديث
~~أبي داود: «من شفع لأخيه شفاعة، فأهدى له هدية؛ فقد أتى بابا عظيما من
~~أبواب الربا» ) .
# قال ابن رجب في القاعدة الخمسين بعد المائة: ومنها الهدية لمن يشفع له
~~عند السلطان ونحوه؛ فلا يجوز. ذكره القاضي: وأومأ إليه أحمد؛ لأنها
~~كالأجرة، والشفاعة من المصالح العامة؛ فلا يجوز أخذ الأجرة عليها.
# ونص أحمد ms2049 في رواية صالح فيمن عنده وديعة، فأداها، فأهديت له هدية أنه لا
~~يقبلها إلا بنية المكافأة انتهى.
# (وقال أحمد: لا ينبغي للخاطب إذا خطب لقوم) امرأة (أن يقبل لهم هدية) لأن
~~الخاطب كالشفيع؛ وهو ممنوع من قبول الهدية؛ لما روي عن عمر وعلي وابن مسعود
~~وابن عباس ومسروق - رضي الله عنهم - في قوله تعالى:
# PageV04P381
# {سماعون للكذب أكالون للسحت} [المائدة: 42] نزلت في اليهود كانوا يسمعون
~~لمن يكذب عندهم، ويأخذون الرشوة ممن يحكمون له، والهدية ممن يشفعون فيه ".
# وقال جماعة: السحت خمسة عشر: الرشوة ومهر البغي، وحلوان الكاهن، وثمن
~~الكلب، والنرد، والخمر، والخنزير، والميتة، والدم، وعسب الفحل، وأجر
~~النائحة، والمغنية، والساحر، وأجر مصور التماثيل.
# (وإن شرط) بالبناء للمفعول (فيها) ؛ أي: الهبة (عوض معلوم ف) هو (بيع
~~صحيح) نصا كشرطه في عارية، فيثبت فيها خيار مجلس ونحوه كالرد بالعيب،
~~واللزوم قبل التقابض، وضمان الدرك، ووجوب التساوي مع التقابض قبل التفرق في
~~الربوي المتحد؛ لأنه تمليك بعوض معلوم؛ أشبه ما لو قال: بعتك أو ملكتك هذا
~~بهذا.
# (و) إن شرط في الهبة ثواب (مجهول ف) هو بيع (فاسد) لأنه عوض مجهول في
~~معاوضة؛ فلم يصح كالبيع، وحيث كان حكمها حكم البيع الفاسد، فترد بزيادتها
~~المتصلة والمنفصلة؛ لأنها ملك الواهب، وإن تلفت أو زوائدها؛ ضمنها بمثلها
~~إن كانت مثلية، وقيمتها إن كانت متقومة، ولا يجوز أن يكافئه بالشكر
~~والثناء، نص عليه.
# (و) إن صدرت الهبة من شخص لآخر (مع إطلاق) بأن لم يشترط شيئا؛ فظاهره
~~أنها (لا تقتضي عوضا، ولو) كان المهدي إنما (أعطاه) الهدية (ليعاوضه) عنها
~~(أو) أعطاه الهدية ظنا منه أن المهدى إليه (يقضي له) ؛ أي: لمن أهدى (حاجة)
~~ولم يصرح له بذلك؛ لأن مدلول اللفظ انتفاء العوض والقرينة لا تساويه؛ فلا
~~يصح إعمالها، ولهذا لم نلحقه بالشرط.
# (أو) كانت الهدية (من) شخص لمثله، أو كانت من (أدنى لأعلى منه) وقول عمر:
~~من وهب هبة يريد بها الثواب؛ فهو على هبته يرجع فيها إذا لم يرض منها جوابه
~~بأنها هبة على وجه التبرع، ms2050 فلم تقتض ثوابا كالوصية، وقول عمر خالفه
# PageV04P382
# ابنه وابن عباس، وفي نسخة (ويتجه أن المنفي) في قوله لا يقتضي عوضا
~~(المعاوضة) ونفي وجوب المعاوضة (لا) يقتضي نفي جواز (الرجوع) وحينئذ فلمعطي
~~الهدية رجاء المعاوضة أو قضاء حاجة، ممن أهدى إليه، فلم يفعل أن (يرجع)
~~بهديته إن كانت باقية، أو بدلها إن تلفت (كزوج) خطب امرأة، و (وعد) ه
~~أولياؤها أن يزوجوها منه (ولم يفوا له) بما وعدوه من التزويج وكان قد أهدى
~~لهم بعد أن أجابوه قبل عدولهم عن التزويج؛ فله الرجوع بما أهداهم؛ لأنه دفع
~~ذلك على عوض لم يسلم له، فكان له الرجوع به، وهو متجه.
# (وإن اختلفا في شرط عوض) بأن قال الواهب: شرطنا العوض، وأنكره موهوب له
~~(فقول) موهوب له (منكر) بيمينه، لأن الأصل عدمه وبراءة ذمته.
# (وإن اختلفا في) الصادر منهما، فقال من بيده العين (وهبتني) ما بيدي
~~(فقال) مقبض (بل بعتكه، ولا بينة) لواحد منهما بما قاله؛ فإنه (يحلف كل)
~~منهما (على ما أنكر) من دعوى الآخر؛ لأن الأصل عدمه (ولا هبة) بينهما (ولا
~~بيع) لأنه لم يثبت واحد منهما، وإن أقام كل منهما بينة بما ادعاه (فيتجه
~~باحتمال) قوي (تقديم بينة بائع) لما معها من زيادة علم، وهو إثبات الثمن،
~~ولأنها مثبتة وتلك نافية، والمثبت مقدم على النافي، وهو متجه.
# PageV04P383
# (وتصح) الهبة بعقد (وتملك) العين الموهوبة (ب) مجرد (عقد) وهو الإيجاب
~~والقبول؛ فالقبض معتبر للزومها واستمرارها، لا لانعقادها، وإنشائها. صرح
~~بذلك صاحب " المغني " وأبو الخطاب في انتصاره وصاحب " التلخيص " وغيرهم،
~~وقدمه في " الفائق ".
# إذا تقرر ذلك ففطرة عبد موهوب قبل غروب ليلة الفطر على موهوب له - ولو لم
~~يقبضه - لدخول وقت وجوب الفطرة، وهو في ملكه (فيصح تصرف) موهوب له في الهبة
~~بعد العقد.
# (ويتجه باحتمال) قوي أن يكون التصرف (موقوفا) على القبض، فإن وجد القبض
~~تبينا أنه كان للموهوب له بقبوله، وإلا فهو للواهب. قاله ابن حامد.
# قال في شرح الإقناع ": وهو وجه حسن (غير عتق) فإن القبض فيه غير معتبر؛
~~لتشوف ms2051 الشارع إليه، فإذا وهب إنسان قنا لمن يعتق عليه؛ فإنه بمجرد القبول
~~يعتق على الموهوب له، وهو متجه. (قبل قبض) على المذهب، نص عليه، والنماء
~~للمتهب.
# وتصح هبة وتملك (بمعاطاة) مقترنة بفعل يدل على الهبة - وإن لم يحصل
# PageV04P384
# إيجاب ولا قبول - لأن المعاطاة والأفعال الدالة على الإيجاب والقبول
~~كافية لا تحتاج إلى لفظ؛ فإن النبي - صلى الله عليه وسلم - كان يهدي ويهدى
~~إليه، ويعطي ويعطى، ويفرق الصدقات، ويأمر سعاته بأخذها وتفريقها، وكان
~~أصحابه يفعلون ذلك، ولم ينقل عنهم إيجاب ولا قبول ولا أمر به، ولا تعليمه
~~لأحد، ولو كان ذلك شرطا لنقل عنهم نقلا مشتهرا، «وقد كان ابن عمر على بعير
~~لعمر: فقال النبي - صلى الله عليه وسلم -: بعنيه، فقال: هو لك يا رسول
~~الله، فقال - صلى الله عليه وسلم -: هو لك يا عبد الله بن عمر، فاصنع به ما
~~شئت» .
# ولم ينقل قبول النبي - صلى الله عليه وسلم - من ابن عمر، ولا قبول ابن
~~عمر من النبي - صلى الله عليه وسلم - ولأن دلالة الرضى بنقل الملك يقوم
~~مقام الإيجاب، ألا ترى أنا اكتفينا بالمعاطاة في البيع، واكتفينا بدلالة
~~الحال في دخول الحمام، وهو إجارة وبيع أعيان، فإذا اكتفينا في المعاوضات مع
~~تأكدها بدلالة الحال؛ فإنها تنقل الملك من الجانبين؛ فلأن نكتفي به في
~~الهبة أولى (ف) على المذهب (تجهيز بنته، ويتجه باحتمال) قوي (أو) تجهيز
~~(ابنه، أو) تجهيز (أخته) قال في شرح الإقناع " ونحوها، فعليه تجهيز أجنبي
~~أو أجنبية كذلك؛ لحصوله بالمعاطاة المكتفى بها عن الصريح، وهو متجه.
# (بجهاز لبيت زوج) ها (تمليك) لها وقبول؛ لوجود المعاطاة بالفعل الدال على
~~الهبة
# (وهي) ؛ أي: الهبة إذا وقعت بإيجاب وقبول (في تراخ) نحو قبول عن إيجاب
~~كبيع؛ فتصح ما داما في المجلس، ولم يتشاغلا بما يقطعها، (و) هي كبيع في
~~(تقدمه) ؛ أي: تقدم القبول على الإيجاب؛ فيصح في الحال التي يصح فيها
~~البيع، ويبطل فيما يبطل
# PageV04P385
# فيه، وغيرهما كانعقادها بكل لفظ أدى معناها، وبالمعاطاة
# (و) ك (استثناء) واهب (نفع) موهوب مدة ms2052 معلومة صرح بصحته الموفق إجابة
~~لسؤال، واقتصر عليه ابن رجب (كمبيع) جزم به الحارثي، واقتصر عليه في "
~~الإنصاف " وتقدم تفصيله.
# (ويصح استثناء حمل أمة وهبت فيه) كالعتق (وكذا) يصح استثناء (نحو لبن)
~~كشعر (وصوف) من شاة وهبت، وكذلك يصح استثناء نفع دار أو عبد وهبا مدة
~~معلومة كالبيع والعتق.
# (و) يحصل (قبول هنا وفي وصية بقول أو فعل دال على الرضى وقبضها) ؛ أي:
~~الهبة في الحكم (ك) قبض (مبيع) فيكون في موهوب مكيل أو موزون أو معدود أو
~~مذروع بكيله أو وزنه أو عده أو ذرعه، وفيما ينقل بنقله، وفيما يتناول
~~بتناوله، وفيما عدا ذلك بالتخلية.
# (ولا يصح) قبض هبة (إلا بإذن واهب له) فيه؛ لأنه قبض غير مستحق على
~~الواهب؛ فلم يصح بغير إذنه كأصل العقد وكالرهن (ولو) كان القبض (بمناولة)
~~للموهوب له، ويحصل الإذن في قبض هبة (بتخلية) بينها وبين الموهوب له؛
~~لدلالة الحال عليه.
# (وله) ؛ أي: الواهب (الرجوع) في هبة وفي إذنه في قبضها (قبله) ؛ أي:
~~القبض - ولو بعد تصرف المتهب - لبقاء الملك، وليس الرجوع عنه رجوعا في
~~الهبة؛ لأن إبطال الإذن إعدام له، وعدمه لا يوجب رجوعا. قاله الحارثي،
~~وقال: وعتق الموهوب وبيعه وهبته قبل القبض رجوع؛ لحصول المنافاة.
# (ويكره) رجوعه عن الإذن في القبض خروجا من خلاف من قال: إن الهبة تلزم
~~بالعقد، وعلى المذهب يملك الرجوع فيها (ولو بعد تصرفه) أي: المتهب؛ لأن عقد
~~الهبة لم يتم، فلا يدخل تحت المنع (ويبطل إذن)
# PageV04P386
# واهب في قبض هبة.
# و (لا) تبطل (هي) ؛ أي: الهبة (بموت واهب) فيبطل إذنه للمتهب بموته، كما
~~لو وكله ثم مات (ك) ما تبطل (هي) ؛ أي: الهبة (بموت متهب) قبل قبض موهوب، و
~~(لا) تبطل الهبة بموت متهب (بعد قبض وكيله) للزومها بالقبض، وأما إذا مات
~~أحد المتعاقدين قبل القبول فإن العقد يبطل قولا واحدا؛ لعدم تمام العقد،
~~وإن مات واهب قبل إقباض ورجوع لم تبطل الهبة؛ لأنه عقد عقدا مآله إلى
~~اللزوم، فلم ينفسخ بموته كموت البائع في مدة الخيار ms2053 (ويقوم وارث واهب مقامه
~~في إذن) في القبض (و) في رجوع في الهبة، إذ عقد الهبة بالبيع المشروط فيه
~~الخيار أشبه بخلاف الوكالة.
# تكميل: وإن وهب إنسان لغائب هبة وأنفذها الواهب مع رسول الموهوب له أو
~~وكيله، ثم مات أحدهما قبل وصولها؛ لزم حكمها، وكانت للموهوب له؛ لأن قبضها
~~كقبضه، فلا يؤثر الموت بعد لزومها.
# وإن أنفذها الواهب مع رسول نفسه، ثم مات الواهب قبل وصولها إلى الموهوب
~~له أو مات الموهوب له؛ بطلت وكانت للواهب أو ورثته لعدم القبض؛ لحديث أم
~~كلثوم بنت أبي سلمة قالت: «لما تزوج رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أم
~~سلمة قال لها: إني قد أهديت إلى النجاشي حلة وأواق مسك، ولا أرى النجاشي
~~إلا قد مات ولا أرى هديتي إلا مردودة علي، فإن ردت فهي لك. قالت: فكان ما
~~قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم - وردت عليه هديته، فأعطى كل امرأة من
~~نسائه أوقية من مسك وأعطى أم سلمة بقية المسك والحلة» . رواه أحمد.
# وبطلان الهبة إذا مات الواهب بعد بعث رسوله بالهدية؛ لعدم القبول كما
~~يأتي، وليس للرسول حمل الهبة بعد موت الواهب إلى الموهوب له، إلا أن يأذن
~~له الوارث؛ لأن الحق صار إليه، وكذا حكم هدية وصدقة، لأنهما نوعان من
~~الهبة.
# PageV04P387
# (وتلزم) الهبة (ب) مجرد (قبض) بإذن واهب؛ لقول الصديق لعائشة لما حضرته
~~الوفاة: يا بنية كنت نحلتك جذاذ عشرين وسقا، ولو كنت جذذتيه وحزتيه كان لك،
~~وإنما هو اليوم مال الوارث، فاقتسموه على كتاب الله رواه مالك في الموطإ "،
~~وقال عمر: لا نحلة إلا نحلة يحوزها الولد دون الولد. وكالطعام المأذون في
~~أكله، ويعتبر أن يكون القبض من (رشيد في غيرنا تافه) أي: قليل لا يعبأ به
~~كرغيف ونحوه، فلا يشترط رشد قابضه (أو) بقبض (ولي غيره) - أي: غير الرشيد -
~~كالصغير والسفيه والمجنون؛ لأنه قبول لما للمحجور عليه فيه حظ، فكان إلى
~~الولي كالبيع والشراء ولا يصح القبول ولا القبض من غير الولي، وهو الأب أو
~~وصيه أو ms2054 الحاكم أو أمينه.
# قال أحمد في رواية صالح في صبي وهبت له هبة، أو تصدق عليه بصدقة، فقبضت
~~الأم ذلك وأبوه حاضر فقال: لا أعرف للأم قبضا " ولا يكون إلا للأب، وإن عدم
~~الولي فيقبض لغير الرشيد من يليه؛ لدعاء الحاجة إليه ويأتي. قال في "
~~المغني ": فإن الصبي قد يكون في مكان لا حاكم فيه وليس له أب ولا وصي،
~~ويكون فقيرا لا غنى به عن الصدقات، فإن لم يصح قبض غيرهم له، انسد باب
~~وصولها إليه، فيضيع ويهلك، ومراعاة حفظه عند الهلاك أولى من مراعاة الولاية
~~(ك) ما تلزم الهبة (بمجرد عقد فيما بيد متهب) كالوديعة والمغصوب، ولو لم
~~يمض زمن يتأتى قبضه فيه.
# صححه في المغني " و " الشرح " لأن قبضه مستدام، فأغنى عن الابتداء كما لو
~~باعه سلعة، وتصح هبة المشاع من شريكه ومن غيره، منقولا كان كجزء من نحو فرس
~~أو غيره كجزء من عقار، سواء كان ينقسم أو لا كالعبد، لما في " الصحيح «أن
~~وفد هوازن لما جاءوا يطلبون من رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أن يرد
~~عليهم ما غنم منهم، فقال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: ما كان لي
~~ولبني المطلب فهو لكم» .
# (ويعتبر لصحة قبض مشاع ينقل) أي: لجوازه أو لانتقاء ضمان حصة الشريك.
~~ذكره ابن نصر الله (إذن شريك) فيه كالبيع؛ لأنه لا يمكن قبضه
# PageV04P388
# إلا بقبض نصيب شريكه، وهذا بالنسبة لجواز القبض، [لا لزوم الهبة فتلزم به
~~وإن لم يأذن شريكه، ويكون نصيب القابض] مقبوضا تملكا ونصيب الشريك مقبوضا
~~أمانة، فإن أبى الشريك أن يسلم نصيبه قيل للمتهب: وكل الشريك في قبضه لك
~~ونقله، فإن أبى نصب الحاكم من يكون في يده لهما، فينقله فيحصل القبض؛ لأنه
~~لا ضرر على الشريك في ذلك، وإن أذن شريكه له في الانتفاع مجانا فكعارية في
~~ضمانه إذا تلف، ولو من غير تفريط، وإذا كان أذن له في التصرف بأجرة؛ فإن
~~نصيبه يكون في يد القابض أمانة كمأجور؛ فلا ضمان فيه. وإن تلف بلا ms2055 تعد ولا
~~تفريط ولو كانت الأجرة مجهولة كأن استعمله، وأنفق عليه مثلها بقصد
~~المعاوضة؛ لأن فاسد العقود كصحيحها في الضمان وعدمه، وتقدم.
# وإن تصرف بلا إذن شريكه، ولا إجارة، أو قبض بغير إذن الشريك فكغاصب؛ لأن
~~يده عادية.
# (وإن وهب ولي) كحاكم أو وصي (موليه) لم يتول طرفي العقد كالبيع و (وكل من
~~يقبل) له الهبة منه، بخلاف الأب، فإن له أن يتولى طرفي العقد (ويقبض هو) ؛
~~أي: الولي.
# قال في " المغني ": وإن كان الواهب للصبي غير الأب من أوليائه فقال
~~أصحابنا: لا أن يوكل من يقبل للصبي، ويقبض له ليكون الإيجاب منه والقبول من
~~غيره كالبيع (ولا يحتاج أب وهب ولده لصغر) إلى توكيل في القبول؛ للاستغناء
~~عنه بقرائن الأحوال (ويتجه) أيضا ولا يحتاج أب وهب ولده لسفه (أو جنون) .
~~قال البهوتي، وهو متجه.
# (إلى توكيل في القبول) لأنه يجوز للأب أن يبيع لنفسه؛ لانتفاء التهمة
~~(فيكفي) قول الأب (وهبت ذا لولدي وقبلته له) فإن لم يقل: وقبلته أو وقبضته
~~له؛ لم يكف على ظاهر رواية حرب؛ لتغاير القبضين فلا بد من تمييز؛ لأن اليد
~~التي لجهة المتهب هنا هي نفس يد الواهب، فلا بد أن يدعيه في ثاني الحال، أو
~~يدعيه الورثة تركة، فيذهب عن الطفل.
# PageV04P389
# (ويغني قبض) هبة إذا كان قابضها رشيدا (عن قبول) فلا يفتقر إلى لفظ
~~القبول (لا عكسه) أي: لا يغني قبول الهبة عن قبضها؛ لأن القبول إذا لم يتصل
~~بالقبض لا يكون مانعا من رجوع الواهب بها.
# ولا يصح قبض طفل - ولو مميزا - ولا قبض مجنون لأنفسهما، ولا قبولهما
~~الهبة؛ لانتفاء أهلية التصرف، بل يقبل ويقبض لهما وليهما؛ لأنه المتصرف
~~عليهما. فالأب العدل ولو ظاهرا يقوم مقامهما في ذلك، ثم عند عدمه وصي، ثم
~~حاكم أمين كذلك، أو من يقيمونه مقامهم (وعند عدم ولي غير رشيد، يقبض له)
~~أي: لغير الرشيد (من يليه من نحو أم وقريب) وغيرهما (نصا) قال ابن الحكم:
~~سئل أحمد: يعطى من الزكاة الصبي؟ قال: نعم يعطى أباه أو ms2056 من يقوم بشأنه.
# وروى المروذي أيضا نحوه. [قال الحارثي: وهو الصحيح؛ لأنه جلب منفعة، ومحل
~~حاجة، (لكن يصح من الصبي ونحوه) ] قبض المأكول الذي يدفع مثله للصغير؛
~~لحديث أبي هريرة: «كان الناس إذا رأوا أول الثمار جاءوا به إلى رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - فإذا أخذه قال: اللهم بارك لنا في ثمرنا، ثم يعطيه
~~أصغر من يحضر من الولدان» . أخرجه مسلم.
# تنبيه: وإن كان الأب غير مأمون أو كان مجنونا قبل الحاكم الهبة لولده، أو
~~كان الأب قد مات - ولا وصي له - قبل له الحاكم؛ لأنه وليه إذن.
# (وما أهدي في) دعوة (ختان صبي) اتخذها أبوه (ف) هو (لأبيه) لأنه الظاهر
~~(إلا مع) وجود (قرينة) تقتضي (اختصاص) ذلك (بمختون، كثوب) فله (أو) تقتضي
~~(اختصاص) ذلك (بأم، فلها، ككون مهد قريبها أو) كونه (معرفتها) حملا على
~~العرف (وخادم الفقراء الذي يطوف لهم في الأسواق ما حصل له على اسمهم، أو
~~بنية قبضه لهم لا يختص به) لأنه في العرف إنما يدفع إليه للشركة فيه، وهو
~~إما وكيلهم أو وكيل الدافعين، فينتفي الاختصاص (وما يدفع)
# PageV04P390
# بالبناء للمجهول (من صدقة لشيخ زاوية) أو شيخ رباط (فالظاهر أنه لا يختص
~~به) لأنه في العادة لا يدفع إليه اختصاصا، فهو كوكيل الفقراء أو الدافعين
~~كما تقدم (وله التفضيل) في القسم (بحسب الحاجة) لأن الصدقة يراد بها سد
~~الخلة، مع أنه لم يصدر إليه ما يقتضي التسوية؛ والظاهر تفويض الأمر إليه في
~~ذلك (وما لم تجز عادة بتفريقه لقلته فيختص هو به) لأن الإعطاء صدر إليه،
~~ولا قرينة تصرفه عنه (ذكره الحارثي) - رحمه الله تعالى - (وهبة محجور) عليه
~~(ماله باطلة) لأنه ممنوع من التصرف (ولو) صدرت منه (بإذن وليه) لأنه تبرع،
~~وهبة سفيه كذلك، ولو أذن فيها وليه.
# (وتصح) الهبة (من قن بإذن سيد) ه، لأن الحجر عليه حق عليه لسيده، فإذا
~~أذنه انفك، بخلاف الصغير ونحوه، و (لا) تصح الهبة بحيث تكون تمليكا (له)
~~أي: القن؛ لأنه لا يملك بالتمليك، وأما قبوله الهبة؛ فيصح ms2057 بلا ريب.
# قال في " المبدع ": وما اتهبه عبد غير مكاتب وقبله؛ فهو لسيده، ويصح
~~قبوله بلا إذن سيده، نص عليه. وقال في " المغني " و " الشرح ": وله أن يقبل
~~الهبة بغير إذن سيده. نص عليه أحمد؛ لأنه تحصيل المال للسيد، فلم يعتبر
~~إذنه فيه كالالتقاط، وما وهبه لسيده؛ لأنه من اكتسابه، فأشبه اصطياده
~~وقوله: (خلافا له) أي: لصاحب " الإقناع " فيه نظر؛ إذ صاحب " الإقناع " لم
~~يقل بجواز ملك الهبة للقن، وإنما قال بجواز قبولها فقط، ولا يلزم من جواز
~~قبوله لها أن يملكها، وعبارته: وله أن يقبل الهبة والهدية بغير إذنه انتهى.
# وقد ظهر لك بما
# PageV04P391
# ذكرناه من النقول أن قول المصنف خلافا له غير مقبول.
# (ولا) تصح الهبة (لحمل) لأن تمليكه تعليق على خروجه حيا، والهبة لا تقبل
~~التعليق
# (ومن) (أبرأ) مدينه (من دينه) صح (أو وهبه لمدينه) صح (أو أحله منه) صح
~~(أو أسقطه عنه) صح لأنه أتى بحقيقة اللفظ الموضوع له (أو تركه) له صح (أو
~~ملكه له) صح لأنه بمنزلة هبته إياه (أو تصدق به عليه) صح لورود الإبراء في
~~القرآن بلفظ الصدقة. لقوله تعالى: {ودية مسلمة إلى أهله إلا أن يصدقوا}
~~[النساء: 92] .
# (ويتجه) صحة التصدق عليه بما في ذمته إن كان (صدقة تطوع) إذ لا يصح جعل
~~ما في الذمة عن صدقة واجبة، وهذا الاتجاه في غاية الجودة.
# (أو عفا عنه صح) ذلك جميعه، وبرئت ذمته؛ لقوله تعالى: {إلا أن يعفون أو
~~يعفو الذي بيده عقدة النكاح} [البقرة: 237] يعني به الإبراء من الصداق،
~~وكذا لو قال: أعطيتكه ونحوه، ويكون ذلك إبراء وإسقاطا، ولفظ الهبة والصدقة
~~والعطية ينصرف إلى معنى الإبراء؛ لأنه لا عين موجودة يتناولها اللفظ. قال
~~الحارثي: ولهذا لو وهبه دينه هبة حقيقية لم يصح؛ لانتفاء معنى الإسقاط،
~~وانتفاء شرط الهبة، ومن هنا امتنع هبته لغير من هو عليه، وامتنع إجزاؤه عن
~~الزكاة؛ لانتفاء حقيقة الملك انتهى.
# ويصح الإبراء من الدين بالألفاظ السابقة (ولو) كان ذلك (قبل حلوله) أي:
~~الدين (أو رد)
# PageV04P392
# المدين الإبراء، لأنه ms2058 لا يفتقر إلى القبول كالعتق والطلاق، بخلاف هبة
~~العين لأنه تمليك (أو) كان الدين المبرئ منه مجهولا لهما أو لأحدهما، وسواء
~~(جهل) هما أو أحدهما (قدره) أو جهلا وصفه أو جهلا القدر والوصف معا (أو
~~اعتقد) رب الدين المسقط له (عدمه) أي: الدين كقوله: أبرأتك من مائة يعتقد
~~عدمها، ثم تبين أنه كان له عليه، صحت البراءة، اعتبارا بما في نفس الأمر،
~~وكمن باع مال أبيه ونحوه ظانا حياته، فتبين أنه مات؛ لمصادفة الحق.
# وتصح البراءة من المجهول ولو لم يتعذر علمه؛ لأنه إسقاط حق فينفذ مع
~~العلم والجهل، كالطلاق والعتق، وتصح البراءة أيضا من المجهول إذا لم يكن
~~لهما سبيل إلى معرفته، أو كان يعلمه المبرئ فقط، كما تصح من المعلوم.
# وظاهر كلام الأصحاب عموم صحة البراءة من المجهول في جميع الحقوق
~~المجهولة. صرح به في " الفروع " آخر القذف (لا إن علمه) أي: الدين (مدين
~~فقط وكتمه) من رب دين (خوفا من أنه) أي: رب الدين (إن علم) بالدين (لم
~~يبرئه) أي: رب الدين منه لم تصح البراءة؛ لأنه هضم للحق، وهو إذن كالمكره؛
~~لأنه غير متمكن من المطالبة والخصومة فيه، وإن أبرأه من درهم إلى ألف، صح
~~الإبراء في الألف وفيما دونه.
# ولا يصح الإبراء من الدين قبل وجوبه؛ لقوله - عليه الصلاة والسلام -: «لا
~~طلاق إلا فيما تملك، ولا عتق إلا فيما تملك» . والإبراء في معناهما (أو)
~~أي: ولا يصح الإبراء إن (علقه) رب دين بشرط نصا (ف) قوله للمدين (إن مت
~~فأنت في حل بفتح التاء، تعليق) فلا يبرأ (و) قوله إن مت (بضمها) أي: التاء
~~فأنت في حل (وصية) للمدين بالدين، لأنه تبرع معلق بالموت.
# (ولا تصح) البراءة (مع إبهام) المحل الوارد عليه الإبراء (كأبرأت أبرأت
~~أحد غريمي أو) أبرأت غريمي هذا (من أحد ديني) كوهبتك أحد هذين العبدين أو
~~كفلت أحد الدينين (فلا يؤخذ ببيان خلافا له) أي: لصاحب " الإقناع " فإنه
~~قدم الصحة تبعا لاختيار الحلواني والحارثي، فقال: ومن صور البراءة من
# PageV04P393
# المجهول لو أبرأه ms2059 من أحدهما، أو أبرأ أحدهما، ويؤخذ بالبيان، والذي جزم
~~به في " التنقيح " " والمنتهى " عدم الصحة، وتابعهما المصنف على ذلك، وهو
~~المذهب.
# (ولو تبارآ) أي: الدائن والمستدين (و) ظهر (لأحدهما على الآخر دين) مسطر
~~(ب) صك (مكتوب، فادعى) من هو بيده (استثناءه) من الإبراء (قبل) قوله
~~(بيمينه) لأنه غارم، والله أعلم
### | [فصل ما صح بيعه من الأعيان صحت هبته]
# (فصل: وما صح بيعه) من الأعيان (صحت هبته) لأنها تمليك في الحياة، فصحت
~~فيما صح فيه البيع، وعلم منه أن كل ما لا يصح بيعه لا تصح هبته؛ كأم الولد،
~~ويجوز نقل اليد في الكلب ونحوه مما يباح الانتفاع به، وليس هبة حقيقية (و)
~~صح (استثناء نفعه) أي: الشيء الموهوب في الهبة (عند إنشائها زمنا معينا)
~~كشهر وسنة، قياسا على البيع فيما إذا شرط فيه البائع نفعا معلوما، كسكنى
~~الدار المبيعة شهرا، ونحو ذلك (وما لا) يصح بيعه (فلا) تصح هبته كالكلب
~~وجلد الميتة المأكولة، وإن جاز الانتفاع بهما.
# (ويتجه غير نحو جلد أضحية) كجلد هدي؛ فإنه لا يصح بيعه وتصح هبته، وهو
~~متجه وتصح هبة مصحف وإن قيل يمنع بيعه، قال الحارثي: ولا أعلم فيه خلافا
# (فلا تصح) هبة مجهول (كحمل ببطن ولبن بضرع وصوف على ظهر) خلافا للشيخ تقي
~~الدين في الأخيرة؛ للجهالة وتعذر التسليم (فإن أذن رب شاة له) أي: لإنسان
~~(في جز صوف) ها (وحلب) ها (ف) هو (إباحة) لا هبة.
# وإن وهب دهن سمسم - وهو الشيرج - قبل عصره، أو زيت زيتونة، أو جفته قبل
~~عصرهما؛ لم يصح كاللبن في الضرع، وأولى لكلفة الاعتصار (ف) قول رب مال لآخر
~~(خذ من هذا الكيس ما شئت؛ فله أخذ كل ما به) .
# ولو قال: خذ (من هذه الدراهم
# PageV04P394
# ما شئت؛ لم يملك أخذ الكل) إذ الكيس ظرف، فإذا أخذ المظروف حسن أن يقال:
~~أخذت من الكيس ما فيه، ولا يحسن أن يقال: أخذت من الدراهم كلها. قاله ابن
~~الصيرفي في " النوادر ".
# (وكذا) أي: كالصورة التي قبلها قول مالك: (ما أخذت ms2060 من مالي فهو لك أو)
~~قوله: (من وجد شيئا من مالي، فله حيث لا قصد) فهو (هبة حقيقية كما) مر (في
~~هبة دين) قال في " الاختيارات " بعد ذكره هاتين الصورتين وغيرهما: وفي جميع
~~هذه الصور يحصل الملك بالقبض ونحوه، وللمبيح أن يرجع فيما قال قبل التملك،
~~وهذا نوع من الهبة يتأخر القبول فيه عن الإيجاب كثيرا، وليس بإباحة.
# (ويتجه) صحة الهبة فيما ذكر، وإن كان مجهولا (و) أنه لا يرجع قائل ذلك
~~(بعد قبض) أخذ؛ لأن قبضه صادف إذنا صحيحا من مالك، فملك ما قبضه من المال،
~~وامتنع على المعطي الرجوع بشيء من المأخوذ.
# (و) يتجه (أن باب الإباحة أوسع) من باب الهبة (و) يتجه (أن مثله) في
~~الحكم (من يتصدق) على شخص فأكثر (جزافا) أي: من غير وزن ولا كيل ولا عد
~~كالصبرة؛ فإنه يملكها قابضها، وليس للمتصدق الرجوع بها بعد القبض؛ لأنها
~~صارت مملوكة للأخذ وهو متجه.
# (ولا) تصح (هبة مجهول لهما) أي: الواهب والمتهب (لم يتعذر علمه) نصا كنحل
~~في كوارة، وحمل في بطن ونحوه، وتقدم آنفا؛ لأن الهبة تمليك؛ فلا تصح في
~~المجهول كالبيع (بخلاف أعيان اشتبهت) كزيت اختلطت بزيت ونحوه أو بشيرج
~~(وتعذر فيه تمييزها) فتصح هبتها (كما مر في الصلح) لدعاء الحاجة إلى ذلك
# (فمن وهب) أرضا (أو تصدق) بأرض (أو وقف) أرضا (أو
# PageV04P395
# وصى بأرض) يعني بجزء منها (أو باعها؛ احتاج أن يحدها كلها) من الجهات
~~الأربع إن كانت مفروزة، وإن كانت مشاعة يقول كذا سهما من كذا سهما؛ لقوله
~~في رواية صالح وسأله عن رجل بينه وبين قوم بيت مشاع غير مقسوم، فتصدق أحدهم
~~على بعضهم حصة مشاعا غير مقسوم، هل يجوز ذلك؟ قال: إذا كان سهم من كذا وكذا
~~سهم؛ فهو جائز، فإن قال: ثلثها أو نحوه؛ صح.
# (وقال أحمد: ما جاز بيعه جاز فيه الصدقة والهبة والرهن) وقال في رواية
~~أبي داود، وسئل عمن يهب ربع داره قال: هو جائز (وقال: إذا وقف أو أوصى بأرض
~~مشاعة احتاج أن يحدها ms2061 كلها، وكذا البيع والصدقة هو عندي واحد) وأيضا قيل
~~له: وهبت منك نصيبي من الدار قال: إن كان يعلم كم نصيبه؛ فهو جائز.
# (ولا) تصح (هبة ما في ذمة مدين لغيره إلا لضامنه) لأنه غير مقدور على
~~تسليمه.
# (ولا) تصح هبة (ما لا يقدر على تسليمه) كمغصوب لغير غاصبه، أو قادر على
~~أخذه منه كبيعه.
# (ولا) يصح (تعليقها) أي: الهبة على شرط مستقبل، كإذا جاء رأس الشهر أو
~~قدم فلان فقد وهبتك كذا، قياسا على البيع، وقوله - صلى الله عليه وسلم -
~~«لأم سلمة في الحلة المهداة إلى النجاشي: إن رجعت إلينا فهي لك» .
# قال الموفق على معنى العدة، وخرج بالمستقبل الماضي والحال؛ فلا يمنع
~~التعليق عليه الصحة؛ كإن كانت ملكي ونحوه فقد وهبتكها (بغير موت) الواهب؛
~~فيصح تعليقها به، وتكون وصية؛ لأنها تمليك لمعين في الحياة، فلم يجز
~~تعليقها على شرط كالبيع.
# (ولا) يصح (اشتراط ما ينافيها) أي: الهبة (كأن) يشترط الواهب على المتهب
~~أن (لا يبيعها) أي: العين الموهوبة (أو لا يهبها أو لا يأكلها ونحوه)
# PageV04P396
# كلا يلبس الثوب الموهوب؛ فلا يصح الشرط؛ إذ مقتضى الملك التصرف المطلق،
~~فالحجر فيه مناف لمقتضاه (وتصح هي) أي: الهبة المشروط فيها ما ينافي
~~مقتضاها مع فساد الشرط كالبيع بشرط أن لا يخسر.
# (ولا) تصح الهبة (مؤقتة) كوهبتك شهرا أو سنة؛ لأنه تعليق لانتهاء الهبة؛
~~فلا تصح معه كالبيع (إلا في العمرى والرقبى) فيصحان وهما (نوعان من أنواع
~~الهبة) يفتقران إلى ما تفتقر إليه سائر الهبات من الإيجاب والقبول والقبض،
~~ويصح توقيتهما، سميت عمرى؛ لتقيدها بالعمر، وسميت رقبى؛ لأن كل واحد منهما
~~يرقب موت صاحبه. قال أهل اللغة: يقال: أعمرته وعمرته مشددا إذا جعلت له
~~الدار مدة عمره أو عمري، وكانت الجاهلية تفعله، فأبطل الشرع ذلك (ك) قوله:
~~(أعمرتك أو أرقبتك هذه الدار أو) هذه (الفرس أو) هذه (الأمة) .
# قال ابن القطاع: أرقبتك أعطيتك، وهي هبة ترجع إلى المرقب إن مات المرقب،
~~وقد نهى عنه (ونصه) أي: الإمام (لا يطأ) الموهوب له الجارية ms2062 المعمرة.
# نقل يعقوب وابن هانئ: من يعمر الجارية هل يطؤها؟ قال: لا أراه (وحمل)
~~القاضي النص المذكور (على الورع) لأن الوطء استباحة.
# فرع: وقد اختلف في صحة العمرى، وجعلها بعضهم تمليك المنافع، فلم ير
~~الإمام وطأها؛ لهذا قال ابن رجب في القاعدة الخامسة والثلاثين بعد المائة:
~~وهو؛ أي: ما ذكره القاضي بعيد، ثم قال: والصواب تحريمه، وحمله على أن الملك
~~بالعمرى قاصر.
# (و) إن قال: (جعلتها) أي: الدار أو الفرس أو الجارية (لك عمرك أو) جعلتها
~~لك (حياتك أو) جعلتها لك (عمرى أو) جعلتها لك (رقبى أو) جعلتها لك (ما
~~بقيت) أو ما حييت أو ما عشت (أو أعطيتكها عمرك ونحوه) كما بقيت أو حياتك أو
~~عمرى أو رقبى (فتصح) الهبة في جميع ما تقدم، وهي أمثلة العمرى (وتكون)
~~العين الموهوبة (لمعطى ولورثته بعده إن كانوا، كتصريحه) بأن يقول المعمر:
~~هي لك ولعقبك من بعدك (وإلا) يكن
# PageV04P397
# للموهوب له وارث فهي (لبيت المال) نصا كسائر الأموال المخلفة عنه؛ لقوله
~~- عليه الصلاة والسلام -: «أمسكوا عليكم أموالكم، ولا تفسدوها؛ فإنه من
~~أعمر عمرى للذي أعمرها حيا وميتا» .
# وفي المتفق عليه عن جابر: «قضى النبي - صلى الله عليه وسلم - بالعمرى لمن
~~وهبت له» . واللفظ للبخاري.
# وخرج مسلم عن جابر: «العمرى ميراث لأهلها» ، وقوله - عليه الصلاة والسلام
~~-: «لا تعمروا ولا ترقبوا، فمن أعمر عمرى فهي للذي أعمرها حيا وميتا» .
# وعقبه إنما ورد على سبيل الإعلام لهم بنفوذها بدليل السياق، ويؤيده
~~الحديث الأول، ولو أريد به حقيقة النهي لم يمنع الصحة؛ لأن الضرر فيها على
~~فاعلها، وما كان كذلك النهي عنه لا يقتضي فساده كالطلاق في الحيض، وإن أضاف
~~الهبة إلى عمر غير الموهوب له، بأن قال: وهبتك الدار ونحوها عمر زيد؛ لم
~~تصح الهبة؛ لأنها مؤقتة، وليست من العمرى ولا الرقبى.
# (وإن شرط) واهب على موهوب له (رجوعها) أي: الهبة (في لفظ إرقاب ونحوه)
~~كإعمار (لغيره) عند موت الموهوب قبله، نحو أن يقول: وهبتك هذه الدار، وهي
~~لك عمرك على أنك إن مت قبلي ms2063 عادت إلي أو إلى فلان، وإن مت أو مات قبلك
~~استقرت عليك؛ فهي الرقبى؛ لأن كلا منهما يرقب موت صاحبه (أو) شرط واهب
~~[رجوعها (له) بنفسه (عند موته) أي: فلان (أو) عند (موت متهب قبله) ] ؛ أي:
~~قبل واهب (أو شرط) واهب (رجوعها) أي: الهبة (مطلقا) أي: من غير تقييد بموت
~~أو غيره (إليه) أي: إلى الواهب (أو إلى ورثته أو) شرط واهب رجوعها إلى
~~(آخرهما موتا؛ لغي الشرط، وصحت) الهبة (لمعمر) اسم مفعول (و) بعده (لورثته)
~~فإن لم يكونوا فلبيت المال (كالأول) أي: كالمذكور أولا من صور العمرى، ولا
~~ترجع العين إلى واهب؛ لقوله - صلى الله عليه وسلم -: «لا ترقبوا ولا
~~تعمروا؛ فمن أرقب شيئا، أو أعمره؛ فهو لورثته» قال الحارثي: والسند صحيح
~~بلا إشكال. وأخرجه أبو داود والنسائي وغيرهما، وروى أحمد وغيره
# PageV04P398
# نحوه من طرق مختلفة.
# ؛ فهذه نصوص تدل على ملك المعمر والمرقب مع بطلان شرط العود؛ لأنه إذا
~~ملك العين لم تنتقل عنه بالشرط، ولأنه شرط ينافي مقتضى العقد؛ فيصح العقد،
~~وبطل الشرط؛ كشرطه في البيع أن لا يبيع.
# ولو جعل اثنان كل منهما داره للآخر على أنه إن مات قبله عادت إليه فرقبى
~~من الجانبين.
### | [فائدة قال أحد شريكين في قن للقن المشترك أنت حبيس على آخرنا موتا]
# فائدة: وإن قال أحد شريكين في قن للقن المشترك: أنت حبيس على آخرنا موتا،
~~لم يعتق بموت الأول منهما، ويكون في يد الآخر عارية، فإذا مات عتق. ذكره
~~القاضي في المجرد " انتهى.
# (و) لا يصح إعمار المنفعة ولا إرقابها، فلو قال رب بيت لآخر (منحتكه
~~عمرك) فعارية قال في " القاموس ": منحه الناقة جعل له وبرها ولبنها وولدها،
~~وهي المنحة والمنيحة، أو قال منحتك (غلته) أي: البيت لك عمرك (أو) قال رب
~~بيت أو بستان: منحتك (سكناه) أي: البيت أو البستان عمرك فعارية (أو) قال رب
~~عبد: منحتك (خدمته لك) عمرك (فعارية وإباحة تلزم في قدر ما قبضه من غلة قبل
~~رجوع) المانح، وعلم منه أن للمانح الرجوع في منحته ms2064 متى شاء في حياة الممنوح
~~وبعد موته؛ لأنه هبة منفعة، ويصح إعمار منقول وإرقابه من حيوان كعبد وجارية
~~ونحوهما كبعير وشاة وغير حيوان كثوب وكتاب؛ لعموم ما تقدم من قوله - عليه
~~الصلاة والسلام -: «فمن أرقب شيئا أو أعمره؛ فهو لورثته» .
### | [تنبيه بيان شروط الهبة]
# (تنبيه: يصح عد شروط هبة أحد عشر: كونها من جائز تصرف) فلا تصح من محجور
~~عليه (مختار) فلا تصح من مكره (جاد) فلا تصح من هازل (بمال) معلوم أو مجهول
~~تعذر علمه، وتقدم في الفصل قبله (يصح بيعه) فلا تصح هبة ما ليس بمال (بلا
~~عوض) فإن كانت بعوض فهي بمعنى البيع (لمن يصح تملكه) وهو الحر (مع قبوله)
~~إن كان رشيدا (أو) قبول (وليه) إن
# PageV04P399
# كان محجورا عليه، ويعتبر وجود القبول (قبل تشاغل بقاطع) عرفا (مع تنجيز)
~~لهبة في الحال (أو) مع (عدم توقيت) إلا في العمرى والرقبى، وتقدم.
### | [فصل في حكم عطية الأولاد وحكم الرجوع فيها]
# (فصل) : في حكم عطية الأولاد وحكم الرجوع فيها وغير ذلك.
# (ويجب على واهب) ذكر أو أنثى (تعديل بين من يرث) من الواهب (بقرابة لا
~~زوجية) وولاء، فلا يجب التعديل بينهم، بخلاف القرابة (من ولد وغيره) كأب
~~وأم وأخ وابنه وعم وابنه في عطيتهم؛ لحديث جابر قال: «قالت امرأة بشير
~~لبشير: أعط ابني غلامك، وأشهد لي رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فأتى
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فقال: إن ابنة فلان سألتني أن أنحل ابنها
~~غلامي، قال: أله إخوة؟ قال: نعم قال: كلهم أعطيت مثل ما أعطيته؟ قال: لا.
~~قال: فليس يصلح هذا، وإني لا أشهد إلا على حق» . رواه أحمد ومسلم وأبو داود
~~وأحمد من حديث النعمان بن بشير، وقال فيه: «لا تشهدني على جور، إن لبنيك
~~عليك من الحق أن تعدل بينهم» . وفي لفظ لمسلم: «اتقوا الله واعدلوا في
~~أولادكم» .
# وللبخاري مثله، لكن ذكره بلفظ العطية، فأمر بالعدل بينهم، وسمى تخصيص
~~أحدهم دون الباقين جورا، والجور حرام، فدل على أن أمره بالعدل للوجوب، وقيس
~~على ms2065 الأولاد باقي الأقارب بجامع القرابة، وخرج منه الزوجات والموالي؛ فلا
~~يجب التعديل بينهم في الهبة، ومحل وجوب التعديل (في هبة) شيء (غير تافه)
~~لأنه يتسامح به، فلا يحصل التأثر والتعديل الواجب (بكونها) أي: العطية
~~للأولاد والإخوة لغير أم ونحوهم (بقدر إرثهم) منه {للذكر مثل حظ الأنثيين}
~~[النساء: 11] اقتداء بقسمة الله تعالى، وقياسا لحالة الحياة على حالة
~~الموت. قال عطاء: ما كانوا يقسمون إلا على كتاب الله تعالى.
# فائدة: نص أحمد في رواية صالح وعبد الله وحنبل فيمن له أولاد زوج بعض
~~بناته فجهزها وأعطاها، قال: يعطي جميع ولده مثل ما أعطاها. وعن جعفر بن
~~محمد: سمعت أبا عبد الله يسأل عن رجل له ولد يزوج الكبير، وينفق
# PageV04P400
# عليه، ويعطيه، قال ينبغي له أن يعطيهم كلهم مثل ما أعطاه، أو يمنحهم مثل
~~ذلك.
# وروى عنه المروذي وغيره معنى ذلك، وقد استوعبها الحارثي - رحمه الله
~~تعالى - (إلا في نفقة وكسوة فتجب الكفاية) دون التعديل، ونقل أبو طالب: لا
~~ينبغي أن يفضل أحدا من ولده في طعام وغيره.
# قال إبراهيم: كانوا يستحبون التسوية بينهم حتى في القبل. قال في " الفروع
~~": فدخل فيه نظر ووقف (وحل) لمن ذكر من أب وأم وغيرهما (تفضيل) لبعض أقاربه
~~الذين يرثونه (بإذن باق) منهم؛ لأن العلة في تحريم التخصيص كونه يورث
~~العداوة، وقطيعة الرحم، وهي منتفية مع الإذن (وإلا) بأن خص بعضهم بالعطية،
~~أو فضله بالإعطاء بلا إذن الباقي (أثم) لما تقدم (ورجع) الأب وجوبا دون
~~الأم وغيرها فيما خص به أو فضل (إن جاز) أي: إن أمكن رجوعه به بأن كان
~~باقيا، وقدر على استرجاعه، أو (أعطى حتى يستووا) بمن خصه نصا (فلو زوج أحد
~~ابنيه) في صحته (بصداق) أداه الأب (من عنده) ثم مرض الأب مرض الموت المخوف
~~(وجب عليه) أي: الأب (إعطاء) ابنه (الآخر مثله) أي: مثل ما أعطى الأول
~~ليستوي بمن خصه.
# قال في " الاختيارات ": وينبغي أن يكون على الفور (ولو بمرض موته) لأن
~~التسوية بينهما واجبة، ولا طريق لها في هذا الموضع إلا ms2066 بعطية الآخر، فتكون
~~واجبة؛ إذ لا يمكن الرجوع هناك على الأول؛ لأن الزوجة ملكت الصداق بالعقد
~~(ولا يحسب) ما يعطيه الأب لابنه الثاني (من الثلث) مع أنه عطية في مرض
~~الموت (لأنه تدارك للواجب؛ أشبه قضاء الدين) ويجوز للأب تملك ما يعطيه
~~للتسوية بلا حيلة، قدمه الحارثي؛ وتبعه صاحب الفروع " (فإن مات) معط (قبله)
~~أي: التعديل (وليست) العطية (بمرض موته) المخوف (ثبتت العطية لآخذ) فلا
~~يملك بقية الورثة الرجوع، نص عليه في رواية محمد بن الحكم والميموني؛ لخبر
~~الصديق، وتقدم، وكما لو كان الآخذ أجنبيا؛ لأنها عطية لذي رحم؛ فلزمت
~~بالموت كما لو انفرد.
# PageV04P401
# (وتحرم الشهادة على تفضيل أو تخصيص تحملا وأداء) ولو كان الأداء بعد موت
~~المخصص والمفضل (إن علم) الشاهد بالتخصيص أو التفضيل؛ لما تقدم من قوله -
~~عليه الصلاة والسلام -: لبشير «لا تشهدني على جور» .
# فإن قيل: فقد ورد بلفظ «فأشهد على هذا غيري» ، وهو أمر، وأقل أحواله
~~الاستحباب، فكيف تحرم الشهادة، فالجواب أنه تهديد كقوله تعالى: {اعملوا ما
~~شئتم} [فصلت: 40] ولو لم يفهم هذا المعنى بشير لبادر إلى الامتثال، ولم يرد
~~العطية (وكذا) في حكم تحريم الشهادة عليه (كل عقد فاسد عنده) أي: الشاهد،
~~فتحرم الشهادة عليه تحملا وأداء كنكاح بلا ولي وبيع غير مرئي ولا موصوف؛
~~لاعتقاده عدم جوازه قياسا على التخصيص إن لم يحكم به من يراه
# (ولا يجب على مسلم التسوية بين أولاده [من أهل] الذمة) قاله الشيخ تقي
~~الدين، وكلام غيره لا يخالفه؛ لأنهم لا يرثون منه.
# تنبيه: ولا فرق في امتناع التخصيص والتفضيل بين كون البعض ذا حاجة أو
~~زمانة أو عمى أو عيال أو صلاح أو علم أو لا، ولا كون البعض الآخر فاسقا أو
~~مبتدعا أو مبذرا، أو لا، وهو ظاهر كلام الأصحاب ونص عليه في رواية يوسف بن
~~موسى في الرجل له الولد البار الصالح وآخر غير بار؛ لا ينيل البار دون
~~الآخر (واختار الموفق وغيره) كابن رزين في شرحه والناظم (جواز تفضيل) لبعض
~~الورثة (لمعنى حاجة أو زمانة ms2067 أو عمى أو كثرة عائلة أو اشتغال بعلم) ونحوه
~~كصلاح (وكذا لو منعه) أي: منع الأب بعض ولده (لفسقه أو بدعته أو كونه يعصي
~~الله بما يأخذه) استدلالا بتخصيص الصديق عائشة - رضي الله عنهما - وليس إلا
~~لامتيازها بالفضل، ولنا عموم الأمر بالتسوية، وفعل الصديق يحتمل أنه نحل
~~معها غيرها، أو أنه نحلها وهو يريد أن ينحل غيرها،
# PageV04P402
# فأدرك المرض ونحوه
# (وتباح) لمن له ورثة (قسمة ماله بين ورثته) نقله الأكثر على فرائض الله
~~تعالى، ولو أمكن أن يولد له؛ لأنها قسمة ليس فيها جور، فجازت في جميع ماله
~~كبعضه (ويعطى) وارث (حادث) بعد القسمة (حصته) مما قسم (وجوبا) ليحصل
~~التعديل، وإن حدث الوارث بعد موته؛ استحب للمعطي أن يساوي المولود الحادث
~~بعد مورثه؛ لما فيه من الصلة، وإزالة الشحناء، والفرق بين ما هنا وما سبق
~~في الوقف من قوله: دخل الموجودون فقط أن التسوية في العطية واجبة، وفي
~~الوقف مستحبة، ولأن الوقف لا يتأتى الرجوع فيه، بخلاف العطية
# (وسن لواقف) شيئا (على ورثته) أن يسوي بينهم (بأن لا يفضل ذكرا على أنثى)
~~من أولاد وإخوة ونحوهم (إلا لحاجة عائلة ونحوه) كزمانة وعمى واشتغال بعلم
~~(قيل لأحمد: فإن فضل. قال: لا يعجبني على وجه الأثرة إلا لعيال بقدرهم)
# وتقدم في الوقف بأوضح من هذا.
# (ويصح) من مريض مرض الموت (وقف ثلثه) فأقل (في مرضه) المخوف (على بعضهم)
~~أي: الورثة.
# قال أحمد في رواية جماعة منهم الميموني: يجوز للرجل أن يقف في مرضه على
~~ورثته، فقيل له: أليس تذهب أنه لا وصية لوارث؟ فقال: نعم، والوقف غير
~~الوصية؛ لأنه لا يباع ولا يورث ولا يصير ملكا للورثة؛ أي: ملكا مطلقا،
~~واحتج في رواية أحمد بن الحسن بحديث عمر حيث قال هذا ما أوصى به عبد الله
~~عمر أمير المؤمنين إن حدث به حدث أن ثمغا صدقة، والعبد الذي فيه والسهم
~~الذي بخيبر ورقيقه الذي فيه والمائة وسق الذي أطعمني محمد - صلى الله عليه
~~وسلم - تليه حفصة ما عاشت، ثم يليه ذو الرأي ms2068 من أهله، لا يباع ولا يشترى
~~تنفقه حيث ترى من السائل والمحروم وذي القربى، ولا حرج على من يوليه إن أكل
~~واشترى رقيقا. رواه أبو داود بنحو من هذا
# ويجري الوقف على بعض ورثته مجرى الوصية في أنه ينفذ من الثلث كالوصية به
~~لا في توقفه على الإجازة كما تقدم. .
# فلو وقف دارا لا يملك غيرها على ابنه وبنته بالسوية
# PageV04P403
# فردا؛ فثلثها وقف بينهما بالسوية، وثلثاها ميراث، وإن رد الابن وحده؛ فله
~~ثلث الثلثين إرثا وللبنت ثلثهما وقفا، وإن ردت البنت وحدها، فلها ثلث
~~الثلثين إرثا، وللابن نصفهما وقفا، وسدسهما إرثا، لرد الموقوف عليه، وكذا
~~لرد التسوية فقط دون أصل الوقف كما لو قال: رددت تسوية والدي بيني وبين
~~أختي في الوقف؛ فإنه يبطل الوقف في سدس الثلثين وهو نصف البنت الذي به حصلت
~~التسوية، ويبقى لها ثلث الثلثين وقفا عليها، والسدس الذي يبطل الوقف فيه
~~يكون إرثا للابن؛ لأن أباه لم يجعل له من الثلثين من وقف غير النصف، فلا
~~نحكم بوقفية هذا السدس عليه من غير مقتضى، وبهذا يظهر وجه التشبيه بين هذه
~~المسألة ومسألة ما إذا أرادت البنت وحدها وهو أن نصف الثلثين للابن وقفا،
~~وسدسهما له إرثا في الصورتين، فهذا هو الجامع بينهما.
# و (لا) ينفذ وقف مريض (ب) جزء (زائد على الثلث) أي: ثلث ماله كسائر
~~تبرعاته (ولو) كان وقفه (على أجنبي) كالعطية في المرض والوصية (ويتجه) أنه
~~(لا) ينفذ وقف المريض ما زاد على الثلث (بلا إجازة) من الورثة سواء كان
~~الوقف على بعضهم أو على أجنبي كالعطية في المرض، وهو متجه.
### | [فصل رجوع الواهب في هبته بعد قبض معتبر]
# (فصل: وحرم ولا يصح رجوع واهب) في هبته (بعد قبض معتبر) بأن يكون من جائز
~~التصرف أو وكيله؛ للزومها به (ولو) كانت الهبة (صدقة وهدية ونحلة، أو نقوطا
~~وحمولة في نحو عرس) كختان؛ لقوله - عليه الصلاة والسلام -: «العائد في هبته
~~كالكلب يقيء ثم يعود في قيئه» . متفق عليه.
# وفي رواية لأحمد قال قتادة: ولا ms2069 أعلم القيء إلا حراما، وسواء عوض عنها أو
~~لم يعوض؛ لأن الهبة المطلقة لا تقتضي الثواب وتقدم (إلا من وهبت زوجها)
~~شيئا (بمسألته) إياها له (ثم ضرها بطلاق أو غيره) كما لو تزوج عليها. نقل
~~أبو طالب إذا وهبت له مهرها، فإن كان سألها ذلك رده إليها رضيت أو
# PageV04P404
# كرهت؛ لأنها لا تهب إلا مخافة غضبه أو إضرار بأن يتزوج عليها، وإن لم يكن
~~سألها وتبرعت به؛ فهو جائز انتهى. لأن شاهد الحال يدل على أنها لم تطب بها
~~نفسا وإنما أباحه الله تعالى عند طيب نفسها بقوله تعالى: {فإن طبن لكم عن
~~شيء منه نفسا فكلوه هنيئا مريئا} [النساء: 4] وغير الصداق كالصداق.
# (ويتجه) أنها (لا) ترجع على الزوج (مطلقا بل) ترجع عليه (بشروط) كما لو
~~وهبته لدفع ضرر، فلم يندفع، أو لوجود شرط فلم يوجد، وهذا قول مرجوح في
~~المذهب (و) إلا (الأب) الأقرب؛ لحديث ابن عمر وابن عباس مرفوعا: «ليس لأحد
~~أن يعطي عطية ويرجع فيها إلا الوالد فيما يعطي ولده» . رواه الترمذي وحسنه.
# ولا فرق بين أن يقصد برجوعه التسوية بين أولاده وبين غيره.
# ولو وهب كافر لوالده الكافر شيئا، ثم أسلم الولد؛ فلأبيه الرجوع في هبته،
~~خلافا للشيخ تقي الدين، وفرق أحمد بين الأب والأم.
# قال في رواية الأثرم: ليس هي عندي كالرجل؛ لأن له أن يأخذ من مال ولده،
~~بخلاف الأم وبولايته وحيازته جميع المال وهذا في الأب (الواحد خاصة)
# PageV04P405
# بخلاف ما لو ادعى ولدا مجهول النسب اثنان، ووهباه أو أحدهما شيئا؛ فلا
~~رجوع عليه؛ لانتفاء ثبوت الدعوى، وإن ثبت اللحاق بأحدهما ثبت الرجوع (ولو)
~~كان ما قبضه الولد (صدقة) إذ حكمها حكم الهبة على الصحيح من المذهب. اختاره
~~القاضي وغيره، وقدمه في " المغني " و " الشرح " ونصراه (أو تعلق بما وهب)
~~الأب لولده (حق كفلس) أي: كأن يفلس الولد والمال الموهوب في يده، وظاهره
~~ولو حجر عليه أن الحجر غير مانع من الرجوع مع أنه صرح في " المغني " و "
~~المحرر " و " الإقناع " أن الحجر عليه ms2070 لفلس مانع من الرجوع كالرهن؛ لتعلق
~~حق الغرماء والمرتهن بالعين، وفي الرجوع إبطال لذلك، وفي الحديث: «لا ضرر
~~ولا ضرار» .
# وقال الحارثي عند عدم الرجوع فيه أنه الصواب بلا خلاف، فالأولى حمل كلام
~~المصنف على فلس لا حجر معه ليوافق ما ذكره الحارثي وغيره (أو) تعلق
~~بالموهوب (رغبة كتزويج) أي: بأن يزوجوا الموهوب له إن كان ذكرا رغبة فيما
~~بيده من المال الموهوب، أو يتزوجوها إن كانت أنثى رغبة فيما بيدها من المال
~~الموهوب، وكذلك لو داينوا الموهوب له أو أقرضوه أو باعوه أو أجروه ونحوه؛
~~لوجود ما بيده من المال الذي وهبه له أبوه، فإن ذلك لا يمنع رجوع الأب فيما
~~وهبه لولده (إلا إذا وهبه) أي: وهب الوالد ولده (سرية لإعفافه) فإنه لا
~~يملك الرجوع فيها (ولو استغنى) عنها الولد بتزوجه أو شرائه غيرها ونحوه (أو
~~لم تصر أم ولد) نصا؛ لأنها ملحقة بالزوجة (أو) إلا (إذا أسقط) الأب (حقه من
~~رجوع) فيما وهبه لولده، فيسقط خلافا لما في " الإقناع " وكان على المصنف أن
~~يشير إليه، وذلك؛ لأن الرجوع مجرد حقه، وقد أسقطه، بخلاف ولاية النكاح؛
~~فإنها حق عليه لله تعالى وللمرأة بدليل إثمه بالعضل، بخلاف الرجوع (ولا
~~يمنعه) أي: الرجوع (نقص) عين موهوبة بيد ولد سواء نقصت قيمتها أو ذاتها
~~بتآكل بعض أعضائها أو جنى عليها، أو جنى الموهوب، فتعلق أرش الجناية
~~برقبته، وعلى الأب في هذه إن
# PageV04P406
# رجع ضمان أرش الجناية، ولا ضمان على الابن للأب في شيء مما تقدم، ومتى
~~رجع في رقيق أو بهيمة - وقد جنى عليه أو عليها - فأرش الجناية للابن؛ لأنه
~~بمنزلة الزيادة المنفصلة (فيرجع) الأب (في) موهوب (متعيب) وتقدمت أمثلته
~~(و) في (باق من تالف) في عبد (وآبق) لبقاء الملك (وجان) كما ذكرنا (ولا)
~~يمنع الرجوع (زيادة منفصلة كثمر جذ) أي: جذه الولد وكولد البهيمة وكسب
~~العبد؛ لأن الرجوع في الأصل دون النماء (لا) إذا كانت الزيادة متصلة كثمر
~~(قبل) جذه (ولو) كان الموهوب (نخلا أبر) لأنه يعد متصلا ما لم ms2071 يجذ (خلافا
~~له) أي: لصاحب الإقناع، فإنه قال: وإن وهبه نخلا، فحملت فقبل التأبير زيادة
~~متصلة، وبعده منفصلة (وهي) أي: الزيادة المنفصلة ل (لولد) لأنها حادثة في
~~ملكه، ولا تتبع في الفسوخ فكذا هنا (إلا إذا حملت الأمة) الموهوبة للولد
~~(وولدت) عنده (فيمنع) الرجوع (في الأم) الموهوبة؛ لتحريم التفريق بين
~~الوالدة وولدها (وتمنعه) أي: الرجوع زيادة (متصلة تزيد في القيمة) أي: قيمة
~~الموهوب (كسمن وكبر وحمل) بأن وهب الأب ولده أمة أو بهيمة حاملا، فولدت في
~~يد الابن؛ فالولد زيادة متصلة باعتبار الكبر، وإن وهبه أمة أو بهيمة حاملا،
~~ثم رجع الأب فيها حاملا، فإن زادت قيمتها بالحمل؛ فزيادة متصلة تمنع الرجوع
~~(وتعلم صنعة) أو كتابة أو قرآن؛ لأن الزيادة للموهوب له؛ لأنها نماء ملكه،
~~ولم ينتقل إليه من جهة أبيه، فلم يملك الرجوع فيها كالمنفصلة، فإن امتنع
~~الرجوع فيها امتنع في الأصل؛ لئلا يفضي إلى سوء المشاركة وضرر التشقيص،
~~ولأنه استرجاع للمال بفسخ لغير عيب في عوضه؛ فمنعه الزيادة المتصلة
~~كاسترجاع الصداق بفسخ النكاح أو نصفه بالطلاق أو رجوع البائع في المبيع
~~لفلس المشتري، بخلاف الرد بالعيب؛ فإنه من
# PageV04P407
# المشتري، وقد رضي ببذل الزيادة.
# قال في " المغني ": وإن زاد ببرئه من مرض أو صمم؛ منع الرجوع كسائر
~~الزيادات (ويصدق الأب في عدمها) أي: الزيادة إن أنكرها؛ لأن الأصل معه.
# (و) يمنع الرجوع (رهن) موهوب (لزم) لأن في رجوعه إبطالا لحق المرتهن
~~وإضرارا به، وهو ممنوع شرعا (إلا أن ينفك) الرهن بوفاء أو غيره؛ فيملك
~~الرجوع إذن؛ لأن ملك الابن لم يزل وإنما طرأ معنى قطع التصرف مع بقاء
~~الملك، فمنع الرجوع، فإذا زال زال المنع ويمنع الرجوع أيضا (وهبة والد) ما
~~وهبه له أبوه (لولده) لأن في رجوع الأب إبطالا لملك غير ابنه، وهو لا يملك
~~ذلك (إلا أن يرجع هو) أي: الواهب الثاني في هبته لابنه، فإن الواهب الأول
~~يملك الرجوع حينئذ؛ لأنه فسخ هبته برجوعه، فعاد إليه الملك بالسبب الأول
~~(و) يمنع الرجوع (بيعه) أي: الولد (ونحوه ms2072 مما ينتقل لملكه) في الرقبة؛ كأن
~~يهبه أو يقفه، وكذا ما يمنع التصرف في الموهوبة كاستيلادها، أو لم يهبها له
~~لذلك (إلا أن يرجع) المبيع (إليه) أي: الولد (بفسخ أو فلس مشتر) فللأب
~~الرجوع فيه إذن؛ لعود الملك للولد بالسبب الأول، فكأنه ما انتقل (لا) إن
~~رجع المبيع للولد (بنحو شراء) أو اتهاب؛ فلا رجوع لأب فيه؛ لأنه عاد للولد
~~بملك جديد لم يستفده من قبل أبيه، فلم يملك إزالته كما لو لم يكن موهوبا
~~(ولا يمنع الرجوع) تصرف الابن في الرقبة تصرفا (غير ناقل للملك كإجارة
~~ومزارعة) عليها (و) جعلها مضاربة في (عقد شركة وتزويج وتدبير وكتابة وعتق
~~معلق) على صفة قبل وجودها ووطء مجرد عن إحبال (وكذا وصية) لم تقبض (وهبة لم
~~تقبض) لبقاء ملك الابن وسلطنة تصرفه (ويملكه) أي: الرجوع أيضا (مع بقاء
~~إجارة) بحالها (و) مع بقاء (كتابة وتزويج) كاستمراره مع المشتري من الولد
~~لكن تقدم أن الأخذ بالشفعة تفسخ به الإجارة، والفرق أن للأب فعلا في
~~الإجارة؛ لأن تمليكه لولده تسليط له على التصرف فيه، ولا كذلك الشفيع، فإن
~~كان التصرف
# PageV04P408
# جائزا كالوصية والهبة قبل القبض والمزارعة والمضاربة والمشاركة؛ بطل ذلك
~~التصرف؛ لأن استمرار حكمه مقيد ببقاء المعقود معه - وقد فات - بخلاف الأول
~~و (لا) كذلك (تدبير) للرقيق (وتعليق) عتقه بصفة، فإنه لا يبقى حكمها في حق
~~الأب؛ لأنهما لم يصدرا منه (ومع عوده) أي: المدبر والمعلق عتقه بصفة الملك
~~(للابن فحكمها باق) لعود الصفة (وما قبضه ابن من مهر) أمة زوجها قبل رجوع
~~أبيه (و) من دين (كتابة و) من (أرش) جناية على الرقيق (و) من (مستقر أجرة
~~فله) أي: الابن دون الأب؛ لأنه نماء حصل في ملكه (ولا رجوع) للأب (فيما
~~أبرأه) أي أبرأ ولده (من دين) كان له عليه، فلا يملك الرجوع به بعد أن
~~أبرأه منه؛ لأن الإبراء إسقاط لا تمليك.
# (ولا يصح رجوع) من الأب فيما وهبه لولده (إلا بقول ك) أن يقول: (رجعت في
~~هبتي أو ارتجعتها أو رددتها ms2073 ونحوه) كعدت فيها أو أعدتها إلى ملكي ونحو ذلك
~~(مما يدل) على الرجوع.
# قال الحارثي: والأكمل رجعت فيما وهبت لك من كذا، وسواء علم الولد برجوع
~~أبيه أو لم يعلم، ولا يحتاج الرجوع إلى حكم حاكم؛ لثبوته بالنص كفسخ معتقة
~~تحت عبد، (ولا) يثبت الرجوع (بتصرفه) أي: الأب فيما وهبه لابنه ببيع أو هبة
~~بعد قبض الابن (أو غيره) أي: غير التصرف بالعين؛ بأن وطئ الجارية التي
~~وهبها لابنه، وأقبضها له (ولو نوى) الأب (به) أي: بالتصرف أو الوطء
~~(الرجوع) لأن ملك الموهوب له ثابت يقينا، فلا يزول إلا بيقين، وهو صريح
~~القول.
### | [تنبيه شروط رجوع الأب في هبته لولده]
# تنبيه: اعلم أنه يشترط لرجوع الأب فيما وهبه لولده أربعة شروط وكلها
~~معلومة مما تقدم:
# الأول: أن تكون العين باقية أو بعضها في ملك الولد إلى رجوع أبيه؛ فلا
~~رجوع فيما أبرأه ولده من الدين ولا [في] منفعة استوفاها، ولا فيما خرجت عن
~~ملكه ببيع أو هبة لازمة أو وقف.
# PageV04P409
# الثاني: أن تكون باقية في يد الولد وتصرفه يملك التصرف في رقبتها؛ فلا
~~رجوع في قيمة تالف، ولا في أمة استولدها الابن؛ لأن الملك فيها لا يجوز
~~نقله إلى غير سيدها، فلو تصرف الابن بما لا يمنعه التصرف في الرقبة كالوصية
~~والوطء المجرد عن الإحبال والتزويج والإجارة والمزارعة عليها وجعلها
~~مضاربة. وتعليق عتق بصفة لا يمنع ذلك رجوع الأب؛ لبقاء تصرف الابن، فإذا
~~رجع، فما كان من المتصرف لازما كالإجارة والتزويج والكتابة؛ فهو باق بحاله.
# الثالث: أن لا تزيد العين عند الولد زيادة متصلة كسمن وكبر وحمل وتعلم
~~صنعة أو كتابة أو قرآن.
# الرابع: أن لا يكون الأب أسقط حقه من الرجوع، فإن أسقط حقه؛ فلا رجوع له
### | [فصل للأب خاصة تملك ما شاء من مال ولده]
# (فصل)
# (ولأب خاصة) دون أم وجد وغيرهما من سائر الأقارب؛ لأن الأصل المنع خولف
~~في الأب؛ لدلالة النص، وبقي ما عداه على الأصل (حر) كامل الحرية (ولو) كان
~~الأب (غير محتاج) بأن كان ms2074 غنيا (تملك ما شاء من مال ولده) قال في "
~~المستوعب ": لا تختلف الرواية أن مال الولد ملك له دون أبيه، قال أحمد بين
~~الرجل وبين ولده ربا (تنجيزا) لا تعليقا، قال أحمد: لا يمنع الابن الأب ما
~~أراد من ماله؛ فهو له. إذا تقرر ذلك؛ فللأب التملك من مال ولده مع صغره
~~وكبره وسخطه ورضاه وبعلمه وبغير علمه؛ لما روى سعيد والترمذي وحسنه عن
~~عائشة قالت: قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «إن أطيب ما أكلتم من
~~كسبكم وإن أولادكم من كسبكم» .
# وروى الطبراني في معجمه عن عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده: «قال جاء رجل
~~إلى النبي - صلى الله عليه وسلم - فقال إن أبي احتاج مالي فقال: أنت ومالك
~~لأبيك» . ولأن الولد موهوب لأبيه بالنص القاطع، وما كان موهوبا له كان له
~~أخذ ماله كعبده، يؤيده أن
# PageV04P410
# سفيان بن عيينة قال في قوله تعالى: {ولا على أنفسكم أن تأكلوا من بيوتكم}
~~[النور: 61] الآية ذكر الأقارب دون الأولاد؛ لدخولهم في قوله تعالى: {من
~~بيوتكم} [النور: 61] لأن بيوت أولادهم كبيوتهم، ولأن الرجل يلي مال ولده من
~~غير تولية، فكان له التصرف كمال نفسه (ما لم يضره) أي: يضر الأب ولده بما
~~يتملكه منه، فإن أضره بأن تتعلق حاجة الولد به كآلة حرفته ونحوها لم
~~يتملكه؛ لأن حاجة الإنسان مقدمة على دينه، فلأن تقدم على أبيه أولى، وظاهره
~~لا فرق في الولد بين الذكر والأنثى (أو) إلا إذا تملكه الأب (ليعطيه لولد
~~آخر) فليس له ذلك نصا؛ لأنه ممنوع من تخصيص [بعض ولده بالعطية من مال نفسه،
~~فلأن يمنع من تخصيص] بما أخذه من مال ولده الآخر بالأولى (أو) إلا أن يكون
~~التملك (بمرض موت أحدهما) المخوف؛ فلا يصح؛ لانعقاد سبب الإرث (أو سريته)
~~أي: الأمة التي وطئها الولد؛ فليس لأبيه أن يتملكها (ولو لم تكن) سريته (أم
~~ولد) للابن؛ لأنها ملحقة بالزوجات نصا (أو) أي: ولا يصح التملك (مع كفر أب
~~وإسلام ابن) لا سيما إذا كان الابن كافرا ms2075 ثم أسلم قاله الشيخ تقي الدين:
~~وهو حسن.
# قال في " الإنصاف ": قلت: وهذا عين الصواب انتهى؛ لحديث: «الإسلام يعلو
~~ولا يعلى عليه» .
# (و) قال الشيخ أيضا (والأشبه أن) الأب (المسلم لا يتملك من مال ولده
~~الكافر) شيئا؛ لانقطاع الولاية والتوارث.
# (ويحصل تملك) الأب لمال ولده (بقبض) ما تملكه نصا (مع قول) بأن يقول
~~تملكته ونحوه (أو نية) قال في " الفروع ": ويتوجه أو قرينة؛ لأن القبض أعم
~~من أن يكون للتملك أو غيره، فاعتبر القول أو النية؛ ليتعين وجه القبض (فلا
~~يصح تصرفه) أي الأب في مال ولده (قبل قبض) لما تملكه (بذلك) القول أو النية
~~(ولو) كان تصرفه (عتقا) لأن ملك الابن تام على مال
# PageV04P411
# نفسه يصح تصرفه فيه، ويحل له وطء جواريه، ولو كان الملك مشتركا لم يحل له
~~الوطء كما لا يجوز وطء الجارية المشتركة، وإنما للأب انتزاعها منه كالعين
~~التي وهبها إياه (وحيث تملك) الأب من مال ولده شيئا (ثم انفسخ سبب استحقاق)
~~ذلك الشيء المأخوذ بحيث صار رده واجبا إلى مالكه الأول (كفسخ مبيع) بأن
~~يأخذ الأب ثمن السلعة التي باعها الولد، ثم ترد السلعة، أو يأخذ الأب الذي
~~اشتراه الولد ثم يفلس الولد بالثمن، ويحجر عليه، ويفسخ البائع لذلك، أو
~~يفسخ لبائع العيب الثمن بعد أخذ الأب المبيع من ولده (وطلاق) كأن يأخذ الأب
~~صداق ابنته، ثم يطلق الزوج قبل الدخول، أو ينفسخ النكاح على وجه يسقط
~~الصداق (رجع مستحق) في جميع هذه الصور (على الولد خاصة) دون الأب؛ لطروء
~~ذلك الاستحقاق على مال تملكه الأب تملكا تاما من مال ولده على وجه يباح له
~~التملك فلم يملك المستحق الرجوع على الأب؛ لأنه لم يأخذ منه شيئا، وإنما
~~أخذ ذلك من مال ولده في حال كان مالكا له فيها، فكان للمستحق الرجوع على
~~الولد لتلف ماله تحت يده (خلافا له) - أي: لصاحب " الإقناع " - لقوله بعد
~~ما ذكر ما تقدم: فالأقوى في جميع الصور أن للمالك الأول الرجوع على الأب.
~~انتهى.
# ويؤيد ما ذكره المصنف ما ms2076 يأتي في الصداق أنه لو تزوج المرأة على ألف لها
~~وألف لأبيها أن ذلك يصح، وأن الأب يملكه بالقبض مع نية التملك، وأنه إذا
~~طلقها الزوج وانفسخ النكاح قبل الدخول على وجه يسقطه؛ رجع الزوج عليها، لا
~~على أبيها، وهو المذهب.
# (ولا يملك) الأب (إبراء نفسه) من دين لولده عليه، (أو) أي: ولا يملك
~~إبراء (غريم ولده) ولا تملكه ما في ذمة نفسه، ولا تملكه ما في ذمة غريم
~~ولده (ولا) يملك (قبضه) - أي: دين ولده - (منه) - أي: من غريم ولده - ولا
~~من نفسه (لأن الولد لا يملكه) - أي: الدين - (إلا بقبضه)
# PageV04P412
# من غريمه، وكذلك لو حلف أنه لا ملك له لم يحنث بدين بخلاف ما لو حلف أنه
~~لا مال له، فإنه يحنث به.
# (ولو أقر أب بقبضه) - أي: دين ولده - من غريمه (وأنكر ولد) أن يكون أبوه
~~قبض (أو صدق) غريمه بدعواه قبض الأب؛ رجع الولد على غريمه (خلافا ل) ما
~~يفهم من (" المنتهى ") القائل: ولو أقر الأب بقبضه، وأنكر الولد؛ رجع على
~~غريمه، ولم يقل أو صدق. فاقتصاره على إنكار الولد مشعر بعدم الرجوع على
~~الولد مع تصديقه الغريم مع أن الحكم ليس كذلك، بل إذا أنكر الولد أو صدق
~~(رجع) الولد (على غريمه) بدينه؛ لعدم براءته بالدفع إلى أبيه وتصديقه بقبض
~~أبيه لا يتضمن إذن أبيه في قبضه؛ فهو قبض فاسد خال عن مسوغ شرعي (و) رجع
~~(الغريم على الأب) بما أخذه منه إن كان باقيا، وببدله إن كان تالفا؛ لأنه
~~قبض ما ليس له قبضه، لا بولاية ولا بوكالة. فقول الإمام في رواية مهنا: ولو
~~أقر بقبض دين ابنه، فأنكر رجع على غريمه وهو الأب لا يعول على مفهومه من
~~أنه لو أقر لا يرجع؛ لأنه يمكن أن يكون وقع جوابا عن سؤال سائل؛ فلا يحتج
~~بمفهومه.
# (وإن أولد) أب (قبل تملك جارية لولده لم يطأها) الابن (صارت له) أي: الأب
~~- (أم ولد) لأن إحباله لها يوجب نقل الملك إليه، وحينئذ يكون الوطء مصادفا
~~للملك، ms2077 فإن لم تحبل فهي باقية على ملك الولد (وولده) - أي: الأب من أمة
~~ولده - (حر) لأنه من وطء انتفى فيه الحد للشبهة (لا تلزمه قيمته) لولده رب
~~الجارية التي انتقل ملكها إليه لعلوقها؛ فهي إنما أتت به في ملك الأب (ولا)
~~يلزمه (مهر) لأن الوطء سبب نقل الملك فيها وإيجاب القيمة للولد، والوطء
~~الموجب للقيمة كالإتلاف، فلا يجتمع معه المهر، (ولا حد) على أب بوطء أمة
~~ولده لشبهة الملك؛ لحديث: «أنت ومالك لأبيك» .
# (ويعزر) الأب؛ لأنه وطئ وطئا محرما، أشبه وطء الأمة المشتركة بينه وبين
~~غيره (وعليه) - أي: الأب - بإحباله جارية ولده (قيمتها) لولده؛
# PageV04P413
# لأنه أتلفها عليه، لكن ليس له مطالبة بها، ومحل انتقال الملك فيها للأب
~~إن لم يكن الابن وطئها؛ لأنها بالوطء تصير كحلائل الأبناء، فتحرم على الأب،
~~ولا ينتقل الملك فيها إن كان الابن استولدها، فلا تصير أم ولد للأب؛ إذ أم
~~الولد لا ينتقل الملك فيها.
# (وإن كان الابن وطئها) ولو لم يستولدها (لم تنتقل) الجارية (لملك أب)
~~بالإحبال (فلا تصير أم ولد له) - أي: الأب - إن حملت منه نصا؛ لأنها بالوطء
~~صارت ملحقة بالزوجة؛ فلا يصح أن يتملكها بالقول كما تقدم، فلا يملكها
~~بالإحبال (ولا حد) على الأب، للشبهة (وولده حر) لا تلزمه قيمته على المذهب،
~~وتحرم عليهما على الأب؛ لأنها من موطوءات ابنه، وعلى الابن؛ لأنها موطوءة
~~أبيه.
# (ومن استولد أمة أحد أبويه لم تصر أم ولد له) إن حملت منه (وولده قن، وحد
~~بشرطه) وهو أن يكون عالما بالتحريم؛ لأن الابن ليس له التملك على أحد من
~~أبويه، فلا شبهة له في الوطء، لا يقال إنه رحم لأحد الأبوين، فيعتق عليه؛
~~لأن ولد الزنا أجنبي من الأب، (وليس لولد صلب ولا لورثته) - أي: الولد -
~~(مطالبة أب) .
# قال في " الموجز ": (فلا يملك) الولد (إحضاره) - أي: الأب - (لمجلس حكم
~~ب) سبب (دين) كقرض وثمن مبيع (أو قيمة متلف) كثوب ونحوه حرقه لولده (أو أرش
~~جناية) على ولده كقلع سن وقطع طرف (ولا) بشيء (غير ذلك ms2078 مما للابن عليه)
~~كأجرة أرض وزرعها أو دار سكنها؛ لما روى الخلال «أن رجلا جاء إلى النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - بأبيه يقتضيه دينا عليه، فقال: أنت ومالك لأبيك» .
~~ولأن المال أحد نوعي الحقوق، فلم يملك مطالبة أبيه كحقوق الأبدان، ولا
~~للابن أن يحيل على أبيه بدينه؛ لأنه لا يملك طلبه به، فلا يملك الحوالة
~~عليه (إلا بنفقته الواجبة) على الأب؛ لفقر الابن وعجزه عن التكسب، فله أن
~~يطالبه بها. زاد في
# PageV04P414
# الوجيز ": (ويحبسه هو عليها) لقوله - عليه الصلاة والسلام - لهند: «خذي
~~ما يكفيك وولدك بالمعروف» .
# وللولد مطالبة أبيه (بعين مال له) - أي: الولد - (بيده) - أي: الأب،
~~ويجري الربا بينه وبينه لتمام ملك الولد على ماله واستقلاله بالتصرف فيه -،
~~ووجوب زكاته عليه وحل الوطء وتوريث ورثته. وحديث: «أنت ومالك لأبيك» . على
~~معنى سلطنة التملك، ويدل عليه إضافة المال للولد (لكن يثبت له) - أي: الولد
~~- (في ذمة والده دين) من ثمن أو أجرة أو قرض (وقيمة متلف) إعمالا للسبب،
~~فإن ملك الولد تام، والسبب إما إتلاف فلمال الغير وإما قرض ونحوه فعقد يدخل
~~تحت قوله: {أوفوا بالعقود} [المائدة: 1] .
# (فلا يسقط) دين الولد الثابت له في ذمة أبيه (بموته) - أي: الأب - (فيؤخذ
~~من تركته) مقدما على حق الورثة كسائر الديون (وكذا) لا يسقط (أرش جناية) من
~~الأب (مطلقا) سواء كانت على مال الولد أو نفسه، ولا يعارضه ما تقدم من أن
~~الولد لا يملك إحضار أبيه لمجلس حكم بدين أو قيمة متلف أو أرش جناية، ولا
~~غير ذلك مما للابن عليه؛ إذ لا يلزم من عدم ملكه المطالبة بشيء مما ذكر
~~سقوط حقه عنه ما دام حيا، وتظهر الفائدة فيما لو وفاه والده في مرض موته لا
~~يحسب من الثلث، بل يكون من رأس المال كما يأتي. (لكن يسقط) أرش الجناية
~~(بموته) - أي: الأب - فلا يرجع به في تركته قال في شرح المنتهى ": ولعل
~~الفرق بينها وبين دين القرض وثمن المبيع ونحوهما كون الأب أخذ عن هذا عوضا،
~~بخلاف أرش الجناية (و) ms2079 على هذا (ينبغي) أن يكون (مثله دين ضمان) من حيث إنه
~~يسقط عن الوالد دين الضمان إذا ضمن غريم ولده له (وما قضاه أب من ذلك)
~~الدين الذي عليه لولده (في مرضه) - أي: الأب - (أو وصي) الأب (بقضائه) من
~~دين ولده، قال شيخنا أحمد: أو أروش جناية وغيرها (فمن رأس ماله) لأنه حق
~~ثابت عليه لا تهمة فيه، فكان من رأس المال كدين الأجنبي، ولولد الولد
~~مطالبة
# PageV04P415
# جده بماله في ذمته من دين وأرش جناية وغيرها كسائر الأقارب إن لم يكن
~~انتقل إليه من أبيه لما تقدم أنه ليس لورثة الولد مطالبة أبيه بدينه، وكذا
~~الأم تطالب بدين ولدها.
# (وما) (وجده ابن بعد موت أب) في تركته (من عين ماله) - أي: الابن - (الذي
~~أقرضه) لأبيه (أو باعه) له (أو غصبه) الأب منه (فله) - أي: الابن - (أخذه)
~~- أي: ما وجد من عين ماله - دون بقية ورثة الأب (إن لم يكن الأب دفع) لولده
~~(ثمنه) لتعذر العوض. قاله في " التلخيص " ولا يكون ما وجد من عين مال الولد
~~بعد موت أبيه ميراثا لورثة الأب، بل هو للولد المأخوذ منه، دون سائر
~~الورثة.
### | [فصل في عطية المريض ومحاباته وما يتعلق بذلك]
# (وعطية مريض، وهي هبته في) مرض (غير مرض الموت ولو) كان المرض (مخوفا)
~~كصحيح (أو) كان مرضه (غير مخوف كصداع) - أي: وجع رأس - ورمد و (وجع ضرس)
~~وجرب (وحمى) ساعة أو (يوم وإسهال ساعة بلا دم ولو صار) المرض (مخوفا ومات
~~به ف) عطيته (كصحيح فتصح) عطيته (في كل ماله) لأنه في حكم الصحة؛ لكونه لا
~~يخاف منه في العادة وكما لو كان مريضا وبرئ، وأما الإسهال فإن كان منحرفا
~~لا يمكنه منعه ولا إمساكه؛ فهو مخوف - وإن كان ساعة - لأن من لحقه ذلك أسرع
~~في هلاكه، وإن لم يكن منحرفا، لكنه يكون تارة وينقطع أخرى، فإن كان يوما أو
~~يومين فليس بمخوف؛ لأن ذلك قد يكون من فضلة الطعام، إلا أن يكون معه زحير
~~وتقطيع؛ كأن يخرج متقطعا؛ فإنه يكون مخوفا؛ ms2080 لأن ذلك يضعف، وإن دام الإسهال
~~فهو مخوف، سواء كان معه زحير أو لم يكن، وما أشكل أمره من الأمراض رجع فيه
~~إلى قول أهل
# PageV04P416
# المعرفة، وهم الأطباء؛ لأنهم أهل الخبرة بذلك والتجربة والمعرفة. قاله في
~~" المغني ".
# (و) عطية مريض (في مرض مخوف كبرسام) - بكسر الموحدة - بخار يرتقي إلى
~~الرأس، ويؤثر في الدماغ، فيختل العقل به. وقال عياض: هو ورم في الدماغ
~~يتغير منه عقل الإنسان ويهذي.
# (وذات جنب) - قروح بباطن الجنب - (ووجع رئة) فإنها لا تسكن حركتها فلا
~~يندمل جرحها (و) وجع - (قلب ورعاف دائم) لأنه يصفي الدم فتذهب القوة (وقيام
~~متدارك) - وهو الإسهال المتواتر الذي لا يستمسك - (أو) إسهال (معه دم) لأنه
~~يضعف القوة (و) من المخوف (كفالج) - وهو استرخاء لأحد شقي البدن لانصباب
~~خلط بلغمي تفسد منه مسالك الروح - (في ابتداء) ه (والسل) - بكسر السين
~~المهملة داء معروف (في انتهاء) ه (أو هاج به بلغم) لأنه من شدة البرودة،
~~وقد يغلب على الحرارة الغريزية، فيطفئها (أو) هاجت به (صفراء) لأنها تورث
~~يبوسة (أو) هاج به (قولنج) - وهو أن ينعقد الطعام في بعض الأمعاء ولا ينزل
~~عنه - أو هاجت به (حمى مطبقة) فهذه كل واحد منها بمفرده مخوف، ومع الحمى
~~أشد خوفا، إن ثاوره الدم واجتمع في عضو كان مخوفا؛ لأنه من الحرارة المفرطة
~~(وما قاله عدلان) لا واحد ولو عدم غيره (مسلمان من أهل الطب) عند إشكال
~~المرض (أنه مخوف) .
# قال في " الاختيارات ": ليس معنى المرض المخوف الذي يغلب على القلب الموت
~~منه، أو يتساوى في الظن جانب البقاء والموت؛ لأن أصحابنا جعلوا ضرب المخاض
~~من الأمراض المخوفة، وليس الهلاك غالبا ولا مساويا للسلامة وإنما المرض
~~إنما يكون سببا صالحا للموت، فيضاف إليه، ويجوز حدوثه عنده، وأقرب ما يقال
~~ما يكثر حصول الموت منه (ف) عطاياه (كوصية) في أنها لا تصح لوارث بشيء غير
~~الوقف للثلث فأقل، ولا لأجنبي بزيادة على الثلث إلا بإجازة
# PageV04P417
# الورثة فيهما؛ لحديث أبي هريرة يرفعه: «إن الله تصدق عليكم عند وفاتكم
~~بثلث ms2081 أموالكم زيادة لكم في أعمالكم» . رواه ابن ماجه.
# فمفهومه ليس لكم أكثر من الثلث يؤيده ما روى عمران بن حصين: «أن رجلا
~~أعتق في مرضه ستة أعبد لم يكن له مال غيرهم، فاستدعاهم النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - فجزأهم ثلاثة أجزاء فأقرع بينهم، فأعتق اثنين وأرق أربعة» .
~~رواه مسلم وإذا لم ينفذ العتق مع سرايته؛ فغيره أولى، ولأن هذه الحال
~~الظاهر منها الموت، فكانت عطيته فيها في حق ورثة لا تتجاوز الثلث كالوصية
~~(غير أنه ينفذ ظاهرا في الجميع) - أي: جميع ما تقدم - على ما (قاله القاضي)
~~.
# قال في " الاختيارات ": ذكر القاضي الموهوب له يقبض الهبة، ويتصرف فيها
~~مع كونها موقوفة على الإجازة، وهذا ضعيف والذي ينبغي أن تسليم الموهوب إلى
~~الموهوب له يذهب حيث يشاء وإرسال العبد المعتق أو إرسال المحاباة لا يجوز،
~~بل لا بد أن يوقف أمر التبرعات على وجه يتمكن الوارث من ردها بعد الموت إذا
~~شاء.
# (ولو) كانت عطيته (عتقا) لبعض أرقائه (أو) كانت عطيته (عفوا عن جناية
~~توجب مالا أو) كانت عطيته (محاباة في نحو بيع) كإجارة والمحاباة أن يسامح
~~أحد المتعاوضين الآخر في عقد المعاوضة ببعض ما يقابل العوض؛ كأن يبيع ما
~~يساوي عشرة بثمانية، أو يشتري ما يساوي ثمانية بعشرة؛ فهي كوصية في الجميع
~~(لا) إن كان الصادر من المريض (كتابة) لرقيقه أو بعضه بمحاباة (أو) كان
~~(وصيته بها) - أي: كتابته (بمحاباة) فالمحاباة فيهما من رأس المال.
# هذا معنى كلامه في " الإنصاف " وفي " التنقيح " " والمنتهى ". لكن كلام "
~~المحرر " و " الفروع " والحارثي وغيرهم يدل على أن الذي يصح من رأس المال
~~هو الكتابة نفسها؛ لأنها عقد معاوضة كالبيع من الغير.
# قال الحارثي: وقد ذكرته لك فوقع الاشتباه على صاحب " الإنصاف " و "
~~التنقيح " وتبعه من تبعه، والحق أحق أن يتبع. انتهى.
# (ومع إطلاق) أي: إذ
# PageV04P418
# وصى السيد أن يكاتب عبده فلان، وأطلق بأن لم يقل على كذا (ف) إنه يكاتب
~~(بقيمته) - أي: بقدر ما يساوي ذلك العبد - جمعا بين حق الورثة وحقه، فليس
~~للوارث ms2082 أن يطلب الكتابة بأكثر من قيمته، ولا للعبد أن يطلب الكتابة بأقل
~~إلا بتراضيهما.
### | [تتمة تنفيذ العتق في مرض الموت في الحال]
# تتمة: وينفذ العتق في مرض الموت في الحال، ويعتبر خروج العتق من الثلث
~~بعد الموت، لا حين العتق، فلو عتق في مرضه المخوف أمة تخرج من الثلث حال
~~العتق؛ لم يجز أن يتزوجها؛ لاحتمال أن لا تخرج من الثلث عند الموت، فلا
~~تعتق كلها إلا أن يصح المريض من مرضه، فيصح تزوجها لنفوذ العتق قطعا، لكن
~~لو تزوجها في هذه الحالة صح وورثت منه إن خرجت من الثلث بدليل قوله في
~~الفصل بعده: وإن أعتق أمة لا يملك غيرها ثم وطئها ومهر مثلها نصف قيمتها
~~فكما لو كسبته، وعلم منه أن عدم الجواز لا ينافي الصحة، فتنبه له.
# وإن وهب المريض أمة حرم على المتهب وطؤها حتى يبرأ الواهب أو يموت، فتبين
~~أنها خرجت من الثلث؛ لأنه يتوقف على إجازة الورثة.
# (والأمراض الممتدة كسل ابتداء) لا في حالة الانتهاء (وجذام) وحمى الربع -
~~وهي التي تأخذ يوما وتذهب يومين وتعود في الرابع - (وفالج انتهاء) وحمى
~~الغب (وهرم) إن صار صاحبها ذا فراش (ف هي مخوفة، وإلا) يصر صاحبها ذا فراش،
~~بل كان يذهب ويجيء (فلا) تكون مخوفة وعطاياه من جميع ماله كعطايا الصحيح.
~~قال القاضي: هذا تحقيق المذهب فيهم، وما رواه حرب عن أحمد في وصية المجذوم
~~والمفلوج من الثلث؛ فمحمول على أنهما صارا صاحبا فراش؛ لأن صاحب الفراش
~~يخشى تلفه، أشبه صاحب الحمى الدائمة.
# (وكمريض مرض موت مخوف من) كان (بين الصفين وقت التحام حرب) هو فيه
~~واختلطت الطائفتان للقتال، وسواء كانتا متفقتين في الدين أو لا؛ لوجود خوف
~~التلف (مع مكافأة) بأن يكون كل من الطائفتين مكافئا للأخرى (أو) كان المعطي
~~(من
# PageV04P419
# الطائفة المقهورة) لأن توقع التلف هنا كتوقع المريض أو أكثر، فوجب أن
~~يلحق به (لا) إن كان المعطي من الطائفة (القاهرة) بعد ظهورها، أو كان من
~~إحدى الطائفتين، وكل منهما متميزة عن الأخرى من غير ms2083 اختلاط للحرب، سواء كان
~~بينهما رمي سهام أو لا، فليس حاله بمنزلة مرض مخوف؛ لأنه لا يتوقع التلف
~~قريبا.
# (ومن) كان (بلجة) البحر (عند الهيجان) أي: ثوران البحر - بهبوب الريح
~~العاصف، فكمرض مخوف؛ لأن الله تعالى وصف هذه الحالة بشدة الخوف بقوله
~~تعالى: {وظنوا أنهم أحيط بهم} [يونس: 22] : (أو وقع طاعون) . قال أبو
~~السعادات: هو المرض العام والوباء الذي يفسد له الهواء فتفسد به الأمزجة
~~والأبدان. وقال عياض: هو قروح تخرج في المغابن وغيرها لا يلبث صاحبها، وتعم
~~إذا ظهرت، وفي " شرح مسلم ": وأما الطاعون فوباء معروف، وهو بثر وورم مؤلم
~~جدا يخرج مع لهب، ويسود ما حوله، ويخضر ويحمر حمرة بنفسجية، ويحصل معه
~~خفقان للقلب (ببلده) أي: المعطي - قال في " المغني ": وعن أحمد أنه مخوف،
~~وقال ابن القيم في كون الطاعون وخز أعدائنا الجن حكمة بالغة، فإن أعداءنا
~~شياطينهم، وأما أهل الطاعة منهم؛ فهم إخواننا، والله أمرنا بمعاداة أعدائنا
~~من الجن والإنس، وأن نحاربهم طلبا لمرضاته، فأبى أكثر الناس إلا مسالمتهم
~~وموالاتهم، فسلطهم الله عليهم عقوبة لهم حيث استجابوا لهم حتى أغووهم
~~وأمروهم بالمعاصي والفجور والفساد في الأرض، فأطاعوهم، فاقتضت الحكمة أن
~~سلطهم عليهم بالطعن فيهم كما سلط عليهم أعداءهم من الإنس حيث أفسدوا في
~~الأرض، ونبذوا كتاب الله وراء ظهورهم، فهذه ملحمة من الإنس، والطاعون ملحمة
~~من الجن، وكل منهما بتسليط العزيز الحكيم عقوبة لمن يستحق العقوبة، وشهادة
~~ورحمة لمن هو أهل
# PageV04P420
# لها، وهذه سنة الله تعالى في العقوبات تقع عامة؛ فتكون طهرا للمؤمنين،
~~وانتقاما من الفاجرين انتهى.
# وقد ثبت في عدة أحاديث أنه وخز أعدائنا من الجن. أخرج عبد الرزاق في
~~مصنفه وابن أبي شيبة وأحمد بن حنبل في مسنديهما " وابن أبي الدنيا في كتاب
~~الطواعين والبزار وأبو يعلى والطبراني وابن خزيمة، والحاكم وصححه البيهقي
~~في الدلائل من طرق عن ابن أبي موسى الأشعري قال قال رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم -: «فناء أمتي بالطعن والطاعون. قيل يا رسول الله هذا الطعن قد
~~عرفناه فما الطاعون؟ قال ms2084 وخز أعدائكم الجن وفي كل شهادة» .
# قال ابن الأثير: الطعن: القتل بالرمح، والوخز طعن بلا نفاذ، فبهذا الحديث
~~وغيره ظهر بطلان قول الأطباء إن الطاعون مادة سمية تحدث ورما قتالا، وأن
~~سببه فساد جوهر الهواء، وقد أبطل ابن القيم في الهدي قول الأطباء هذا
~~بوجوه: منها وقوعه في أعدل الفصول وفي أصح البلاد هواء وأطيبها ماء، ومنها
~~لو كان من الهواء لعم الناس والحيوان، ونحن نجد الكثير من الناس والحيوان
~~يصيبه الطاعون، وبجانبه من جنسه ومن يشابه مزاجه من لم يصبه وقد يأخذ أهل
~~البيت بأجمعهم، ولا يدخل بيتا يجاورهم أصلا، ويدخل بيتا فلا يصاب منه إلا
~~البعض، وربما كان عند فساد الهواء أقل مما يكون عند اعتداله، ومنها أن فساد
~~الهواء يقتضي تغيير الأخلاط وكثرة الأمراض والأسقام، وهذا يقتل بلا مرض أو
~~بمرض يسير، ومنها أنه لو كان من فساد الهواء لعم جميع البدن بمداومته
~~الاستنشاق. والطاعون إنما يحدث في جزء خاص من البدن لا يتعداه لغيره،
~~وللزوم دوامه في الأرض؛ لأن الهواء يصح تارة ويفسد أخرى، ويأتي على غير
~~قياس ولا تجربة ولا انتظام، فربما جاء سنة على سنة، وربما أبطأ عدة سنين.
# ومنها أن كل داء بسبب من الأسباب الطبيعية له دواء من الأدوية الطبيعية،
~~وهذا الطاعون أعيا الأطباء دواؤه حتى سلم حذاقهم أنه لا دواء له، ولا دافع
~~له إلا الذي خلقه وقدره انتهى.
# وقد جمع
# PageV04P421
# بعضهم بين الوارد وكلام الأطباء أنه إذا أراد الله تعالى ظهور الطاعون
~~أفسد الهواء، وجعله متعفنا، فتخرج بسببه الجن، لأنه من شأنهم تتبع
~~العفونات، فيختلطون بالناس، فيظهر منهم ما سلطوا به، وهو جمع حسن
# (أو) (قدم لقتل) قصاصا أو غيره فلمرض مخوف، وأولى لظهور التلف وقربه (أو
~~حبس له) - أي: القتل، أو حبس (أو) أسر (عند من عادته القتل) فكمرض مخوف؛
~~لأنه يترقبه، وإن لم تكن عادتهم القتل فعطاياه كصحيح (أو جرح جرحا موحيا مع
~~ثبات عقله) لأن عمر - رضي الله عنه - لما جرح سقاه الطبيب لبنا، فخرج من
~~جرحه، ms2085 فقال له الطبيب: اعهد إلى الناس، فعهد إليهم، ووصى فاتفق الصحابة على
~~قبول عهده ووصيته، وأبو بكر - رضي الله عنه - لما اشتد مرضه عهد إلى عمر
~~فنفذ عهده، وعلي - رضي الله عنه - بعد ضرب ابن ملجم أوصى وأمر ونهى، فلم
~~يحكم ببطلان قوله، ومع عدم ثبات عقله لا حكم لعطيته، بل ولا لكلامه.
# (وحامل عند مخاض) - أي: طلق - نصا.
# قال في " الفروع ": والأشهر (مع ألم حتى تنجو) يعني من نفاسها؛ لأنها قبل
~~ضرب المخاض لا تخاف الموت، فأشبهت صاحب المرض الممتد قبل أن يصير صاحب
~~فراش، فإن خرج الولد والمشيمة، وحصل هناك ورم أو ضربان شديد، أو رأت دما
~~كثيرا فحكمها حكم ما قبل ذلك؛ لأنها لم تنج بعد، والسقط كالولد التام.
# (ولو وضعت مضغة) فعطاياها كعطايا الصحيح، إن لم يكن ألم (و) إن كان (ثم
~~مرض) أو ألم؛ فكمرض (مخوف) للخوف الشديد (وكميت) في الحكم - أي: من جهة عدم
~~نفوذ عطاياه وتبرعاته - لا مطلقا فلو مات بعض ورثته ورث في هذه الحالة، فلا
~~منافاة بين كلام الأصحاب وكلام الموفق (من ذبح أو أبينت) أي: فصلت وأخرجت،
~~لا إن شقت وهي في البطن (حشوته وهي أمعاؤه) فلا يعتد بكلامه (لا خرقها)
~~وقطعها (فقط) من غير إبانة.
# PageV04P422
# (ويتجه) أن المفهوم (منه) - أي: من قولهم وكميت من ذبح أو أبينت حشوته -
~~(فلا يرث) من مات قبله ممن كان يرثه لو كان صحيحا (خلافا للموفق) كذا قال.
~~وعبارته هنا لا حكم لعطيته ولا لكلامه.
# وقال الموفق أيضا في فتاويه إن خرجت حشوته، ولم تبن ثم مات ولده، ورثه،
~~وإن أبينت فالظاهر أنه يرث (لأن الموت زهوق النفس وخروج الروح، ولم يوجد)
~~ولأن الطفل يرث ويورث بمجرد استهلاله، وإن كان لا يدل على حياة أثبت من
~~حياة هذا انتهى.
# قال في " الفروع ": وظاهر هذا من الشيخ أن من ذبح ليس كميت مع بقاء روحه.
~~قال في الرعاية ": ومن ذبح أو أبينت حشوته فقوله لغو، فإن خرجت حشوته،
~~واشتد مرضه وعقله ثابت كعمر وعلي - رضي ms2086 الله عنهما - صح تصرفه وعطيته
~~وتبرعه.
# (ولو علق) إنسان (صحيح عتق قنه) على صفة كقدوم زيد أو نزول مطر ونحوه
~~(فوجد) شرطه الذي علق عليه العتق (في مرضه) المخوف، ولو كان وجوده بغير
~~اختياره (ف) عتق العبد، يعتبر (من ثلثه) اعتبارا بوقت وجود الصفة؛ لأنه وقت
~~نفوذ العتق.
# (وكذا) الحكم (لو وهب في الصحة، وأقبض في المرض) لأن من إتمام صحة الهبة
~~التسليم، ولم يحصل إلا في المرض؛ فخرج من الثلث.
# (ولو) اختلف الورثة وصاحب العطية أو العتيق؛ بأن (ادعى متهب)
# PageV04P423
# أن (الهبة) أعطيها في الصحة فتكون من رأس المال (أو) ادعى (معتوق) صدور
~~العتق (في الصحة) فيكون من رأس المال له (فأنكر الورثة) ذلك (ف) القول
~~(قولهم) - أي: الورثة - نقله مهنا في العتق.
# قال في شرح المنتهى " في آخر العطية: وإن كانت العطية في رأس الشهر،
~~واختلف الوارث والمعطى في مرض المعطي في رأس الشهر فقول المعطى إن المعطي
~~كان صحيحا؛ لأن الأصل عدم المرض. ذكره في " الفروع ": (وتقدم عطية اجتمعت
~~مع وصية، وضاق الثلث عنهما مع عدم إجازة) لهما قال في " الإنصاف ": والصحيح
~~من المذهب أن العطية تقدم، وعليه الأصحاب، وجزم به في " المغني " و " الشرح
~~" والنظم " وغيرهم؛ لأن العطية لازمة في حق المريض، فقدمت على الوصية كعطية
~~الصحة (وإن لم يف) الثلث (بتبرعات نجزت بدئ بالأول) منها (فالأول مرتبة)
~~لأن العطية المنجزة لازمة في حق المعطي، فإذا كانت خارجة من الثلث لزمت في
~~حق الورثة، فلو شاركتها الثانية لمنع ذلك لزومها في حق المعطي؛ لأنه يملك
~~الرجوع عن بعضها بعطية أخرى، واحترز بالمنجزة عن الوصية بالتبرع (و) إن
~~وقعت العطايا المنجزة (دفعة) واحدة كما لو قبلها الكل معا، أو وكلوا واحدا
~~قبل لهم بلفظ واحد، وضاق الثلث عنها، ولم تجز الورثة؛ فيقسم الثلث بين
~~الجميع (بالحصص) لأنهم تساووا في الاستحقاق، فيقسم بينهم على قدر حقوقهم
~~كغرماء المفلس.
# (ولو) كانت التبرعات (عتقا) فهو كغيره من التبرعات؛ لاستحقاق السابق
~~الثلث فلم يسقط بما بعده (لكن إن كانت) التبرعات (كلها ms2087 عتقا أقرعنا بينهم،
~~فكملنا العتق) كله (في بعضهم) .
# قاله في " المغني " وتبعه الحارثي وغيره؛ لحديث عمران بن حصين، ولأن
~~القصد بالعتق تكميل الأحكام بخلاف غيره (وإن) قال المريض مرض الموت المخوف،
~~إن (أعتقت سعدا فسعيد حر، ثم أعتق) المريض (سعدا؛ عتق سعيد إن خرج من
~~الثلث) لوجود الصفة.
# (وإن لم يخرج) من الثلث (إلا أحدهما عتق سعد وحده) ولم يقرع
# PageV04P424
# بينهما؛ لسبق عتق سعد.
# (ولو رق بعض سعد لعجز الثلث) عن قيمته كله (فات عتق سعيد) لعدم وجود شرطه
~~(فإن فضل من الثلث) بعد إعتاق سعد (ما يعتق به بعض سعيد عتق بقدره) - أي:
~~الثلث من سعيد - لوجوب شرط عتقه.
# (و) إن قال المريض (إن أعتقت سعدا فسعيد وعمرو حران، ثم أعتق سعدا، ولم
~~يخرج من الثلث إلا أحدهم؛ عتق سعد وحده) لما تقدم، وإن خرج من الثلث (اثنان
~~أو) خرج (واحد وبعض آخر؛ عتق سعد) لما تقدم (وأقرع بين سعيد وعمرو) فيما
~~بقي من الثلث؛ لإيقاع عتقهما معا من غير تقدم لواحد على آخر (ولو) خرج من
~~الثلث (اثنان وبعض الثالث) عتق سعد كاملا بلا قرعة؛ لما تقدم (أقرع بينهما)
~~- أي: بين سعيد وعمرو (لتكميل الحرية في أحدهما و) حصول (التشقيص) في
~~(الآخر) لما تقدم،.
# (وكذا) لو قال مريض: (إن أعتقت سعدا فسعيد حر) في حال إعتاقي؛ فالحكم
~~سواء (أو) قال: إن أعتقت سعدا (فهو) - أي: سعد - (وعمرو حران) في (حال
~~إعتاقي) فالحكم سواء فيما تقدم من غير فرق؛ لجعله عتق سعد شرطا لعتق وحده
~~أو مع عمرو، ولو رق بعض سعد لفات شرط عتقهما، فإن كان الشرط في الصحة ووجدت
~~الصفة في المرض؛ فالحكم على ما ذكرناه اعتبارا بوقت الإعتاق (وإن) قال مريض
~~إن (تزوجت فعبدي حر فتزوج) في مرضه (بفوق مهر المثل) (ف) الزيادة على مهر
~~المثل (محاباة) تعتبر (من الثلث) لما تقدم (فإن لم يف) الثلث (إلا بها) -
~~أي: المحاباة - (أو العبد قدمت) المحاباة؛ لأنها وجبت قبل العتق؛ بكون
~~التزويج شرطا في العتق، فقد سبقت العتق، ms2088 وهذا فيما إذا ثبتت المحاباة بأن
~~لا ترث المرأة الزوج، إما لوجود مانع من الإرث أو لمفارقته إياها في حياته،
~~إما بموتها أو طلاقها ونحوه، فأما إن ورثته تبينا أن المحاباة لا تثبت لها
~~إلا بإجازة الورثة، فيتعين أن يقدم العتق عليها، لأنه لازم غير موقوف على
~~الإجازة، فيكون متقدما.
# وإن قال: أنت حر في حال تزويجي، فتزوج بأكثر من مهر المثل، فيكون العتق
~~سابقا؛ لأن المحاباة إنما ثبتت بتمام التزويج والعتق قبل تمامه، فيكون
~~سابقا
# PageV04P425
# على المحاباة فيتقدم لهذا المعنى، سيما إذا تأكد بموته وكونه غير وارث.
~~قاله في الشرح.
# (و) ما لزم المريض في مرضه من حق لا يمكنه دفعه ولا إسقاطه ك (أروش
~~جناياته) وجنايات عبده (و) ما لزمه من (معاوضة بثمن مثل) بيع أو شراء أو
~~إجارة (أو) كان (بزائد) يسيرا بحيث (يتغابن) الناس (به) - أي: بمثله عادة
~~(فمن رأس مال) لأنه يندرج في ثمن المثل؛ لوقوع التعارف به (ولو) كانت
~~معاوضته (مع وارث) فمن رأس المال؛ لأنه لا تبرع فيها ولا تهمة
# (وإن حابا) مريض (وارثه؛ بطلت) تصرفاته (في قدرها) - أي: المحاباة -
~~لأنها كالهبة، وهي لا تصح منه لوارث بغير إجازة باقي الورثة؛ لأن المحاباة
~~كالوصية، وهي لوارث باطلة، فكذا المحاباة (وصحت) المعاوضة (في غيره) - أي:
~~غير قدر المحاباة.
# قال شيخنا: فإن كان أجنبيا صح البيع، ويطلب منه باقي الثمن (بقسطه) لأن
~~المانع من صحة البيع المحاباة، وهي في غير قدرها مفقودة، فلو باع لوارثه
~~شيئا لا يملك غيره يساوي ثلاثين بعشرة؛ فلم يجز باقي الورثة؛ صح بيع ثلثه
~~بالعشرة والثلثان كعطية (وله) - أي: المشتري - (الفسخ لتبعض الصفقة في حقه)
~~فشرح له ذلك دفعا للضرر، فإن فسخ، وطلب قدر المحاباة، أو طلب الإمضاء في
~~الكل وتكميل حق الورثة من الثمن؛ لم يكن له ذلك (لا إن كان له) - أي:
~~الوارث المشتري - (شفيع، وأخذه) أي: الشقص الذي وقعت فيه المحاباة (من
~~وارث) لأن الشفعة تجب بالبيع الصحيح، وقد وجد وحيث أخذه الشفيع؛ فلا خيار
~~للمشتري؛ لزوال ms2089 الضرر عنه؛ لأنه لو فسخ البيع رجع بالثمن، وقد حصل له من
~~الشفيع.
# (ولو حابى) المريض (أجنبيا) بأن باعه شقصا وحاباه في ثمنه، وخرجت
~~المحاباة من الثلث، أو أجاز الورثة (وشفيعه) - أي: الأجير - (وارث أخذ بها)
~~- أي: الشفعة - (إن لم تكن حيلة) على محاباة الوارث، فإن كان
# PageV04P426
# كذلك لم تصح؛ لأن الوسائل لها حكم المقاصد، وقوله: (لأن المحاباة لغيره)
~~- أي: الوارث - متعلق بأخذ بها على أنه علة له، كما لو وصى لغريم وارثه،
~~ولأنه إنما منع منها في حق الوارث؛ لما فيها من التهمة من إيصال المال إلى
~~بعض الورثة المنهي عنه شرعا، وهذا معدوم فيما إذا أخذ بالشفعة.
# (وإن أجر) المريض (نفسه وحابا المستأجر) وارثا كان أو غيره (صح) العقد
~~(مجانا) - أي: من غير رد المستأجر لشيء من المدة أو العمل؛ لأنه لو لم يؤجر
~~نفسه لم يحصل لهم شيء، بخلاف عبيده وبهائمه.
# (ويعتبر ثلثه) - أي: ثلث مال المعطي في المرض - (عند موت) لا عند عطية أو
~~محاباة أو وقف أو عتق؛ لأن العطية معتبرة بالوصية، والثلث في الوصية معتبر
~~بالموت؛ لأنه وقت لزومها وقبولها وردها؛ فكذلك في العطية.
# (فلو أعتق) مريض (ما) - أي: عبدا - (لا يملك غيره، ثم ملك ما) - أي: مالا
~~- (يخرج) العبد (من ثلثه؛ تبين عتقه كله) لخروجه من الثلث عند الموت (وإن
~~لزمه) بعد عتقه (دين يستغرقه) أي: العتيق - (لم يعتق منه شيء) لأن الدين
~~مقدم على الوصية، والعتق في المرض في معناها بدليل قول علي: «قضى رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم - بالدين قبل الوصية» وحكم هبته كعتقه.
# (ولو قضى) مريض (بعض غرمائه) دينه (صح) القضاء (وفاز) المقضي (به) - أي:
~~بما اقتضاه - ولم يكن لبقية الغرماء الاعتراض عليه؛ لأنه تصرف من جائز
~~التصرف في محله، وليس بتبرع، ولم يزاحم الباقون من الغرماء المقضي، (ولو لم
~~تف تركته) أي: المريض - (ببقية ديونه) لأنه أدى واجبا عليه كأداء ثمن
~~المبيع.
# (وإذا تبرع) المريض (بمال أو عتق ثم أقر) بعد التبرع (بدين؛ لم يبطل تبرع
~~ولا عتق) ms2090 بإقراره بعد التبرع أو العتق بالدين؛ لأن الحق ثبت بالتبرع في
~~الظاهر.
# PageV04P427
# (ولا يعتبر استيلاد) مريض مرضا مخوفا (من الثلث؛ فإنه) - أي: الاستيلاد -
~~(من قبيل الاستهلاك في مهور الأنكحة وطيبات الأطعمة ونفائس الثياب
~~والتداوي) ودفع الحاجات، ويقبل إقرار المريض بالاستيلاد ونحوه؛ لتمكنه من
~~إنشائه.
# (و) قال (في " الانتصار " له) - أي: المريض - (لبس ناعم وأكل طيب لحاجته)
~~إليه (وإن فعله) - أي: ما ذكر - (لتفويت) حق (الورثة؛ منع) إلا بقدر حاجته؛
~~لأنه لا يستدرك كإتلافه.
### | [تنبيه حكم العطية في مرض الموت]
# (تنبيه) حكم العطية في مرض الموت حكم الوصية في أشياء كما تقدم منها أنه
~~يقف نفوذها على خروجها من الثلث أو إجازة الورثة ومنها أنها لا تصح لوارث
~~إلا بإجازة الورثة ومنها أن فضيلتها ناقصة عن فضيلة الصدقة في الصحة ومنها
~~أنها تتزاحم في الثلث إذا وقعت دفعة واحدة كتزاحم الوصايا. ومنها أن خروجها
~~من الثلث يعتبر حال الموت لا قبله ولا بعده.
# و (تفارق العطية) في المرض (الوصية في أربعة) أحكام.
# أحدها: (أن يبدأ بالأول فالأول منها) - أي: العطايا - لوقوعها لازمة
~~(والوصية يسوى بين متقدمها ومتأخرها) لأنها تبرع بعد الموت، فوجدت دفعة
~~واحدة.
# (ومنها) - أي: الوصية - (كل ما) - أي: شيء - (علق بموت ك) قول المريض:
~~(إذا مت فأعطوا فلانا كذا) من الدراهم أو غيرها (أو أعتقوا) رفيقي (فلانا)
~~أو أمتي فلانة (ونحوه) كأوقفوا داري ونحوها أو أسكنوا فلانا بها سنة.
# (الثاني: أنه لا يصح رجوع في عطية قبضت) لأنها لازمة في حق المعطي وإن
~~كثرت؛ لأن المنع من الزيادة على الثلث إنما كان لحق الورثة، لا لحقه، فلا
~~يملك إجازتها ولا ردها (بخلاف الوصية) فإنه يصح الرجوع فيها؛ لأن التبرع
~~بها مشروط بالموت، فقبل الموت لم يوجد؛ فهي كالهبة قبل القبول، بخلاف
~~العطية في المرض؛ فإنه قد وجدت العطية منه والقبول
# PageV04P428
# والقبض من الموهوب له؛ فلزمت كالوصية إذا قبلت بعد الموت وقبضت.
# (الثالث: أنه يعتبر قبول عطية عندها) لأنها تصرف في الحال فيعتبر شروطه
~~وقت وجوده (والوصية بخلافه) لأنها تبرع ms2091 بعد الموت، فاعتبر عند وجوده؛ إذ لا
~~حكم لقبولها ولا ردها قبله.
# (الرابع: أن الملك يثبت في عطيته) من حين وجودها بشروطها؛ لأنها إن كانت
~~هبة فمقتضاها تمليكه الموهوب في الحال كعطية الصحة، وكذا إن كانت محاباة أو
~~إعتاقا، ويكون هذا الثبوت (مراعى) لأنا لا نعلم هل هذا مرض الموت أو لا؟
~~ولا نعلم هل يستفيد مالا أو يتلف شيئا من ماله؟ فتوقفنا لنعلم عاقبة أمره
~~لنعمل بها، (فإذا) مات و (خرجت) العطية (من ثلثه عند موته تبينا أنه) - أي:
~~الملك - (كان ثابتا) من حين الإعطاء؛ لأن المانع من ثبوته كونه زائدا على
~~الثلث، وقد تبين خلافه.
# تتمة: تخالف العطية الوصية أيضا في أنها لا يصح تعليقها بشرط إلا العتق.
### | [فصل في من أعتق أو وهب قنا في مرضه فكسب]
# (فصل: ومن أعتق أو وهب قنا) لغير وارثه (في مرضه، فكسب) الرقيق كثيرا أو
~~قليلا قبل موت سيده (ثم مات سيده، فخرج) الرقيق (من الثلث فكسب معتق له)
~~لأنه قد تبين أنه من حين العتق صار حرا، فكان كسبه له كسائر الأحرار (و)
~~كان كسب قن (موهوب لمتهب) لأن الكسب تابع لملك الرقبة، وقد تبين كونه
~~موهوبا له.
# (وإن خرج بعضه) - أي: العتيق أو الموهوب - من الثلث دون بقيته (فلهما) -
~~أي: العتيق والموهوب له - (من كسبه بقدره) أي: قدر البعض الخارج من الثلث -
~~فإن خرج من الثلث ربع العبد كان له أو للموهوب له ربع كسبه، وباقيه للورثة،
~~وإن كان نصف العبد كان له أو للموهوب له نصف كسبه والنصف للورثة، وإن كان
~~ثلثي العبد كان له أو
# PageV04P429
# للموهوب له ثلثا كسبه، وباقيه للورثة، وهكذا، وربما أفضى إلى الدور.
# (ف) من ذلك (لو أعتق) المريض (قنا لا يملك غيره فكسب) العتيق (مثل قيمته
~~قبل موت سيده؛ فله من كسبه بقدر ما عتق منه حين أعتقه وباقيه لسيده) لأن
~~الكسب يتبع ما تنفذ فيه العطية، دون غيره، ثم التركة تتبع بحصة الرق؛ لأن
~~حصة العتق ملك للعبد بجزئه الحر، فلا تدخل ms2092 في التركة، وإذا اتسعت التركة
~~(فيزداد به) - أي: بكسبه - (ماله) - أي: مال العبد - (وتزداد حريته لذلك)
~~الكسب (ويزداد حقه من كسبه) ومن ضرورة هذا نقصان حصة التركة (فينقص) به حق
~~السيد من الكسب، وينقص (بذلك قدر العتق منه) فتزيد الحرية، فتدور زيادته
~~على نقصانه، ونقصانه على زيادته، ولاستخراج المقصود وانفكاك الدور طرق
~~حسابية اقتصر المصنف منها على طريق الجبر.
# وإليه الإشارة بقوله: (فيستخرج ذلك بالجبر، فيقال قد عتق منه) - أي:
~~العبد - (شيء وله من كسبه شيء) لأن كسبه مثله، (وللورثة منه شيء ومن كسبه
~~شيئان) لأن لهم مثلي ما عتق منه، وقد عتق منه شيء، ولا يحبس على المكتسب ما
~~كسبه بجزئه الحر؛ لأنه استحق بجزئه الحر، لا من جهة سيده (فصار) العبد
~~(وكسبه نصفين) لأن العبد لما استحق بعتقه شيئا وبكسبه شيئا؛ كان له في
~~الجملة شيء وللورثة شيئان.
# (يعتق منه نصفه وله نصف كسبه) غير محسوب عليه؛ لأنه استحقه بجزئه الحر لا
~~من جهة سيده، (وللورثة نصفهما) أي: نصف المكتسب ونصف كسبه، وذلك مثلا ما
~~عتق.
# (فلو كان) العبد (يساوي اثني عشر، فكسب) قبل الوفاة (مثلها) اثني عشر
~~(عتق) منه شيء وله من الكسب شيء وللورثة شيئان، فقد عتق (نصفه وأخذ ستة) لا
~~تحسب عليه (ولوارث نصفه) - أي: العبد - (وستة) من كسبه، وذلك مثلا ما عتق.
# (وإن كسب مثلي قيمته صار له) من كسبه (شيئان) لأن كسبه مثلاه (وعتق منه
~~شيء ولوارث شيئان) فيقسم هو وكسبه أخماسا،
# PageV04P430
# (فيعتق ثلاثة أخماسه، وله ثلاثة أخماس كسبه والباقي) وهو خمساه وخمسا
~~كسبه (لوارث) وإن كسب ثلاثة أمثال قيمته؛ فقد عتق منه شيء، وله ثلاثة أشياء
~~من كسبه وللورثة شيئان، فيعتق منه ثلثاه وله ثلثا كسبه وللورثة الباقي.
# (وإن كسب نصف قيمته فقد عتق منه شيء وله نصف شيء من كسبه) لأن كسبه مثل
~~نصفه (ولوارث شيئان) فالجميع ثلاثة أشياء ونصف ابسطها تكن سبعة.
# له ثلاثة أسباعها (فيعتق ثلاثة أسباعه، وله ثلاثة أسباع كسبه والباقي)
~~أربعة أسباعه وأربعة أسباع كسبه (لوارث) .
# تكميل: ms2093 فلو كان على السيد دين كقيمة العبد صرف فيه نصف العبد ونصف كسبه
~~وقسم النصف الباقي بين الورثة والمعتق نصفين، وكذلك بقية الكسب.
# فإن كسب العبد مثل قيمته وللسيد مال مثل قيمته؛ قسمت العبد ومثل قيمته
~~على الأشياء الأربعة: فلكل شيء ثلاثة أرباع، فيعتق من العبد ثلاثة أرباع،
~~وله ثلاثة أرباع كسبه.
# ولو أعتق عبدا قيمته عشرون، ثم أعتق عبدا قيمته عشرة، وكسب كل واحد منهما
~~مثل قيمته؛ لكملت الحرية في العبد الأول فيعتق منه شيء، وله من كسبه شيء،
~~وللورثة شيئان، ويقسم العبدان وكسبهما على الأشياء الأربعة، فيكون لكل شيء
~~خمسة عشر؛ فيعتق منه بقدر ذلك، وهو ثلاثة أرباعه، وله ثلاثة أرباع كسبه،
~~والباقي للورثة، وإن بدأ بعتق الأدنى عتق كله، وأخذ كسبه، وتستحق الورثة من
~~العبد الآخر وكسبه مثلي العبد الذي عتق وهو نصفه ونصف كسبه بينهما نصفين،
~~فيعتق ربعه، وله ربع كسبه [ويرق ثلاثة أرباعه] ، ويتبعه ثلاثة أرباع كسبه
~~وذلك مثلا ما انعتق منهما، وإذا عتق العبد دفعة واحدة قرعنا بينهما، فمن
~~خرجت له قرعة الحرية فحكمه كما لو بدأ بإعتاقه، وإن أعتق ثلاثة أعبد قيمتهم
~~سواء، وعليه دين بقدر قيمة أحدهم وكسب أحدهم مثل قيمته؛ أقرعنا بينهم
~~لإخراج الدين، فإن وقعت القرعة على غير المكتسب؛ بيع في الدين، ثم
# PageV04P431
# أقرعنا بين المكتسب والآخر لأجل الحرية، فإن وقعت على غير المكتسب؛ عتق
~~كله، والمكتسب وماله للورثة، وإن وقعت قرعة الحرية على المكتسب عتق منه
~~ثلاثة أرباعه، وله ثلاثة أرباع كسبه، وباقيه وباقي كسبه والعبد الآخر
~~للورثة كما قلنا فيما إذا كان للسيد مال بقدر قيمته.
# ولو وقعت قرعة الدين ابتداء على المكتسب لقضينا الدين بنصفه ونصف كسبه،
~~ثم أقرعنا بين باقيه وبين العبدين الآخرين في الحرية، فإن وقعت على غيره
~~عتق كله، وللورثة ما بقي وإن وقعت على المكتسب عتق باقيه، وأخذ باقي كسبه،
~~ثم يقرع بين العبدين لإتمام الثلث، فمن وقعت عليه القرعة عتق ثلثه ويبقى
~~ثلثاه، والعبد الآخر للورثة.
# (و) يكون الحكم (في هبة الموهوب ms2094 له بقدر ما عتق) منه في مسألة العتق
~~(وبقدره من كسبه) لأن الكسب يتبع الملك، فلو كانت قيمته مائة وكسب تسعة
~~فاجعل له من كل دينار شيئا، فقد عتق منه مائة شيء، وله من كسبه تسعة أشياء،
~~وللورثة مائتا شيء، فيعتق منه مائة جزء وتسعة أجزاء من ثلاثمائة وتسعة، وله
~~من كسبه مثل ذلك، وله مائتا جزء من نفسه ومائتا جزء من كسبه.
# فرع: رجل أعتق عبدين متساويي القيمة بكلمة واحدة لا مال له غيرهما، فمات
~~أحدهما في حياته؛ أقرع بين الحي والميت، فإن وقعت القرعة على الميت فالحي
~~رقيق، وتبين أن الميت نصفه حر؛ لأن مع الورثة مثلي نصفه، وإن وقعت على
~~الحي؛ عتق ثلثه، ولا يحسب الميت على الورثة؛ لأنه لم يصل إليهم.
# (وإن أعتق) المريض (أمة لا يملك غيرها، ثم وطئها) المعتق بنكاح أو شبهة
~~أو مكرهة (ومهر مثلها نصف قيمتها ف) هو (كما لو كسبته) أي: فحكمها حكم ما
~~لو كسبت نصف قيمتها (فيعتق) منها (ثلاثة أسباعها، سبع بما ملكته) من نفسها
~~بحقها (من مهرها لا ولاء عليه) لأحد.
# قاله في " المبدع " ونقله الحارثي
# PageV04P432
# عن بعض الأصحاب (وسبعان) يعتقان (بإعتاق المريض) . قاله في " المبدع ":
~~وفي التشبيه نظر من حيث إن الكسب يزيد به ملك السيد، ذلك يقتضي الزيادة في
~~العتق والمهر ينقصه، وذلك يقتضي نقصان العتق. ونقله الحارثي عن بعض متأخري
~~الأصحاب، وهو كما قال.
# (ولو وهبها) المريض (لمريض آخر لا مال له) أيضا غيرها (فوهبها الثاني
~~للأول) وماتا جميعا (صحت هبة الأول في شيء وعاد إليه بالهبة الثانية ثلثه،
~~وبقي لورثة الآخر ثلثا شيء ولورثة الأول شيئان) فاضرب الشيئين والثلثين في
~~ثلاثة ليزول الكسر؛ تكن ثمانية أشياء تعدل الأمة الموهوبة (فلهم) - أي:
~~لورثة الأول - (ثلاثة أرباعها) ستة (ولورثة الثاني ربعها) شيئان، وإن شئت
~~قلت: المسألة من ثلاثة؛ لأن الهبة صحت في ثلث المال، وهبة الثاني صحت في
~~ثلث الثلث، فتكون من ثلاثة. اضربها في أصل المسألة تكن تسعة، أسقط السهم
~~الذي صحت فيه الهبة الثانية؛ ms2095 بقيت المسألة من ثمانية؛ وطريقها بالجبر أن
~~تقول صحت هبة الأول في شيء من الجارية، فبقيت جارية إلا شيئا، وصحت هبة
~~الثاني في ثلث الشيء يبقى مع الأول جارية إلا ثلثي شيء يعدل ضعف ما صحت فيه
~~هبته، وهو شيء، وضعفه شيئان، فتجبر الجارية بزيادة ثلثي شيء، وتقابل
~~بزيادتهما الشيئين، فتبقى جارية كاملة تعدل شيئين وثلثي شيء، فتقسم الجارية
~~على الأشياء فتقول واحد على اثنين وثلثين، ويخرج ثلاثة أثمان، وهو الشيء
~~الذي صحت فيه هبة الأول، فيبقى معه خمسة أثمان الجارية، وصحت هبة الثاني في
~~ثلث ثلاثة الأثمان، فيجتمع مع ورثة الأول ستة أثمان، وهو ضعف ما صحت فيه
~~هبة الأول، ومع ورثة الثاني ثمنان وهما ضعف ما صحت فيه هبة الثاني.
# (ولو) (باع مريض قفيزا لا يملك غيره يساوي) القفيز (ثلاثين بقفيز) من
~~جنسه (يساوي عشرة، ولم تجز الورثة) ، فيحتاج إلى تصحيح البيع بجزء
# PageV04P433
# منه مع التخلص من الربا؛ لامتناع التفاضل بينهما (فأسقط) عشرة (قيمة
~~الرديء من) ثلاثين (قيمة الجيد، ثم انسب الثلث إلى الباقي بعد الإسقاط،
~~وهو) - أي: الثلث - (عشرة من عشرين) التي هي الباقية بعد الإسقاط (تجده) -
~~أي: الثلث - (نصفها) - أي: العشرين - (فيصح البيع في نصف) القفيز (الجيد
~~بنصف) القفيز (الرديء) لأن ذلك مقابلة بعض المبيع بقسطه من الثمن عند تعذر
~~أخذ جميعه بجميع الثمن؛ أشبه ما لو اشترى سلعتين بثمن، فانفسخ البيع في
~~أحدهما بعيب أو غيره (ويبطل) البيع (فيما بقي) بعد نصفها؛ لانتفاء المقتضي
~~للصحة، ولم يصح في الجيد بقيمة الرديء، ويبطل في غيره (لئلا يفضي) تصحيح
~~البيع في الأكثر من أحدهما بأقل من الآخر (إلى ربا الفضل) وهو محرم؛ لكونه
~~بيع ثلث الجيد بكل الرديء، وذلك ربا (و) لا شيء (لمشتر) سوى (الخيار)
~~لتفريق الصفقة (وإن شئت) في عمل هذه المسألة (فاضرب ما حاباه) به، وهو
~~عشرون (في ثلاثة) مخرج الثلث (يبلغ ستين، ونسبة قيمة جيد) ثلاثين (إليها)
~~فهو (نصف؛ فيصح بيع نصف الجيد بنصف الرديء، وإن شئت فقل قدر المحاباة
~~الثلثان، ومخرجهما ثلاثة، ms2096 فخذ لمشتر سهمين منه) - أي: من المخرج - وهو
~~ثلاثة (وللورثة أربعة) مثلا ما للمشتري (ثم انسب المخرج) وهو ثلاثة (إلى
~~الكل) وهو الستة تجده (بالنصف؛ فيصح بيع) نصف (أحدهما بنصف الآخر) وإن شئت
~~فانسب ثلث الأكثر وهو ثلاثون وثلثه عشرة، فانسبهما من المحاباة وهي عشرون؛
~~تكن النصف، فيصح البيع فيهما بالنسبة، وهو هنا نصف الجيد بنصف الرديء.
# وبطريق الجبر يقال يصح بيع شيء من الأعلى بشيء من الأدنى قيمته ثلث شيء
~~من الأعلى، فتكون المحاباة بثلثي شيء من الجيد، فألقها منه يبق قفيز إلا
~~ثلثي شيء تعدل مثل المحاباة منه، وهو شيء وثلث شيء، فإذا جبرت وقابلت عدل
~~شيئين؛ فالشيء نصف قفيز، فإن كان الأدنى يساوي عشرين
# PageV04P434
# صحت في جميع الجيد بجميع الرديء، وإن كان الأدنى يساوي خمسة عشر فاعمل
~~على ما تقدم، يصح بيع ثلثي الجيد بثلث الرديء، ويبطل فيما عداه.
# (فلو لم يفض إلى ربا كعبد) باعه المريض (يساوي ثلاثين بعبد يساوي عشرة)
~~ولم تجز الورثة المحاباة (صح بيع ثلثه) - أي: العبد المساوي ثلاثين -
~~(بالعشرة) - أي: بالعبد المساوي لها - (والثلثان) من العبد المساوي ثلاثين
~~(كالهبة) لأنه لا مقابل لهما (للمبتاع نصفها) وهو عشرة يرده الأجنبي، ويأخذ
~~عشرة بالمحاباة (وإن كانت المحاباة مع وارث صح البيع في ثلثه) - أي: العبد
~~بالعشرة - (ولا محاباة) حيث لم تجز الورثة، وللأجنبي والوارث فسخ البيع؛
~~لتفريق الصفقة.
# (وإن) (أقال) المريض في عقد سلم (من أسلمه عشرة) دراهم مثلا (في كر) جمعه
~~أكرار كقفل وأقفال، وهو ستون قفيزا والقفيز ثمانية مكاكيك، والمكوك صاع
~~ونصف (حنطة وقيمته) - أي: الكر - (عند الإقالة ثلاثون) من جنس العشرة، ولا
~~ملك له غير الكر (صحت) الإقالة (في نصفه) - أي: الكر - (بخمسة) من العشرة،
~~وكان كبيع قفيز جيد يساوي ثلاثين بقفيز رديء يساوي عشرة، وتقدم أن العمل
~~فيها أن تسقط قيمة الرديء من قيمة الجيد، وتنسب الثلث الذي يصح تصرفه فيه
~~إلى الباقي من قيمة الجيد بعد إسقاط قيمة الرديء منه، فأسقط هنا قيمة رأس
~~مال السلم وهو عشرة من ms2097 قيمة الكر وهو ثلاثون يبقى عشرون، انسب إليها الثلث
~~وهو عشرة يكن نصف فتح الإقالة في نصف الكر بنصف رأس مال السلم وهو خمسة،
~~وتبطل في الباقي؛ لئلا يفضي صحتها في أكثر من ذلك إلى الإقالة في السلم
~~بزيادة إلا إن كان المسلم إليه وارثا، ولم تجز الورثة فلا تصح الإقالة في
~~شيء؛ لأنها تبرع الوارث.
# (وإن) (أصدق) المريض (امرأة عشرة لا مال له غيرها وصداق مثلها) - أي:
# PageV04P435
# المرأة (خمسة، فماتت) تحته، ثم ورثها (ثم مات) ولم يخلف غير ما أصدقها؛
~~دخلها الدور (ف) نقول (لها بالصداق خمسة) التي هي مهر مثلها (و) لها (شيء
~~بالمحاباة) بقي لورثة الزوج خمسة الأشياء، ثم (رجع إليه) - أي: الزوج -
~~(نصفه) - أي: الذي لها - وهو الخمسة و (شيء بموتها) وهو اثنان ونصف ونصف
~~شيء (صار له سبعة ونصف إلا نصف شيء) لأنه كان له خمسة إلا نصف شيء، وورث
~~اثنين ونصفا ونصف شيء (يعدل ذلك شيئين) لأنه مثلا ما استحقته المرأة
~~بالمحاباة، وذلك شيء (اجبرهما) - أي: الشيئين اللذين هما سبعة ونصف إلا نصف
~~شيء (بنصف شيء) بأن تقدر إضافة نصف شيء إلى ذلك، فتصير سبعة ونصفا تامة
~~(وقابل) الجبر بتقدير إضافة نصف شيء على الشيئين، فتصير شيئين ونصفا (يخرج
~~الشيء ثلاثة) لأن الستة تقابل شيئين، والواحد ونصف تكملة السبعة ونصف تقابل
~~نصف شيء (فلورثته) - أي: الزوج - (ستة) لأن لهم شيئين (ولورثتها أربعة)
~~لأنها كان لها خمسة وشيء وهو - أي: الشيء - ثلاثة، وذلك ثمانية رجع إلى
~~ورثته نصفها وهو أربعة، والطريق في هذا أن تنظر ما بقي في يد ورثة الزوج،
~~فخمساه هو الشيء الذي صحت المحاباة فيه، ولذلك لأنه بعد الجبر يعدل شيئين
~~ونصفا والشيء هو خمساها، وإن شئت أسقطت خمسة وأخذت نصف ما بقي (وإن مات)
~~زوجها (قبلها ورثته) - أي: ورثت - فرضها منه بالزوجية (وسقطت المحاباة) فلا
~~تصح نصا إلا أن يجيزها باقي الورثة؛ لأنها كالوصية لوارث، فإن لم ترثه لنحو
~~مخالفة دين فلها مهر مثلها وثلث ما حاباها به إن لم يكن ms2098 له مال غير ذلك.
# (ومن وهب زوجته كل ماله في مرضه، فماتت قبله) ثم مات (فلورثته أربعة
~~أخماسه، ولورثتها خمسه) وطريقه بالجبر أن تقول صحت الهبة في شيء وعاد إليه
~~نصفه بالإرث؛ يبقى لورثته المال كله إلا نصف شيء يعدل ذلك شيئين، فإذا
~~أجبرت، وقابلت خرج الشيء خمسي المال وهو ما صحت فيه
# PageV04P436
# الهبة، فيحصل لورثته أربعة أخماس، ولعصبتها خمسه انتهى.
# ووجه إفضاء ذلك إلى الدور أنا تبينا بموت الزوجة قبله أن الهبة لغير
~~وارث؛ فتصح في ثلثه عند الموت، فقد صحت في قدر من ماله عند الهبة، وعاد
~~إليه نصيبه بالميراث، ويزيد ثلثه بذلك، وإذا زاد ثلثه زاد القدر الذي صحت
~~الهبة فيه فيدور؛ لأنه لا يعلم ما صحت فيه الهبة حتى يعلم الميراث، ولا
~~يعلم الميراث حتى يعلم ما صحت فيه الهبة، فيعمل بطريق الجبر، لأنها تخرج
~~المجهولات؛ إذ هي موضوعة لذلك، فيقال صحت الهبة في شيء؛ لأن الشيء يصدق على
~~كل مجهول القدر، وعاد إليه نصفه بالإرث، فيبقى لورثتها نصف شيء، ولورثته
~~المال كله إلا نصف شيء، وذلك يعدل شيئين؛ لأنا صححنا الهبة في شيء فيكون
~~لورثته مثلا ذلك؛ لأن الهبة صحت في ثلث المال، وبقي لورثته ثلثاه، فإذا كان
~~الثلث شيئا يكون الثلثان شيئين، فاجبر المال بنصف شيء، وقابل بأن تزيد على
~~ما يعادله نصف شيء مثل ما جبرت به، يصير المال كله يعدل شيئين ونصف شيء،
~~فيكون الشيء خمسين، وإذا كان كذلك فلورثة الزوج الشيئين أربعة أخماس المال،
~~ولعصبتها نصف شيء وهو خمس المال، والله أعلم.
### | [فصل حكم إقرار المريض]
# (فصل: ولو) (أقر) مريض ملك ابن عمه في صحته حال كون إقراره (بمرضه) أي:
~~مرض الموت المخوف (أنه أعتق نحو ابن عمه) كابن ابن عمه، أو ابن عم أبيه
~~ونحوه (في) حال (صحته) عتق من رأس ماله وورثه
# (أو ملك) المريض في مرضه (من يعتق عليه) كأخيه وأبيه، وكان ملكه لذلك في
~~المرض (بهبة أو وصية عتق) المقر بعتقه في الصحة والحادث ملكه بالهبة
~~والوصية ms2099 في المرض (من رأس ماله) لأنه تبرع فيه، إذ التبرع بالمال إنما هو
~~بالعطية أو الإتلاف أو التسبب إليه، وهذا ليس بواحد منها، والعتق ليس من
~~فعله ولا يتوقف على اختياره؛ فهو كالحقوق التي تلزم بالشرع، وقبول الهبة
~~ونحوها ليس بعطية ولا إتلاف لماله، وإنما هو تحصيل لشيء تلف بتحصيله، فأشبه
~~قبوله الشيء لا يمكنه حفظه، وفارق الشراء فإنه تضييع لماله
# PageV04P437
# في ثمنه (وورث) لأنه لا مانع به من موانع الإرث أشبه غيره من الأحرار،
~~وليس ذلك وصية، وإلا لاعتبر من الثلث (فلو) (اشترى) المريض (نحو ابنه)
~~كأخيه وعمه (بمائة) ولا يملك غيرها سوى مائتين (و) هو (يساوي ألفا) فقدر
~~المحاباة الصادرة من البائع للمريض، وهو تسعمائة (من رأس ماله) أي: فلا
~~يحتسب بها في التركة ولا عليها، وعتق بالشراء إن خرج ثمنه من الثلث (وتحسب
~~الثمن) الذي هو المائة في المسألة.
# (وثمن كل من يعتق عليه) - أي: المريض - إذا اشتراه في مرضه (من ثلثه)
~~لأنه عتق في المرض، فحسب من الثلث؛ كما لو كان العتيق أجنبيا.
# فلو كان ابنا واشتراه بألف وله غيره ابن حر وألفان؛ عتق وشارك أخاه في
~~الألفين.
# (ويرث) من المريض ذو رحمه الذي اشتراه في مرضه من ثلثه نصا؛ لأنه لم يقم
~~به مانع من الإرث أشبه غيره (فلو اشترى) المريض (أباه بكل ماله) ومات (وترك
~~ابنا عتق ثلث الأب بمجرد شرائه على الميت، وله ولاؤه) - أي: الثلث - لأنه
~~المباشر لسبب عتقه (وورث) الأب (بثلثه الحر من نفسه ثلث سدس باقيها
~~الموقوف) لأن فرضه السدس لو كان تام الحرية، فله بثلثها ثلث السدس (ولا
~~ولاء) لأحد (على هذا الجزء) الذي ورثه من نفسه (وبقية الثلثين) وهي خمسة
~~أسداس الأب وثلثا سدسه (تعتق على الابن) بملكه لها من جده (وله ولاؤها)
~~لعتقها عليه (وتصح المسألة من سبعة وعشرين، تسعة منها وهي الثلث تعتق على
~~الميت وله ولاؤها، وسهم منها يعتق على نفسه لا ولاء عليه) لأحد، (وهو ثلث
~~سدس الثلثين، ويبقى سبعة عشر سهما للابن تعتق ms2100 عليه) وله ولاؤها.
# (ولو كان الثمن) الذي اشترى به المريض أباه ولا يملك غيره (تسعة دنانير،
~~وقيمته) - أي: الأب (ستة؛ تحاصا) - أي: البائع والأب في ثلث التسعة؛ لأن
~~ملك المريض لأبيه مقارن لملك البائع لثمنه، فقد حصل منه عطيتان من عطايا
~~المريض، محاباة البائع بثلث المال، وعتق الأب.
# PageV04P438
# وفي كل منهما عطية منجزة، فتحاصا لتقارنهما (فكان ثلث الثلث) - وهو دينار
~~- (للبائع محاباة، وثلثاه للأب عتقا يعتق به ثلث رقبته، ويرد البائع) من
~~المحاباة (دينارين) لبطلانهما فيهما (ويكون ثلثا) رقبة (الأب مع الدينارين)
~~اللذين ردهما البائع (ميراثا) يرث منه الأب بثلثه الحر ثلث سدس ذلك،
~~والباقي للابن، ويعتق عليه باقي جده كما تقدم.
# (وإن عتق) من اشتراه المريض من أقاربه (على وارثه) دونه؛ بأن يكون أخا
~~لابن عمه الوارث له، فاشتراه (صح) شراؤه (وعتق عليه) - أي: على أخيه -
~~لدخوله في ملكه بإرثه له من ابن عمه، فلا يرث معه (وإن دبر) المريض (نحو
~~ابن عمه) كابن عم أبيه (عتق) بموته (ولم يرث) منه (لأن الإرث قارن الحرية
~~ولا سبق) فلم يكن أهلا للإرث حينئذ.
# وإن قال المريض لابن عمه ونحوه (أنت حر آخر حياتي) ثم مات المريض؛ (عتق)
~~ابن عمه ونحوه؛ لوجود شرط عتقه (وورث) لسبق الحرية الإرث، بخلاف من علق
~~عتقه بموت قريبه؛ كمن قال له سيده: إن مات أخوك الحر فأنت حر فإذا مات أخوه
~~عتق، ولم يرثه؛ لأنه لم يكن حرا حال الإرث (وليس عتقه) - أي: المقول له أنت
~~حر آخر حياتي - (وصية) له حتى يكون وصية لوارث، فتبطل؛ لأن العتق يقع في
~~آخر الحياة، والوصية تبرع بعد الموت، لا إن قال المريض لابن عمه ونحوه:
~~(أنت حر بعد موتي، أو) قال له: أنت حر (معه) - أي: مع موتي؛ لم يرث لمقارنة
~~الحرية الإرث، وعدم سبقها له.
# (ولو أعتق) المريض (أمته وتزوجها في مرضه) ثم مات، (ورثته) نصا حيث خرجت
~~من الثلث؛ لعدم المانع (وعتقت إن خرجت من الثلث، وصح النكاح) لحريتها
~~التامة، وصرح صاحب الفروع " بتحريمه، وهو ms2101 لا ينافي الصحة؛ إذ الصحة لا
~~تستلزم عدم التحريم (وإلا) بأن لم تخرج من الثلث (عتق) منها (قدره) - أي:
~~قدر ما يقابل الثلث - كسائر تبرعاته (وبطل النكاح) لأنه قد
# PageV04P439
# تبين أنه نكح مبعضة يملك بعضها، فيبطل إرثها لبطلان سببه، وهو النكاح.
# (ولو أعتقها وقيمتها مائة، ثم تزوجها وأصدقها مائتين لا مال له سواهما
~~وهما مهر مثلها، ثم مات؛ صح العتق) والنكاح (ولم تستحق الصداق لئلا يفضي
~~إلى بطلان عتقها، فيبطل صداقها) لأنها إذا استحقت الصداق لم يبق له سوى
~~قيمة الأمة المقدر بقاؤها، فلا ينفذ العتق في كلها للحجر عليه فيما زاد على
~~الثلث، وإذا بطل العتق في البعض بطل النكاح، وإذا بطل النكاح بطل الصداق.
# ولو أعتقها وأصدق المائتين أجنبية وهما مهر مثلها، ومات قبل أن يتجدد له
~~مال صح الإصداق، وبطل العتق في ثلثي الأمة؛ لأن الخروج من الثلث معتبر بحال
~~الموت، وحال الموت لم يبق له مال، وكذا لو تلفت المائتان قبل موته.
# (ولو تبرع) المريض (بثلثه) في المرض (ثم اشترى أباه ونحوه) كأمه وأخيه
~~(من الثلثين؛ صح الشراء) لأنه معاوضة (ولا عتق) لما اشتراه؛ لأنه اشتراه
~~بما هو مستحق للورثة بتقدير موته (فإذا مات) المريض (عتق) الأب ونحوه (على
~~وارثه) لملكه من يعتق عليه، فعتق.
# ومحل ذلك (إن كان) الذي اشتراه (ممن يعتق عليه) - أي: على وارث المريض -
~~كما لو كان المشتري أبا للمريض أو أما له، والوارث ابنا له فإنه يعتق عليه؛
~~لأنه جده أو جدته (ولا إرث له) - أي: العتيق إذن (لأنه لم يعتق في حياته)
~~بل عتق بعد موته، ومن شرط الإرث حرية الوارث عند الموت ولم يوجد.
### | [تتمة مريضة أعتقت عبدا قيمته عشرة وتزوجها بعشرة ثم ماتت وخلفت مائة]
# تتمة: ولو أن امرأة مريضة أعتقت عبدا قيمته عشرة، وتزوجها بعشرة في ذمته،
~~ثم ماتت، وخلفت مائة اقتضى قول أصحابنا أن تضم العشرة التي في ذمته إلى
~~المائة، فيكون ذلك هو التركة، ويرث نصف ذلك، ويبقى للورثة خمسة وخمسون.
# PageV04P440
### | [كتاب الوصية]
# (كتاب الوصية) ms2102 يقال: وصى توصية وأوصى إيصاء والاسم الوصية والوصاة
~~والوصاية - بفتح الواو وكسرها - والوصايا جمع وصية كقضايا جمع قضية. وأصله
~~وصائي - بهمزة مكسورة - بعد المد تليها ياء متحركة هي لام الكلمة فتحت هذه
~~الهمزة العارضة في الجمع، وقلبت الياء ألفا لتحركها وانفتاح ما قبلها،
~~فصار: وصاآ فكرهوا اجتماع ألفين بينهما همزة فقلبوها ياء فصار وصايا. قال
~~في " المبدع ": ولو قيل: إن جمعه فعالى، وإن جمع المعتل خلاف جمع الصحيح
~~لكان حسنا انتهى.
# وهي مأخوذة من وصيت الشيء أصيه إذا وصلته، فإن الميت وصل ما كان فيه من
~~أمر حياته بما بعده من أمر مماته. والوصية لغة: الأمر. قال تعالى: {ووصى
~~بها إبراهيم بنيه ويعقوب} [البقرة: 132] وقال: {ذلكم وصاكم به} [الأنعام:
~~151] : ومنه قول الخطيب: أوصيكم بتقوى الله. وشرعا: (الأمر بالتصرف بعد
~~الموت) كأن يوصي إلى إنسان بتزويج بناته أو غسله أو الصلاة عليه إماما أو
~~الكلام على صغار أولاده أو تفرقة ثلثه ونحوه، والأصل فيها الكتاب والسنة
~~والإجماع.
# أما الكتاب فقوله تعالى: {كتب عليكم إذا حضر أحدكم الموت إن ترك خيرا
~~الوصية} [البقرة: 180] .
# وأما السنة: فقوله - عليه الصلاة والسلام -: «ما حق امرئ مسلم له شيء
~~يوصي فيه يبيت ليلتين إلا ووصيته مكتوبة عنده» . متفق عليه. وعن أبي هريرة
~~عن
# PageV04P441
# رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال: «إن الرجل ليعمل أو المرأة بطاعة
~~الله ستين سنة ثم يحضرهما الموت فيضاران في الوصية فتجب لهما النار، ثم قرأ
~~أبو هريرة {من بعد وصية يوصى بها أو دين غير مضار وصية من الله} [النساء:
~~12] إلى قوله {وذلك الفوز العظيم} [النساء: 13] » رواه أبو داود والترمذي.
~~ولأحمد وابن ماجه معناه وقالا فيه: " سبعين سنة ".
# وأوصى أبو بكر بالخلافة لعمر، ووصى بها عمر إلى أهل الشورى.
# وعن سفيان بن عيينة عن هشام بن عروة قال: أوصى إلى الزبير سبعة من
~~أصحابه، فكان يحفظ عليهم أموالهم وينفق على أيتامهم من ماله وقوله: بعد
~~الموت مخرج للوكالة، ولا تجب الوصية لأجنبي؛ لعدم دليل وجوبها، ولا لقريب.
~~وآية {كتب عليكم إذا ms2103 حضر أحدكم الموت} [البقرة: 180] منسوخة. أخرجه أبو
~~داود عن ابن عباس.
# والحد السابق لأحد نوعي الوصية وذكر الثاني بقوله: (و) الوصية (بمال:
~~التبرع به) - أي: المال - (بعد الموت) ، بخلاف الهبة وأجمعوا على جواز
~~الوصية؛ للآية السابقة، ولقوله - صلى الله عليه وسلم -: «ما حق امرئ مسلم
~~له شيء يريد أن يوصي فيه يبيت ليلتين إلا ووصيته مكتوبة عنده» . رواه
~~الجماعة واحتج به من يعمل بالخط إذا عرف.
# (ولا يعتبر فيها) - أي: الوصية - (القربة؛ لصحتها لنحو حربي) بدار حرب.
~~نص عليه أحمد كما تصح هبته، فصحت الوصية له كالذمي.
# (و) تصح (لمرتد) اختاره أبو الخطاب، ويأتي.
# (وتصح) الوصية (مطلقة كأوصيت لفلان بكذا و) تصح (مقيدة كإن مت في مرضي)
~~هذا (أو بلدي) هذا أو عامي (هذا) فلزيد كذا؛ لأنه تبرع يملك تنجيزه، فملك
~~تعليقه كالعتق.
# وأركانها أربعة موص ووصية وموصى به وموصى له، وقد أشار إلى الأول بقوله:
~~(من كل) إنسان (عاقل) رشيد (لم يعاين الموت) . قاله
# PageV04P442
# في " الكافي " فإن عاينه لم يصح؛ لأنه لا قول له والوصية قول.
# قال في " الآداب الكبرى ": ولعله أراد ملك الموت، فيكون كقول " الرعاية
~~". قال في " الفروع ": ولنا خلاف هل تقبل التوبة ما لم يعاين الملك أو ما
~~دام مكلفا أو ما لم يغرغر، أي تبلغ روحه حلقومه؟ قال في " تصحيح الفروع ":
~~والأقوال الثلاثة متقاربة، والصواب: تقبل ما دام عقله ثابتا. وفي مسلم
~~وغيره: «يا رسول الله؛ أي الصدقة أفضل؟ فقال: أن تصدق وأنت صحيح شحيح تخشى
~~الفقر وتأمل الغنى ولا تمهل حتى إذا بلغت الحلقوم قلت لفلان كذا ولفلان كذا
~~وقد كان لفلان» .
# وقال في " شرح مسلم ": إما من عنده أو حكاية عن الخطابي، والمراد قاربت
~~بلوغ الحلقوم إذ لو بلغته حقيقة؛ لم تصح وصيته ولا صدقته ولا شيء من
~~تصرفاته باتفاق الفقهاء (ولو) كان الموصي (مميزا يعقلها) - أي: الوصية -
~~روى مالك في موطئه عن عبد الله بن أبي بكر عن أبيه أن عمرو بن سليم أخبره
~~أنه قيل لعمر بن الخطاب: إن هاهنا غلاما ms2104 يفاعا لم يحتلم وورثته بالشام، وهو
~~ذو مال وليس له هاهنا إلا ابنة عم، فقال عمر: فليوص لها، فأوصى لها بمال
~~يقال له: بئر جشم قال ابن عمرو بن سليم، فبعث ذلك المال بثلاثين ألفا،
~~وابنة عمه التي أوصى لها هي أم عمرو بن سليم، وهذه قصة انتشرت فلم تنكر،
~~ولأنه تصرف تمحض نفعا للصبي، فصح منه كالإسلام والصلاة، وذلك؛ لأن الوصية
~~صدقة يحصل ثوابها له بعد غناه عن ملكه وماله، فلا يلحقه ضرر في عاجل دنياه
~~ولا أخراه، بخلاف الهبة والعتق المنجز، فإنه يفوت من مال يحتاج إليه، وإذا
~~ردت رجعت إليه وهاهنا لا يرجع إليه بالرد، فإذا وصى بوصية يصح مثلها من
~~البالغ صحت منه، وما لا فلا.
# قال شريح وعبد الله بن عتبة وهما قاضيان: من أصاب الحق أجزنا وصيته (أو)
~~كان الموصي (كافرا أو فاسقا) رجلا كان أو امرأة؛ لأن من كان كذلك هبته
~~صحيحة فوصيته من باب أولى (أو) كان (قنا) أو مدبرا أو أم ولد في غير مال
# PageV04P443
# لأن لهم عبادة صحيحة وأهلية تامة، وأما وصيتهم في المال إن ماتوا على
~~الرق؛ فلا وصية لهم؛ لانتفاء ملكهم. ومن عتق منهم، ثم مات، ولم يغير وصيته
~~صحت؛ لأن الوصية تصح مع عدم المال كالفقير إذا وصى ولا مال له، ثم استغنى
~~صحت وصيته (أو) كان (سفيها) ووصى (بمال) فتصح؛ لتمحضها نفعا له من غير ضرر
~~كعباداته، ولأنه إنما حجر عليه لحفظ ماله وليس في الوصية إضاعة له لأنه إن
~~عاش كان ماله له، وإن مات كان ثوابه له، وهو أحوج إليه من غيره.
# و (لا) تصح الوصية من المحجور عليه لسفه (على ولده) لأنه لا يملك التصرف
~~عليه بنفسه فوصيه أولى، وأما المحجور عليه لفلس فتصح وصيته؛ لأن الحجر عليه
~~لحظ الغرماء، ولا ضرر عليهم؛ لأنه إنما تنفذ وصيته في ثلثه بعد وفاء ديونه
~~(أو) كان (أخرس) فتصح وصيته (بإشارة تفهم) ؛ لأن تعبيره إنما يحصل بذلك
~~عرفا، فهي كاللفظ من قادر عليه، وفيه تنبيه على ms2105 صحتها منه بالكتابة.
# و (لا) تصح الوصية إن كان الموصي (معتقلا لسانه) بإشارة - ولو فهمت -
~~(إلا إن أيس من نطقه) أما إذا لم يكن مأيوسا من نطقه كقادر على الكلام؛ فلا
~~تصح وصيته؛ لما في " مصنف ابن أبي شيبة " عن قتادة عن خلاس أن امرأة قيل
~~لها في مرضها أوصي بكذا، فأومأت برأسها؛ فلم يجزه علي بن أبي طالب.
# (ولا) تصح الوصية من (سكران) لأنه حينئذ غير عاقل أشبه المجنون وطلاقه
~~إنما وقع تغليظا عليه (أو) كان (مبرسما) لأنه لا حكم لكلامه، وكذا المغمى
~~عليه، فإن كان يفيق أحيانا، ووصى في إفاقته؛ صحت.
# ولا تصح من طفل؛ لأنه لا يعقل الوصية ولا حكم لكلامه.
### | [فائدة الضعيف في عقله إن منع ضعفه ذلك رشده في ماله]
# ؛ فكسفيه تصح
# PageV04P444
# وصيته في ماله، لا على ولده وإن لم يمنع رشده؛ فهو جائز التصرف.
# (وتصح) الوصية (بخط إن ثبت أنه خط موص بإقرار وارث) أنه خطه (أو بينة
~~تشهد أنه خطه) ويعمل بها.
# قال ابن القيم: وقد صرح أصحاب أحمد والشافعي بأن الوارث إذا وجد في دفتر
~~مورثه [إن] لي عند فلان كذا؛ جاز أن يحلف على استحقاقه، وكذا لو وجد في
~~دفتره: إني أديت إلى فلان ما علي؛ جاز له أن يحلف على ذلك إن وثق بخط مورثه
~~وأمانته.
# وقال في " الاختيارات ": وتنفذ الوصية بالخط المعروف وكذا الإقرار إذا
~~وجد في دفتره، وهو مذهب الإمام أحمد انتهى.
# قال في " الإنصاف ": هذا المذهب.
# قال الزركشي: نص عليه أحمد واعتمده الأصحاب، وقاله الخرقي وقدمه في "
~~المغني " و " الشرح " و " المحرر " و " الرعايتين و " الفروع " وغيرهم
~~انتهى؛ لقوله - عليه الصلاة والسلام -: «ما حق امرئ مسلم يبيت ليلتين إلا
~~ووصيته مكتوبة عنده» .
# ولم يذكر أمرا زائدا على الكتابة، فدل على الاكتفاء بها، واستدل أيضا:
~~«بأنه - صلى الله عليه وسلم - كتب إلى عماله وغيرهم ملزما للعمل بتلك
~~الكتابة» وكذا الخلفاء الراشدون من بعده، ولأن الكتابة تنبئ عن المقصود،
~~فهي كاللفظ.
# قال الحارثي: وقول أحمد إن كان عرف خطه، ms2106 وكان مشهور الخط ينفذ ما فيها.
~~فإنه أناط الحكم بالمعرفة والشهرة من غير اعتبار لمعاينة الفعل، وهو
~~الصحيح، خلافا للقاضي حيث اعتبر معاينة البينة.
# وقال الحارثي: ولا شك أن المقصود حصول العلم بنسبة الخط إليه، وذلك موجود
~~بحيث يستقر في النفس استقرارا لا تردد معه، فوجب الاكتفاء به انتهى.
# ومحل ذلك ما لم يعلم رجوعه عن الوصية فتبطل؛ لأنها جائزة كما يأتي، فله
~~الرجوع عنها، وإذا لم يعلم رجوعه عنها عمل بها (وإن طال الزمن أو تغير حال
~~موص) مثل أن يوصي في مرض، فيبرأ منه، ثم يموت بعد ذلك؛ أو يقتل (لأن الأصل
~~بقاؤه) - أي: الموصي على وصيته - و (لا) تصح (إن
# PageV04P445
# ختمها) موص (وأشهد عليها) مختومة، ولم يعلم الشاهد ما فيها (ولم يتحقق
~~أنها) - أي: الوصية - (بخطه) - أي: الموصي - فلا يعمل بها؛ لأن الشاهد لا
~~تجوز له الشهادة بما فيها بمجرد هذا القول، لعدم علمه بما فيها، لكن لو
~~تحقق أنه خطه من خارج عمل به، لا بالإشهاد عليها ككتاب القاضي إلى القاضي،
~~وعكس الوصية الحكم؛ فإنه لا يجوز للقاضي الحكم برؤية خط الشاهد احتياطا
~~للحكم، ولو رأى الحاكم حكمه بخطه تحت ختمه، ولم يذكر أنه حكم به، أو رأى
~~الشاهد شهادته بخطه، ولم يذكر الشهادة؛ لم يجز للحاكم إنفاذ الحكم بما وجده
~~بخطه تحت ختمه ولا للشاهد الشهادة بما رأى خطه به على الصحيح احتياطا،
~~والفرق بين ذلك والوصية أنها سومح فيها بصحتها مع الغرر والخطر، وبالمعدوم
~~والمجهول؛ فجازت المسامحة فيها بالعمل بالخط كالرواية، بخلاف الحكم
~~والشهادة.
# (ويستحب أن يكتب في صدر وصيته بسم الله الرحمن الرحيم هذا ما أوصى به
~~فلان) ابن فلان (أنه يشهد أن لا إله إلا الله وحده لا شريك له وأن محمدا
~~عبده ورسوله، وأن الجنة حق؛ وأن النار حق، وأن الساعة آتية لا ريب فيها،
~~وأن الله يبعث من في القبور، وأوصي من تركت من أهلي أن يتقوا الله ويصلحوا
~~ذات بينهم، ويطيعوا الله ورسوله إن كانوا مؤمنين. وأوصيهم بما أوصى ms2107 به
~~إبراهيم بنيه ويعقوب: {يا بني إن الله اصطفى لكم الدين فلا تموتن إلا وأنتم
~~مسلمون} [البقرة: 132] . لما ثبت عن أنس بن مالك قال: هكذا كانوا يوصون.
~~أخرجه الدارمي وأخرجه أيضا سعيد بن منصور، وفي أوله: كانوا يكتبون في صدور
~~وصاياهم: بسم الله الرحمن الرحيم هذا ما أوصى.
# (وتجب) الوصية (على من عليه حق) كدين بلا بينة أو عنده وديعة (بلا
# PageV04P446
# بينة) أو عليه واجب من زكاة أو حج أو كفارة أو نذر (ف) يجب عليه أن (يوصي
~~بالخروج منه) لأن أداء الأمانات والواجبات واجب.
# (وتسن) الوصية (لمن ترك خيرا) . لقوله تعالى: {كتب عليكم إذا حضر أحدكم
~~الموت إن ترك خيرا الوصية} [البقرة: 180] . نسخ الوجوب وهو المنع من الترك،
~~بقي الرجحان، وهو الاستحباب يؤيده ما روى ابن ماجه عن ابن عمر مرفوعا يقول
~~الله تعالى: {يا ابن آدم جعلت لك نصيبا من مالك حين أخذت بكظمك لأطهرك
~~وأزكيك} .
# (وهو) أي: الخير (المال الكثير عرفا) فلا يتقدر بشيء لأنه لا نص في
~~تقديره (بخمسه) - أي: ماله - متعلق بتسن. روي عن أبي بكر وعلي - رضي الله
~~عنهما - قال أبو بكر: وصيت بما رضي به الله تعالى به لنفسه يعني في قوله
~~تعالى: {واعلموا أنما غنمتم من شيء فأن لله خمسه وللرسول} [الأنفال: 41]
~~(لقريب فقير) لا يرث؛ لأن الله تعالى كتب الوصية للوالدين والأقربين، فخرج
~~منه الوارثون بقوله - عليه الصلاة والسلام -: «لا وصية لوارث» .
# وبقي سائر الأقارب على الوصية لهم، وأقل ذلك الاستحباب، ولأن الصدقة
~~عليهم في الحياة أفضل، فكذا بعد الموت (وإلا) يكن له قريب فقير وترك خيرا
~~(ف) المستحب أن يوصي (لمسكين وعالم) فقير (ودين) فقير وابن سبيل وغاز
~~(وتكره) وصية (لفقير) - أي: منه - إن كان (له ورثة) محاويج؛ لقوله - عليه
~~السلام -: «إن تترك ورثتك أغنياء خير من أن تدعهم عالة» . ولأن إعطاء
~~القريب المحتاج خير من إعطاء الغني، فمتى لم يبلغ الميراث غناهم كان تركه
~~لهم كعطيتهم إياه، فيكون ذلك أفضل من الوصية لغيرهم، فعلى هذا يختلف الحال
~~باختلاف الورثة ms2108 في كثرتهم وقلتهم وغناهم وفقرهم (إلا مع غناهم) - أي:
~~الورثة - (فتباح) الوصية. قال في " التبصرة " رواه ابن منصور. وقاله
# PageV04P447
# في " المغني " وغيره و " الفائق " و " الحاوي الصغير " و " الهداية " و "
~~المذهب " و " المستوعب " و " الخلاصة " وصوبه في " الإنصاف ".
# (وتصح) الوصية (ممن لا وارث له بنحو رحم) كفرض أو عصبة (بجميع ماله) .
# روي عن ابن مسعود؛ لأن منع مجاوزة الثلث ثبت لحق الورثة، فحيث لا وارث له
~~ينتفي المنع لانتفاء علته.
# (فلو) مات و (ورثه زوج أو زوجة) لا غير وكان قد أوصى بجميع ماله (وردها)
~~أحد الزوجين (بالكل) - أي: كل المال - (بطلت) الوصية (في قدر فرضه) - أي:
~~الراد - (من ثلثيه) - أي: المال - فإن كان الراد زوجا بطلت في الثلث؛ لأن
~~له نصف الثلثين، وإن كان زوجة بطلت في السدس؛ لأن لها ربع الثلثين، (فيأخذ
~~وصي) - أي: موصى له - (الثلث) لأنه لا يتوقف على إجازة، (ثم) يأخذ (ذو
~~الفرض) وهو أحد الزوجين في المثال (فرضه من ثلثيه) الباقيين بعد أخذ الموصي
~~له، فيأخذ ربع الثلثين وهو سدس إن كان الراد زوجة، ونصفهما وهو الثلث إن
~~كان الراد زوجا (ثم تتم الوصية منهما) - أي: الثلثين -؛ أي: من الباقي
~~منهما؛ لأن الزوجين لا يرد عليهما، فلا يأخذان من المال أكثر من فرضيهما،
~~ولأن الزائد على فرض أحد الزوجين ليس أولى به من الموصى له، أشبه ما لو لم
~~يكن لموص وارث أصلا.
# (ولو وصى أحدهما) - أي: أحد الزوجين - (للآخر) بكل ماله، ولا وارث له
~~غيره (فله) - أي: الموصى له - (كله) - أي: كل المال - فيأخذه جميعه (إرثا
~~ووصية) على الصحيح من المذهب؛ لأنه لا يرد عليهما.
# (وتحرم) الوصية (ولو) كانت (لصحيح) - أي: منه - إذ لا فرق في ذلك بين صحة
~~الموصي أو مرضه (ممن يرثه) على الصحيح من المذهب.
# نص عليه (غير زوج أو) غير (زوجة، ويتجه) كون الزوجين (أجنبيين) إذ
# PageV04P448
# لو كان أحدهما وارثا لصدق عليه أن له وارثا بغير الزوجية، وهو متجه.
# (بزائد على الثلث لأجنبي، ولوارث بشيء) مطلقا، سواء وجدت الوصية ms2109 في صحة
~~الموصي أو مرضه لقوله - عليه الصلاة والسلام - «لسعد حين قال: أوصي بمالي
~~كله؟ قال: لا. قال فالشطر؟ قال: لا. قال: الثلث؟ قال: الثلث والثلث كثير،
~~إنك إن تذر ورثتك أغنياء خير من أن تدعهم عالة يتكففون الناس» . متفق عليه.
# ولقوله - عليه الصلاة والسلام -: «إن الله قد أعطى كل ذي حق حقه، فلا
~~وصية لوارث» . رواه الخمسة إلا النسائي.
# (وتصح) هذه الوصية المحرمة (ويقف نفوذ) ها (على إجازة الورثة) لحديث ابن
~~عباس مرفوعا: «لا تجوز وصية لوارث إلا أن يشاء الورثة» . وعن عمرو بن شعيب
~~عن أبيه عن جده مرفوعا: «لا وصية لوارث إلا أن يجيز الورثة» . رواهما
~~الدارقطني.
# والاستثناء من النفي إثبات، فيكون ذلك دليلا على صحة الوصية عند الإجازة؛
~~ولو خلا عن الاستثناء فمعناه لا وصية نافذة أو لازمة وما أشبه ذلك.
# وهذان الحديثان مخصصان لما تقدم من العموم، ولأن المنع من ذلك إنما هو
~~لحق الورثة، فإذا رضوا بإسقاطه سقط.
# (ولو وصى) من له ورثة (لكل وارث) منهم (بمعين) من ماله (بقدر إرثه) صح،
~~أجاز ذلك الورثة أو لا، وسواء كان في الصحة أو المرض كرجل خلف ابنا وبنتا
~~وخلف عبدا قيمته مائة وأمة قيمتها خمسون، فوصى للابن بالعبد وللبنت بالأمة
~~فيصح؛ لأن حق الوارث في القدر لا في العين، بدليل ما لو عاوض المريض بعض
~~ورثته أو أجنبيا جميع ماله بثمن مثله فإنه يصح
# PageV04P449
# ولو تضمن فوات عين جميع المال (أو) وصى (بوقف ثلثه على بعضهم) - أي:
~~الورثة - (صح) ذلك (مطلقا) أي: سواء أجاز ذلك الورثة أو لا، وسواء كان في
~~الصحة أو في المرض نصا؛ لأنه لا يباع ولا يورث ولا يملك ملكا تاما، لتعلق
~~حق من يأتي من البطون به.
# (وكذا وقف زائد) على الثلث إذا (أجيز) فإنه ينفذ، فإن لم يجيزوه لم ينفذ
~~الزائد (ولو مع وحدة وارث) موقوف عليه بزائد على الثلث؛ لأنه يملك رده إذا
~~كان على غيره فكذا إذا كان على نفسه.
# (ومن لم يف ثلثه بوصاياه) ولم تجز ms2110 الورثة (أدخل النقص على كل) من الموصى
~~لهم (بقدر وصيته كمسائل العول) فلو وصى لواحد بثلث ماله، ولآخر بمائة،
~~ولثالث بعبد قيمته خمسون، وبثلاثين لفداء أسير، ولعمارة مسجد بعشرين، وكان
~~ثلث ماله مائة وبلغ مجموع الوصايا ثلاثمائة نسبت منها الثلث فهو ثلثها،
~~فيعطى كل واحد ثلث وصيته.
# (وإن) كانت وصية بعضهم (عتقا) لأنهم تساووا في الأصل وتفاوتوا في
~~المقدار، فوجب أن يكون كذلك (وإن أجازها) - أي: الوصية - بزائد على الثلث
~~أو لوارث بشيء (ورثة بلفظ إجازة) كأجزتها (أو) بلفظ (إمضاء) كأمضيتها (أو)
~~بلفظ (تنفيذ) كنفذتها (لزمت) الوصية؛ لأن الحق لهم، كما تبطل بردهم
# تتمة: لو أسقط مريض عن وارثه دينا أو عفا عن جناية موجبها المال، أو
~~أسقطت المرأة صداقها عن زوجها في مرضها المخوف؛ فكالوصية يتوقف على إجازة
~~الورثة؛ لأنه تبرع في المرض فهو كالعطية فيه، وإن وصى لولد وارثه بالثلث
~~فما دون ذلك؛ صح؛ لأنها وصية لغير وارث، فإن قصد بذلك نفع الوارث؛ لم يجز
~~فيما بينه وبين الله تعالى؛ لأن الوسائل لها حكم المقاصد، وتنفذ حكما؛ لما
~~تقدم والله أعلم.
### | [فصل إجازة الورثة تنفيذ للوصية]
# (فصل والإجازة) - أي: إجازة الورثة - لما زاد على الثلث للأجنبي وللوارث
~~بشيء (تنفيذ) لما وصى به المورث (لا يثبت لها) - أي: الإجازة -
# PageV04P450
# (أحكام هبة) فلا تفتقر إلى أركان الهبة التي تتوقف عليها صحتها من إيجاب
~~وقبول وقبض ونحوه كالعلم بما وقعت فيه الإجازة والقدرة على تسليمه.
# ولا تثبت أحكام الهبة فيما وقعت فيه الإجازة (فلا يرجع أب) وارث من موص
~~(أجاز ابنه) فيما أجازه له من الوصية؛ لأن الأب إنما يملك الرجوع فيما وهبه
~~لابنه، والإجازة تنفيذ لما وهبه غيره لابنه (ولا يحنث بها) - أي: الإجازة -
~~(حالف لا يهب) شيئا، فأجاز الوصية به؛ لأن الإجازة ليست بهبة (وولاء عتق)
~~من مورث (مجاز) - أي: مفتقر إلى الإجازة - تنجيزا كان كعتقه عبدا لا يملك
~~غيره، ثم مات أو موصى به كوصية بعتق عبد لا يملك غيره، فعتقه في الصورتين
~~يتوقف على إجازة الورثة في ms2111 ثلثيه، فإذا أجازوه نفذ وولاؤه (لموص تختص به) -
~~أي: بالإرث به - (عصبته) دون باقي ورثته، لأن الإجازة تنفيذ لفعل الميت
~~(وما ولدته) أمة (موصى بعتقها) قبل عتق و (بعد موت) (ف) ولدها (كهي) أي:
~~يصير عتيقا تبعا لأمه كأم الولد والمدبرة.
# (وتلزم) الإجازة (بغير قبول) مجاز له (و) بغير (قبض - ولو) كانت الإجازة
~~(من سفيه ومفلس) - لأنها تنفيذ لا تبرع بالمال (لا) إن كان المجيز (غير
~~مكلف) كالصغير والمجنون؛ لأنهما لا يعتد بكلامهما، فإجازتهما وعدمهما على
~~حد سواء.
# وتلزم الإجازة (مع كونه) - أي: المجاز - (وقفا على مجيزه) ؛ لأن الوقف
~~ليس صادرا من المجيز ولا منسوبا إليه، وإنما هو منفذ له (و) تلزم (مع جهالة
~~مال أجيز) لأنها عطية غيره، فلا يعتبر لصحتها أن يكون المجاز معلوما؛ لأنه
~~ليس هبة ولو قبل الموصى له الوصية المفتقرة إلى الإجازة لمجاوزتها الثلث أو
~~لكونها لوارث، قبل الإجازة، ثم أجيزت الوصية بعد قبوله؛ فالملك ثابت له من
~~حين قبوله الوصية، ولا يحتاج إلى قبول الإجازة؛ لأنها تنفيذ لقول موص لا
~~ابتداء عطية.
# (و) ما جاوز الثلث من الوصايا - إذا أجيز للموصى له؛ فإنه (يزاحم)
# PageV04P451
# به (مجاوز الثلث من لم يجاوزه) - أي: الثلث - كوصيتين إحداهما مجاوزة
~~الثلث، والأخرى غير مجاوزة، كوصية بنصف ووصية بثلث، فأجاز الورثة الوصية
~~بالنصف فقط (فلذي نصف أجيز مع ذي ثلث لم يجز ثلاثة أخماس الثلث) لأن صاحب
~~النصف يزاحم صاحب الثلث بنصف كامل، فيقسم الثلث بينهما على خمسة، وهي بسط
~~النصف والثلث من مخرجهما وهو ستة، لصاحب النصف ثلاثة أخماس الثلث (وللآخر)
~~- أي: صاحب الثلث - (خمساه) فيرد السدس إلى التركة اعتبارا (ثم يكمل لصاحب
~~النصف) نصفه (بالإجازة) من التركة، فتعمل لها مسألة رد ومسألة إجازة؛
~~فالجامعة ثلاثون، لصاحب النصف ثلاثة من مسألة الإجازة في مسألة الرد، وهي
~~خمسة بخمسة عشر، ولصاحب الثلث اثنان من مسألة الرد في اثنين من مسألة
~~الإجازة بأربعة، والباقي للورثة (و) قال (في " الإنصاف ") : وقد (تكلم) محب
~~الدين ابن نصر الله البغدادي (على هذه المسألة في ms2112 كراسة بما لا طائل تحته)
~~انتهى كلام " الإنصاف ".
# (لكن لو أجاز مريض) مرض الموت المخوف وصية تتوقف على الإجازة (ف) إجازته
~~(من ثلثه) لأنه بالإجازة قد ترك حقا ماليا كان يمكنه أن لا يتركه، فاعتبر
~~من ثلثه (كمحاباة صحيح في بيع خيار له) يعني كما لو باع صحيح شيئا يساوي
~~مائة وخمسين بمائة بشرط الخيار له إلى شهر مثلا (ثم مرض) البائع (زمنه) -
~~أي: في الشهر المشروط لنفسه فيه الخيار - ولم يختر فسخ البيع حتى مات، فإن
~~محاباته بالخمسين تعتبر من ثلثه، فإنه كان يمكنه عدم ترك القدر المحابى به،
~~فإنه لو فسخ البيع رجع ذلك إلى ورثته، فلما لم يفسخه صار كأنه اختار وصول
~~ذلك إلى المشتري، فيكون من ثلثه كما لو أعطاه إياه في حال مرضه من غير بيع،
~~وما مشى عليه المصنف من أنه لو أجاز المريض فمن ثلثه تبعا " للمنتهى " ومشى
~~عليه القاضي في خلافه والمجد في محرره " وكان عليه أن يقول خلافا له؛ إذ
~~صاحب " الإقناع "
# PageV04P452
# صرح بأن إجازة المريض غير معتبرة من ثلثه تبعا لأبي الخطاب، والمعتمد ما
~~قاله المصنف، فإن قيل قد تقدم في أول الفصل أن الإجازة تنفيذ؛ أي: لا
~~ابتداء عطية وهنا اعتبرت من الثلث كعطية مبتدأة؛ فالجواب أنها فيما تقدم
~~تنفيذ فيما إذا كان المجيز صحيحا، وهنا فيما إذا كان في حالة المرض؛ فلا
~~منافاة (وكإذن) مريض (في قبض هبة) وهبها وهو صحيح؛ لأنها قبل القبض كان
~~يمكنه الرجوع فيها، و (لا) تعتبر محاباة في (خدمته) من الثلث بأن أجر نفسه
~~للخدمة بدون أجر مثله، ثم مرض فأمضاها، بل محاباته في ذلك من رأس ماله؛ لأن
~~تركه الفسخ إذن ليس بترك مال.
# (والاعتبار بكون من وصى) له بوصية (أو وهب له) هبة من قبل مريض (وارثا أو
~~لا عند الموت) - أي: موت الموصي والواهب - فمن وصى لأحد إخوته، ثم حدث له
~~ولد صحت الوصية؛ لأنه عند الموت ليس بوارث.
# وإن وصى أو وهب مريض أخاه، وله ابن، فمات قبله؛ وقفتا ms2113 على إجازة بقية
~~الورثة.
# (و) الاعتبار (بإجازة) الوصية أو العطية من قبل الورثة (أو رد) منهم
~~لأحدهما (بعده) - أي: بعد الموت - وما قبل ذلك من رد أو إجازة لا عبرة به،
~~هذا المذهب نص عليه، وعليه جماهير الأصحاب، وقطع به كثير منهم؛ لأن الموت
~~هو وقت لزوم الوصية، والعطية في معناها.
# (ومن أجاز) من الورثة هبة في المرض أو وصية، وكان الموهوب أو الموصى به
~~جزءا (مشاعا) كنصف ونحوه (ثم قال) المجيز: (إنما أجزت) ذلك (لأني ظننته) -
~~أي: المال - المخلف (قليلا) ثم تبين لي أنه كثير (قبل) قوله ذلك (بيمينه)
~~لأنه أعلم بحاله، والظاهر معه (فيرجع) المجيز (بما زاد على ظنه) لإجازته ما
~~في ظنه، فإذا كان المال ألفا وظنه ثلاثمائة والوصية بالنصف؛ فقد أجاز
~~السدس، وهو خمسون؛ فهي جائزة عليه مع ثلث الألف، فلموصى له ثلاثمائة وثلاثة
~~وثمانون
# PageV04P453
# وثلث، والباقي للوارث (إلا أن يكون المال) المخلف (ظاهرا لا يخفى) على
~~المجيز؛ فلا يقبل قوله إنه ظنه قليلا؛ لأنه خلاف الظاهر (أو تقوم بينة) على
~~المجيز (بعلم قدره) - أي: المال - فلا يقبل قوله، ولا رجوع له عملا بالبينة
~~(وإن كان) المجاز من عطية أو وصية (عينا) كعبد أو فرس معينين، يزيد على
~~الثلث، فأجاز الوارث، وقال بعد الإجازة: ظننت المال كثيرا تخرج الوصية من
~~ثلثه، فبان قليلا أو ظهر عليه دين؛ لم يقبل قوله، (أو) كان المجاز (مبلغا
~~معلوما) كمائة درهم أو عشرة دنانير أو خمسة أوسق من بر تزيد على الثلث أوصى
~~بها وأجازها الوارث (وقال ظننت الباقي) بعده (كثيرا) فبان قليلا، أو ظهر
~~عليه دين لم أعلمه (لم يقبل) قوله، ولم يملك الرجوع؛ لأن المجاز معلوم لا
~~جهالة فيه، وقال الشيخ تقي الدين: وإن قال ظننت قيمته ألفا، فبان أكثر؛ قيل
~~وليس نقضا للحكم بصحة الإجازة ببينة أو إقرار، وقال إن أجاز وقال: أردت أصل
~~الوصية؛ قبل.
### | [فصل حكم قبول الوصية وردها وغير ذلك]
# (فصل) في حكم قبول الوصية وردها وما يترتب على ذلك، وغير ذلك (وما وصى ms2114 به
~~لغير محصور) كالعلماء والفقراء والمساكين ومن لا يمكن حصرهم كبني تميم (أو)
~~وصى به (لنحو مسجد) كثغر ورباط وحج (لم يشترط قبوله ولزمت) الوصية (بمجرد
~~موت) لأن اعتبار القبول منهم متعذر، فسقط اعتباره كالوقف عليهم، ولا يتعين
~~واحد منهم، فيكتفى به، ولو كان من الموقوف عليهم ذو رحم من الموصى به مثل
~~أن يوصي بعبد للفقراء وأبو العبد فقير؛ لم يعتق عليه؛ لأن الملك لم يثبت
~~لكل منهم إلا بالقبض (وإلا) تكن الوصية كذلك، بل لآدمي معين - ولو عددا
~~يمكن حصره - (اشترط) قبوله؛ لأنها تمليك له كالهبة.
# (ويحصل قبول بلفظ) كقبلت، ولا يتعين اللفظ، بل يجزئ ما قام مقامه، وإليه
~~الإشارة بقوله: (و) يحصل قبول (بفعل) دال على الرضى (كأخذ)
# PageV04P454
# موص (ووطئ) أمة موصى بها كرجعة وبيع خيار، ويجوز فورا ومتراخيا (ومحله) -
~~أي القبول - (بعد الموت) لأن الموصى له لا يثبت له حق قبله، وكذلك لا عبرة
~~برده قبل الموت.
# قال في " الفروع ": لا قبول ولا رد لموصى له في حياة الموصي، ولا رد بعد
~~قبوله.
# (ويثبت ملك موصى له من حينه) - أي: القبول بعد الموت - لأنه تمليك عين
~~لمعين يفتقر إلى القبول، فلم يبق الملك كسائر العقود، ولأن القبول من تمام
~~السبب، والحكم لا يتقدم سببه (ولو قبل إجازة) الورثة فيما لا يفتقر إلى
~~إجازتهم، فيجوز التصرف في الموصى به بعد ثبوت الملك بالقبول وقبل القبض،
~~ولو كان مكيلا ونحوه؛ لأن الملك استقر فيه بالقبول، فلا يخشى انفساخه، لا
~~رجوع ببدله على أحد كالوديعة، بخلاف المبيع؛ لأنه يخشى انفساخ البيع فيه
~~(فلا يصح تصرفه) - أي: الموصى له في العين الموصى بها - (ولا) تصرف (وارث
~~قبله) - أي: قبل القبول - يعني فلو باع الموصى له العين الموصى بها، أو
~~أجرها، أو وهبها، أو كانت أمة فأعتقها، أو زوجها أو نحو ذلك قبل قبوله؛ لم
~~يصح شيء من ذلك؛ لأنها ليست في ملكه إذن، والوارث كذلك (و) لو كان الموصى
~~به نصابا زكويا وتأخر القبول مدة تجب فيه الزكاة فيما في ms2115 مثله بأن يكون
~~نقدا فيحول عليه الحول، أو ماشية فتسوم الحول، أو زرعا أو ثمرا فيبدو صلاحه
~~قبل قبوله؛ ف (لا زكاة) فيه (على واحد) من موصى له ووارث؛ لأن ملك الموصى
~~به غير مستقر لواحد منهما.
# (وما حدث) من عين موصى بها بعد موت موص وقبل قبول موصى له بها (من نماء
~~منفصل) ككسب وثمرة وولد (ف) هو (لوارث) لأن العين في ملكه حينئذ (ويتبع)
~~العين الموصى بها نماء (متصل) كسمن وتعلم صنعة كسائر العقود والفسوخ.
# (وإن كانت) الوصية (بأمة فأحبلها وارث قبله) - أي: قبل القبول - وبعد موت
~~موص، وولدت منه (صارت أم ولده) لأنها حملت
# PageV04P455
# منه في ملكه لها (وولده حر) لإتيانها به من وطء في ملكه (و) حينئذ (لا
~~يلزمه) من أجل ذلك (سوى قيمتها لموصى له) بها إذا قبلها بعد ذلك (كما لو
~~أتلفها) وإنما وجبت له قيمتها بإتلافها قبل دخولها في ملكه بالقبول (إذا
~~قبل) ها؛ لثبوت حق التملك له فيها بموت الموصي، فإن قيل كيف قضيتم بكونها
~~أم ولد وهي لا تعتق بإعتاقه؟ أجيب بأن الاستيلاد أقوى من العتق، ولذلك يصح
~~من المجنون والشريك المعسر، وإن لم ينفذ إعتاقهما، وإن وطئ الأمة الموصى له
~~بها بعد موت الموصي كان ذلك قبولا؛ لأنه إنما يباح في الملك، فتعاطيه دليل
~~اختيار الملك، فيثبت له الملك به كقبوله باللفظ وكوطء الرجعية تحصل به
~~الرجعة.
# (وإن) وصى لزيد بأرض ف (بنى أو غرس) فيها (وارث قبل قبول) موصى له، ثم
~~قبل (فكغرس مشتر شقصا مشفوعا) وبنائه، فيكون محترما يتملكه موصى له بقيمته،
~~أو بقلعه ويغرم نقصه؛ لأن الوارث غرس وبنى في ملكه؛ فليس بظالم؛ فلعرقه حق،
~~سواء علم بالوصية أم لا.
# تكميل: ولو بيع شقص في شركة الورثة والموصى له على تقدير قبوله، وكان
~~البيع قبل قبول الوصية، ثم قبل؛ فلا شفعة له؛ لأنه لم يكن مالكا للرقبة حال
~~البيع، وتختص الورثة بالشفعة؛ لاختصاصهم بالملك.
# (وإن وصي) - بالبناء للمفعول - (له) - أي: لإنسان حر - (بزوجته) الأمة،
~~فقبلها الموصى له؛ ms2116 انفسخ النكاح؛ لأنه لا يجتمع مع ملك اليمين، (ف) إن أتت
~~بولد كانت حاملا به وقت الوصية؛ فهو موصى به معها تبعا لها، سواء ولدته قبل
~~موت موص أو بعده، قبل القبول أو بعده.
# وإن (أحبلها) بعد الوصية وولدته في حياة الموصي؛ فالولد للموصي تبعا
~~لأمه.
# وإن أحبلها بعد الوصية (وولدت) بعد موت الموصي (قبله) - أي: القبول - وهو
~~متعلق بأحبلها فقط (لم تصر أم ولد) لزوجها الموصى له بها؛ لأنها لم تكن
~~ملكه
# PageV04P456
# حين أحبلها (وولده) أي: الذي حملت به قبل قبولها (رقيق) للورثة؛ لأنه
~~نماء ملكهم، هذا إن لم يكن اشترط حرية أولاده، وإن أحبلها في حياة الموصي،
~~وولدت بعد القبول؛ فالولد لأبيه تبعا لأمه، وكل موضع كان الولد للموصى له؛
~~فإنه يعتق عليه بالملك؛ لأنه ابنه.
# وإن أحبلها بعد موت الموصي، ووضعت قبل القبول؛ فالولد للورثة؛ لأنه نماء
~~ملكهم.
# وإن أحبلها بعد القبول؛ فالولد لأبيه حر الأصل وأمه أم ولد؛ لأنها كانت
~~مملوكة له حال إحباله.
# هذا كله إن خرجت من الثلث، وإن لم تخرج كلها من الثلث ملك الموصى له منها
~~بقدر الثلث إن لم تجز الورثة، وانفسخ النكاح؛ لحصول الملك في البعض.
# تنبيه: كل موضع يكون الولد لأبيه فإنه يكون له منه هاهنا بقدر ملكه من
~~أمه، ويسري العتق إلى باقيه إن كان الموصى له موسرا بقيمة باقيه، وإلا يكن
~~موسرا بقيمة باقيه عتق ما ملك منه فقط، ولا سراية؛ لعدم وجود شرطها.
# وكل موضع قلنا تكون أم ولد هناك؛ فإنها تصير أم ولد هنا موسرا كان الموصى
~~له أو معسرا؛ لأن الاستيلاد من قبيل الاستهلاك.
# (و) إن وصى لحر (بأبيه) الرقيق (فمات) موصى له بعد موص، و (قبل قبوله)
~~الوصية (فقبل ابنه) - أي: الموصى له - الوصية بجده؛ صح القبول؛ لقيامه
~~مقامه، و (عتق موصى به حينئذ) أي: حين قبول الوصية لملك ابن ابنه له إذن
~~(ولم يرث) العتيق من ابنه الميت شيئا؛ لحدوث حريته بعد أن صار الميراث
~~لغيره، ولو كان الموصى به ابن أخ ms2117 للموصى له، وقد مات بعد موت الموصي، فقبل
~~ابنه؛ لم يعتق عليه ابن عمه؛ لأن القابل إنما تلقى الوصية من جهة الموصي،
~~لا من جهة أبيه، ولذا لا تقضى ديون موصى له مات بعد موص وقبل قبوله من
~~وصيته إذا قبلها وارثه.
# (وعلى وارث ضمان عين) لا دين (حاضرة يتمكن من قبضها بمجرد موت
# PageV04P457
# مورثه) إن تلفت بمعنى أنها تحتسب على الوارث (فما نقص من التركة) بعد موت
~~المورث (فعليه) - أي: الوارث - و (لا ينقص به) - أي: التلف - (ثلث أوصى به)
~~المورث.
# (قال) الإمام أحمد (في رجل) مات و (ترك مائتي دينار وعبدا بمائة) دينار
~~(فأوصى به) - أي: العبد - (لرجل، فسرقت الدنانير بعد الموت) أي: بعد موت
~~الموصي - وتمكن الورثة من قبضها: (وجب العبد لموصى له، وذهبت دنانير ورثة)
~~لأن ملكهم استقر بثبوت سببه؛ إذ هو لا يخشى انفساخه، ولا رجوع لهم بالبدل
~~على أحد، فأشبه المودع ونحوه، بخلاف المملوك بالعقود.
# ومفهومه أنها لو كانت غائبة أو حاضرة، ولم يتمكنوا من قبضها؛ لم تحتسب
~~على الورثة.
# و (لا) يكون على وارث (سقي ثمرة موصى بها) لأنه لم يضمن تسليم هذه الثمرة
~~إلى الموصى له، بخلاف البيع.
# (وإن مات موصى له قبل موت موص؛ بطلت) الوصية؛ لأنها عطية صادفت المعطي
~~ميتا فلم تصح كهبته ميتا، و (لا) تبطل الوصية إن مات موصى له قبل موت موص
~~(إن كانت) الوصية (بقضاء دينه) أي: دين الذي مات قبل موت الموصي؛ فإنها لا
~~تبطل؛ لأن تفريغ ذمة المدين بعد موته كتفريغها قبله؛ لوجود الشغل في
~~الحالين كما لو كان حيا. ذكره الحارثي، واقتصر عليه في " الإنصاف ".
# (وإن ردها) أي: رد موصى له الوصية (بعد موته) أي: الموصي (فإن كان) رده
~~(بعد قبوله) للوصية (لم يصح رد مطلقا) أي: سواء قبضها أو لا، وسواء كانت
~~مكيلا أو موزونا أو غيرهما؛ لاستقرار ملكه عليها بالقبول (كرده لسائر
~~أملاكه) ولا عبرة بقبوله الوصية قبل موت موص ولا رده؛ لأنه قبله لم يثبت له
~~حق (وإلا) يكن رده ms2118 للوصية بعد قبولها؛ بأن ردها قبله (بطلت) الوصية؛ لأنه
~~أسقط حقه في حال يملك قبوله وأخذه، أشبه عفو الشفيع عن الشفعة بعد البيع،
~~وكل موضع صح فيه الرد بطلت فيه
# PageV04P458
# الوصية (وعاد) الموصى به (تركة) ويكون الموصى به للوارث (ولو خص به الراد
~~بعض الورثة) كواحد منهم؛ لم يتخصص وكان بين الكل؛ لأن المردود عاد إلى ما
~~كان قبل الوصية، فلا اختصاص، وكل موضع امتنع الرد في الموصى به لاستقرار
~~ملك الموصى له على الموصى به؛ فله أن يخص به بعض الورثة، فيكون ابتداء
~~تمليك؛ لأن له تمليكه لأجنبي، فله تمليكه لوارث. وحينئذ لو قال: رددت
~~الوصية لفلان فلا أثر لذلك إلا أن يقترن به ما يفيد تمليك فلان؛ فيصح.
# وفي " المغني " و " المجرد " يقال له: ما أردت؟ فإن قال: أردت تمليكه
~~إياها وتخصيصه بها، فقبلها اختص بها. وإن قال: أردت ردها إلى جميعهم ليرضى
~~فلأن عادت إلى جميعهم إذا قبلوها، فإن قبلها بعضهم فله حصته. انتهى. وفيه
~~بحث قاله الحارثي.
# (ويحصل رد بنحو) قول موصى له (لا أقبل) هذه الوصية كرددتها وأبطلتها (وإن
~~امتنع) موصى له بعد موت موصى (من قبول ورد) للوصية (حكم عليه بالرد) شرعا
~~من غير حكم حاكم (وسقط حقه) من الوصية؛ لأنها إنما تنتقل إلى ملكه بالقبول،
~~ولم يوجد (وإن مات) موصى له (بعد) موت (موص وقبل رد وقبول) للوصية (قام
~~ورثته) أي: الموصى له (مقامه) في رد وقبول للوصية؛ لأنه حق ثبت للمورث،
~~فينتقل إلى ورثته بعد موته؛ لقوله - عليه الصلاة والسلام -: «من ترك حقا
~~فلورثته» .
# وكخيار العيب، ولأن الوصية عقد لازم من أحد الطرفين؛ فلم تبطل بموت من له
~~الخيار كعقد الرهن والبيع إذ الشرط فيه الخيار لأحدهما، وبهذين فارقت الهبة
~~والبيع قبل القبول، وأيضا الوصية لا تبطل بموت الموجب لها، فلم تبطل بموت
~~الآخر، فإن كان وارثه جماعة اعتبر القبول والرد من جميعهم (فمن قبل منهم)
~~فله حكمه من لزوم الوصية في نصيبه (أو رد) منهم (فله حكمه) من سقوط حقه من ms2119
~~نصيبه لعوده لورثة الموصى له (ويقوم ولي) محجور عليه (مقامه) في ذلك (فيفعل
# PageV04P459
# ما فيه الحظ) للمحجور عليه كسائر حقوقه (وإن فعل) الولي (غيره) أي: غير
~~ما فيه الحظ (لم يصح) فإذا كان الحظ في قبولها؛ لم يصح الرد، وكان له
~~قبولها بعد ذلك؛ وإن كان الحظ في ردها، لم يصح قبوله لها، لأن الولي لا
~~يملك التصرف في مال المولى عليه بغير ما له الحظ فيه وحينئذ (فلا) يجوز
~~لولي محجور عليه أن (يقبل) لموليه (من يعتق عليه) برحم وصي له به (إن لزمته
~~نفقته) كأبيه وابنه وأخيه وعمه لكون الموصى به فقيرا لا كسب له، والمولى
~~عليه موسر قادر على الإنفاق عليه؛ لأنه لا حظ له في قبول هذه الوصية (وإلا)
~~يكن على المحجور عليه ضرر؛ لكون الموصى به ذا كسب أو لكون المولى عليه
~~فقيرا لا تلزمه نفقته (وجب) على الولي القبول، لأن فيه منفعة بلا مضرة،
~~وتقدم في الحجر.
### | [فصل أحكام الرجوع في الوصية وما يحصل به الرجوع]
# (فصل) : في أحكام الرجوع في الوصية وما يحصل به الرجوع وغير ذلك. (تبطل
~~وصية بقول موص: رجعت في وصيتي أو أبطلتها، أو غيرتها أو فسختها ونحوه)
~~كرددتها؛ لأنه صريح في الرجوع؛ لقول عمر: يغير الرجل ما شاء من وصيته،
~~ولأنها عطية تنجز بالموت، فجاز له الرجوع عنها قبل تنجيزها كهبة ما يفتقر
~~إلى القبض قبل قبضه، وتفارق التدبير، فإنه تعليق على شرط فلم يملك تغييره
~~كتعليقه على صفة في الحياة (وإن قال) موص (عن موصى به هذا لورثتي) أو هذا
~~في ميراثي؛ فهو رجوع عن الوصية؛ لأن ذلك ينافي كونه وصية (أو) قال (ما وصيت
~~به لزيد فلعمرو؛ فهو رجوع) عن الوصية الأولى؛ لمنافاته لها ورجوعه عنه،
~~وصرفه إلى عمرو؛ أشبه ما لو صرح بالرجوع (وإن وصى) بمعين لإنسان كعبده سالم
~~مثلا، ثم وصى (به لآخر، ولم يقل ذلك) أي: ما وصيت به لزيد فلعمرو (ف)
~~الموصى به (بينهما) أي: الموصى له به أولا والموصى له به ثانيا؛ ms2120 لتعلق حق
~~كل واحد منهما على السواء، فوجب أن يشتركا فيه كما
# PageV04P460
# لو جمع بينهما في الوصية، أو وصى لزيد مثلا بثلثه ثم وصى لآخر بثلثه فهو
~~بينهما عند الرد للتزاحم، وإن أجيز لهما أخذ كل الثلث لتغايرهما أو وصى
~~لزيد بجميع ماله، ثم وصى به لآخر؛ فهو بينهما؛ للتزاحم.
# (ومن مات منهما) أي: الموصى له بشيء أولا والموصى له به ثانيا (قبل) موت
~~(موص) كان الكل للآخر (أو) تأخر موتهما عن موت موص و (رد) أحدهما الوصية
~~(بعد موته) أي: الموصي وقبل الآخر [ (كان الكل) أي: كل الموصى به] (للآخر)
~~الذي قبل الوصية (لأنه اشتراك تزاحم) وقد زال المزاحم، وعلم من قوله قبل
~~موت الموصي أنه لو مات بعده قام وارثه مقامه؛ وتقدم.
# وعلم من قوله: رد بعد موته، أن رده قبله لا أثر له، وتقدم.
# (وإن قتل وصي) أي: موصى له (موصيا) قتلا مضمونا بقصاص أو دية أو كفارة
~~كما قال ابن نصر الله (ولو) كان القتل (خطأ، بطلت) الوصية؛ لأن القتل يمنع
~~الميراث الذي هو آكد منها؛ فالوصية أولى ومعاملة له بنقيض قصده، ويأتي حكم
~~المدبر إذا قتل سيده في باب الموصى به (لا إن جرحه؛ ثم أوصى له فمات من
~~الجرح) فلا تبطل وصيته؛ لأنها بعد الجرح صدرت من أهلها في محلها لم يطرأ
~~عليها، بخلاف ما إذا تقدمت فإن القتل طرأ عليها فأبطلها (وكذا فعل مدبر
~~بسيده) فإن جنى على سيده، ثم دبره، ومات السيد، لم يبطل تدبيره، لما تقدم؛
~~بخلاف ما لو دبره ثم جنى عليه فإنه يبطل تدبيره وتقدم.
# قال الحارثي: وكذلك العطية المنجزة في المرض إذا وجد القتل من المعطى.
# (ويتجه صحة وصية) من شخص (لوارثه بعد أن جرحه) الوارث ومات من الجرح
~~(لكونه) أي: الجارح (إذن) أي: حين لزمه الوصية وهو بعد موت الموصي (غير
~~وارث) لأنه جرحه جرحا أفضى إلى هلاكه فامتنع من الإرث بسببه؛ والوصية إنما
~~حدثت بعد الجرح؛ لم يعتريها مزيل
# PageV04P461
# لصحتها، فلزمت بقبوله الصادر منه بعد موت ms2121 الموصي. وهو متجه.
# (ومن أوصى لرجل بعبد و) أوصى (لآخر بثلثه ف) العبد (بينهما أرباعا) بقدر
~~وصيتهما؛ لأنه أوصى للأول بجميعه، وللثاني بثلثه فكامل العبد ثلاثة أثلاث
~~من جنس ما أوصى به ثانيا، وقد أوصى للثاني بثلث، فاجتمع معنا أربعة فقسم
~~عليها، فكان للأول ثلاثة أرباعه، وللثاني ربعه كما يأتي في عمل الوصايا
~~(وإن وصى به) أي: بالعبد ونحوه (لاثنين فرد أحدهما) وصيته (وقبل الآخر
~~فللآخر نصفه) أي: العبد لأنه الموصى له به (و) إن وصى (لاثنين بثلثي ماله
~~فرد الورثة ذلك) لمجاوزة الثلث (ورد أحد الوصيين وصيته فللآخر الثلث كاملا)
~~لأنه موصى له به؛ ولا مزاحم له فيه (وإن أقر وارث بوصيته) أن مورثه أوصى
~~بها (لواحد ثم) أقر أنه أوصى بها (لآخر بكلام متصل ف) المقر به من الوصية
~~(بينهما) حيث لا بينة لواحد منهما لقيام المقتضى؛ وإن كان منفصلا فإما أن
~~يكون في مجلسين، فلا يقبل للمتأخر؛ لتضمنه رفع ما ثبت للمتقدم بإقراره، وإن
~~كان في مجلس واحد، فالمقر به بينهما؛ لأن المجلس الواحد كالحال الواحدة.
# (ومن) ادعى أن الميت أوصى له بثلث ماله و (شهد له بينة بالثلث) الذي
~~ادعاه (فأقر وارث) مكلف (ذكر) لا أنثى ولا خنثى (عدل) لا فاسق إذ إقرار
~~الفاسق غير معتد به أن مورثه أوصى (به) أي الثلث المدعى به (لآخر) ورد
~~الوارث الوصيتين (ف) الثلث (بينهما) سوية إن حلف المقر له يمينا مع شهادة
~~الوارث، لأن المال يثبت بشاهد ويمين (وإلا) يكن الوارث المقر عدلا، أو كان
~~المقر امرأة أو خنثى (ف) الثلث (لذي البينة) لثبوت وصيته دون المقر (وإن)
~~فعل موص ما يقتضي عدوله عن الوصية؛ بأن (باع ما أوصى به أو وهبه) فرجوع؛
~~لأنه إزالة ملك، وهو ينافي الوصية.
# PageV04P462
# (ولو لم يقبل) المبتاع أو المتهب (فيهما) أي: في إيجاب البيع والهبة (أو
~~عرضه لهما) أي: البيع والهبة؛ فرجوع (أو رهنه أو وصى ببيعه أو) وصى (بعتقه)
~~أي: ما وصى به لإنسان من رقيقه بأن قال: أعطوه لزيد، ثم ms2122 قال: أعتقوه (أو)
~~وصى (بهبته) فرجوع لدلالته عليه (أو حرمه عليه) أي: الموصى له به؛ كما لو
~~أوصى لزيد بشيء، ثم قال: هو حرام عليه فرجوع (أو كاتبه) أي: الموصى به (أو
~~دبره) فرجوع لدلالته عليه (أو حرمه عليه) أي: الموصى له به.
# كما لو وصى لزيد بشيء، ثم قال: هو حرام عليه فرجوع (أو كاتبه) أي: الموصى
~~به (أو دبره) فرجوع (أو خلطه بما لا يتميز) منه كزيت بزيت، أو دقيق بدقيق
~~ونحو ذلك (ولو) كان الموصى به (صبرة) فخلطها (بغيرها، أو أزال اسمه كطحن
~~حنطة، وخبز دقيق، وفت خبز، ونسج غزل، وغزل قطن، وحشوه بفرش، وتفصيل ثوب،
~~وضرب نقرة دراهم، وذبح حيوان) موصى به (أو بنى الحجر) أو الآجر الموصى به
~~(أو غرس النوى) الموصى به، فصار شجرا (أو نجر الخشبة نحو باب) كدولاب أو
~~كرسي ونحوه (أو سمر) نحو باب (بمسامير) موصى بها (أو أعاد دارا انهدمت، أو
~~جعلها نحو حمام) كخان (فرجوع) لأنه دليل على اختيار الرجوع، وكذا لو كسر
~~السفينة فصار اسمها خشبا، أو عمل الثوب قميصا (لا إن جحد الوصية) فليس
~~رجوعا؛ لأنه عقد كسائر العقود (أو أجر) موص عينا موصى بها (أو زوج) رقيقا
~~موصى به (أو زرع) أرضا موصى بها، فليس رجوعا، وإن غرسها أو بناها؛ فرجوع؛
~~لأنه يراد للدوام فيشعر بالصرف عن الأول. ذكره الحارثي.
# (أو وطئ) أمة موصى بها (ولم تحمل) من وطئه فإن حملت، فرجوع (أو لبس) ثوبا
~~موصى به (أو غسل) ثوبا موصى به فليس رجوعا، (أو سكن) موص مكانا (موصى به)
~~فليس رجوعا، لأنه لا يزيل الملك ولا الاسم ولا يمنع التسليم (أو وصى بثلث
~~ماله، فتلف)
# PageV04P463
# الذي كان يملكه حين الوصية بإتلافه أو غيره (أو باعه ثم ملك مالا غيره)
~~فليس رجوعا؛ لأن الوصية بجزء مشاع من المال الذي يملكه حين الموت، فلا يؤثر
~~ذلك فيها أو انهدمت الدار الموصى بها، ولم يزل اسمها، أو علم الرقيق الموصى
~~به صنعة ونحو ذلك مما لا يزيل الملك ms2123 ولا الاسم ولا يمنع التسليم (أو) كانت
~~الوصية (بقفيز من صبرة فخلطها) أي: الصبرة بصبرة أخرى (ولو بخير منها) مما
~~لا يتميز منه؛ فليس رجوعا لأن القفيز كان مشاعا وبقي على إشاعته.
# (وزيادة موص في دار) بعد وصيته بها (للورثة) لأنها لم تدخل في الوصية
~~لعدم وجودها حينها (لا المنهدم) المنفصل من الدار الموصى بها إذا أعاده موص
~~(بعدها) أي: الوصية (ولو قبل قبول) موصى له، فليس للورثة، بل للموصى له
~~بها؛ لأن الأنقاض منها؛ فتدخل في الوصية، لوجودها حينها.
# (وإن وصى لزيد) بنحو عبد (ثم قال: إن قدم عمرو فله) ما وصيت به لزيد
~~(فقدم) عمرو (بعد موت موص ف) الموصى به (لزيد) دون عمرو لأن الموصي لما مات
~~قبل قدوم عمرو انقطع حقه من الموصى به، وانتقل إلى زيد، لأنه لم يوجد إذ
~~ذاك ما يمنعه؛ فلم يؤثر وجود الشرط بعد ذلك، كما لو علق إنسان طلاقا، أو
~~عتقا على شيء فلم يوجد إلا بعد موته، وإن قدم عمرو في حياة موص كان له بلا
~~نزاع (وإن وصى له) أي: لعمرو مثلا (بثلثه، وقال) الموصي لعمرو (إن مت قبلي
~~أو رددته ف) هو (لزيد، فمات) عمرو (قبله) أي: الموصي (أو رد) الوصية (فعلى
~~ما شرط) الموصي، فتكون لزيد عملا بالشرط (ك) قول موص (أوصيت له) أي: عمرو
~~مثلا (بكذا إذا مر شهر بعد موتي أو) قوله أوصيت (لفلانة) الحامل (بكذا إذا
~~وضعت بعد موتي) فيصح التعليق لحديث: «المسلمون على شروطهم» وثبت عن غير
~~واحد من الصحابة تعليقها؛ لأن الوصية لا تتأثر بالتعليق لوضوح الأمر وقلة
~~الغرر فإن كانت الصفة لا يرتقب وقوعها بعد الموت؛ ففي التعليق عليها نظر
~~والأولى
# PageV04P464
# عدم جوازه؛ لما فيه من إضرار الورثة بطول الانتظار لا إلى أمد يعلم
~~(ويخرج وصي) أي: موصى إليه بإخراج الواجب؛ فإن لم يكن (فوارث) جائز التصرف
~~فإن لم يكن أو أبى (فحاكم الواجب) على ميت من دين لآدمي أو لله تعالى كنذر
~~وكفارة (من رأس المال) متعلق بيخرج، أي ms2124 يجب إخراجه (ولو لم يوص به) لقوله
~~تعالى {من بعد وصية يوصى بها أو دين} [النساء: 12]
# (ويجزئ إخراج) الواجب على الميت من (أجنبي) لا ولاية له من ماله كقضاء
~~الدين عن حي بلا إذنه، وكما لو كان القضاء بإذن حاكم (ولا يضمن) الأجنبي،
~~بل يرجع بما أخرجه على التركة إن نوى الرجوع، وإلا فلا.
# (ومن الواجب وصية بعتق في كفارة تخيير) وهي كفارة اليمين (فإن أوصى معه)
~~أي: الواجب (بتبرع) من معين أو مشاع (اعتبر الثلث) الذي تعتبر منه التبرعات
~~(من) المال (الباقي) بعد أداء الواجب، كأن كانت التركة أربعين والدين عشرة،
~~ووصى بثلث ماله؛ دفع الدين أولا ثم دفع للموصى له عشرة، لأنها ثلث الباقي،
~~وعلم منه تقديم الدين على الوصية؛ لحديث علي: «أن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - قضى بالدين قبل الوصية» .
# أخرجه
# PageV04P465
# الإمام أحمد في " المسند " والترمذي وابن ماجه، ولقوله - عليه الصلاة
~~والسلام -: «اقضوا الله، فالله أحق بالوفاء» . رواه البخاري مختصرا.
# والحكمة في تقديم ذكر الوصية في الآية قبل الدين أنها لما أشبهت الميراث
~~في كونها بلا عوض، فكان في إخراجها مشقة على الوارث، فقدمت حثا على
~~إخراجها. قال الزمخشري: ولذلك جيء بكلمة: أو، التي للتسوية؛ أي: فيستويان
~~في الاهتمام وعدم التضييع، وإن كان مقدما عليها وقال ابن عطية: الوصية
~~غالبا تكون لضعاف، فقوى جانبها في التقديم في الذكر؛ لئلا يطمع ويتساهل
~~فيها، بخلاف الدين، وتقدم أن مؤنة التجهيز تقدم مطلقا.
# (فإن وصى بكفارة أيمان فأقله) أي: الواجب إخراجه كفارة (ثلاثة) أيمان
~~لأنها أقل الجمع.
# (وإن قال) من عليه واجب ووصى بتبرع (أخرجوا الواجب من ثلثي، بدئ) بالبناء
~~للمفعول (به) أي: الواجب من الثلث، لما تقدم، فإن فضل شيء بعد الثلث (فما
~~فضل منه) أي: الثلث (ف) هو (لصاحب التبرع) لأن الدين تجب البداءة به قبل
~~الميراث والتبرع، فإذا عينه في الثلث؛ وحيث البداءة به، وما فضل للتبرع
~~(وألا) يفضل شيء من الثلث بعد إخراج الواجب منه (بطلت) الوصية بالتبرع كما
~~لو رجع عنها إلا أن تجيز ms2125 الورثة، فيعطى ما أوصي له به.
# PageV04P466
### | [باب حكم الموصى له]
# (باب حكم الموصى له) وهو الركن الثالث من أركان الوصية (تصح الوصية) من
~~المسلم والكافر (لكل من يصح تمليكه من مسلم) معين كزيد أو لا كالفقراء (و)
~~تصح (لكافر معين) ؛ لقوله تعالى: {إلا أن تفعلوا إلى أوليائكم معروفا}
~~[الأحزاب: 6] قال محمد بن الحنفية: هو وصية المسلم لليهودي والنصراني، ولأن
~~الهبة تصح لهم فصحت لهم الوصية (ولو) كان الكافر (مرتدا أو حربيا) ولو بدار
~~حرب كالهبة فلا تصح لعامة النصارى أو نحوهم.
# قال في " المغني " الآية أي: {لا ينهاكم الله عن الذين لم يقاتلوكم في
~~الدين} [الممتحنة: 8] إلى آخرها حجة لنا فيمن لم يقاتل، فأما المقاتل فإنما
~~نهي عن توليه لا عن بره، والوصية له.
# إذا تقرر هذا فتصح الوصية (بغير مصحف وسلاح وقن مسلم) أما بها فلا تصح،
~~لأنه لا يصح تمليكه ذلك ولا تصح الوصية لكافر بحد قذف يستوفيه للمسلم
~~المقذوف؛ لأنه لا يملك استيفاءه لنفسه فلغيره أولى (وتبطل) وصية بعبد كافر
~~لكافر (بإسلامه) أي: العبد الموصى به سواء أسلم قبل موت موص أو بعده (قبل
~~قبوله) ؛ أي: الموصى له الوصية، لأنه يمنع من تعاطي ملكه
# (و) تصح الوصية من إنسان (لمكاتبه) لأنه يصح تمليكه (ولمكاتب وارثه) كما
~~تصح لمكاتب أجنبي من موص، لأن المكاتب مع سيده كالأجنبي في المعاملات فكذا
~~في الوصية، وسواء وصى له (بجزء شائع) كثلث ماله وربعه (أو) بشيء (معين)
~~كعبد وثوب، لأن الورثة لا يملكون مال المكاتب بموت سيده
# (و) تصح الوصية (لأم ولده)
# PageV04P467
# لأنها حرة عند لزوم الوصية؛ فتقبل التمليك (كوصيته أن ثلث قريته وقف
~~عليها ما دامت) أي: ما دامت حاضنة لولدها منه، نقله المروذي.
# (ويتجه) أنه (يسقط حقها) أي: أم ولده (لو مات) الولد؛ لأن قصد الواقف
~~بذلك تربية الولد والقيام بخدمته وحفظه من الضياع، فإذا مات الولد انقطع ما
~~لوحظ لأجله، فسقط حقها عملا بالشرط، ويصرف مصرف المنقطع على ما تقدم في
~~الوقف.
# وهو متجه (وإن) (شرط) في وصيته (عدم ms2126 تزويجها) أي: أم ولده أو زوجته الحرة
~~(ففعلت) أي: وافقت عليه (وأخذت الوصية، ثم تزوجت) (ردت ما أخذت) من الوصية؛
~~لبطلان الوصية بفوات شرطها، وفرق بينه وبين العتق بتعذر رفعه.
# (ولو دفع لزوجته مالا على أن لا تتزوج بعده) أي: بعد موته (ثم تزوجت؛ لزم
~~رده) أي: المال (لوارث) نصا نقله أبو الحارث؛ لفوات الشرط (وكذا لو أعطته)
~~مالا (على أن لا يتزوج عليها، فتزوج) رد ما أخذه وجوبا. نقله أبو الحارث.
# (وإن وصى بعتق أمته على أن لا تتزوج، فمات) الموصي (فقالت) الأمة (لا
~~أتزوج عتقت) لوجود الشرط (فإن تزوجت) بعد ذلك (لم يبطل عتقها) قال في "
~~الإنصاف " قولا واحدا عند الأكثر؛ لأن العتق لا يمكن رفعه بعد وقوعه.
# (و) تصح الوصية (لمدبره) لأنه يصير حرا عند لزوم الوصية، فيقبل التملك
~~كأم الولد (فإن ضاق ثلثه) أي: المخلف (عنه) أي: عن المدبر (وعن وصيته) أي:
~~الموصى له به (بدئ) بالبناء للمفعول من ثلثه
# PageV04P468
# (بعتقه) فيقدم عتقه على الوصية له؛ لأنه أنفع له منها، وبطل ما عجز عن
~~الثلث.
# (و) تصح الوصية (لقنه) ذكرا كان أو أنثى غير مكاتبه ورقيقه وأم ولده
~~(بمشاع) من ماله (كثلثه) أي: ماله؛ لأنه ثلث المال أو بعضه؛ فالوصية تنحصر
~~فيه اعتبارا للعتق، فإنه يعتق بملك نفسه، وإذا وصي له بالربع وقيمته مائة،
~~وللموصي سوى القن ثمانمائة؛ عتق وأخذ مائة وخمسة وعشرين؛ لأن مجموع المال
~~تسعمائة وربعها مائتان وخمسة وعشرون؛ عتق منها العبد بمائة، يبقى له ما ذكر
~~فيأخذه، وإن كانت الوصية بالربع وله سواه ثلاثمائة؛ عتق فقط. وإن كان له
~~سواه مائتان؛ عتق منه ثلاثة أرباعه، وهكذا.
# والحاصل إن كانت الوصية وفق قيمته عتق، أو أزيد فالزيادة له، أو أنقص
~~فيعتق بقدره منه.
# (و) تصح الوصية لقنه (بنفسه ورقبته) أي: القن بأن يقول: أوصيت لك بنفسك
~~أو رقبتك؛ كما لو وصى بعتقه (ويعتق) كله (بقبوله إن خرج) كله (من ثلثه) لأن
~~القن يدخل في الجزء المشاع، فيملك الجزء الموصى به من نفسه بقبوله، فيعتق ms2127
~~منه بقدره؛ لتعذر ملكه لنفسه، ثم يسري العتق لبقيته إن حمله الثلث؛ كما لو
~~أعتق بعض عبده.
# وعلم منه أنه إن لم يقبل لم يعتق؛ لاقتضاء الصيغة القبول، كما لو قال:
~~وهبت منك نفسك، أو ملكتك نفسك؛ فإنه يحتاج إلى القبول في المجلس (وإلا)
~~يخرج كله من ثلثه بل بعضه (ف) إنه يعتق منه (بقدره) أي: الثلث إن لم يجز
~~الورثة عتق باقيه.
# فلو كانت الوصية لقنه بثلث المال وقيمته مائة وله سواه خمسون؛ عتق نصفه.
# (ويتجه) صحة الوصية لقن غير أهل للقبول لصغره أو جنونه (وينتظر تكليف)
~~الصغير وإفاقة المجنون ليقبل أو يرد؛ إذ لا يعتد بقبول (غير مكلف) ولا رده
~~والوصية يفتقر لزومها إلى قبول من جائز التصرف وقت موت
# PageV04P469
# الموصي.
# وقد يقال: للحاكم قبول ذلك بالولاية العامة، ويعتق بشرطه من غير انتظار؛
~~لأن مدة الانتظار قد تطول، ولم أره مسطورا (وإن كانت) الوصية (بثلثه، وفضل)
~~منه (شيء) بعد عتقه (أخذه) فلو وصى له بالثلث وقيمته مائة وله سواه
~~خمسمائة؛ عتق وأخذ مائة؛ لأنها تمام الثلث الموصى به.
# و (لا) تصح الوصية لقنه (بمعين) لا يدخل هو فيه (كثوب) وفرس ودار، وقن
~~غيره ومائة من ماله؛ لأنه لم يدخل منه شيء فيما وصى له به، فلا يعتق منه
~~شيء، وإذا لم يعتق منه شيء؛ آل إلى الورثة، وكان ما وصى به لهم، فكأن الميت
~~وصى لورثته بما يرثونه؛ فتلغو الوصية؛ لعدم فائدتها.
# (ولا) تصح الوصية (لقن غيره) لأنه لا يملك؛ أشبه ما لو وصى لحجر.
# هذا معنى كلامه في " التنقيح " (مطلقا) سواء قلنا يملك أو لا (خلافا له)
~~أي: لصاحب " الإقناع " فإنه قال: وتصح الوصية لعبد غيره، ولو قلنا: لا
~~يملك. انتهى وفي " المقنع ": وتصح لعبد غيره.
# قال في " الإنصاف ": هذا المذهب، وعليه الأصحاب. انتهى.
# وصرح بالصحة ابن الزاغوني في الواضح " وهو ظاهر كلام كثير من الأصحاب،
~~وهو مقتضى ما نقله الحارثي عن الأصحاب من أن الوصية للسيد؛ لأنها من إكساب
~~العبد، وإكسابه [لسيده] ، وسواء استمر في رق ms2128 الموجود حين الوصية أو انتقل
~~إلى آخر، وما قاله صاحب
# PageV04P470
# الإقناع " ظاهر لا غبار عليه كالهبة، ولم يحك الحارثي فيه خلافا مع سعة
~~اطلاعه، وصرح به في " المبدع " وكذا الشارح لم يحك فيه خلافا، وأي فرق بين
~~الوصية والهبة: ويعتبر قبول العبد للوصية؛ لما تقدم، فإذا قبل ولو بغير إذن
~~سيده؛ فهي لسيده وقت القبول ككسبه لمباح لا يفتقر إلى إذن، وإن قبل سيده
~~دونه؛ لم يصح قبوله؛ لأن الخطاب لم يجر مع السيد، فلا جواب له وإن كان
~~العبد الموصى له حرا وقت موت الموصي أو بعده قبل القبول، ثم قبل؛ فهي له
~~دون سيده؛ لأن العتيق [هو المقصود بالوصية] .
### | [تنبيه وصيته لعبد وارثه كوصيته لوارثه]
# ، فتقف على إجازة باقي الورثة، ووصيته لعبد قاتل كوصيته لقاتله؛ لما تقدم
~~من أن الوصية إذا قبلها لسيده.
# (ولا) تصح الوصية (لحمل) مشكوك في وجوده حينها (إلا إذا علم وجوده حينها)
~~أي: الوصية؛ لأنها تمليك؛ فلا تصح لمعدوم (بأن تضعه) الأم (حيا لأقل من ستة
~~أشهر) من حين الوصية (فراشا كانت) لزوج أو سيد (أو بائنا) لأن أقل مدة
~~الحمل ستة أشهر كما يأتي، فإذا وضعته لأقل منها، وعاش لزم أن يكون موجودا
~~حينها (أو) تضعه (لأقل من أربع سنين إن لم تكن فراشا أو كانت) لزوج أو سيد
~~(إلا أنه لا يطؤها لمرض) يمنع الوطء (أو أسر أو حبس أو بعد) عن بلدها (أو
~~علم الورثة أنه لم يطأها، أو أقروا بذلك) للحاقه بأبيه، والوجود لازم له،
~~فوجب ترتب الاستحقاق، ووطء الشبهة نادر، وتقدير الزنا إساءة ظن بمسلم،
~~والأصل عدمها، فإن وضعته لأكثر من أربع سنين لم يستحق؛ لاستحالة الوجود حين
~~الوصية.
# تنبيه: قوله أو أقروا صوابه بالواو؛ لأن علمهم مع عدم إقرارهم به لا وصول
~~إلى الاطلاع عليه (وكذا لو وصى به) أي: الحمل من أمة أو فرس
# PageV04P471
# ونحوها؛ فلا تصح الوصية إلا إذا علم وجوده حين الوصية على ما تقدم،
~~والظاهر يرجع به إلى أهل الخبرة. قاله شيخنا.
# (ويثبت الملك ms2129 له) أي: الحمل (من حين قبول الولي) الوصية (له) أي: للحمل
~~الواقع قبوله بعد موت الموصي (ويتجه باحتمال) قوي أن الملك يثبت للحمل (بعد
~~خروجه) حيا. صرح به الحارثي، خلافا لابن عقيل في أحد قوليه؛ إذ الوصية له،
~~تعليق على خروجه حيا، والوصية قابلة للتعليق، بخلاف الهبة. قاله القاضي،
~~فمقتضاه أن الملك إنما يثبت بعد الولادة. قال الحارثي: وقبول الولي يعتبر
~~بعد الولادة، لا قبل؛ لأن أهلية الملك إنما تثبت حينئذ، وإذا انفصل الحمل
~~ميتا بطلت الوصية؛ لانتفاء أهلية الملك، ولا فرق بين موته بجناية جان
~~وغيرها؛ لانتفاء إرثه، وهو متجه.
# (وإن وصى لحمل امرأة من زوج) ها (أو سيد) ها (صحت) الوصية (له إن لحق
~~بها) أي: بالزوج أو السيد (لا إن نفي) الحمل (بلعان أو دعوى استبراء) فلا
~~تصح الوصية؛ لعدم شرطه المشروط في الوصية، (و) لو وصى (لحمل امرأة) بوصية
~~(فولدت ذكرا، وأنثى، تساويا فيها) أي: الوصية؛ لأن ذلك عطية وهبة؛ أشبه ما
~~لو وهبهما شيئا بعد الولادة، ومحل ذلك (إن لم يفاضل) الموصي بينهما، فإن
~~فاضل بينهما بأن جعل لأحدهما أكثر من الآخر فعلى ما قال كالوقف، وإن ولدت
~~أحدهما منفردا فله وصيته؛ لتحقق المقتضى.
# (فإن) قال موص لحمل امرأة: إن (كان في بطنك ذكر فله كذا) أي: ثلاثون
~~درهما مثلا (وإن كان) في بطنك (أنثى ف) لها (كذا) أي: عشرون درهما مثلا
~~(فكانا) أي: تبين أنه كان في بطنها ذكر وأنثى بولادتها لهما (فلهما) أي:
~~لكل واحد منهما (ما شرط) له؛ لأن الشرط وجد فيهما (ولو كان قال)
# PageV04P472
# لها (إن كان ما في بطنك) أو حملت ذكرا، فله كذا، وإن كان (أنثى) فلها كذا
~~فكانا (فلا) شيء لهما؛ لأن أحدهما بعض ما في بطنها أو حملها، لا كله.
# (و) إن كان حمل المقول لها: إن كان ما في بطنك ذكرا فله كذا وإن كان أنثى
~~فكذا فظهر أنه (خنثى) فهو (كأنثى) في الحكم. قال في " الكافي ": فيعطى ما
~~للأنثى، ويوقف الزائد حتى يتبين أمره، وتتبين ms2130 ذكوريته، فيأخذ الزائد، وإن
~~ولدت ذكرين أو أنثيين فللذكرين ما للذكر، وللأنثيين ما للأنثى؛ إذ لا مزية
~~لأحدهما على الآخر.
# تتمة: وإن وصى لمن تحمل هذه المرأة لم تصح؛ لأن وصيته لمعدوم وكذا
~~المجهول لا تصح الوصية له، كأن يوصي بثلثه لأحد هذين الرجلين أو المسجدين،
~~أو قال: أوصيت بكذا لجاري فلان أو قرابتي فلان باسم مشترك؛ لأن تعيين
~~الموصى له شرط، فإذا قال: لأحد هذين فقد أبهم الموصى له، وكذا الجار
~~والقريب؛ لوقوعه على كل من المسميين ما لم تكن قرينة تدل على أنه أراد
~~معينا من الجار والقريب فيعطى من دلت القرينة على إرادته، فإن قال: أعطوا
~~ثلثي أحدهما صح، كما لو قال أعتقوا أحد عبدي، وللورثة الخيرة فيمن يعطوه
~~الثلث من الاثنين، والفرق بين هذه والتي قبلها أن قوله: أعطوا ثلثي أحدهما
~~أمر بالتملك، فصح جعله إلى اختيار الورثة، كما لو قال لوكيله: بع سلعتي من
~~أحد هذين، بخلاف قوله: وصيت ونحوه؛ فإنه ملك معلق بالموت فلم يصح لمبهم
~~(وطفل من لم يميز) قال في البدر المنير: الطفل: الولد الصغير من الإنسان
~~والدواب، قال بعضهم: ويبقى هذا الاسم للولد حتى يميز، ثم لا يقال له بعد
~~ذلك طفل بل صبي وحزور ويافع وغلام ومراهق (وصبي وغلام) قال القاضي عياض:
~~اسم الغلام يقع على الصبي من حين يولد في جميع حالاته إلى أن يبلغ انتهى.
~~(ويافع من لم يبلغ) .
# قال في شرح المنتهى ": يعني أن هذه الألفاظ
# PageV04P473
# تطلق على الولد من حين ولادته إلى حين بلوغه، بخلاف الطفل فإنه يطلق عليه
~~إلى حين تمييزه فقط؛ فهذه الأسماء أعم من لفظ الطفل. قال في فتح الباري في
~~حديث: «علموا الصبي الصلاة ابن سبع» . يؤخذ من إطلاق الصبي على ابن سبع
~~الرد على من زعم أنه لا يسمى صبيا إلا إذا كان رضيعا، ثم يقال له غلام إلى
~~أن يصير ابن تسع سنين، ثم يصير يافعا إلى عشر، ويوافق الحديث قول الجوهري
~~الصبي الغلام. انتهى.
# (وكذا يتيم) أي: من لم ms2131 يبلغ يعني ولا أب له وفي غير الناس من أم له، فإن
~~مات الأبوان فالصغير لطيم، فإن ماتت أمه فالصغير عجي، قاله الحجاوي في
~~حاشية التنقيح " (ولا يشمل) اليتيم (ولد زنا) ولا منفيا بلعان؛ لأن اليتيم
~~من فقد أباه بعد أن كان، وهذا لم يكن له أب (ومراهق من قارب البلوغ) . قال
~~في القاموس: راهق الغلام قارب الحلم (وشاب وفتى من بلوغ لثلاثين) سنة (وكهل
~~منها) أي: الثلاثين (لخمسين) سنة. قال في القاموس: الكهل من وخطه الشيب
~~ورئيت له بجالة، أو من جاوز الثلاثين أو أربعا وثلاثين إلى إحدى وخمسين
~~انتهى.
# والبجالة مصدر بجل كعظم (وشيخ منها) أي: الخمسين (لسبعين) سنة (ثم) من
~~جاوز ذلك (هرم) إلى آخر عمره، فمن وصى بشيء لهرمى بني فلان، لم يتناول من
~~سنه دون السبعين، وهكذا الحكم فيمن أوصى لشبانهم أو كهولهم أو شيوخهم؛ فإن
~~الوصية لا تتناول من هو دون ذلك ولا من هو أعلى.
# (وتصح) الوصية (لصنف) منها (من أصناف الزكاة) كالفقراء والغزاة (و) تصح
~~(لجميعها) أي: أصناف الزكاة؛ لأنهم يملكون (ويعطى كل واحد) منهم (قدر ما
~~يعطى من زكاة) حملا للمطلق من كلام الآدمي على المعهود الشرعي.
# قال في " المغني ": وينبغي أن يعطى كل صنف حيث أوصى لجميعهم ثمن الوصية
~~كما لو وصى لثمان قبائل (ويكفي من كل صنف) شخص (واحد) لتعذر الاستيعاب،
~~بخلاف الوصية لثلاثة عينوا، حيث تجب التسوية لإضافة
# PageV04P474
# الاستحقاق إلى أعيانهم (وندب تعميم من أمكن) منهم والدفع على قدر الحاجة
~~وتقديم أقارب الموصي؛ لما فيه من الصلة، ولا يعطى إلا المستحق من أهل بلدة
~~الموصي كالزكاة، فإن لم يكن بالبلد فقير تقيد بالأقرب إليه، ولا تجب
~~التسوية بينهم فيجوز التفضيل؛ كما لا يجب التعميم، وإن وصى لفقراء دخل فيه
~~المساكين، وكذا بالعكس.
# (و) تصح الوصية (لكتب قرآن و) كتب (علم) نافع؛ لأنه مطلوب شرعا، فصح
~~الصرف فيه كالصدقة (و) تصح الوصية (لمسجد) كما لو وقف عليه (ويصرف في
~~مصلحته) لأنه العرف، ويبدأ الناظر بالأهم والأصلح باجتهاد، وكذا الوصية ms2132
~~لقنطرة وسقاية ونحوها؛ لأنها قربة.
# (و) تصح الوصية (بمصحف ليقرأ فيه) لأنها قربة ويوضع بجامع أو موضع حريز
~~ليحفظه (و) تصح الوصية (لفرس حبيس) لأنه جهة قربة (ويتجه ونحوه) كبعير
~~ورباط و (ينفق) الموصى به للفرس الحبيس ونحوه (عليه) لأنه من أنواع البر
~~(فإن مات) الفرس الحبيس والبعير (ويتجه أو خرب) الرباط وهما متجهان (رد
~~موصى به) إن لم يكن أنفق منه شيء (أو) رد (باقيه للورثة) لبطلان محل الوصية
~~كما لو وصى لإنسان بشيء، فرده، ولا يصرف في فرس حبيس آخر نصا، وإن شرد
~~الفرس الموصى له أو سرق أو غصب؛ انتظر عوده؛ لأنه ممكن، وإن أيس من عوده رد
~~الموصى به إلى الورثة، إذ لا مصرف له.
# وتصح الوصية لفرس زيد - ولو لم يقبل الموصى به زيد - ويصرف الموصى به
~~للفرس في علفه رعاية لقصد الموصي، فإن مات الفرس قبل إنفاق الكل عليه
~~فالباقي لورثة الموصي، لا لمالك الفرس؛ لأنها إنما تكون له على صفة وهي
~~الصرف في مصلحة دابته؛ رعاية لقصد الموصي.
# قال الحارثي: بحيث يتولى الوصي أو الحاكم الإنفاق، لا المالك (كوصيته
# PageV04P475
# عتق عبد زيد، فتعذر) ذلك بأن مات العبد؛ فقيمته للورثة (أو) وصيته (بشراء
~~عبد بألف أو) بشراء (عبد زيد بها) أي: الألف (ليعتق عنه، فاشتروه) أي:
~~الورثة بدون الألف (أو) اشتروا (عبدا يساويها) أي: الألف (بدونها) فإن
~~الفاضل يكون للورثة؛ لأنه لا مستحق له غيرهم (ولو أراد) الموصي بوصيته
~~(تمليك مسجد أو فرس؛ لم تصح الوصية) لاستحالة تمليكه. قاله في " المبدع ":
~~(و) إن قال موص (إن مت فبيتي للمسجد، أو) قال: إن مت (فأعطوه) أي: المسجد
~~(مائة) درهم مثلا (من مالي توجه صحته) أي: صحة ما أوصى به، ويصير البيت
~~بمجرد موت الموصي وقفا على المسجد إن خرج من الثلث، وإلا فبقدره عند عدم
~~الإجازة، ويجعل الخارج من الثلث من الدراهم في مصالح المسجد.
### | [فصل في من وصى في أبواب البر]
# (فصل: ومن وصى في أبواب البر) بكسر الباء الطاعة والخير والإحسان. إلى
~~الناس ms2133 (صرف في القرب) كلها؛ لعموم اللفظ وعدم المخصص. والقرب جمع قربة، وهي
~~كل ما يتقرب به إلى الله تعالى (ويبدأ) منها (بالغزو ندبا) نص عليه في
~~رواية حرب. ونقل المروذي عن أحمد فيمن أوصى بثلثه في أبواب البر يجزأ ثلاثة
~~أجزاء: جزء في الجهاد، وجزء يتصدق به في قرابته، وجزء في الحج. وهذا -
~~والله أعلم - ليس على سبيل اللزوم والتحديد، بل يجوز صرفه في جهات البر
~~كلها؛ لأن اللفظ للعموم، فيجب حمله على عمومه، ولا يجوز تخصيص العموم بغير
~~دليل، وربما كان غير هذه الجهات أحوج من بعضها وأحق، وقد تدعو الحاجة إلى
~~تكفين ميت وإصلاح طريق وفك أسير وإعتاق رقبة وقضاء دين وإغاثة ملهوف أكثر
~~من دعائها إلى حج من لم يجب عليه الحج، فتكليف وجوب ما لم يكن عليه واجبا
~~وتعبا كان الله قد أراحه منه من غير مصلحة تعود على أحد من خلق الله تعالى،
~~وتقديم هذا على ما مصلحته ظاهرة والحاجة إليه داعية بغير دليل، تحكم لا
~~معنى له.
# (و) إن قال الموصي لمن جعل له صرف ثلثه (ضع
# PageV04P476
# ثلثي حيث أراك الله) أو حيث يريك الله (فله صرفه في أي جهة من جهات
~~القرب) رأى وضعه فيه؛ عملا بمقتضى وصيته (والأفضل صرفه لفقراء أقاربه) ؛
~~أي: الموصي غير الوارثين؛ لأنها فيهم صدقة وصلة، فإن لم يكن للموصي أقارب
~~من النسب (ف) إلى (محارمه من الرضاع) كأبيه وأخيه وعمه ونحوهم من رضاع، فإن
~~لم يجد له محارم من الرضاع (ف) إلى (جيرانه) الأقرب فالأقرب، ولا يجب ذلك؛
~~لأنه جعل ذلك إلى ما يراه، فلا يجوز تقييده بالتحكم، ولو وصى بفكاك الأسرى
~~أو وقف مالا على فكاكهم؛ صرف من يد الوصي أو وكيله، وله أن يقترض عليه،
~~ويوفيه منه؛ وكذلك في سائر الجهات. ومن افتك أسيرا غير متبرع جاز صرف المال
~~إليه، وكذلك لو اقترض غير الوصي مالا فك به أسيرا جازت توفيته منه. وما
~~احتاج إليه الوصي في افتكاكهم من أجرة صرف من المال. ولو تبرع بعض ms2134 أهل
~~الثغر بفدائه، واحتاج الأسير إلى نفقة الإياب؛ صرف من مال الأسرى، وكذا لو
~~اشترى من المال الموقوف على افتكاكهم أنفق عليه منه إلى بلوغ محله. قاله في
~~" الاختيارات ".
# (وإن وصى) من لا حج عليه (أن يحج عنه بألف؛ صرف) الألف (من الثلث إن كان)
~~الحج (تطوعا في حجة بعد أخرى) لمن يحج (راكبا) كان الحاج عن الموصي (أو
~~راجلا يدفع لكل) من الراكب والراجل (قدر ما يحج به) فقط، فلا يدفع إليه
~~أكثر من نفقة المثل؛ لأنه أطلق التصرف في المعاوضات، فاقتضى ذلك عوض المثل
~~كالتوكيل في البيع والشراء (حتى ينفذ) الألف، لأنه وصى بجميعه في جهة قربة،
~~فوجب صرفه فيها، كما لو وصى في سبيل الله (فلو لم يكف الألف) أن يحج به من
~~بلد موص (أو) صرف منه في حجة بعد أخرى وبقي بقية، ولم تكف (البقية) للحج
~~(حج به) ؛ أي: الباقي (من حيث يبلغ) نصا؛ لأن الموصي قد عين صرف ذلك في
~~الحج، فصرف فيه بقدر الإمكان (ولا يصح حج وصي بإخراجها) ؛ أي: إخراج نفقة
~~الحج.
# PageV04P477
# نص عليه، قال: لأنه منفذ، فهو كقوله: تصدق به، لا يأخذه. انتهى. قال ابن
~~رجب: وهذا تصريح بأن مأخذ المنع عدم تناول اللفظ له.
# (ولا) يصح أيضا (حج وارث) به؛ لأن ظاهر كلام الموصي جعله لغيره، فإن عين
~~الموصي أن يحج عنه الوارث؛ جاز، ويجزئ أن يحج عمن أوصى بالحج، ولا حج عليه
~~من الميقات حملا على أدنى الحالات؛ والأصل عدم وجوب الزائد، ولأن اللفظ
~~إنما تناول الحج، وفعله إنما هو من الميقات، وقطع ما قبله من المسافة ليس
~~منه.
# (وإن قال) يحج عني (حجة بألف دفع الكل لمن يحج) به عنه حجة واحدة؛ عملا
~~بمقتضى وصيته وتنفيذا لها (فإن عينه) الموصي بأن قال: يحج عني زيد حجة بألف
~~فهو وصية له: أن حج، وله أخذه قبل التوجه؛ لأنه مأذون في التجهيز به، ومن
~~ضرورته الأخذ قبله، لكن لا يملكه بالأخذ؛ لأن المال جعل له على صفة، فلا
~~يملك بدون ms2135 تلك الصفة، ولا يعطى المال إلا أيام الحج احتياطا للمال، ولأنه
~~معونة في الحج؛ فليس مأذونا فيه قبل وقته (ف) إن (أبى) زيد (الحج) ، وقال:
~~اصرفوا لي الفضل لم يعطه، و (بطلت) الوصية في حقه؛ أي: بطل تعيينه؛ لأنها
~~وصية فيها حق للحج وحق للموصى له، فإذا رد بطل في حقه دون غيره؛ كقوله:
~~بيعوا عبدي لفلان، وتصدقوا بثمنه، فلم يقبله. وكذا لو لم يقدر الموصى له
~~بفرس في السبيل على الخروج.
# نقله أبو طالب (ويحج عنه) ثقة سوى المعين الراد (بأقل ما يمكن) من النفقة
~~لمثله، وحينئذ فالنائب أمين فيما أعطيه ليحج منه، (والبقية) بعد نفقة مثله
~~(للورثة) ؛ لأنه لا مصرف لها؛ لبطلان محل الوصية بامتناع المعين من الحج؛
~~كما لو وصى به لإنسان، فرد الوصية (في) حج (فرض ونفل) وللنائب تأخير الحج
~~لعذر كمرض ونحوه (وإن لم يمتنع) المعين من الحج (أعطى الألف) ؛ لأنه موصى
~~له بالزيادة بشرط حجه، وقد بذل نفسه للحج، فوجب تنفيذ الوصية على ما قال
~~موص (وحسب الفاضل) من الألف (عن نفقة مثل)
# PageV04P478
# لتلك الحجة (في فرض) من الثلث؛ لأنه هو القدر المتبرع به، وتكون نفقة
~~المثل من رأس المال؛ لأنها من الواجبات (و) حسب (الألف) جميعه إن كانت
~~الوصية (في) حج (نفل من الثلث) ؛ لأنها تطوع بألف بشرط الحج عنه، وإن قال:
~~حجوا عني حجة، ولم يذكر قدرا من المال؛ دفع إلى من يحج قدر نفقة المثل فقط؛
~~لأن الإطلاق لا يقتضي الزيادة عليها.
# (ولو وصى بثلاث حجج إلى ثلاثة، صح صرفها) إلى ثلاثة (في عام واحد) لإطلاق
~~الوصية وإمكان الفعل. قال القاضي وابن عقيل: وكان أولى من التأخير، وإن كان
~~على الموصي فرض، فيحرم النائب بالفرض أولا؛ لتقدمه فإن أحرم بغيره قبله وقع
~~عن الفرض وتقدم في الحج، وكذا إن وصى بثلاث حجج ولم يقل إلى ثلاثة، وكذا لو
~~قال: حجوا عني بألف وأمكن أن يستناب به جماعة في عام، ويكون معنى قولهم:
~~صرف في حجة بعد أخرى - أي: بعد الصرف في ms2136 حجة أخرى - كما يميل إليه كلام
~~الحارثي، وإنما لم يحصل بالمباشرة إلا بحجة واحدة؛ لأنه لا يتسع لأكثر ولا
~~يستلزم ذلك أن لا يحصل بالنائب أكثر؛ لأن النائب إذا تعدد أمكن الاتساع،
~~فأمكن تعدد الوقوع (وتلف مال بطريق على موص) غير مضمون على النائب؛ لأنه
~~مؤتمن بالإذن في إثبات يده أشبه المودع والتصرف بالإنفاق لا يوجب ضمانا،
~~ولا يزيد ائتمانا؛ لأنه مأذون فيه كما في إنفاق المضارب بالإذن (وليس على
~~نائب) تلفت النفقة بغير تفريط (إتمام حج) ولا يضمن ما كان أنفق؛ لوجود
~~الإذن، وكذا لو مات أو أحصر أو مرض أو ضل الطريق؛ للإذن فيه.
# وإن رجع خشية أن يمرض وجب الضمان؛ لأنه صحيح، والعذر موهوم، وللمعذور ممن
~~ذكر نفقة الرجوع، وإن مضى من ضاعت منه النفقة، فما أنفق من ماله أو مال
~~استدانه؛ رجع به على التركة إذا عاد إن كان واجبا، وإن مضى هذا الضائع منه
~~النفقة للحج عن آخر بنفقة يأخذها، جاز؛ لانقطاع علاقته عن الأول بنفاد
~~نفقته، ولانتفاء اللزوم، وعلى الموصي استنابة
# PageV04P479
# ثقة؛ لأن في الحج أمانة؛ فإن ما تتوقف الصحة عليه النية، ولا تعلم إلا من
~~جهته، فما لم يكن ثقة لا يبرأ به عن العهدة.
# (ووصية بصدقة) بمال (أفضل من وصيته بحج تطوع) لما تقدم في صلاة التطوع أن
~~صدقة التطوع أفضل من حجة.
# (ولو وصى بعتق نسمة بألف، فأعتقوا) ؛ أي: الورثة نسمة بخمسمائة؛ لزمهم
~~عتق نسمة (أخرى بخمسمائة) حيث احتمل الثلث الألف استدراكا لباقي الواجب.
# (وإن قال) الموصي: اعتقوا (أربعة) أعبد (بكذا) كخمسمائة (جاز الفضل
~~بينهم) بأن يشترى واحد بمائة وآخر بمائتين وعشرين، وآخر بثمانين؛ لأن لفظه
~~يحتمل ذلك (ما لم يسم لكل) من الأربعة (ثمنا معلوما) فيتعين على ما قال.
# (ولو وصى بعتق عبد زيد ووصية له) بأن قال: يشترى عبد زيد ويعتق ويعطى
~~مائة (فأعتقه سيده؛ أخذ العبد الوصية) بالمائة؛ لأن الموصي قد أوصى بوصيتين
~~عتقه وإعطائه المائة، فإذا فات عتقه لسبق سيده به بقيت الأخرى.
# (و) لو وصى (بعتق ms2137 عبد) من عبيده (بألف) نفذ ذلك إن خرج الألف من الثلث،
~~أو (اشتري) عبد (بثلثه) ؛ أي: ثلث المال (إن لم يخرج) الألف من الثلث، ولم
~~تجز الورثة.
# (ولو وصى بشراء فرس) له (للغزو بمعين) كألف (و) وصى (بمائة نفقة) للفرس
~~(فاشتري) الفرس (بأقل منه) ؛ أي: الألف والحال أن الثلث يحتمل الألف
~~والمائة (فباقيه) ؛ أي: الألف (نفقة) للفرس نص عليه، (لا إرث) ؛ لأنه أخرج
~~الألف والمائة في وجه واحد وهو الفرس فيهما، فهما مال واحد، بعضه للثمن،
~~وبعضه للنفقة عليه، وتقدير الثمن لتحصيل صفة، فإذا حصلت فقد حصل الغرض،
~~فيخرج الثمن من المال وتبقى بقيته للنفقة.
# بخلاف ما لو وصى بعتق عبد بألف، فاشتروا ما يساويه بثمانمائة فالباقي
~~للورثة، فإنه لا مصرف له، بخلاف مسألتنا.
# (وإن وصى لأهل سكته) (فا) لموصى به (لأهل زقاقه) بضم الزاي - أي: زقاق
~~الموصي - والجمع أزقة. قال الأخفش والفراء: أهل الحجاز
# PageV04P480
# يؤنثون الزقاق والطريق والسبيل والصراط والسوق، وتميم تذكر.
# قال الحارثي: والوصية لأهل خطه - بكسر الخاء - وكثير من أهل العرف يقوله
~~بالضم، يستحقها أهل دربه وما قاربه من الشارع الذي يكون به؛ لأنه العرف،
~~والدرب في الأصل باب السكة الواسع، قاله في القاموس، وأصل السكة الطريق
~~المصطفة من النخل وسمي الدرب سكة لاصطفاف البيوت به، فإذا أوصى لأهل سكته
~~أعطي لأهل دربه لذلك؛ وقد كانت الدروب بمدينة السلام تسمى سككا، وإنما
~~يستحق الموصى به من أهل الدرب من كان ساكنا فيه (حال الوصية) نصا؛ لأنه قد
~~يلحق أعيان سكانها الموجودين لحصرهم.
### | [تتمة وصى بما في كيس معين]
# تتمة: لو وصى بما في كيس معين لم يتناول المتجدد فيه بعد الوصية.
# ولو وصى لأهل العلم، فلمن اتصف به؛ أو لأهل القرآن فللحفظة. ذكره الحجاوي
~~في الحاشية.
# (و) لو وصى (لجيرانه تناول أربعين دارا من كل جانب) نصا؛ لقوله - عليه
~~الصلاة والسلام -: «الجار أربعون دارا هكذا وهكذا وهكذا وهكذا» رواه أحمد.
# والوصية لأهل حارته (وتقسم) الوصية (على عدد الدور، ثم تقسم حصة كل دار
~~على سكانها) لأن مطلق ms2138 الإضافة يقتضي التسوية (وجيران المسجد من يسمع
~~النداء) لحديث «لا صلاة لجار المسجد إلا في المسجد» . رواه الدارقطني عن
~~جابر وأبي هريرة مع قوله - عليه الصلاة والسلام - للأعمى لما سأله أن يرخص
~~له في الصلاة في بيته: «هل تسمع النداء؟ قال نعم. قال فأجب» . رواه مسلم.
# (و) إن وصى (لأقرب الناس إليه) (أو) وصى (لأقرب قرابته أو) وصى (لأقربهم
~~رحما) لا يدفع إلى الأبعد مع وجود الأقرب، فلو مات موص لأحد من ذكر (وله) ؛
~~أي: الموصي (أب وابن) فهما سواء، لأن كل واحد منهما يدلي بنفسه من غير
~~واسطة، (أو) كان له (جد وأخ) لغير أم (فهما سواء)
# PageV04P481
# حيث لم يرثا لمانع، أو أجيز؛ لأن الجد والأخ يدليان بالأب (وأخ من أب وأخ
~~من أم لو دخل) الأخ لأم (في القرابة سواء) لاستوائهما في القرب، والمذهب:
~~لا يدخل ولد الأم في القرابة، ويأتي استدراك المصنف (وكذا جده لأبيه وجده
~~لأمه) في القرابة سواء؛ لاستوائهما في القرب (ولكن لا يدخل في القربة من هو
~~من جهة الأم) كالأخ لأم والجد لها والخال والخالة (وولد الأبوين أحق منهما)
~~؛ أي: من الأخ لأب فقط والأخ لأم فقط؛ لأن من له قرابتان أقرب ممن له قرابة
~~واحدة (والذكور والإناث فيها) سواء؛ أي: القرابة، فالابن والبنت والأخ
~~والأخت سواء، والأب أولى من ابن الابن ومن الجد ومن الإخوة؛ لأن من يدلي
~~بلا واسطة أقرب ممن يدلي بواسطة، وكل من قدم على غيره قدم ولده، فيقدم ابن
~~أخ لأبوين على ابن أخ لأب إلا الجد، فإنه يقدم على بني إخوة الموصي مع أنه
~~يستوي مع آبائهم، وإلا أخاه لأبيه؛ فإنه يقدم على ابن أخيه لأبويه كما في
~~الإرث، مع أن الأخ لأبوين مقدم على الأخ لأب كما تقدم.
### | [تنبيه وصى لقرابته أوأهل بيته أو جيرانه أو أهل محلته ونحوه]
# تنبيه: لو وصى لقرابته أو أهل بيته أو جيرانه أو أهل محلته ونحوه لم يدخل
~~من وجد بين الوصية والموت كمن وجد بعد الموت.
### | [فائدة وصى أن ms2139 يصلى عليه بدراهم]
# فائدة: لو وصى أن يصلى عليه بدراهم، لم تنفذ وصيته، وصرفت الدراهم في
~~الصدقة، ويختص بها أهل الصلاة.
# ولو وصى أن يشترى مكان معين، فيوقف على جهة بر، فلم يبع ذلك المكان؛
~~اشتري مكان آخر ووقف عليها، وقد ذكر العلماء فيما إذا قال: بيعوا غلامي من
~~زيد، وتصدقوا بثمنه، فامتنع زيد من شرائه؛ فإنه يباع من غيره، ويتصدق
~~بثمنه.
# ولو وصى بمال ينفق على وجه مكروه، صرف في القرب. قاله في الاختيارات.
### | [فصل الوصية لنحو كنيسة أو بيت نار]
# (فصل: ولا تصح) الوصية (لنحو كنيسة) كدير وبيعة (أو بيت نار) أو صومعة أو
~~مكان من أماكن الكفر، سواء كانت الوصية ببنائها أو
# PageV04P482
# إصلاحها وغير ذلك كشراء حصرها وشعل قناديلها وخدمتها ولو من ذمي؛ لأن ذلك
~~إعانة على معصية؛ فلم تصح الوصية به، كوصيته بعبده أو أمته للفجور أو شراء
~~خمر أو خنزير يتصدق به على أهل الذمة (أو كتب نحو التوراة والإنجيل)
~~كالزبور والصحف، ولو كانت الوصية من ذمي فلا تصح؛ لأنها منسوخة والاشتغال
~~بها غير جائز لما فيها من التغيير والتبديل، «وقد غضب النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - حين رأى مع عمر شيئا مكتوبا من التوراة» .
# (ولا) تصح الوصية لكتابة كتب (سحر) وتعزيم وتنجيم ونحو ذلك من الكتب
~~المحرمة؛ لأنها إعانة على المعصية، (ولا) لكتابة (علم كلام) ؛ لأن الكلام
~~ليس من العلم، ويأتي إذ لو وصى إنسان لآخر بكتب علم لا تدخل فيها كتب
~~الكلام.
# (ولا) تصح الوصية لعامة (اليهود و) لا (النصارى) ، بخلاف المعين؛ فإنها
~~تصح له، وتقدم. (أو) ؛ أي: ولا يصح جعل الكفر أو الجهل شرطا في الاستحقاق.
# فلو وصى (لأجهل الناس) لم تصح. قاله الشيخ تقي الدين. وقال أبو الفتح
~~البستي: أجهل الناس من كان على السلطان مدلا وللإخوان مذلا؛ أي: كأتباع
~~الظلمة الذين يبيعون دينهم بدين غيرهم، ولا يبالون بتحصيل المال بأي وجه
~~أمكن، ولا يبتغون سوى مرضاة من يوليهم الولايات، ويبارزون لأجله جبار
~~السموات، مع أنه ينتقم منهم في بعض الأحيان، ms2140 ويذيقهم شديد العذاب مع الذل
~~والهوان، وبمجرد خلاصهم مما له من أشراك يتوسلون إليه ليعيدهم إلى ما كانوا
~~عليه من الانهماك، فلا ريب أن هؤلاء أجهل الناس وأطوعهم لمتبوعهم الوسواس
~~الخناس، فمن كان متصفا بهذه الصفات الرديئة ينبغي أن لا تصح له الوصية، بل
~~يعود كباقي التراث، ويحوزها أقارب الموصي من ذكور وإناث؛ لأن المقصود من
~~الوصية إنما هو البر والصلة، وهؤلاء ليسوا من أهلها، وفي دفعها إليهم إعانة
~~لهم على تماديهم في الظلم والتعدي بأكل أموال الناس بالباطل لتمكن الجهل
~~منهم واستيلائه عليهم، وفي تاريخ ابن النجار
# PageV04P483
# أن الذباب كان لا يقع على جسده - صلى الله عليه وسلم - ولا على ثيابه،
~~وهو أجهل الخلق؛ لأنه يلقي نفسه في الهلكة.
# (أو) ؛ أي: ولا تصح الوصية (لجني أو ملك أو ميت) ؛ لأنها تمليك، [وهم لا
~~يملكون] فلم يصح لهم كالهبة.
# (أو) ؛ أي: ولا تصح لشخص (مبهم كأحد هذين) لأن تعيين الموصى به شرط، فإذا
~~قال لأحد هذين فقد أبهم الموصى له.
# (ويتجه ولا) تصح الوصية (ببناء بيت يسكنه مار) ؛ أي: مجتاز (من أهل ذمة
~~أو) أهل (حرب، خلافا له) ؛ أي: لصاحب " الإقناع " كذا قال مع أن ما في "
~~الإقناع " قطع به " الموفق " و " الشارح " و " المبدع " وشارح " المنتهى "
~~وغيرهم، ولم يحكوا في المسألة خلافا، وعبارتهم: وإن وصى ببناء بيت ليسكنه
~~المجتازون من أهل الذمة وأهل الحرب صح؛ لأن بناء مساكنهم ليس بمعصية.
# (ولا) تصح الوصية (لبهيمة إن قصد) الموصي (تمليكها) لأنها لا تملك.
# (وتصح) الوصية (لفرس زيد، ولو لم يقبله) ؛ أي: الموصى به زيد (ويصرف)
~~الموصى به (في علفه) رعاية لقصد الموصي (فإن مات) الفرس قبل إنفاق الكل
~~عليه (فالباقي للورثة) ؛ أي: ورثة الموصي لا لمالك الفرس؛ لأنها إنما تكون
~~له على صفة، وهي الصرف في مصلحة دابته رعاية لقصد الموصي.
# قال الحارثي: بحيث يتولى
# PageV04P484
# الوصي أو الحاكم الإنفاق لا المالك، أما الوارث فلأنه قد يتهم، وأما
~~المالك فلأنه ليست الوصية له.
# (وإن) (أوصى لمن) ؛ أي: ميت (يعلم) الموصي (موته أو ms2141 لا) يعلم موته (وحي)
~~(فللحي النصف) ولو لم يقر موص الموصى به بينهما؛ لأنه أضاف الوصية إليهما،
~~فإذا لم يكن أحدهما محلا للتمليك؛ بطل في نصيبه، وبقي نصيب الحي وهو النصف.
# (وكذا) إن وصى (لحيين فمات أحدهما) قبل موت الموصي، فللحي النصف. قال في
~~" المبدع ": بغير خلاف نعلمه.
# (و) إن وصى (له) ؛ أي: لإنسان حي (ولملك، أو) ووصى له (ولحائط بالثلث)
~~كما لو قال: أوصيت بثلث مالي لزيد وجبريل مثلا، أو له ولحائط (فله) ؛ أي؛
~~زيد في المثال (الجميع) ؛ أي: جميع الثلث نصا؛ لأن من أشركه معه لا يملك؛
~~فلا يصح التشريك، وإن وصى لزيد ولله سبحانه وتعالى أو الرسول - صلى الله
~~عليه وسلم -.
# (ويتجه) أنها (لا) تصح الوصية لنبي من الأنبياء (غير نبينا) - صلى الله
~~عليه وسلم - فإنها تصح له، وتصرف في المصالح العامة، ولعل الحكمة في صحتها
~~له دون غيره من الأنبياء - عليهم الصلاة والسلام - اختصاصه بالغنيمة دون
~~غيره في قوله تعالى: {واعلموا أنما غنمتم من شيء فأن لله خمسه وللرسول}
~~[الأنفال: 41] . الآية. وكأن الوصية بالنسبة إليه - صلى الله عليه وسلم -
~~بمعنى الغنيمة، فلذلك صحت له، وهو متجه.
# (ف) الموصى به (نصفان) بينهما (وما لله أو الرسول ف) يصرف (في المصالح
~~العامة) كالفيء.
# (و) إن وصى (بثلثه) ؛ أي: ثلث ماله (لوارث وأجنبي) فأجاز سائر الورثة
~~وصية الوارث؛ فالثلث بينهما نصفين؛
# PageV04P485
# لأن مقتضى الإضافة التسوية، وإن وصى لكل واحد منهما بمعينين قيمتهما
~~الثلث، فأجاز سائر الورثة وصية الوارث، (ف) الوصيتان لهما على ما قال
~~الموصي؛ لعدم المانع. وإن (رد الورثة فلأجنبي السدس) في الأولى وللمعين
~~الموصى له في الثانية؛ لعدم المانع، وبطلت الوصية لوارث؛ لعدم إجازتها.
# (و) إن وصى لهما (بثلثيه) سوية (فردوا) ؛ أي: الورثة (نصفها) ؛ أي:
~~الوصية (وهو ما جاوز الثلث) بلا تعيين نصيب واحد منهما (فالثلث بينهما) لأن
~~الوارث يزاحم الأجنبي مع الإجازة، فإذا ردوا؛ تعين أن يكون الباقي بينهما.
~~ذكره القاضي.
# (ولو ردوا نصيب وارث) فقط (أو أجازوا) الوصية (للأجنبي) فقط (فله) ؛ أي:
~~الأجنبي (الثلث) كاملا ms2142 (كإجازتهم للوارث) فيكون له الثلث؛ لأن لهم أن
~~يجيزوا لهما ويردوا عليهما، فلهم أن يجيزوا لأحدهما، ويردوا على الآخر، وإن
~~ردوا وصية الوارث ونصف وصية الأجنبي؛ فللأجنبي السدس؛ لأنهم لم يجيزوا
~~الثلث لهما، فيشتركان فيه، فإذا رجعوا فيما للوارث لم يزد الأجنبي على ماله
~~حال الإجازة للوارث، ولو أرادوا نقص الأجنبي عن نصف وصيته لم يملكوا ذلك،
~~أجازوا للوارث أو ردوا.
# وإن وصى بثلثه لوارث وأجنبي، وقال: إن ردوا وصية الوارث فالثلث كله
~~للأجنبي، فردوا وصية الوارث؛ فكما قال الموصي، وإن أجازوا للوارث فالثلث
~~بينهما.
# (و) من له ابنان فقط ووصى (بماله) كله (لابنيه وأجنبي فرداها) ؛ أي: رد
~~الابنان الوصية (فله) ؛ أي: الأجنبي (التسع) لأنه بالرد رجعت الوصية إلى
~~الثلث، والموصى له ابنان وأجنبي، فيكون للأجنبي التسع؛ لأنه ثلث الثلث.
# (و) إن وصى (بثلثه لزيد وللفقراء والمساكين فله) ؛ أي: زيد (تسع)
~~والتسعان للفقراء والمساكين كالوصية لثلاث جهات، فوجبت التسوية بينهما، كما
~~لو وصى لثلاث أنفس (ولا يستحق) زيد (معهم) ؛ أي: الفقراء والمساكين
~~(بالفقر) والمسكنة شيئا؛ لاقتضاء العطف المغايرة.
# ولو وصى لزيد وللفقراء
# PageV04P486
# بثلثه؛ قسم الثلث بين زيد والفقراء نصفين، نصف لزيد ونصفه للفقراء؛ لأنه
~~قابل بينه وبينهم، فاستويا في قدر الاستحقاق، كما في قوله لزيد وعمرو، ولو
~~قال لزيد والفقراء والعلماء؛ فلزيد الثلث، ولهما الثلثان كذلك.
# (ولو وصى بشيء لزيد وبشيء) آخر (للفقراء) وزيد منهم؛ لم يشاركهم، (أو
~~وصى) لزيد بشيء و (لجيرانه وزيد منهم؛ لم يشاركهم) زيد بكونه جارا؛ لما
~~تقدم.
# ولو وصى لقرابته والفقراء؛ فلقريب فقير سهمان ذكره أبو المعالي؛ لأن كلا
~~من وصفيه سبب لاستحقاقه، فجاز تعدد استحقاقه بتعدد وصفه.
# (و) لو وصى بثلثه (لأحد هذين) بأن قال: وصيت بثلثي لأحد هذين، وهو مكرر
~~مع ما سبق في أول الفصل من قوله، أو مبهم كأحد هذين (أو) وصى به (لجاره)
~~فلان (أو قريبه فلان باسم مشترك؛ لم يصح) لإبهام الموصى له، وتعيينه شرط،
~~فإن كان ثم قرينة أو غيرها أنه أراد معينا منهما وأشكل؛ صحت الوصية، وأخرج ms2143
~~المستحق منهما بقرعة في قياس المذهب. قاله ابن رجب في القاعدة [الخامسة بعد
~~المائة] .
# [ (ف) لو قال: عبدي (غانم حر بعد موتي وله) ؛ أي: غانم مائة] (درهم، وله)
~~؛ أي: الموصي (عبدان) مسميان (بهذا الاسم) غانم، ثم مات الموصي (عتق
~~أحدهما) ؛ أي: العبدين المسميين بهذا الاسم (بقرعة ولا شيء له) ؛ أي: لمن
~~خرجت له القرعة (من الدراهم) الموصى بها، ولو خرجت من الثلث؛ لأن الوصية
~~بها لغير معين، فلم تصح نصا.
# (ويصح) قول موص: (أعطوا ثلثي لأحدهما) كأعتقوا أحد عبدي (ويلزم، وخير
~~ورثة) فيمن يعطوه الثلث منهما أو يعتقوه؛ لأن ذلك أمر بالتمليك أو العتق،
~~فصح جعله إلى اختيار الورثة كقوله لوكيله: بع سلعتي من أحد هذين، بخلاف
~~وصيت؛ فإنه تمليك معلق بالموت؛ فلم يصح لمبهم.
# (ولو وصى ببيع عبده) المعين لمعين من اثنين؛ كما لو قال لوصيه: بع عبدي
~~سالما (لزيد أو) قال: بعه (لعمر، أو) أبهم فقال: بعه (لأحدهما؛ صح، وخيروا)
~~؛ أي: المجعول لهم ذلك في الأخيرة؛
# PageV04P487
# لأن الموصي جعل لوصيه تعيين من شاء منهما. [فصحت] والوصية ببيع شيء لمن
~~يعينه الموصي أو وصيه في ذلك، فيها غرض مقصود عرفا، فصحت الوصية به، ثم هذا
~~تارة يكون الغرض الإرفاق بالعبد بإيصاله إلى من هو معروف بحسن الملكة
~~وإعتاق الرقاب، وتارة يكون الغرض الإرفاق بالمشتري لمعنى يحصل له من العبد،
~~فلو تعذر بيع العبد لذلك الشخص، أو أبى أن يشتريه بثمن عينه الموصي أو
~~بقيمته إن لم يعين الثمن؛ بطلت الوصية.
# (لا) إن وصى ورثته (أن يبيعوه) ؛ أي: العبد (ويطلق) فإنها لا تصح الوصية؛
~~لأنها لا بد لها من مستحق، ولا مستحق هاهنا.
# (ولو) (وصى لشخص بخدمة عبده سنة ثم هو) ؛ أي: العبد بعد خدمته لموصى له
~~سنة (حر، فوهبه) ؛ أي: وهب الموصى له بالخدمة (الخدمة) عند ابتداء المدة
~~(أو رد) الوصية بالخدمة (عتق) العبد (منجزا) وإن وهبه ما بقي من الخدمة في
~~أثناء المدة عتق بمجرد [الهبة (لا) أنه لا يعتق بمجرد الهبة أو الرد إلا
~~(بعد) مضي (سنة) ms2144 من ابتداء الخدمة] (خلافا له) ؛ أي: لصاحب " الإقناع "
~~فإنه قال: وإن قال: يخدم عبدي فلانا سنة، ثم هو حر؛ صحت الوصية، فإن لم
~~يقبل الموصى له بالخدمة، أو وهب له الخدمة؛ لم يعتق إلا بعد السنة انتهى.
~~والمعتمد ما عليه المصنف.
# (ومن أوصى بعتق عبد بعينه، أو) وصى (بوقفه؛ لزم) العمل بوصيته وجوبا (ولم
~~يقع) العتق أو الوقف (حتى ينجزه وارثه) لأن الوصية بذلك أمر بفعله، فلم يقع
~~إلا بفعل المأمور كالتوكيل في ذلك، لكن هنا يلزم تنفيذ الوصية (فإن أبى)
~~وارث تنجيزه (فحاكم) ينجزه، ويكون حرا أو وقفا من حين عتق أو وقف، وولاؤه
~~لموص (وكسبه) ؛ أي: الموصى بعتقه أو وقفه (بين موت) [موص (وتنجيز) ] ما وصى
~~به من عتق أو وقف (إرث) لبقائه في الملك إلى التنجيز.
# (و) قال (في الروضة) : القن (الموصى بعتقه ليس بمدبر، وله) ؛ أي: القن
~~الموصى بعتقه (حكم) القن (المدبر في كل أحكامه) والله أعلم.
# PageV04P488
### | [باب أحكام الموصى به]
# (باب أحكام الموصى به) وهو آخر أركان الوصية الأربعة، وهي موص وصيغة،
~~وموصى له وموصى به.
# (يعتبر) في الموصى به (إمكانه) قاله في " الفروع " (فلا) تصح الوصية
~~(بمدبر) لعدم إمكانه بحريته بموت الموصي، ولا بحمل أمته الآيسة، ولا بخدمة
~~أمته الزمنة.
# (ويتجه) عدم صحة الوصية بالمدبر (ما لم يقتل) المدبر (سيده) فإن قتل سيده
~~ولو خطأ؛ بطل تدبيره، وصحت الوصية به معاملة له بنقيض قصده (ونحوه) كما لو
~~قتل موصى له موصيا فتبطل الوصية؛ لأن القتل يمنع القاتل من الميراث، فلأن
~~يمنع من الوصية من باب أولى، وتقدم، وهو متجه.
# (و) يعتبر فيها أيضا (اختصاصه) ؛ أي: الموصى به بالموصي، وإن لم يكن مالا
~~كجلد ميتة ونحوه (فلا تصح) الوصية (بمال غيره، ولو ملكه بعد) كما لو قال:
~~وصيت لك بمال زيد أو ثلثه؛ فلا تصح الوصية - ولو ملك الموصي مال زيد بعد
~~الوصية - لفساد الصيغة حينئذ بإضافة المال إلى غيره.
# (ولا) تصح الوصية (بما لا نفع فيه كخمر وميتة وخنزير وسباع) من بهائم
~~وطيور (لا ms2145 تصلح لصيد)
# PageV04P489
# لعدم نفعها؛ لأن الوصية تمليك؛ فلا تصح بذلك كالهبة، وقد حث الشارع على
~~إراقة الخمر وإعدامه، فلم يناسب صحة الوصية به، وظاهره ولو قلنا بأنه يباح
~~الانتفاع بجلد الميتة بعد الدباغ. (ويتجه) أن لا تصح الوصية بما ذكر (إلا
~~لمضطر لأكلها) أو لإزالة لقمة غص بها؛ لأنه [يجوز] التناول من ذلك مقدار
~~إزالة الضرر لا غير، وهو متجه.
# (وتصح) الوصية (بإناء ذهب أو) إناء (فضة) لأنه مال يباح الانتفاع به على
~~غير هذا الوجه؛ بأن يكسره ويبيعه أو يغيره عن هيئته، فيجعله حليا يصلح
~~للنساء ونحو ذلك، فصحت الوصية به كالأمة المغنية.
# (و) تصح الوصية (بما يعجز) موص (عن تسليمه) لو كان واجبا عليه حال
~~الوصية. (ولوصي) ؛ أي: موصى له (السعي في تحصيله) فإن قدر عليه خرج من
~~الثلث. مثال المعجوز عنه (كآبق) من رقيق (وشارد) من دواب (وطير بهواء وحمل
~~ببطن ولبن بضرع) لأن الوصية أجريت مجرى الميراث، وهذا يورث، فيوصى به، ولا
~~فرق في الحمل أن يكون حمل أمة أو حمل بهيمة مملوكة؛ لأن الغرر لا يمنع
~~الصحة، فجرى مجرى إعتاقه. ويعتبر وجوده في الأمة بما يعتبر وجود الحمل
~~الموصى له، وإن كان حمل بهيمة اعتبر وجوده بما يثبت به وجوده في سائر
~~الأحكام.
# (و) تصح الوصية (بمعدوم) لأنه يجوز أن يملك بالسلم والمضاربة والمساقاة،
~~فجاز أن يملك بالوصية، وذلك كوصيته (بما تحمل أمته) أبدا أو مدة معينة (أو)
~~بما تحمل (شجرته أبدا أو مدة معينة) كسنة أو سنتين ونحو ذلك، ولا يضمن
~~الوارث السقي؛ لأنه لم يضمن تسليمها، بخلاف مشترك، (و) كوصية
# PageV04P490
# (بمائة) من دراهم أو غيرها لا يملكها موص حال وصيته، وليس هذا من قبيل
~~الوصية بمال غيره لأنه لم يضمنها إلى ملك إنسان سواه. إذا تقرر هذا (فإن
~~حصل شيء) مما وصى به من المعدوم؛ فلموصى له (أو قدر) موص (على المائة) التي
~~لم تكن في ملكه، (أو) قدر على (شيء منها عند موت) الموصي، (ف) هو لموصى
~~(له) بمقتضى الوصية.
# (إلا حمل ms2146 الأمة) الموصى له به؛ (ف) يكون له (قيمته) لئلا يفرق بين ذوي
~~رحم في الملك، والظاهر أن القيمة تعتبر يوم الولادة إن قبل قبلها، وإلا
~~فوقت القبول، فلو ماتت أمة بمجرد الوضع فمقتضى التعليل أن تكون لموصى له
~~به، وإن كان الإطلاق يقتضي خلافه. (وإلا) يحصل شيء من ذلك (بطلت) الوصية؛
~~لأنها لم تصادف محلا كما لو وصى بثلثه، ولم يخلف شيئا (كما لو لم تحمل
~~الأمة حتى صارت حرة) فإن وطئت وهي في الرق بشبهة، وحملت فعلى واطئ قيمة
~~الولد الموصى له به؛ لأنه حر.
# (و) تصح الوصية (ب) ما فيه نفع مباح من (غير مال، ككلب صيد و) كلب (ماشية
~~و) كلب (زرع و) كلب (حراسة بيوت وجرو) يربى (لذلك) ؛ أي: لما يباح اقتناؤه
~~مما ذكر؛ لأن فيه نفعا مباحا، وتقر اليد عليه، والوصية تبرع، فصحت بغير
~~المال كالمال (غير) كلب (أسود بهيم) لأنه لا يباح صيده ولا اقتناؤه (فإن لم
~~يكن له) ؛ أي: الموصي (كلب كذلك) ؛ أي: مباح (لم تصح) الوصية سواء قال من
~~كلابي أو من مالي؛ لأنه لا يصح شراؤه ولا قيمة له، بخلاف ما لو أوصى بمتقوم
~~أو مثلي ليس في ملكه، فيشترى له ذلك من التركة.
# وإن وصى بكلب وله كلاب؛ فللورثة إعطاؤه أي كلب شاءوا. صوبه في " الإنصاف
~~".
# (وكزيت متنجس) فتصح به الوصية (لغير مسجد) لأن فيه نفعا مباحا وهو
~~الاستصباح به، ولا تصح الوصية به لمسجد؛ لأنه لا يجوز الاستصباح به فيه،
~~وتقدم.
# (وله) ؛ أي: الموصى له بالكلب المباح أو الزيت المتنجس (ثلثهما لا غير،
~~ولو كثر المال إن لم تجز الورثة) لأن موضوع الوصية على أن يسلم ثلثا التركة
# PageV04P491
# للورثة، وليس من التركة شيء من الموصى به، وإن وصى لزيد بكلابه؛ ووصى
~~لآخر بثلث ماله؛ فللموصى له بالثلث ثلث المال، وللموصى له بالكلاب ثلثها إن
~~لم تجز الورثة؛ لأن ما حصل للورثة من ثلثي المال قد حازت الوصية فيما
~~يقابله من حق الموصى له وهو ثلث المال، ولم يحتسب على ms2147 الورثة بالكلاب.
# [ (و) لو وصى بثلث ماله، ولم يوص بالكلاب] (لا تدخل كلاب في وصية بثلث
~~ماله) لأنها ليست بمال، (ف) يدفع إلى الموصى له بالثلث ثلث المال، ولم
~~تحتسب الكلاب على الورثة، بل (تختص بها) ؛ أي: الكلاب (ورثة) الموصي (وتقسم
~~بينهم) ؛ أي: الورثة بالعدد (فإن تشاحوا في بعضها) بأن طلبه كل منهم أن
~~يكون له (أقرع بينهم) قاله في " الشرح "؛ لأنه لا مرجح لأحدهم على غيره.
# تنبيه: وعلم مما تقدم أن من أوصي له بثلاثة من الكلاب لم يكن له إلا واحد
~~منها، ومحل ذلك إن لم تجز الورثة الوصية في الجميع؛ لأن الحق في الزائد عن
~~الثلث لهم.
# (و) تصح الوصية (بمبهم كثوب) لأن الموصى له شبيه بالوارث من جهة انتقال
~~شيء من التركة إليه مجانا، والجهات لا تمنع الإرث؛ فلا تمنع الوصية (ويعطى)
~~الموصى له (ما يقع عليه الاسم) ؛ أي: اسم الثوب؛ لأنه اليقين، سواء كان
~~منسوجا من حرير أو كتان أو قطن أو صوف أو شعر ونحوه، مصبوغا أو لا، صغيرا
~~أو كبيرا؛ لأن غايته أنه مجهول، والوصية تصح بالمعدوم فهذا أولى.
# (فإن اختلف) اسم موصى به (بالعرف والحقيقة) اللغوية (غلب العرف كاليمين)
~~اختاره الموفق، وصححه الناظم، وجزم به في " الوجيز " و " التبصرة " وقدمه
~~في الرعاية " وقطع به في " الإقناع " لأن الظاهر إرادته، ولأنه لو خوطب قوم
~~بشيء لهم فيه عرف، وحملوه على عرفهم لم يعدوا مخالفين
# PageV04P492
# (خلافا " للمنتهى ") في قوله؛ فإن اختلف بالعرف والحقيقة؛ قدمت. انتهى.
~~وما قاله المصنف أرجح؛ لأن المتكلم إنما يتكلم بعرفه، ولأنه المتبادر إلى
~~الفهم (فشاة وغنم) هي في الحقيقة للذكر والأنثى من الضأن والمعز، والهاء
~~للواحدة (وبعير وإبل وثور وفرس وبقر وخيل وقن ورقيق لغة لذكر وأنثى صغير أو
~~كبير) فيعطى موصى له بشيء مما ذكر [ما] يقع الاسم عليه من ذكر وأنثى وخنثى
~~صغير وكبير؛ لصلاحية اللفظ له (وعرفا فالشاة هي الأنثى الكبيرة من ضأن
~~وماعز) غلب العرف كالأيمان (والثور والبعير) في العرف (الذكر الكبير) من
~~البقر أو الإبل، ms2148 وفي الحقيقة للذكر والأنثى غلب العرف كالأيمان (والدابة
~~لغة ما دب، وعرفا اسم لذكر وأنثى من خيل وبغال وحمير) لأن ذلك هو المتعارف.
~~قال الحارثي: والقائلون بالحقيقة لم يقولوا هاهنا بالأعم، كأنهم لحظوا غلبة
~~استعماله في الأجناس الثلاثة بحيث صارت الحقيقة مهجورة.
# (فإن) قرن الموصي بذكر الدابة في الوصية ما يصرفه إلى أحد الأجناس
~~الثلاثة، كأن (قال) : أعطوا له (دابة يقاتل عليها أو يسهم لها؛ انصرف لخيل)
~~؛ لاختصاصها بذلك، (و) إن قال أعطوا له (دابة ينتفع بظهرها ونسلها خرج ذكر
~~وبغل) لانتفاء النسل فيهما (وحصان) بكسر الحاء المهملة (وجمل وحمار وعبد
~~لذكر) فقط. قال تعالى: {وأنكحوا الأيامى منكم والصالحين من عبادكم وإمائكم}
~~[النور: 32] والعطف يقتضي المغايرة، ولأنه المفهوم من إطلاق اسم العبد، فلو
~~وكله في شراء عبد فليس له شراء أمة (وحجر) بكسر الحاء وسكون الجيم الأنثى
~~من الخيل.
# قال في القاموس: وبالهاء لحن (وأتان) الحمارة. قال في القاموس: والأتانة
~~قليلة (وناقة وبكرة وقلوص وبقرة لأنثى) من إبل وبقر
# PageV04P493
# (وكبش لكبير ذكر ضأن وتيس لكبير ذكر معز) فلو قال: أعطوه عشرة أو عشرا من
~~غنمي؛ فللذكر والأنثى؛ لأنه قد يلحظ في التذكير معنى الجمع، وفي التأنيث
~~معنى الجماعة، وأيضا اسم الجنس يصح تذكيره وتأنيثه.
# (وتصح) الوصية (بغير معين كعبد من عبيده وتعطيه الورثة ما شاءوا منهم) ؛
~~أي: من عبيده نصا، لتناول اسم العبد للجيد والرديء والصحيح والمريض والكبير
~~والصغير (فإن ماتوا) ؛ أي: عبيد الموصي (إلا واحدا تعينت) الوصية (فيه)
~~لتعذر تسليم الباقي (وإن قتلوا) كلهم بعد موت موص؛ (ف) لموصى (له قيمة
~~أحدهم) تختار الورثة إعطاءه له (على قاتل) له كما يلزم القاتل قيمته
~~(والخيرة للورثة) وإن لم يكن موصى به (وإن لم يكن له) ؛ أي الموصي (عبد)
~~حال الوصية (ولم يملكه) ؛ أي: يملك عبدا (قبل موته؛ لم تصح) الوصية كما لو
~~أوصى له بما في كيسه، ولا شيء فيه، وتبطل إن ماتوا كلهم قبل موت الموصي؛
~~لأن الوصية إنما تلزم بالموت، ولا رقيق له حينئذ.
# (وإن ملك) من ليس ms2149 له عبيد حين الوصية (واحدا) بعدها تعين (أو كان) له حين
~~الوصية عبد واحد (تعين) كونه لموصى له؛ لأنه لم يكن للوصية محل غيره؛ وكذا
~~حكم شاة من غنمه وثوب من ثيابه ونحوه.
# (وإن قال) موص (أعطوه عبدا من مالي أو) أعطوه (مائة من أحد كيسي و) الحال
~~أن (لا عبد له) في الأولى (أو لم يوجد فيهما) ؛ أي: في الكيسين شيء في
~~الثانية (اشترى له ذلك) الموصى به، وأعطي المائة من التركة؛ لأنه لم يقيد
~~ذلك بكونه في ملكه، وقد قصد أن يصل له من ماله ذلك الموصى به، وقد أمكن ذلك
~~بشرائه من الثلث أو إعطاء المائة منه تنفيذا للوصية، بخلاف ما لو وصى له
~~بعبد من عبيده ولا عبد له؛ فتبطل. قال الحارثي: وقد يفرق بينهما بأن القدر
~~الفائت في صورة المائة صفة محل الوصية لا أصل المحل، فإن كيسا يؤخذ منه
~~مائة موجود ملكا، فأمكن تعلق الوصية به، والفائت في صورة العبد أصل المحل،
~~وهو عدم العبيد بالكلية، فالتعلق متعذر. انتهى.
# PageV04P494
# (و) إن وصى (بقوس وله أقواس) قوس (لرمي) نشاب - وهو الفارسي - أو قوس نبل
~~- وهو العربي - أو قوس بمجرى - وهو القوس الذي يوضع السهم الصغير في مجراه
~~- فيخرج السهم من المجرى، ويقال له قوس حسبان - وهي السهام الصغيرة - قاله
~~الحارثي (و) قوس لرمي (بندق) وهو قوس جلاهق - بضم الجيم وكسر الهاء - وهي
~~اسم للبندق، وأصله بالفارسية جلاهه وهي كبة غزل والكبير جلها (و) قوس (ندف)
~~يندف به نحو القطن (فله) ؛ أي: الموصى له بقوس مطلق (قوس النشاب) بغير وتر
~~(لأنها أظهرها) ؛ أي: أسبق إلى الفم، فله واحد من المتعارف يعينه الوارث
~~(إلا مع صرف قرينة إلى غيرها) كأن يكون ندافا لا عادة له بالرمي، أو كانت
~~عادته أن يرمي الطيور بالبندق؛ لأن ظاهر حال الموصي أنه قصد نفعه بما جرت
~~عادته بالانتفاع به وإن لم يكن له إلا قوس واحد من هذه القسي؛ تعينت الوصية
~~فيه؛ إذ لا محل لها غيره، فإن كان له أقواس ms2150 من النوع الذي استحق الوصي قوسا
~~منها؛ أعطاه الورثة ما شاءوا منها؛ كالوصية بعبد من عبيده (ولا يدخل) في
~~الوصية بقوس (وترها) لأن الاسم يقع عليها دونه.
# (و) من وصى (بكلب أو طبل) وله منها ما هو محرم كالكلب الأسود البهيم وطبل
~~اللهو وثم - بفتح المثلثة - (مباح) من الكلاب كالذي يجوز اقتناؤه ومن
~~الطبول (كطبل حرب) قال الحارثي وطبل صيد وحجيج لنزول وارتحال (انصرف) اللفظ
~~(إليه) لأن وجود المحرم كعدمه شرعا، فلا يشمله اللفظ عند الإطلاق (وإلا)
~~يكن عنده كلب مباح ولا طبل مباح (بطلت) الوصية؛ لأن الوصية بالمحرم معصية
~~ولعدم المنفعة المباحة فيه، فلو كان عنده طبل يصلح للحرب وللهو معا؛ صحت
~~الوصية به؛ لقيام المنفعة المباحة فيه.
# وتصح الوصية بالبوق، لمنفعته في الحرب، قاله القاضي.
# وإن كان للموصي طبول تصلح للحرب، ووصى بأحدها وأطلق. فللموصى له أحدها
~~باختيار الورثة.
# PageV04P495
# ولا تصح الوصية بمحرم (كطبل لهو وطنبور ومزمار) وعود لهو وكذا آلات اللهو
~~كلها كرباب وقانون ونحوه، ولو لم يكن فيها أوتار؛ لأنها مهيئة لفعل
~~المعصية، أشبه ما لو كانت بأوتارها.
# (ويتجه) ب (احتمال) قوي (الصحة) ؛ أي: صحة الوصية بجميع ما ذكر من آلات
~~اللهو المحرمة إن كانت من جوهر نفيس ينتفع بكسره كالذهب والفضة، نظرا إلى
~~الانتفاع بجوهرهما، أو كانت مكفتة بالذهب أو الفضة (قياسا على أواني نقد)
~~لأنها تكسر وتباع، فينتفع بثمنها من غير نظر إلى جهة التحريم، وهو اتجاه
~~حسن، وقياس مستحسن.
# (و) لو وصى إنسان (بدفن كتب العلم لم تدفن) لأن العلم مطلوب نشره، ودفنه
~~مناف لذلك (ولا يدخل فيها) ؛ أي: كتب العلم (إن وصى بها لشخص: كتب الكلام)
~~قال في " الفروع ": قال ابن الجوزي إما من عنده أو حكاية عن الشافعي - رحمه
~~الله تعالى - ولم يخالفه.
# لو أن رجلا أوصى بكتبه من العلم لآخر، وكان فيها كتب الكلام؛ لم تدخل في
~~الوصية (لأنه) ؛ أي: الكلام (ليس من العلم) انتهى. واقتصر على ذلك، وقال
~~الإمام أحمد - رحمه الله تعالى - في رواية أبي الحارث: الكلام رديء ms2151 لا يدعو
~~إلى خير لا يفلح صاحب كلام، تجنبوا أصحاب الجدال والكلام، وعليك بالسنن وما
~~كان عليه أهل العلم، فإنهم كانوا يكرهون الكلام. وعنه: لا يفلح صاحب كلام
~~أبدا ولا ترى أحدا نظر في الكلام إلا وفي قلبه دغل، وكذلك روى ابن مهدي عن
~~مالك فيما حكى البغوي: لو كان الكلام علما لتكلم فيه الصحابة والتابعون كما
~~تكلموا في الأحكام والشرائع، ولكنه باطل. قال ابن عبد البر: أجمع أهل
# PageV04P496
# الفقه والآثار من جميع الأمصار أن أهل الكلام لا يعدون في طبقات العلماء،
~~وإنما العلماء أهل الفقه والأثر.
# (ومن وصى بإحراق ثلث ماله صح وصرف في تجمير الكعبة) ؛ أي: تبخيرها
~~(وتنوير المساجد) وشراء بارود لجهاد كفار.
# (و) لو وصى بثلث ماله (في التراب يصرف في تكفين الموتى) .
# (و) لو وصى بثلثه (في الماء، يصرف في عمل سفن للجهاد) محافظة على تصحيح
~~كلام المكلف مهما أمكن (ويتجه) ولو وصى بثلثه (في الهواء ف) يصرف (في نحو
~~سهام) كنشاب (ترمى في الجهاد) في سبيل الله، وهو متجه. (وقال ابن نصر الله
~~يتوجه أن يعمل به باذهنج لمسجد ينتفع به المصلون قال) تلميذه (في " المبدع
~~" وفيه شيء) انتهى.
# (وتنفذ وصية) موص بجزء مشاع من ماله كربع وخمس (فيما علم) الموصي (من
~~ماله وما لم يعلم) منه؛ لعموم لفظه، فإن المال يعم معلومه ومجهوله، وقياسا
~~على نذر الصدقة بالثلث.
# (فإن وصى بثلثه) لنحو زيد أو مسجد (فاستحدث مالا) بعد الوصية (ولو بنصب
~~أحبولة قبل موته فيقع فيها صيد بعده دخل ثلثه) ؛ أي: ثلث المال المستحدث
~~(في الوصية) قال في " الإنصاف " هذا المذهب، وعليه الأصحاب. قال في "
~~المحرر ": ومن وصى بثلث ماله؛ تتناول المتجدد والموجود، وإن لم يعلم به،
~~ولأنه ترثه ورثته (ويقضى منه دينه) أشبه ما لو ملكه قبل الوصية.
# (وإن قتل) من أوصى بجزء من ماله، أو عليه دين عمدا أو خطأ (فأخذت ديته
~~فميراث) ؛ أي: فديته ميراث عنه، فتكون من جملة التركة. قال في " الإنصاف ":
~~وهو المذهب. قال أحمد: قد قضى النبي - صلى ms2152 الله عليه وسلم - أن الدية
~~ميراث، فعلى هذا (تدخل) الدية (في وصية، ويقضى منها دينه) لأنها بدل نفسه
~~ونفسه له؛ فكذلك بدلها، ولأن دية أطرافه في حال حياته له، فكذلك دية نفسه
~~بعد موته، وإنما يزول
# PageV04P497
# ملكه عما يستغنى عنه، فأما ما تعلقت به حاجته كتجهيزه وقضاء دينه فلا،
~~ووصيته من حاجته، فتحدث الدية على ملك الميت (وتجب) الدية (على الورثة) ؛
~~أي: ورثة المقتول (إن) كان (وصى بمعين بقدر نصفها) ؛ أي: الدية كما لو وصى
~~بنحو عبد معين بقدر نصف الدية، حسبت الدية على الورثة من ثلثيه؛ لأنها
~~تركة، ويأخذ العبد الموصى له به.
### | [فصل الوصية بمنفعة منفردة]
# (فصل: وتصح) الوصية (بمنفعة منفردة) عن الرقبة بلا نزاع؛ لأنه يصح
~~تمليكها بعقد المعاوضة، فصحت الوصية بها كالأعيان، وقياسا على الإجارة
~~(وتورث) المنفعة كما لو أوصى لإنسان (بمنافع أمته) أو خدمة عبده أو ثمرة
~~بستان أو ثمرة شجرة، سواء أوصى بذلك (أبدا) ؛ أي: في الزمان كله (أو مدة
~~معينة) كسنة؛ لأن غاية التأبيد جهالة القدر، وجهالته لا تقدح، ولو قال:
~~وصيت بمنافعه وأطلق، أفاد التأبيد أيضا؛ لوجود الإضافة المعممة. ولو وقت
~~شهرا أو سنة وأطلق؛ وجب في أول زمن؛ لظهور معنى الإبهام بقوله من السنين،
~~وإذا كانت الوصية بثمرة بستان أو شجرة أبدا أو مدة معينة؛ لا يملك واحد من
~~الموصى له والوارث إجبار الآخر على السقي؛ لعدم الموجب لذلك، فإن أراد
~~أحدهما سقيها بحيث لا يضر بصاحبه؛ لم يملك الآخر منعه من السقي، فإن تضرر
~~منع؛ لحديث: «لا ضرر ولا ضرار» .
# وإن يبست الشجرة الموصى بثمرتها فحطبها للوارث، إذ لا حق للموصى له في
~~رقبتها.
# وإن وصى بحمل الشجر الموصى بثمرته لزيد سنة مثلا في المدة المعينة؛ فلا
~~شيء للموصى له لفوات محل الوصية، وإن قال الموصي لزيد: لك ثمرتها أول عام
~~تثمر؛ صح. وله ثمرتها ذلك العام تنفيذا للوصية، وإن وصى له بلبن شاته
~~وصوفها، صح كسائر المنافع.
# وإن كانت الوصية بمنفعة أمة (فيعتبر خروج جميع الأمة من الثلث) ، وهو ms2153
~~الصحيح من المذهب، فإن خرجت من الثلث نفذت (مطلقا) سواء كانت الوصية
~~بالمنافع أبدا أو مدة معينة، وإن لم تخرج من الثلث أجيز
# PageV04P498
# منها بقدر الثلث إن لم تجز الورثة الباقي كسائر الوصايا (لا أن ذلك) ؛
~~أي: اعتبار خروج جميع الأمة يكون (في التأبيد) فقط، بل في الصورتين معا؛
~~لأن المنفعة مجهولة لا يمكن تقويمها على انفرادها؛ فوجب اعتبار جميع الموصى
~~بنفعها (و) قوله (في المدة) عطف على المنفي؛ أي: إذا كانت الوصية بمنفعة في
~~المدة المعينة كسنة؛ فلا (تعتبر المنفعة فقط) بل يعتبر خروج جميعها، وكذلك
~~كل عين موصى بنفعها (من الثلث) هذا الصحيح، فتقوم الأمة بمنفعتها، فما بلغت
~~اعتبر من الثلث، فإن ساواه أو نقص نفذ؛ وإلا فبقدره، ويتوقف الزائد على
~~الإجازة كما تقدم (خلافا له) ؛ أي: لصاحب الإقناع لقوله: وإذا أريد تقويمها
~~وكانت الوصية مقيدة بمدة؛ قوم الموصي بمنفعة مسلوب المنفعة تلك المدة، ثم
~~تقوم المنفعة في تلك المدة، فينظر كم قيمتها انتهى. والمعتمد على ما قاله
~~المصنف (والمنفعة) ؛ أي: خدمة القن الموصى بها (إن وهبها صاحبها) الموصى له
~~بها (للقن وأسقطها عنه، فلورثته الانتفاع به) لأن ما يوهبه للعبد يكون
~~لسيده، فعلى هذا إن كان هذا بعد العتق فليس لهم الانتفاع به (وللورثة) ؛
~~أي: ورثة الموصي (ولو أن الوصية) بمنافع الأمة (أبدا عتقها) ؛ أي: عتق
~~الأمة الموصى بمنافعها؛ لأنها مملوكة لهم، ومنافعها للموصى له، ولا يرجع
~~على معتقيها بشيء، وإن أعتقها الموصى له بمنفعتها لم تعتق؛ لأن العتق
~~للرقبة، وهو لا يملكها، و (لا) يجزئ عتق ورثة لها (عن كفارة) على الصحيح من
~~المذهب؛ لعجزها عن الاستقلال بنفعها؛ فهي كالزمنة، ومنفعتها باقية للموصى
~~له (و) للورثة (بيعها) ؛ أي: الرقبة من الموصى له بمنافعها ولغيره؛ لأن
~~المشتري قد يرجو الكمال بحصول منافعها له من جهة الوصي، إما بهبة أو وصية
~~أو مصالحة بمال، وقد يقصد تكميل المصلحة لمالك المنفعة بتمليك الرقبة له،
~~وقد يعتقها، فيكون له الولاء، ولأن الرقبة مملوكة لهم؛ فيصح بيعها كغيرها
~~(و) للورثة (كتابتها) ms2154 لأنها بيع (ويبقى انتفاع وصي)
# PageV04P499
# له؛ أي: موصى له بمنفعتها (بحاله) ولو عتقت أو بيعت أو كوتبت؛ لأنه لا
~~معارض له (و) للورثة (ولاية تزويجها) لأنهم المالكون لرقبتها، وليس لهم
~~تزويجها إلا (بإذن مالك النفع) لأنه يتضرر به، فإن اتفقا على ذلك جاز، ويجب
~~تزويجها بطلبها؛ لأنه حق لها، كما لو طلبته من سيدها وأولى (والمهر) في كل
~~موضع وجب، سواء كان بنكاح أو شبهة أو زنا (له) -؛ أي: المالك النفع - لأنه
~~بدل بضعها، وهو من منافعها.
# وإن وطئت الأمة الموصى بنفعها (فولدها من) وطء (شبهة حر) لاعتقاد الواطئ
~~أنه وطئ في ملك كالمغرور بأمة (وللورثة قيمته) ؛ أي: الولد (عند وضع على
~~واطئ) لأنه فوت رقه عليهم باعتقاده حريته، واعتبرت حالة الوضع؛ لأنه أول
~~إمكان تقويمه (و) للورثة (قيمتها) ؛ أي: الأمة (إن قتلت) كأن قتلها أجنبي؛
~~لأن الإتلاف صادف الرقبة وهم مالكوها، وفوات المنفعة حصل ضمنا، وإن قتلها
~~الوارث فقيمة منفعتها للموصى له بنفعها، وإن قتلها الموصى له بنفعها،
~~فالظاهر أنه يلزمه قيمتها بمنفعتها للورثة، كما هو ظاهر إطلاقهم. (وتبطل
~~الوصية) لفوات محلها كبطلان إجارة بقتل مؤجرة، وهو المذهب. صححه في "
~~التصحيح " وغيره، وجزم به في " الوجيز " وغيره.
# (وإن جنت) الأمة الموصى بنفعها (سلمها وارث) إلى ولي الجناية (أو فداها
~~مسلوبة) المنفعة بالأقل من أرش الجناية أو قيمتها؛ لأنه يملكها كذلك كأم
~~الولد (وعليه) ؛ أي: الوارث (إن قتلها قيمة المنفعة للوصي) ؛ أي: للموصى له
~~بمنفعتها. قاله في " الانتصار " واقتصر عليه في " الفروع " وقطع به في "
~~المنتهى ". وقال في " الإقناع ": وإن قتلها وارث أو غيره فلهم قيمتها - أي:
~~دون الموصى له - مع أن الأمر ليس كذلك كما علمت، وكان على المصنف أن يقول
~~خلافا له. والحاصل أن الأمة الموصى بنفعها إما أن يقتلها أجنبي فقيمتها غير
~~مسلوبة المنافع للورثة، وإما أن يقتلها الوارث فقيمة منفعتها للموصى له
~~بنفعها، كما نصوا على ذلك، وإما أن يقتلها الموصى له
# PageV04P500
# بنفعها، ولم ينبهوا عليه، والظاهر أن حكمه حكم الأجنبي في أنه يلزمه
~~قيمتها غير ms2155 مسلوبة المنفعة كما هو ظاهر إطلاقهم.
# (و) حيث كان الواجب على الوارث قيمة منفعة موصى له بها؛ فالذي (يتجه)
~~دفعها إن علمت ولو تقريبا، وطريق معرفتها أن تقوم فينظر كم كانت تساوي
~~بمنفعتها وقت قتلها ثم تقوم مسلوبة المنفعة، فلو قومت بمنفعتها بألف
~~ومسلوبتها بمائتين، فقيمة المنفعة ثمانمائة، وهي الواجب للموصى له. (و) إن
~~جهل كم كانت تساوي ف (يصطلحان) عليها؛ لتعذر معرفة القيمة (وإلا) يصطلحان
~~(ف) لا يجبر ممتنع منهما بإبائه كذلك؛ لأن (مدتها مجهولة) المقدار لا يمكن
~~تقويمها، فوجب إبقاؤها إلى أن يصطلحا عليها، وهو متجه.
# (وللوصي) ؛ أي: الموصى له بمنفعة أمة (استخدامها حضرا وسفرا) ، لأنه مالك
~~منفعتها أشبه مستأجرها للخدمة (وله إجارتها) لأنه يملك نفعها ملكا تاما
~~فجاز له أخذ العوض عنه كالأعيان وكالمستأجر (و) له (إعارتها) لأنه إذا ملك
~~النفع جاز له استيفاؤه بنفسه وبمن يقوم مقامه، وكذا حكم العبد الموصى له
~~بنفعه (وكذا ورثته بعده) لهم استخدامها حضرا وسفرا وإجارتها وإعارتها
~~لقيامهم مقام مورثهم
# (وليس له) ؛ أي: الموصى له بمنفعة الأمة وطؤها (ولا لوارث) موص (وطؤها)
~~لأن مالك المنفعة ليس بزوج ولا
# PageV04P501
# مالك للرقبة، والوطء لا يباح بغيرهما، ومالك الرقبة لا يملكها ملكا تاما،
~~ولا يأمن أن تحمل منه، وربما أفضى إلى هلاكها (ولا حد به) ؛ أي: بوطئها
~~(على واحد منهما) للشبهة. قال عبد الجليل المواهبي: يعزر كتعزير واطئ الأمة
~~المشتركة بمائة إلا سوطا لأنها مشتركة. لأحدهما المنفعة وللآخر الرقبة
~~انتهى. (وما تلده) من واحد منهما؛ فهو (حر) لأنه من وطء شبهة (وتصير إن كان
~~الواطئ مالكا لرقبة أم ولد) له بما تلده منه لأنها علقت منه بحر في ملكه،
~~وعليه المهر لمالك النفع دون رقبة الولد، ويجب عليه قيمة الولد، يأخذ
~~شركاؤه حصتهم منها؛ لكونه فوته عليهم، بخلاف مالك المنفعة، فإنها إن ولدت
~~منه لم تصر أم ولد له؛ لأنه لا يملكها، وعليه قيمة الولد يوم وضعه لمالك
~~الرقبة، ولا مهر عليه؛ لأنه لو وجب لكان له، ولا يجب للإنسان على نفسه شيء
~~(وولدها ms2156 من زوج) لم يشترط حريته (أو) من (زنا له) ؛ أي: لمالك الرقبة؛ لأن
~~الولد جزء منها، وليس من النفع الموصى به، ولا هو من الرقبة الموصى بنفعها،
~~فكان لمالك الرقبة (ونفقتها) وفطرتها؛ أي: الموصى بنفعها (على مالك نفعها)
~~قال في " الإنصاف ": وهو المذهب. صححه في " التصحيح " واختاره الموفق
~~والشارح، وجزم به في " المنور " و " منتخب الأزجي " قال في " المغني ":
~~لأنه يملك النفع على التأبيد، فكانت النفقة عليه كالزوج، ولأن نفعها عليه،
~~فكان عليه ضرها كالمالك لها جميعها، يحققه أن إيجاب النفقة على من لا نفع
~~له ضرر مجرد، فيصير معنى الوصية أوصيت لك بنفع أمتي، وأبقيت على ورثتي ضرها
~~(وكذا كل حيوان موصى بنفعه) ؛ أي: نفقته على الموصي بنفعه.
# (وإن وصى) رب أمة (لإنسان برقبتها و) وصى (لآخر بمنفعتها، صح) ذلك؛ لأن
~~الموصى له برقبتها ينتفع بثمنها ممن يرغب في ابتياعها وبعتقها، وما يترتب
~~عليه، والموصى له بنفعها ينتفع بها (وصاحب
# PageV04P502
# الرقبة) ؛ أي: الموصى له بها (كالورثة فيما ذكرنا) من الأحكام؛ لأنه مالك
~~الرقبة.
### | [تتمة وصى لرجل بحب زرعه ولآخر بتبنه]
# تتمة: وإن وصى لرجل بحب زرعه ولآخر بتبنه؛ صح، والنفقة بينهما على قدر
~~المالين، ويجبر الممتنع منهما على الإنفاق مع الآخر؛ لأن الترك ضرر عليهما
~~وإضاعة للمال، وتكون النفقة بينهما على قدر قيمة حق كل واحد منهما في الحب
~~والتبن كالشريكين في أصل الزرع.
# (وتصح) الوصية لرجل (بخاتم ولآخر بفصه) ؛ أي: الخاتم؛ لأن فيه نفعا مباحا
~~(وحرم تصرف واحد) منهما (بلا إذن الآخر) لأنه كالمشترك بينهما (وأيهما طلب
~~قلع فص) من الخاتم (وجبت إجابته) إليه، وأجبر الآخر عليه لتمييز حقه.
# (ومن وصى له بمكاتب صح) لأنه يجوز بيعه، (وكان) موصى له به (كما لو
~~اشتراه) لأن الوصية تمليك أشبهت الشراء، فإن أدى، عتق والولاء له كالمشتري،
~~وإن عجز عاد رقيقا له، وإن عجز في حياة الموصي لم تبطل الوصية؛ لأن رقه لا
~~ينافيها، وإن أدى إليه بطلت، ويأتي. فإن قال: إن عجز ورق فهو لك بعد موتي،
~~فعجز في ms2157 حياة الموصي صحت، وإن عجز بعد موته بطلت، وإن قال: إن عجز بعد موتي
~~فهو لك؛ ففيه وجهان، لكن قياس ما تقدم الصحة.
# (وتصح) الوصية (بمال الكتابة) كله (وبنجم منها) لأنها تصح بما ليس
~~بمستقر، كما تصح بما لا يملكه في الحال كحمل الجارية، وللموصى له الاستيفاء
~~عند حلوله والإبراء منه، ويعتق المكاتب بأحدهما، والولاء للسيد؛ لأنه
~~المنعم عليه، فإن عجز المكاتب فأراد الوارث تعجيزه، وأراد الموصى له إنظاره
~~أو عكسه؛ فالحكم للوارث؛ لأن حق الموصى له إنما يثبت عند قيام العقد
~~والقدرة على الأداء، فإن عجز كان العقد مستحق الإزالة، فيملك الوارث الفسخ
# PageV04P503
# والإنظار، فإن قال لورثته: ضعوا عنه بعض كتابته أو بعض ما عليه؛ وضعوا ما
~~شاءوا؛ لأن اللفظ مطلق. وإن قال: ضعوا عنه أي نجم شاء رجع ذلك إلى مشيئته
~~عملا بقول الموصي. وإن قال: ضعوا عنه أكبر نجومه، وضعوا أكثرها مالا؛ لأنه
~~أكبرها قدرا. وإن قال: ضعوا عنه أكثرها - بالمثلثة - وضعوا عنه أكثر من
~~نصفها، فإن كانت النجوم خمسة، وضعوا منها ثلاثة، وإن كانت ستة، وضعوا منها
~~أربعة؛ لأن أكثر الشيء يزيد على نصفه.
# (فلو وصى) له (بأوسطها) ؛ أي: نجومه (أو قال ضعوه) ؛ أي: أوسطها عن
~~المكاتب (والنجوم شفع) متساوية القدر كأربعة أو ستة أو ثمانية (صرف) اللفظ
~~(لشفع متوسط) منها (كثان وثالث من أربعة وثالث ورابع من ستة) ورابع وخامس
~~من ثمانية، لأنه الوسط. قال في " الإنصاف " قال في " القواعد الأصولية "
~~ذكره أبو محمد المقدسي وغيره انتهى. وإن كانت النجوم وترا متساوية القدر
~~والأجل، كما لو كانت النجوم خمسة؛ تعين النجم الثالث، أو كانت النجوم سبعة؛
~~تعين الرابع؛ لأنه أوسطها، وإن كانت النجوم مختلفة المقدار، فبعضها مائة،
~~وبعضها مائتان، وبعضها ثلاثمائة؛ فأوسطها المائتان، فيتعين وضعه، وإن تعدد.
# (و) إن قال موص (ضعوا) عنه (نجما، فما شاء وارث) من النجوم وضعه عنه،
~~سواء اتفقت النجوم أو اختلفت؛ لصدق اللفظ بذلك، كما لو أوصى له بعبد من
~~عبيده.
# (و) إن قال: ضعوا عنه (أكثر ما عليه ومثل ms2158 نصفه؛ وضع) منه (فوق نصفه وفوق
~~ربعه) ؛ أي: ما عليه بحيث يكون نصف الموضوع أولا، وذلك ثلاثة أرباع وأدنى
~~زيادة.
# (و) إن قال: ضعوا عنه (ما شاء من مالها ف) يجب عليهم وضع (ما شاء منه،
~~لا) وضع (كله) لأن من للتبعيض. قاله الموفق والقاضي، وإن قال: ضعوا عنه ما
~~شاء؛ فالكل يوضع عنه إذا شاء ذلك، وذلك من الثلث تنفيذا للوصية؛ لدخول
~~الشرط على مطلق.
# وإن قال موص: ضعوا عنه ما عليه ومثله، فذلك الكتابة
# PageV04P504
# كلها وزيادة عليها؛ فتصح في الكتابة، وتبطل في الزيادة؛ لعدم محلها.
# (وتصح) الوصية (برقبته) ؛ أي: المكاتب (لشخص، و) الوصية (لآخر بما عليه)
~~لأن كلا من الرقبة والدين تصح الوصية [به] مفردا، فجاز مجتمعا (فإن أدى)
~~المكاتب لصاحب وصية المال؛ عتق (أو أبرئ) بأن أبرأه الموصى له من مال
~~الكتابة (عتق، وبطلت الوصية برقبته) لانتفاء شرطها على الصحيح من المذهب.
~~قاله أصحابنا (و) يكون (ولاؤه لسيده) قال في " الشرح " (وإن عجز) المكاتب
~~عن أداء مال الكتابة كله أو بعضه؛ فهو (رقيق لصاحب الرقبة) عملا بالوصية
~~(وبطلت وصية صاحب المال فيما بقي) لفوات محلها (وما كان قبضه) الموصى له
~~بالمال (ف) هو (له) ولا يرجع به عليه.
# (و) إن وصى (بما عليه) أي: المكاتب من دين الكتابة (للمساكين ووصى إلى
~~من) ؛ أي: شخص معين (يقبضه) من المكاتب (ويفرقه) عليهم (فدفعه) ؛ أي: دين
~~الكتابة (مكاتب ابتداء) من غير أن يدفعه لموصى إليه ليوصله (للمساكين؛ لم
~~يبرأ) بدفعه لهم؛ لأنه غير مأذون فيه (ولم يعتق) لعدم براءته.
# (وإن وصى) السيد (بدفع المكاتب المال) الذي كاتبه عليه (إلى غرمائه) ؛
~~أي: غرماء السيد (تعين) على المكاتب (القضاء) ؛ أي: قضاء الغرماء (منه) ؛
~~أي: من المكاتب؛ لأنه صار وصيا عنه في ذلك.
# (ولا تصح) الوصية (بما) ؛ أي: دين (على من) ؛ أي: مكاتب (كوتب) على شيء
~~مجهول كثوب أو فرس لصيرورة العقد على العوض المجهول (فاسدا) فلم تصح الوصية
~~به؛ لأنه لا شيء في الذمة يوصي به، فإن قال: أوصيت لك بما أقبضه ms2159 من مال
~~الكتابة؛ صح؛ لأن الأداء في الفاسدة كالأداء في الصحيحة، من ترتب العتق
~~عليه. وإن وصى برقبته، صح لأنه إذا صح في الصحيحة، ففي الفاسدة أولى.
# (و) إذا قال: (اشتروا بثلثي رقابا وأعتقوها؛ لم يجز صرفه للمكاتبين) لأنه
~~أوصى بالشراء لا بالدفع إليهم، وإن اتسع الثلث لثلاثة؛ لم يجز شراء أقل
~~منها، فإن قدر أن يشتري أكثر من ثلاثة فهو أفضل، وإن أمكن شراء ثلاثة رخيصة
~~وحصة من رابع، فثلاثة غالية أولى، ويقدم من به ترجيح
# PageV04P505
# من عفة ودين وصلاح، ولا يجزئ إلا رقبة مسلمة سالمة من العيوب كالكفارة،
~~وإن وصى بكفارة أيمان فأقله ثلاثة نصا؛ لأنه أقل الجمع، نقله حنبل، واقتصر
~~عليه.
### | [فصل تبطل وصية بمعين بتلفه قبل قبول موصى له]
# (فصل: وتبطل وصية بمعين بتلفه) قبل موت موص أو بعده (قبل قبول) موصى له
~~لأنه إنما يستحق المعين، فإذا ذهب المعين زال حقه.
# و (لا) تبطل (بإتلافه) ؛ أي: إتلاف وارث أو غيره الموصى به (إن قبله)
~~الموصى له - ولو بعد الإتلاف - فإن على متلفه ضمانه له.
# (وإن تلف المال كله غيره) ؛ أي: غير المعين الموصى به (بعد موت موص ف)
~~الموصى به كله (لموصى له) لأن حقوق الورثة؛ لم تتعلق به؛ لتعيينه للموصى
~~له، بدليل أنه يملك أخذه بغير رضاهم، فتعين حقه فيه دون سائر ماله. قال ابن
~~حمدان: إن كان عند الموت قدر الثلث أو أقل، وإلا ملك منه بقدر الثلث.
# (وإن) ترك الموصى له الموصى به زمانا و (لم يقبله حتى غلا أو) حتى (نما)
~~بأن صار ذا صفة زادت بها قيمته (قوم) بالبناء للمفعول؛ أي: اعتبرت قيمته
~~لينظر، أيخرج من الثلث أو لا يخرج (حين موت) موص على المذهب؛ لأنه حال لزوم
~~الوصية، فتعتبر قيمة المال فيه. قال في " المبدع " بغير خلاف نعلمه لا حين
~~(قبول) هو تأكيد، فينظر كم كان الموصى به وقت الموت، فإن كان ثلث التركة أو
~~دونه؛ استحقه الموصى له، وإن زادت قيمته حتى صارت مثل المال أو أكثر، أو ms2160
~~هلك المال سواه؛ اختص به، ولا شيء للورثة، وتقدم.
# وإن كان حين الموت زائدا على الثلث فللموصى له منه بقدر الثلث، وإن كان
~~نصف المال فله ثلثاه، وإن كان ثلثيه فله نصفه، وإن كان ثلث المال ونصفه فله
~~خمساه، فإن نقص بعد ذلك أو زاد أو نقص سائر المال، أو زاد؛ فليس للموصى له
~~إلا ما كان له حين الموت فلو وصى بعبد قيمته ثلاثة دنانير مثلا (وله) مال
~~غير العبد قدره (ستة) دنانير (فزادت قيمته) ؛ أي: العبد (بعد موت) الموصي
~~(ستة) دنانير، فصار يساوي تسعة دنانير (فهو) ؛ أي:
# PageV04P506
# العبد كله (لموصى له) لأن الزيادة حدثت في العبد بعد موت الموصي،
~~فاستحقها الموصى له.
# (وإن كانت قيمته) ؛ أي: العبد (حين موت) موص (ستة) دنانير مثلا (فله) ؛
~~أي: الموصى له (ثلثاه) ؛ أي: ثلثا العبد، وهما أربعة دنانير في المثال (وإن
~~نقصت قيمته) ؛ أي: (حين موت) موص؛ بأن صار يساوي دينارين (ف) النقص الحاصل
~~محسوب (عليه) ؛ أي: على الموصى له، لأن من كان له غنم شيء فعليه غرمه.
# (وإن لم يكن لموص) بمعين مال (سواه إلا دين) بذمة موسر أو معسر (أو) إلا
~~مال (غائب) عن بلده (فلموصى له ثلث ما وصى به) يسلم إليه وجوبا؛ لاستقرار
~~حقه فيه؛ إذ لا فائدة في وقفه كما لو لم يخلف سواه، وليس له أخذ المعين قبل
~~قدوم الغائب وقبض الدين؛ لأنه ربما تلف فلا تنفذ الوصية في المعين كله
~~(وكلما اقتضي) من الدين شيء (أو حضر) من المال الغائب (شيء ملك) موصى له
~~بالعين (من موصى به قدر ثلثه) ؛ أي: ما اقتضي أو حضر (حتى يتم) ملكه عليه
~~إن حصل من الدين أو الغائب مثلا المعين؛ لأنه موصى له به، وقد خرج من ثلثه،
~~وإنما منع قبل ذلك؛ لأجل حق الورثة، وقد زال.
# فلو خلف ابنا وتسعة عينا أوصى بها لشخص وعشرين دينارا دينا؛ فللموصى له
~~ثلثها ثلاثة، فإذا اقتضى ثلاثة فله من التسعة واحد، وهكذا حتى يقتضي ثمانية
~~عشر، فتكمل له التسعة، وإن ms2161 تعذر استيفاء الدين فالستة الباقية للابن، ولو
~~كان الدين تسعة، فالابن يأخذ ثلث العين، والموصى له ثلثها، ويبقى ثلثها
~~موقوفا، كلما استوفى من الدين شيئا، فللموصى له من العين قدر ثلثه، فإذا
~~استوفى الدين، كمل للموصى له ستة وهي ثلث الجميع، وإن كانت الوصية بنصف
~~العين، أخذ الموصى له ثلثها والابن نصفها، ويبقى سدسها موقوفا، فمتى اقتضى
~~من الدين ثلثيه؛ كملت وصيته (وكذا حكم مدبر) ؛ أي: يعتق في الحال ثلثه،
~~وكلما اقتضي من الدين شيء أو حضر من الغائب عتق منه بقدر ثلثه حتى يعتق
~~جميعه إن خرج من الثلث، وكذا لو كان الدين على أخوي الميت - ولا مال له
~~غيره - فكلما أدى من نصيب أخيه شيئا برئ من نظيره ولا يبرأ قبله.
# PageV04P507
# (ومن وصى له بثلث نحو عبد) كثلث دار ونحوها (فاستحق ثلثاه، فله) ؛ أي:
~~الموصى له (ثلثه الباقي) من العبد ونحوه الذي لم يخرج مستحقا (إن خرج من
~~الثلث) لأنه موصى به - وقد خرج من الثلث - فاستحقه موصى له به، كما لو كان
~~شيئا معينا، وكذا لو وصى بثلث صبرة من نحو بر أو ثلث دن زيت ونحوه، فتلف أو
~~استحق ثلثا ذلك (وإلا) بأن لم يخرج من الثلث، ولم يكن له مال غيره (فله ثلث
~~الثلث) من العبد (إن لم تجز الورثة) .
# (و) إن وصى له (بثلث ثلاثة أعبد، فاستحق اثنان، أو ماتا فله ثلث) العبد
~~(الباقي) لاقتضاء الوصية أن يكون له من كل عبد ثلثه، وقد بطلت الوصية فيمن
~~مات أو استحق؛ فبقي له ثلث الباقي.
# (و) من وصى لشخص (بعبد) معين (قيمته مائة و) وصى (لآخر بثلث ماله وملكه
~~غيره) ؛ أي: العبد (مائتان) فأجيز لهما؛ انفرد صاحب المشاع بوصيته من غير
~~المعين، ثم شارك صاحب المعين فيه، فيقسم بينهما على قدر حقهما فيه، ويدخل
~~النقص على كل واحد منهما بقدر وصيته؛ كمسائل العول، وقد نبه عليه بقوله
~~(فأجاز الورثة) الوصيتين (فللموصى له بالثلث ثلث المائتين) وهو ستة وستون،
~~وثلثان لا يزاحمه الآخر فيهما (و) له ms2162 (ربع العبد) لدخوله في المال الموصى
~~له بثلثه مع الوصية بجميعه للآخر، (و) طريق ذلك بأخذ (بسط الكامل من جنس
~~الكسر) ؛ أي: الثلث يصير العبد ثلاثة (وضمه) ؛ أي: الثلث الموصى به (إليه)
~~يصير أربعة، فإذا قسم يصير الثلث ربعا (كمسائل العول) فيخرج لصاحب الثلث
~~ربع (ولموصى له به) ؛ أي: العبد (ثلاثة أرباعه) لمزاحمة الموصى له بالثلث
~~في العبد بالربع.
# ثم انتقل إلى حال الرد فقال: (وإن ردوا) ؛ أي: الورثة الوصية بالزائد على
~~الثلث في الوصيتين؛ فالثلث بينهما نصفين؛ لتساوي وصيتهما بالثلث؛ لأن العبد
~~قيمته مائة، وثلث جميع المال مائة، فيكون الثلث بينهما نصفين، إلا أن
~~الموصى له بالعبد يأخذ نصيبه
# PageV04P508
# كله منه، والموصى له بالثلث يأخذ من جميع المال سدسه (فلموصى له بالثلث
~~سدس المائتين) ثلاثة وثلاثون وثلث (وسدس العبد، ولموصى له به) ؛ أي؛ العبد
~~(نصفه) لما تقدم.
# وإن وصى (بالنصف مكان الثلث) مع الوصية للآخر بالعبد وأجازوا؛ أي: الورثة
~~الوصيتين (فله) ؛ أي: صاحب النصف (مائة) لأنها نصف المائتين اللتين لا
~~مزاحم له فيهما (و) له (ثلث العبد) لأنه موصى له بنصفه؛ لدخوله في جملة
~~المال، وموصى للآخر بكله، وذلك نصفان ونصف، فاقسمه على ثلاثة يرجع النصف
~~إلى الثلث (لأن له) ؛ أي: الموصى له (نصفه) ؛ أي: العبد؛ لدخوله في جملة
~~المال (وللآخر كله) ؛ أي العبد (وذلك) ؛ أي: الكل (نصفان ونصف ف) إذا قسمه
~~على ثلاثة (يرجع إلى ثلث، ولموصى له) بالعبد (ثلثاه) لرجوع كل نصف إلى ثلث.
# (وإن ردوا) ؛ أي: الورثة الوصية لهما بزائد على الثلث؛ قسم الثلث - وهو
~~مائتان وخمسون، قيمة العبد مائة، ونصف المال مائة وخمسون - بينهما على
~~خمسة، بسط النصف والثلث (فلصاحب النصف خمس المائتين و) خمس (العبد) ستون من
~~ثلاثمائة، وذلك خمسا وصيته (ولصاحبه) ؛ أي: العبد (خمساه) أربعون من
~~ثلاثمائة، وذلك خمسا وصيته (والطريق فيهما) ؛ أي: في المسألتين (أن تنسب
~~الثلث، وهو مائة إلى وصيتهما جميعا، وهما) ؛ أي: الوصيتان (في) المسألة
~~(الأولى مائتان) لأنهما بالعبد وقيمته مائة، وبثلث المال - وهو مائة -
~~فيكون نصفا، (وفي) المسألة (الثانية ms2163 مائتان وخمسون) لأنهما بالعبد وقيمته
~~مائة وبنصف المال، وهو مائة وخمسون، فيكون خمسين (ويعطى كل واحد) من الموصى
~~لهما (من وصيته مثل تلك النسبة) فنسبة الثلث إلى الوصيتين في الأولى نصف
~~كما تقدم، وفي الثانية خمسان؛ لأن الوصيتين فيهما بنصف وثلث، وذلك مائتان
~~وخمسون، والمائة خمسا ذلك.
# (ولو وصى لشخص بثلث ماله ولآخر بمائة، ولثالث بتمام الثلث على المائة،
~~فلم يزد الثلث عن مائة) بأن كان المال ثلاثمائة (بطلت وصية صاحب التمام)
~~لأنها لم تصادف محلا، كما لو
# PageV04P509
# وصى له بداره - ولا دار له - (و) قسم (الثلث) ؛ أي: ثلث مال الموصي (مع
~~الرد) من الورثة للزائد على الثلث (بين الآخرين) ؛ أي: الموصى له بالثلث،
~~والموصى له بالمائة (على قدر وصيتهما) بالمحاصة (لكل واحد) منهما (خمسون)
~~إن رد الورثة، فلو كان الثلث مائة مثلا (فكأنه أوصى بمائة و) ب (مائة)
~~فيقسم الثلث بينهما نصفين، ولو كان الثلث خمسين، كأن أوصى بمائة وبخمسين؛
~~فيقسم الثلث بينهم أثلاثا، ولو كان الثلث أربعين؛ قسم بينهما أسباعا،
~~للموصى له بالمائة خمسة أسباعه، وللموصى له بالثلث سبعاه (وإن زاد الثلث
~~عنها) ؛ أي: المائة، بأن كان المال أكثر من ثلاثمائة، صحت وصية صاحب التمام
~~أيضا، ثم ينظر (ف) إن (أجازت الورثة) لهم (نفذت) الوصية (على ما قال)
~~الموصي؛ لأنه [لا] مانع من ذلك، فلو كان الثلث مثلا مائتين أخذهما الموصى
~~له بالثلث، وأخذ كل واحد من الآخرين مائة (وإن ردوا) ؛ أي: الورثة (فلكل)
~~واحد من الموصى لهم (نصف وصيته) سواء جاوز الثلث مائتين أو لا؛ لأن وصية
~~المائة وتمام الثلث مثل الثلث [وقد أوصى مع ذلك بالثلث، فصار كأنه وصى
~~بالثلثين، فيردان إلى الثلث] ؛ لرد الورثة الزائد عليه، فيدخل النقص على كل
~~منهم بالنصف بقدر وصيته، فترد وصيته إلى نصفها.
# (وإن ترك ستمائة ووصى لأجنبي بمائة و) وصى (لآخر بتمام الثلث؛ فلكل واحد
~~منهما مائة، وإن رد الأول وصيته فللآخر مائة) كما لو لم يرد (وإن وصى للأول
~~بمائتين و) وصى (للآخر بباقي الثلث فلا شيء له) ms2164 ؛ أي: للثاني؛ لأنه لا يبقى
~~بعد المائتين من الثلث شيء فلم يوص له بشيء (ولو رد الأول) لأنه لا عبرة
~~برد الأول ولا قبوله.
# (ولو وصى لشخص بعبد و) وصى (لآخر بتمام الثلث عليه) ؛ أي: العبد (فمات
~~العبد قبل) موت (الموصي) بطلت الوصية و (قومت التركة) عند الموت (بدونه) ؛
~~أي: العبد اعتبارا بحال موت الموصي (ثم ألقيت قيمته) ؛ أي: العبد (من
~~ثلثها) ؛ أي: التركة؛ لأن الموصي (كأنه جعل له) تتمة (الثلث) بعد العبد،
~~فقد جعل له
# PageV04P510
# الثلث (إلا قيمة العبد، فما بقي) من الثلث بعد إلقاء قيمته منه (فهو
~~لوصية صاحب التمام) كما لو استثنى من الثلث قدرا معلوما، وإن لم يبق منه
~~شيء؛ فلا شيء له؛ ولو وصى لشخص بثلث ماله، ويعطي لزيد منه كل شهر مائة حتى
~~يموت؛ صح، فإن مات وبقي شيء فهو للأول. نص عليه، ذكره في " المبدع ".
### | [باب الوصية بالأنصباء والأجزاء]
# (باب الوصية بالأنصباء والأجزاء) الأنصباء: جمع نصيب كالأنصبة، وهو الحظ
~~من الشيء، وأنصبه جعل له نصيبا، وهم يتناصبونه؛ أي: يقتسمونه، والأجزاء جمع
~~جزء وهو الطائفة من الشيء. والجزء - بالفتح - لغة، وجزأت الشيء جزءا،
~~وجزأته تجزئة جعلته أجزاء، وقال ابن سيده: جزأ المال بينهم مشددا لا غير:
~~قسمه، وعبر عن هذا الباب في " المحرر " ب: باب حساب الوصايا، وفي " الفروع
~~" باب عمل الوصايا، والغرض منه العلم بنسبة ما يحصل لكل واحد من الموصى لهم
~~إلى أنصباء الورثة إذا كانت الوصية منسوبة إلى جملة التركة، أو إلى نصيب
~~أحد الورثة، ولذلك طرق نبين ما تيسر منها. وتنقسم مسائل هذا الباب ثلاثة
~~أقسام:
# قسم في الوصية بالأنصباء، وقسم في الوصية بالأجزاء، وقسم في الجمع بين
~~النوعين، وتأتي مرتبة.
# فالقسم الأول هو المشار إليه بقوله: (من وصى له بمثل نصيب وارث معين)
~~بالتسمية، كقوله: وصيت له بمثل نصيب ابني فلان، أو الإشارة، كابني هذا، أو
~~يذكر نسبته منه، كقوله: ابن من بني أو بنت من بناتي ونحوه، أو وصى له بنصيب
~~الوارث المعين (فله) ؛ أي: الموصى له (مثله) ms2165 ؛ أي: مثل نصيب ذلك الوارث بلا
~~زيادة ولا نقصان ولو كان الوارث مبعضا فله مثل ما يرثه بجزئه الحر (مضموما
~~إلى المسألة) ؛ أي: مسألة الورثة لو لم تكن وصية، وعلم
# PageV04P511
# منه صحة الوصية؛ لما روى ابن أبي شيبة عن أنس أنه أوصى بمثل نصيب أحد
~~ولده، ولأن المراد تقدير الوصية، فلا أثر لذكر الوارث، وفيما إذا أوصى
~~بنصيب أبيه ونحوه المعنى بمثل نصيبه؛ صونا للفظ عن الإلغاء، فإنه ممكن
~~الحمل على المجاز بحذف المضاف وإقامة المضاف إليه مقامه، ومثله في
~~الاستعمال كثير. وأيضا، فبعد حصول نصيب الابن للغير، فيتعين الحمل على
~~إضمار لفظ المثل.
# (ف) من وصى (بمثل نصيب ابنه وله ابنان) وارثان، (ف) لموصى له بذلك (ثلث)
~~جميع المال؛ لأنه جعل وارثه أصلا وقاعدة، وحمل عليه نصيب الموصى له، وجعله
~~مثلا له، وذلك يقتضي أن لا يزاد أحدهما على صاحبه.
# (و) لو كان لموص بمثل نصيب ابنه (ثلاثة) بنين (ف) لموصى له (ربع) فتصير
~~المسألة من أربعة (فإن كان معهم) ؛ أي: البنين الثلاثة (بنت) للموصي؛ (ف)
~~لموصى له (تسعان؛ لأن مسألتهم) ؛ أي: الورثة (بدونه) ؛ أي: بدون الموصى له
~~(من سبعة) لكل ابن سهمان، وللبنت سهم (ويزاد عليها) ؛ أي: المسألة (نصيبه)
~~؛ أي: نصيب الموصى له سهمان، فتصير تسعة، لكل ابن تسعان، وللبنت تسع،
~~وللموصى له تسعان.
# (ف) إن وصى له (بنصيب ابنه) ولم يقل: مثل؛ صحت الوصية أيضا كما لو أتى
~~بلفظ مثل، فيكون على حد قوله تعالى: {واسأل القرية} [يوسف: 82] (ف) لموصى
~~(له) بنصيب الابن (مثل نصيبه) لأنه أمكن حذف المضاف وإقامة المضاف إليه
~~مقامه.
# (و) إن وصى له (بمثل نصيب بنته وليس له سواها ف) لموصى (له النصف) ؛
~~لأنها تأخذ المال كله بالفرض والرد على المذهب.
# (و) إن وصى له (بمثل نصيب ولده وله ابن وبنت، فله) ؛ أي: الموصى له (مثل
~~نصيب البنت) لأنه المتيقن.
# وإن خلف بنتين ووصى بمثل نصيب إحداهما؛ فله ثلث، ولهما ثلثان كذلك.
# وإن خلف جدة أو أخا لأم، وأوصى بمثل نصيبه؛ فقياس قولنا ms2166 المال بينهما
~~نصفين.
# (و) إن وصى (لثلاثة بمثل أنصباء بنيه الثلاثة، ف) التركة (بينهم على ستة
~~إن أجازوا) ؛ أي: الأبناء (و) تكون التركة بينهم (من تسعة إن ردوا) ؛ أي:
# PageV04P512
# الأبناء الثلاثة.
# (و) إن وصى (بضعف نصيب ابنه ف) لموصى له (مثلاه) ؛ أي: الابن؛ لقوله
~~تعالى: {إذا لأذقناك ضعف الحياة وضعف الممات} [الإسراء: 75] وقوله: {فأولئك
~~لهم جزاء الضعف بما عملوا} [سبأ: 37] وقوله: {وما آتيتم من زكاة تريدون وجه
~~الله فأولئك هم المضعفون} [الروم: 39] ويروى عن عمر أنه أضعف الزكاة على
~~بني تغلب، فكان يأخذ من المائتين عشرة. قال الأزهري: الضعف المثل فما فوقه،
~~فأما قوله: إن الضعفين المثلان. فقد روى ابن الأنباري عن هشام بن معاوية
~~النحوي قال: إن العرب تتكلم بالضعف مثنى، فتقول: إن أعطيتني درهما فلك
~~ضعفاه أي: مثلاه، وإفراده لا بأس به، إلا أن التثنية أحسن.
# (و) إن وصى (بضعفيه) ؛ أي: ضعفي نصيب ابنه؛ فلموصى له بذلك (ثلاثة
~~أمثاله) .
# (و) إن وصى (بثلاثة أضعافه فله أربعة أمثاله، وهلم جرا) ؛ أي: كلما زاد
~~ضعفا زاد مثلا؛ لأن التضعيف ضم الشيء إلى مثله مرة بعد أخرى. قال أبو عبيدة
~~معمر بن المثنى: ضعف الشيء هو ومثله، وضعفاه هو ومثلاه، وثلاثة أضعافه
~~أربعة أمثاله، ولولا أن ضعفي الشيء ثلاثة أمثاله، لم يكن فرق بين الوصية
~~بضعف الشيء وبضعفيه، والفرق بينهما مراد ومقصود، وإرادة المثلين من قوله
~~تعالى: {يضاعف لها العذاب ضعفين} [الأحزاب: 30] إنما فهم من لفظ يضاعف؛ لأن
~~التضعيف ضم الشيء إلى مثله، فكل من المثلين المنضمين ضعف، كما قيل لكل واحد
~~من الزوجين: زوج، والزوج هو الواحد المضموم إلى مثله.
# (و) إن وصى (بمثل نصيب من لا نصيب له، كمحجوب) عن ميراثه (بوصف) ككونه
~~رقيقا، أو مخالفا لدين المورث (أو) محجوبا (بشخص) كأن يكون أخا مع وجود
~~الابن (فلا شيء له) لأن المحجوب لا شيء له، فمثله لا شيء له.
# PageV04P513
# (و) إن وصى (بمثل نصيب أحد ورثته ولم يسمه) ؛ أي: يعينه، كما لو قال:
~~أوصيت لفلان بمثل نصيب أحد ورثتي؛ ms2167 فله مثل ما لأقلهم؛ لأنه المتيقن، وما
~~زاد مشكوك فيه، أو وصى له بمثل نصيب أقلهم ميراثا (فله) ؛ أي: الموصى له
~~(مثل ما لأقلهم) ميراثا؛ عملا بوصيته، (ف) لو كان الموصى له بذلك (مع ابن
~~وأربع زوجات) فمسألة الورثة (تصح من اثنين وثلاثين) لأن أصلها ثمانية.
~~للزوجات سهم عليهن لا ينقسم ولا يوافق، فاضرب عددهن في ثمانية تبلغ ذلك
~~(لكل زوجة) من ذلك (سهم) وللابن ثمانية وعشرون (ويزاد للوصي) ؛ أي: الموصى
~~له (سهم) على المسألة (فتصير من ثلاثة وثلاثين) للموصى له سهم، ولكل امرأة
~~سهم، وللابن ما بقي.
# (و) إن قال: أوصيت لزيد (بمثل نصيب أكثرهم ميراثا فله) مثل نصيب أكثرهم
~~إن خرج من الثلث، أو أجيز مضافا إلى المسألة فيكون له (في هذه المسألة
~~ثمانية وعشرون، و) مثل نصيب الابن، لأنه أكثرهم (تضم للمسألة) اثنين
~~وثلاثين (فتبلغ) المسألة (ستين) سهما مع الإجازة، ومع الرد له الثلث،
~~والثلثان للورثة، وتصح من ثمانية وأربعين، للوصية ستة عشر، وللورثة اثنان
~~وثلاثون. وطريقه أن مسألة الرد من ثلاثة، للموصى له واحد، يفضل اثنان على
~~مسألة الورثة، وهي اثنان وثلاثون لا تنقسم عليها وتوافقها بالنصف، فرد
~~الاثنين والثلاثين إلى نصفها ستة عشر، واضرب ثلاثة مسألة الرد في الستة عشر
~~تبلغ ذلك.
# (و) إن وصى لزيد مثلا (بمثل نصيب وارث لو كان) موجودا (فله) ؛ أي: الموصى
~~له بذلك مع عدم الوارث المقدر وجوده (مثل ماله لو كانت الوصية وهو موجود)
~~بأن ينظر ما يكون للموصى له مع وجود الوارث، فيكون له مع عدمه، وطريق ذلك
~~أن تصحح مسألة عدم الوارث، ثم تصحح مسألة وجود الوارث، ثم تضرب إحداهما في
~~الأخرى، ثم تقسم المرتفع من الضرب على مسألة وجود الوارث، فما خرج بالقسمة
~~أضفه إلى ما ارتفع من الضرب، فيكون للموصى له، واقسم المرتفع بين الورثة.
# (فلو كانوا) ؛ أي: الورثة (أربعة بنين) ووصى بمثل نصيب وارث لو كان،
~~فمسألة عدمه أربعة، ومسألة وجوده خمسة، وهما متباينتان، فاضرب أربعة في
~~خمسة تبلغ عشرين، اقسمها
# PageV04P514
# على مسألة وجوده ms2168 يخرج أربعة، أضفها إلى العشرين تصير أربعة وعشرين
~~(فلموصى له) منها (السدس) وهو أربعة ولكل ابن خمسة.
# (ولو كانوا) ؛ أي: الأبناء (ثلاثة) ووصى بمثل نصيب رابع لو كان، فمسألة
~~عدمه من ثلاثة، ووجوده من أربعة، وحاصل ضربهما اثنا عشر، والخارج بقسمتها
~~على أربعة ثلاثة، فردها على الاثني عشر تكن خمسة عشر، ومنها تصح؛ (ف)
~~للموصى له منها (خمس) وهو ثلاثة ولكل ابن أربعة.
# (و) إن وصى بمثل نصيب وارث لو كان وله ابنان (اثنان) فمسألة وجوده من
~~ثلاثة، ومسألة عدمه من اثنين، وحاصل ضرب الاثنين في ثلاثة بستة، زد عليها
~~مثل نصيب ما لأحدهم تبلغ ثمانية؛ (ف) للموصى له (ربع) وهو اثنان، ولكل ابن
~~ثلاثة.
# (ولو كانوا) ؛ أي: أبناء الموصي (أربعة فأوصى بمثل نصيب أحدهم إلا مثل
~~نصيب ابن خامس لو كان، فقد أوصى له بالخمس إلا السدس بعد الوصية، فيكون له
~~سهم يزاد على ثلاثين) سهما حاصلة من (ضرب خمسة في ستة) لأن الموصي استثنى
~~السدس من الخمس، فإذا ضربت أحدهما في الآخر كان ثلاثين، خمسها ستة، وسدسها
~~خمسة، فإذا طرحت الخمسة من الستة بقي سهم للموصى له (فإذا أخذه) الموصى له
~~(فالثلاثون لا تنقسم على أربعة وتوافق بالنصف) فرد الأربعة إلى اثنين
~~(واضرب الاثنين في ثلاثين بستين، فزد عليهما سهمين تصح من اثنين وستين، له)
~~؛ أي: الموصى له (منهما سهمان ولكل ابن خمسة عشر) سهما.
# وإن قال من له أربعة أبناء: أوصيت لزيد بمثل نصيب ابن خامس لو كان إلا
~~مثل نصيب ابن سادس لو كان، فقد أوصى له بالسدس إلا السبع، وهو سهم من اثنين
~~وأربعين سهما، وطريقه أن تضرب مخرج أحدهما في مخرج الآخر ستة في سبعة تكن
~~اثنين وأربعين، سدسها سبعة، أسقط من السبع ستة يبقى سهم للوصية، فيزاد ذلك
~~السهم على الاثنين وأربعين سهما، يجتمع ثلاثة وأربعون، للموصى له سهم
~~والباقي للبنين الأربعة لا ينقسم، ويوافق بالنصف، فرد [الأربعة] إلى نصفها
~~اثنين، واضربهما في ثلاثة وأربعين، فتصح
# PageV04P515
# من ستة وثمانين، للموصى له سهمان، ولكل ms2169 ابن أحد وعشرون سهما.
# (ولو كانوا) ؛ أي: بنو الموصي (خمسة فوصى بمثل نصيب أحدهم إلا مثل نصيب
~~ابن سادس لو كان، فقد أوصى له بالسدس إلا السبع) بعد الوصية، فاضرب أحد
~~المخرجين في الآخر يخرج اثنان وأربعون، سدسها سبعة، بقي سهم؛ فهو للوصية
~~(فيكون) للموصى (له سهم يزاد على اثنين وأربعين) مبلغ (ضرب) أحد المخرجين
~~وهو (ستة في) المخرج الآخر وهو سبعة، وتصح من (مائتين وخمسة عشر) لأن
~~الباقي للورثة اثنان وأربعون على خمسة تباينها، فتضرب الخمسة في الثلاثة
~~والأربعين يحصل ذلك (لموصى له خمسة) لأنها حاصل ضرب الواحد في الخمسة (و)
~~للبنين الباقي (لكل ابن) منهم (اثنان وأربعون) .
# (ولو خلفت) المرأة (زوجا وأختا) شقيقة أو لأب (وأوصت بمثل نصيب أم لو
~~كانت؛ فلموصى له الخمس مضافا لأربعة؛ لأن للأم الربع لو كانت) وتعول
~~المسألة إلى ثمانية، للأم سهمان، وللزوج ثلاثة، وللأخت ثلاثة، فزد عليها
~~سهمين مثل ما للأم للموصى له؛ تكن عشرة، وللموصى له سهمان، يبقى ثمانية،
~~للزوج أربعة، وللأخت أربعة، ثم ترد نصيب كل واحد منهم إلى نصفه للموافقة،
~~فيجعل للموصى له سهم مضافا إلى أربعة الورثة، وللزوج سهمان وللأخت سهمان،
~~يكون ما للموصى له خمسا لما علمت.
### | [فصل في الوصية بالأجزاء]
# (فصل: في الوصية بالأجزاء) وهذا الفصل يذكر فيه القسم الثاني من مسائل
~~هذا الباب (من وصي) - بالبناء للمفعول - (له بجزء أو حظ أو نصيب أو قسط أو
~~شيء،) (فلورثته أن يعطوه) ؛ أي: الموصى له بأحد هذه (ما شاءوا) لأن كل شيء
~~جزء ونصيب وحظ وشيء، وكذا لو قال: أعطوا فلانا من مالي أو ارزقوه؛ لأن ذلك
~~لا حد له لغة ولا شرعا، فهو على إطلاقه (من متمول) لأن القصد بالوصية بر
~~الموصى له، وإنما وكل قدر الموصى به وتعيينه إلى الورثة، وما لا يتمول شرعا
~~لا يحصل به المقصود.
# (و) إن وصى (بسهم من ماله فله) ؛
# PageV04P516
# أي: الموصى له بالسهم (سدس بمنزلة سدس مفروض) لما روى ابن مسعود: «أن
~~رجلا أوصى لرجل بسهم من ماله فأعطاه ms2170 النبي - صلى الله عليه وسلم - السدس» .
~~ولأن السهم في كلام العرب السدس، قاله إياس بن معاوية فتنصرف الوصية إليه
~~كما لو لفظ به، ولأنه قول علي وابن مسعود ولا مخالف لهما من الصحابة، ولأن
~~السدس أقل سهم مفروض يرثه ذو قرابة، فتنصرف الوصية إليه (إن لم تكمل فروض
~~المسألة) كأم وبنتين، مسألتهم من ستة، وترجع بالرد إلى خمسة، ويزاد عليها
~~السهم الموصى به؛ فتصح من ستة، للموصى له سهم، وللأم سهم، ولكل بنت سهمان.
# (أو كانت الورثة عصبة) كخمسة بنين مع الوصية بسهم، فله سدس، والباقي
~~للبنين (وإن كملت) فروض المسألة (أعيلت به) ؛ أي: السدس (كزوج وأخت لأبوين)
~~أو لأب مع وصية بسهم من ماله، (ف) إنها تعول إلى سبعة، و (يعطى) الموصى له
~~(السبع) واحد من سبعة، والزوج ثلاثة، والأخت ثلاثة من السبعة (وإن عالت)
~~المسألة بدون السهم الموصى به (أعيل معها) بالسهم الموصى به (كما لو كان
~~معهما) ؛ أي: الزوج والأخت (جدة) زاد عولها بالسهم الموصى به (فيعطى)
~~الموصى له (الثمن) والجدة سهما، وكل من الزوج والأخت ثلاثة ثلاثة. قال أحمد
~~في رواية ابن منصور: فكان معنى الوصية: أوصيت لك بسهم من يرث السدس انتهى.
~~وإن خلف زوجة وخمسة بنين فأصلها ثمانية، وتصح من أربعين، فيزاد عليها مثل
~~سدسها - ولا سدس لها - فتضربها في ستة تبلغ مائتين وأربعين، وتزيد على
~~الحاصل سدسه، وهو أربعون، تبلغ مائتين وثمانين، للموصى له بالسهم أربعون،
~~وللزوجة ثلاثون؛ لأن لها من الأربعين خمسة مضروبة في ستة عدد الرءوس، ولكل
~~ابن اثنان وأربعون؛ لأن له سبعة من الأربعين مضروبة في ستة.
# وإن وصى لإنسان بسدس ماله، ولآخر بسهم منه، وخلف أبوين وابنتين؛ جعلت ذا
~~السهم كالأم، وأعطيت صاحب السدس سدسا كاملا، وقسمت الباقي بين
# PageV04P517
# الورثة، والموصى له بالسهم على سبعة؛ فتصح من اثنين وأربعين. لصاحب السدس
~~سبعة، ولصاحب السهم خمسة. قدمه في " المغني ".
# (و) إن كانت الوصية (بجزء معلوم كثلث أو ربع تأخذه من مخرجه) ليكون صحيحا
~~(فتدفعه إليه) ؛ أي: إلى الموصى له به ms2171 (وتقسم الباقي على مسألة الورثة)
~~لأنه حقهم، فمن أوصى بثلثه وله ابنان، فالمسألة من ثلاثة، وإذا كانوا ثلاثة
~~بنين، ووصى بربعه، فالمسألة من أربعة، وإن وصى بخمسة، وخلف زوجة وأختا؛ صحت
~~من خمسة، وبتسعة. وخلف زوجة وسبع بنين؛ صحت من تسعة (إلا أن يزيد) الجزء
~~الموصى به (على الثلث) كالنصف (ولم تجز) الورثة الزائد (فيفرض له) ؛ أي:
~~الموصى له (الثلث، وتقسم الثلثين على مسألة الورثة) كما لو وصى له بالثلث
~~فقط، فلو وصى له بالنصف، وله ابنان فردا؛ فللموصى له الثلث، والباقي
~~للابنين، وتصح من ثلاثة (فإن لم ينقسم) الباقي بعد الثلث على مسألة الورثة
~~(ضربت المسألة) ؛ أي: مسألة الورثة إن باينها الباقي، (أو) ضربت (وفقها) إن
~~وافقها الباقي (في مخرج الوصية، فما بلغ فمنه تصح) مثال المباينة ما لو وصى
~~بنصف وله ثلاثة بنين فردوا، مخرج الوصية من ثلاثة، للموصى له سهم منها،
~~يبقى اثنان تباين عدد البنين، فاضرب ثلاثة في ثلاثة تصح من تسعة، ومثال
~~الموافقة لو كان البنون أربعة فقد بقي له سهمان توافق عددهم بالنصف، فردهم
~~إلى نصفهم اثنين، واضربهما في ثلاثة؛ تصح من ستة. للموصى له سهمان، ولكل
~~ابن سهم.
# (و) إن وصى (بجزأين) كثمن وتسع؛ أخذتهما من مخرجهما سبعة عشر، وهي لا
~~تنقسم، فاضرب ثمانية في تسعة تبلغ اثنين وسبعين، ومنها تصح، فأعط لصاحب
~~الثمن تسعة، ولصاحب التسع ثمانية يبقى خمسة وخمسون تدفع للورثة.
# (أو) وصى (بأكثر) من جزأين كثمن وتسع وعشر (تأخذها) ؛ أي: الكسور (من
~~مخرجها) الجامع لها وذلك سبعة وعشرون، وهي لا تنقسم،
# PageV04P518
# فاضرب الثمانية في التسعة تبلغ اثنين وسبعين؛ ثم اضرب ذلك في عشر تبلغ
~~سبعمائة وعشرين ومنها تصح، فأعط للموصى له بالثمن تسعين، وللموصى له بالسبع
~~ثمانين، وللموصى له بالعشر اثنين وسبعين (وتقسم الباقي) وهو أربعمائة
~~وثمانية وسبعون (على المسألة) ؛ أي: مسألة الورثة، فإن لم ينقسم فعلى ما
~~تقدم.
# (فإن زادت) الأجزاء الموصى بها (على الثلث، ورد الورثة) الزائد (جعلت
~~السهام الحاصلة للأوصياء) وهي بسط الكسور من مخرجها (ثلث المال) ms2172 ليقسم
~~عليهم بلا كسر (وقسمت الثلثين على الورثة) إن انقسم، وإلا فعلى ما تقدم،
~~سواء كان في الموصى لهم من جاوزت وصيته الثلث أو لا، وتقدمت الإشارة إليه.
# (فلو وصى لرجل بثلث ماله و) وصى (لآخر بربعه وخلف ابنين، أخذت الثلث
~~والربع من مخرجهما سبعة من اثني عشر) لأن مخرج الثلث من ثلاثة والربع من
~~أربعة وثلاثة وأربعة متباينان، ومسطحهما اثنا عشر، فهي المخرج، وثلثها
~~أربعة وربعها ثلاثة؛ فمجموع البسطين سبعة للوصيين (يبقى خمسة للابنين إن
~~أجازا) للوصيين، لا تنقسم عليهما وتباين عددهما، فاضرب اثنين في اثني عشر
~~(وتصح من أربعة وعشرين) ثم اقسم؛ فللموصى له بالثلث ثمانية، والربع ستة،
~~وللابنين عشرة، لكل ابن خمسة.
# (وإن ردا) ؛ أي: الابنان الوصيتين (جعلت السبعة ثلث المال) وقسمتها بين
~~الوصيتين، لصاحب الثلث أربعة، ولصاحب الربع ثلاثة (فتكون) المسألة (من واحد
~~وعشرين) لأن مسألة الرد أبدا من ثلاثة، سهم للموصى لهم يقسم على سهامهم
~~وسهمان للورثة على مسألتهم، فاضرب سبعة في ثلاثة تبلغ أحدا وعشرين (للوصيين
~~الثلث سبعة ولصاحب الثلث أربعة، ولصاحب الربع ثلاثة، ولكل واحد من الابنين
~~سبعة،) .
# (وإن أجازا) ؛ أي: الابنان (لأحدهما) ؛ أي: الوصيين دون الآخر (أو أجاز
~~أحدهما) ؛ أي: الابنين (لهما) ؛ أي: الوصيين (أو) أجاز (كل واحد) من
~~الابنين لواحد من الوصيين، فاعمل مسألة الإجازة ومسألة الرد، وانظر
# PageV04P519
# بينهما بالنسب الأربع، فإن تباينا فاضرب إحداهما في الأخرى، وإن توافقتا
~~كما في المثال، فإن مسألة الإجازة فيه من أربعة وعشرين، ومسألة الرد من أحد
~~وعشرين، وهما متوافقتان بالثلث (فاضرب وفق مسألة الإجازة وهو ثمانية في
~~مسألة الرد وهي أحد وعشرون، تكن مائة وثمانية وستين) ثم اقسمها بينهم (للذي
~~أجيز له) ؛ أي: أجازه الابنان من الوصيتين (سهمه) من مسألة الإجازة مضروب
~~في وفق مسألة الرد: فإن كان أجاز لصاحب الثلث وحده فله من الإجازة ثمانية
~~في وفق مسألة الرد وهو سبعة، يحصل له سبعة وخمسون، ولصاحب الربع نصيبه من
~~مسألة الرد ثلاثة في وفق مسألة الإجازة بأربعة وعشرين، ويبقى ثمان وثمانون
~~بين الابنين، ms2173 لكل منهما أربعة وأربعون وإن كانا أجازا لصاحب الربع وحده فله
~~من الإجازة ستة في سبعة باثنين وأربعين (وللذي رد عليه) كصاحب الثلث في
~~المثال (سهمه من مسألة الرد) تضرب بأربعة (في وفق مسألة الإجازة) وهي
~~ثمانية يخرج اثنان وثلاثون، فمجموع ما للوصيين أربعة وسبعون (والباقي) وهو
~~أربعة وتسعون (للورثة) وهما الابنان، لكل واحد سبعة وأربعون.
# (و) إن كان أحد الابنين أجاز لهما والآخر رد لهما؛ ف (ل) لابن (الذي أجاز
~~لهما نصيبه من مسألة الإجازة) وهو خمسة (في وفق مسألة الرد) سبعة بخمسة
~~وثلاثين (ول) لابن الآخر الراد على الوصيين (سهمه من مسألة الرد) سبعة (في
~~وفق مسألة الإجازة) ثمانية بستة وخمسين، فيكون مجموع ما للولدين أحدا
~~وتسعين (والباقي) وهو سبعة وسبعون (بين الوصيين على) سهامها (سبعة) لصاحب
~~الثلث أربعة وأربعون، ولصاحب الربع ثلاثة وثلاثون، وعلم مما تقدم أن
~~الابنين إذا أجازا لصاحب الثلث وحده كان له ستة وخمسون، وإذا ردا عليه كان
~~له اثنان وثلاثون، فقد نقصه ردهما أربعة وعشرين، فينقصه رد أحدهما اثني
~~عشر، وإن أجازا لصاحب الربع وحده كان له اثنان وأربعون، وإن ردا عليه كان
~~له أربعة وعشرون، فقد نقصه
# PageV04P520
# ردهما ثمانية عشر، فينقصه رد أحدهما تسعة، وأما الابنان فالذي أجاز لصاحب
~~الثلث وحده إن أجاز لهما معا كان له خمسة وثلاثون، وإن رد عليهما كان له
~~ستة وخمسون، فنقصته الإجازة لهما أحدا وعشرين، لصاحب الثلث منها عشرة يبقى
~~للابن الذي أجاز لصاحب الثلث أربعة وأربعون، والذي أجاز لصاحب الربع إذا
~~أجاز لهما معا كان له خمسة وثلاثون، وإذا رد عليهما كان له ستة وخمسون،
~~فنقصته الإجازة لهما أحدا وعشرين، منها تسعة لصاحب الربع يبقى للابن الذي
~~أجاز لصاحبه الربع سبعة وأربعون.
# (وإن زادت) الأجزاء الموصى بها (على المال عملت فيها عملك في مسائل
~~العول) نصا بأن تجعل وصاياهم كالفروض التي فرضها الله تعالى للورثة.
# (ف) لو وصى (بنصف وثلث وربع وسدس تأخذها من اثني عشر) لأنه مخرجها (وتعول
~~لخمسة عشر، فيقسم المال كذلك) بين ms2174 أصحاب الوصايا (إن أجيز لهم) كلهم، (أو)
~~يقسم (الثلث) كذلك (إن رد عليهم) : فتصح مسألة الرد من خمسة وأربعين، لما
~~روى سعيد بن منصور: حدثنا أبو معاوية حدثنا أبو عاصم الثقفي قال لي إبراهيم
~~النخعي: ما تقول في رجل أوصى بنصف وثلث ماله وربع ماله؟ قال: قلت: لا يجوز.
~~قال: قد أجازوه. قلت: لا أدري. قال: أمسك اثني عشر فأخرج نصفها ستة وثلثها
~~أربعة وربعها ثلاثة، واقسم المال على ثلاثة عشر.
# (و) من وصى لزيد بجميع ماله (و) وصى (لآخر بنصفه، فالمال بينهما) ؛ أي:
~~الوصيين (على ثلاثة إن أجيز لهما) ؛ أي: الوصيين (والثلث) بينهما (على
~~ثلاثة مع الرد) نصا؛ لأن بسط المال من جنس الكسر نصفين، فإذا ضممت إليهما
~~النصف الآخر تصير ثلاثة أنصاف، وتقسم المال عليها مع الإجازة، فيصير النصف
~~ثلثا، كما في زوج وأم وثلاث أخوات متفرقات (وإن أجيز) ؛ أي: أجاز الورثة
~~كلهم (لصاحب المال) ؛ أي: الموصى له به (وحده) ؛ أي:
# PageV04P521
# دون الموصى له بالنصف (فلصاحب النصف التسع) لأن الثلث بينهما على ثلاثة،
~~لصاحب النصف ثلثه وهو التسع (لأنه ثلث الثلث، والباقي) وهو ثمانية أتساع
~~(لصاحب المال) لأنه موصى له بالمال كله، وإنما منع من ذلك في حال الإجازة
~~لمزاحمة صاحبه له، فإذا زالت المزاحمة في الباقي كان له (وإن أجيز لصاحب
~~النصف وحده) ؛ أي: دون الموصى له بالكل (فله النصف) لأنه لا مزاحم له فيه
~~(ولصاحب المال تسعان) لأن له ثلثي الثلث وهما ذلك (وإن أجاز أحدهما) ؛ أي:
~~أحد ابني الموصي (لهما فسهمه بينهما على ثلاثة و) حينئذ ف (لا) شيء له؛ أي:
~~المجيز (وللراد ثلث المال، والثلثان بين الوصيين على ثلاثة) فتصح من تسعة،
~~للموصى لهما ثلاثة من الأصل، يبقى ستة لكل ابن ثلاثة، ثم تقسم نصيب المجيز
~~لهما، فيصير لهما ستة مقسومة بينهما أثلاثا، لصاحب المال أربعة، ولصاحب
~~النصف سهمان، ويبقى للراد ثلاثة أسهم يختص بها (وإن أجاز) أحد الابنين
~~(لصاحب المال وحده دفع إليه كل ما في يده؛ فللموصى له بالنصف تسع، وللراد
~~ثلاثة ms2175 أتساع والباقي) خمسة أتساع تدفع (لموصى له بجميع المال، وإن أجاز)
~~أحد الابنين (لصاحب النصف وحده) ؛ أي: دون الآخر (دفع إليه نصف ما في يده
~~ونصف سدسه وهو ثلث ما في يده وربعه، وتصح) المسألة (من ستة وثلاثين) للذي
~~لم يجز اثنا عشر، وللمجيز خمسة؛ لأن له قبل الإجازة اثني عشر، فلما أجاز
~~انتزع منه نصف ما بيده ونصف سدسه، وهما سبعة، فيبقى له خمسة، ولصاحب النصف
~~أحد عشر؛ لأنه كان له من المال أربعة وأخذ من المجيز سبعة، فتكمل له أحد
~~عشر، ولصاحب المال ثمانية؛ لأن له مثلا ما لصاحب النصف قبل الإجازة، وذلك
~~لأن مسألة الرد من تسعة، لصاحب النصف منها سهم، فلو أجاز الابنان كان له
~~تمام النصف ثلاثة ونصف، فإذا أجاز له أحدهما لزمه نصف ذلك سهم ونصف وربع.
~~ومن تسع، فتضرب مخرج الربع في تسعة تكن ستة وثلاثين.
# PageV04P522
### | [فصل في الجمع بين الوصية بالأجزاء والأنصباء]
# (فصل: في الجمع بين الوصية بالأجزاء والأنصباء إذا خلف ابنين، ووصى لزيد
~~بثلث ماله، ولعمرو بمثل نصيب ابن، فلكل منهما الثلث مع الإجازة) أما زيد
~~فظاهر، وأما عمرو فلما تقدم أنه يفرض له مثل نصيب ابن، ويضم إليهما، أشبه
~~ما لو لم يكن معه وصي آخر، وتصح من ستة (و) لكل منهما (السدس مع الرد) لأنه
~~موصى له بثلثي ماله، وقد رجعت وصيتهما بالرد إلى نصفها، وتصح من ستة، لكل
~~وصي سهم، ولكل ابن سهمان (والابنان بالعكس) فلكل منهما السدس مع الإجازة
~~والثلث مع الرد.
# (وإن كان) الجزء الموصى به (لزيد النصف، وأجازا) ؛ أي: الابنان للوصيين
~~(فهو) ؛ أي: النصف (له) ؛ أي: لزيد (ولعمرو الثلث ويبقى سدس بين الابنين،
~~وتصح من اثني عشر) لزيد ستة ولعمرو أربعة، ولكل ابن سهم (وإن ردا ف) تصح
~~(من خمسة عشر) لأن الثلث يقسم بينهما على خمسة، فتضربها في ثلاثة بخمسة عشر
~~(لزيد ثلاثة ولعمرو اثنان) ولكل ابن خمسة (وإن كان لزيد الثلثان) ولعمرو
~~مثل نصيب ابن (صحت مع الإجازة من ثلاثة) مخرج الثلثين، والثلث ms2176 للتماثل
~~(لزيد سهمان، ولعمرو سهم، ومع الرد يقسم الثلث بينهما على ثلاثة، وتصح من
~~تسعة) لزيد تسعان، ولعمرو تسع، ولكل ابن ثلاثة.
# (وإن وصى لرجل) أو امرأة (بمثل نصيب أحدهما) ؛ أي: الابنين (و) وصى لآخر
~~بثلث باقي المال فلصاحب النصيب؛ أي: الموصى له بمثل نصيب أحد بنيه (ثلث
~~المال) كما لو لم يكن معه وصي آخر (وللآخر ثلث الباقي) ؛ أي: الثلثين، وذلك
~~(تسعان مع الإجازة) من الابنين لهما، والباقي للابنين، فتصح من تسعة، لصاحب
~~النصيب ثلاثة وللآخر سهمان، ولكل ابن سهمان (ومع الرد) من الابنين على
~~الوصيين (الثلث) بين الوصيين (على خمسة، والباقي للورثة، وتصح من خمسة عشر)
~~لصاحب النصيب ثلاثة، وللآخر سهمان، ولكل ابن خمسة.
# (وإن كانت وصية الثاني بثلث ما بقي من النصف) بأن وصى لواحد بمثل نصيب
~~أحد ابنيه
# PageV04P523
# ولآخر بثلث ما يبقى من النصف، (ف) إنها تصح (من ثمانية عشر) لأن مخرج
~~الثلث والنصف ستة، وثلثها اثنان، فإذا طرحت من نصفها ثلاثة بقي واحد، ولا
~~ثلث له صحيح، فتضرب الستة في مخرج الثلث تبلغ ثمانية عشر (فلصاحب النصيب
~~الثلث ستة، وللآخر ثلث ما بقي من النصف) والباقي منه ثلاثة، وثلثها (سهم،
~~يبقى أحد عشر للابنين) لا تنقسم عليهما، فتضرب اثنين في ثمانية عشر (وتصح)
~~المسألة (من ستة وثلاثين، لصاحب النصيب اثنا عشر) ثلث المال (وللآخر)
~~الموصى له بثلث ما بقي من النصف (سهمان) لأن نصف الستة والثلاثين ثمانية
~~عشر، والباقي منه بعد الثلث ستة وثلثها اثنان؛ فهو الموصى به للآخر، (و)
~~يبقى اثنان وعشرون (لكل ابن أحد عشر إن أجازا) ؛ أي: الابنان (لهما) ؛ أي:
~~الوصيين (ومع الرد) من الابنين للوصيين (الثلث) بين الوصيين (على سبعة) وهي
~~سهامهما من الإجازة؛ لأن الموصى له بالثلث له اثنا عشر، والموصى له بثلث ما
~~يبقى من النصف سهمان، وهما متوافقان بالنصف، فرد كل واحد منهما إلى وفقه
~~يبلغان ما ذكر (وتصح من أحد وعشرين، للأول) وهو الموصى له بالنصيب (ستة،
~~وللآخر سهم، ولكل ابن سبعة) أسهم.
# (وإن خلف) الميت (أربعة ms2177 بنين و) كان قد (وصى لزيد بثلث ماله إلا مثل نصيب
~~أحدهم) ؛ أي: الأربعة بنين (فأعط زيدا وابنا الثلث، و) أعط (الثلاثة)
~~البنين الباقين (الثلثين) فتصح من تسعة (لكل ابن تسعان ولزيد تسع) لأن مخرج
~~الوصية ثلاثة مضروب في ثلاثة عدد الباقين بعد الابن وزيد، تكون تسعة، لزيد
~~ثلثها، والباقي ستة على ثلاثة بنين، لكل ابن تسعان والمستثنى من الثلث مثل
~~نصيب أحد بنيه الأربعة، وهو اثنان، وإذا أسقطتهما من ثلاثة بقي سهم لزيد،
~~وهو التسع، ولأنه جعل لزيد الثلث، استثنى منه نصيب ابن، فتعين أن يأخذ أحد
~~البنين نصيبه من الثلث، وبقية البنين يختصون بالثلثين بينهم سوية، فما حصل
~~لواحد منهم من الثلثين، أخذ من زيد من
# PageV04P524
# الثلث نظيره، ويبقى باقي الثلث لزيد (وإن وصى لزيد بمثل نصيب أحدهم) ؛
~~أي: البنين الأربعة (إلا سدس جميع المال، ووصى لعمرو بثلث باقي الثلث بعد
~~النصيب؛ صحت المسألة من أربعة وثمانين، لكل ابن تسعة عشر) وهي النصيب
~~(ولزيد خمسة) لأنها الباقي من النصيب بعد سدس جميع المال وهو أربعة عشر
~~(ولعمرو ثلاثة) لأنها ثلث باقي الثلث بعد النصيب، لأن ثلثها ثمانية وعشرون،
~~والنصيب تسعة عشر، فباقي الثلث تسعة، وثلثها ثلاثة (لضربك الثلث) ثلاثة (في
~~عدد البنين) الأربعة (باثني عشر، لكل ابن ثلاثة) أسهم (ويزاد لزيد مثل نصيب
~~ابن) ثلاثة (فاستثن من هذه الثلاثة اثنين سدس الجميع) وهو (اثنان من اثني
~~عشر، زدهما) ؛ أي: الاثنين (عليها بأربعة عشر اضربها) ؛ أي: الأربعة عشر
~~(في مخرج السدس) ليخرج الكسر صحيحا (بأربعة وثمانين،) .
# (وإن) (خلف) ميت (أما وبنتا وأختا) لغير أم و (أوصى) لشخص (بمثل نصيب
~~الأم وسبع ما بقي) من المال بعد مثل نصيب الأم (و) وصى (لآخر بمثل نصيب
~~الأخت وربع ما بقي) بعد مثل نصيب الأخت (و) وصى (لآخر بمثل نصيب البنت وثلث
~~ما بقي) بعد مثل نصيب البنت، وأجاز الورثة الوصايا (فمسألة الورثة من ستة)
~~لأن فيها نصفا وسدسا، وما بقي للبنت ثلاثة، وللأم سهم وللأخت سهمان (للموصى
~~له بمثل نصيب البنت ms2178 ثلاثة وثلث ما بقي من الستة سهم) له أربعة (وللموصى له
~~بمثل نصيب الأخت سهمان وربع ما بقي) من الستة (سهم) فيجتمع له ثلاثة
~~(وللموصى له بمثل نصيب الأم سهم وسبع ما بقي) من الستة (وخمسة أسباع سهم،
~~فيكون مجموع الموصى به) لهم (ثمانية أسهم وخمسة أسباع سهم تضاف إلى مسألة
~~الورثة) وهي ستة (تكون أربعة عشر سهما وخمسة أسباع) سهم (تضرب في سبعة
~~ليخرج الكسر صحيحا، تبلغ مائة وثلاثة، فمن له شيء من أربعة عشر وخمسة أسباع
~~مضروب في سبعة؛ فللبنت ثلاثة) مضروبة (في سبعة بأحد وعشرين وللأخت أربعة
~~عشر) حاصلة
# PageV04P525
# من ضرب اثنين في سبعة (وللأم سبعة) حاصلة من ضرب واحد في سبعة (ولموصى له
~~بمثل نصيب البنت وثلث ما بقي أربعة) مضروبة (في سبعة بثمانية وعشرين،
~~ولموصى له بمثل نصيب الأخت وربع ما بقي أربعة مضروبة في إحدى وعشرين) حاصلة
~~من ضرب ثلاثة في سبعة (ولموصى له بمثل نصيب الأم وسبع ما بقي اثنا عشر)
~~حاصلة من ضرب واحد وخمسة أسباع في سبعة (وهكذا) تفعل (بكل ما ورد) عليك (من
~~هذا الباب) لأنها طريقة صحيحة [موافقة] للصواب والقواعد، هذا مع الإجازة،
~~ومع الرد تقسم الثلثين بين الورثة على ستة، والثلث بين الأوصياء على أحد
~~وستين، ولقسمته طرق أقربها أن تجمع سهام الأوصياء التي ذكرها المصنف تجدها
~~أحدا وستين سهما، وتقسم الثلث عليها تجدها طبق ما ذكر في المتن، غير أن تلك
~~كانت من الجميع، وهذه معتبرة من الثلث.
# (وإن خلف ثلاثة بنين، ووصى بمثل نصيب أحدهم إلا ربع المال، فخذ المخرج) ؛
~~أي: مخرج الكسر وهو الربع المستثنى (أربعة، وزد) على الأربعة (ربعه) وهو
~~واحد (يكن) المجتمع (خمسة؛ فهو نصيب كل ابن) من الثلاثة (وزد على عدد
~~البنين واحدا) يكن أربعة (واضربه) ؛ أي: المجموع من عدد البنين والواحد
~~المزاد عليه (في المخرج) ؛ أي: مخرج الكسر المستثنى وهو أربعة (يكن) الحاصل
~~من ضرب أربعة في أربعة (ستة عشر، أعط الموصى له) من ذلك (نصيبا وهو خمسة
~~واستثن منه) ؛ أي: ms2179 النصيب وهو خمسة (ربع المال) ؛ أي: الموصى له بعد
~~المستثنى في وصيته (أربعة يبقى له) ؛ أي: الموصى له بعد المستثنى (سهم و)
~~الباقي للبنين (لكل ابن خمسة، وإن شئت خصصت كل ابن بربع) المال؛ لأنه
~~مستثنى، فيعطى كل ابن أربعة من الستة عشر (وقسمت الربع الباقي) وهو أربعة
~~(بينهم) ؛ أي: البنين (وبينه) ؛ أي: الموصى له (على أربعة) لكل ابن سهم
~~فيجتمع لكل ابن خمسة، وللموصى له سهم، وعلى هذا فتعلم انتفاء ورود السؤال،
~~وهو أن المثل مع الثلاثة ربع، فكيف يستثنى منه
# PageV04P526
# الربع، وهو مستغرق؛ لأن الوصية ليست بالربع، بل بمثل نصيب الابن، ونصيبه
~~هو ما يستقر له، وهو أزيد من ربع المال، واستثني من هذا النصيب المستقر ربع
~~المال كما علمت، لكن يرد عليه وعلى نظائره مما سبق أن استثناء الأكثر لا
~~يصح على المذهب، وأجاب عنه أبو الخطاب بأنه ليس من باب الاستثناء، وإنما
~~كأنه أوصى له بشيء، ثم رجع عن بعض، وأجاب بعضهم أيضا بأن استثناء الأكثر
~~إنما يمتنع في العدد خاصة.
# (وإن قال) الموصي: أوصيت لفلان بمثل نصيب أحد بني الثلاثة (إلا ربع
~~الباقي بعد النصيب، فزد على عدد) سهام (البنين سهما وربعا) ليكون الباقي
~~بعد النصيب من المبلغ الحاصل بعد الضرب ربعا صحيحا (واضربه) ؛ أي: الحاصل
~~من عدد البنين والمزاد عليه وهو أربعة وربع (في أربعة) مخرج الكسر المستثنى
~~(يكن) حاصل الضرب (سبعة عشر) للموصى (له) منها (سهمان) لأن النصيب خمسة؛
~~لأنه دائما مخرج الجزء المستثنى مع زيادة واحد، فإذا أسقطت الخمسة من سبعة
~~عشر يبقى اثنا عشر، فإذا سقط منها ربعها وهو ثلاثة، يبقى من النصيب سهمان
~~للوصية (ولكل ابن خمسة) وإن أردت عملها بطريق الجبر تأخذ مالا وتدفع منه
~~نصيبا إلى الموصى له واستثن منه ربع الباقي وهو ربع مال إلا ربع نصيب، صار
~~معك مال وربع إلا نصيبا وربعا، يعدل ذلك أنصباء البنين، وهو ثلاثة، أجبر
~~وقابل، يحصل معك مال وربع يعدل أربعة أنصباء وربع نصيب، فابسط الكل أرباعا
~~يبلغ خمسة أموال ms2180 تعدل سبعة عشر نصيبا، فاقلب وحول بأن تجعل المال موضع
~~النصيب، والنصيب موضع المال، يخرج النصيب خمسة والمال سبعة عشر.
# (و) إن قال: أوصيت لفلان بمثل نصيب أحد بني الثلاثة (إلا ربع الباقي بعد
~~الوصية، فاجعل المخرج ثلاثة وزد) عليه (واحدا تكن) ؛ أي: تبلغ (أربعة فهو
~~النصيب، وزد على سهام البنين) الثلاثة (سهما) ليكون النصيب أربعة (و) زد
~~أيضا (ثلثا)
# PageV04P527
# لأجل الوصية (واضربه) ؛ أي: المجتمع وهو أربعة وثلث (في ثلاثة) التي هي
~~المخرج (يكن ثلاثة عشر) سهما (له) ؛ أي: الموصى له (سهم، ولكل ابن أربعة)
~~وإن شئت قلت: المال كله ثلاثة أنصباء ووصية، والوصية هي نصيب إلا ربع المال
~~الباقي بعدها، وذلك ثلاثة أرباع نصيب، فيبقى ربع نصيب وهو وصية، وتبين أن
~~المال كله ثلاثة وربع، فألق من واحد ربعها وهو ثلاثة أرباع، يبقى ربع وهو
~~الوصية، زده على ثلاثة يبلغ ثلاثة وربعا، وهو المال، فابسط الكل أرباعا
~~ليزول الكسر يبلغ ثلاثة عشر، للوصية واحد ولكل ابن أربعة، وفي أكثر ما تقدم
~~من الصور طرق مذكورة في المطولات، وقد أطال الأصحاب والفرضيون والحساب على
~~هذه المسائل ونظائرها، ووضعوا لها كتبا أفردوها في هذا الفن قصدا للتمرين،
~~وابتغاء مرضاة رب العالمين.
### | [باب الموصى إليه]
# (باب الموصى إليه) (الموصى إليه) : وهو المأذون له بالتصرف بعد الموت.
~~(الدخول في الوصية للقوي عليها قربة) مندوبة لفعل الصحابة - رضي الله عنهم
~~-، فروي عن أبي عبيدة أنه لما عبر الفرات أوصى إلى عمر.
# وأوصى إلى الزبير ستة من الصحابة: منهم، عثمان، وابن مسعود، وعبد الرحمن
~~بن عوف، ولأنه معونة للمسلم، فيدخل تحت قوله تعالى: {إن الله يأمر بالعدل
~~والإحسان} [النحل: 90] وقوله تعالى: {وتعاونوا على البر والتقوى} [المائدة:
~~2] وقوله - عليه الصلاة والسلام -: «أنا وكافل اليتيم في الجنة كهاتين»
~~وقال بإصبعه السبابة والتي تليها. أخرجه
# PageV04P528
# البخاري
# (وتركه) ؛ أي: الدخول في الوصية (أولى) لما فيه من الخطر، وهو لا يعدل
~~بالسلامة شيئا (في هذه الأزمنة) إذ الغالب فيها العطب وقلة السلامة، لكن رد
~~الحارثي ذلك، وقال: الوصية إما واجبة ms2181 أو مستحبة، وأولوية ترك الدخول يؤدي
~~إلى تعطيلها.
# قال: فالدخول قد يتعين فيما هو معرض للضياع، إما لعدم قاض أو غيره؛ لما
~~فيه من درء المفسدة وجلب المصلحة.
# (وتصح) وصية المسلم (إلى) كل (مسلم) لأن الكافر لا يلي مسلما (مكلف) فلا
~~تصح إلى طفل ولا مجنون ولا أبله؛ لأنهم لا يتأهلون إلى تصرف أو ولاية
~~(رشيد) فلا تصح إلى سفيه؛ لأنه لا يصح توكيله (عدل) إجماعا (ولو) كان
~~الموصى إليه (مستورا) ؛ أي: ظاهر العدالة، (أو) كان (عاجزا ويضم) إليه (قوي
~~أمين أو) كان الموصى إليه (أم ولد أو قنا ولو) كانا (لموص) لصحة استنابتهما
~~في الحياة، أشبها الحر؛ لقوله - عليه الصلاة والسلام -: «والعبد راع على
~~مال سيده وهو مسئول عنه» .
# والرعاية ولاية فوجب ثبوت الصحة، ولأنه أهل للعدالة والاستنابة في الحياة
~~فتأهل للإسناد إليه، وأما أنه لا يلي على ابنه؛ فلا أثر له بدليل المرأة،
~~وكون عبد الغير يتوقف تصرفه على إذن سيده، لا أثر له أيضا بدليل توقف
~~التنفيذ للقدر [المجاوز] للثلث على إذن الوارث (ويقبل) القن وأم الولد إن
~~كانت لغير موص (بإذن سيده) لأن منافعه مملوكة له، وفعل ما وصي فيه منفعة لا
~~يستقل بها، فلم يجز فعله ذلك بغير إذن مالك منفعته.
# وكما تصح الوصية إلى من ذكر تصح (من مسلم وكافر ليست تركته نحو خمر
~~وخنزير) ونحوهما كسرجين نجس، (و) تصح الوصية (من كافر إلى) كافر (عدل في
~~دينه) لأنه يلي على غيره بالنسب، فيلي بالوصية كالمسلم (وتعتبر) هذه
~~(الصفات) المذكورة من الإسلام والتكليف والرشد والعدالة (حين موت) موص؛
~~لأنه الوقت الذي يملك الموصى إليه التصرف بالإيصاء (و) يعتبر
# PageV04P529
# وجودها حين (وصية) موص؛ لأنها شروط لصحتها، فاعتبر وجودها حالها (فإن
~~تغيرت) هذه الصفات (بعد الوصية، ثم عادت قبل موت) موص (عاد) الموصى إليه
~~(لعمله) لعدم المانع، و (لا) يعود موصى إليه إلى الوصية (إن) زالت هذه
~~الصفات بعد موت الموصي؛ لوجود المنافي، أو زالت بعد الوصية و (لم تعد قبله)
~~؛ أي: الموت؛ لانعزاله من الوصية ms2182 بزوال الصفات المقتضية لصحتها (ويصح قبول
~~وصية في حياة موص) لأنه إذن في التصرف، فصح قبوله بعد العقد كالوكالة،
~~بخلاف الوصية بالمال؛ فإنها تمليك في وقت، فلم يصح القبول قبله، (و) يصح
~~القبول أيضا (بعده) ؛ أي: بعد موت الموصي؛ لأنها نوع وصية، فصح قبوله إذن
~~كوصية المال (فمتى قبل) موصى إليه (صار وصيا) قال الحارثي: ويقوم فعل
~~التصرف مقام اللفظ كما في الوكالة. قاله ابن رجب، وهو أظهر
# (وتنعقد) الوصية إلى شخص (ب) قول موص: (فوضت) إليك كذا (أو وصيت إليك
~~بكذا) أو وصيت إلى زيد بكذا (أو أنت) وصيي، أو زيد وصيي في كذا (أو جعلتك)
~~أو جعلت زيدا (وصيي) على كذا.
# (ولا تصح) الوصية (إلى فاسق أو) إلى (صبي ولو مراهقا أو) إلى (سفيه أو)
~~إلى (مجنون) لأنهم ليسوا أهلا للولاية والأمانة (أو إلى كافر من مسلم) لما
~~تقدم (ولا نظر لحاكم مع وصي خاص كفؤ في ذلك التصرف الذي أسند إليه) ؛ لأن
~~الوصية تقطع نظر الحاكم، لكن له الاعتراض عليه إن فعل ما لا يسوغ على ما
~~تقدم في ناظر الوقف.
# (ومن نصب وصيا، ونصب عليه ناظرا؛ يرجع الوصي لرأيه ولا يتصرف) الوصي (إلا
~~بإذنه جاز) فإن خالف؛ لم ينفذ تصرفه؛ لأن الموصي لم يرض برأيه وحده (وإن
~~حدث عجز) لموصى إليه بعد موت موص (لضعف أو علة) كعمى (أو كثرة عمل ونحوه)
~~مما يشق معه العمل (وجب ضم أمين) إليه
# PageV04P530
# ليتمكن من فعل الموصى إليه فيه، وإلا تعطل الحال، وحيث ضم الأمين إليه،
~~لم يكن لكل واحد منهما التصرف منفردا (والأول هو الوصي فقط) قدمه في "
~~المغني " و " الشرح " وقال ابن رزين: ضم إليه أمين، ولم ينعزل إجماعا.
# (وتصح) الوصية (لمنتظر) أهليته (ك) أن يوصي إلى صغير بأن يكون وصيا (إذا
~~بلغ، أو) وصى إلى غائب ليكون وصيا إذا (حضر) من غيبته، (أو) وصى إلى سفيه
~~إذا (رشد أو) إلى فاسق إذا (تاب من فسقه، أو) إلى مريض إذا (صح من مرضه، أو
~~إذا صالح أمه) ms2183 عما تدعيه، أو إلى كافر إذا أسلم، (أو) يوصي إلى شخص، ويقول:
~~(إن مات الوصي فزيد وصي) بذلك (أو) يقول: (زيد وصي سنة ثم عمرو) وصي بعدها،
~~فإذا قال: أوصيت إليك، فإذا بلغ ابني فهو وصيي؛ صح ذلك، فإذا بلغ ابنه صار
~~وصيه، ومثله إذا قال: أوصيت إليك، فإذا تاب ابني من فسقه، أو صح من مرضه أو
~~اشتغل بالعلم، أو صالح أمه عن دعواها عليه، أو رشد، فهو وصيي؛ صحت الوصية
~~في الصور كلها، ويصير المذكور وصيا عند وجود الشرط؛ للخبر الصحيح: «أميركم
~~زيد، فإن قتل فجعفر، فإن قتل فعبد الله بن رواحة» .
# والوصية كالتأمير (وإن قال الإمام) الأعظم: (الخليفة بعدي فلان، فإن مات
~~في حياته أو تغير حاله ف) الخليفة بعدي (فلان؛ صح) على ما قال (وكذا في
~~ثالث ورابع) قاله القاضي وغيره، و (لا) تصح الوصية (للثاني إن قال) الإمام:
~~(فلان ولي عهدي، فإن ولي ثم مات، ففلان بعده) لأن الأول إذا ولي صار
~~الاختيار والنظر إليه، فالعهد إليه فيمن يراه، وفي التي قبلها جعل العهد
~~إلى غيره عند موته، وتغير صفاته في الحالة التي لم يثبت للمعهود إليه فيها
~~إمامة (وإن علق ولي الأمر ولاية حكم أو) إمارة أو ولاية (وظيفة بشرط
~~شغورها) ؛ أي: تعطلها (أو غيره) كموت من هي بيده (فلم يوجد) الشرط (حتى
~~أقام ولي أمر) غيره مقامه (صار الاختيار له) ؛ أي: للثاني؛ لأن تعليق الأول
~~بطل بموته؛ كمن علق عتقا
# PageV04P531
# أو طلاقا بشرط، ثم مات قبل وجوده لزوال ملكه؛ فتبطل تصرفاته
# (ومن وصى زيدا) على أولاده ونحوه (ثم) وصى (عمرا؛ اشتركا) كما لو وكلهما
~~كذلك؛ لأنه لم يوجد رجوع عن الوصية لواحد منهما، فاستويا فيها، كما لو أوصى
~~لهما دفعة واحدة (إلا أن يخرج زيدا) فتبطل وصيته للرجوع عنها (ولا ينفرد
~~بتصرف وحفظ غير وصي مفرد) عن غيره، كالوكالة؛ لأن الموصي لم يرض إلا
~~بتصرفهما، وانفراد أحدهما يخالف ذلك، إلا أن يجعل الموصي التصرف لكل منهما،
~~فإن جعله لكل منهما فله الانفراد حينئذ؛ ms2184 لرضى الموصي بذلك، أو يجعل التصرف
~~لأحدهما واليد للآخر؛ فيصح تصرفه منفردا، عملا بالوصية، وإذا أراد التصرف
~~فالظاهر أن المراد باجتماعهما أن يتلفظا بصيغ العقود معا (بل) معناه أن
~~التصرف (يصدر عن رأيهما) واجتهادهما، ثم لا فرق بين أن يباشر أحدهما التصرف
~~وحده أو يباشره الغير بإذنهما (ولو لم يوكل أحدهما الآخر أو لم يباشر معه)
~~وإن اختلفا في شيء وقف الأمر حتى يتفقا (وإن جعل) الموصي (لكل) منهما (أن
~~ينفرد بتصرف) أو جعل التصرف لأحدهما (كفى واحد) منهما منفردا (ولا يوصي
~~وصي) لأنه قصر توليته، فلم يكن له التفويض كالوكيل، وسبق في الوكالة [له]
~~أن يوكل فيما لا يباشره مثله أو يعجز عنه فقط.
# قال الحارثي: والأمراض المعتادة كالرمد والحمى تلتحق بنوع ما لا يباشره،
~~وما ليس كذلك، كالفالج وغيره يلتحق بنوع ما يباشره، (إلا أن يجعل) الموصى
~~(إليه) ذلك، فيملكه نحو أن يقول لوصيه: أذنت لك أن توصي لمن شئت، أو يقول:
~~كل من أوصيت إليه أنت فقد أوصيت أنا إليه، أو يقول: كل من أوصيت إليه أنت
~~فهو وصيي؛ فله أن يوصي؛ لأن الموصي رضي رأيه ورأي من يراه، ولأنه تصرف
~~مأذون فيه، فكان كغيره من التصرفات (وإن مات أحد اثنين) وصيين (لا ينفردان)
~~إن لم يكن الموصي جعل لكل منهما الانفراد (بالتصرف أو تغير حاله) ؛ أي:
~~أحدهما بأن جن أو غاب أو وجد منه ما يوجب عزله، كسفه وعزله نفسه (أو ماتا
~~هما) ؛
# PageV04P532
# أي: الوصيان أو تغير حالهما (أقيم) ؛ أي: أقام الحاكم (مقامه) في الأولى
~~أمينا ليتصرف مع الآخر (أو) أقام (مقامهما) في الثانية لئلا يتعطل الحال
~~(وليس لحاكم اكتفاء بباق) من الوصيين؛ لأن الموصي لم يكتف بأحدهما، فلا
~~يجوز للحاكم الاقتصار عليه؛ إذ الوصية تقطع نظر الحاكم واجتهاده (ومن عاد
~~إلى حاله من عدالة أو غيرها) بعد تغيره (عاد إلى عمله) من غير توقف على
~~تولية الحاكم ولو (بعد عزله) لزوال المانع (بلا عقد جديد، خلافا له) ؛ أي:
~~لصاحب " الإقناع "، فإنه قال: وإن زالت؛ أي: ms2185 الصفات المعتبرة من الإسلام
~~والتكليف والرشد والعدالة بعد الموت أو بعد الوصية، ولم تعد قبل الموت؛
~~انعزل، ولم تعد وصيته إلا بعقد جديد. (ويتجه) اعتبار (هذا) ؛ أي: المتغير
~~حاله أنه [إذا] عاد يعود إلى عمله من غير عقد جديد (في وصي الميت) الذي رضي
~~به وصيا، وأقامه مقام نفسه، فلا يفتقر عوده لتجديد عقد، كالأب إذا فسق تعود
~~ولايته بعود الأهلية؛ لأن ولايته عن سبب الأبوة وهو ثابت (لا من أقامه
~~حاكم) فتغير حاله، ثم عاد؛ فلا يعود إلى عمله إلا بعقد جديد؛ لأن إقامته
~~سببها تولية الحاكم، وقد بطل السبب، فلا بد في العود من مثل ذلك السبب، ثم
~~ما تصرف بعد البطلان مردود لصدوره من غير أهله، لكن رد الودائع والغصوب
~~والعواري وقضاء الديون التي جنسها في التركة، تقع موقعها؛ لأن المقصود من
~~هذه الأمور وصولها إلى أهلها، وهو حاصل بذلك، وإذا أعيد وكان أتلف مالا؛
~~فقياس المذهب براءته بالقبض من نفسه، فإن ذلك ثابت للأب، وقد نص من رواية
~~أبي داود على أن الوصي بمنزلة الأب في كل شيء إلا في النكاح.
# وقاله الحارثي، وهو متجه.
# PageV04P533
# (وصح قبول وصي) الإيصاء إليه في حياة الموصي؛ لأنه إذن في التصرف، فصح
~~قبوله بعد العقد كالوكالة، بخلاف الوصية بالمال؛ فإنها تمليك في وقت، فلم
~~يصح القبول قبله، ويصح القبول أيضا بعد موته؛ لأنه نوع وصية، فصح قبولها
~~إذن كوصية المال.
# (و) للوصي (عزل نفسه) متى شاء مع القدرة والعجز (في حياة موص وبعد موته)
~~وفي حضوره وغيبته.
# هذا المذهب مطلقا، وعليه الأصحاب.
# قال في القاعدة الستين: أطلق كثير من الأصحاب: أنه له الرد بعد القبول في
~~حياة الموصي وبعده، وجزم به في " الوجيز " وغيره. (ويتجه ولا يعود) من عزل
~~نفسه (وصيا بلا عقد) جديد؛ لإعراضه عن الوصاية باختياره، كالوكيل إذا عزل
~~نفسه من الوكالة، والفرق بينه وبين ما تقدم أنه هنا ترك حقه من عند نفسه،
~~فافتقر عوده إلى عقد جديد من الموصي إن كان موجودا، أو الحاكم عند عدم ms2186
~~الموصي، وأما هناك فإنه منع من تعاطي الوصاية لطرو تغير حاله؛ حفظا
~~للأموال، فإذا زال المانع عاد إلى إيصائه، وهو متجه. (ولموص عزل نفسه متى
~~شاء) كالموكل.
# تتمة: ويجوز أن يجعل الموصي أو الحاكم للوصي جعلا معلوما كالوكالة،
~~ومقاسمة الوصي الموصى له نافذة على الورثة؛ لأنه نائب عنهم، ففعله كفعلهم،
~~بخلاف مقاسمته للورثة على الموصى له؛ فإنها لا تنفذ؛ لأنه ليس نائبا عنه
~~كتصرف الفضولي.
# PageV04P534
### | [فصل لا تصح الوصية إلا في تصرف معلوم]
# (فصل: ولا تصح) الوصية (إلا في) تصرف (معلوم) ليعلم الوصي ما وصى به إليه
~~ليتصرف فيه كما أمر (يملك) الموصي (فعله) ؛ أي: ما وصى فيه؛ لأنه أصل،
~~والوصي فرعه، ولا يملك الفرع ما لا يملكه الأصل (كإمام) أعظم يوصي (بخلافة)
~~كما وصى أبو بكر لعمر، وعهد عمر إلى أهل الشورى، (وك) أن يوصي مدين في
~~(قضاء دين) عليه (و) كالوصية في (تفريق وصية ورد أمانة وغصب) وعارية (ونظر
~~في أمر غير مكلف) رشيد من طفل ومجنون وسفيه (وحد قذف) لأن الوصي يتصرف
~~بالإذن؛ فلم يجز إلا في معلوم يملكه الموصي كالوكالة و (يستوفيه لنفسه) ؛
~~أي: للموصي نفسه (لا لموصى إليه) لأن الموصي يملك فعل ذلك، فملكه وصيه
~~كوكيله.
# ويصح الإيصاء (بتزويج مولياته) كبناته ولو كن دون تسع (ويقوم وصي مقامه)
~~؛ أي: مقام الموصي (في الإجبار) كالأب؛ لأنه نائبه كوكيله، ويأتي في باب
~~أركان النكاح مفصلا.
# تنبيه: ليس للوصي قضاء الدين إلا إذا ثبت ببينة؛ إذ لا يقبل قول الوصي
~~ولا مدعي الدين بغير بينة؛ غير ما يأتي التنبيه عليه، فأما الوصية بالنظر
~~على ورثته في أموالهم، فإذا كان الموصي ذا ولاية عليهم في المال كأولاده
~~الصغار والمجانين ومن لم يؤنس رشده منهم؛ فله أن يوصي فيمن ينظر في أموالهم
~~بحفظها، ويتصرف لهم فيها بما لهم الحظ فيه؛ لقيام وصيه مقامه.
# و (لا) تصح الوصية من (المرأة على أولادها ولا) من الموصي على (من لا
~~ولاية له عليهم) كالعقلاء الرشيدين من أولاده و (كأولاد ابنه) وغيرهم
~~كإخوته مطلقا ms2187 وأعمامه وبنيهم، وبناتهم كذلك وسائر من عدا أولاده لصلبه فلا
~~تصح الوصية عليهم؛ إذ لا ولاية لغير الأب كما تقدم. (ولا) تصح الوصية
~~(باستيفاء دين مع رشد وارثه ولو مع غيبته) ؛ أي:
# PageV04P535
# الوارث؛ لانتقال المال إلى من لا ولاية له عليه، فلم تصح الوصية
~~باستيفائه كما تقدم؛ كما لو لم يكونوا وارثين.
# فائدة: قال الشيخ تقي الدين: ما أنفقه وصي متبرع بالمعروف في ثبوت
~~الوصية؛ فمن مال اليتيم انتهى، وعلى قياسه كل ما فيه مصلحة له.
# (ومن وصى في) فعل (شيء لم يصر وصيا في غيره) لأنه استفاد التصرف بإذن
~~موصيه، فكان مقصورا على ما أذن له فيه كالوكيل، فإن وصى إليه في تركته وأن
~~يقوم مقامه؛ فهذا وصي في جميع أموره، يبيع ويشتري إذا كان ناظرا لهم، وإن
~~خصصهما بشيء لم يتعده (كوصيته بتفريق ثلثه) فله فعله دون غيره (أو) وصيته
~~(بقضاء دينه أو) ب (النظر إلى أمر أطفاله) أو تزويجهم، فلا يتجاوزه، وإن
~~جعل الموصي لكل واحدة من هذه الخصال وصيا؛ جاز على ما قال، ويتصرف كل واحد
~~منهم فيما جعل الموصي إليه خاصة (ومن وصى) إليه (بتفريق ثلث أو قضاء دين)
~~على الميت (فأبى ورثة) إخراج ثلث ما بأيديهم (أو جحدوا) الدين (وتعذر ثبوته
~~قضى) الموصى إليه (الدين باطنا) بلا علم الورثة، وإن لم يأذن حاكم؛ لتمكنه
~~من إنفاذ ما وصي إليه بفعله، فوجب عليه؛ كما لو لم يجحده الورثة، ولأنه لا
~~حق لهم إلا بعد وفاء الدين (وأخرج) الموصى إليه (بقية الثلث) الموصى إليه
~~بتفرقته (مما في يده) لأن حق الموصى لهم بالثلث متعلق بأجزاء التركة، وحق
~~الورثة مؤخر عن الوصية ووفاء الدين، فوجب تقديمها ودفعها لأربابها (عما في
~~أيدي الورثة) ومحل وجوب ذلك على الوصي (إن لم يخف تبعة) ؛ أي: رجوع الورثة
~~عليه بما دفعه في الدين أو الوصية وينكرونهما - ولا بينة بهما - فلا يجب
~~عليه ذلك؛ للعذر (وإن فرقه) ؛ أي: الثلث موصى إليه بتفريقه (ثم ظهر) على
~~موص (دين يستغرقه) ؛ أي: الثلث؛ لاستغراقه جميع ms2188 المال؛ لم يضمن؛ لأنه معذور
~~بعدم علمه رب الدين (أو جهل موصى له) بالثلث كقوله: أعطوا ثلثي قرابتي
~~فلان، فلم يعلم له قريب بهذا
# PageV04P536
# الاسم (فتصدق هو) ؛ أي: الوصي به (أو) تصدق (حاكم به) ؛ أي: الثلث (ثم
~~ثبت) الموصى له (لم يضمن) موصى إليه ولا حاكم شيئا؛ لأنه معذور بعدم علمه
~~به، وإن أمكن الرجوع على قابض؛ رجع عليه، ووفى به الدين، قاله ابن نصر الله
~~بحثا.
# (ويبرأ مدين) لميت (بدفع) ما للميت عليه (لوارث ووصي معا) ظاهرا وباطنا
~~(و) يبرأ مدين باطنا (بقضاء دين) عن ميت (يعلمه على الميت) فيسقط مما عليه
~~بقدر ما قضاه عن الميت، كما لو دفعه إلى الوصي لقضاء الدين، فدفعه في دين
~~الميت؛ إذ لا فرق بينهما سوى توسط الوصي بينهما (ولمدين) وصى غريمه بدينه
~~لغيره (دفع دين موصى به لمعين إليه) ؛ أي: المعين الموصى له به بلا حضور
~~ورثة ووصي؛ لأنه قد دفعه لمستحقه، (و) له أن يدفعه (إلى الوصي) ؛ أي: وصي
~~الميت في تنفيذ وصاياه، ويبرأ بذلك؛ لدفعه إلى من له التصرف فيه بأمر الميت
~~له بدفعه، فإن كانت الوصية لغير معين كالفقراء دفعه للوصي ليفرقه عليهم
~~(وإن صرف أجنبي) ؛ أي: من ليس بوارث ولا وصي (الموصى به لمعين في جهته)
~~الموصى به فيها (لم يضمنه) لمصادفته الصرف في مستحقه؛ كما لو دفع وديعة إلى
~~ربها بلا إذن مودع، وظاهره ولو مع غيبة الوارث، وظاهره أيضا أن الموصى به
~~لغير معين كالفقراء إذا صرفه الأجنبي في جهته؛ ضمنه؛ لأن المدفوع إليه لم
~~يتعين مستحقا، ولا نظر للدافع في تعيينه.
# (وإن) أقام الذي له الحق من دين أو وديعة ونحوهما بينة ف (شهدت) تلك ال
~~(بينة بحق) عند الوصي (لم يشترط حاكم، وكفت) الشهادة (عن وصي) وله قضاء
~~الدين؛ لأن البينة حجة له، والأحوط أن تشهد البينة عند الحاكم خروجا من
~~الخلاف، وقطعا للتهمة (وإن وصى بإعطاء مدع عينه) بأن قال: أعطوا زيدا
~~(دينا) يدعيه (بيمينه نفذه) الوصي (من رأس ماله) لإمكان أن ms2189 يعلم الموصي
~~بالدين، ولا يعلم قدره، ويريد خلاص نفسه منه (وإن وصى إليه بحفر
# PageV04P537
# بئر) في سبيل الله في طريق مكة فقال: لا أقدر، (أو) بحفر بئر (في السبيل
~~فقال: لا أقدر، فقال) له (الموصي: افعل ما ترى، لم تحفر بدار قوم لا بئر
~~لهم، لما فيه من تخصيصهم) نقله ابن هانئ؛ لأن ظاهر الوصية حفرها بموضع يعم
~~نفعه (و) إن وصى (ببناء مسجد فلم يجد) الوصي (عرصته) ؛ أي: أرضا يبنيها
~~مسجدا (لم يجز شراء عرصة يزيدها بمسجد صغير) نصا؛ لأنه ليس فعلا لما أمر
~~به، (و) لو وصى (بدفع هذا ليتامى) بني (فلان فإقرار بقرينة، وإلا) تكن هناك
~~قرينة (ف) هو (وصية) لهم ذكره الشيخ تقي الدين (و) إن قال لوصيه (ضع ثلثي
~~حيث شئت، أو أعطه) لمن شئت (أو تصدق به على من شئت؛ لم يجز له أخذه) ؛ أي:
~~الثلث لنفسه ولا دفعه إلى ولده.
# هذا المذهب وعليه أكثر الأصحاب.
# نص عليه أحمد، فقال: إذا كان في يده مال للمساكين وأبواب البر، وهو محتاج
~~إليه؛ فلا يأكل منه شيئا، إنما أمره بتنفيذه، وجزم به في " الوجيز " وغيره
~~(خلافا لجمع) منهم أبو ثور والحنفية وأحد احتمالي " المغني " و " الشرح "
~~القائلين بجواز أخذه لنفسه وولده، ووجه المذهب أنه تمليك ملكه بالإذن، فلا
~~يجوز أن يكون قابلا؛ كما لو وكله في بيع سلعته لم يجز له بيعها من نفسه ولا
~~ولده (ولا) يجوز للوصي أيضا (دفعه) ؛ أي: الثلث (لأقاربه) ؛ أي: الوصي
~~(الوارثين له ولو) كانوا (فقراء) نصا على الصحيح من المذهب؛ لأنه متهم في
~~حقهم، (ولا) يجوز للوصي أيضا دفع الثلث (لورثة موص) لأنه قد أوصى بإخراجه،
~~فلا يرجع إلى ورثته، ولأن الوصي نائب الميت، فلم يكن له الدفع إلى من لا
~~يدفع المستنيب إليه.
### | [تتمة قال اصنع في مالي ما شئت أوافعل به ما شئت]
# تتمة: وإن قال: اصنع في مالي ما شئت، أو هو بحكمك افعل به ما شئت، ونحو
~~ذلك من أفعال الإباحة، لا الأمر.
# قال أبو العباس: ms2190 أفتيت أن
# PageV04P538
# هذا الوصي له أن يخرج ثلثه، وله أن لا يخرجه؛ فلا يكون الإخراج واجبا ولا
~~حراما، بل موقوفا على اختيار الوصي (وإن دعت حاجة لبيع بعض عقار ونحوه) من
~~تركة الميت (لقضاء دين) على الميت مستغرق ماله غير العقار، أو احتاج إلى
~~تتمته من العقار، (أو) دعت الحاجة لبيع بعض العقار (لحاجة صغار) من ورثة
~~(وفي بيع بعضه) ؛ أي: العقار (ضرر كنقص ثمن) على الصغار (باع الوصي) العقار
~~كله على صغار و (على كبار) إن (أبوا) ؛ أي: الكبار بيعه (أو غابوا) لأن
~~الوصي قائم مقام الأب، وللأب بيع الكل، فالوصي كذلك، ولأنه وصي يملك بيع
~~البعض، فملك بيع الكل، كما لو كان الكل صغارا أو الدين مستغرقا، ولأن الدين
~~متعلق بكل جزء من التركة، ولهذا لو تلف بعضها وفى من الباقي، وإن كان شريك
~~الصغار غير وارث لم يبع الوصي عليه؛ لأن الوصي فرع الميت، وهو لا يبيع على
~~شريكه بغير إذنه فنائبه أولى (وكذا لو اختصوا) ؛ أي: الكبار (بميراث) بأن
~~كان على الميت دين ووصى بقضائه، أو وصيته تخرج من ثلثه، واحتيج في ذلك لبيع
~~بعض عقاره، وفي تشقيصه ضرر، والورثة كلهم كبار (وأبوا وفاءه) ؛ أي: الدين،
~~أو غابوا؛ باع الوصي على الكل، وكذا لو امتنع البعض، أو غاب؛ فله بيع الكل؛
~~لما تقدم من أنه نائب الموصي، وأنه يملك بيع البعض فملك بيع الكل، كما يعلم
~~من كلام أكثر الأصحاب، والحكم المذكور لا يتقيد بالعقار، بل يثبت فيما
~~عداه، إلا الفروج احتياطا نص عليه.
# قال يعقوب بن بختان: سألت أبا عبد الله عن الوصي يبيع على البالغ الغائب،
~~فقال: إنما الوصي بمنزلة الأب إذا كان من طريق النظر، قلت لأبي عبد الله:
~~فإن كان فرج، قال: ما أحب أن يبيعه.
# وإنما خص العقار بالذكر؛ لأن إبقاءه أحظ لليتيم؛ فثبوت الحكم فيه منبه
~~على الثبوت فيما دونه في ذلك، قاله الحارثي.
# (ومن مات بنحو برية) كجزائر لا عمران بها (أو بلد ولا حاكم) حضر موته
~~(ولا وصي) ms2191
# PageV04P539
# له بأن لم يوص إلى أحد، أو لم يقبل الموصى إليه (فلمسلم حضره أخذ تركته
~~وبيع ما يراه) منها (مما يسرع فساده) لأنه موضع ضرورة لحفظ مال المسلم
~~عليه؛ إذ في تركه إتلاف له، فيفعل الأصلح في التركة، فإن كان حفظها وحملها
~~للورثة أصلح، وجب عليه ذلك (أو كان) البيع (أصلح) وجب بيعها حفظا لها،
~~(ولو) كان في التركة (إماء) ؛ أي: فله بيعها؛ لأنه موضع ضرورة، وقال الإمام
~~أحمد: أحب إلي أن يتولى بيعهن حاكم إن تعذر نقلها إلى ورثته أو مكاتبتهم
~~ليحضروا ويأخذوها انتهى.
# قال في " الشرح ": وإنما توقف عن بيعهن على طريق الاختيار احتياطا؛ لأن
~~بيعهن يتضمن إباحة فروجهن، انتهى.
# وهو معنى كلام القاضي (ويجهزه) ؛ أي: المسلم الذي حضره (منها) ؛ أي: من
~~تركته إن كانت وأمكن تكفينه منها (فإن لم تكن) تركة أو كانت ولم يمكن
~~تجهيزه منها (ف) يجهزه الذي حضره (من عنده ويرجع) بما جهزه به بالمعروف
~~(عليها) ؛ أي: على تركته حيث كانت، (أو) يرجع به (على من تلزمه نفقته) غير
~~الزوج؛ لأنه قام عنه بواجب، (إن نواه) : أي: الرجوع سواء استأذن حاكما أو
~~لا، أشهد على نية الرجوع أو لا (أو استأذن حاكما) في تجهيزه؛ فله الرجوع
~~على تركته إن كانت، أو على من تلزمه نفقته؛ لأنه لو لم يرجع إذن لامتنع
~~الناس من فعله مع حاجة الناس إليه، وهذا ما لم ينو التبرع، فإن نواه؛ فلا
~~رجوع له على قياس ما تقدم فيمن قام عن غيره بدين واجب، ولو قال المصنف: أو
~~على من يلزمه كفنه لكان أولى من قوله: على من تلزمه نفقته؛ إذ الزوج يلزمه
~~نفقة زوجته، ولا يلزمه كفنها؛ فلا يرجع على زوجها بل على أبيها ونحوه،
~~والله أعلم.
# PageV04P540
### | [كتاب الفرائض]
# الفرائض جمع فريضة بمعنى مفروضة، والهاء فيها للنقل من المصدر إلى الاسم،
~~كالحفيرة من الفرض بمعنى التوقيت، ومنه قوله تعالى: {فمن فرض فيهن الحج}
~~[البقرة: 197] والجزء من الشيء كالتفريض، ومن القوس موقع الوتر، وما أوجبه
~~الله، كالمفروض، والقراءة والسنة. يقال: ms2192 فرض رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم -؛ أي: سن، ونوع من التمر، والجند يفترضون والترس، وعود من أعواد
~~البيت، والعطية الموسومة، وما فرضته على نفسك فوهبته، ومن الزند حيث يقدح
~~منه، والحز الذي فيه و {سورة أنزلناها وفرضناها} [النور: 1] جعلنا فيها
~~فرائض الأحكام، وبالتشديد؛ أي: جعلنا فيها فريضة بعد فريضة، أو فصلناها
~~وبيناها، قاله في " القاموس ". وهي شرعا (العلم بقسمة المواريث) جمع ميراث،
~~وهو الحق المخلف عن الميت، وأصله موراث، قلبت الواو ياء؛ لانكسار ما قبلها،
~~ويقال له أيضا التراث، وأصل التاء فيه واو، والإرث لغة: البقاء وانتقال
~~الشيء من قوم إلى قوم آخرين، ويطلق بمعنى الميراث، ويسمى القائم بهذا
~~العلم: فارضا وفريضا وفرضيا - بفتح الراء وسكونها - وفراضا وفرائضيا.
# (وموضوعه) ؛ أي: هذا الفن (التركات) لأنها التي يبحث فيها عن عوارضها من
~~تعلق حق الميت بمؤن التجهيز منها، وتعلق حق الورثة بباقيها، إما وحدهم أو
~~مع مشاركة غيرهم، كأصحاب الديون والوصايا (لا العدد) فإنه موضوع علم
~~الحساب.
# PageV04P541
# (والفريضة) عرفا (نصيب مقدر شرعا لمستحقه) وقد رويت أحاديث تدل على فضل
~~هذا العلم، والحث على تعلمه وتعليمه، فمنها قوله - عليه الصلاة والسلام -:
~~«العلم ثلاثة وما سوى ذلك فضل: آية محكمة، وسنة قائمة، وفريضة عادلة» .
~~رواه ابن ماجه.
# وقوله - عليه الصلاة والسلام -: «تعلموا الفرائض وعلموها الناس، فإني
~~امرؤ مقبوض، وإن العلم سيقبض وتظهر الفتن حتى يختلف اثنان في الفريضة فلا
~~يجدان من يفصل بينهما» . رواه أحمد والترمذي والحاكم.
# وعن عمر: تعلموا الفرائض، فإنها من دينكم.
# وعن أبي هريرة مرفوعا: «تعلموا الفرائض وعلموها؛ فإنها نصف العلم، وهو
~~ينسى، وهو أول علم ينزع من أمتي» رواه ابن ماجه والدارقطني من رواية حفص بن
~~عمر، وقد ضعفه جماعة. واختلف في معناه.
# فقال أهل السلامة: لا نتكلم فيه، بل يجب علينا اتباعه، وقال قوم: هي نصف
~~العلم باعتبار الحال؛ فإن للناس حالتين: حياة ووفاة، فالفرائض تتعلق
~~بالثاني، وباقي العلوم بالأول، وقيل باعتبار الثواب؛ لأن له بتعليم مسألة
~~واحدة من الفرائض مائة حسنة، وبغيرها من العلوم عشر حسنات قيل: ms2193 وأحسن
~~الأقوال أن يقال: أسباب الملك نوعان: اختياري، وهو ما يملك رده كالشراء
~~والهبة ونحوهما، وقهري وهو ما لا يملك رده، وهو الإرث.
# وعنه - عليه السلام -: «أرحم أمتي بأمتي أبو بكر، وأشدها في دين الله
~~عمر، وأصدقها حياء عثمان، وأعلمها بالحلال والحرام معاذ بن جبل، وأقرؤها
~~لكتاب الله عز وجل أبي، وأعلمها بالفرائض زيد بن ثابت، ولكل أمة أمين،
~~وأمين هذه الأمة أبو عبيدة بن الجراح» . رواه أحمد والترمذي - رضي الله
~~عنهم أجمعين -
# ، وحكي أن الوليد بن مسلم رأى في منامه أنه دخل بستانا، فأكل من جميع
~~ثمره إلا العنب الأبيض، فقصه على شيخه الأوزاعي، فقال: تصيب من العلم كلها
~~إلا الفرائض؛ فإنها جوهر العلم، كما أن العنب الأبيض جوهر العنب والأصل
~~فيها الكتاب والسنة، وستقف على ذلك مفصلا.
# PageV04P542
# (ومن مات بدئ من تركته ب) كفنه وحنوطه و (مؤنة تجهيزه) بالمعروف ودفنه من
~~صلب ماله (مقدما) ذلك (على نحو دين برهن) كأرش جناية؛ إذ لا يقضى دينه إلا
~~بما فضل عن حاجته (وما بقي) بعد مؤنة تجهيز بالمعروف (فتقضى منه ديونه)
~~سواء وصى بها أو لا، وتقدم، ويبدأ منها بالمتعلق بعين المال كدين برهن وأرش
~~جناية برقبة العبد الجاني، ثم الديون المرسلة في الذمة، سواء كانت لله
~~تعالى (كزكاة) المال وصدقة الفطر و (الكفارة) والحج الواجب والنذر (أو)
~~كانت (لآدمي كدين) من قرض وثمن وأجرة وجعالة استقرت، ونحوها كعقل بعد الحول
~~(وأرش جناية وقيمة متلف) لما تقدم من أنه - صلى الله عليه وسلم - قضى
~~بالدين قبل الوصية، فإن ضاق المال تحاصوا (وما بقي) بعد ذلك (فتنفذ وصاياه)
~~لأجنبي (من ثلثه حيث لا إجازة) من الورثة (ثم يقسم ما بقي) بعد ذلك (على
~~ورثته) لقوله تعالى: {من بعد وصية يوصي بها أو دين} [النساء: 11] .
# (وأسباب إرث) ؛ أي: انتقال التركة عن ميت إلى حي بموته (ثلاثة فقط) فلا
~~يرث ولا يورث بغيرها كالموالاة؛ أي: المؤاخاة والمعاقدة، وهي المحالفة،
~~وإسلامه على يديه، وكونهما من أهل ديوان واحد، والتقاط؛ لحديث: «إنما
~~الولاء لمن أعتق» ms2194 .
# أحدها: (رحم، وهو القرابة) لقوله تعالى: {وأولو الأرحام بعضهم أولى ببعض
~~في كتاب الله} [الأنفال: 75] . (و) الثاني (نكاح) لقوله تعالى: {ولكم نصف
~~ما ترك أزواجكم} [النساء: 12] الآية (وهو عقد الزوجية الصحيح) سواء دخل أو
~~لا، فلا إرث في نكاح فاسد، لأن وجوده كعدمه. (و) الثالث (ولاء عتق) فيرث به
~~المعتق وعصبته من عتيقه (ولو) كان
# PageV04P543
# (في شراء فاسد) لحديث: «الولاء لحمة كلحمة النسب» . رواه ابن حبان.
# فشبه الولاء بالنسب، والنسب يورث به؛ فكذا الولاء، ووجه التشبيه أن السيد
~~أخرج عبده بعتقه إياه من حيز المملوكية التي ساوى بها البهائم، إلى حيز
~~المالكية التي ساوى به الأناسي، فأشبه بذلك الولادة التي أخرجت المولود من
~~العدم إلى الوجود.
# (وموانعه) ؛ أي: التوارث (ثلاثة: رق وقتل واختلاف دين) وتأتي مفصلة.
# (وأركانه ثلاثة: مورث ووارث وحق موروث) .
# وشروطه ثلاثة: تحقق حياة الوارث أو إلحاقه بالأحياء، وتحقق موت المورث أو
~~إلحاقه بالأموات، والعلم بالجهة المقتضية للإرث، وتعلم مما يأتي. (وتركة
~~الأنبياء) - عليهم الصلاة والسلام - (صدقة لا إرث) لحديث: «إنا معاشر
~~الأنبياء لا نورث، ما تركناه صدقة» . رواه الشيخان.
# (والمجمع على توريثهم من الذكور عشرة: الابن وابنه وإن نزل) بمحض الذكور،
~~لقوله تعالى: {يوصيكم الله في أولادكم} [النساء: 11] الآية وابن الابن؛
~~لقوله تعالى: {يا بني آدم - يا بني إسرائيل} [البقرة: 27 - 40] (والأب
~~وأبوه وإن علا) بمحض الذكور، لقوله تعالى: {ولأبويه لكل واحد منهما السدس}
~~[النساء: 11] والجد تناوله النص؛ لدخول ولد الابن في الأولاد، وقيل: ثبت
~~نسبه بالنسبة؛ لأنه - عليه الصلاة والسلام - أعطاه السدس (والأخ من كل جهة)
~~شقيقا كان أو لأب أو لأم، أما الذي لأم، فلقوله تعالى: {وله أخ أو أخت فلكل
~~واحد منهما السدس} [النساء: 12] فإنها في الإخوة للأم كما يأتي، وأما الذي
~~لأبوين أو لأب؛ فلقوله
# PageV04P544
# تعالى: {وهو يرثها إن لم يكن لها ولد} [النساء: 176] (وابن الأخ لا) إن
~~كان الأخ (من الأم) فقط، فابنه من ذوي الأرحام (والعم) لا من الأم (وابنه
~~كذلك) ؛ أي: لا من الأم؛ لقوله - عليه السلام -: «ألحقوا الفرائض بأهلها ms2195
~~فما بقي فلأولى رجل ذكر» وأما العم لأم وابنه فمن ذوي الأرحام (والزوج)
~~لقوله تعالى: {ولكم نصف ما ترك أزواجكم} [النساء: 12] (والمعتق) وعصبته
~~المتعصبون بأنفسهم للخبر والإجماع.
# (و) المجمع على توريثهن (من الإناث سبع: البنت وبنت الابن وإن نزل) أبوها
~~بمحض الذكور، لقوله تعالى: {يوصيكم الله في أولادكم} [النساء: 11] (والأم
~~والجدة مطلقا) سواء كانت من قبلها أو من قبل الأم على التفصيل الآتي:
~~(والأخت مطلقا) سواء كانت شقيقة أو لأب أو لأم (والزوجة) هي بالتاء لغة
~~سائر العرب ما عدا أهل الحجاز، اقتصر الفقهاء والفرضيون عليها؛ للإيضاح
~~وخوف اللبس (والمعتقة) ومعتقها وإن علت، فدليل ذلك يعلم مما تقدم، ومما
~~يأتي، وما عدا المذكورين فمن ذوي الأرحام، ويأتي حكمهم.
# (والوارث ثلاثة) أصناف: (ذو فرض) ؛ أي: نصيب (وعصبة) يرثون بلا تقدير (و)
~~ذو (رحم) يرثون عند عدم العصبات، وأصحاب الفروض غير الزوجين.
# (ومتى اجتمع كل الذكور) المجمع على إرثهم (ورث) منهم (ابن وأب وزوج) فقط
~~(و) متى اجتمع (كل الإناث ورث) منهن (بنت وبنت ابن وأم وزوجة وشقيقة) ،
~~وممكن الجمع من الصنفين، ويرث منهم أبوان وولدان وأحد الزوجين.
# PageV04P545
# (فرع: اسم) الإخوة والأخوات (الأشقاء بني الأعيان؛ لأنهم من عين) واحدة،
~~(و) اسم الإخوة والأخوات إذا كانوا (للأب) فقط (بني العلات) جمع علة، بفتح
~~العين المهملة (أي: الضرات) وبنو العلات بنو أمهات شتى من رجل؛ لأن الذي
~~يتزوجها على أولى، كان قد تأهل قبلها، ثم عل من هذه، (و) اسم الإخوة
~~والأخوات (للأم بني الأخياف) - بالخاء المعجمة تليها ياء تحتية مثناة -
~~سموا بذلك؛ لأن الأخياف الأخلاط، فهم من أخلاط الرجال ليسوا من رجل واحد.
~~(والكلالة اسم للورثة ما عدا الوالدين والمولودين نصا) وروي عن أبي بكر -
~~رضي الله عنه - أنه قال: الكلالة من عدا الولد والوالد، واحتج من ذهب إلى
~~هذا بقول الفرزدق.
# ورثتم قناة المجد لا عن كلالة ... عن ابني مناف عبد شمس وهاشم
# واشتقاقه من الإكليل الذي يحيط بالرأس، ولا يعلو عليه، فكأن الورثة ما
~~عدا الوالد والولد قد أحاطوا بالميت من ms2196 حوله، لا من طرفيه أعلاه وأسفله
~~كإحاطة الإكليل بالرأس، فأما الوالد والولد فهما طرفا الرجل، فإذا ذهبا كان
~~بقية النسب كلالة.
# قال الشاعر:
# فكيف بأطرافي إذا ما شتمتني ... وما بعد شتم الوالدين صلوح
# (واختار جمع) أن الكلالة (اسم للميت نفسه؛ أي: الذي لا ولد له ولا والد)
~~يروى ذلك عن عمر وعلي وابن مسعود. وقيل: الكلالة: قرابة الأم، واحتجوا بقول
~~الفرزدق الذي ذكرناه، فإنه عنى أنكم ورثتم الملك عن آبائكم، لا عن أمهاتكم.
~~ويروى عن الزهري أنه قال: الميت الذي لا ولد له ولا والد كلالة، ويسمى
~~وارثه كلالة، والآيتان في سورة النساء المراد بالكلالة فيهما الميت (ولا
~~خلاف في إطلاقه) ؛ أي: اسم الكلالة (على الإخوة من الجهات كلها) وقد دل على
~~صحة ذلك قول جابر: «يا رسول الله: كيف الميراث؟ إنما يرثني
# PageV04P546
# كلالة، فجعل الوارث هو الكلالة» ، ولم يكن لجابر يومئذ ولد ولا والد.
# وممن ذهب إلى أنه يشترط في الكلالة عدم الولد والوالد: زيد، وابن عباس،
~~وجابر بن زيد والحسن وقتادة والنخعي وأهل المدينة والبصرة والكوفة، ويروى
~~عن ابن عباس أنه قال: الكلالة من لا ولد له، ويروى ذلك عن عمر، والصحيح
~~عنهما كقول الجماعة.
### | [باب الفروض]
# الفروض جمع فرض، وهو في اللغة: الجزء والقطع والتقدير. وفي العرف: النصيب
~~المقدر شرعا لوارث خاص، لا يزاد إلا بالرد؛ ولا ينقص إلا بالعول وقوله
~~(وذويها) ؛ أي: ذوي الأنصباء المقدرة - ولو في بعض الصور - كالأب مع ذكورية
~~الولد، وإن سفل؛ فإن إرثه في هذه الصورة مفروض، وهو السدس فقط، وأما في
~~غيرها ففيه تفصيل يأتي. (وهم) ؛ أي: ذو الفروض (كل الإناث) المتقدم ذكرهن
~~(إلا المعتقة) فإنها عصبة كما تقدم (و) ذوو الفروض من الذكور (الأب)
~~المباشر للولادة (والجد) لأب (والزوج والأخ للأم) ذكرا كان أو أنثى.
# (والفروض) القرآنية (ست: نصف وربع وثمن وثلثان وثلث وسدس) وإن شئت قلت:
~~النصف والثلثان ونصفهما ونصف نصفهما، أو الثمن والسدس وضعفهما وضعف ضعفهما،
~~أو الربع والثلث وضعف كل ونصف كل، وثلث الباقي.
# ثبت باجتهاد الصحابة ms2197 - رضي الله عنهم -. (فالنصف لخمس: لزوج حيث لا فرع
~~وارث لزوجة) بالإجماع، ذكرا كان أو أنثى؛ لقوله تعالى:
# PageV04P547
# {ولكم نصف ما ترك أزواجكم إن لم يكن لهن ولد} [النساء: 12] ، (ولبنت) عند
~~انفرادها عمن يعصبها وهو أخوها؛ لقوله تعالى: {وإن كانت واحدة فلها النصف}
~~[النساء: 11] (وبنت ابن مع عدم ولد صلب) وعدم معصب لها، كأخ أو ابن عم
~~إجماعا قياسا على بنت الصلب (ولأخت شقيقة مع عدم فرع وارث) وعدم معصب لها
~~من أخ شقيق أو جد (ولأخت لأب مع عدم الأشقاء) من ذكر أو أنثى، وعدم معصب
~~لها من أخ لأب أو جد، وعدم فرع وارث. (والربع لاثنين: لزوج مع فرع وارث
~~لها) ؛ أي: الزوجة ذكرا كان أو أنثى منه أو من غيره، وولد بنيها كذلك لقوله
~~تعالى: {فإن كان لهن ولد فلكم الربع مما تركن} [النساء: 12] . (و) الربع
~~(لزوجة فأكثر مع عدمه) ؛ أي: الفرع الوارث (له) ؛ أي: الزوج، سواء كان
~~الولد ذكرا أو أنثى، من الزوجة، أو من غيرها لقوله تعالى: {ولهن الربع مما
~~تركتم إن لم يكن لكم ولد} [النساء: 12] (و) إن كانت الزوجة (معه) ؛ أي: مع
~~ولد الزوج أو ولد بنيه (ف) لها (الثمن) إجماعا. (والثلثان لأربعة: لذوات
~~النصف) وهو البنت وبنت الابن والأخت الشقيقة والأخت لأب ف (إذا تعددت) ؛
~~أي: ذوات النصف؛ بأن كن ثنتين فأكثر؛ حزن الثلثين، وما روي عن ابن عباس أن
~~للبنتين النصف؛ لمفهوم قوله تعالى: {فإن كن نساء فوق اثنتين فلهن ثلثا ما
~~ترك} [النساء: 11] فمنكر لم يصح عنه، والذي صح عنه موافقة الناس كما قاله
~~ابن عبد البر، ودليل الإجماع فيما زاد على الثنتين الآية المذكورة، وهي
~~قوله: {فإن كن نساء فوق اثنتين فلهن ثلثا ما ترك} [النساء: 11] وفي البنتين
~~القياس على الأختين، وهذا من أحسن ما أجيب به عن شبهة ابن عباس إن صحت عنه.
# PageV04P548
# فائدة: لا بد من اشتراط عدم المعصب في إرث هؤلاء الإناث الثلثين، ولا بد
~~من اشتراط عدم الأولاد في إرث بنات الابن الثلثين، وفي إرث ms2198 الأخوات كذلك،
~~ولا بد من اشتراط عدم الأشقاء في إرث الإخوة للأب الثلثين، وكل ذلك معلوم،
~~وضابط أصحاب الثلثين أن تقول: الثلثان فرض اثنتين متساويتين فأكثر ممن يرث
~~النصف، وهي عبارة ابن الهائم، وخرج بقوله اثنتين الزوج، وبقوله متساويتين
~~مثل بنت وأخت لغير أم، ولا يتصور اجتماع صنفين لكل منهما الثلثان. (والثلث
~~لثلاثة: لولدي الأم فأكثر يستوي فيه ذكر وأنثى) لقوله تعالى {فإن كانوا
~~أكثر من ذلك فهم شركاء في الثلث} [النساء: 12] (وللجد في بعض أحواله) مع
~~الإخوة، وقد يرث ثلث الباقي في بعض أحواله معهم، ويأتي في باب الجد والإخوة
~~(وللأم حيث لا فرع وارث لميت) من ولد أو والد (ولا جمع من إخوة) اثنين
~~فأكثر (أو أخوات) أو خناثى، ولا فرق في الإخوة بين كونهم أشقاء أو لأب أو
~~لأم أو مختلفين، ولا بين كونهم وارثين أو محجوبين أو بعضهم حجب شخص، بخلاف
~~المحجوب بالوصف من الأولاد والإخوة؛ فإن وجوده كالعدم، والأصل في ذلك قوله
~~تعالى: {فإن لم يكن له ولد وورثه أبواه فلأمه الثلث} [النساء: 11] مع مفهوم
~~قوله: {فإن كان له إخوة فلأمه السدس} [النساء: 11] وقال ابن عباس لعثمان:
~~ليس الأخوان إخوة في لسان قومك، فلم تحجب بهما الأم، فقال: لا أستطيع أن
~~أرد شيئا كان قبلي، ومضى في البلدان، وتوارث الناس به، وهذا من عثمان يدل
~~على اجتماع الناس على ذلك قبل مخالفة ابن عباس.
# وقال الزمخشري: هنا لفظ الإخوة يتناول الأخوين؛ لأن المقصود الجمعية
~~المطلقة من غير كمية (لكن لو كان هناك أب
# PageV04P549
# وأم وزوج أو زوجة) وهما العمريتان لقضاء عمر بهما، والغراوان لشهرتهما
~~(كان لها) ؛ أي: الأم (ثلث الباقي) بعد الزوجين، قضى بذلك عمر، فتبعه عليه
~~عثمان وزيد بن ثابت وابن مسعود، وبه قال الجمهور، وقال ابن عباس: لها ثلث
~~المال كله في المسألتين؛ لظاهر الآية، والحجة معه لولا انعقاد الإجماع من
~~الصحابة على خلافه، ووجهه أنهما استويا في النسب المدلي بها وهو الولادة،
~~وامتاز الأب بالتعصيب، بخلاف الجد، فلو أعطينا الزوج فرضه، وأخذت ms2199 الأم
~~الثلث؛ لزم تفضيل أنثى على ذكر من حيز واحد في مرتبة واحدة، أو أعطينا
~~الزوجة فرضها والأم الثلث كاملا؛ لزم أن لا يفضل عليها التفضيل المعهود مع
~~اتحاد الجهة والرتبة؛ فلذلك استدركوا هذا المحذور، وأعطوا الأم ثلث الباقي
~~والأب ثلثيه؛ مراعاة لهذه المصلحة، والحاصل أن ابن عباس خالف الصحابة في
~~خمس مسائل اشتهر قوله فيها: إحداها: زوج وأبوان، والثانية امرأة وأبوان،
~~للأم ثلث الباقي عندهم، وجعل هو لها ثلث المال منهما. الثالثة لا يحجب الأم
~~إلا بثلاثة إخوة. الرابعة لم يجعل الأخوات مع البنات عصبة.
# الخامسة لم يعل المسائل، وهذه الخمس صحت الرواية عنه فيها، واشتهر القول
~~عنه بها (وإذا لم يكن لولدها) ؛ أي: الأم (أب لكونه ولد زنا أو) لكونه
~~(منفيا بلعان أو) لكونها (ادعته) أنه ولدها (وألحق بها) ولو كانت ذات زوج
~~دون زوجها الجاحد له (فمنقطع تعصيبه) ؛ أي: الولد (ممن نفاه) بلعان (ونحوه)
~~كجحد زوج المقرة به (فلا يرثه) النافي (ولا) يرثه (أحد من عصباته) لانقطاع
~~السبب وهو النسب، وكذا الزاني وعصبته لا يرثون ولد الزنا، وكذا زوج المقرة
~~وعصبته لا يرثون من أقرت به إن لم يصدقوها؛ لانقطاع نسبه (ولو) كان
~~(التعصيب بإخوة من أم إذا ولدت توأمين) من زنا أو زوج (ونفيا) ؛ أي: نفاهما
~~الزوج بلعان، فإذا مات أحدهما لم يرثه الآخر بأخوته لأبيه، ولا يحجب توأمه
~~أحدا ممن يحجبه الأخ لأب؛ لأنه لم يثبت لواحد منهما
# PageV04P550
# نسب أبوة (وترث أمه) ؛ أي: أم من لا أب له منه فرضها (و) يرث (ذو فرض
~~منه) ؛ أي: من ولد زنا ومنفي بلعان ونحوه (فرضه) كغيره؛ لأن كونه لا أب له
~~لا تأثير له في منع ذي فرض من فرضه (وعصبته) ؛ أي: عصبة من لا أب له شرعا
~~(بعد ابنه وإن نزل عصبة أمه، لا هي) ؛ أي: لا أمه عصبته، سواء وجد وارث
~~غيرها أو لم يوجد؛ لأن الأم من ذوات الفروض، وكون عصبته عصبة أمه.
# روي عن علي وابن عباس وابن عمر، إلا أن عليا يجعل ms2200 ذو السهم من ذوي
~~الأرحام أحق ممن لا سهم له، ووجه قولنا قوله - عليه الصلاة والسلام -:
~~«ألحقوا الفرائض بأهلها فما بقي فلأولى رجل ذكر» . متفق عليه
# ، وقد انقطعت العصوبة من جهة الأب، فبقي أولى الرجال به أقارب أمه، فيكون
~~ميراثه بعد أخذ ذوي الفروض فرضهم له، وفي حديث سهل بن سعد في المتلاعنين:
~~«فجرت السنة أن يرثها، وأنها ترث منه ما فرضه الله لها» رواه الشيخان.
# ومفهومه أنها لا ترث أكثر من فرضها، فيبقى الباقي لذوي قرابته، وهم
~~قرابته، وعلى هذا إن كانت أمه مولاة، فما بقي لمولاها، فإن لم يكن لأمه
~~عصبة؛ فلها الثلث فرضا، والباقي ردا في قول علي وسائر من يرى الرد (في إرث)
~~فقط، كقولنا في الأخوات مع البنات عصبة (لا في عقد نكاح) فلا يزوجونه، ولا
~~في ولاية ماله، (و) لا ولاية لهم عليه، سواء كان ذكرا أو أنثى في (عقل) فلا
~~يعقلون عنه، كما لو علم أبوه؛ لأنهم ينتسبون إليه بقرابة الأم وهي ضعيفة،
~~ولا يلزم من التعصيب في الميراث التعصيب في غيره كما في الأخوات مع البنات
# (ويكون الميراث) ؛ أي: الباقي بعد الفروض إن كانت (لأقربهم) ؛ أي: العصبة
~~من الأم (فأم وخال) لمن مات ولا أب له و (له) ؛ أي: الخال (الباقي بعد) أخذ
~~الأم (الثلث) لأن الخال عصبة الأم (و) إن كان (معهما) ؛ أي: الأم والخال و
~~(للأخ لأم) السدس فرضا والباقي تعصيبا، ويسقط الخال؛ لأن أخ الميت لأمه
~~أقرب من الخال، فيقدم عليه (أو) كان
# PageV04P551
# مع الأم والخال (ابنه) ؛ أي: ابن الأخ لأم - وإن نزل - فللأم الثلث، و
~~(له) ؛ أي: ابن الأخ لأم (السدس فرضا والباقي تعصيبا؛ لأنه) ؛ أي: ابن الأخ
~~لأم (أقرب من الخال) فيسقط كالتي قبلها، وكذا لا شيء للخال مع أبي أم، وإن
~~اجتمع مع أم جدها وأخوها؛ فالباقي بعد فرضها بينهما نصفين؛ وإن لم يخلف إلا
~~أخا لأم؛ فالكل له، أو لم يخلف إلا خالة وخالا ومولى أم؛ فالكل للخال؛ لأنه
~~عصبة من النسب (ويرث) منه (أخوه ms2201 لأمه مع بنته) بالعصوبة فقط (النصف تعصيبا)
~~فإذا مات عن بنت وأخ لأم؛ فلبنته النصف والباقي لأخيه لأمه عصوبة، ولا شيء
~~له بالفرض؛ لسقوطه بالبنت، و (لا) ترث منه (أخته لأمه) مع بنته شيئا؛ لأنها
~~تحجبها عن الفرض، ولا عصوبة لها، فإذا خلف من لا أب له بنتا وأختا لأم؛
~~فلبنته النصف فرضا والباقي للأخ تعصيبا؛ لأنه أقرب عصبة أمه، وبدون البنت
~~لهما الثلث فرضا وردا والباقي للأخ عصوبة، ومنه يعلم أن المراد بعصبة الأم
~~العصبة بالنفس لا بالغير، وإن خلف أختا وابن أخ فلأخته السدس، ولابن أخيه
~~الباقي.
# وإن خلف بنتا وبنت ابن ومولى أمه؛ فالباقي له بعد فرضهما ومعهما أم لها
~~السدس والباقي لمولاها، وإن خلف زوجة وجدة وأختين وابن أخ؛ فللزوجة الربع،
~~وللجدة السدس، وللأختين الثلث، والباقي لابن الأخ.
# وإن خلف بنتا وأبا أم وابن أخ وبنت أخ؛ فالباقي بعد فرض البنت لابن الأخ
~~وحده؛ لأنه أقوى عصوبة، وإلا يخلف إلا ذا رحم فكغيره من ذوي الأرحام على ما
~~يأتي (وإن مات ابن ابن ملاعنة وخلف أمه وجدته أم أبيه الملاعنة) ولا عصبة
~~(فالكل لأمه فرضا وردا) لأن الجدة لا ترث مع الأم، وإن خلف جدتيه فالمال
~~بينهما فرضا وردا، وإن خلف أم أمه وخال أبيه؛ فلأم أمه السدس، والباقي لخال
~~أبيه؛ لأنه عصبة أبيه، وإن خلف خالا وعما وخال أب وأبا أم أب؛ فالكل للعم؛
~~لأنه ابن الملاعنة، فإن لم يكن له عم فهو لأبي أم الأب؛
# PageV04P552
# لأنه أبوها، فإن لم يكن فهو لخال الأب؛ لأنه أخوها، فإن لم يكن فللخال؛
~~لأنه ذو رحم الميت، وإن مات ابن ابن ملاعنة عن عمه وعم أبيه؛ فالمال كله
~~لعمه؛ لأنه أقرب عصبته، وإن خلف خاله وخال أبيه وخال جده؛ فالمال لخال جده
~~أخي الملاعنة؛ لأنه عصبة أبي أبيه، فإن لم يكن له خال جد؛ فالمال لخاله؛
~~لأنه بمنزلة أمه دون خال أبيه؛ لأنه بمنزلة جدته، والأم تحجب الجدة (وإذا)
~~قسم ميراث ابن الملاعنة، ثم (كذب ملاعن نفسه، لحقه ms2202 الولد) وإن لم يكن له
~~ولد ولا توأم؛ لأنه أقر بحق عليه، ولا نظر للتهمة (ونقضت القسمة) كما لو
~~اقتسموه في غيبة بعضهم.
# تتمة: إذا تم اللعان انقطع التوارث بين الزوجين؛ لانقطاع النكاح الذي هو
~~سببه، وإن مات أحدهما قبل إتمامه ورثه الآخر؛ لبقاء النكاح إلى الموت، وعدم
~~المانع
### | [فصل السدس فرض سبعة]
# (فصل: والسدس لسبعة: لأم مع فرع وارث) ذكرا كان أو أنثى أو خنثى، واحدا
~~أو متعددا، ومع ولد الابن كذلك؛ لقوله تعالى: {ولأبويه لكل واحد منهما
~~السدس مما ترك إن كان له ولد} [النساء: 11] (أو) ؛ أي: ومع (جمع) اثنين
~~فأكثر (مع إخوة أو) جمع ثنتين فأكثر من (أخوات) أو خناثى كاملي الحرية، ومع
~~نقص الحرية بالحساب، فإن خلف أخوين نصف كل حر؛ فالسدس ثابت للأم على كل
~~حال، وإنما يقع الحجب في السدس الواحد، فنقول: لو كانا حرين كان لها سدسها
~~الأول، ولو كانا رقيقين كان لها السدس الثاني، فمع رق نصفهما يكون لها نصف
~~هذا السدس الذي وقع فيه الحجب، وعلى هذا فقس، ولا يصح أن نقول: إذا كان
~~نصفهما حرا فهما بمنزلة أخ واحد فلها ثلث؛ لأن الأخ الواحد لا يحجبها إلى
~~السدس؛ لأنه يلزم من هذا إلغاء قولهم: المبعض يرث، ويحجب بقدر ما فيه من
~~الحرية؛ لأنه حينئذ لا حجب؛ لأن هذا السدس الذي
# PageV04P553
# في يدها ثابت لها، والأصل في ذلك قوله تعالى: {فإن كان له إخوة فلأمه
~~السدس} [النساء: 11] (و) السدس أيضا (لواحد من ولدها) ؛ أي: الأم ذكرا كان
~~أو أنثى (و) هو أيضا (لبنت ابن فأكثر مع بنت) واحدة من (صلب) وكذا بنت ابن
~~نازلة فأكثر مع بنت ابن واحدة أعلى منها (و) هو أيضا (لأخت لأب فأكثر مع)
~~أخت واحدة (شقيقة، و) هو أيضا (لأب) مع فرع وارث (أو جد مع فرع وارث) وكذا
~~في حال من أحواله مع الإخوة، وستأتي (و) هو أيضا (لجدة فأكثر) سواء كانت
~~(معه) ؛ أي: الفرع الوارث (أو لا) يكن فرع وارث أصلا (مع تساو) ؛ أي: ms2203 تساوي
~~الجدات في القرب أو البعد من الميت؛ لحديث عبادة بن الصامت: «أن النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - قضى للجدتين من الميراث بالسدس بينهما» . رواه عبد
~~الله بن أحمد في زوائد المسند
# (وتحجب قربى) من الجدات (بعدى) منهن (مطلقا) ؛ أي: سواء كانتا [من] جهة
~~أو من جهتين، وسواء كانت القربى من جهة الأم، والبعدى من جهة الأب إجماعا
~~أو بالعكس؛ لأنها جدة قربى، فتحجب البعدي كالتي من قبل الأم؛ ولأن الجدات
~~أمهات يرثن ميراثا واحدا من جهة واحدة، فإذا اجتمعن فالميراث لأقربهن
~~كالآباء والأبناء والإخوة والبنات (ولا يرث) من الجدات (أكثر من ثلاث) بلا
~~نزاع. (ويتجه) الاقتصار على ثلاث جدات (في غير لحوق) مورث (بجمع) من
~~الرجال، أما إذا ألحقت القافة شخصا مجهول النسب بعدد من الرجال، ثم مات
~~فترثه جميع جداته لآبائه مع أم أمه، لكن مقتضى ما يأتي في الطلاق أنه يقرع
~~بينهن، فمن خرجت لها القرعة؛ ورثت مع أم أمه وأم أبي أبيه، والثلاث جدات
~~المذكورات هن: (أم أم، وأم أب، وأم أبي أب) فقط، ومن كان من أمهاتهن (وإن
~~علون أمومة) روي ذلك عن علي وزيد بن ثابت
# PageV04P554
# وابن مسعود، لما روى سعيد في " سننه " عن إبراهيم النخعي «أن رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - ورث ثلاث جدات، ثنتين من قبل الأب وواحدة من قبل
~~الأم» ، وأخرجه أبو عبيد والدارقطني وروى سعيد أيضا عن إبراهيم أنهم كانوا
~~يورثون من الجدات ثلاثا، ثنتين من قبل الأب وواحدة من قبل الأم، وهذا يدل
~~على التحديد بثلاث، وأنه لا يورث من فوقها (فلا ميراث لأم أبي أم أب) لا
~~لكل جدة أدلت بأب بين أمين (ولا لأم أبي جد) لأن القرابة كلما بعدت ضعفت،
~~والجدودة جهة ضعيفة بالنسبة إلى غيرها من القرابات، ولذلك بين الله تعالى
~~فروض الورثة، ولم يذكر الجدات، فإذا بعدن زدن ضعفا، فيكون من عداهن من ذوي
~~الأرحام (و) الجدات (المتحاذيات) ؛ أي: المتساويات في الدرجة (أم أم أم، و)
~~أم (أم أب، وأم أبي أب) وكذا ms2204 أم أم أم أم، وأم أم أم أب، وأم أم أبي أب،
~~وإن أردت تنزيل الجدات الوارثات وغيرهن فاعلم أن للميت في الدرجة الأولى
~~جدة بين أم أمه وأم أبيه، وفي الثانية أربع؛ لأن لكل واحد من أبويه جدة،
~~فهما أربعة بالنسبة إليه، وفي الثالثة ثمان؛ لأن لكل من ولديه أربعا على
~~هذا الوجه، فيكون لولدهما ثمان، وعلى هذا كلما علون درجة يضاعف عددهن، ولا
~~يرث منهن إلا ثلاث. (و) لجدة (ذات قرابتين مع) جدة (ذات قرابة) واحدة (ثلثا
~~السدس، وللأخرى) ذات القرابة الواحدة (ثلثه) ؛ أي: السدس؛ لأن ذات
~~القرابتين شخص ذو قرابتين يرث بكل واحدة منهما منفردة لا يرجح بهما على
~~غيره، فوجب أن ترث بكل واحدة منهما، كابن العم إذا كان أخا لأم أو زوجا،
~~وفارقت الأخ لأبوين؛ لأنه رجح بقرابته على الأخ لأب، ولا يجمع بين الترجيح
~~بالقرابة الزائدة والتوريث بها، فإذا وجد أحدهما انتفى الآخر، ولا ينبغي أن
~~يخل بهما جميعا، وهاهنا قد انتفى الترجيح بالقرابة الزائدة؛ فيثبت التوريث،
~~خلافا للشافعي وأبي يوسف؛ فإنهما قالا: السدس بينهما نصفان، (فلو تزوج
# PageV04P555
# بنت عمته فأتت بولد فجدته) ؛ أي: المتزوج لأبيه بالنسبة إلى الولد الذي
~~ولد بينهما (أم أم أمه) ؛ أي: ولدهما (وأم أبي أبيه) فترث معها أم أم أبيه
~~ثلث السدس، (و) إن تزوج (بنت خالته) فأتت بولد (فجدته) بالنسبة إلى الولد
~~(أم أم أم، وأم أم أب) فترث أم أبي أبيه معها ثلث السدس (ولا يمكن أن ترث
~~جدة لجهة) واحدة (مع) جدة (ذات ثلاث) جهات (فلو تزوج هذا الولد بنت خالة
~~له، فالجدة المذكورة) بالنسبة إليه (أم أم أم أم، وأم أم [أم] أب، و [أم]
~~أم أبي أب) فهذه الجدة في هذه الصور ينحصر السدس فيها؛ لأنا لا نورث أكثر
~~من ثلاث جدات.
### | [فرع حالات الأب والجد]
# (فرع: للأب والجد ثلاث حالات) الأولى أنهما (يرثان بتعصيب فقط مع عدم فرع
~~وارث) كولد وولد ابن، (و) الثانية أنهما يرثان (بفرض فقط مع ذكوريته) ؛ أي:
~~الفرع الوارث ms2205 كالابن وإن نزل، (و) الثالثة أنهما يرثان (بفرض وتعصيب مع
~~أنوثته) ؛ أي: الولد وولد الابن، والله أعلم.
### | [باب العصبات]
# (باب العصبات) العصبات: جمع عصبة، وهو جمع عاصب من العصب، وهو الشد، ومن
~~عصابة الرأس؛ لأنه يعصب بها؛ أي: يشد، والعصب؛ لأنه يشد الأعضاء، وعصابة
~~القوم لاشتداد بعضهم ببعض، وهذا يوم عصيب؛ أي: شديد، فسميت القرابة عصبة؛
~~لشدة الأزر. وفي الاصطلاح هو الوارث بغير تقدير، أو من يحوز المال إذا لم
~~يكن معه صاحب فرض، ويأتي.
# وهم ثلاثة أنواع: عصبة بنفسه كالمعتق وكل ذكر نسيب ليس بينه وبين الميت
~~أنثى كالابن،
# PageV04P556
# وعصبة بغيره كالبنت وبنت الابن والأخت الشقيقة والأخت للأب، كل بأخيها.
~~(النساء كلهن صاحبات فرض، وليس فيهن) ؛ أي: النساء (عصبة بنفسه إلا
~~المعتقة) فإنها عصبة بنفسها للعتيق ولمن انتمى إليه بنسب أو ولاء على
~~التفصيل المذكور في باب الولاء. (والرجال كلهم عصبات بأنفسهم سوى زوج وأخ
~~لأم) فإنهما صاحبا فرض. (والأخوات) الشقيقات أو لأب الواحدة فأكثر (مع
~~البنات عصبات) بشرط أن لا يكون مع الأخت أخوها، فإن كان فهي عصبة بالغير لا
~~مع الغير.
# فائدة: حيث صارت الأخت الشقيقة عصبة مع الغير صارت كالأخ الشقيق، فتحجب
~~الإخوة للأب، ذكورا كانوا أو إناثا ومن بعدهم من العصبات، وحيث صارت الأخت
~~للأب عصبة مع الغير صارت كالأخ، فتحجب بني الإخوة ومن بعدهم من العصبات.
~~(والبنات وبنات الابن والأخوات الشقيقات أو لأب، كل واحدة منهن مع أخيها
~~عصبة به، له) ؛ أي: أخيها (مثلا ما لها) ؛ أي: فتكون الأنثى منهن مع الذكر
~~المساوي لها عصبة بالغير، وتزيد بنت الابن عليهن بأنه يعصبها ابن ابن في
~~درجتها، سواء كان أخاها أو ابن عمها، ويعصبها أيضا ابن ابن أنزل منها إذا
~~لم يكن لها شيء في الثلثين، وتزيد الأخت شقيقة كانت أو لأب بأنها يعصبها
~~الجد كما سيأتي.
# وأمثلة ذلك بنت فأكثر مع ابن فأكثر، المال بينهما أو بينهم للذكر مثل حظ
~~الأنثيين، ومثل ذلك بنت ابن ابن سواء كان أخاها أو ابن عمها، وأخت شقيقة ms2206 مع
~~أخ شقيق، وأخت لأب مع أخ لأب فأكثر، في الجميع بنت وبنت ابن وابن ابن في
~~درجتها، سواء كان أخاها أو ابن عمها، للبنت
# PageV04P557
# النصف، ولبنت الابن مع ابن الابن الباقي، للذكر مثل حظ الأنثيين.
# بنت ابن وابن ابن ابن أنزل منها، لها النصف والباقي له، فلا يعصبها
~~لاستغنائها بفرضها.
# بنت وبنت ابن فأكثر وابن ابن، للبنت النصف، ولبنت الابن فأكثر السدس
~~تكملة الثلثين، والباقي لابن ابن الابن النازل، فلا يعصبها؛ لما مر.
# بنتا ابن وابن ابن ابن، لهما الثلثان، والباقي له؛ لما مر.
# بنت وبنت ابن وبنت ابن ابن ابن، وابن ابن ابن ابن نازل، للبنت النصف،
~~ولبنت الابن السدس تكملة الثلثين، والباقي لبنت ابن ابن الابن مع ابن ابن
~~ابن الابن المذكور؛ للذكر مثل حظ الأنثيين، وقس على ذلك.
# أخت شقيقة أو لأب مع جد، المال بينهما للذكر مثل حظ الأنثيين، كما سيأتي،
~~والأصل في ذلك قوله تعالى: {يوصيكم الله في أولادكم للذكر مثل حظ الأنثيين}
~~[النساء: 11] وقوله تعالى: {وإن كانوا إخوة رجالا ونساء فللذكر مثل حظ
~~الأنثيين} [النساء: 176] وقياس أولاد الابن على أولاد الصلب ما سيأتي إن
~~شاء الله تعالى.
# (وحكم العاصب أخذ كل التركة) لأنه بغير تقدير، فمتى لم يكن معه ذو فرض
~~أخذ المال كله، وإن كان معه ذو فرض أخذ الباقي، واختص التعصيب بالذكور
~~غالبا؛ لأنهم أهل الشدة والنصرة، ولما اختلفت أحوالهم في الشدة بالقرب
~~والبعد كان الأقرب أولى، ومتى أطلق العاصب فالمراد العاصب بنفسه، فإنه (إذا
~~انفرد) أخذ المال كله تعصيبا؛ لقوله تعالى: {وهو يرثها إن لم يكن لها ولد}
~~[النساء: 176] وغير الأخ كالأخ (أو) يأخذ (ما أبقت الفروض) إن كان معه ذو
~~فرض واحد فأكثر؛ لحديث: «ألحقوا الفرائض بأهلها فما بقي فلأولى رجل ذكر» .
# (وإن) استوعبت الفروض المال و (لم يبق شيء سقط) العاصب؛ لمفهوم الحديث
~~المذكور (كزوج وأم وإخوة لأم) اثنين فأكثر، ذكورا أو إناثا، أو ذكرا وأنثى
~~فأكثر (وإخوة لأب أو) إخوة (لأبوين) ذكر فأكثر (أو أخوات) واحدة فأكثر ms2207 (لأب
~~أو) أخوات (لأبوين معهن أخوهن وهو)
# PageV04P558
# المسمى بالأخ (المشئوم) لأن وجوده صار سببا لحرمان نفسه وأخته من
~~الميراث، فهذه المسألة من ستة (للزوج نصف) التركة ثلاثة (وللأم سدس) ها
~~واحد (وللإخوة للأم ثلث) ها اثنان (وسقط سائرهم) أي: باقيهم؛ لاستغراق
~~الفروض التركة (وتسمى) هذه المسألة (مع ولد الأبوين) الذكر فأكثر، أو الذكر
~~مع الإناث (المشركة) وكذلك كل مسألة اجتمع فيها زوج وأم أو جدة واثنان
~~فصاعدا من ولد الأم وعصبة من ولد الأبوين، وإنما سميت المشركة؛ لأن بعض أهل
~~العلم شرك فيها ولد الأبوين وولد الأم في فرض ولد الأم، فقسمه بينهم
~~بالسوية (و) تسمى (الحمارية) لأنه يروى أن عمر أسقط ولد الأبوين، فقال
~~بعضهم: يا أمير المؤمنين: هب أبانا حمارا، أليست أمنا واحدة؟ فشرك بينهم،
~~ويروى هذا القول عن علي وابن مسعود وأبي بن كعب وابن عباس وأبي موسى؛ لقوله
~~تعالى: {وإن كان رجل يورث كلالة أو امرأة وله أخ أو أخت فلكل واحد منهما
~~السدس فإن كانوا أكثر من ذلك فهم شركاء في الثلث} [النساء: 12] ولا خلاف في
~~أن المراد بهذه الآية ولد الأم على الخصوص، فمن شرك بينهم، فلم يعط كل واحد
~~منهما السدس، فهو مخالف لظاهر القرآن، ويلزم منه مخالفة ظاهر الآية الأخرى،
~~وهي قوله تعالى: {وإن كانوا إخوة رجالا ونساء فللذكر مثل حظ الأنثيين}
~~[النساء: 176] يراد بهذه الآية سائر الإخوة والأخوات، وهم يسوون بين ذكرهم
~~وأنثاهم، وقال النبي - صلى الله عليه وسلم -: «ألحقوا الفرائض بأهلها» .
# ومن جهة المعنى أن ولد الأبوين عصبة لا فرض لهم، وقد تم المال بالفروض،
~~فوجب أن يسقطوا؛ كما لو كان مكان ولد الأم ابنتان، وقد انعقد الإجماع على
~~أنه لو كان في هذه المسألة واحد من ولد الأم ومائة من ولد الأبوين؛ لكان
~~للواحد السدس، وللمائة السدس الباقي، لكل واحد عشرة، فإذا جاز أن يفضلهم
~~الواحد هذا الفضل كله، فلأن يسقطهم وجود الأنثيين من باب أولى
# PageV04P559
# (ولو كان مكانهم) ؛ أي: مكان الإخوة لأبوين أو لأب (أخوات لأبوين أو لأب) ms2208
~~من غير ذلك (عالت) المسألة (إلى عشرة) لازدحام الفروض، للزوج النصف ثلاثة،
~~وللأم أو الجدة السدس واحد، وللإخوة للأم الثلث اثنان، وللأخوات لأبوين أو
~~لأب الثلثان أربعة (وتسمى) هذه المسألة ذات الفروخ، بالخاء المعجمة، لكثرة
~~عولها شبهوا أصلها بالأم، وعولها بفروخها، وليس في الفرائض ما يعول بثلثيه
~~سواها وشبهها (و) تسمى أيضا (الشريحية) لحدوثها زمن القاضي شريح، روي أن
~~رجلا أتاه - وهو قاض بالبصرة - فقال: ما نصيب الرجل من زوجته؟ قال: النصف
~~مع غير الولد والربع معه، فقال: امرأتي ماتت وخلفتني وأمها وأختيها لأمها
~~وأختيها لأبيها وأمها، فقال: لك إذن ثلاثة من عشرة، فخرج من عنده وهو يقول:
~~لم أر كقاضيكم لم يعطني نصفا ولا ثلثا، فكان شريح يقول له إذا لقيه: إذا
~~رأيتني ذكرت حاكما جائرا، وإذا رأيتك ذكرت رجلا فاجرا، إنك تكتم القضية،
~~وتشيع الفاحشة.
# (ومتى عدمت العصبة من النسب ورث المولى المعتق، ولو) كان (أنثى) لحديث:
~~«الولاء لمن أعتق» ولحديث: «الولاء كلحمة النسب لا يباع ولا يوهب» . رواه
~~الخلال.
# ، والنسب يورث به، فكذا الولاء، وروى سعيد بسنده عن عبد الله بن شداد
~~قال: «كان لبنت حمزة مولى أعتقته، فمات، وترك ابنته ومولاته، فأعطى النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - بنته النصف، وأعطى مولاته بنت حمزة النصف» .
# وروي أيضا عن الحسن قال: قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «الميراث
~~للعصبة، فإن لم يكن عصبة فللمولى» . (ثم عصبته) ؛ أي: المولى المعتق إن لم
~~يكن موجودا (الأقرب فالأقرب، كنسب) لما روى أحمد عن زياد بن أبي مريم: «أن
~~امرأة أعتقت عبدا لها، ثم توفيت، وتركت ابنا لها وأخاها، ثم توفي مولاها من
~~بعدها، فأتى أخو المرأة وابنها رسول الله - صلى الله عليه وسلم - في ميراثه
~~فقال - عليه الصلاة والسلام -: ميراثه لابن المرأة، فقال أخوها: يا رسول
~~الله لو جر جريرة
# PageV04P560
# كانت علي ويكون ميراثه لهذا؟ ، قال: نعم» .
# ولأنه صار بين العتيق ومعتقه مضايفة كمضايفة النسب؛ فورثه عصبة المعتق؛
~~لأنهم يدلون به (ثم مولاه) ؛ أي: مولى المولى (كذلك) ؛ أي: يقدم مولى ms2209
~~المولى ثم عصبته الأقرب فالأقرب كذلك، ثم مولى مولى المولى كذلك - وإن بعد
~~- ولا شيء لموالي أبيه وإن قربوا؛ لأنه عتيق مباشرة فلا ولاء عليه لموالي
~~أبيه (ثم) بعد المولى وإن بعد وعصبته ف (الرد) على ذوي الفروض غير الزوجين
~~كما يأتي؛ لقوله تعالى: {وأولو الأرحام بعضهم أولى ببعض} [الأنفال: 75] فإن
~~لم يرد الباقي على ذوي الفروض لم تتحقق الأولوية فيه؛ لأنا نجعل غيرهم أولى
~~به منهم، والفروض إنما قدرت للورثة حالة الاجتماع؛ لئلا يزدحموا فيأخذ
~~الأقوى، ويحرم الضعيف، ولذلك فرض للإناث، وفرض للأب مع الولد دون غيره من
~~الذكور؛ لأن الأب أضعف من الولد وأقوى من بقية الورثة، فاختص في موضع الضعف
~~بالفرض، وفي موضع القوة بالتعصيب (ثم) إن عدم ذو فرض يرد عليه ف (الرحم) ؛
~~أي: تعطى ذوو الأرحام للآية المذكورة؛ ولأن سبب الإرث القرابة، بدليل أن
~~الوارث من ذوي الفروض والعصبات إنما ورثوا لمشاركتهم الميت في نسبه، وهذا
~~موجود في ذوي الأرحام، فيرثون كغيرهم.
### | [تنبيه لا يرث المولى من أسفل]
# وهو العتيق من حيث كونه عتيقا من معتقه؛ لحديث: «إنما الولاء لمن أعتق» .
# (ومتى كان العصبة عما أو) كان (ابنه) ؛ أي: ابن عم (أو) كان (ابن أخ)
~~لأبوين أو لأب (انفرد بالإرث دون أخواته) لأن أخوات هؤلاء من ذوي الأرحام،
~~والعصبة مقدم على ذي الرحم، بخلاف الابن وابنه والأخ لغير أم؛ فيعصب أخته
~~كما تقدم، ويعصب ابن الابن من في درجته من بنات الابن
# PageV04P561
# مطلقا، ومن هي أعلى منه إذا لم يكن لها شيء من نصف أو سدس أو مشاركة في
~~الثلثين، وتقدم. (ومتى كان أحدهم) ؛ أي: أحد بني عم (زوجا) أخذ فرضه، وشارك
~~الباقي (أو) كان أحد بني عم (أخا لأم، أخذ فرضه) أولا (وشارك الباقين)
~~المساوين له في العصوبة في الميراث بالعصوبة؛ لأنه يفرض له لو لم يرث
~~بالتعصيب؛ فلا يرجح به، بخلاف الأخ لأبوين مع أخ لأب؛ فإنه لا فرض له
~~بقرابة أمه، فرجح بها، ولا يجتمع في إحدى القرابتين ترجيح وفرض، فلو ماتت ms2210
~~امرأة عن بنت وزوج هو ابن عم، فتركتها بينهما بالسوية.
# وإن تركت معه بنتين؛ فالمال بينهم أثلاثا، وثلاثة إخوة لأبوين أصغرهم زوج
~~لبنت عمهم المورثة، له ثلثان ولهما ثلث.
# وقد نظمها بعضهم فقال:
# ثلاثة إخوة لأب وأم ... وكلهم إلى خير فقير
# فحاز الأكبران هناك ثلثا ... وباقي المال أحرزه الصغير
# (وتسقط أخوة) بضم الهمزة والخاء وتشديد الواو (لأم بما يسقطها) لو انفردت
~~عن بنوة العم (فبنت وأبناء عم أحدهما أخ لأم؛ للبنت النصف وما بقي بينهما)
~~؛ أي: بني العم (نصفان) نصا؛ لأن ابن الأم محجوب بالبنت، فلم يبق له إلا
~~جهة العصوبة فقط، خلافا لما توهمه البهوتي حيث جعله وارثا بقرابتين ميراثين
~~مع أنه لا يرث إلا بقرابة واحدة، وهي العصوبة، وأما جهة إخوته لأمه فمحجوبة
~~بالبنت، ولعله سبق قلم منه - رحمه الله تعالى -.
# ومن ولدت ولدا من زوج، ثم مات زوجها، فتزوجت أخاه لأبيه، وله خمسة ذكور
~~من غيرها، فولدت منه خمسة ذكور أيضا ثم بانت، وتزوجت بأجنبي، فولدت منه
~~خمسة ذكور أيضا، ثم مات ولدها الأول؛ ورث خمسة نصفا، وهم أولاد عمه الذين
~~هم إخوته من أمه، وخمسة ثلثا وهم أولاد عمه من الأجنبية، وخمسة سدسا، وهم
~~أولاد أمه من الأجنبي، ويعايا بها.
# (ومن خلف أخوين لأم أحدهما ابن عم؛ فالثلث بينهما) ؛ أي: بين
# PageV04P562
# الأخوين لأم (فرضا والباقي لابن العم تعصيبا؛ فتصح) مسألتهم (من ستة لابن
~~العم خمسة وللآخر) سهم (واحد، وإن كانوا) ؛ أي: إخوة الميت لأمه (ثلاثة
~~إخوة أحدهم) ؛ أي: الثلاثة (ابن عم) للميت (فالثلث بينهم على ثلاثة) لأنه
~~فرض أولاد الأم (والباقي لابن العم) تعصيبا (وتصح من تسعة) لابن العم سبعة
~~وللآخرين سهمان.
# (ومن نكح امرأة و) تزوج (أبوه بنتها) وولد لكل منهما ابن (فابن الأب عم)
~~لابن الابن؛ لأنه أخو أبيه لأبيه (وابن الابن خال) لابن الأب من بنتها؛
~~لأنه أخو أمه لأمها، فإن مات ابن الأب، وخلف خاله هذا (ف) إنه (يرثه مع عمه
~~له، خاله) هذا (دون عمه؛ لأن خاله) هذا (ابن أخيه) وابن ms2211 الأخ يحجب العم
~~(ولو خلف الأب فيها) ؛ أي: هذه الصورة (أخا) له (وابن ابنه هذا وهو أخو
~~زوجته؛ ورثه؛ لأنه ابن ابنه دون أخيه) لأنه محجوب بابن الابن (و) يعايا بها
~~ف (يقال فيها: زوجة ورثت ثمن التركة، وأخوها الباقي) فلو كانت الإخوة
~~للزوجة - وهو بنو ابنه - سبعة؛ ورثوا المال سواء، لها مثل ما لكل واحد
~~منهم، فيعايا بها (ولو كان الأب نكح الأم) وابنه بنتها (فولده) ؛ أي: الأب
~~(عم ولد ابنه وخاله) فيعايا بها.
# (ولو تزوج رجلان كل منهما أم الآخر) وولد لكل منهما ابن (فولد كل منهما
~~عم الآخر) وهما القائلتان مرحبا بابنينا وزوجينا.
# ولو تزوج كل منهما بنت الآخر، فولد كل منهما خال ولد الآخر، ولو تزوج زيد
~~أم عمرو، وعمرو بنت زيد؛ فابن زيد عم ابن عمرو وخاله، ولو تزوج كل منهما
~~أخت الآخر؛ فولد كل منهما ابن خال ولد الآخر.
# تتمة: وأولى ولد كل أب أقربهم إليه، فإذا خلف ابن عم وابن ابن عم؛ فالأول
~~أولى بالميراث؛ لأنه أقرب إلى الجد الذي يجتمعان إليه، فإن استووا في
~~الدرجة؛ فأولاهم من كان لأبوين، فأخ شقيق أولى من أخ لأب،
# PageV04P563
# وابن أخ شقيق أولى من ابن عم لأب، والأخ من الأم ليس من العصبات، ويأخذ
~~فرضه مع الشقيق، وأخت شقيقة مع بنت أو بنت ابن كأخ شقيق؛ فتسقط الإخوة لأب
~~وبنو الإخوة أشقاء أو لأب، وكذا الأخت لأب يسقط بها مع البنت بنو الإخوة
~~كذلك؛ إذ العصوبة جعلتها في معنى الأخ.
### | [باب الحجب]
# (باب الحجب) (الحجب) : وهو لغة: المنع. مأخوذ من الحجاب ومنه الحاجب؛
~~لأنه يمنع من يريد الدخول، وحاجب العين؛ لأنه يمنع ما ينحدر إليها.
~~واصطلاحا: منع من قام به سبب الإرث من الإرث بالكلية أو من أوفر حظيه.
# (الحجب) ضربان: حجب نقصان وحجب حرمان، وهو نوعان: أحدهما بالموانع،
~~والثاني حجب بالشخص، ويأتي مفصلا.
# أما الحجب (بالوصف) وهو أحد نوعي حجب الحرمان؛ فإنه (يدخل على جميع
~~الورثة) أصولا وفروعا وحواش كاتصاف الوارث بالرق أو القتل أو ms2212 اختلاف الدين.
# (و) أما الحجب (بالشخص) وهو الحجب (نقصانا) ف (كذلك) يدخل على كل الورثة،
~~وهو سبعة أنواع.
# أحدها: الانتقال من فرض إلى فرض، وهذا في حق من له فرضان كالزوجين والأم
~~وبنت الابن والأخت للأب.
# وثانيها: الانتقال من فرض إلى تعصيب في حق ذوات النصف والثلثين.
# وثالثها: الانتقال من تعصيب إلى فرض في حق الأب والجد.
# ورابعها: الانتقال من تعصيب إلى تعصيب، وهذا في حق الأخت لغير
# PageV04P564
# أم؛ فإن لها مع أخيها أقل مما لها مع البنت، فإذا مات إنسان عن بنت وأخت
~~لغير أم؛ فللبنت النصف وللأخت النصف الباقي.
# وخامسها: المزاحمة في الفرض في حق الزوجة والجدة، وذوات النصف والثلثين،
~~وبنت الابن مع البنت الصلبية، والأخت للأب مع الشقيقة وأولاد الأم.
# وسادسها: المزاحمة في التعصيب في حق كل عاصب غير الأب، لأنه لا يتعدد.
# وسابعها المزاحمة في العول، كما صار ثمن المرأة في المنبرية تسعا، ونصف
~~الزوج في الغراء ثلثا، وسدس الأم في أم الفروخ عشرا.
# (و) أما النوع الثاني من نوعي الحجب بالشخص (حرمانا فلا يدخل على ستة) من
~~الورثة (الزوجين والأبوين والولدين) وضابطهم: من أدلى إلى الميت بنفسه غير
~~المولى.
# (ولا يرث أبعد بتعصيب مع أقرب) منه؛ لأن الأقرب أشد وأقوى من الأبعد، فهو
~~أولى منه بالميراث، واحترز بقوله بتعصيب عن إرث الأب أو الجد السدس مع
~~الابن أو ابنه.
# (وأقرب العصبة ابن فابنه، وإن نزل) فلا يرث أب ولا جد مع فرع ذكر وارث
~~بالعصوبة، بل السدس فرضا؛ لقوله تعالى: {ولأبويه لكل واحد منهما السدس}
~~[النساء: 11] الآية.
# ولأنه جزؤه، وجزء الشيء أقرب إليه من أصله. (فأب فأبوه وإن علا) بمحض
~~الذكور؛ فهو أولى من الإخوة لأبوين أو لأب في الجملة؛ لأنه أب وله إيلاد،
~~ولذلك يأخذ السدس مع الابن، وإذا بقي السدس فقط أخذه، وسقطت الإخوة، وإذا
~~بقي دون السدس أو لم يبق شيء أعيل له بالسدس، وسقطت الإخوة (فأخ لأبوين)
~~لترجحه بقرابة الأم (ف) أخ
# PageV04P565
# (لأب) لتساويهما في قرابة الأب (فابن أخ لأبوين ف) ms2213 ابن أخ (لأب وإن نزلا)
~~بمحض الذكور؛ لأن الإخوة وأبناءهم من أولاد الأب.
# ويسقط البعيد من بني الإخوة بالقريب منهم كما سبق (فأعمام) لأبوين فأعمام
~~لأب (فأبناؤهم كذلك) ؛ أي: يقدم ابن العم لأبوين على ابن العم لأب (فأعمام
~~أب فأبناؤهم كذلك) يقدم من لأبوين على من لأب (ف) أعمام (جد فأبناؤهم كذلك)
~~يقدم من لأبوين على من لأب، ثم أعمام أبي الجد، ثم أبناؤهم كذلك أبدا (فلا
~~يرث بنو أب أعلى مع بني) أب (أقرب منه، وإن نزلت درجتهم) لما روى ابن عباس:
~~أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: «ألحقوا الفرائض بأهلها، فما بقي
~~فلأولى رجل ذكر» . متفق عليه.
# وأولى هنا بمعنى أقرب، لا بمعنى أحق، لما يلزم عليه من الإبهام والجهالة؛
~~فإنه لا يدري من هو الأحق، وقوله ذكر، بين به أنه ليس المراد بالرجل
~~البالغ، بل الذكر وإن كان صغيرا.
# إذا علمت ذلك (فيسقط كل جد بأب) حكى ابن المنذر إجماع من يحفظ عنه من
~~الصحابة ومن بعدهم (و) يسقط كل (جد) أبعد بمن هو أقرب منه لإدلائه به (و)
~~كل (ابن أبعد بأقرب) منه، فيسقط أبو أبي أب بأبي أب، وابن ابن ابن بابن
~~ابن، وهكذا (و) تسقط (كل جدة) من جهة الأب أو الأم (بأم) لأن الجدات يرثن
~~بالولادة، فكانت الأم أولى منهن؛ لمباشرتها الولادة (و) تسقط (كل جدة بعدى
~~ب) جدة (قربى مطلقا) ؛ أي: سواء كانتا من جهة الأم كأم وأمها اتفاقا، لأنها
~~مدلية بها، أو كانتا من جهة الأب، كأم الأب وأمها كذلك؛ لأنها أدلت بها،
~~ولأنها جدة قربى؛ فتحجب البعدى كالتي من قبل الأم، ولأن الجدات أمهات يرثن
~~ميراثا واحدا من جهة واحدة، فإذا اجتمعن فالميراث لأقربهن كالآباء والأبناء
~~والإخوة والبنات.
# (ولا يحجب أب أمه أو أم أبيه) وكذلك الجد لا يحجب أمه، كما لو كان عما.
# روي عن عمر وابن مسعود وأبي موسى وعمران بن حصين وأبي الطفيل
# PageV04P566
# - رضي الله عنهم -؛ لما روى ابن مسعود: «أول جدة أطعمها رسول الله - صلى ms2214
~~الله عليه وسلم - السدس أم أب مع ابنها وابنها حي» . أخرجه الترمذي، ورواه
~~سعيد بن منصور
# ، إلا أن لفظه: أول جدة أطعمت السدس أم أب مع ابنها، ولأن الجدات أمهات
~~يرثن ميراث الأم لا ميراث الأب؛ فلا يحجبن به كأمهات الأم.
# (ويسقط) الإخوة (الأشقاء) ذكورا كانوا أو إناثا أو خناثى (باثنين بالابن،
~~وإن نزل و) يسقطون أيضا (بالأب الأقرب) دون الجد؛ فإنه يشاركهم، ويأتي حكاه
~~ابن المنذر إجماعا؛ لأنه تعالى جعل إرثهم في الكلالة، وهي من لم يخلف ولدا
~~ولا والدا، ولا شك أن كلا من الابن والأب، وكذا ابن الابن أولى من الإخوة.
~~(و) يسقط (الإخوة للأب) ذكورا كانوا أو إناثا بالابن وابنه والأب و (ب)
~~الأخ (الشقيق أيضا) وبالشقيقة إذا صارت عصبة مع البنت أو بنت الابن. (و)
~~يسقط (ابنهما) ؛ أي: ابن الأخ لأبوين وابن الأخ لأب (بجد وإن علا) بلا
~~خلاف؛ لأنه أقرب. (و) يسقط (الأعمام) مطلقا (بابن الأخ وإن نزل) . (و) يسقط
~~(ولد الأم بفروع الميت مطلقا) ذكورا كانوا أو إناثا وبولد الابن ذكرا كان
~~أو أنثى (و) يسقط ولد الأم (بأصوله) ؛ أي: أصول الميت (الذكور) كالأب
~~والجد، وإن علا؛ لأنه تعالى شرط في إرث إخوة الأم الكلالة، وهي في قول
~~الجمهور: من لم يخلف ولدا ولا والدا، والولد يشمل الذكر والأنثى، وولد
~~الابن كذلك، والوالد يشمل الأب والجد. (وتسقط بنات الابن ببنتي الصلب ما لم
~~يعصبهن) ؛ أي: بنات الابن (ذكر بإزائهن) كأخيهن؛ فإنه يعصبهن، ويمنعهن من
~~الفرض، ويقسم
# PageV04P567
# ما ورثوه للذكر مثل حظ الأنثيين، وإن استكمل البنات الثلثين؛ سقط بنات
~~الابن بالإجماع؛ لأنه تعالى لم يفرض للأولاد إذا كانوا نساء إلا الثلثين،
~~قليلات كن أو كثيرات، وهؤلاء لم يخرجن عن كونهن نساء من الأولاد، وقد ذهب
~~الثلثان، والمشاركة ممتنعة؛ لأنهن دون درجتهن، إلا أن يكون معهن ذكر كأخيهن
~~(أو أنزل منهن) كابن أخيهن أو ابن عمهن أو ابن ابن عمهن؛ فيعصبهن فيما بقي
~~للذكر مثل حظ الأنثيين (وهو) القريب (المبارك) إذ لولاه لسقطت الأنثى التي ms2215
~~يعصبها، وأما القريب المشئوم فهو الذي لولاه لورثت، ولا يكون ذلك إلا
~~مساويا للأنثى من أخ مطلقا وابن عم لبنت الابن، وله صور: منها زوج وأم وأب
~~وبنت وبنت ابن؛ فللزوج الربع، وللأم السدس، وللأب السدس، وللبنت النصف،
~~ولبنت الابن السدس؛ فتقول: المسألة من خمسة عشر، فلو كان معهم ابن ابن سقط،
~~وسقطت معه بنت الابن؛ لاستغراق الفروض، وتكون إذ ذاك عائلة لثلاثة عشر،
~~ولولاه لورثت كما بيناه، فهو أخ مشئوم عليها.
# (ولا يعصب) ابن الابن (ذات فرض) كنصف أو سدس (أعلى) منه كعمته وبنت عم
~~أبيه، بل يكون باقي المال له، ولا يشارك أهل الفرض في فرضه؛ لما فيه من
~~الإضرار بصاحب الفرض، أما إذا كانت عمته أو بنت عمه ليس لها فرض؛ فيعصبها
~~ويأخذ مثليها بعد ذوي الفروض؛ لأنها تصير عصبة به.
# (ولا) يعصب ابن الابن (من هي أنزل) منه كبنت ابن ابن ابن، بل يحجبها،
~~ويأخذ جميع الباقي بعد ذوي الفروض؛ لأنه لو عصبها لاقتضى مشاركتها، والأبعد
~~لا يشارك الأقرب (وهكذا) يسقط (كل بنات ابن ببنات ابن أعلى منهن) فإذا خلف
~~خمس بنات ابن بعضهن أنزل من بعض لا ذكر معهن؛ كان للعليا النصف، وللثانية
~~السدس، وسقط سائرهن، والباقي للعصبة، فإن
# PageV04P568
# كان مع العليا أخوها أو ابن عمها؛ فالمال بينهما على ثلاثة وسقط سائرهن،
~~وإن كان مع الثانية عصبتها كان الباقي - وهو النصف - بينهما على ثلاثة، وإن
~~كان مع الثالثة؛ فالباقي - وهو الثلث - بينهما على ثلاثة، وإن كان مع
~~الرابعة؛ فالباقي بينه وبين الثالثة والرابعة على أربعة، وإن كان مع
~~الخامسة؛ فالباقي بعد فرض الأولى والثانية بينهم على خمسة، وتصح من ثلاثين،
~~وإن كان أنزل من الخامسة؛ فكذلك.
# قال في " المغني ": ولا أعلم في هذا اختلافا بتوريث بنات الابن مع بني
~~الابن بعد استكماله الثلثين.
# فائدة: ليس في الفرائض من يعصب أخته وعمته وعمة أبيه وجده وبنات أعمامه
~~وبنات أعمام أبيه وجده إلا المتسفل من أولاد الابن.
# (وكذا) يسقط (أخوات لأب مع) وجود (أخوات لأبوين) لقربهن إلى ms2216 الميت
~~بإدلائهن إليه بسببين (إلا أنه لا يعصبهن) ؛ أي: الأخوات لأب أحد (إلا
~~أخوهن) فقط للذكر مثل حظ الأنثيين، خلافا لابن مسعود وأتباعه، فلو استكمل
~~الأخوات من الأبوين الثلثين، وثمة أخوات لأب وابن أخ لهن؛ لم يكن للأخوات
~~اللاتي للأب شيء، وكان الباقي لابن الأخ، بخلاف ما سبق في ابن الابن؛ فإنه
~~ابن وإن نزل، وابن الأخ ليس بأخ. (وحيث عصب البنات الأخوات حجبن من بعدهن)
~~هذا قول عامة أهل العلم.
# (ومن لا يرث) لمانع فيه من رق أو قتل أو اختلاف دين (لا يحجب) نقل أبو
~~الحارث في أخ مملوك وابن أخ حر.
# المال لابن أخيه، روي عن عمر وعلي (مطلقا) لا حرمانا ولا نقصانا؛ لأن
~~وجوده كعدمه (إلا الإخوة فقد لا يرثون) لوجود الأب (ويحجبون الأم نقصانا)
~~من الثلث إلى السدس.
# PageV04P569
### | [باب الجد والإخوة]
# (الجد والإخوة) ذكورا كانوا أو إناثا لأبوين أو لأب منفردين أو مع ذي
~~فرض.
# قال ابن المنذر: أجمع أهل العلم من أصحاب رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~- أن الجد أب الأب لا يحجبه عن الميراث غير الأب، وأنزلوا الجد في الحجب أو
~~الميراث منزلة الأب في جميع المواضع إلا في ثلاثة أشياء، أحدها زوج وأبوان،
~~والثانية زوجة وأبوان، للأم فيهما ثلث الباقي مع الأب، وثلث جميع المال لو
~~كان مكان الأب جد، والثالثة اختلفوا في الجد مع الإخوة والأخوات للأبوين أو
~~لأب، ولا خلاف بينهم في إسقاط بني الإخوة وولد الأم ذكرهم وأنثاهم، وذهب
~~الصديق - رضي الله عنه - إلى أن الجد يسقط جميع الإخوة والأخوات من جميع
~~الجهات كما يسقطهم الأب، وبذلك قال ابن عباس وابن الزبير، وروي عن عثمان
~~وعائشة وأبي بن كعب وجابر بن عبد الله وأبي الطفيل وعبادة بن الصامت - رضي
~~الله عنهم -، وبه قال أبو حنيفة وغيره.
# وكان علي بن أبي طالب وزيد بن ثابت وابن مسعود - رضي الله عنهم -
~~يورثونهم معه ولا يحجبونهم به، وبه قال مالك والأوزاعي والشافعي وأحمد وأبو
~~يوسف ومحمد؛ لأنهم تساووا في سبب الاستحقاق ms2217 فيتساوون فيه، فإن الجد والأخ
~~يدليان بالأب، الجد أبوه والأخ ابنه، وقرابة البنوة لا تنقص عن قرابة
~~الأبوة، بل ربما كانت أقوى؛ فإن الابن يسقط تعصيب الأب، ولذلك مثله على
~~شجرة أنبتت غصنا، فانفرد منها غصنان، كل منهما أقرب منه إلى أصل الشجرة،
~~ومثله زيد بواد خرج منه نهر، تفرق منه جدولان، كل واحد منهما إلى الآخر
~~أقرب منه إلى الوادي.
# واختلف القائلون بتوريثهم معه في كيفية توريثهم على
# PageV04P570
# مذاهب، منها مذهب زيد بن ثابت، وهو قول أهل المدينة والشام والشافعي
~~وأحمد وأكثر أهل العلم، وهو ما أشار إليه المصنف بقوله: (الجد) لأب، وإن
~~علا بمحض الذكور (معهم) ؛ أي: مع الإخوة والأخوات (مطلقا) ؛ أي: سواء كانوا
~~لأبوين أو لأب منفردين أو مع ذي فرض يقاسمهم (كأخ بينهم) ؛ أي: ما لم يكن
~~الثلث أحظ له من: المقاسمة، فيأخذه، والباقي للإخوة (فإن لم يكن معهم ذو
~~فرض فله خير أمرين المقاسمة أو ثلث جميع المال، وضابط كونها) ؛ أي:
~~المقاسمة (خيرا له، أن يكونوا) ؛ أي: الإخوة (أقل من مثليه) وذلك في خمس
~~صور أشار إليه بقوله (كجد وأخ، أو) جد و (أخت، أو) جد و (أختين، أو) جد و
~~(ثلاث) أخوات (أو) جد و (أخ وأخت) فلا يعدل في هذه الصور عن المقاسمة؛
~~لأنها أحظ له (فزوجة وجد وأخت) لأبوين أو لأب، مسألتهم (من أربعة) إجماعا
~~غير أن كيفية القسمة مختلفة (وتسمى مربعة الجماعة) فمذهب زيد ومن وافقه،
~~للزوجة الربع والباقي بين الجد والأخت أثلاثا (فإن كانوا) أي: الإخوة
~~(مثليه استوى له الأمران) وذلك في ثلاث صور: كجد و (أخوين، أو) جد و (أربع
~~أخوات) أو جد وأخ وأختين، وحيث استوى له الأمران؛ فسم له ما شئت منهما (فإن
~~زادوا) ؛ أي: الإخوة على مثليه (تعين له الثلث) كجد و (ثلاثة إخوة، أو) جد
~~و (خمس أخوات) فأكثر، ولا حصر لصوره (فإن كان معهم) ؛ أي: الجد والإخوة (ذو
~~فرض) من زوج أو زوجة أو بنت أو بنت ابن أو أم أو جدة (فله) ؛ أي: ms2218 الجد بعد
~~أخذ ذي الفرض فرضه، واحدا كان أو متعددا (خير ثلاثة أمور) وهي (المقاسمة)
~~للإخوة كأخ منهم (أو ثلث الباقي) من المال (أو سدس جميع المال) ولا ينقص
~~عنه؛ لأنه لا ينقص عنه مع الولد، فمع غيره أولى. (هذا كله حيث بقي بعد ذي
~~الفرض أكثر من السدس، فإن لم يبق) بعد ذي الفرض (غيره) أي: غير السدس
~~(كبنتين وأم وجد)
# PageV04P571
# وإخوة، للبنتين الثلثان أربعة، وللأم السدس، يبقى سدس يأخذه الجد، وتسقط
~~الإخوة (أو بقي دونه) ؛ أي: السدس (كزوج وبنتين وجد) فالمسألة من اثني عشر،
~~وتعول إلى ثلاثة عشر، للزوج الربع ثلاثة، وللبنتين الثلثان ثمانية، وللجد
~~السدس سهمان (أو لم يبق) للجد (شيء، كبنتين وزوج وأم وجد) وإخوة (فللجد
~~السدس إن كان) كما في المسألة الأولى (أو يعال له) كما في المسألة الثانية،
~~وفي هذه المسألة؛ لأن أصلها من اثني عشر أيضا، وتعول إلى خمسة عشر، فتعطي
~~البنتين الثلثين ثمانية، والزوج الربع ثلاثة، والأم السدس اثنين، والجد
~~السدس اثنين (وتسقط الإخوة مطلقا) ذكورا كانوا أو إناثا أو إياهما؛ لأن
~~الجد لا ينقص عن ذلك مع الولد الذي هو أقوى، فمع غيره أولى
# (إلا في) المسألة المسماة (بالأكدرية) ؛ وهي زوج وأم وأخت شقيقة أو أخت
~~(لأب) سميت بذلك قيل: لتكديرها لأصول زيد في الجد؛ فإنه أعالها ولا عول
~~عنده في مسائل الجد والإخوة؛ وفرض للأخت مع الجد، ولم يفرض لأخت مع جد
~~ابتداء في غيرها، وجمع سهامها وسهامه، فقسمها بينهما، ولا نظير لذلك، وقيل:
~~لأن زيدا أكدر على الأخت ميراثها بإعطائها النصف واسترجاع بعضه منها، وقيل،
~~لأن عبد الملك بن مروان سأل عنها رجلا اسمه أكدر، فأفتى فيها على مذهب زيد،
~~وأخطأ فنسبت إليه، وقيل: لأن الميتة كان اسمها كدرة، وقيل: بل كان اسم
~~زوجها أكدر، وقيل: بل كان اسم السائل، وقيل، بل سميت بذلك لكثرة أقوال
~~الصحابة فيها وتكدرها (للزوج نصف وللأم ثلث، وللجد سدس، وللأخت نصف، فتعول
~~لتسعة) ولم تحجب الأم عن الثلث، لأنه تعالى إنما حجبها عنه ms2219 بالولد والإخوة،
~~وليس هنا ولد ولا إخوة (ثم يقسم نصيب الأخت والجد بينهما) ؛ أي: الأخت
~~والجد، والنصيبان (أربعة) من تسعة (على ثلاثة) لأنها لا تستحق معه إلا بحكم
~~المقاسمة، وإنما أعالها زيد؛ لأنه لو لم يفرض لها لسقطت، وليس في الفريضة
~~من يسقطها، فإن قيل: هي عصبة
# PageV04P572
# بالجد فتسقط باستكمال الفروض؛ فالجواب أنه إنما يعصبها إذا كان عصبة،
~~وليس الجد بعصبة مع هؤلاء، بل يفرض له.
# والأربعة (لا تنقسم) على ثلاثة (وتباين، فتضرب ثلاثة في) المسألة بعولها
~~(تسعة فتصح من سبعة وعشرين، للزوج تسعة) وهي ثلث المال (وللأم ستة) وهي ثلث
~~الباقي (وللجد ثمانية) وهي الباقي بعد الزوج والأم والأخت (وللأخت أربعة)
~~وهي ثلث باقي الباقي، ويعايا بها فيقال: أربعة ورثوا مال ميت، أخذ أحدهم
~~ثلثه، والثاني ثلث ما بقي، والثالث ثلث باقي ما بقي، والرابع ما بقي، وقد
~~نظمها بعضهم فقال:
# ما فرض أربعة يوزع بينهم ... ميراث ميتهم بفرض واقع
# فلواحد ثلث الجميع وثلث ما ... يبقى لثانيهم بحكم جامع
# ولثالث من بعدهم ثلث الذي ... يبقى وما يبقى نصيب الرابع
# ويقال: امرأة جاءت قوما، فقالت: إني حامل، فإن ولدت ذكرا فلا شيء له، وإن
~~ولدت أنثى فلها تسع المال وثلث تسعه، وإن ولدت ولدين؛ فلهما السدس، ويقال
~~أيضا: إن ولدت ذكرا فلي ثلث المال، وإن ولدت أنثى فلي تسعاه، وإن ولدت
~~ولدين فلي سدسه (ولا عول في مسائل الجد) والإخوة وغيرها (ولا فرض للأخت
~~معه) ؛ أي: الجد ابتداء (في غيرها) ؛ أي: الأكدرية، وخرج بقوله: ابتداء
~~مسائل المعادة (والشقيقة، وإن فرض لها في المعادة؛ فإنما هو) ؛ أي: الفرض
~~لها يكون (بعد المقاسمة) بخلاف هذه المسألة، ثم أخذ في بيان محترز أركانها،
~~فقال: (فإن كان مكان الأخت أخ سقط) لأنه عصبة في نفسه، فلا يمكن أن يفرض
~~له، وقد استغرقت الفروض التركة، وصحت المسألة من ستة، ولا عول، للزوج
~~ثلاثة، وللأم سهمان، وللجد سهم (و) إن كان مع الأخت (أخت أخرى) انحجبت الأم
~~إلى السدس.
# وتصح من اثني عشر، للزوج ستة، وللأم ms2220
# PageV04P573
# اثنان، وللجد كذلك، ولكل أخت واحد (أو) كان مع الأخت (أخ) أو أكثر من أخت
~~أو أخ (انحجبت الأم إلى السدس) وأخذ الزوج النصف، والأم السدس، والجد السدس
~~(ويبقى لهما) ؛ أي: الأخ والأخت (السدس) على ثلاثة، فتصح من ثمانية عشر
~~(ولا عول) فيها، وإن لم يكن مع الأخت إلا أخ لأم أو أخت لأم؛ لم يرث ولد
~~الأم لحجبه بالجد إجماعا، وتقدم، وانحجبت الأم إلى السدس؛ لوجود عدد من
~~الإخوة (وإن لم يكن في الأكدرية زوج) بل كان فيها أم وجد وأخت (فللأم ثلث)
~~ومخرجه من ثلاثة؛ فلها واحد (وما بقي) اثنان (فبين جد وأخت على ثلاثة) لا
~~تنقسم، وتباين (وتصح من تسعة) حاصلة من ضرب الثلاثة عدد رءوس الجد والأخت
~~في أصل المسألة ثلاثة (وتسمى) هذه المسألة (الخرقاء؛ لكثرة أقوال الصحابة
~~فيها) فكأن الأقوال خرقتها (و) تسمى (المسبعة) لأن فيها سبعة أقوال: قول
~~زيد وهو المذكور في المتن.
# وقول الصديق - رضي الله عنه - وموافقيه: للأم الثلث، والباقي للجد وقول
~~علي: للأخت النصف، وللأم الثلث، وللجد السدس وقول عمر: للأخت النصف، وللأم
~~ثلث الباقي، وللجد ثلثاه: وقول ابن مسعود: للأخت النصف، وللأم السدس،
~~والباقي للجد، وهو في المعنى مثل الذي قبله إلا أنه سمي للأم في هذا السدس،
~~وفي الذي قبله ثلث الباقي، ويروى عن ابن مسعود أيضا: للأخت النصف، والباقي
~~بين الجد والأم نصفين، فتكون المسألة من أربعة وهي إحدى مربعات ابن مسعود،
~~وقول عثمان: للأم الثلث، وللأخت الثلث، وللجد الثلث (و) تسمى (المسدسة) لأن
~~الأقوال فيها ترجع إلى ستة، وتقدمت الإشارة إليه (و) تسمى (المخمسة)
~~لاختلاف خمسة من الصحابة فيها: عثمان وعلي وابن مسعود وابن عباس وزيد (و)
~~تسمى (المربعة) لما تقدم من أنها إحدى مربعات ابن مسعود (و) تسمى (المثلثة)
~~لقسم عثمان لها من ثلاثة
# PageV04P574
# (و) لذلك سميت (العثمانية) أيضا (و) تسمى أيضا (الشعبية والحجاجية) لأن
~~الحجاج امتحن بها الشعبي، فأصاب، فعفا عنه.
# تتمة: فإن عدم الجد سميت المباهلة؛ لقول ابن عباس: من باهلني باهلته؛ لأن
~~الله ms2221 تعالى لم يجعل في مال واحد نصفا ونصفا وثلثا.
### | [فصل حكم ولد لأب ذكرا كان أو أنثى واحدا أو أكثر]
# (فصل) : وولد لأب ذكرا كان أو أنثى، واحدا أو أكثر كولد الأبوين في
~~مقاسمة الجد إذا انفردوا عن ولد الأبوين؛ لاستواء درجتهم بالنسبة إلى أبي
~~الميت. (فإن) اجتمع مع الجد والشقيق ولد الأب عده؛ أي: عد (الشقيق) ولد
~~الأب (على الجد) ؛ أي: زاحمه به، وحسبه عليه من عدد الرءوس (إن احتاج)
~~الشقيق (لعده) ككون الشقيق أقل من مثلي الجد، أما إذا كان الشقيق مثليه كجد
~~وأخوين لأبوين وأخ لأب؛ فلا معادة؛ لأن الجد هنا لا يقاسم، ويأخذ ثلث
~~المال؛ فلا فائدة لعده (ثم يأخذ الشقيق ما بيده) ؛ أي: ما بيد ولد الأب،
~~وإنما عده عليه لأن الجد والد، فإذا حجبه أخوان وارثان؛ جاز أن يحجبه أخ
~~وارث وأخ غير وارث كالأم، ولأن ولد الأب يرثون معه إذا انفردوا فيعدون عليه
~~مع غيرهم كالأم، بخلاف ولد الأم، فإن الجد يحجبهم، فلا يعدون عليه، ثم بعد
~~عدهم أولاد الأب على الجد وأخذ الجد نصيبه يرجعون إلى المقاسمة على حكم ما
~~لو لم يكن معهم جد، فإن كان أولاد الأبوين ذكرا فأكثر أو إناثا؛ أخذوا من
~~أولاد الأب ما حصل لهم؛ لأن أولاد الأبوين أقوى تعصيبا من أولاد الأب، فلا
~~يرثون معهم شيئا؛ كما لو انفردوا عن الجد (فجد وأخ شقيق وأخ لأب) المسألة
~~من ثلاثة (للجد ثلث) واحد (وللشقيق ثلثان) الثلث الذي حصل له، والثلث الذي
~~حصل لأخيه (وزوجة وجد) وأخ شقيق (وأخ لأب) مسألتهم من اثني عشر (للزوجة
~~ربع) المال ثلاثة (وللجد ثلث الباقي) ثلاثة (وللشقيق النصف) ستة، وسقط ولد
~~الأب. (وجد وشقيقة وأخت لأب) المسألة (من أربعة) عدد رءوسهم (له) ؛ أي:
# PageV04P575
# الجد (سهمان) لأن المقاسمة إذن أحظ له (وللشقيقة سهمان) لأن لكل أخت سهما
~~(ولا شيء لولد الأب) فترجع الشقيقة على أختها، وتأخذ ما في يدها لتستكمل
~~فرضها، وهو النصف؛ كما لو كان مع الأختين بنت، فأخذت البنت النصف، وبقي ms2222
~~النصف، فإن الأخت لأبوين تأخذه جميعه، وتسقط الأخت لأب، وترجع المسألة
~~المذكورة بالاختصار لاثنين، للجد سهم، وللأخت لأبوين سهم (إلا إن كان
~~الشقيق اختار واحدة) مع جد وولد أب فأكثر ذكرا أو أنثى (وفضل بعد حصة الجد
~~أكثر من النصف فتأخذ) تمام فرضها (النصف) كما لو لم يكن جد (وما فضل) عن
~~الأحظ للجد، وعن النصف الذي فرض لها فهو (لولد الأب) واحدا كان أو أكثر،
~~ذكرا أو أنثى، ولا يتفق أن يبقى لولد الأب بقية بعد نصيب الجد ونصف الأخت
~~لأبوين في مسألة فيها فرض غير السدس؛ لأنه لا يكون في مسائل المعادة فرض
~~إلا السدس أو الربع أو النصف؛ لأن الثلث إنما هو للأم مع عدم الولد، والعدد
~~من الإخوة والأخوات، والثلثان للبنات أو بنات الابن، والثمن للزوجة مع
~~الولد، ولا معادة في ذلك، وإذا انتفى الثلثان والثلث والثمن بقي النصف
~~والربع والسدس، ومع الربع متى كانت المقاسمة أحظ له بقي للإخوة أقل من
~~النصف؛ فهو لولد الأبوين، وإلا وجب أن يكون الربع للجد؛ لأنه ثلث الباقي،
~~ولا يجوز أن ينقص عنه، فيبقى للإخوة النصف؛ فهو للشقيقة؛ لأنه فرضها، ولا
~~يبقى لولد الأب شيء، وإن كان الفرض هو النصف فالباقي بعده وبعد ما يأخذه
~~الجد على كل حال دون النصف؛ فتأخذه الأخت لأبوين، ولا يبقى لولد الأبوين
~~شيء، فوجب إن كان فرض أن لا يكون غير السدس، وإن لم يكن في مسائل المعادة
~~فرض، لم يفضل عن أخت لأبوين مع ولد أب وجد أكثر من السدس؛ لأن أدنى ما للجد
~~الثلث، وللأخت النصف، والباقي بعدهما هو السدس، وتارة لا يبقى شيء (فجد و)
~~أخت (شقيقة وأخ وأخت
# PageV04P576
# لأب) فالمسألة من ستة، لأن فيها نصفا وثلثا وما بقي (للجد ثلث) المال
~~اثنان (وللأخت نصف) المال ثلاثة (و) يبقى (لولدي الأب سدس) واحد (على
~~ثلاثة) لا ينقسم ويباين (ف) اضرب الثلاثة في الستة (تصح من ثمانية عشر)
~~للجد ستة؛ وللأخت لأبوين تسعة، وللأخت لأب سهم، وللأخ لأب سهمان، وكذا جد ms2223
~~وأخت لأبوين وثلاث أخوات لأب، تصح من ثمانية عشر، للجد ستة، وللتي لأبوين
~~تسعة، وللباقيات لكل واحدة سهم.
# (ومن ذلك الزيديات الأربع) .
# إحداهن (العشرية، وهي جد و) أخت (شقيقة وأخ لأب) أصلها عدد رءوسهم خمسة،
~~للجد سهمان، وللأخت النصف سهمان ونصف؛ والباقي للأخ، فتنكسر على النصف؛
~~فاضرب مخرجه اثنين في خمسة، فتصح من عشرة، للجد أربعة، وللشقيقة خمسة،
~~وللأخ للأب واحد. (و) الثانية (العشرينية) وهي (جد و) أخت (شقيقة وأختين
~~لأب) أصلها عدد رءوسهم خمسة، للجد سهمان، وللشقيقة سهمان ونصف، ولكل واحد
~~من الأختين لأب ربع سهم، فتنكسر على الربع، فاضرب مخرجه أربعة في خمسة؛
~~فتصح من عشرين، للجد ثمانية، وللشقيقة عشرة، ولكل أخت لأب واحد.
# (و) الثالثة (مختصرة زيد) وهي (أم وجد و) أخت (شقيقة وأخ وأخت لأب) للأم
~~السدس؛ لوجود العدد من الإخوة، وللجد ثلث الباقي، لأنه أحظ له، وللأخت
~~لأبوين النصف؛ لأنه فرضها، والباقي لولد الأب على ثلاثة، فالمسألة من
~~ثمانية عشر، للأم ثلاثة، وللجد خمسة، وللشقيقة تسعة، يبقى لولدي الأب واحد
~~لا يقسم عليهما، فاضرب ثلاثة في ثمانية عشر تبلغ أربعة وخمسين، للأم تسعة،
~~وللجد خمسة عشر، وللشقيقة سبعة وعشرون، وللأخ للأب سهمان، ولأخته سهم،
~~وسميت مختصرة زيد؛ لأنه صححها من مائة
# PageV04P577
# وثمانية، وردها بالاختصار إلى ما ذكر، وبيان أن المسألة من مخرج فرض الأم
~~ستة، للأم واحد، يبقى خمسة على ستة عدد رءوس الجد والإخوة لا تنقسم وتباين،
~~فتضرب عددهم في ستة في أصل المسألة ستة يحصل ستة وثلاثون، للأم ستة، وللجد
~~عشرة، وللشقيقة ثمانية عشر يبقى سهمان لولدي الأب على ثلاثة لا تنقسم
~~وتباين، فتضرب ثلاثة في ستة وثلاثين تبلغ مائة وثمانية، ومنها تصح، للأم
~~ثمانية عشر، وللجد ثلاثون، وللشقيقة أربعة وخمسون، وللأخ لأب أربعة، وللأخت
~~لأب سهمان، والأنصباء تتفق بالنصف، فترد المسألة إلى نصفها، ونصيب كل وارث
~~إلى نصفه، فترجع إلى ما ذكر أولا، ولو اعتبرت للجد فيها ثلث الباقي لصحت
~~ابتداء من أربعة وخمسين كما أشرت إليه أولا. (و) الرابعة (تسعينية زيد) ms2224 وهي
~~(أم وجد و) أخت (شقيقة وأخوان وأخت لأب) للأم السدس ثلاثة من ثمانية عشر،
~~وللجد ثلث الباقي خمسة، وللشقيقة النصف تسعة، يفضل واحد لأولاد الأب على
~~خمسة، فاضرب خمسة في ثمانية عشر بتسعين، ثم اقسم، فللأم خمسة عشر، وللجد
~~خمسة وعشرون، وللشقيقة خمسة وأربعون، ولكل أخ لأب سهمان، ولأختهما سهم.
### | [تتمة اجتمع مع الجد أختان لأبوين وأخت لأب]
# تتمة: فإن اجتمع مع الجد، أختان لأبوين وأخت لأب فالمسألة من خمسة عدد
~~رءوسهم، للجد سهمان، لأن المقاسمة خير له، وللأختين لأبوين سهمان، وهما
~~ناقصان عن الثلثين، فيستردان ما في أيدي الأخت للأب وهو سهم، فلا تكمل
~~الثلثان لهما، فيقتصر على استرداد ذلك، ولا عول؛ لأن الجد يعصب الأخوات،
~~وإذا قسمت الثلاثة على الشقيقين، لم تنقسم، فاضرب اثنين في خمسة، يحصل
~~عشرة، للجد أربعة، ولكل شقيقة ثلاثة.
# PageV04P578
### | [باب أصول المسائل]
# (أصول المسائل) ؛ أي؛ المخارج التي تخرج منها فروضها.
# والمسائل جمع مسألة، مصدر سأل بمعنى مسئولة (متى كان الورثة كلهم عصبات،
~~فأصل المسألة) حيث تساووا وتعددوا (من عدد رءوسهم، فإن كان فيهم) ؛ أي:
~~العصبات (أنثى) كالشقيقة أو لأب مع أخيها (ف) يكون (الذكر برأسين والأنثى
~~برأس، فإن كان هناك) ؛ أي: مع العصبات (صاحب فرض فأصل المسألة هو مخرج
~~فرضها، أو) مخرج (فروضها) إن تعددت الفروض فيها.
# (وأصول المسائل سبع) لأن الفروض القرآنية ستة كما تقدم، ومخارجها مفردة
~~خمسة؛ لأن الثلث والثلثين مخرجهما واحد، فالنصف من اثنين، والثلث والثلثان
~~من ثلاثة، والربع من أربعة، والسدس من ستة، والثمن من ثمانية، والربع مع
~~الثلث أو الثلثين أو السدس من اثني عشر، والثمن مع السدس أو للثلثين أو
~~معهما من أربعة وعشرين، فصارت سبعة، وإذا نظرت للثلث الباقي الثابت
~~بالاجتهاد زدت على هذه السبعة أصلين في باب الجد والإخوة، كما هو معلوم في
~~كتب الفرائض عند الحذاق من المتأخرين.
# فمن الأصول السبعة (اثنان وثلاث وأربع وثمان، و) هذه الأصول الأربعة (لا
~~تعول) لأن العول ازدحام الفروض، ولا يوجد ذلك هنا (وست واثنا عشر وأربع
~~وعشرون، ms2225 و) هذه الأصول الثلاثة (تعول، فغير العائل هو ما) كان (فيه فرض)
~~واحد (أو) كان فيه (فرضان من نوع) واحد (فالنصف والربع والثمن نوع) لأن
~~مخرج أقلها مخرج لها (والثلثان والثلث والسدس نوع) كذلك (فنصفان كزوج و)
~~أخت (شقيقة أو) زوج وأخت
# PageV04P579
# (لأب) من اثنين مخرج النصف (وتسميان اليتيمتين) تشبيها بالدرة اليتيمة؛
~~لأنهما فرضان متساويان ورث بهما المال كله، ولا ثالث لهما، ويسميان أيضا
~~النصفيتين (أو نصف والبقية كزوج وأب) أو أخ لغير أم أو عم أو ابنه كذلك (من
~~اثنين) مخرج النصف، للزوج واحد، والباقي للعاصب (وثلثان) والبقية من ثلاثة
~~كبنتين وأخ لغير أم (أو ثلث والبقية) من ثلاثة كأبوين، للأم الثلث والباقي
~~للأب (أو هما) ؛ أي: الثلثان والثلث كأختين لأم وأختين لغيرها كذلك (من
~~ثلاثة) مخرج الثلثين والثلث لاتحادهما (وربع والبقية) من أربعة كزوجة وعم
~~أو زوج وابن عم (أو) ربع (مع نصف) كزوجة وأخت لأبوين وعم أو زوج وبنت وعم
~~(من أربعة) مخرج الربع ومخرج النصف داخل فيها (وثمن والبقية) كزوجة وابن من
~~ثمانية مخرج الثمن (أو) ثمن (مع نصف) كزوجة وبنت وعم (من ثمانية) لدخول
~~مخرج النصف في مخرج الثمن، فهذه الأصول الأربعة لا عول فيها؛ لأن العول
~~ازدحام الفروض، ولا يتصور وجوده في أصل من هذه الأصول الأربعة.
# (وتسمى المسألة التي لا عول فيها ولا رد) ولا عاصب (العادلة، لاستواء
~~مالها وفروضها) سميت بذلك؛ لمساواة فروضها للمال، فهي بعدله - أي: قدره -
~~فإن كان فيها عاصب؛ فناقصة، وأصل اثنين وثلاثة تارة يكون عادلا، وتارة يكون
~~ناقصا، وأصل أربعة وثمانية لا يكون إلا ناقصا.
# (و) الأصول (التي تعول) ؛ أي: يتصور فيها العول ثلاثة إذا زادت فروضها،
~~وهي أصل ستة واثني عشر وأربعة وعشرين، وأشار إليها بقوله (ما) اجتمع في
~~(فرضها نوعان فأكثر) من نوعين، كنصف مع ثلث أو ثلثين، أو كربع وسدس، أو ثلث
~~أو ثلثين، وكثمن وثلثين وسدس، والاجتماع في الجملة، وإلا فالسدس وما بقي من
~~ستة مع أنه لم يجتمع فيها فرضان.
# PageV04P580
# (والعول) يقال: عال ms2226 الشيء إذا زاد وغلب، قال في " القاموس ": والفريضة
~~عالت في الحساب: زادت وارتفعت، وعلتها وأعلتها. وهو اصطلاحا (زيادة في
~~السهام ونقص في الأنصباء) ؛ أي: أنصباء الورثة (فإذا اجتمع مع النصف سدس)
~~فمن ستة، كبنت وأم وعم (أو) اجتمع مع النصف (ثلث) كأخت لأبوين وأم وعم، فمن
~~ستة (أو) اجتمع مع النصف (ثلثان) كزوج وأختين لغير أم (فمن ستة) لأن مخرج
~~النصف اثنان ومخرج الثلثين أو الثلث ثلاثة، وهما متباينان، فتضرب أحدهما في
~~الآخر يبلغ ستة، وأما النصف مع السدس؛ فإنه يكتفي بمخرج السدس، لدخول مخرج
~~النصف فيه (وتصح) المسألة من ستة (بلا عول كزوج وأم وأخوين لأم) للزوج
~~النصف ثلاثة، وللأم السدس واحد، وللأخوين لأم الثلث اثنان (وتسمى مسألة
~~الإلزام) ومسألة المناقضة، لأن ابن عباس لا يحجب الأم من الثلث إلى السدس
~~إلا بثلاثة من الإخوة والأخوات، ولا يرى العول، ويرد النقص مع ازدحام
~~الفروض على من يصير عصبة في بعض الأحوال بتعصيب ذكر لهن، وهن البنات
~~والأخوات لغير أم، فألزم بهذه المسألة، فإن أعطى للأم الثلث لكون الإخوة
~~أقل من ثلاثة، وأعطى ولديها الثلث، عالت المسألة وهو لا يراه، وإن أعطاها
~~سدسا فقد ناقض مذهبه في حجبها بأقل من ثلاثة إخوة، وإن أعطاها ثلثا وأدخل
~~النقص على ولديها فقد ناقض مذهبه في إدخال النقص على من لا يصير عصبة بحال.
# (وتعول) الستة (تواليا إلى سبعة كزوج وأختين لغير أم) أو زوج وأخت
~~للأبوين وجدة، أو زوج وأخت لأب وجدة أو ولد أم، للزوج في المسألة الأولى
~~النصف، وللأختين لغير الأم الثلثان (وهذه أول فريضة عالت في الإسلام) وفي
~~المسألة الثانية، للزوج النصف، وللأخت لأبوين النصف، وللجدة السدس.
# وفي المسألة الثالثة للزوج النصف، وللأخت لأب النصف، وللجدة
# PageV04P581
# أو ولد الأب السدس (و) تعول (إلى ثمانية كزوج وأم وأخت لغير أم) للزوج
~~النصف ثلاثة، وللأم الثلث اثنان، وللأخت النصف ثلاثة (وتسمى المباهلة) لقول
~~ابن عباس فيها: من شاء باهلته. إن المسائل لا تعول إن الذي أحصى رمل عالج
~~عددا أعدل من ms2227 أن يجعل في مال نصفا ونصفا وثلثا، هذان نصفان ذهبا بالمال،
~~فأين موضع الثلث؟ وأيم الله لو قدموا من قدم الله، وأخروا من أخر الله ما
~~عالت مسألة قط، فقيل له لم لا أظهرت هذا في زمن عمر؟ قال: كان مهيبا فهبته.
# والمباهلة الملاعنة، والتباهل التلاعن. قال في " المغني ": من أهبطه من
~~فريضة إلى فريضة فذاك الذي قدمه الله، كالزوجين والأم، لكل واحد منهما فرض،
~~ثم يحجب إلى فرض آخر لا ينقص عنه، وأما من أهبطه من فرض إلى ما بقي،
~~كالبنات والأخوات فإنهن يفرض لهن، فإذا كان معهن إخوتهن؛ ورثوا بالتعصيب،
~~فكان لهم ما بقي قل أو كثر. انتهى.
# وأول فريضة عالت حدثت في زمن عمر، فجمع الصحابة للمشورة، فقال العباس:
~~أرى أن يقسم المال بينهم على قدر سهامهم، فأخذ به عمر، واتبعه الناس على
~~ذلك حتى خالفهم ابن عباس (و) تعول (إلى تسعة كزوج وولدي أم وأختين لغيرها)
~~للزوج النصف ثلاثة، ولولدي الأم الثلث اثنان، وللأختين الثلثان أربعة
~~(وتسمى الغراء) لأنها حدثت بعد المباهلة، واشتهر بها العول (و) تسمى
~~(المروانية) لحدوثها زمن مروان. وكذا زوج وأم وثلاث أخوات متفرقات (و) تعول
~~(إلى عشرة كزوج وأم وأختين لأم وأختين لغيرها وتسمى) هذه المسألة (أم
~~الفروخ) لكثرة ما فرخت في العول، وقال بعضهم: إن أم الفروخ لقب لكل عائلة
~~إلى عشرة كزوج وأم وأخوين لأم وأخت شقيقة وأخت لأب. ولا تعول الستة إلى
~~أكثر من عشرة؛ لأنه لا يمكن فيها اجتماع أكثر من هذه الفروض، وإذا عالت إلى
~~ثمانية أو تسعة أو عشرة لم يكن الميت فيها إلا امرأة؛ إذ لا بد فيها من زوج
~~(وربع مع ثلثين) كزوج وبنتين وعم، وكزوجة
# PageV04P582
# وشقيقتين وعم، من اثني عشر؛ لتباين المخرجين (أو) ربع مع (ثلث) كزوجة وأم
~~وأخ لغيرها، من اثني عشر لما تقدم (أو) ربع مع (سدس) كزوج وأم وابن أو زوجة
~~وجدة وعم (من اثني عشر) لتوافق مخرج الربع والسدس بالنصف، وحاصل ضرب أحدهما
~~في الآخر ما ذكر (وتصح بلا ms2228 عول كزوجة وأم وأخ لأم وعم) للزوجة الربع ثلاثة،
~~وللأم الثلث أربعة، ولولد الأم السدس اثنان، ويبقى ثلاثة يأخذها العم، وكذا
~~زوج وأبوان وخمسة بنين، وكذا زوج وابنتان وأخت لغير أم.
# (وتعول) الاثنا عشر (أفرادا) لا أشفاعا (إلى ثلاثة عشر) إذا كان مع الربع
~~ثلثان وسدس أو نصف وثلث (كزوج وأم وبنتين) للزوج الربع ثلاثة وللأم السدس
~~اثنان، وللبنتين الثلثان ثمانية، وكزوجة وأخت لغير، أم وولدي أم، للزوجة
~~الربع ثلاثة، وللأخت النصف ستة، ولولدي الأم الثلث أربعة (و) تعول (إلى
~~خمسة عشر) إذا كان مع الربع ثلثان وسدسان أو ثلث (كزوج وبنتين وأبوين)
~~للزوج الربع ثلاثة، وللبنتين الثلثان ثمانية، ولكل من الأبوين اثنان، وكذا
~~زوجة وأختان لغير أم وولد أم (و) تعول (إلى سبعة عشر) ، إذا كان مع الربع
~~ثلثان وثلث وسدس (كثلاث زوجات وجدتين وأربع أخوات لأم وثمان أخوات لغيرها)
~~للزوجات الربع ثلاثة، لكل واحدة واحد وللجدتين السدس اثنان، لكل واحدة
~~واحد، وللأخوات لأم الثلث أربعة، لكل واحدة واحد، وللأخوات لغيرها الثلثان
~~ثمانية، لكل واحدة واحد (وتسمى أم الأرامل) وأم الفروج بالجيم؛ لأنوثة
~~الجميع، ولو كانت التركة فيها سبعة عشر دينارا حصل لكل واحدة منهن دينار،
~~وتسمى السبعة عشرية، والدينارية الصغرى (ولا بد في هذا الأصل أن يكون الميت
~~أحد الزوجين) بشهادة الاستقراء، ويعايا بها، فيقال: سبع عشرة امرأة من جهات
~~مختلفة اقتسمن مال الميت، حصل لكل واحدة منهن سهم، ونظمها بعضهم فقال:
# قل لمن يقسم الفرائض واسأل ... إن سألت الشيوخ والأحداثا
# PageV04P583
# مات ميت عن سبع عشرة أنثى ... من وجوه شتى فحزن التراثا
# أخذت هذه كما أخذت تلك ... عقارا ودرهما وأثاثا
# وكذا زوجة وأم وأختان لها وأختان لغيرها، ولا تعول الاثنا عشر إلى أكثر
~~من سبعة عشر، ولا يكون الميت فيها إلا ذكرا
# (و) لو اجتمع (ثمن مع سدس) فمن أربعة وعشرين، كزوجة وأم وابن؛ إذ مخرج
~~الثمن من ثمانية، والسدس من ستة، وهما متوافقان بالنصف، فإذا ضربت نصف
~~أحدهما في الآخر؛ حصل ما ذكر، للزوجة ثلاثة، وللأم أربعة، ms2229 وللابن سبعة عشر
~~(أو) اجتمع ثمن مع (ثلثين) ، كزوجة، وبنتين، وعم، فمن أربعة وعشرين، لتباين
~~مخرج الثمن والثلثين. (أو) اجتمع الثمن (معهما) ؛ أي: مع الثلثين والسدس
~~كزوجة وبنتي ابن وأم وعم فم (ن أربع وعشرين) للتوافق بين مخرج السدس والثمن
~~مع دخول مخرج الثلثين في مخرج السدس، ولا يجتمع الثمن مع الثلث؛ لأن الثمن
~~لا يكون إلا لزوجة مع فرع وارث، ولا يكون الثلث في مسألة فيها فرع وارث.
# (وتصح) الأربعة والعشرون (بلا عول، كزوجة وبنتين وأم واثني عشر أخا
~~وأختا) لغير أم، للزوجة الثمن ثلاثة، وللبنتين الثلثان ستة عشر لكل واحدة
~~ثمانية، وللأم السدس أربعة، يبقى للإخوة والأخت واحد على عدد رءوسهم خمسة
~~وعشرين لا ينقسم؛ فتصح من ستمائة، للزوجة خمسة وسبعون، وللبنتين أربعمائة
~~لكل واحدة مائتان، وللأم مائة، يبقى للإخوة خمسة وعشرون، لكل أخ سهمان،
~~وللأخت سهم (وتسمى الدينارية) الكبرى، لما روي أن امرأة قالت لعلي: إن أخي
~~من أبي وأمي مات، وترك ستمائة دينار وأنابني منه دينار واحد، فقال: لعل
~~أخاك لم يخلف من الورثة إلا كذا وكذا، قالت: نعم، قال: قد استوفيت حقك (و)
~~تسمى (الركابية) والشاكية؛ لأنه يقال: إن المرأة أخذت بركاب علي، واشتكت
~~إليه عند إرادة الركوب.
# (وتعول) الأربعة والعشرون (إلى سبعة وعشرين لا غير) إذا كان فيها
# PageV04P584
# ثمن وثلثان وسدسان (كزوجة وبنتين) أو بنتي ابن فأكثر (وأبوين) أو جد
~~وجدة، للزوجة الثمن ثلاثة، ولكل من البنتين فأكثر أو بنتي الابن فأكثر
~~الثلثان ستة عشر، ولكل من الأبوين أو الجد والجدة السدس أربعة، ولا تعول
~~الأربعة والعشرون إلى أكثر من سبعة وعشرين، ولا تكون الاثنا عشر والأربعة
~~والعشرون عادلتين أبدا، بل إما ناقصتان أو عائلتان (وتسمى) هذه المسألة
~~(البخيلة لقلة عولها) لأنها لم تعل إلا مرة واحدة (و) تسمى (المنبرية؛ لأن
~~عليا) - رضي الله عنه - (سئل عنها) وهو (على المنبر) يخطب، وقيل: إن صدر
~~خطبته الحمد لله الذي يحكم بالحق قطعا، ويجزي كل نفس بما تسعى، وإليه المآب
~~والرجعى، فسئل (فقال صار ثمنها تسعا) ms2230 ومضى في خطبته؛ أي: كان للمرأة قبل
~~العول ثمن، وهو ثلاثة من أربعة وعشرين، فصار بالعول تسعا، وهو ثلاثة من
~~سبعة وعشرين (ولا يكون الميت فيها) ؛ أي: في مسألة الأربعة وعشرين (إلا
~~زوجا) بدليل الاستقراء، ولأن الثمن لا يكون إلا لزوجة فأكثر مع فرع وارث.
# تتمة: وفروض من نوع تعول إلى سبعة فقط، وهي أم وإخوة لأم وأختان فأكثر
~~لغيرها.
### | [باب تصحيح المسائل]
# (باب تصحيح المسائل) لما فرغ من بيان أصول المسائل شرع في بيان تصحيحها،
~~ومعنى التصحيح أن يحصل أقل عدد إذا قسم على الورثة على قدر إرثهم خرج نصيب
~~كل فرد سهم صحيح بلا كسر بحيث لا يحصل هذا الفرض من عدد دونه، ومعرفة ذلك
~~تتوقف على أمرين: أحدهما الفاضل، والثاني معرفة جزء السهم، وهو يتوقف على
~~مقابلتين: إحداهما مقابلة السهام من مسألة التأصيل ورءوس أصحابها،
# PageV04P585
# والثاني مقابلة رءوس كل نوع من الورثة بنوع آخر بحيث لا يصح انقسام سهام
~~النوع عليه، سواء بقي أو رجع إلى وقف، وعلم منه أنه إذا انقسمت سهام كل
~~فريق عليهم، فلا يحتاج إلى الضرب. ثم الانكسار إما أن يكون على فريق واحد
~~أو اثنين أو ثلاثة أو أربعة عند غير المالكية، ولا يتجاوزها في الفرائض، أو
~~اثنين أو ثلاثة اتفاقا. (إذا) علمت ذلك فمتى (انكسر سهام فريق عليه) فلم
~~ينقسم قسمة صحيحة، والفريق والحزب والحيز: جماعة اشتركوا في فرض أو ما أبقت
~~الفروض (نظرت بين) ذلك (الفريق) الذي انكسر عليه العدد.
# (و) بين سهامه (فإن تباينا) ؛ أي: المقسوم والمقسوم عليه (كثلاثة واثنين)
~~مثاله زوج وثلاثة إخوة، أصل مسألتهم من اثنين، للزوج واحد، يبقى للإخوة
~~واحد، يباين الثلاثة عددهم، فاضربها في اثنين يحصل ستة، للزوج ثلاثة،
~~وللإخوة ثلاثة لكل واحد سهم، وإليه الإشارة بقوله: (ضربت عدد الفريق)
~~المباين عدده لسهامه (ويسمى) عدد الفريق (جزء السهم) ؛ أي: حظ السهم من أصل
~~المسألة من المصحح، وذلك لأنك إذا قسمت المصحح على أصل المسألة خرج لكل سهم
~~منها ذلك المضروب فيها، وكذا كل عددين ضربت ms2231 أحدهما في الآخر إذا قسمت
~~الحاصل على أحدهما خرج الثاني والجزء والحظ والنصيب بمعنى واحد. وقوله: (في
~~أصل المسألة) متعلق بضربت، فما بلغ فمنه تصح، فإذا أردت القسمة فكل من له
~~شيء من أصل المسألة أخذه مضروبا في العدد الذي ضربت فيه المسألة، فما بلغ
~~فهو له إن كان واحدا، وإن كانوا جماعة قسمته عليهم، مثاله زوج وأم وثلاثة
~~إخوة، أصلها من ستة، للزوج النصف ثلاثة، وللأم السدس سهم، يبقى للإخوة
~~سهمان لا ينقسم عليهم ولا يوافقهم، فاضرب عددهم - وهو ثلاثة - في أصل
~~المسألة وهي ستة يكن ثمانية عشر، للزوج ثلاثة في ثلاثة بتسعة، وللأم سهم في
~~ثلاثة بثلاثة، وللإخوة سهمان في ثلاثة بستة، لكل واحد سهمان، وهو
# PageV04P586
# ما كان لجماعتهم (أو) ضربت جزء السهم في (مبلغها بالعول إن عالت، فما
~~بلغ) الضرب (فمنه تصح) مثاله زوجة وأم وخمس شقيقات، أصلها من اثني عشر،
~~وتعول إلى ثلاثة عشر، للزوجة الربع ثلاثة، وللأم السدس اثنان، وللشقيقات
~~الثلثان ثمانية على خمسة، عدد رءوسهن لا ينقسم ويباين، فاضرب خمسة في ثلاثة
~~عشر بخمسة وستين، للزوجة ثلاثة في خمسة بخمسة عشر، وللأم اثنان في خمسة
~~بعشرة، وللشقيقات ثمانية في خمسة بأربعين.
# (وإن توافقا) ؛ أي: المقسوم والمقسوم عليه (كأربع وست) مثاله زوجة وست
~~أعمام، أصلها من أربعة للزوجة سهم، يبقى للأعمام ثلاثة لا تنقسم وتوافق
~~بالثلث، فإذا (رددت الفريق) وهو الأعمام (إلى وفقه) وهو اثنان (وضربت كما
~~مر) حصل ثمانية، ومنه تصح (ثم من له شيء) من أصل المسألة (أخذه مضروبا في
~~جزء سهمها) ؛ أي: المسألة (فيصير لكل واحد من الفريق) من السهام في التصحيح
~~(عدد ما كان له) عند التباين كما قدمنا لك (أو) يصير له (وفقه) ؛ أي: وفق
~~ما كان لجماعته عند التوافق، ففي المثال، للزوجة واحد في اثنين باثنين،
~~وللأعمام ثلاثة في اثنين بستة لكل واحد سهم (ويتأتى الانكسار على فريق في
~~كل الأصول) التسعة، وأما في أصل اثنين؛ فلا يتأتى فيه الموافقة بين السهام
~~والرءوس؛ لأن الباقي بعد النصف واحد، والواحد ms2232 يباين كل عدد، والنظر بين
~~الرءوس والسهام يكون بالمباينة أو الموافقة، لا المماثلة والمداخلة، ووجه
~~ذلك أن المماثلة بين الرءوس والسهام ليس فيها انكسار، فالمداخلة إن كانت
~~الرءوس داخلة في السهام فكذلك، وإن كان بالعكس فنظروا باعتبار الموافقة؛
~~لأن كل متداخلين متوافقان مع أن ضرب الوفق أخصر من ضرب الكل، قاله في شرح
~~الفارضية " (وإن كان) الانكسار (على أكثر من فريق) كعلى فريقين أو ثلاث فرق
~~أو أربع فرق، ولا يتجاوزها في الفرائض (نظرت بين كل فريق وسهامه بالموافقة
~~والمباينة لا غير) لأنه لا يخلو إما أن يوافق كل
# PageV04P587
# فريق سهامه، أو يباينها، أو يوافق أحدهما ويباين الآخر (فالموافق ترده
~~لوفقه، والمباين تبقيه بحاله، ثم تنظر) ثانيا (بين الرءوس والرءوس)
~~المثبتات (بالنسب الأربع) وهي (المماثلة والمداخلة والمباينة والموافقة) .
# (فإن تماثلت) الرءوس (كلها) كثلاثة وثلاثة (فأحدها) ؛ أي: المماثلات (جزء
~~السهم) يضرب في أصل المسألة بلا عول أو بعولها إن عالت كزوج وثلاث جدات
~~وثلاثة إخوة لأبوين أو لأب، أصلها من ستة، للزوج ثلاثة، وللجدات السدس واحد
~~لا ينقسم عليهن ويباين، وللإخوة ما بقي اثنان لا ينقسم ويباين، وثلاثة
~~وثلاثة متماثلان، فاكتف بأحدهما، واضربه في ستة تصح من ثمانية عشر، للزوج
~~ثلاثة في ثلاثة بتسعة، وللجدات واحد في ثلاثة بثلاثة لكل واحدة سهم،
~~وللإخوة اثنان في ثلاثة بستة لكل واحد سهمان، وكذا لو كانت الإخوة لأم.
# (أو تداخلت) كاثنين وأربعة أو ستة أو ثمانية، واصطلاح الحساب أن جزء
~~الشيء كسره الذي إذا سلط عليه أفناه، فهو أخص من الكسر، فمتى كانت المسألة
~~متداخلة (فأكبرها) ؛ أي: العدد الأكبر منها اجعله جزء السهم، واضربه في أصل
~~المسألة أو عولها، ففي ثلاثة إخوة لأم وتسعة أعمام نصيب كل واحد مباين
~~لعدده، وعدداهما متناسبان؛ أي: متداخلان، فاضرب التسعة في ثلاثة تصح من
~~سبعة وعشرين، للإخوة لأم تسعة، لكل واحد ثلاثة، وللأعمام ثمانية عشر، لكل
~~عم اثنان، وكذا إن كان الانكسار على ثلاثة فرق أو أربعة، وتداخلت، فتكتفي
~~بأكثرها، أو كان الأقل جزءا للأكثر، كثلث، أو ربع ms2233 أو ثمن، أو نصف ثمن،
~~فتكتفي بالأكثر دائما.
# (أو تباينت) أعداد الفرق كخمسة وستة وسبعة ضربت بعضها في بعض (فالحاصل من
~~ضرب بعضها في بعض) هو جزء السهم، اضربه في أصل المسألة أو عولها، فما بلغ
~~فمنه تصح، ثم كل من له شيء من الأصل أخذه مضروبا فيما ضربت فيه المسألة،
~~كبنت وخمس بنات ابن، وثلاث جدات وسبعة أعمام، المسألة من ستة،
# PageV04P588
# للبنت ثلاثة، ولبنات الابن السدس تكملة الثلثين واحد، لا ينقسم عليهن،
~~ويباين، وللجدات السدس واحد لا ينقسم، ويباين، وللأعمام الباقي كذلك، فاضرب
~~ثلاثة في خمسة، والحاصل خمسة عشر في سبعة بمائة وخمسة، وهي جزء السهم،
~~فاضربها في ستة تبلغ ستمائة وثلاثين، ومنها تصح، فاضرب للبنت ثلاثة في مائة
~~وخمسة بثلاثمائة وخمسة عشر، ولكل فريق من باقي الورثة واحد في مائة وخمسة،
~~لكل واحدة من بنات الابن أحد وعشرون، ولكل واحدة من الجدات خمسة وثلاثون،
~~ولكل واحد من الأعمام خمسة عشر، وقس على ذلك.
# (أو توافقت) أعداد الفرق كأربعة وستة وعشرة، أو كاثني عشر وثمانية عشر،
~~وعشرين، فلك طريقتان: إحداهما: طريق الكوفيين، وهي أن تحصل الوفق بين أي
~~عددين شئت منها من غير أن تقف شيئا منها، ثم إذا عرفت الوفق بين اثنين
~~منها، ضربت وفق أحدهما في جميع الآخر، فما بلغ فاحفظه، ثم انظر بين المحفوظ
~~وبين الثالث، فإن كان الثالث داخلا فيه أو مماثلا له؛ لم تحتج إلى ضربه،
~~واجتزأت بالمحفوظ، فهو جزء السهم، فاضربه في أصل المسألة فما بلغ فمنه تصح،
~~وإن وافق الثالث المحفوظ ضربت وفقه فيه، فما حصل فهو جزء السهم، أو يباين
~~الثالث المحفوظ، ضربت كل الثالث في المحفوظ (فالحاصل من ضرب أوفاقها) هو
~~جزء السهم، اضربه في المسألة فما بلغ فمنه تصح، واقسم كما سبق.
# ففي أربع زوجات وتسع شقيقات واثني عشر عما، المسألة من اثني عشر، وسهام
~~كل فريق يباينه، وإذا نظرت بين تسعة واثني عشر؛ فهما متوافقان بالثلث،
~~فاضرب ثلث أحدهما في الآخر بستة وثلاثين، وانظر بينه وبين عدد الزوجات ms2234 تجد
~~عدد الزوجات داخلا فيه، فالستة والثلاثون جزء السهم، فاضربه في اثني عشر
~~أصل المسألة تصح من أربعمائة واثنين وثلاثين، ثم تقسمها للزوجات ثلاثة في
~~ستة وثلاثين
# PageV04P589
# بمائة وثمانية، لكل واحدة سبعة وعشرون، وللشقيقات ثمانية في ستة وثلاثين
~~بمائتين وثمانية وثمانين لكل واحدة اثنان وثلاثون، وللأعمام واحدة في ستة
~~وثلاثين، لكل واحد ثلاثة، وإن تماثل عددان، وباينهما الثالث، كثلاث أخوات
~~لأبوين وثلاث جدات وأربعة أعمام، أو وافقهما الثالث كأربع زوجات وستة عشر
~~أخا لأم وستة أعمام؛ لأن نصيب أولاد الأم يوافق عددهم بالربع، فتردهم إلى
~~ربعهم أربعة، وهي مماثلة لعدد الزوجات، وكلاهما يوافق عدد الأعمام بالنصف،
~~ضربت أحد المتماثلين في جميع الثالث إن باينهما كالمثال الأول، أو ضربت أحد
~~المتماثلين في وفق الثالث إن كان موافقا كالمثال الثاني، فما بلغ فهو جزء
~~السهم، فإذا أردت تتميم العمل ضربته في المسألة فما حصل صحت منه المسألة،
~~وقسمته كما سبق، وإن تناسب اثنان، وباينهما الثالث، كثلاث جدات وتسع بنات
~~ابن وخمسة أعمام، أصل المسألة ستة، للجدات السدس واحد على ثلاثة لا ينقسم
~~ويباين، ولبنات الابن الثلثان أربعة على ثلاث لا تنقسم وتباين، وللأعمام
~~الباقي واحد على خمسة لا ينقسم ويباين، والثلاثة داخلة في التسعة، والخمسة
~~مباينة لهما ضربت أكثرهما وهو التسعة في جميع الثالث، وهو خمسة يحصل خمسة
~~وأربعون، فهو جزء السهم، ثم اضربها في المسألة، وهي ستة. وتصح من مائتين
~~وسبعين، للجدات خمسة وأربعون، لكل واحدة خمسة عشر، ولبنات الابن مائة
~~وثمانون لكل واحدة عشرون، وللأعمام خمسة وأربعون لكل واحد تسعة، وإن توافق
~~اثنان من أعداد الفرق، وباينهما الثالث كأربعة وخمسة وستة؛ ضربت وفق أحدهما
~~في جميع الآخر، ثم ضربت الحاصل في العدد الثالث المباين؛ فالحاصل جزء السهم
~~اضربه في أصل المسألة، ثم اقسمه كما مر وهذا كله في الانكسار على ثلاث فرق
~~(ويأتي الانكسار على فريقين في) كل الأصول (غير أصل اثنين) فلا يتأتى فيه،
~~وتقدم.
# (وعلى ثلاث) فرق (إنما يتأتى) الكسر (فيما يعول) من أصول المسائل
# PageV04P590
# كأصل ستة واثني ms2235 عشر وأربعة وعشرين، وتقدم مثال الانكسار على ثلاث فرق
~~(كجدتين وثلاث إخوة لأم وعمين) أصلها من ستة، للجدتين السدس واحد يباينهما،
~~وللإخوة للأم الثلث اثنان يباينهم، وللعمين الباقي ثلاثة يباينهما، وبين
~~الجدتين والعمين مماثلة في العدد، فاجتزئ بأحدهما، واضربه في ثلاثة رءوس
~~الإخوة يبلغ ستة، وهي جزء السهم، اضربها في ستة أصل المسألة تجدها ستة
~~وثلاثين، ومنها تصح، للجدتين واحد في ستة بستة لكل واحدة ثلاثة، وللإخوة
~~لأم اثنان في ستة باثني عشر لكل واحد أربعة، وللعمين ثلاثة بثمانية عشر لكل
~~واحد تسعة.
# (وعلى أربع) فرق (إنما يتأتى) الكسر (في) أصل (اثني عشر و) في أصل (أربع
~~وعشرين) من المسائل (كزوجتين وثلاث جدات وخمسة إخوة لأم وعمين) أصل المسألة
~~من اثني عشر للموافقة بين الربع والسدس، حاصل من ضرب وفق الربع في كامل
~~السدس، للزوجتين الربع ثلاثة يباينهما، وللجدات السدس اثنان يباينهن،
~~وللإخوة للأم الثلث أربعة يباينهم، وللعمين الباقي ثلاثة يباينهما، وبين
~~الزوجتين والعمين مماثلة في عدد الرءوس، فاجتزئ بأحد العددين، واضربه في
~~ثلاثة عدد الجدات يبلغ ستة، اضربها في خمسة عدد رءوس الإخوة لأم تبلغ
~~ثلاثين، وهو جزء السهم، اضربه في أصل المسألة اثني عشر تبلغ ثلاثمائة
~~وستين، ومنها تصح، للزوجتين ثلاثة في ثلاثين بتسعين لكل واحدة خمسة
~~وأربعون، وللجدات اثنان في ثلاثين بستين لكل واحدة عشرون، وللإخوة لأم
~~أربعة في ثلاثين بمائة وعشرين لكل واحد أربعة وعشرون، وللعمين ثلاثة في
~~ثلاثين بتسعين لكل واحد خمسة وأربعون.
# ومثال الانكسار على أربع فرق في أصل أربعة وعشرين، كزوجتين وثلاث بنات
~~وثلاث جدات وعمين، أصل المسألة من أربعة وعشرين حاصل من ضرب ثلاثة في
~~ثمانية، للزوجتين الثمن ثلاثة يباينهما، وللبنتين الثلثان ستة عشر تباينهن،
~~وللجدات السدس أربعة تباينهن
# PageV04P591
# وللعمين الباقي واحد يباينهما، وبين الزوجتين والعمين مماثلة في عدد
~~الرءوس، فاجتزئ بأحدهما، وبين البنات والجدات مماثلة كذلك، فاضرب اثنين في
~~ثلاثة بستة، وهي جزء السهم، اضربه في أربعة وعشرين أصل المسألة تجده مائة
~~وأربعة وأربعين، ومنها تصح، فأعط الزوجتين ثلاثة في ستة ms2236 بثمانية عشر لكل
~~واحدة تسعة، وأعط البنات ستة عشر في ستة بستة وتسعين لكل واحدة اثنان
~~وثلاثون، وأعط الجدات أربعة في ستة بأربعة وعشرين لكل واحدة ثمانية، وأعط
~~العمين واحدا في ستة بستة لكل واحد ثلاثة. (ولا يزيد) الانكسار (على أربعة)
~~من الفرق (في غير الولاء) والوصايا، وهذه الطريقة التي ذكرت طريقة
~~الكوفيين، وقدمها في " المغني " و " الشرح " وغيره، وأما قوله في " الإنصاف
~~": لو انكسر على اثني عشر وثمانية عشر وعشرين تقف الاثني عشر لا غير؛ لأنها
~~توافق الاثني عشر بالأسداس، والعشرين بالأرباع، بخلاف ما إذا وقفت الثمانية
~~عشر؛ فإنها لا توافق العشرين إلا بالأنصاف، وإن وقفت العشرين لم توافقها
~~الثمانية عشر إلا بالأنصاف، فيرتفع العمل في المسألة، وهو غير مرضي عندهم.
~~انتهى. فهو على طريقة البصريين، وهي أن تقف واحدا، وتوفق بينه وبين
~~الآخرين، فترد كلا منهما إلى وفقه، فإذا وقفت الاثني عشر، ونظرت بينهما
~~وبين الثمانية عشر، رددت الثمانية عشر لسدسها ثلاثة، ثم نظرت بينها وبين
~~العشرين فتردها لربعها خمسة، ثم تنظر في الوفقين، فإن تباينا كما هنا ضربت
~~أحدهما في الآخر، فتضرب الثلاثة في الخمسة تبلغ خمسة عشر، ثم في الموقوف
~~وهو الاثنا عشر بمائة وثمانين، وإن كان بين الوفقين موافقة أيضا ضربت وفق
~~أحدهما في الآخر، ثم الحاصل في الموقوف، وإن كانا متناسبين ضربت أكبرهما في
~~الموقوف، وإن كانا متماثلين ضربت أحدهما في الموقوف، وكذا لو وقفت الثمانية
~~عشر في المثال، ونظرت بينها وبين الاثني عشر، ورددتها إلى سدسها اثنين، ثم
~~نظرت بينها وبين العشرين، ثم رددتها
# PageV04P592
# إلى نصفها عشرة، ثم قلت: الاثنان داخلان في العشرة، فاجتزأت بها، وضربتها
~~في الثمانية عشر؛ لحصل المقصود، كذا لو وقفت العشرين، ووفقت بينها وبين
~~الثمانية عشر، فرددتها إلى نصفها تسعة، ثم بينها وبين الاثني عشر، فرددتها
~~إلى ربعها ثلاثة، ثم بين الثلاثة والتسعة، فاكتفيت بالتسعة؛ لأنها الأكبر،
~~وضربتها في العشرين لحصل ذلك؛ فلا يتعين واحد منها للإيقاف؛ لحصول الغرض
~~على كل تقدير، فتخصيصه في " الإنصاف " الوقف بالاثني عشر لا ms2237 يتأتى أيضا حتى
~~على طريقة البصريين، بل المنقول عنهم إيقاف الأكبر، لكن نوقش فيه بأن
~~المطلوب حاصل على كل حال، إلا أن يظهر له أثر باختصار العمل أو سهولته،
~~ولذلك لم يتابعه المصنف وصاحب المنتهى "، وإنما يتعين وقف معين منها إذا
~~كان يوافق الآخرين، وهما متباينان كستة وأربعة وتسعة؛ فتقف الستة فقط،
~~ويسمى الموقوف المقيد، فتنظر بينه وبين الأربعة، فتردها إلى اثنين، ثم بينه
~~وبين الستة، فتردها إلى ثلاثة، ثم تضرب الاثنين في الثلاثة، والحاصل في
~~الستة بستة وثلاثين، وإن شئت اكتفيت بضرب المتباينين كما هو أحد الوجهين في
~~ذلك، وطريق الكوفيين أسهل من طريق البصريين.
# (ومتى تباينت الرءوس والسهام) بأن باين كل فريق سهامه، وتباينت أعداد
~~الفرق أيضا (كما ذكر) فيما تقدم كأربع زوجات وثلاث جدات وخمس أخوات لأم وعم
~~(سميت صماء) لأنها ليس فيها عددان متماثلان ولا متناسبان ولا متوافقان
~~ابتداء، ولا بعد ضرب عدد في آخر، وأصل المسألة من اثني عشر، للزوجات الربع
~~ثلاثة على أربعة تباينها، وللجدات السدس اثنان على ثلاثة تباينها، وللأخوات
~~لأم الثلث أربعة على خمسة تباينها، فاضرب ثلاثة في أربعة باثني عشر،
~~والحاصل في خمسة بستين، فهي جزء السهم، فاضربها في اثني عشر تصح من سبعمائة
~~وعشرين؛ للزوجات ثلاثة في ستين بمائة وثمانين لكل واحدة خمسة وأربعون،
~~وللجدات اثنان في ستين بمائة وعشرين لكل واحدة
# PageV04P593
# أربعون، وللأخوات لأم أربعة في ستين بمائتين وأربعين، وللعم الباقي ثلاثة
~~في ستين بمائة وثمانين.
# (ولا تتمشى على قواعد مسألة الامتحان، وهي أربع زوجات وخمس جدات وسبع
~~بنات وتسعة أعمام؛ لأنا لا نورث أكثر من ثلاث جدات) أصلها من أربعة وعشرين،
~~للزوجات الثمن ثلاثة، وللجدات السدس أربعة، وللبنات الثلثان ستة عشر،
~~وللأعمام الباقي واحد، وسهام كل فريق تباينه، فاضرب أربعة في خمسة بعشرين،
~~ثم اضرب العشرين في سبعة بمائة وأربعين، ثم اضربها في تسعة بألف ومائتين
~~وستين، فهي جزء السهم، اضربها في أربعة وعشرين أصل المسألة يبلغ ثلاثين
~~ألفا ومائتين وأربعين، ومنها تصح عند القائلين بها، للزوجات ثلاثة ms2238 في ألف
~~ومائتين وستين بثلاثة آلاف وسبعمائة وثمانين، يخص كل زوجة تسعمائة وخمسة
~~وأربعون، وللجدات أربعة في ألف ومائتين بخمسة آلاف وأربعين لكل واحدة ألف
~~وثمانية، وللبنات ستة عشر في ألف ومائتين وستين بعشرين ألفا ومائة وستين
~~لكل واحدة ألفان وثمانمائة وثمانون، وللأعمام الباقي وهو واحد في ألف
~~ومائتين وستين لكل واحد مائة وأربعون، وسميت مسألة الامتحان؛ لأن الطلبة
~~يمتحن بها بعضهم بعضا، فيقال: خلف أربعة أصناف، وليس صنف منهم يبلغ عدده
~~عشرة، ومع ذلك صحت من أكثر من ثلاثين ألفا؛ وتسمى أيضا صماء.
### | [فرع تماثل العددين في الميراث]
# (فرع) : تماثل العددين أن يكون أحدهما مثل الآخر كأربعة وأربعة أو خمسة
~~وخمسة، وذلك ظاهر، والطريق إلى معرفة المداخلة والموافقة والمباينة أن تلقي
~~أقل العددين من أكثرهما مرة بعد أخرى ف (إن أفنى أكثر العددين بالأقل)
~~كأربعة وثمانية أو ستة عشر (ف) العددان (متداخلان) ويقال متناسبان (فإن لم
~~يفنهما) ؛ أي: العددين (إلا عدد ثالث غير الواحد) كتسعة واثني عشر، تسقط
~~التسعة من الاثني عشر مرة يبقى ثلاثة، تسقطها من التسعة ثلاث مرات (ف) هما
~~(متوافقان) بالثلث، وكذا لو كان سبعة وخمسون وستة
# PageV04P594
# وسبعون، الباقي منه بعد طرح الأول تسعة عشر، تفني الأول في ثلاث مرات،
~~فهما متوافقان بجزء من تسعة عشر (أو إلا) بأن بقي بعد الطرح المذكور (واحد)
~~كأربعة وتسعة (ف) العددان (متباينان. والمتداخلان) كالثلاثة والستة
~~(متوافقان ولا عكس) ؛ أي: ليس كل متوافقين متداخلين؛ إذ الأربعة لا تدخل في
~~الستة، ومن أراد تحقيق علم الحساب والفرائض فعليه بكتبهما المخصوصة؛ فإن
~~الفقهاء إنما يذكرون من ذلك نبذا قليلة، ولما أنهى الكلام على التصحيح
~~بالنسبة إلى ميت واحد، شرع في بيان العمل فيما إذا مات اثنان فأكثر فقال:
### | [باب المناسخات]
# (المناسخات) جمع مناسخة من النسخ بمعنى الإزالة أو التغيير أو النقل،
~~يقال: نسخت الشمس الظل؛ أي: أزالته، ونسخت الرياح الديار غيرتها، ونسخت
~~الكتاب نقلت ما فيه (وهي) عند الفقهاء والفرضيين (أن يموت ورثة ميت أو
~~بعضهم قبل قسمة تركته) سميت بذلك؛ لزوال ms2239 حكم الميت الأول ورفعه؛ لأن المال
~~تناسخته الأيدي، وهذا الباب من عويص الفرائض، وما أحسن الاستعانة عليه
~~بمعرفة الشباك لابن الهائم؛ لأنه أضبط (ولها) ؛ أي: المناسخة (ثلاث صور)
~~بالاستقراء: (إحداها أن تكون ورثة) الميت (الثاني يرثونه ك) الميت (الأول)
~~ككونهم عصبة لهما كالأولاد فيهم ذكر والإخوة والأعمام (فيقسم) المال (بين
~~من بقي) من الورثة (ولا يلتفت للأول) لأنه لا فائدة في النظر في مسألة
~~الميت الأول (ويجعل كأن الثاني لم يكن، كميت ترك بنين وبنات، ثم مات بعضهم
# PageV04P595
# عن بعض) حتى بقي ابنان وبنت، فاقسم المال بينهم على عدد رءوسهم خمسة، ولا
~~يحتاج إلى عمل مسائل، لأنه تطويل بلا حاجة، ويسمى: الاختصار قبل العمل.
# (وكأبوين وزوجة وابنين وبنتين منها، ماتت بنت ثم) ماتت (الزوجة، ثم) مات
~~(الابن، ثم) مات (الأب، ثم) ماتت (الأم؛ فانحصر ميراث الجميع بين الابن
~~والبنت الباقين أثلاثا) ولا تحتاج إلى عمل مسائل، وقد يتفق ذلك في أصحاب
~~الفروض في مسائل قليلة؛ كرجل مات عن زوجة وثلاثة بنين وبنت منها، ثم مات
~~أحد البنين قبل القسمة، فإن للمرأة من الأولى سهما مثل سهم البنت ومثل نصف
~~سهم الابن، وكذلك لها من الثانية، فاقسم المسألة على ورثة الميت الثاني،
~~ولا تنظر إلى الأولى.
# (ثانيها) ؛ أي: الصور (أن لا يرث ورثة كل ميت غيره كإخوة) مات أبوهم
~~عنهم، ثم ماتوا و (خلف كل) منهم (بنيه) منفردين أو مع إناث (فاجعل) لكل
~~واحد منهم مسألة واجعل (مسائلهم كعدد انكسرت عليه سهامه، وصحح كما ذكر في
~~باب التصحيح) يحصل المطلوب (فلو خلف أربعة بنين، فمات أحدهم عن ابنين و)
~~مات (الثاني عن ثلاثة) بنين (و) مات (الثالث عن أربعة) بنين (و) مات
~~(الرابع عن ستة) بنين؛ فكل واحد من الموتى بعد الأول لا ترث منه إخوته شيئا
~~بإخوتهم؛ لأن له بنين، ومسألة كل منهم عدد بنيه، وإذا أردت قسمتها
~~(فالمسألة الأولى من أربعة) عدد بنيه (ومسألة الابن الأول من اثنين و)
~~مسألة الابن (الثاني من ثلاثة و) مسألة الابن (الثالث من ms2240 أربعة و) مسألة
~~الابن (الرابع من ستة) عدد البنين لكل منهم، فالحاصل من مسائل الورثة اثنان
~~وثلاثة وأربعة وستة (فالاثنان تدخل في الأربعة والثلاثة) تدخل (في الستة)
~~فأسقط الاثنين والثلاثة يبقى أربعة وستة، وهما متوافقان (فاضرب وفق الأربعة
~~في الستة يحصل اثنا عشر، ثم) تضربها (في المسألة الأولى) وهي أربعة (يحصل
~~ثمانية وأربعون لورثة كل ابن
# PageV04P596
# اثنا عشر) حاصلة من ضرب واحد في الاثني عشر و (تقسم) ذلك (عليهم) فتعطي
~~لكل واحد من ابني الابن الأول ستة، ولكل واحد من بني الابن الثاني أربعة،
~~ولكل واحد من بني الابن الثالث ثلاثة، ولكل واحد من بني الابن الرابع
~~سهمان، وهذا واضح؛ لأن كل صنف منهم يختص بتركة مورثه.
# (ثالثها) ؛ أي: الصور (ما عدا ذلك) المذكور في الصورتين قبل؛ بأن تكون
~~ورثة الثاني لا يرثونه كالأول، ويكون ما بعد الميت الأول من الموتى يرث
~~بعضهم بعضا (وهو ثلاثة أقسام) لأنك إذا عملت مسألة الأول وصححتها وعملت
~~مسألة الثاني كذلك، وأخذت سهامه من الأولى، وعرضتها على مسألة لم تخل من
~~حال من أحوال ثلاثة.
# (الأول: أن تقسم سهام الميت الثاني على مسألته؛ فتصح المسألتان مما صحت
~~منه الأولى، كرجل خلف زوجة وبنتا وأخا) لغير أم (ثم ماتت البنت عن زوج وبنت
~~وعمها) فإن مسألة الأول من ثمانية، للزوجة واحد، وللبنت أربعة، وللأخ
~~الباقي، وهو ثلاثة (فلها أربعة ومسألتها) ؛ أي: البنت (من أربعة) مخرج
~~الربع، للزوج سهم، ولبنتها سهمان، وللعم الباقي سهم (فصحتا) ؛ أي:
~~المسألتان (من ثمانية) لزوجة الأول سهم، ولزوج الثانية سهم، ولبنتها سهمان،
~~وللأخ من المسألتين أربعة، ثلاثة من الأولى وواحد من الثانية.
# (الثاني: أن لا تنقسم) سهام الثاني (عليها) ؛ أي: على مسألة (بل توافقها
~~ف) ترد مسألته إلى وفقها و (تضرب وفق مسألته في) كل (الأولى) ليخرج بلا
~~كسر، فما بلغ فهو الجامعة للمسألتين (ثم) كل (من له شيء من) المسألة
~~(الأولى أخذه مضروبا في وفق الثانية، ومن له شيء من) المسألة (الثانية أخذه
~~مضروبا في وفق سهام) الميت (الثاني) هذا ms2241 طريق العلم بما لكل واحد من
~~المسألتين (كأن تكون الزوجة أما للبنت) الميتة في مسألتنا (فتكون)
# PageV04P597
# البنت (ماتت عن زوج وبنت وأم وعم؛ فتصح مسألتها من اثني عشر) لأن فيها
~~نصفا للبنت، وربعا للزوج وسدسا للأم (توافق سهامها) من الأولى وهي أربعة
~~(بالربع فتضرب ربعها) ؛ أي: الاثني عشر (ثلاثة في) المسألة (الأولى) وهي
~~ثمانية (تكن) الجامعة (أربعة وعشرين) للمرأة التي هي زوجة في الأولى أم في
~~الثانية سهم من الأولى مضروب في وفق الثانية، وهو ثلاثة بثلاثة، ومن
~~الثانية بكونها أما سهمان في وفق سهام الميتة باثنين؛ فيكون لها خمسة،
~~وللأخ من الأولى ثلاثة في وفق الثانية ثلاثة بتسعة، وله بكونه عما في
~~الثانية واحد في واحد فيجتمع له عشرة، ولزوج البنت من الثانية ثلاثة في
~~واحد بثلاثة، ولبنتها منها ستة في واحد بستة، ومجموع السهام أربعة وعشرون.
# (الثالث أن لا تنقسم) سهام الميت الثاني على مسألة (ولا توافق) ها
~~(فتضرب) المسألة (الثانية في) كل المسألة (الأولى) فما حصل، فهو الجامعة
~~(ثم) كل (من له شيء من الأولى أخذه مضروبا في) المسألة (الثانية) لأنها جزء
~~سهمها (ومن له شيء من) المسألة (الثانية أخذه مضروبا في سهام) الميت
~~(الثاني) لأن ورثته إنما يرثون سهامه من الأولى (كأن تخلف البنت) - التي
~~مات أبوها عنها وعن زوجة وأخ، ثم ماتت بعده - (بنتين، فتكون) البنت (ماتت
~~عن بنتين وزوج وأم وعم ف) إن الأولى من ثمانية كما تقدم، وسهام البنت منها
~~أربعة و (تعول مسألتها لثلاثة عشر) للبنتين ثمانية، وللزوج ثلاثة، وللأم
~~اثنان، والأربعة لا تنقسم عليها ولا توافقها (فاضربها) ؛ أي: الثلاثة عشر
~~(في) المسألة (الأولى) وهي ثمانية (تكن) الجامعة (مائة وأربعة) للمرأة التي
~~هي أم في الثانية، زوجة في الأولى، سهم من الأولى في الثانية بثلاثة عشر،
~~ولها من الثانية سهمان في سهام الميتة من الأولى أربعة بثمانية يجتمع لها
~~أحد وعشرون، ولأخي الميت الأول ثلاثة من الأولى في الثانية بتسعة وثلاثين،
~~ولا شيء له من الثانية لاستغراق الفروض المال، وللزوج من الثانية ms2242 ثلاثة في
# PageV04P598
# سهام الميتة الأربعة باثني عشر، ولبنتيها من الثانية ثمانية في أربعة
~~باثنين وثلاثين، ومجموع السهام مائة وأربعة (وإن مات) أيضا (ثالث فأكثر)
~~قبل القسمة (جمعت سهامه من) المسألتين (الأوليين فأكثر وعملت ك) عملك في
~~(ثان مع أول) بأن تنظر بين سهامه ومسألته فإن انقسمت عليها لم تحتج لضرب،
~~وإلا فإما أن توافق أو تباين، فإن وافقت رددت الثالثة لوفقها، وضربته في
~~الجامعة، وإن باينت ضربت الثالثة في الجامعة، ثم من له شيء من الجامعة
~~يأخذه مضروبا في وفق الثالثة عند التوافق، أو في كلها عند التباين، ومن له
~~شيء من الثالثة يأخذه مضروبا في وفق سهام مورثه من الجامعة عند الموافقة،
~~أو في كلها عند المباينة.
# مثاله مات عن زوجة وأم وثلاث أخوات متفرقات، أصل المسألة من اثني عشر،
~~وتعول إلى خمسة عشر، ثم ماتت الأخت من الأبوين عن زوجها وأمها وأختها
~~لأبيها وأختها لأمها، أصل مسألتها من ستة، وتعول إلى ثمانية، وسهامها من
~~الأولى ستة يتفقان بالنصف، فاضرب نصف الثانية أربعة في الأولى تبلغ ستين،
~~واقسم على ما تقدم للزوجة من الأولى ثلاثة في أربعة باثني عشر، وللأم من
~~الأولى اثنان في أربعة بثمانية، ومن الثانية واحد في ثلاثة، فيجتمع لها أحد
~~عشر، ولأخت الأول لأبيه اثنان في أربعة بثمانية، ولها من الثانية ثلاثة في
~~ثلاثة بتسعة يجتمع لها سبعة عشر، وللأخت لأم من الأولى اثنان في أربعة
~~بثمانية، ومن الثانية واحد في ثلاثة يجتمع لها أحد عشر، ولزوج الثانية من
~~الثانية ثلاثة في ثلاثة بتسعة، ثم ماتت الأم وخلفت زوجا وأختا وبنتا وهي
~~الأخت لأم فمسألتها من أربعة، ولها من الجامعة أحد عشر لا تنقسم ولا توافق،
~~فتضرب مسألتها أربعة في الجامعة، وهي ستون تبلغ مائتين وأربعين، ومنها تصح
~~الثلاث، للزوجة من الجامعة اثنا عشر في أربعة بثمانية وأربعين وللأخت لأب
~~سبعة عشر في أربعة بثمانية وستين، وللأخت لأم من الجامعة أحد عشر في أربعة
~~بأربعة وأربعين، ومن الثالثة اثنان في أحد عشر، وهي
# PageV04P599
# سهام الثالثة ms2243 باثنين وعشرين، فيجتمع لها ستة وستون، ولزوج الثانية تسعة
~~من الجامعة في أربعة بستة وثلاثين، ولزوج الثالثة منها واحد في أحد عشر
~~بأحد عشر، وكذا أختها
# (وربما اختصرت المسائل بعد التصحيح بالموافقة بين السهام) ؛ أي: سهام
~~الورثة (بأن يكون لجميعها) ؛ أي: السهام (كسر تتفق فيه جميع السهام) بجزء
~~كنصف وخمس، وجزء من عدد أصم كأحد عشر (فترد المسألة إلى ذلك الكسر) ؛ أي:
~~الجزء الذي حصلت فيه الموافقة (وترد سهام كل وارث إليه) ؛ أي: الجزء الذي
~~به الموافقة (ليكون أسهل في العمل ك) رجل مات عن (زوجة وابن وبنت) منها ثم
~~(ماتت البنت) عن أمها وأخيها المذكور، تصح الأولى من أربعة وعشرين، للزوجة
~~ثلاثة، وللابن أربعة عشر، وللبنت سبعة، ومسألة البنت من ثلاثة تباين السبعة
~~(فتصح المسألتان) بعد ضرب الثانية في الأولى (من اثنين وسبعين، للزوجة) من
~~الأولى ثلاثة في ثلاثة بتسعة، ولها من الثانية واحد في سبعة بسبعة، يكون
~~لها (ستة عشر، وللابن) من الأولى أربعة عشر في ثلاثة باثنين وأربعين، ومن
~~الثانية اثنان في سبعة بأربعة عشر، يجتمع له (ستة وخمسون وتتفق سهامها) ؛
~~أي: الزوجة مع سهام الابن (بالأثمان، فترد المسألة) التي هي الجامعة (إلى
~~ثمنها تسعة و) ترد (سهام الزوجة ل) ثمنها (اثنين و) ترد سهام (الابن ل)
~~ثمنها (سبعة) وهذا هو الاختصار بعد العمل (وإذا ماتت بنت من بنتين وأبوين)
~~مات عنهم شخص (قبل القسمة) لتركته، وسأل عن حكم إرثهم (سأل) السائل (عن
~~الميت الأول) أذكر هو أم أنثى؛ لاختلاف الحال بذكوريته وأنوثيته (فإن كان)
~~الميت في الأولى (رجلا فالأب) في الأولى (جد) أبو أب، فيرث (في) المسألة
~~(الثانية، وتصحان) ؛ أي: المسألتان (من أربعة وخمسين) حيث ماتت عمن في
~~المسألة فقط؛ لأن الأولى من ستة، لكل من الأبوين سهم، ولكل من البنتين
~~سهمان. والثانية من ثمانية عشر، للجدة السدس ثلاثة، وللجد عشرة، وللأخت
~~خمسة، وسهام الميتة
# PageV04P600
# اثنان لا تنقسم على الثمانية عشر، لكن توافقها بالنصف، فردها لتسعة،
~~واضربها في ستة تبلغ أربعة وخمسين، للأم من الأولى واحد ms2244 في تسعة بتسعة، ومن
~~الثانية ثلاثة في واحد بثلاثة، يجتمع لها اثنا عشر، وللأب من الأولى واحد
~~في تسعة بتسعة، ومن الثانية عشرة في واحد بعشرة، يجتمع له تسعة عشر، وللبنت
~~من الأولى سهمان في تسعة بثمانية عشر، ومن الثانية خمسة في واحد، ومجموعها
~~ثلاثة وعشرون، ومجموع سهام الكل أربعة وخمسون (وإلا) يكن الميت في الأولى
~~رجلا بل كان أنثى (ف) هو (أبو أم) في الثانية لا يرث شيئا، والأخت الباقية
~~إما أن تكون شقيقة أو لأم (وتصحان) ؛ أي: المسألتان إن كانت الأخت شقيقة
~~(من اثني عشر) لأن الأولى من ستة كما علمت، والثانية من أربعة بالرد، للجدة
~~واحد، وللشقيقة ثلاثة، وسهام الميتة اثنان لا تنقسم على الأربعة، لكن
~~توافقها بالنصف، فترد الأربعة لاثنين، وتضربها في ستة باثني عشر، ثم
~~تقسمها، للأب من الأولى واحد في اثنين باثنين، ولا شيء له من الثانية،
~~وللبنت من الأولى اثنان في اثنين بأربعة، ومن الثانية ثلاثة في واحد بثلاثة
~~يجتمع لها سبعة، وللأم من الأولى واحد في اثنين باثنين، ومن الثانية واحد
~~في واحد؛ فلها ثلاثة، ومجموع السهام اثنا عشر، وإن كانت الأخت لأم، فمسألة
~~الرد من اثنين، وسهام الميتة من الأولى اثنان؛ فتصح المسألتان من الستة،
~~للأب واحد، وللبنت ثلاثة، وللجدة اثنان (وتسمى) هذه المسألة (المأمونية)
~~لأن المأمون امتحن بها يحيى بن أكثم - بالثاء المثلثة - لما أراد أن يوليه
~~القضاء، فقال له يحيى: الميت الأول ذكر أو أنثى، فعلم أنه قد فطن لها، فقال
~~له: إذا عرفت التفصيل فقد عرفت الجواب وولاه.
# PageV04P601
### | [باب قسمة التركات]
# (باب قسمة التركات) القسمة: معرفة نصيب الواحد من المقسوم عليه، ولهذا
~~إذا ضربت الخارج بالقسمة في المقسوم عليه ساوى حاصله المقسوم، فمعنى اقسم
~~ستة وثلاثين على تسعة، أي: كم نصيب الواحد من التسعة، أو كم في الستة
~~وثلاثين مثل التسعة، واذا ضربت الخارج بالقسمة - وهو أربعة - في التسعة؛
~~ساوى المقسوم.
# وقسمة التركات هي الثمرة المقصودة من علم الفرائض، وتنبني على الأعداد
~~الأربعة المتناسبة التي نسبة أولها إلى ms2245 ثانيها كنسبة ثالثها إلى رابعها
~~كالاثنين والأربعة والثلاثة والستة، فإن نسبة الاثنين إلى الأربعة كنسبة
~~الثلاثة إلى الستة، وكذلك نسبة كل وارث من المسألة إليها كنسبة ماله من
~~التركة إليها، وهذه الأعداد الأربعة أصل كبير في استخراج المجهولات، وإذا
~~جهل أحدها ففي استخراجه طرق: أحدها: طريق النسبة، وقد أشار إليها بقوله:
~~(إذا كانت التركة معلومة) وصححت المسألة على ما تقدم (وأمكن نسبة سهام كل
~~وارث من المسألة بجزء) كخمس أو عشر (فله) ؛ أي: ذلك الوارث (من التركة
~~بنسبته) ؛ أي: نسبة سهمه إلى المسألة، وذلك (كزوج وأبوين وابنتين، المسألة
~~من) اثني عشر، وتعول إلى (خمسة عشر، والتركة أربعون دينارا؛ فللزوج) من
~~المسألة (ثلاثة وهي خمس المسألة فله خمس التركة ثمانية دنانير، ولكل واحد
~~من الأبوين) اثنان وهما (ثلثا خمس المسألة، فله ثلثا الثمانية) خمسة وثلث
~~(ولكل واحد من البنتين مثل ما للأبوين) يعني لكل واحدة أربعة نسبتها إلى
~~الخمسة عشر خمس وثلث خمس، فخذ لها من التركة مثل ذلك، وذلك عشرة دنانير
~~وثلثان، وهذا أحسن الطرق حيث سهلت.
# PageV04P602
# الثانية: المشار إليها بقوله: (وإن شئت قسمت التركة على المسألة) وضربت
~~الخارج بالقسمة في نصيب كل وارث، فما اجتمع فهو نصيبه ففي مسألتنا إذا
~~قسمتها على المسألة؛ كان الخارج دينارين وثلثين، فإذا ضربتها في نصيب
~~الزوج، وهو ثلاثة؛ كانت ثمانية دنانير، وإذا ضربتها في نصيب كل واحد من
~~الأبوين كانت خمسة وثلثا، وإذا ضربتها في نصيب كل واحدة من البنتين كانت
~~عشرة دنانير وثلثي دينار (أو) قسمت (وفقها) ؛ أي: وفق التركة (على وفق
~~المسألة) فإنها توافق مسألتنا بالأخماس، فإذا قسمت خمسها - وهو ثمانية -
~~على خمس المسألة وهو ثلاثة حتى علمت الخارج بالقسمة لكل سهم، وهو هنا
~~ديناران وثلثا دينار (وضربت الخارج بالقسم في نصيب كل وارث، فما اجتمع؛ فهو
~~نصيبه) فإذا ضربت الاثنين وثلثين في سهام الزوج، وهي ثلاثة، بلغت ثمانية
~~وهي حقه، وإذا ضربتها في سهمي الأب بلغت خمسة وثلثا وهي حقه، وكذلك إذا
~~ضربتها في سهمي الأم، وإذا ضربتها في أربعة ms2246 وهي سهام كل واحدة من البنتين
~~بلغت عشرة وثلثين وذلك حقها (وإن شئت قسمت المسألة على التركة) وإن كانت
~~التركة أكثر كما في المثال نسبت المسألة إليها (فما خرج) بالقسمة (فاقسم
~~عليه نصيب كل وارث بعد بسطه من جنس الخارج فما خرج ف) هو (نصيبه) ففي
~~المثال نسبة الخمسة عشر إلى الأربعين ثلاثة أثمان، فتقسم عليها نصيب كل
~~وارث بعد بسطه أثمانا بأن تضربه في ثمانية مخرج الثمن، ثم تقسم على ثلاثة،
~~فللزوج ثلاثة تضربها في ثمانية بأربعة وعشرين، ثم تقسمها على ثلاثة يخرج له
~~ثمانية دنانير، ولكل من الأبوين اثنان في ثمانية بستة عشر، تقسمها على
~~ثلاثة يخرج خمسة وثلث، ولكل واحدة من البنتين أربعة في ثمانية باثنين
~~وثلاثين، ثم تقسمها على ثلاثة يخرج لها عشرة وثلثان (وإن شئت قسمت التركة
~~في) مسائل (المناسخات على المسألة الأولى ثم) أخذت (نصيب) الميت (الثاني)
~~من الأول فقسمته (على مسألته وكذا) تفعل في (الثالث) فتقسم نصيبه منهما على
~~ورثته ثم في الرابع وهكذا حتى ينتهوا، فلو مات إنسان عن أربعة بنين وأربعين
~~دينارا، ثم مات أحدهم
# PageV04P603
# عن زوجته وإخوته، فإذا قسمت التركة على المسألة الأولى خرج لكل واحد
~~عشرة، ثم تقسم نصيب المتوفى وهو عشرة على مسألة أربعة، فتعطي الزوجة
~~دينارين ونصفا، ولكل أخ كذلك، ثم إن مات آخر عن زوجته وأخويه؛ فله من
~~التركتين اثنا عشر ونصف دينار، فللزوجة ثلاثة دنانير وثمن دينار، ولكل من
~~الأخوين أربعة ونصف دينار وثمن دينار ونصف ثمن دينار، وقس على ذلك (وإن
~~قسمت على قراريط الدينار وهي أربعة وعشرون) في اصطلاح أهل مصر والشام ومن
~~وافقهما، وعند المغاربة عشرون (فاجعل عددها) ؛ أي: القراريط (كتركة معلومة،
~~واعمل على ما ذكر) فيما تقدم (فإن كانت السهام كثيرة، وأردت علم سهم
~~القيراط) منها (فاقسم) ما صحت منه (المسألة على أربعة وعشرين، فما خرج فهو
~~سهم القيراط؛ كأن كانت) التركة (ستمائة ف) حل الأربعة والعشرين إلى ما
~~تركبت منه، وهو ثمانية وثلاثة وأربعة، و (اقسمها) ؛ أي: الستمائة (على ستة؛ ms2247
~~لأنها أحد ضلعي القيراط يخرج) بالقسمة (مائة اقسمها على الضلع الآخر، وهو
~~أربعة؛ يخرج خمسة وعشرون،) وهي سهم القيراط، (وإن قسمت وفق السهام) ؛ أي:
~~سهام المسألة يعني نفس المسألة (على وفق القيراط) ليحصل المطلوب (أخذت سدس
~~الستمائة، وهو مائة فتقسمه على سدس الأربعة والعشرين وهو أربعة، فيخرج خمس
~~وعشرون) وهو المطلوب (وإن) شئت (أخذت ثمن الستمائة وهو خمسة وسبعون، وقسمته
~~على ثمن الأربعة وعشرين وهو ثلاثة، يخرج خمسة وعشرون، وكذلك كل عدد قسمته
~~على) عدد (آخر) إذا كان بينهما موافقة رددت كلا منهما إلى وفقه، وقسمت وفق
~~المقسوم على وفق المقسوم عليه يخرج المطلوب، وإن شئت فانظر عددا إذا ضربته
~~في الأربعة وعشرين؛ ساوى حاصله المقسوم أو قاربه، فإن بقيت منه بقية ضربتها
~~في عدد آخر حتى يبقى أقل من المقسوم عليه، ثم تجمع العدد الذي ضربته إليه،
~~وتنسب تلك البقية من المقسوم عليه، فتضمها إلى العدد؛ فيكون ذلك
# PageV04P604
# سهم القيراط، مثاله في الستمائة أن تضرب عشرين هوائية في أربعة وعشرين هي
~~المقسوم عليها تكون أربعمائة وثمانين، يبقى من المقسوم مائة وعشرون وهي
~~أكثر من الأربعة وعشرين، فتضرب خمسة أخرى هوائية في الأربعة وعشرين تكون
~~مائة وعشرين، ولا يبقى من المقسوم شيء، وتضم الخمسة إلى العشرين؛ فيكون ذلك
~~سهم القيراط، ومن عرف علم الحساب هان عليه ذلك وغيره من الأعمال الفرضية.
# (فإذا عرفت سهم القيراط فكل من له سهام فأعطه بكل سهم من سهام القيراط
~~قيراطا، فإن بقي له من السهام ما لا يبلغ قيراطا، فانسبه إلى سهم القيراط
~~وأعطه مثل تلك النسبة، وإن كان في سهام القيراط كسر فابسط القراريط الصحاح
~~من جنس الكسر، وضم الكسر إليها، واحفظ المجتمع ثم) كل (من له شيء من
~~المسألة اضربه في مخرج الكسر، واحسب له بكل قدر عدد البسط قيراطا، وإن بقي)
~~أو خرج (ما لا يبلغ مجموع البسط فانسبه منه) ؛ أي: البسط (وأعطه مثل تلك
~~النسبة) مثاله زوج وأم وستة أعمام، تصح المسألة من ستة وثلاثين، إذا قسمتها
~~على مخرج القيراط ms2248 أربعة وعشرين خرج واحد ونصف، فبسط ذلك ثلاثة احفظها، ثم
~~اضرب للزوج ثمانية عشر في مخرج الكسر اثنين بستة وثلاثين، واجعل له بكل
~~ثلاثة قيراطا يخرج له اثنا عشر قيراطا، واضرب للأم اثني عشر في اثنين
~~بأربعة وعشرين، وأعطها بكل ثلاثة قيراطا يخرج لها ثمانية قراريط، واضرب لكل
~~عم واحدا في اثنين وسهما من الثلاثة يكن له ثلثا قيراط.
# (وإن كانت سهام التركة) ؛ أي: المسألة (دون الأربع والعشرين، فانسبها
~~إليها) ؛ أي: الأربعة والعشرين (واحفظ بسط الكسر) الخارج بالنسبة (ثم من له
~~شيء من المسألة فاضربه في مخرج الكسر، واحسب له بكل عدد البسط قيراطا) بأن
~~تقسم الحاصل على البسط يخرج ماله (كزوج وثلاثة إخوة
# PageV04P605
# وأختين) لأبوين.
# أصل المسألة من اثنين، للزوج واحد يبقى واحد للإخوة على ثمانية لا ينقسم،
~~فتضرب ثمانية في اثنين (تصح من ستة عشر) وهي أقل من أربعة وعشرين و (نسبتها
~~للأربعة وعشرين ثلثان فمخرج) ذلك (الكسر ثلاثة وبسطه اثنان فللزوج) من
~~الستة عشر (ثمانية اضربها في ثلاثة) مخرج الثلثين (بأربعة وعشرين) و (احسب
~~له كل اثنين بقيراط) بأن تقسم الأربعة والعشرين على اثنين، وهي بسط الثلثين
~~(يكن) الخارج (اثني عشر قيراطا) للزوج (وكذا الإخوة) فلكل أخ سهمان في
~~ثلاثة بستة، احسب له كل اثنين بقيراط يكن له ثلاثة قراريط، ولكل أخت واحد
~~في ثلاثة بثلاثة فلها قيراط ونصف قيراط.
# (وإن كانت التركة سهاما من عقار كثلث وربع) ونحوه، كسدس، وخمس من دار أو
~~بستان ونحوه، فلك طريقان: (ف) إن شئت (اجمعها) ؛ أي: الكسور (من قراريط
~~الدينار، واقسمها كما ذكر فثلث دار وربعها أربعة عشر قيراطا، فاجعلها كأنها
~~دنانير، واعمل كما سبق) لك (ك) ما لو ماتت امرأة عن (زوج وأم وأخت لأب،
~~فالمسألة من ثمانية: للزوج ثلاثة هي) ؛ أي: الثلاثة (ربعها وثمنها) ؛ أي:
~~المسألة (فإن قسمت السهام على المسألة، فللزوج ربع أربعة عشر قيراطا،
~~وثمنها وهو خمسة قراريط وربع) قيراط (من جميع الدار، وللأم سهمان هما ربع
~~التركة، فتعطيها) ربع الأربعة عشر (ثلاثة ونصفا، وللأخت مثل ms2249 الزوج) .
# والطريق الثاني ذكره بقوله: (وإن شئت وافقت بينها) ؛ أي: السهام (وبين
~~المسألة) بأن تنظر هل بينهما موافقة أو مباينة (وضربت المسألة إن باينت
~~السهام) في مخرجها (أو) ضربت (وفقها إن وافقتها) السهام (في مخرج سهام
~~العقار ثم) كل (من له شيء من المسألة اضربه في السهام الموروثة من العقار)
~~عند المباينة (أو) اضربه في (وفقها) عند الموافقة (فما بلغ فانسبه من مبلغ
~~سهام العقار، فما خرج فهو سهام العقار فما خرج فهو سهام نصيبه، ففي المسألة
~~المذكورة) وهي زوج وأم وأخت لغيرها، والتركة ثلث دار وربعها، المسألة من
~~ثمانية،
# PageV04P606
# وبسط الثلث والربع من مخرجهما سبعة و (ليس بين الثمانية والسبعة موافقة،
~~فاضرب الثمانية في مخرج السهام وهو اثنا عشر؛ تكن ستة وتسعين للزوج من
~~المسألة ثلاثة مضروبة في سبعة بأحد وعشرين فانسبها لستة وتسعين تجدها ثمنها
~~وثلاثة أرباع ثمنها) والاثنا عشر ثمنها، والتسعة ثلاثة أرباعه (فله من
~~الدار مثل تلك النسبة، وللأخت مثله، وللأم) من المسألة (سهمان في سبعة
~~بأربعة عشر، وهي ثمن الستة وتسعين، وسدس ثمنها؛ فلها من الدار مثل تلك) .
# هذا مثال المباينة (ومثال الموافقة زوج وأبوان وبنتان والتركة ربع دار
~~وخمسها؛ فالمسألة من) اثني عشر، وتعول إلى (خمسة عشر) للزوج ثلاثة، ولكل من
~~الأبوين سهمان، ولكل بنت أربعة (ومخرج السهام عشرون) وبسطها تسعة كما سيشير
~~إليه (فالمسألة توافق السهام الموروثة من العقار بالثلث؛ لأنها) ؛ أي:
~~السهام الموروثة (تسعة، فترد المسألة إلى ثلثها خمسة) للموافقة (ثم تضربها
~~في مخرج سهام العقار، وهي عشرون؛ تكن مائة) وتتمم العمل على ما سبق (فللزوج
~~من المسألة) التي هي خمسة عشر (ثلاثة في وفق سهام العقار ثلاثة تبلغ تسعة،
~~انسبها للمائة تكن تسعة أعشار عشرها؛ فله من الدار تسعة أعشار عشرها، ولكل
~~واحد من الأبوين سهمان في ثلاثة بستة، وهي ستة أعشار) المائة؛ فله بمثل تلك
~~النسبة ستة أعشار (عشر الدار، ولكل بنت) من المسألة (أربعة في ثلاثة) وفق
~~السهام (باثني عشر، وهي عشر) المائة وعشرا عشرها، فلها عشر (الدار وعشرا ms2250
~~عشرها) والأولى أن تقول: وخمس عشرها؛ لأنه أخصر.
# هذا كله إذا لم تنقسم السهام على المسألة
# (وإن انقسمت سهام العقار على المسألة، فاقسمهما من غير ضرب في شيء، كزوج
~~وأم وثلاث أخوات متفرقات) إحداهن شقيقة والأخرى لأب والثالثة لأم (والتركة
~~ربع دار وخمسها) أصل (المسألة من) ستة، وتعول إلى (تسعة) للزوج ثلاثة،
~~وللشقيقة مثله، ولكل واحدة من الباقيات سهم (ومخرج سهام العقار عشرون،
~~الموروث منها تسعة) لأن ربعها خمسة، وخمسها أربعة، والمجموع تسعة (منقسمة
~~على المسألة، للزوج منها ثلاثة، وهي عشر) العشرين
# PageV04P607
# ونصف عشرها؛ فله عشر (الدار ونصف عشرها، وللأخت من الأبوين مثل ذلك، ولكل
~~واحدة من الباقيات) واحد وهو نصف عشر العشرين، فلها (نصف عشرها) ؛ أي:
~~الدار، وقس على ذلك ما أشبهه.
# (فرع: لو قيل: كم تركة من خلف أربعة بنين، فأخذ الأكبر دينارا وخمس ما
~~بقي، وأخذ الثاني دينارين وخمس ما بقي، وأخذ الثالث ثلاثة دنانير وخمس ما
~~بقي، وأخذ الرابع جميع ما بقي و) الحال أن (كل واحد) منهم (أخذ حقه من غير
~~زيادة أو نقص) كم كانت التركة؟
# (فالجواب) كانت (ستة عشر دينارا) وقد أخذ كل واحد منهم أربعة دنانير، وهي
~~نصيبه.
# وإن خلف بنين ودنانير، فأخذ الأكبر دينارا وعشر الباقي، وأخذ الثاني
~~دينارين وعشر الباقي، وأخذ الثالث ثلاثة دنانير وعشر الباقي، وأخذ الرابع
~~أربعة دنانير وعشر الباقي، واستمروا كذلك، ثم أخذ الأصغر الباقي، واستوت
~~سهامهم، فكم البنين والدنانير؟ فخذ مخرج العشر، وهو عشرة وانقصه واحدا؛
~~فالباقي تسعة، وهي عدد البنين، فاضرب عددهم تسعة في مثله، والمرتفع بالضرب
~~هو عدد الدنانير، وهو أحد وثمانون، وأخذ كل واحد تسعة دنانير.
# (ولو قال) إنسان (صحيح لمريض: أوص، فقال) المريض للصحيح: (إنما يرثني
~~امرأتاك وجدتاك وأختاك وعمتاك وخالتاك؛ فالجواب أن كل واحد منهما تزوج
~~بجدتي الآخر أم أمه وأم أبيه، فأولد المريض كلا منهما) ؛ أي: من جدتي
~~الصحيح (ببنتين، فهما من أم أبي الصحيح عمتا الصحيح، ومن أم أمه خالتاه،
~~وقد كان أبو المريض تزوج أم الصحيح، فأولدها بنتين) ms2251 فالورثة زوجتان، وهما
~~جدتا الصحيح وجدتان، وهما زوجتا الصحيح وأربع بنات، العمتان والخالتان،
~~وأختان لأب هما أختا الصحيح لأمه، فأصل المسألة من
# PageV04P608
# أربعة وعشرين (وتصح من ثمانية وأربعين) لأن ثمن الزوجتين لا ينقسم
~~عليهما، ويباينهما، وكذلك نصيب الأختين واثنان واثنان متماثلان، فتكتفي
~~بأحدهما وتضربه في المسألة يبلغ ما ذكر؛ فللزوجتين الثمن ستة لكل واحدة
~~ثلاثة، وللجدتين ثمانية لكل واحدة أربعة، وللبنات اثنان وثلاثون لكل واحدة
~~ثمانية، وللأختين ما بقي، وهو اثنان لكل واحدة منهما واحد.
### | [باب الرد]
# (باب الرد) وقد اختلف فيه، والقول به روي عن عمر وعلي وابن عباس، وكذا عن
~~ابن مسعود في الجملة، وبه قال أبو حنيفة وأصحابه، ونص عليه إمامنا في رواية
~~الجماعة، وسواء انتظم بيت المال أم لا، وعليه الفتوى عند الشافعية إن لم
~~ينتظم بيت المال، ومذهب زيد ومالك لا يرد على أحد بدليل تقدير الفروض،
~~وتقدم جوابه. ولنا قوله تعالى: {وأولو الأرحام بعضهم أولى ببعض في كتاب
~~الله} [الأنفال: 75] وهؤلاء من ذوي رحمه، وقد ترجحوا بالقرب؛ فهم أولى من
~~بيت المال؛ لأنه لسائر المسلمين، وذو الرحم أحق من الأجانب، وقال - صلى
~~الله عليه وسلم -: «من ترك مالا فلورثته، ومن ترك كلأ فإلي» . وفي لفظ:
~~«ومن ترك دينا فإلي ومن ترك مالا فللوارث» . متفق عليه. وهو عام في جميع
~~الأموال.
# (وهو) ؛ أي: الرد (زيادة في الأنصباء ونقصان من السهام، عكس العول) إذ هو
~~نقصان في الأنصباء وزيادة في السهام (حيث لم تستغرق الفروض التركة) كما لو
~~كان الوارث بنتا وبنت ابن ونحو ذلك (ولا عاصب) مع ذوي الفروض (رد فاضل) عن
~~الفروض (على كل ذي فرض) من الورثة (بقدره) ؛ أي: الفرض كالغرماء يقتسمون
~~مال المفلس بقدر ديونهم، وظاهره لا فرق بين المسلم والذمي
# PageV04P609
# أفتى به شيخنا أحمد (ولو انتظم بيت المال) على الصحيح من المذهب (ما عدا
~~الزوجين فلا رد عليهما) نصا؛ لأنهما ليسا من ذوي القرابة، وما روي عن عثمان
~~أنه رد على زوج، فلعله كان عصبة أو ذا رحم، فأعطاه لذلك، أو ms2252 أعطاه من بيت
~~المال لا على سبيل الميراث.
# (فإن رد على واحد) بأن لم يترك الميت إلا بنتا أو بنت ابن أو أما أو جدة
~~ونحوهن (أخذ) الواحد (الكل) فرضا، وردا؛ لأن تقدير الفروض شرع لمكان
~~المزاحمة، وقد زال.
# (و) إن زاد المال (على جماعة) من ذوي الفروض (من جنس) واحد (كبنات) أو
~~بنات ابن أو أخوات أو جدات أو أولاد أم (ف) هم في الميراث (سواء) كالعصبة
~~من البنين والإخوة وغيرهم، كبني الإخوة والأعمام وبنيهم؛ لاستوائهم في موجب
~~الميراث. (وإن اختلف جنسهم) ؛ أي: محلهم من الميت كبنت وبنت ابن أو أم أو
~~جدة وليس فيهم أحد الزوجين (فخذ عدد سهامهم) ؛ أي: المردود عليهم (من أصل
~~ستة دائما) لأن الفروض كلها توجد في الستة إلا الربع والثمن، وهما للزوجين،
~~ولا يرد عليهما، والسهام المأخوذة من أصل مسألتهم هي أصل مسألتهم كما في
~~المسألة العائلة. (فجدة وأخ لأم) أو أخت لأم (تصح من اثنين) لأن لكل منهما
~~السدس واحد من الستة، فالسدسان اثنان منها، فيقسم المال بينهما نصفين فرضا
~~وردا، فإن كان الجدات فيها ثلاثة؛ انكسر عليهن سهمهن، فاضرب عددهن في
~~الاثنين، وتصح من ستة، للأخ من الأم ثلاثة: وللجدات ثلاثة لكل واحدة واحد.
# (وأم وأخ لأم) أو أخت لأم (من ثلاثة) للأم الثلث اثنان من ستة، ولولدها
~~السدس واحد؛ فيقسم المال بينهما أثلاثا، وكذا أم ولدها.
# PageV04P610
# (وأم وبنت) أو بنت ابن (من أربعة) للأم السدس واحد، وللبنت أو بنت الابن
~~النصف ثلاثة، فيقسم المال بينهما أرباعا، للأم ربعه وللبنت أو بنت الابن
~~ثلاثة أرباعه.
# (وأم وبنتان) أو بنتا ابن أو أختان لغير أم (من خمسة) للأم السدس،
~~وللأخريين الثلثان أربعة بينهن على خمسة، للأم خمسه، وللأخريين أربعة
~~أخماسه (ولا تزيد) مسائل الرد (عليها) ؛ أي: الخمسة أبدا (لأنها لو زادت)
~~على الخمسة (سدسا آخر لاستغرقت الفروض) المال، فلم يبق منه شيء يرد (فإن
~~انكسر على فريق منهم) ؛ أي: من الورثة المردود عليهم سهامه (ضربته) ؛ أي:
~~عدد الفريق إن باينته سهامه، أو ms2253 وفقه إن وافقته (في عدد سهامهم لا في
~~الستة) كما تضرب في المسألة بعولها إذا عالت دون أصلها، بيان ذلك في أصل
~~اثنين.
# ثلاث جدات وأخ من أم، للجدات سهم لا ينقسم عليهن، فتضرب عددهن في أصل
~~المسألة وهو اثنان تكن ستة، للأخ ثلاثة، ولكل واحدة سهم أصل ثلاثة (كأم
~~وثلاثة إخوة لأم) للإخوة سهمان لا يصح عليهم (فتضرب) عددهم (ثلاثة في) أصل
~~المسألة وهو (ثلاثة بتسعة) ومنها تصح للأم ثلاثة ولكل واحد سهمان. أصل
~~أربعة. أخت لأبوين وأربع أخوات لأب لهن سهم لا ينقسم عليهن، فاضرب عددهن في
~~أصل المسألة وهو أربعة تكن ستة عشر، ومنها تصح، للشقيقة اثنا عشر، وللاتي
~~للأب أربعة لكل واحدة سهم. أصل خمسة أم وأخت لأبوين وأربع أخوات لأب، للأم
~~السدس واحد، وللشقيقة النصف ثلاثة، وللاتي للأب السدس واحد لا ينقسم عليهن
~~ويباينهن، فاضرب عددهن في خمسة أصل المسألة تكن عشرين، ومنها تصح، للأم
~~أربعة، وللشقيقة اثنا عشر، وللاتي للأب أربعة لكل واحدة سهم.
# (وإن كان معهم) ؛ أي: مع الذين يرد عليهم من أصحاب الفروض، (أحد الزوجين،
~~فاعمل مسألة رد) أولا (ثم) اعمل مسألة (زوجية و) أعط أحد الزوجين فرضه من
~~مسألته ثم (اقسم ما فضل
# PageV04P611
# عن فرض الزوجية على مسألة الرد) كوصية مع إرث، فيبدأ بإعطاء أحد الزوجين
~~فرضه، والباقي لمن يرد عليه (فإن انقسم) بلا كسر (كأم وأخوين لأم وزوجة) لم
~~تحتج إلى ضرب، وصحتا من مخرج فرض الزوجية؛ فللزوجة الربع واحد من أربعة،
~~والباقي ثلاثة تنقسم على مسألة الرد وهي ثلاثة صحت المسألتان من مسألة
~~الزوجية، للزوجة سهم، وللأم سهم، ولكل واحد من الأخوين سهم، وكذا زوجة وأم
~~وأخ لأم، للزوجة سهم، والباقي للأم وولدها أثلاثا، لها مثلا ماله سهمان،
~~وله سهم (وإلا) ينقسم الباقي بعد فرض أحد الزوجين على مسألة الرد، ولم
~~يوافقها (فاضرب مسألة الرد في مسألة الزوجية للتباين) إذ الباقي بعد فرض
~~الزوجية إما واحد من اثنين إن كان الفرض نصفا، والواحد يباين كل عدد، وإما
~~ثلاثة إن ms2254 كان ربعا، وهي تباين الاثنين والأربعة والخمسة، وإما سبعة إن كان
~~ثمنا، وهي مباينة لأصول الرد الأربعة، فإن احتاجت مسألة الرد لتصحيح
~~وصححتها، فيمكن أن تكون الموافقة بين ما صحت منه وما بقي، فما حصل صحت منه
~~المسألتان (ثم تقسمه فمن له شيء من مسألة الزوجية أخذه مضروبا في مسألة
~~الرد) ؛ لأنها التي ضربت فيها، ومن له شيء من مسألة الرد أخذه مضروبا في
~~الفاضل عن فرض أحد الزوجين من مسألة الزوجية؛ لأنه المستحق لهم، وإليه
~~الإشارة بقوله: ثم (اضرب) ما (لذي الزوجية في مسألة الرد و) ما (لذي الرد
~~في الفاضل عن مسألة الزوجية) وينحصر ذلك في خمسة أصول:
# أحدها: ما ذكره بقوله (فزوج وجدة وأخ لأم) مسألة الزوج من اثنين له واحد،
~~ويبقى واحد من اثنين على مسألة الرد ف (تضرب مسألة الرد اثنان في مسألة
~~الزوج) وهي (اثنان؛ فتصح من أربعة) للزوج واحد في اثنين باثنين، ولكل من
~~الجدة والأخ لأم واحد في واحد بواحد (و) إن كان (مكان زوج زوجة) فتكون
~~الورثة زوجة وجدة وأخا لأم مسألة الزوجية من أربعة، لها
# PageV04P612
# واحد يبقى ثلاثة لا تنقسم على مسألة الرد وهي اثنان وتباينها ف (تضرب
~~مسألة الرد) اثنين (في مسألتها) ؛ أي: الزوجة وهي أربعة (تكون ثمانية)
~~للزوجة الربع واحد في اثنين باثنين؛ ولكل من الجدة والأخ لأم واحد في ثلاثة
~~بثلاثة و (زوجة وشقيقة وأخت لأب) مسألة الرد من أربعة للشقيقة ثلاثة،
~~وللأخت لأب واحد، يفضل عن فرض الزوجة ثلاثة تباين الأربعة، فإذا ضربت أربعة
~~في أربعة انتقلت المسألة وصارت (من ستة عشر) الزوجة الربع أربعة، وللشقيقة
~~تسعة، وللأخت لأب ثلاثة (و) إن كان مكان الجدة (زوجة وبنت وبنت ابن) فمسألة
~~الزوجة من ثمانية، ومسألة الرد من أربعة، والفاضل عن الزوجة سبعة لا تنقسم،
~~وتباين، فإذا ضربت أربعة في ثمانية؛ انتقلت المسألة وصارت (من اثنين
~~وثلاثين) للزوجة الثمن أربعة، وللبنت أحد وعشرون، ولبنت الابن سبعة (و) إن
~~كان (معهن) ؛ أي: الزوجة والبنت وبنت الابن (جدة ف) مسألة ms2255 الرد (من) خمسة،
~~والباقي بعد فرض الزوجة سبعة، فاضرب الخمسة في الثمانية تبلغ (أربعين)
~~للزوجة الثمن خمسة، وللبنت أحد وعشرون، ولبنت الابن سبعة، وللجدة سبعة.
# (تنبيه) : وإن كان مع أحد الزوجين واحد منفرد ممن يرد عليه من الورثة؛
~~أخذ الفاضل عن الزوج أو الزوجة كأنه عصبة، ولا تنتقل المسألة؛ لعدم المقتضي
~~للنقل كزوجة وبنت، للزوجة الثمن واحد، والباقي للبنت فرضا وردا (وإن حصل
~~انكسار) سهم فريق أو أكثر عليه (بعد عمل المسألتين) ؛ أي: مسألة الزوجية
~~ومسألة الرد (فالموافق ترده لوفقه) ؛ أي: فإن وافق الباقي بعد فرض الزوجية
~~مسألة الرد بجزء، كنصف وربع وثمن، فارجع مسألة الرد إلى وفقها، واعتبر
~~الأدق إن تعدد، ثم اضربه في مسألة الزوجية (والمباين تبقيه بحاله) مثال
~~المباين ما أشار إليه بقوله (فزوجة وبنت وثلاث جدات) متفرقات مسألة الزوجية
~~(من) ثمانية، ومسألة الرد من أربعة فاضرب إحداهما
# PageV04P613
# في الأخرى تكن (اثنين وثلاثين، للزوجة أربعة، وللبنت أحد وعشرون، وللجدات
~~سبعة تباينهن) ؛ أي: تباين عددهن (فالثلاث) التي هي عدد رءوس الجدات (جزء
~~سهمها) ؛ أي: المسألة (اضربها في اثنين وثلاثين بست وتسعين) ومنها تصح
~~(للزوجة أربعة في ثلاثة باثني عشر، وللبنت أحد وعشرون في ثلاث بثلاث وستين،
~~وللجدات سبع في ثلاث بأحد وعشرين) لكل واحدة سبعة، ثم تصحح بعد ذلك على ما
~~ذكر في باب التصحيح إذا انكسر سهم فريق منهم عليهم ضربته فيما انتقلت إليه
~~المسألة.
# مثاله: لو مات رجل (و) ورثه (أربع زوجات وست بنات وجدتان) أصل مسألة
~~الزوجية من ثمانية، للزوجات واحد لا ينقسم عليهن ويباين، يفضل سبعة، وأصل
~~مسألة الرد (من) خمسة؛ لأن مسألة الرد لا تزيد على خمسة أبدا، كما لا يمكن
~~أن تكون من سبعة أبدا، فاضرب إحداهما في الأخرى تكن (أربعين للزوجات خمس
~~تباينهن) يبقى خمسة وثلاثون (وللجدتين) خمس المسألة (سبع كذلك) ؛ أي:
~~تباينهما (وللبنات ثمان وعشرون) وهي (توافق) عدد رءوسهن (بالنصف، فاضرب وفق
~~رءوس البنات) وهو (ثلاثة في) أربعة عدد (رءوس الزوجات باثني عشر، وهي) ؛
~~أي: الاثنا عشر (جزء السهم) المقسوم ms2256 عليه (فتضربها بأربعين بأربعمائة
~~وثمانين) ومنها تصح، ثم تقسم، فكل من له شيء من الأربعين أخذه مضروبا في
~~الاثني عشر التي هي جزء السهم؛ فللزوجات خمسة في اثني عشر بستين لكل واحدة
~~خمسة عشر، وللجدتين سبعة في اثني عشر بأربعة وثمانين لكل واحدة اثنان
~~وأربعون، وللبنات ثمانية وعشرون في اثني عشر بثلاثمائة وستة وثلاثين لكل
~~واحدة ستة وخمسون.
# PageV04P614
### | [باب ذوي الأرحام وكيفية توريثهم]
# الأرحام: جمع رحم. قال صاحب " المطالع ": هي معنى من المعاني، وهو النسب
~~والاتصال الذي يجمعه والد، فسمي المعنى باسم ذلك المحل تقريبا للأفهام، ثم
~~يطلق الرحم على كل قرابة.
# (وهم) ؛ أي: ذوو الأرحام اصطلاحا في الفرائض (كل قرابة ليس بذي فرض ولا
~~عصبة) واختلف في توريثهم، فروي عن عمر وعلي وعبد الله وأبي عبيدة بن الجراح
~~ومعاذ بن جبل وأبي الدرداء - رضي الله عنهم - توريثهم عند عدم العصبة وذوي
~~الفرض غير الزوجين، وبه قال أبو حنيفة وأحمد والشافعي إذا لم ينتظم بيت
~~المال، وكان زيد لا يورثهم، ويجعل الباقي لبيت المال، وبه قال مالك وغيره،
~~ولنا قوله تعالى: {وأولو الأرحام بعضهم أولى ببعض في كتاب الله} [الأنفال:
~~75] وحديث سهل بن حنيف: أن رجلا رمى رجلا بسهم، فقتله، ولم يترك إلا خالا،
~~فكتب فيه أبو عبيدة لعمر، فكتب إليه عمر إني سمعت رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - يقول: «الخال وارث من لا وارث له» . رواه أحمد. قال الترمذي:
~~حديث حسن.
# وروى المقداد عن النبي - صلى الله عليه وسلم - أنه قال: «الخال وارث من
~~لا وارث له، يعقل عنه. ويرثه» أخرجه أبو داود.
# (وأصنافهم) ؛ أي: ذوي الأرحام (أحد عشر) صنفا: أحدها (ولد البنات لصلب أو
~~لابن و) الثاني (ولد الأخوات) لأبوين أو لأب (و) الثالث (بنات الإخوة)
~~لأبوين أو لأب (و) الرابع (بنات الأعمام) لأبوين أو
# PageV04P615
# لأب أو لأم (و) الخامس (ولد ولد الأم) ذكرا كان أو أنثى (و) السادس (العم
~~لأم) سواء كان عم الميت أو عم أبيه أو جده، وإن علا (و) السابع (العمات)
~~لأبوين أو ms2257 لأب أو لأم، وسواء في ذلك عمات الميت وعمات أبيه وعمات جده، وإن
~~علا (و) الثامن (الأخوال والخالات) للميت ولأبويه أو أجداده أو جداته (و)
~~التاسع (أبو الأم) وأبوه وإن علا (و) العاشر (كل جدة أدلت بأب بين أمين)
~~كأم أبي الأم (أو) أدلت (بأب أعلى من جد) كأم أبي أبي أبي الميت (و) الحادي
~~عشر (من أدلى بهم) ؛ أي: بواحد من صنف ممن سبق كعمة العمة أو العم، وخالة
~~العمة أو الخال، وأخي أبي الأم وعمه وخاله، ونحو ذلك.
# واختلف القائلون بتوريثهم في كيفيته على مذاهب، هجر بعضها والباقي لم
~~يهجر، مذهبان: أحدهما مذهب أهل القرابة، وهو أنهم يورثون على ترتيب العصبة،
~~وهو قول أبي حنيفة وأصحابه، وهو رواية عن الإمام أحمد (و) المذهب الثاني،
~~وهو المختار أنهم (يورثون بتنزيلهم منزلة من أدلوا به) فينزل كل منهم منزلة
~~من أدلى به من الورثة بدرجة أو درجات حتى يصل إلى من يرث، فيأخذ ميراثه.
# (فولد بنت لصلب أو) بنت (لابن وولد أخت كأم كل) منهم (وبنت أخ و) بنت (عم
~~وولد ولد أم كآبائهم، وأخوال وخالات وأبو أم كأم، وعمات وعم من أم كأب،
~~وأبو أم أب، وأبو أم أم، وأخواهما، وأختاهما، وأم أبي جد بمنزلتهم، ثم تجعل
~~نصيب كل وارث) بفرض أو تعصيب (لمن أدلى به) من ذوي الأرحام؛ لما روي عن علي
~~وعبد الله أنهما نزلا بنت البنت بمنزلة البنت، وبنت الأخ بمنزلة الأخ، وبنت
~~الأخت بمنزلة الأخت، والعمة منزلة الأب، والخالة منزلة الأم، وروي ذلك عن
~~عمر في العمة والخالة. وروى الزهري أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~قال: «العمة بمنزلة الأب إذا لم يكن بينهما أب، والخالة بمنزلة الأم إذا لم
~~يكن بينهما أم» . رواه أحمد. فإذا انفرد
# PageV04P616
# واحد من ذوي الأرحام أخذ المال كله؛ لأنه ينزل منزلة من أدلى به، فإما أن
~~يدلي بعصبته، فيأخذه تعصيبا أو بذي فرض، فيأخذه فرضا وردا.
# (فإن أدلى جماعة) من ذوي الرحم (بوارث) بفرض أو تعصيب (واستوت منزلتهم ms2258
~~منه) بلا سبق كأولاده وكإخوته المتفرقين الذين لا واسطة بينه وبينهم
~~(فنصيبه لهم) كإرثهم منه، لكن هنا (ذكر كأنثى) لأنهم يرثون بالرحم، فاستوى
~~ذكرهم وأنثاهم كولد الأم (فبنت أخت وابن وبنت) (ل) أخت (أخرى، ل) بنت الأخت
~~(الأولى النصف) لأنه إرث أمها فرضا وردا (ول) بنت الأخت (الأخرى وأخيها
~~النصف) لأنه إرث أمها حيث استوت الأختان في كونهما لأبوين أو لأب أو لأم
~~(بالسوية) بين الأخت وأخيها، فتصح من أربعة. (وإن اختلفت) منزلتهم ممن
~~أدلوا به (جعلت المدلى به كالميت) لتظهر جهة اختلاف منازلهم (وقسمت نصيبه
~~بينهم) ؛ أي: من أدلوا به (على ذلك) ؛ أي: حسب منازلهم منه (كثلاث خالات
~~متفرقات) واحدة شقيقة والأخرى لأب والأخرى لأم (وثلاث عمات كذلك) ؛ أي:
~~مفترقات (فالثلث) الذي كان للأم (بين الخالات على خمسة) لأنهن يرثنها كذلك
~~فرضا وردا (أو الثلثان) اللذان كانا للأب تعصيبا (بين العمات كذلك) ؛ أي:
~~على خمسة كما تقدم، فأصل المسألة من ثلاثة، للخالات واحد لا ينقسم على
~~الخمسة، وللعمات اثنان كذلك، والخمسة والخمسة متماثلان (فاكتف بإحداهما،
~~واضربها) ؛ أي: الخمسة (في ثلاثة) أصل المسألة مخرج الثلث (تكن خمسة عشر)
~~للخالات منها خمسة (للخالة لأبوين ثلاثة و) للخالة (لأب سهم و) للخالة (لأم
~~سهم) كما يرثن الأم لو ماتت عنهن (و) للعمات عشرة (للعمة لأبوين ستة و)
~~للتي (لأب سهمان و) للتي (لأم سهمان) .
# (تنبيه) : ولو كان مع الخالات خال من أم، ومع العمات عم من أم؛
# PageV04P617
# فالثلث بين الخال والخالات على ستة، والثلثان بين العم والعمات على ستة،
~~وتصح من ثمانية عشر حاصلة من ضرب ثلاثة في ستة، فللخالة لأبوين ثلاثة،
~~وللتي لأب واحد، وللتي لأم وأخيها سهمان، وللعمة لأبوين ستة، وللتي لأب
~~سهمان، وللتي لأم وأخيها سهمان أربعة.
# (وإن خلف ثلاثة أخوال مفترقين) ؛ أي: أحدهم أخ لأم لأبويها، والآخر
~~لأبيها، والآخر لأمها (فلذي الأم سدس) كما يرثه من أخته لو ماتت (والباقي
~~لذي الأبوين) لأنه يسقط الأخ للأب، وتصح من ستة (ويسقطهم) ؛ أي: الأخوال
~~مطلقا (أب الأم) كما يسقط الأب ms2259 الإخوة؛ لإدلائهم به وإن خلف ثلاث بنات إخوة
~~مفترقين. فكأنه خلف أخا من الأبوين وأخا لأب وأخا لأم، فسدس الأخ لأم
~~لبنته، والباقي للأخ لأبوين لو كان فهو لبنته، وتسقط بنت الأخ لأب كأبيها
~~لو كان موجودا مع الشقيق.
# (وإن خلف ثلاث بنات عمومة مفترقات) ؛ أي: بنت عم لأبوين وبنت عم لأب وبنت
~~عم لأم (فالكل) ؛ أي: كل التركة (لبنت) العم (ذي الأبوين) وحدها نصا؛ لقيام
~~كل منهن مقام أبيهن، ولو خلف ثلاثة أعمام مفترقين لكان جميع الميراث للعم
~~من الأبوين؛ لسقوط العم من الأب به مع كونه من العصبات، فالعم من الأم مع
~~كونه من ذوي الأرحام أولى بالسقوط، وإن خلف ميت بنت عم لأب وبنت عم لأم
~~وبنت عم لأبوين، أو بنت عم لأم وبنت بنت عم لأبوين؛ فالمال للأولى؛ لأنها
~~أقرب، وبنت عم وبنت عمة؛ المال لبنت العم في قول الجمهور.
# (وإن أدلى جماعة) من ذوي الأرحام (بجماعة) من ذوي الفروض أو العصبات
~~(جعل) بالبناء للمجهول (كأن المدلى بهم أحياء) وقسم المال بينهم (أو على
~~نصيب كل وارث) بفرض أو تعصيب (لمن أدلى به) من ذوي الأرحام؛ لأنهم ورثته
~~(فا) بن أخت معه أخته، وبنت أخت أخرى مساوية
# PageV04P618
# للأخت الأولى في كونها لأبوين أو لأب أو لأم؛ فلبنت الأخت وأخيها حق
~~أمهما النصف بينهما نصفين؛ لتنزيلهما منزلتها، ولبنت الأخت الأخرى حق أمها
~~النصف؛ لقيامها مقامها، وتصح من أربعة.
# وإن كان بنت بنت وبنت بنت ابن؛ فالمسألة من أربعة بالرد كما لو مات عن
~~بنت وبنت ابن لبنت البنت، ثلاثة حق أمها؛ لقيامها مقامها، ولبنت بنت الابن
~~سهم حق أمها.
# ولو كان (ثلاث بنات أخت لأبوين ومثلهن) ؛ أي: ثلاث بنات أخت (لأب ومثلهن)
~~؛ أي: ثلاث بنات أخت (لأم وثلاث بنات عم) لأبوين أو لأب؛ قسم المال بين
~~المدلى بهم من ستة (فللأول) بضم الهمزة وفتح الواو؛ أي: بنات الأخت لأبوين
~~(النصف) لأنه فرض من أدلين بها (ولكل) صنف (من) بنات الأختين (الأخريين) ؛
~~أي: التي لأب والتي لأم (السدس ms2260 يفضل) من المال (سدس) أعطه (لبنات العم) ثم
~~تنظر، فنصيب بنات الأخت لأبوين عليهن صحيح، ونصيب الباقين على بناتهم
~~مباين، والأعداد متماثلة؛ فتجتزئ بأحدها وهو ثلاثة (ثم تضرب) ال (ثلاثة في)
~~أصل المسألة (ستة بثمانية عشر) ومنها تصح، ثم اقسم المال بين المدلى بهم،
~~فأعط (لبنات) ا (لأخت لأبوين) النصف (تسعة) لكل واحدة ثلاثة (و) أعط
~~(للجميع) ؛ أي: جميع الورثة البواقي (تسعة وهن) ثلاث بنات أخت لأب، وثلاث
~~بنات أخت لأم، وثلاث بنات عم فمجموعهن (تسعة) لكل واحدة سهم، وإن كان ثلاث
~~بنات ثلاث أخوات مفترقات كما تقدم، وبنت عم لأبوين أو لأب؛ فاقسم بين
~~المدلى بهم كأنهم أحياء؛ فالمسألة من ستة، للأخت لأبوين النصف ثلاثة،
~~وللأخت لأب السدس تكملة الثلثين واحد، وللأخت لأم السدس، وللعم السدس
~~الباقي واحد، وتصح من أصلها ستة، فأعط بنت الشقيقة ثلاثة أسهم أمها، وأعط
~~بنت الأخت لأب سهما وهو ما كان لأمها، وأعط بنت الأخت لأم سهما؛ لقيام كل
~~واحد منهن مقام من أدلت به.
# PageV04P619
# (وإن أسقط بعضهم) ؛ أي: المدلى بهم (بعضا عمل به، فعمة وبنت أخ؛ المال
~~للعمة) لأنها بمنزلة الأب، وبنت الأخ بمنزلة الأخ، والأب يسقط الإخوة.
# (ويسقط بعيد من وارث بأقرب) منه إليه (كبنت بنت و) بنت بنت بنت (أخرى)
~~المال للأولى؛ لأن الثانية (أنزل) منها، وكخالة وأم أبي أم، المال للخالة؛
~~لأنها تلقى الأم بأول درجة؛ بخلاف أم أبيها، وكذا بنت بنت بنت وبنت بنت
~~ابن؛ المال للثانية؛ لأنها تلقى بنت الابن الوارثة بالفرض بأول درجة (إلا
~~إن اختلفت الجهة؛ فينزل بعيد حتى يلحق بوارث سقط به أقرب أو لا كبنت بنت
~~بنت وبنت أخ لأم؛ الكل للأولى) لأن جدتها وهي البنت تسقط الأخ لأم، ونص في
~~رواية جماعة في خالة وبنت خالة وبنت ابن عم، للخالة الثلث، ولبنت ابن العم
~~الثلثان، ولا تعطى بنت الخالة شيئا.
# ومن خلف ثلاث خالات أب مفترقات وثلاث عمات أم مفترقات؛ وثلاث خالات أم
~~مفترقات؛ فخالات الأم بمنزلة أم الأم، وخالات الأب بمنزلة أم ms2261 الأب، ولو خلف
~~الميت هاتين الجدتين كان المال بينهما نصفين؛ فيكون نصيب كل واحدة منهما
~~بين أخواتها على خمسة؛ أي: لأنهن يرثنها كذلك فرضا وردا، وتصح من عشرة،
~~وتسقط عمات الأم؛ لأنهن بمنزلة أبي الأم، وهو غير وارث، فلو كان معهن عمات
~~أب كان لخالات الأب والأم السدس بينهما نصفين؛ لما تقدم أنهما بمنزلة
~~الجدتين، والباقي لعمات الأب؛ لأنهن بمنزلة الجد. (وخالة أب وأم أبي أم
~~الكل للثانية) لأنها بمنزلة الأم، والأولى بمنزلة الجدة.
# (والجهات) ؛ أي: جهات ذوي الأرحام (ثلاث) :
# إحداها (أبوة) ويدخل فيها فروع الأب من الأجداد والجدات
# PageV04P620
# السواقط، وبنات الإخوة، وأولاد الأخوات، وبنات الأعمام والعمات، وبناتهن،
~~وعمات الأب، وعمات الجد وإن علا.
# (و) الثانية (أمومة) ويدخل فيها فروع الأم من الأخوال والخالات، وأعمام
~~الأم وأعمام أبيها وأمها، وعمات الأم وعمات أبيها وأمها، وأخوال الأم
~~وأخوال أبيها وأمها، وخالات الأم وخالات أبيها وأمها.
# (و) الثالثة (بنوة) ويدخل فيها أولاد البنات، وأولاد بنات الابن.
# ووجه الانحصار في الثلاثة أن الواسطة بين الإنسان وسائر أقاربه أبوه وأمه
~~وولده، لأن طرفه الأعلى أبواه؛ لأنه ناشئ بينهما، وطرفه الأسفل أولاده؛
~~لأنه مبدؤهم، ومنه نشئوا، فكل قريب إنما يدلي بواحد من هؤلاء.
# (فتسقط بنت بنت أخ ببنت عمة) لأن بنت العمة تدلي بالأب، وبنت بنت الأخ
~~تدلي بالأخ، والأب يسقط الإخوة (ويرث مدل بقرابتين) من ذوي الأرحام (بهما)
~~؛ أي: بقرابتيه؛ لأنه شخص له قرابتان لا يرجح بهما، فورث بهما كالزوج إذا
~~كان ابن عم (كابن بنت بنت هو ابن ابن بنت أخرى، ومعه بنت بنت بنت أخرى؛
~~فللابن الثلثان) جعلا له بمنزلة اثنين (وللبنت الثلث) وتصح من ثلاثة (فإن
~~كانت أمها واحدة؛ فلها ثلاثة أرباع المال) لأن له نصف ما كان لجدته لأمه،
~~وهو الربع، وله جميع ما كان لجدته لأبيه، وهو النصف؛ ولأخته لأمه نصف ما
~~كان لأمها، وهو الربع. ومن أمثلة ذلك بنتا أخت لأم إحداهما بنت أخ لأب وبنت
~~أخت لأبوين، المسألة من اثني عشر، لبنت الأخت من أبوين ستة، ولذات ms2262
~~القرابتين أربعة من جهة أبيها وواحد من جهة أمها، وللأخرى واحد.
# (ولزوج أو زوجة مع ذي رحم فرضه) بالزوجية (بلا حجب) للزوج من النصف إلى
~~الربع، وبلا حجب للزوجة من الربع إلى الثمن؛ فلا يحجبان بأحد من ذوي
~~الأرحام (ولا عول) لأن فرض الزوجين بنص القرآن،
# PageV04P621
# وإرث ذوي الأرحام غير منصوص عليه، فلا يعارضه، ولذلك لا يرث ذو الرحم مع
~~ذي فرض، وإنما ورث مع الزوجين؛ لأنه لا يرد عليه، فيأخذ الزوج أو الزوجة
~~فرضه تاما (والباقي لهم) ؛ أي: ذوي الأرحام (كانفرادهم) ؛ عن أحد الزوجين
~~(فلبنت بنت وبنت أخت) لا لأم (أو) بنت (أخ لا لأم بعد فرض الزوجية الباقي
~~بالسوية) بينهما كما لو انفردتا، فإن كان معهما زوج أخذ النصف، ولكل منهما
~~ربع (وتصح من أربعة) للزوج اثنان، ولكل منهما واحد، وإن كان معهما زوجة
~~فلها الربع، والباقي لهما بالسوية؛ فتصح من ثمانية. وفي زوج وبنت بنت وخالة
~~وبنت عم؛ للزوج النصف، والباقي لذوي الأرحام على ستة؛ فتصح من اثني عشر؛
~~للزوج ستة، ولبنت البنت ثلاثة، وللخالة سهم، ولبنت العم سهمان، وإن كان
~~معهم زوجة فلها الربع، ويبقى ثلاثة على ستة توافقها بالثلث، فاضرب اثنين في
~~أربعة تصح من ثمانية.
# (و) إن كان (معه) ؛ أي: الزوج (خالة وعمة أو) كان مع الزوج (خالة وبنت عم
~~أو) كان مع الزوج خال و (بنت ابن عم؛ فللزوج النصف، والباقي للخالة ثلثه،
~~وللعمة أو بنت العم) أو بنت ابن العم (ثلثاه) فمخرج النصف من اثنين، للزوج
~~واحد يبقى واحد لا ينقسم على ثلاثة، ويباين؛ فاضرب الثلاثة في الاثنين
~~(وتصح من ستة) للزوج ثلاثة، وللخالة واحد، وللعمة أو بنت العم أو بنت ابن
~~العم اثنان.
# (وإن خلفت زوجا وابن خال أبيها وبنتي أخيها) لغير أم (فللزوج النصف،
~~والباقي كأن التركة بين ذوي الأرحام، فابن خال أبيها يدلي بعمته - وهي جدة
~~الميتة - فيرث السدس) لو كانت فيأخذه هو؛ لقيامه مقامها، فيكون له السدس
~~(من الباقي) بعد فرض الزوج (ولبنتي أخيها باقيه) لقيامهما مقام الأخ ms2263 (وهو)
~~أي الباقي (خمسة بينهما نصفين) فلا تنقسم (ف) اضرب اثنين في اثني عشر و
~~(تصح من أربعة وعشرين، للزوج) نصفها
# PageV04P622
# (اثنا عشر، ولابن خال أبيها) سدس الباقي (سهمان، ولكل بنت) من بنتي الأخ
~~(خمسة ولا يعول هنا) ؛ أي: باب ذوي الأرحام من أصول المسائل (إلا أصل ستة)
~~فتعول (إلى سبعة) فقط؛ لأن العول الزائد على ذلك لا يكون إلا لأحد الزوجين
~~وليس من ذوي الأرحام (كخالة وست بنات وست أخوات مفترقات) ؛ أي: بنتي أختين
~~لأبوين. وبنتي أختين لأب؛ وبنتي أختين لأم؛ للخالة السدس، ولبنتي الأختين
~~لأبوين الثلثان أربعة، ولبنتي الأختين لأم الثلث اثنان، ولا شيء لبنتي
~~الأختين لأبوين (وكأبي أم وبنت أخ لأم وثلاث بنات ثلاث أخوات مفترقات) ؛
~~أي: إحداهن لأبوين والأخرى لأب والأخرى لأم (لذات الأبوين النصف ثلاثة
~~ولذات الأب سدس) تكملة الثلثين (و) لذات (الأم سدس ولبنت الأخ لأم سدس
~~ولأبي الأم سدس عائل) ومجموع ذلك سبعة.
### | [فرع مال من لا وارث له معلوم]
# (فرع: مال من لا وارث له) معلوم (لبيت المال) يحفظه كالمال الضائع، لأن
~~كل ميت لا يخلو من بني عم أعلى؛ إذ الناس كلهم بنو آدم، فمن كان أسبق إلى
~~الاجتماع مع الميت في أب من آبائه فهو عصبة، لكنه مجهول، فلم يثبت له حكم،
~~وجاز صرف ماله في المصالح، ولذلك لو كان له مولى معتق لورثه في هذا الحال،
~~ولم يلتفت إلى هذا المجهول (وليس) بيت المال (وارثا وإنما يحفظ المال
~~الضائع وغيره) كأموال الفيء (فهو جهة ومصلحة) لأن اشتباه الوارث بغيره لا
~~يوجب الحكم بالإرث للكل (وإن قال بعض الورثة لا حاجة لي بالميراث اقتسمه) ؛
~~أي: الميراث (بقية الورثة، ويوقف سهمه) نصا، لأن الإرث قهري.
# PageV04P623
### | [باب ميراث الحمل]
# (ميراث الحمل) بفتح الحاء، ويطلق على ما في بطن كل حبلى، وبكسرها ما يحمل
~~على ظهر أو رأس، والمراد هنا ما في بطن الآدمية من ولد، يقال امرأة حامل
~~وحاملة إذا كانت حبلى، فإذا حملت شيئا على ظهرها أو رأسها فهي حاملة لا ms2264
~~غير، وحمل الشجر: ثمره بالفتح والكسر.
# (يرث الحمل) بلا نزاع في الجملة (ويثبت له الملك بمجرد موت مورثه بشرط
~~خروجه حيا) قال في القواعد الفقهية " الذي يقتضيه نص أحمد في الإنفاق على
~~أمه من نصيبه أنه يثبت له الملك بالإرث من حين موت أبيه، وصرح بذلك ابن
~~عقيل وغيره من الأصحاب، ونقل عن أحمد ما يدل على خلافه، وأنه لا يثبت له
~~الملك إلا بالوضع. قال قبل ذلك: وهذا تحقيق قول من قال: هل الحمل له حكم أم
~~لا؟ وحيث علمت أنه لا خلاف في إرث الحمل في الجملة (فمن مات عن حمل يرثه)
~~ومع الحمل من يرث أيضا، ورضي بأن يوقف الأمر إلى الوضع، وقف الأمر إليه،
~~وهو الأولى؛ لتكون القسمة مرة واحدة (ف) إن (طلب بقية ورثته) أو بعضهم
~~(القسمة) لم يجبروا على الصبر ولم يعطوا كل المال و (وقف له) ؛ أي: الحمل
~~(الأكثر من إرث ذكرين كزوجة حامل وابن) فيدفع للزوجة ثمنها ويوقف للحمل
~~نصيب ذكرين، لأنه أكثر من نصيب أنثيين، وتصح من أربعة وعشرين، للزوجة الثمن
~~ثلاثة وللابن سبعة، ويوقف للحمل أربعة عشر، وبعد الوضع لا يخفى الحال (أو
~~اثنين) لأن ولادة التوأمين كثيرة معتادة، فلا يجوز قسم نصيبهما كالواحد،
~~وحكي عن الماوردي أنه قال:
# PageV04P624
# أخبرني رجل من أهل اليمن ورد طالبا للعلم، وكان من أهل الدين والفضل أن
~~امرأة ولدت باليمن شيئا كالكرش، فظن أن لا ولد فيه، فألقي على قارعة الطريق
~~فلما طلعت الشمس وحمي بها تحرك، فأخذ وشق، فخرج منه سبعة أولاد ذكور،
~~وعاشوا جميعا، وكانوا خلقا سويا، إلا أنه كان في أعضائهم قصر؛ قال: وصارعني
~~أحدهم فصرعني، فكنت أعير به، فيقال: صرعك سبع رجل. قال الموفق: وقد أخبرني
~~من أثق به سنة ثمان وستمائة، أو سنة تسع عن ضرير بدمشق أنه قال: ولدت
~~امرأتي في هذه الأيام سبعة في بطن واحد ذكورا وإناثا، وكان بدمشق أم ولد
~~لبعض كبرائها، وتزوجت بعده من كان يقرأ علي، وكانت تلد ثلاثة في كل بطن،
~~لكنه ms2265 نادر لا يعول عليه، فلا يجوز منع الميراث من أجله كما لو لم يظهر
~~بالمرأة حمل، مثاله في الأنثيين (كزوجة حامل وأبوين) فالمسألة من أربعة
~~وعشرين وتعول إلى سبعة وعشرين إن كان الحمل أنثيين فيوقف منها للحمل ستة
~~عشر ويعطى كل واحد من الأبوين أربعة والزوجة ثلاثة.
# (تنبيه) : ومتى زادت الفروض على الثلث فميراث الإناث أكثر لأنه يفرض لهن
~~الثلثان، ويدخل النقص على الكل بالمحاصة، وإن نقصت كان ميراث الذكرين أكثر،
~~وإن استوت كأبوين وحمل استوى ميراث الذكرين والأنثيين (ودفع لمن لا يحجبه)
~~الحمل (إرثه كاملا) كزوجة أو زوجة مع أم حامل (و) دفع (لمن يحجبه) الحمل
~~(حجب نقصان أقل ميراثه) كالأم في المثال تعطى السدس، لاحتمال أن يكون حملها
~~عددا فيحجبها عن الثلث إلى السدس، وكذا من مات عن زوجة حامل تعطى الثمن،
~~لأنه اليقين (ولا يدفع لمن يسقطه) الحمل (شيء) من التركة (كزوجة حامل وإخوة
~~أو أخوات) فلا يعطون شيئا، لاحتمال كون الحمل ذكرا ويسقط الإخوة والأخوات
~~(فإذا ولد) الحمل (كما فرضنا أخذ الموقوف) كله؛ لأنه ميراثه (وإلا) بأن زاد
# PageV04P625
# ما وقف له عن ميراثه (رد) الباقي لمستحقه (أو) أعوز شيئا، بأن وقف له
~~نصيب ذكرين، فولدت ثلاثة (رجع) على من هو في يده بباقي ميراثه (وربما يفرض)
~~الحمل (أنثى لا غير كزوج وأخت لأبوين وامرأة أب حامل) ففي هذه الصورة لا
~~يرث الحمل إلا إذا فرضناه أنثى، فيوقف للحمل سهم من سبعة، فإذا ولدته أنثى
~~فأكثر من الإناث أخذته (أو) ربما يفرض الحمل (ذكرا) إذ لا يرث إلا بفرضه
~~كذلك (كبنت وعم وامرأة أخ) لغير أم (حامل) فإنه يوقف له ما فضل عن إرث
~~البنت، وهو نصف، فإن ظهر ذكرا أخذه وأنثى أخذه العم.
# (ويرث) الحمل (ويورث) عنه ما ملكه بإرث أو وصية (إن استهل صارخا بعد وضعه
~~كله) ، نصا لحديث أبي هريرة مرفوعا: «إذا استهل المولود صارخا ورث» رواه
~~أحمد وأبو داود، وروى ابن ماجه بإسناده مرفوعا مثله. قال في القاموس:
~~واستهل الصبي: رفع صوته بالبكاء ms2266 كأهل، وكذا كل متكلم رفع صوته أو خفض.
~~انتهى. فصارخا حال مؤكدة كقوله تعالى: {فتبسم ضاحكا} [النمل: 19]
# (ويتجه) أن المولود يرث ويورث (ولو) كان استهلاله صارخا ل (دون ستة أشهر)
~~سواء كانت أمه فراشا أو لا، إذ هي أقل مدة الحمل فحياته دليل أنه كان
~~موجودا قبل ذلك، كذا قال. وفي شرح الإقناع " قلت: فيؤخذ منه؛ أي: من كلامهم
~~أن المولود لدون ستة أشهر لا يرث بحال للقطع بعدم استقرار حياته، فهو
~~كالميت انتهى.
# يؤيد ذلك وجوب الغرة فقط على من جنى على حامل، فألقت جنينها لدون ستة
~~أشهر، ولو استهل صارخا لعدم الاعتبار بتلك الحياة (أو عطس) بفتح الطاء في
~~الماضي وضمها في المضارع
# PageV04P626
# (أو تنفس وطال زمن التنفس، أو ارتضع، أو وجد منه ما يدل على حياة كحركة
~~طويلة و) نحو ذلك ك (سعال) لأن هذه الأشياء دالة على الحياة المستقرة،
~~فيثبت له أحكام الحي كالمستهل (لا) بحركة (يسيرة أو اختلاج أو تنفس يسير)
~~لأنها لا تدل على حياة مستقرة ولو علمت الحياة إذن لأنه لا يعلم استقرارها؛
~~لاحتمال كونها كحركة المذبوح، فإن الحيوان يتحرك بعد ذبحه شديدا وهو كميت.
# (وإن ظهر بعضه) ؛ أي: الجنين (فاستهل) ؛ أي: صوت (ثم انفصل ميتا فكما لو
~~لم يستهل) ؛ أي: كما لو خرج ميتا فلا يرث.
# (وإن اختلف ميراث توأمين) بالذكورة والأنوثة وكانا من غير ولد الأم
~~(واستهل أحدهما) دون الآخر (وأشكل) المستهل منهما، فجهلت عينه (أخرج) أي
~~عين (بقرعة) كما لو طلق واحدة من نسائه، ولم تعلم عينها بعد موته.
# (ولو مات كافر بدارنا عن حمل منه لم يرثه للحكم بإسلامه قبل وضعه) على
~~الصحيح من المذهب، نص عليه، ونصه في القواعد الفقهية " (وكذا) لو كان الحمل
~~(من كافر غيره) أي الميت (كأن يخلف) كافر (أمه) الكافرة (حاملا من غير أبيه
~~فتسلم) الأم أو أبو الحمل (قبل وضعه) أي الحمل، فيتبعها حملها، ولا يرث
~~للحكم بإسلامه قبل الوضع.
# PageV04P627
# (ويتجه أو يموت أبوه) ؛ أي: الحمل قبل وضعه، فتسلم أمه فلا يرث الحمل ms2267
~~أخاه لأمه الكافر، للحكم بإسلامه وهو متجه.
# (ويرث صغير حكم بإسلامه بموت أحد أبويه) بدارنا (منه) ؛ أي: من الميت
~~الذي حكم بإسلام الصغير بموته؛ لأن المنع من الإرث المرتب على اختلاف الدين
~~مسبوق بحصول الإرث مع الحكم بالإسلام عقب الموت.
# (ومن خلف أما مزوجة) بغير أبيه (و) خلف (ورثة لا تحجب ولدها) ؛ أي: الأم؛
~~بأن لم يخلف ولدا ولا ولد ابن ولا أبا ولا جدا (لم توطأ) الأم (قيل) ؛ أي:
~~قال في " المغني " (لا ينبغي) أن توطأ حتى تستبرأ (وقيل يحرم) وطؤها (حتى
~~تستبرأ ليعلم أحامل) هي حين موت ولدها فيرث منه حملها (أو لا) قال أحمد:
~~يكف عن امرأته وإن لم يكف، فجاءت به بعد ستة أشهر، فلا أدرى أهو أخوه أو
~~لا. انتهى. وإليه الإشارة بقوله: (فإن وطئت) المزوجة (ولم تستبرأ فأتت به)
~~؛ أي: الولد (بعد نصف سنة من وطء) زوجها (لم يرثه كما لو لم يطأها وأتت به)
~~؛ أي: الولد (لفوق أربع سنين) إناطة للحكم بسببه الظاهر، وقال في رواية ابن
~~منصور: في رجل تزوج امرأة لها ابن من غيره فيموت، أنها جاءت بولد دون ستة
~~أشهر من يوم مات ابنها، ورثناه؛ وإن جاءت بالولد بعد ستة أشهر؛ لم نورثه
~~إلا ببينة، ويكف عن امرأته إذا مات ولدها، فإن لم يكف، فجاءت بولد لأكثر من
~~ستة أشهر؛ فلا أدري أهو أخوه أم لا. قال ابن رجب: وظاهر هذا أنه إن كف عن
~~الوطء ورث الولد وإن لم يكف، فإن جاءت بالولد بعد الوطء لدون ستة أشهر ورث
~~أيضا، وكان كمن لم يطأ، وإن جاءت به لستة أشهر فصاعدا،
# PageV04P628
# فظاهر كلام أحمد الذي ذكرناه أنه لا يرث، وبه جزم القاضي في المجرد " إلا
~~أن تقر الورثة أنها كانت حاملا يوم موت ولدها انتهى. وكذا حرة تحت عبد
~~وطئها، وله أخ، فمات أخوه الحر؛ فيمنع أخوه من وطء زوجته حتى يتبين أهي
~~حامل أم لا؛ ليرث الحمل من عمه.
# (و) المرأة (القائلة إن ألد ذكرا لم يرث، ولم أرث ms2268 وإلا) ألد ذكرا، بل
~~ولدت أنثى (ورثني، هي أمة حامل من زوج حر، قال) لها (سيدها: إن كان حملك
~~أنثى فأنت وهو حران) فإن ولدت ذكرا لم تعتق ولم يعتق، وإن ولدت أنثى تبينا
~~أنهما عتقا من حين التعليق الواقع قبل موت الزوج والد الحمل؛ فيرثان منه.
# (ومن خلفت زوجا وأما وإخوة لأم) اثنين فأكثر (وامرأة أب حامل فهي) ؛ أي:
~~امرأة الأب (القائلة إن ألد أنثى ورثت لا) إن كان الحمل (ذكرا) لأنها إن
~~ولدت أنثى واحدة أعيل لها بالنصف، فتعول المسألة إلى تسعة، وإن ولدت أنثيين
~~أعيل لهما بالثلثين، وتعول إلى عشرة، وتقدمت. وإن ولدت ذكرا فأكثر أو مع
~~أنثى فأكثر لم يرثوا؛ لأنهم عصبة، وقد استغرقت الفروض التركة، وكذا الحكم
~~لو كانت أمها هي القائلة على المذهب من أن عصبة الأشقاء لا ترث في المشركة
~~(وعكسه) بعكسه؛ أي: إن كان الحمل أنثى فلا ترث، وإن كان ذكرا فإنه يرث.
# مثاله مات ميت عن بنتين و (امرأة أخ) حامل (أو) امرأة (ابن) حامل من ابن
~~عمها (مع بنتين) للميت، فهذه المرأة هي القائلة إن ألد ذكرا ورثنا لا أنثى؛
~~إذ بنت الابن محجوبة بالبنتين؛ لأنهما يحوزان التركة فرضا وردا، وبنت الأخ
~~من ذوي الأرحام، بخلاف ما لو ولدت امرأة الأخ ذكرا؛ فإنه يأخذ ما أبقت
~~الفروض، وإن ولدت امرأة الابن ذكرا فإنه يعصبها، ويأخذان ما أبقت الفروض
~~كذلك، وعند اجتماعهما يقدم ابن الابن على ابن الأخ.
### | [باب ميراث المفقود]
# PageV04P629
# (ميراث المفقود) من فقدت الشيء أفقده فقدا وفقدانا - بكسر الفاء وضمها -
~~والفقد أن تطلب الشيء فلا تجده، والمراد به هنا من لا تعلم له حياة ولا
~~موت؛ لانقطاع خبره؛ وهو قسمان: الأول: (من انقطع خبره) ولو كان عبدا (لغيبة
~~ظاهرها السلامة) ؛ أي: بقاء حياته (كأسر) فإن الأسير معلوم من حاله أنه غير
~~متمكن من المجيء إلى أهله (وتجارة) فإن التاجر قد يشتغل بتجارته عن العود
~~إلى أهله (وسياحة) فإن السائح قد يختار المقام ببعض البلاد النائية عن بلده
~~(و) الذي ms2269 يغلب على الظن في هذه الأحوال ونحوها ك (طلب علم) السلامة (انتظر
~~به تتمة تسعين سنة منذ ولد) ؛ لأن الغالب أنه لا يعيش أكثر من هذا، وهذا
~~المذهب نص عليه، وصححه في المذهب وغيره، وجزم به في " الخلاصة " و " الوجيز
~~" وقدمه في " المحرر " و " الرعايتين " و " الحاوي الصغير " و " الفائق،
~~وهو من مفردات المذهب (فإن فقد ابن تسعين اجتهد الحاكم) في تقدير مدة
~~انتظاره.
# القسم الثاني: من انقطع خبره لغيبة ظاهرها الهلاك، وقد ذكرها بقوله: (وإن
~~كان الظاهر من فقده الهلاك كمن يفقد من بين أهله أو) يفقد (في) مفازة
~~(مهلكة) قال في " المبدع " مهلكة - بفتح الميم واللام ويجوز كسرهما حكاهما
~~أبو السعادات ويجوز ضم الميم مع كسر اللام - اسم فاعل من أهلكت فهي مهلكة،
~~وهي أرض يكثر فيها الهلاك. انتهى. وتسميتها مفازة تفاؤلا (كدرب الحجاز أو)
~~كالذي فقد (بين الصفين حال الحرب أو) كالذي (غرقت سفينة، ونجا قوم، وغرق
~~قوم) أو يفقد من بين أهله كمن يخرج إلى الصلاة، أو يخرج
# PageV04P630
# إلى حاجة قريبة فلا يعود (انتظر به تتمة أربع سنين منذ فقد) ؛ لأنها مدة
~~يتكرر فيها تردد المسافرين والتجار، فانقطاع خبره عن أهله مع غيبته على هذا
~~الوجه يغلب ظن الهلاك؛ إذ لو كان باقيا لم ينقطع خبره إلى هذه الغاية،
~~فلذلك حكم بموته في الظاهر (ثم يقسم ماله بين) ورثته (الأحياء حينئذ) ؛ أي:
~~بعد التسعين في القسم الأول، أو الأربع في القسم الثاني، وتعتد امرأته عدة
~~الوفاة، وتحل للأزواج؛ لاتفاق الصحابة على ذلك، ويأتي في العدد.
# (ويزكى) مال المفقود (قبله) ؛ أي: قبل قسمه (لما مضى) نصا؛ لأن الزكاة حق
~~واجب في المال، فيلزم أداؤه، ولا يرثه إلا الأحياء من ورثته وقت الحكم
~~بموته؛ لأن من شروط الإرث تحقق حياة الوارث عند موت المورث، وهذا الوقت
~~بمنزلة وقت موته.
# (وإن قدم) المفقود (بعد قسم) ماله (أخذ ما وجده) من المال (بعينه) بيد
~~الوارث أو غيره؛ لأنه قد تبين عدم انتقال ملكه عنه (ورجع على من أخذ
~~الباقي) بعد ms2270 الموجود بمثل مثلي وقيمة متقوم؛ لتعذر رده بعينه، وإن حصل
~~لأسير من وقف شيء تسلمه وحفظه وكيله ومن ينتقل إليه بعده جميعا. ذكره الشيخ
~~تقي الدين.
# (فإن مات مورثه) ؛ أي: من يرثه المفقود (زمن التربص) وهي المدة التي قلنا
~~ينتظر به فيها (أخذ) من تركة الميت (كل وارث) غير المفقود (اليقين) وهو ما
~~لا يمكن أن ينقص عنه مع حياة المفقود أو موته (ووقف الباقي) حتى يتبين أمر
~~المفقود أو تنقضي مدة الانتظار؛ لأنه مال لا يعلم الآن مستحقه؛ أشبه الذي
~~ينقص نصيبه بالحمل (فاعمل مسألة حياته ثم) اعمل مسألة (موته) ؛ أي:
~~المفقود، وانظر بينهما بالنسب الأربع (ثم اضرب إحداهما) في الأخرى إن
~~تباينتا (أو) اضرب (وفقها) ؛ أي: وفق إحداهما (في الأخرى) إن توافقتا
~~(واجتزئ بإحداهما) بلا ضرب (إن تماثلتا، و) اجتزئ (بأكبرهما) ؛ أي:
# PageV04P631
# المسألتين عددا (إن تناسبتا) ليحصل أقل عدد ينقسم على كل من المسألتين
~~(ويأخذ وارث منهما) ؛ أي: المسألتين (لا ساقط في إحداهما اليقين) ؛ لأن ما
~~زاد عليه مشكوك فيه، ومن أمثلة ذلك لو مات أبو المفقود، وخلف ابنه المفقود
~~وزوجة وأما وأخا، فالمسألة على تقدير الحياة من أربعة وعشرين، للزوجة
~~ثلاثة، وللأم أربعة، وللابن المفقود سبعة عشر، ولا شيء للأخ.
# وعلى تقدير موته من اثني عشر، للزوجة ثلاثة، وللأم أربعة، وللأخ خمسة،
~~والمسألتان متناسبتان، فتجتزئ بأكثرهما، وهي أربعة وعشرون، للزوجة منها على
~~تقدير الحياة ثلاثة وهي الثمن من أربعة وعشرين، وعلى تقدير الموت لها ثلاثة
~~من اثني عشر وهي الربع مضروبة في مخرج النسبة بين المسألتين، وهي اثنان؛
~~لأن نسبة الاثني عشر إلى الأربعة والعشرين نصف، ومخرج النصف اثنان، والحاصل
~~من ضرب ثلاثة في اثنين بستة؛ فتعطيها الثلاثة؛ لأنها أقل، وللأم على تقدير
~~الحياة أربعة من أربعة وعشرين، وهي السدس، وعلى تقدير الموت أربعة من اثني
~~عشر في اثنين بثمانية، فتعطيها الأربعة، وللأخ من مسألة الموت وحدها خمسة
~~في اثنين بعشرة، ولا شيء من مسألة الحياة، فلا تعطه شيئا، وتقف السبعة عشر.
# (فإن قدم) المفقود (أخذ نصيبه) ms2271 وهو السبعة عشر الموقوفة في المثال؛ لأنه
~~قد تبين أنها له (وإلا) يقدم، ولم تعلم حياته حين موت مورثه ولا موته إذ
~~ذاك (فحكمه) ؛ أي: نصيبه الذي وقف له (كبقية ماله) ؛ أي: الذي لم يخلفه
~~مورثه (فيقضى منه دينه في مدة تربصه) وينفق منه على من تلزمه نفقته؛ لأنه
~~إنما يحكم بموته عند انقضاء زمن انتظاره.
# صححه في " الإنصاف " و " المحرر " والنظم " وقطع به في " الكافي "
~~والوجيز " و " شرح ابن منجى " " والمنتهى " وفي " الإقناع " يرد الموقوف
~~لورثة الميت الأول، وكان على المصنف أن يقول خلافا له (ولباقي الورثة) ؛
~~أي: ورثة من يرث منه المفقود (الصلح على ما زاد على نصيبه) ؛ أي: المفقود
~~(فيقتسمونه) حسب اتفاقهم؛ لأن الحق فيه لا يعدوهم
# PageV04P632
# (كأخ مفقود في الأكدرية، فتكون ماتت عن زوج وأم وجد وأخت وأخيها المفقود؛
~~فمسألة الحياة من ثمانية عشر) للزوج تسعة، وللأم ثلاثة، وللجد ثلاثة،
~~وللأخت واحد، وللمفقود اثنان (و) مسألة (الموت من سبعة وعشرين) للزوجة
~~تسعة، وللأم ستة وللجد ثمانية، وللأخت أربعة (والجامعة) الحاصلة من ضرب تسع
~~إحداهما في الأخرى (أربعة وخمسون) ومنها تصح (للموافقة بالاتساع فللزوج)
~~منها (ثمانية عشر) ؛ لأنه اليقين (وللأم) سدس المال، وهو (تسعة) ؛ لأنه أقل
~~ما ترثه من المسألتين (وللجد من مسألة الحياة تسعة) وهي سدس الأربعة
~~والخمسين؛ لأنه أقل ما يرثه في الحالين (وللأخت منها) ؛ أي: مسألة الحياة
~~(ثلاثة) لأن لها من ثمانية عشر واحد في ثلاثة وفق السبعة والعشرين
~~(وللمفقود ستة) مثلا أخته (يبقى) من الأربعة وخمسين (تسعة) زائدة عن نصيب
~~المفقود بين الورثة، لا حق له فيها؛ فلهم أن يصطلحوا عليها؛ لأنها لا تخرج
~~عنهم (ولهم) ؛ أي: الورثة غير المفقود (الصلح على كل الموقوف إن حجب)
~~المفقود (أحدا) منهم (ولم يرث ك) ما لو مات الميت عن (أم وجد و) أخت (شقيقة
~~وأخت لأب فقدت ف) على تقدير (الحياة) للأم السدس، والباقي بين الجد
~~والأختين على أربعة، وتصح (من أربعة وعشرين) للأم السدس أربعة، وللجد عشرة،
~~ولكل واحدة من الأختين خمسة، ثم تأخذ ms2272 الأخت الشقيقة ما سمي لأختها، فيصير
~~معها عشرة؛ لما تقدم في مسائل المعادة (و) على تقدير (الموت) للأم الثلث،
~~ويبقى الثلثان بين الجد والأخت على ثلاثة، وتصح (من تسعة) للأم ثلاثة،
~~وللجد أربعة، وللأخت سهمان (والجامعة اثنان وسبعون للموافقة بالأثلاث) فإذا
~~ضرب ثلث إحداهما في الأخرى وجدته كذلك (للأم اثنا عشر) سهما (وللشقيقة ستة
~~عشر) سهما (وللجد ثلاثون) سهما (يبقى أربعة عشر موقوفة بينهم) ؛ أي: الورثة
~~(لا حق للمفقود فيهما) فلهم الصلح عليها (وكذا لو كان) المفقود (أخا لأب
~~عصب أخته) التي لأب فقط (مع زوج و) أخت (شقيقة ف) مسألة (الحياة من
# PageV04P633
# اثنين) للزوج واحد، وللشقيقة واحد (و) مسألة (الموت من سبعة بالعول)
~~للزوج ثلاثة، وللشقيقة ثلاثة، وللأخت لأب واحد (والجامعة أربعة عشر
~~للتباين) ؛ أي: فإذا ضربت اثنين في سبعة وجدته كذلك (للزوج ستة وللشقيقة)
~~مثله (ستة، ويوقف اثنان) لا حق للمفقودة فيها (وإن بان المفقود ميتا، ولم
~~يتحقق أنه) ؛ أي: موته (قبل موت مورثه؛ فالموقوف لورثة الميت الأول) للشك
~~في حياة المفقود حين موت مورثه، فلا يرث منه، فإن تحقق أنه كان حيا حين موت
~~مورثه؛ أخذ حقه، ودفع الباقي لمستحقه.
# (ومفقودان فأكثر كخناثى في تنزيل فزوج وأبوان وبنتان فقدتا؛ فمسألة
~~حياتهما من خمسة عشر) ؛ لأن أصلها من اثني عشر، وتعول إلى خمسة عشر، للزوج
~~الربع ثلاثة، وللأبوين الثلث أربعة، وللبنتين الثلثان ثمانية (و) مسألة
~~(موتهما من ستة) للزوج النصف ثلاثة، وللأب اثنان، وللأم واحد (و) مسألة
~~(موت إحداهما من) اثني عشر، وتعول إلى (ثلاثة عشر) للزوج الربع ثلاثة،
~~وللأبوين الثلث أربعة، وللبنت النصف ستة (فتضرب ثلث الستة) اثنين (في خمسة
~~عشر) تكن ثلاثين (ثم) تضرب الثلاثين (في ثلاثة عشر تكن ثلاثمائة وتسعين)
~~ومنها تصح (ثم تعطي الزوج والأبوين حقوقهم من مسألة الحياة مضروبة في اثنين
~~ثم) مضروبة (في ثلاثة عشر) وبيان ذلك أن للزوج ثلاثة في اثنين بستة، ثم هي
~~في ثلاثة عشر تبلغ ثمانية وسبعين، وللأبوين أربعة في اثنين بثمانية، ثم هي
~~في ثلاثة عشر تبلغ ms2273 مائة وأربعة (وتقف الباقي) وهو مائتان وثمانية
~~للمفقودتين.
# قال في " المغني " و " الشرح " (فإن كان المفقود ثلاثة؛ عملت لهم أربع
~~مسائل، أو) كان المفقود (أربعة ف) اعمل لهم (خمس مسائل، وهلم جرا) . انتهى.
# (ومن أشكل نسبه) من عدد محصور ورجي انكشافه (فكمفقود) إذا مات أحد
~~الواطئين لأمة بشبهة في طهر واحد؛ وقف للحمل نصيبه منه على تقدير إلحاقه
# PageV04P634
# به، فإن لم يرج انكشافه بأن لم ينحصر الواطئون، أو عرض على القافة، فأشكل
~~عليهم ونحوه؛ لم يوقف له شيء.
# (ومن قال: عن ابني أمتيه) اللتين لا زوج لهما، ولم يقر بوطئهما، وكذا لو
~~كانا من أمة واحدة، وليسا توأمين (أحدهما ابني) وأمكن كونهما منه (ثبت نسب
~~أحدهما) منه مؤاخذة له بإقراره (فيعينه) ؛ أي: فيؤمر بتعيينه؛ لأن في تركه
~~تضييعا لنسبه، وإن كانا توأمين ثبت نسبهما (فإن مات) قبل تعيينه (فوارثه)
~~يعينه؛ لقيامه مقامه (فإن تعذر) الوارث أو كان لا يعلمه (أرى القافة) كلا
~~منهما فمن ألحقته به تعين (فإن تعذر) أن يري القافة بأن مات أيضا، أو لم
~~توجد، أو أشكل عليها (عتق أحدهما إن كانا رقيقيه بقرعة) كما لو قال: أحدهما
~~حر، ثم مات قبل أن يعينه (ولا يقرع في نسب) قال أحمد في رواية علي بن سعيد
~~في حديث علي في ثلاثة وقعوا على امرأة، فأقرع بينهم قال: لا أعرفه صحيحا،
~~وأوهنه.
# وقال في حديث عمر في القافة: أعجب إلي، يعني من هذا الحديث.
# (ولا يرث) من عتق بقرعة من الاثنين اللذين قال الميت: أحدهما ابني، ولم
~~يعينه ولا وارثه، ولم تلحقه القافة به؛ لأنه لم يتحقق شرط الإرث، ولا يلزم
~~من دخول القرعة في العتق دخولها في النسب (ولا يوقف له) شيء؛ لأنه لا يرجى
~~انكشاف حاله؛ لتعذر الأسباب المزيلة لإشكاله (ويصرف نصيبه لبيت المال) ذكره
~~في المنتخب " عن القاضي؛ لأنه لا حق للورثة المعلومين فيه؛ لإقرار مورثهم
~~بأن لهم مشاركا بنصيب ابن، ولما تعذر الوقوف على عينه أخذ نصيبه لبيت
~~المال؛؛ لأنه مال من لم يعلم مالكه؛ ms2274 أشبه المخلف عن ميت لم يعلم له وارث.
# PageV04P635
### | [باب ميراث الخنثى المشكل]
# (باب ميراث الخنثى المشكل) الخنث: من خنث الطعام إذا اشتبه، فلم يخلص
~~طعمه (وهو من له شكل ذكر رجل و) شكل (فرج امرأة، أو) له (ثقب مكان الفرج
~~يخرج منه البول) وكذا من لا آلة له على ما يأتي آخر الباب، ولا يكون أبا
~~ولا أما ولا جدا ولا زوجا ولا زوجة (ويعتبر أمره) في توريثه مع إشكال كونه
~~ذكرا أو أنثى (ببوله) من أحدهما، فإن بال منهما (فبسبقه) ؛ أي: البول (من
~~أحدهما) قال ابن اللبان: روى الكلبي عن أبي صالح عن ابن عباس: " أن النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - سئل عن مولود، له قبل وذكر، من أين يورث؟ قال: «من
~~حيث يبول» .
# وروي: " أنه - عليه الصلاة والسلام - أتي بخنثى من الأنصار، فقال: «ورثوه
~~من أول ما يبول منه» .
# ؛ ولأن خروج البول من أعم العلامات؛ لخروجه من الصغير والكبير، وسائر
~~العلامات إنما توجد بعد الكبر (وإن خرج) البول (منهما) ؛ أي: من شكل الذكر
~~وشكل الفرج (معا) فلم يسبق أحدهما الآخر (اعتبر أكثرهما) خروجا.
# قال ابن حمدان: قدرا وعددا؛؛ لأن له تأثيرا.
# انتهى؛ لأن الكثرة مزية لإحدى العلامتين، فيعتبر بها كالسبق (فإن استويا)
~~في قدر ما يخرج من كل واحد منهما من البول (ف) هو (مشكل) من شكل الأمر:
~~التبس؛ لعدم تميزه بشيء ما تقدم.
# حكي عن علي والحسن أن أضلاعه تعد، فإن كانت ستة عشر فهو ذكر، وإن كانت
~~سبعة عشر فهو أنثى.
# قال ابن اللبان: ولو صح هذا لما أشكل حاله، ولما احتيج إلى مراعاة المبال
~~(فإن رجي كشفه) ؛ أي: إشكاله (لصغره) ؛ أي: الخنثى (أعطي) هو (ومن معه) من
~~الورثة (اليقين) من التركة، وهو ما يرثه على كل تقدير، ومن
# PageV04P636
# سقط بالخنثى في إحدى الحالتين لم يعط شيئا، كولد خنثى مع أخ لغير أم،
~~يعطى الخنثى النصف؛ لاحتمال أنوثيته، ولا يعطى الأخ شيئا؛ لاحتمال ذكورة
~~الولد (ووقف الباقي) من التركة (لتظهر ذكورته بنبات لحيته، أو إمناء من ms2275
~~ذكر، أو) لتظهر (أنوثته بحيض أو تفلك ثدي) ؛ أي: استدارته (أو سقوطه) ؛ أي:
~~الثدي.
# نص عليهما (أو إمناء من فرج) فإن ظهرت فيه علامات الرجال؛ فهو رجل.
# وإن ظهرت فيه علامات النساء؛ فهو امرأة؛ عملا بالعلامة، وليس بمشكل
~~فيهما، إنما هو رجل فيه خلقة زائدة في الأولى، أو امرأة فيها خلقة زائدة في
~~الثانية، وحكم المتضح في الإرث والنكاح ونقض الوضوء وإيجاب الغسل والعورة
~~وغيرها حكم من ظهرت علاماته فيه من رجل أو امرأة، والذي لا علامة فيه على
~~ذكورية أو أنوثية مشكل؛ لالتباس أمره.
# (فإن مات) الخنثى قبل بلوغ (أو بلغ بلا أمارة) ؛ أي: علامة تظهر بها
~~ذكوريته أو أنوثيته (أخذ نصف إرثه) الذي يرثه (بكونه ذكرا فقط كولد أخي
~~الميت أو عمه) ؛ أي: الميت (كزوج وبنت وولد أخ خنثى) صفة لولد (تصح)
~~المسألة (من ثمانية) ؛ لأن مسألة الذكورية من أربعة، ومسألة الأنوثية من
~~أربعة أيضا، للزوج الربع واحد، والباقي للبنت فرضا وردا، والأربعة
~~متماثلان، فتكتفي بإحداهما، وتضربها في اثنين عدد حالتي الخنثى يحصل ما ذكر
~~(للزوج سهمان، وللبنت خمسة، وللخنثى سهم، أو) ورث الخنثى بكونه (أنثى فقط)
~~فله ميراث نصف أنثى فقط (كزوج و) وأخت (شقيقة وولد أب خنثى) مسألة الذكورية
~~من اثنين، ومسألة الأنوثية من سبعة بالعول، وهما متباينان، وحاصل ضرب اثنين
~~في سبعة أربعة عشر، تضربها في الحالين (وتصح من ثمانية وعشرين للخنثى
~~سهمان) ؛ لأن له من السبعة واحدا في اثنين باثنين، ولا شيء له من الاثنين
~~(ولكل واحد من الآخرين ثلاثة عشر) ؛ لأن لكل واحد منهما واحدا من اثنين في
~~سبعة بسبعة، وثلاثة
# PageV04P637
# من سبعة في اثنين بستة، ومجموعهما ما ذكر (وإن ورث بهما) ؛ أي: بالذكورة
~~والأنوثة (متساويا كولد أم، فله السدس مطلقا) ؛ أي: بكل حال (أو) ورث بهما
~~الخنثى وهو (معتق فعصبته مطلقا) ؛ لأنه إما ذكر أو أنثى، والمعتق لا يختلف
~~إرثه من عتيقه باعتبار ذلك (وإن ورث) الخنثى (بهما) ؛ أي: بالذكورة
~~والأنوثة (متفاضلا عملت المسألة على أنه) ؛ أي: الخنثى (ذكر ثم) عملتها
~~(على ms2276 أنه أنثى) ويسمى هذا المذهب مذهب المنزلين، وهو اختيار الأصحاب (ثم
~~تضرب إحداهما) : أي: المسألتين في الأخرى إن تباينتا (أو) تضرب (وفقها) ؛
~~أي: وفق إحدى المسألتين (في الأخرى) إن توافقتا (وتجتزئ بإحداهما) ؛ أي:
~~المسألتين (إن تماثلتا أو) تجتزئ (بأكثرهما إن تناسبتا وتضربها) ؛ أي:
~~الجامعة للمسألتين وهو حاصل ضرب إحدى المسألتين في الأخرى في التباين، أو
~~في وفقها عند التوافق وأحد المتماثلين وأكثر المتناسبين (في اثنين) عدد
~~حالي الخنثى (ثم من له شيء من إحدى المسألتين اضربه في الأخرى في التباين
~~و) صورة (في التوافق وتجمع ما له) ؛ أي: من له شيء (منهما) ؛ أي: المسألتين
~~(إن تماثلتا أو) ؛ أي: وإن تناسبت المسألتان (فمن له شيء من أقل العددين)
~~فهو (مضروب في) مخرج (نسبة أقل المسألتين إلى الأخرى) فتنظر نسبة الصغرى
~~للكبرى إن كانت ثلث الكبرى أو نصفها ونحوها، وتضرب ما له من الصغرى في مخرج
~~هذا الكسر إن كان ثلثا تضربه في ثلاثة أو ربعا في أربعة، وهكذا، ثم تجمع
~~حاصل الضرب مع ما له من الكبرى بلا ضرب، وتضعفه، هكذا تفعل في نصيب كل وارث
~~(ثم يضاف) حاصل الضرب (إلى ما له من أكثرهما إن تناسبتا) فما اجتمع فله
~~(فإذا كان ابن وبنت وولد خنثى) مشكل، وعملت بهذا الطريق (مسألة ذكورته من
~~خمسة) عدد رءوس الابنين والبنت (و) مسألة (أنوثته من أربعة) عدد رءوس الابن
~~والبنتين، والخمسة والأربعة متباينتان (فاضرب
# PageV04P638
# إحداهما في الأخرى للتباين، تكن عشرين ثم) اضرب العشرين (في الحالين) ؛
~~أي: في اثنين عدد حال الذكورة وحالة الأنوثة (تكن أربعين) ومنها تصح (للبنت
~~سهم من أربعة في خمسة) بخمسة (ولها سهم من خمسة في أربعة) بأربعة فأعطها
~~(تسعة وللذكر سهمان) من أربعة (في خمسة) بعشرة (و) له (سهمان) من خمسة (في
~~أربعة) بثمانية يجتمع له (ثمانية عشر) أعطه إياها (وللخنثى) من مسألة
~~الأنوثة (سهم في خمسة) وهي مسألة الذكورية (و) له (سهمان) من خمسة (في
~~أربعة) بثمانية يجتمع له (ثلاثة عشر) واجمع السهام تجدها أربعين، هذا مثال
~~التباين (و) ms2277 مثال التوافق زوج وأم وولد أب (خنثى) مشكل (مسألة ذكورته من
~~ستة) للزوج ثلاثة؛ وللأم اثنان، ولولد الأب الباقي (ومسألة أنوثته من) ستة
~~وتعول إلى (ثمانية) للزوج ثلاثه وللأم سهمان، وللخنثى ثلاثة وبين المسألتين
~~موافقة بالأنصاف (فاضرب ستة في أربعة للتوافق؛ تكن أربعة وعشرين ثم) اضربها
~~(في حالين) ؛ أي: اثنين (تكن ثمانية وأربعين) ثم اقسمها على ما تقدم، للزوج
~~من الستة ثلاثة في أربعة، وله من الثمانية ثلاثة في ثلاثة؛ فله أحد وعشرون،
~~وللأم اثنان من ستة في أربعة واثنان من ثمانية في ثلاثة أربعة عشر (و) مثال
~~التماثل (زوجة وولد خنثى وعم، مسألة ذكورته من ثمانية) للزوجة واحد،
~~وللخنثى الباقي سبعة ولا شيء للعم (وكذا مسألة أنوثته) من ثمانية للزوجة
~~واحد، وللخنثى أربعة، وللعم الباقي ثلاثة (فاجتزئ بأحدهما للتماثل، واضربها
~~في حالين تكن ستة عشر) للزوجة اثنان، وللخنثى أحد عشر، وللعم ثلاثة (و)
~~مثال التناسب (أم وبنت وولد خنثى وعم، مسألة ذكورته من ستة) مخرج السدس،
~~للأم واحد، وللبنت والخنثى ما بقي على ثلاثة لا ينقسم ولا يوافق، فاضرب
~~ثلاثة في ستة (وتصح من ثمانية عشر) للأم ثلاثة وللبنت خمسة، وللخنثى عشرة
~~(ومسألة أنوثته من ستة وتصح منها) للأم واحد، وللبنت اثنان،
# PageV04P639
# وللخنثى اثنان، ويبقى للعم واحد، والستة داخلة في الثمانية عشر (فاجتزئ
~~بالثمانية عشر للتناسب، واضربها في حالين تكن ستة وثلاثين) ثم اقسمها للأم
~~من مسألة الذكورية ثلاثة ومن مسألة الأنوثية واحد مضروب، في ثلاثة، وهي
~~مخرج الثلث؛؛ لأن نسبة الستة إلى الثمانية عشر ثلث، فلها ستة وللبنت من
~~مسألة الذكورية خمسة ومن مسألة الأنوثية اثنان في ثلاثة بستة فلها أحد عشر،
~~وللخنثى من مسألة الذكورية عشرة من الأنوثية اثنان في ثلاثة بستة، فله ستة
~~عشر، وللعم من مسألة الأنوثية واحد في ثلاثة بثلاثة.
# (وإن كانا خنثيين فأكثر؛ نزلتهم بعدد أحوالهم، فتجعل للاثنين أربعة
~~أحوال، وللثلاثة ثمانية) أحوال (وللأربعة ستة عشر) حالا (وللخمسة اثنين
~~وثلاثين) حالا (وكلما زادوا واحدا تضاعف عدد أحوالهم) واجعل لكل حال مسألة،
~~وانظر بينها، ms2278 وحصل أقل عدد ينقسم عليها كما تقدم في الانكسار على فرق (فما
~~بلغ من ضرب المسائل) بعضها في بعض مع اعتبار الموافقة والتناسب والتماثل إن
~~كان (اضربه في عدد أحوالهم، واجمع ما حصل لهم في الأحوال كلها مما صحت من
~~قبل الضرب في عدد الأحوال، هذا إن كانوا من جهة واحدة، كابن و) ولدين
~~(خنثيين) فلها أربعة أحوال حال ذكورية، وهي من ثلاثة، وحال أنوثية من
~~أربعة، وحال ذكرين وأنثى، وحال ذكرين وأنثى أيضا من خمسة خمسة، فتضرب ثلاثة
~~في أربعة، والحاصل في خمسة تبلغ ستين، وتسقط الخمسة الثانية؛ للتماثل، ثم
~~اضرب الستين في عدد الأحوال أربعة تبلغ مائتين وأربعين، للابن في الذكورية
~~ثلث الستين عشرون، وفي مسألة الأنوثية نصفها ثلاثون، وفي مسألتي ذكرين
~~وأنثى خمسان، أربعة وعشرون [وأربعة وعشرون] يجتمع له ثمانية وتسعون
~~وللخنثيين في مسألة الذكورية الثلثان أربعون، وفي الأنوثة نصفهما ثلاثون،
~~في مسألة ذكرين وأنثى ثلاثة أخماس، وثلاثة أخماس ستة وثلاثون وستة وثلاثون،
~~فمجموع ما لهما مائة واثنان وأربعون، لكل خنثى أحد وسبعون.
# PageV04P640
# (وإن كانوا) ؛ أي: الخناثى (من جهات) ؛ أي: من جهتين فأكثر (كولد خنثى
~~وولد أخ خنثى وعم خنثى، جمعت ما لكل واحد) من الورثة (في الأحوال وقسمته
~~على عددها) ؛ أي: الأحوال كلها (فما خرج) بالقسم (ف) هو (نصيبه) ففي المثال
~~إن كان الولد وولد الأخ ذكرين؛ فالمال للولد وإن كانا أنثيين؛ فللولد
~~النصف، والباقي للعم. وإن كان الولد ذكرا وولد الأخ أنثى؛ فالمال للولد وإن
~~كان ولد الأخ ذكرا والولد أنثى، كان للولد النصف، والباقي لولد الأخ؛
~~فالمسألة في حالين من واحد، وفي حالين من اثنين، فتكتفي باثنين، وتضربهما
~~في عدد الأحوال أربعة تبلغ ثمانية، ومنها تصح، للولد المال كله، وهو ثمانية
~~في حالين، والنصف وهو أربعة في حالين، ومجموع ذلك أربعة وعشرون، اقسمها على
~~أربعة عدد الأحوال يخرج له ستة، ولولد الأخ أربعة في حال فقط، فاقسمهما على
~~أربعة يخرج له واحد، وكذلك العم (ولك في عمل مسائل الخنثى طريقة أخرى وهي
~~أن تنسب ms2279 نصف ميراثيه) يعني ما لكل واحد على تقدير الذكورية وعلى تقدير
~~الأنوثية (إلى جملة التركة) فما كان فهو له (ثم تبسط الكسور التي تجتمع معك
~~من مخرج يجمعها لتصح منه المسألة، كابن وولد خنثى) فعلى الأول تصح من اثني
~~عشر بطريق الضرب، للابن سبعة، وللخنثى خمسة، وإذا عملت بطريق النسبة (ف)
~~كذلك (للخنثى في حالة النصف وفي حالة الثلث؛ فله نصفهما) وهو (ربع وسدس،
~~وللابن في حال نصف، وفي حال ثلثان؛ فله نصفهما ربع وثلث، فابسطها لتصح بلا
~~كسر تكن اثني عشر) كما سبق، وعلى الثاني المال بينهما على سبعة (للابن
~~ربعها) ؛ أي: التركة (وثلثها سبعة) ؛ لأن الابن لو انفرد حاز جميع المال
~~(وللخنثى ربعها وسدسها خمسة) ؛ لأنه لو انفرد حاز ثلاثة أرباعه، فيقسم
~~عليهما يكن ما ذكرنا، ولو كان معهما زوجة وأم قسمت الباقي بعد فرضهما على
~~اثني عشر على الأول، وعلى سبعة على الثاني (وإن صالح) خنثى (مشكل من معه)
~~من الورثة (على ما وقف له) من المال إلى أن يتبين أمره (صح) صلحه معهم
# PageV04P641
# (إن صح تبرعه) بأن كان الصلح بعد بلوغه ورشده؛ لأنه جائز التصرف حينئذ
~~(وك) خنثى (مشكل من لا ذكر له ولا فرج) له (ولا فيه علامة ذكر أو أنثى، قال
~~الموفق) في المغني " (وجدنا في عصرنا) شيئا شبيها بهذا لم يذكره الفرضيون،
~~ولم يسمعوا به، فإنا وجدنا (شخصين) ليس لهما في قبلهما مخرج لا ذكر ولا فرج
~~أما (أحدهما) فذكروا أنه (ليس) له (في قبله إلا لحمة كالربوة يرشح البول
~~منها) رشحا (على الدوام، وأرسل يسألنا عن التحرز من النجاسة، سنة عشر
~~وستمائة، والثاني ليس له إلا مخرج واحد فيما بين المخرجين، منه يتغوط و)
~~منه (يبول) وسألت من أخبرني عنه عن زيه فأخبرني أنه إنما يلبس لباس النساء،
~~ويخالطهن، ويغزل معهن، ويعد نفسه امرأة و (قال: وحدثت أن ب) بلاد (العجم
~~شخصا ليس له مخرج) أصلا لا (قبل أو) ؛ أي: ولا (دبر، وإنما يتقيأ ما يأكله
~~ويشربه) فهذا وما أشبهه في معنى ms2280 الخنثى، لكنه لما يكون اعتباره بمباله، فإن
~~لم يكن له علامة أخرى؛ فهو مشكل ينبغي أن يثبت له حكمه في ميراثه وأحكامه
~~كلها.
### | [باب ميراث الغرقى]
# (ميراث الغرقى) جمع غريق (ومن عمي) ؛ أي: خفي (موتهم) بأن لم يعلم أيهم
~~مات أولا، كالهدمي ومن وقع بهم الطاعون، وأشكل أمرهم (إذا علم موت متوارثين
~~معا) ؛ أي: في زمن واحد (فلا إرث) لأحدهما من الآخر؛ لأنه لم يكن حيا حين
~~موت الآخر، وشرط الإرث حياة الوارث بعد الموت (وإن جهل أسبق) المتوارثين
~~موتا يعني لم يعلم هل سبق أحدهما الآخر أو لا؟ (أو علم) أسبقهما (ثم نسي
~~أو) علم موت أحدهما أو لا و (جهلوا عينه، فإن يدع ورثة كل) منهما (سبق) موت
~~(الآخر ورث كل ميت صاحبه) هذا قول عمر وعلي.
# قال الشعبي: وقع الطاعون بالشام عام عمواس، فجعل
# PageV04P642
# أهل البيت يموتون عن آخرهم، فكتب في ذلك إلى عمر، فأمر عمر أن ورثوا
~~بعضهم من بعض.
# قال أحمد: أذهب إلى قول عمر، وروي عن إياس المزني: " أن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - سئل عن قوم وقع عليهم بيت فقال: «يرث بعضهم بعضا» .
# (من تلاد ماله) والتلاد - بكسر التاء - القديم، ضد الطارف، وهو الحادث؛
~~أي: الذي مات وهو يملكه (دون ما ورثه من الميت معه) لئلا يدخله الدور
~~(فيقدر أحدهما مات أولا، ويورث الآخر منه، ثم يقسم ما ورثه) منه (على
~~الأحياء من ورثته، ثم يصنع بالثاني كذلك) ثم بالثالث كذلك، وهكذا حتى
~~ينتهوا
# (ففي أخوين أحدهما مولى زيد، والآخر مولى عمرو) ماتا، وجهل أسبقهما، أو
~~علم، ثم نسي، أو جهلوا عينه، ولم يدع ورثة واحد سبق موت الآخر (يصير مال كل
~~واحد لمولى الآخر) ؛ لأنه يفرض موت مولى زيد ابتداء، فيرثه أخوه، ثم يكون
~~لمولاه، ثم يعكس
# (وفي زوج وزوجة وابنهما) غرقوا، أو انهدم عليهم بيت ونحوه، فماتوا، وجهل
~~الحال، ولا تداعي و (خلف) الزوج (امرأة أخرى) غير التي غرقت ونحوه معه (و)
~~خلف أيضا (أما وخلفت) الزوجة التي غرقت ونحوه معه ms2281 (أبناء من غيره وأبا ف)
~~تصح (مسألة الزوج من ثمانية وأربعين) وأصلها أربعة وعشرون، للزوجتين الثمن
~~ثلاثة تباينهما، فاضرب اثنين في أربعة وعشرين يحصل ما ذكر (لزوجته الميتة)
~~ثلاثة وهي نصف الثمن (لأبيها) ؛ أي: أبي الزوجة من سهامها الثلاثة (سدس،
~~ولابنها الحي ما بقي) فمسألتها من ستة، (وسهامها ثلاثة ف) ترد مسألتها
~~الستة (إلى وفق سهامها) ؛ أي: الزوجة (بالثلث) متعلق بوفق (اثنين) بدل من "
~~وفق ".
# أو عطف بيان؛ أي: ترد الستة لاثنين (ولابنه الميت معه أربعة وثلاثون) من
~~مسألة أبيه تقسم على ورثة الابن الأحياء (لأم أبيه) من ذلك (سدس ولأخيه
~~لأمه سدس، وما بقي) وهو ثلثان (لعصبته) ؛ أي؛ الابن فهي؛ أي: مسألة الابن
~~(من ستة توافق سهامه
# PageV04P643
# الأربعة وثلاثين بالنصف ف) رد الستة لنصفها ثلاثة و (اضرب ثلاثة) وهي وفق
~~مسألة الابن (في وفق مسألة الأم اثنين بستة، فاضربها) ؛ أي: الستة (في
~~المسألة الأولى) ؛ أي: مسألة الزوج (وهي ثمانية وأربعون تكن) الأعداد التي
~~تبلغها بالضرب (مائتين وثمانية وثمانين ومنها تصح) لورثة الزوجة الأحياء
~~وهم أبوها وابنها من ذلك نصف ثمنه ثمانية عشر، لأبيها ثلاثة، ولابنها خمسة
~~عشر، ولزوجته الحية نصف ثمنه ثمانية عشر، ولأمه السدس ثمانية وأربعون،
~~ولورثة ابنه من ذلك ما بقي وهو مائتان، وأربعة لجدته أم أبيه، من ذلك سدسه
~~أربعة وثلاثون، ولأخيه لأمه كذلك، ولعصبته ما بقي ستة وثلاثون (ومسألة
~~الزوجة من) اثني عشر للزوج الربع ثلاثة، وللأب السدس اثنان، وللابنين ما
~~بقي سبعة لا تنقسم عليهما، فاضرب اثنين في اثني عشر تصح من (أربعة وعشرين؛؛
~~لأن فيها زوجا وأبا وابنين) للزوج منها الربع ستة، وللأب السدس أربعة، ولكل
~~ابن منهما سبعة (فمسألة الزوج منها) ؛ أي: من تركة زوجته (تقسم على اثني
~~عشر) لزوجته الحية الربع ثلاثة، ولأمه الثلث أربعة، وما بقي لعصبته (ومسألة
~~الابن) الميت (منها) ؛ أي: تركة أمه (تقسم على ستة) لجدته أم أبيه السدس،
~~ولأخيه لأمه كذلك، والباقي لعصبته، ومسألة الزوج توافق سهامه بالسدس، فترد
~~لاثنين، ومسألة الابن تباين سهامه فتبقى بحالها ف ms2282 (دخل وفق مسألة الزوج)
~~وهو (اثنان في مسألة الابن) وهي (ستة، فاضرب ستة في أربعة وعشرين) التي هي
~~مسألة الزوجة (تكن مائة وأربعة ' وأربعين) لورثة الزوج الأحياء من ذلك
~~الربع ستة وثلاثون، لزوجته ربعها تسعة، ولأمه سدسها ستة، والباقي لعصبته،
~~ولأبي الزوجة سدس المائة وأربعة وأربعين، وهو أربعة وعشرون، ولابنها الحي
~~نصف الباقي وهو اثنان وأربعون، ولورثة ابنها الميت كذلك، يقسم بينهم على
~~ستة، لجدته لأبيه سدسه سبعة، ولأخيه لأمه كذلك، والباقي لعصبته (ومسألة
~~الابن) الميت (من
# PageV04P644
# ثلاثة) لأمه الثلث واحد، ولأبيه الباقي اثنان (فمسألة أمه من ستة) لا
~~ينقسم عليها الواحد (ولا موافقة، ومسألة أبيه من اثني عشر) توافق سهميه
~~بالنصف فرد مسألته لنصفها ستة، وهي مماثلة مسألة الأم (فاجتزئ بضرب وفق)
~~عدد (سهامه) وهي (ستة في ثلاثة تكن ثمانية عشر) للأم ثلثها ستة تقسم على
~~مسألتها، والباقي للأب اثنا عشر، تقسم على مسألته
# (وإن) جهل حال نحو هدمى وغرقى و (ادعوا) ؛ أي: ادعى ورثة كل ميت (السبق)
~~؛ أي: سبق موت المورث على موت صاحبه (ولا بينة) لأحدهما بدعواه (أو) كان
~~لكل واحد بينة و (تعارضتا، تحالفا) ؛ أي: حلف كل منهما على ما أنكره من
~~دعوى صاحبه؛ لعموم حديث: «البينة على المدعي واليمين على من أنكر» .
# (ولم يتوارثا) نصا، وهو قول الصديق وزيد وابن عباس والحسن بن علي وأكثر
~~العلماء؛ لأن كلا من الفريقين منكر لدعوى الآخر، فإذا تحالفا؛ سقطت
~~الدعوتان، فلو لم يثبت السبق لواحد منهما معلوما ولا مجهولا أشبه ما لو علم
~~موتهما معا؛ بخلاف ما لو لم يدعوا ذلك (ففي امرأة وابنها ماتا فقال زوجها:
~~ماتت فورثناها) ؛ أي: أنا وابني (ثم) مات (ابني فورثته) وحدي (وقال أخوها)
~~: بل (مات ابنها) أولا (فورثته) ؛ أي: ورثت منه (ثم ماتت) بعده (فورثناها)
~~؛ أي ورثها أخوها المدعي وزوجها (حلف كل) من زوجها وأخيها (على إبطال دعوى
~~صاحبه) لاحتمال صدقه في دعواه (وكان مخلف الابن لأبيه) وحده (ومخلف المرأة
~~لأخيها وزوجها نصفين) للزوج نصف فرضا، والباقي لأخيها تعصيبا، وهذا قول
~~الجمهور ms2283 من العلماء، وإن لم يقع تداع.
# (ولو عين ورثة كل) من ورثة ميت (موت أحدهما) بأن قالوا: مات فلان يوم كذا
~~من شهر كذا عند الزوال (وشكوا هل مات الآخر قبله أو بعده؟ ورث من شك في)
~~وقت (موته من الآخر) الذي عينوا، موته إذ الأصل بقاء حياته.
# (ولو مات متوارثان) معا يقينا كأخوين (عند الزوال أو)
# PageV04P645
# ماتا عند (الطلوع) ؛ أي: طلوع الشمس أو القمر (أو الغروب) في يوم واحد
~~وكان (أحدهما بالمشرق) كالسند (والآخر بالمغرب) كفاس (ورث من به) ؛ أي:
~~المغرب (من) ؛ أي: الذي مات (بالمشرق) حيث لا مانع ولا حاجب (لموته) ؛ أي:
~~الذي بالمشرق (قبله) ؛ أي: الميت بالمغرب (لأن الشمس وغيرها) من الكواكب،
~~تزول عن غاية الارتفاع و (تطلع وتغرب في المشرق قبل) زوالها وطلوعها
~~وغروبها في (المغرب بناء على اختلاف الزوال) ؛ لأن اختلافات المطالع بحسب
~~الآفاق في المساكن كثيرة، فلكل عرض مطالع تخالف مطالع عرض آخر، وكذلك
~~اختلافات المغارب.
# قال الشيخ تقي الدين: تختلف المطالع باختلاف أهل المعرفة. انتهى.
# فإن قيل اختلاف المطالع معتبر عند المنجمين، والشرع لا يقول بتحكيمهم في
~~شيء من أمور الدين. فالجواب أن المناظر تختلف باختلاف العروض والمطالع،
~~وتحكيم المنجمين إنما يضر في الأصول دون التوابع، والقول باختلافها هنا هو
~~المذهب، وعليه معظم الأصحاب (وإلا) نعتبر اختلاف الزوال (ف) لا نورث في
~~المسألة؛ لأنه (قال) الإمام (أحمد) - رضي الله عنه -: (الزوال في جميع
~~الدنيا واحد لا يختلف) بمعنى أنها إذا زالت الشمس في موضع يكون الزوال في
~~سائر الأقطار واحدا (وأنكر) ؛ أي: الإمام (على المنجمين) قولهم (أنه) ؛ أي:
~~الزوال (يتغير في البلدان) بحسب عروضها، والله أعلم.
# PageV04P646
### | [باب ميراث أهل الملل]
# (باب ميراث أهل الملل) الملل جمع ملة - بكسر الميم - إفرادا وجمعا، وهي
~~الدين والشريعة قال تعالى: {إن الدين عند الله الإسلام} [آل عمران: 19] .
~~وقال: {ثم أوحينا إليك أن اتبع ملة إبراهيم حنيفا} [النحل: 123] .
# واختلاف الدين من موانع الإرث ف (لا يرث مباين في دين) لحديث أسامة بن
~~زيد مرفوعا: «لا يرث الكافر المسلم، ms2284 ولا المسلم الكافر» متفق عليه.
# وعن عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده مرفوعا: «لا يتوارث أهل ملتين شتى» .
~~رواه أبو داود.
# وأجمعوا على أن الكافر لا يرث المسلم بغير الولاء، وجمهور العلماء على أن
~~المسلم لا يرث الكافر أيضا بغير الولاء، هذا المذهب، وعليه الأصحاب (إلا
~~بالولاء) فيرث المسلم من الكافر، والكافر من المسلم به؛ لقوله - عليه
~~الصلاة والسلام -: «لا يرث المسلم النصراني إلا أن يكون عبده أو أمته» .
~~رواه الدارقطني عن جابر.
# ولا ولاؤه له بالإجماع، وهو شعبة من الرق، فورثه به كما يرثه كما قبل
~~العتق
# (و) إلا (إذا أسلم كافر قبل قسم ميراث مورثه المسلم) فيرث منه نصا (ولو)
~~كان الوارث (مرتدا) حين موت مورثه ثم أسلم قبل قسم التركة، هذا المذهب، جزم
~~به في " الوجيز " وغيره (أو) كانت (زوجة) وأسلمت (في عدة وفاة) قبل القسم
~~نصا.
# روي عن عمر وعثمان والحسن بن علي وابن مسعود؛ لحديث: «من أسلم على شيء
~~فهو له» . رواه سعيد في سننه " من طريقين عن عروة وابن أبي مليكة عن النبي
~~- صلى الله عليه وسلم -.
# وروى أبو داود وابن ماجه عن ابن عباس قال: قال رسول الله
# PageV04P647
# - صلى الله عليه وسلم -: «كل قسم قسم في الجاهلية فهو على ما قسم، وكل
~~قسم أدرك الإسلام فإنه على قسم الإسلام» وروى ابن عبد البر في " التمهيد "
~~عن زيد بن قتادة أن إنسانا من أهله مات على غير دين الإسلام فورثته أختي
~~دوني، وكانت على دينه، ثم إن جدي أسلم وشهد مع النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- حنينا، فتوفي فلبثت سنة، وكان ترك ميراثا، ثم إن أختي أسلمت، فخاصمتني في
~~الميراث إلى عثمان، فحدث عبد الله بن أرقم أن عمر قضى أنه من أسلم على
~~ميراث قبل أن يقسم؛ فله نصيبه، فقضى به عثمان، فذهبت بذلك الأول، وشاركتني
~~في هذا. وهذه قضية انتشرت، ولم تنكر، فكان الحكم فيها كالمجمع عليه،
~~والحكمة في ذلك الترغيب في الإسلام، والحث عليه، فإن قسم البعض دون البعض،
~~ورث ms2285 مما بقي دون ما قسم
# و (لا) يرث من أسلم قبل قسم الميراث إن كان (زوجا) لانقطاع علق الزوجية
~~عنه بموتها، بخلافها، وكذا لا ترث هي منه إن أسلمت بعد عدتها.
# (ولا) يرث (من عتق بعد) موت قريبه من أب أو ابن أو أم ونحوهم (أو) أعتق
~~(مع موت نحو أبيه قبل القسم) لميراث أبيه ونحوه نصا؛؛ لأن الإسلام أعظم
~~الطاعات والقرب، وورد الشرع بالتأليف عليه، فورث ترغيبا له في الإسلام،
~~والعتق لا صنع له فيه، ولا يحمد عليه؛ فلا يصح قياسه عليه، ولولا ورود
~~الأثر في توريث من أسلم لكان النظر أن لا يرث من لم يكن من أهل الميراث حين
~~الموت؛ لأن الملك ينتقل بالموت إلى الورثة؛ فيستحقونه، فلا يبقى لمن حدث
~~شيء، لكن خالفناه في الإسلام للأثر، وليس في العتق أثر يجب التسليم له.
# (وإن كان الوارث واحدا فمتى تصرف في التركة وحازها فهو كقسمتها) بحيث لو
~~أسلم قريبه بعد ذلك؛ لم يشاركه، كما لو كان معه غيره، واقتسموا.
# (و) إن قال لقريبه: (أنت حر آخر حياتي، عتق وورث) ؛ لأنه حين الموت
# PageV04P648
# كان حرا، لا إن علق سيد عتق عبده على موت مورثه؛ بأن قال له سيده: إذا
~~مات أبوك أو نحوه فأنت حر، فإذا مات أبوه؛ عتق، ولم يرث؛ لحصول عتقه مع موت
~~مورثه، وكذلك لو دبر قريبه، ثم مات، وخرج المدبر من الثلث؛ عتق، ولم يرث.
# (ويرث الكفار بعضهم بعضا، ولو أن أحدهما ذمي والآخر حربي، أو) أن أحدهما
~~(مستأمن والآخر ذمي أو حربي إن اتفقت أديانهم) ؛ لأن العمومات من النصوص
~~تقتضي توريثهم، ولم يرد بتخصيصهم نص ولا إجماع، ولا يصح فيهما قياس، فوجب
~~العمل بعمومها، ومفهوم حديث: «لا يتوارث أهل ملتين شتى» .
# أن أهل الملة الواحدة يتوارثون، وإن اختلفت الدار، فيبعث مال ذمي لوارثه
~~الحربي حيث علم (وهم) ؛ أي: الكفار (ملل شتى ولا يتوارثون مع اختلافها) روي
~~عن علي؛ لحديث: «لا يتوارث أهل ملتين شتى» .
# وهو مخصص للعمومات، فاليهودية ملة، والنصرانية ملة، والمجوسية ملة، ms2286 وعبدة
~~الأوثان ملة، وعبدة الشمس ملة، وهكذا فلا يرث بعضهم بعضا
# وقال القاضي: اليهودية ملة، والنصرانية ملة، ومن عداهما ملة، ورد بافتراق
~~حكمهم؛ فإن المجوس يقرون بالجزية، وغيرهم لا يقر بها، وهم مختلفون في
~~معبوداتهم ومعتقداتهم وآرائهم، يستحل بعضهم دماء بعض، ويكفر بعضهم بعضا.
# (ولا) يرث الكفار بعضهم بعضا (بنكاح) ؛ أي: عقد تزويج (لا يقرون عليه لو
~~أسلموا) ولو اعتقدوه كالناكح لمطلقته ثلاثا قبل أن تنكح زوجا غيره،
~~وكالمجوسي يتزوج ذوات محارمه؛ لأن وجود هذا التزويج كعدمه، فإن كانوا يقرون
~~عليه، واعتقدوا صحته؛ توارثوا به، وإن لم توجد فيه شروط أنكحتنا، كالتزويج
~~بلا ولي أو شهود في عدة انقضت ونحوه.
# (ومخلف) اسم مفعول مبتدأ؛ أي: متروك (مكفر) - بفتح الفاء -
# PageV04P649
# أي: من اعتقد أهل الشرع أنه كافر (ببدعة، كجهمي) واحد الجهمية أتباع جهم
~~بن صفوان القائل بالتعطيل، نقل الميموني في الجهمي إذا مات في قرية ليس
~~فيها إلا نصارى، من يشهده؟ قال: أنا لا أشهده، يشهده من شاء.
# (و) مخلف (مشبه) ؛ أي: من شبه ذات الله أو صفاته بذات أو صفات مخلوقاته
~~(إذا لم يتب) مما حكم عليه بكفره بسبب اعتقاده له (و) مخلف (زنديق) قاله في
~~" القاموس ": الزنديق بالكسر: من الثنوية؛ أو القائل بالنور والظلمة، أو من
~~لا يؤمن بالآخرة وبالربوبية، أو من يبطن الكفر ويظهر الإيمان. قال الشيخ
~~تقي الدين: لفظ الزندقة لم يوجد في كلام النبي - صلى الله عليه وسلم - كما
~~لا يوجد في القرآن، وهو لفظ أعجمي معرب من كلام الفرس بعد ظهور الإسلام،
~~وقد تكلم به السلف والأئمة في توبة الزنديق ونحو ذلك. قال: والزنديق: الذي
~~تكلم الفقهاء في قبول توبته في الظاهر المراد به عندهم المنافق الذي يظهر
~~الإسلام ويبطن الكفر، وإن كان مع ذلك يصلي ويصوم ويحج، ويقرأ القرآن، وسواء
~~كان في باطنه يهوديا أو نصرانيا أو مشركا أو وثنيا، وسواء كان معطلا للصانع
~~وللنبوة أو للنبوة فقط أو لنبوة نبينا - صلى الله عليه وسلم - فقط، فهذا
~~زنديق (و) هو (منافق) وما في القرآن ms2287 والسنة من ذكر المنافقين يتناول مثل
~~هذا بإجماع المسلمين. قال: ومثل هؤلاء المنافقين كفار في الباطن باتفاق
~~المسلمين، وإن كانوا مظهرين للشهادتين والإقرار بما جاء به الرسول ومؤدين
~~للواجبات الظاهرة؛ فإن ذلك لا ينفعهم في الآخرة إذا لم يكونوا مؤمنين
~~بقلوبهم باتفاق المسلمين. قال: وعامة ما يوجد النفاق في أهل البدع؛ فإن
~~الذي ابتدع الرفض كان منافقا زنديقا، وكذلك يقال عن الذي ابتدع التجهم،
~~وكذلك رءوس القرامطة وأمثالهم، لا ريب أنهم من أعظم المنافقين، وهؤلاء لا
~~يتنازع المسلمون في كفرهم. انتهى.
# ويأتي بيان عقائد القرامطة في فصل حكم المرتد (فيء) خبر مخلف، يوضع في
~~بيت المال
# PageV04P650
# لمصالح العامة، وليس وارثا كما تقدم بل جهة ومصلحة، ومثل ما ذكر المرتد
~~إذا لم يتب فماله فيء يصرف للمصالح؛؛ لأنه لا يرثه أقاربه المسلمون؛ لأن
~~المسلم لا يرث الكافر ولا أقاربه الكفار من يهود أو نصارى أو غيرهم؛ لأنه
~~يخالفهم في حكمهم، لا يقر على ردته، ولا تؤكل ذبيحته، ولا تحل مناكحته لو
~~كان امرأة (ولا يرثون) ؛ أي: المحكوم بكفرهم ممن تقدم (أحدا) مسلما ولا
~~كافرا؛ لأنهم لا يقرون على ما هم عليه، فلا يثبت لهم حكم دين من الأديان.
# (ويرث مجوسي ونحوه) ممن يرى حل نكاح ذوات المحارم إذا (أسلم أو حاكم
~~إلينا بجميع قراباته) إن أمكن ذلك نص عليه، وهو قول عمر وعلي وابن مسعود
~~وابن عباس وزيد في الصحيح عنه؛ لأن الله فرض للأم الثلث، وللأخت النصف،
~~فإذا كانت الأم أختا وجب إعطاؤها ما فرض الله لها في الآيتين كالشخصين؛
~~ولأنهما قرابتان ترث بكل واحدة منهما منفردة لا تحجب إحداهما الأخرى، ولا
~~ترجح بها؛ فترث بهما مجتمعتين كزوج هو ابن عم أو ابن عم هو أخ من أم، وكذوي
~~الأرحام المدلين بقرابتين (وكذا وطء) مسلم ذات محرم أو غيرها ب (شبهة) فإنه
~~يثبت النسب للشبهة، وكذا لو اشترى ذات محرمه، وهو لا يعرفها فوطئها، فأتت
~~بولد ثبت النسب، وورث بجميع قراباته (فلو خلف) مجوسي أو نحوه (أمه وهي أخته
~~من ms2288 أبيه) لكون ابنه تزوج بنته، فولدت له هذا الابن (و) خلف معها (عما ورثت
~~الثلث بكونها أما و) ورثت (النصف بكونها أختا، والباقي) بعد الثلث والنصف
~~(للعم) لحديث: «ألحقوا الفرائض بأهلها» .
# (فإن كان معها) ؛ أي: مع الأم التي هي أخت (أخت أخرى لم ترث) الأخت التي
~~هي أم (بكونها أما إلا السدس؛ لأنها انحجبت بنفسها) من حيث كونها أختا (وب)
~~الأخت (الأخرى) ؛ لأن الأم ترد عن الثلث إلى السدس بالأختين.
# (ولو أولد) مجوسي أو نحوه (بنته بنتا بتزويج، فخلفهما و) خلف معهما (عما
~~فلهما الثلثان) ؛ لأنهما بنتاه (والبقية لعمه) تعصيبا، ولا إرث للكبرى
# PageV04P651
# بالزوجية؛؛ لأنهما لا يقران عليها لو أسلما أو أحدهما (فإن ماتت الكبرى
~~بعده) ؛ أي: الأب (فالمال) الذي تخلفه الكبرى كله (للصغرى؛ لأنها بنت وأخت)
~~لأب، فتصير من حيث إنها أخت عصبة معها من حيث إنها بنت (فإن ماتت) الصغرى
~~(قبل الكبرى) فقد تركت أما هي أخت لأب (فلها) ؛ أي: الكبرى من مال الصغرى
~~(ثلث ونصف) بكونها أما وأختا (والبقية للعم) تعصيبا (فلو تزوج) الأب
~~(الصغرى) وهي بنته (فولدت بنتا) وخلفهن (وخلف معهن عما، فلبناته) الثلاث
~~(الثلثان، وما بقي له) ؛ أي: العم تعصيبا (ولو مات بعده) ؛ أي: الأب (بنته
~~الكبرى) عن بنتها وبنت بنتها وهما أختاها (فللوسطى) التي هي بنتها (النصف)
~~بكونها بنتا (وما بقي) بعد النصف فهو (لها وللصغرى) يشتركان فيه (بالأخوة)
~~؛ أي: بكونهما أختين مع بنت (فتصح من أربعة، للصغرى واحد، والباقي) ثلاثة
~~(للأخرى) ، وهي الوسطى ففي هذه الصورة تكون ورثت بنت البنت مع البنت فوق
~~السدس (ولو مات بعده) ؛ أي: الأب (الوسطى) من البنات (فالكبرى) بالنسبة
~~للوسطى (أم وأخت لأب، والصغرى) بالنسبة إليها (بنت وأخت لأب؛ فللأم السدس،
~~وللبنت النصف، وما بقي لهما بالتعصيب) ؛ لأنهما أختان مع بنت؛ فتصح من ستة،
~~للكبرى اثنان، وللصغرى أربعة (فلو ماتت الصغرى بعدها) ؛ أي: الوسطى (فأم
~~أمها أخت لأب؛ فلها الثلثان) النصف؛ لأنها أخت لأب، والسدس؛ لأنها جدة (وما
~~بقي) فهو (للعم) تعصيبا (ولو مات بعده بنته الصغرى) مع ms2289 بقاء الكبرى والوسطى
~~(فللوسطى) من الصغرى (بأنها أم سدس) لانحجابها عن الثلث إليه بنفسها
~~وبأمها؛ لأنهما أختان (ولهما) ؛ أي: الوسطى والكبرى (ثلثان) بينهما (بأنهما
~~أختان لأب، وما بقي للعم) تعصيبا، وتصح من ستة، للوسطى ثلاثة، وللكبرى
~~اثنان، وللعم واحد (ولا ترث الكبرى) شيئا بالجدودة (لأنها جدة مع أم)
~~فانحجبت بها عن فرض الجدات.
# PageV04P652
# (تتمة) : ولو تزوج مجوسي أمه فأولدها بنتا، ثم مات؛ فلأمه السدس، ولبنته
~~النصف، فإن ماتت الكبرى بعده، فقد خلفت بنتا هي بنت ابن؛ فلها الثلثان
~~بالقرابتين
# (وإذا مات ذمي) أو مستأمن (لا وارث له من أهل الذمة) ولا العهد ولا
~~الأمان (كان ماله فيئا) .
# كما تقدم في باب الفيء (وكذا ما فضل من ماله) ؛ أي: الذمي ونحوه (عن إرثه
~~كمن) ؛ أي: كذمي (ليس له وارث إلا أحد الزوجين) فباقي ماله فيء، وتقدم في
~~بابه، فإن ورثه حربي بناء على ما تقدم من أن اختلاف الدارين ليس بمانع؛ كان
~~أيضا لبيت المال؛ لأنه مال حربي قدرنا عليه بغير قتال كما يعلم مما تقدم في
~~بابه.
### | [باب ميراث المطلقة]
# أي: بيان من يرث من المطلقات كالمطلقة طلاقا رجعيا أو بائنا يتهم فيه
~~بقصد الحرمان، ومن لا يرث منهن كالمطلقة بائنا بلا تهمة.
# (ويثبت) الإرث (لهما) ؛ أي: لأحد الزوجين من الآخر (في عدة رجعية) سواء
~~طلقها في الصحة أو في المرض.
# قال في " المغني ": بغير خلاف نعلمه، وروي عن أبي بكر وعثمان وعلي وابن
~~مسعود، وذلك؛ لأن الرجعية زوجة يلحقها طلاقه وظهاره وإيلاؤه، ويملك إمساكها
~~بالرجعة بغير رضاها ولا ولي ونحوه، فإن انقضت عدتها فلا توارث، لكن إن كان
~~الطلاق بمرض موته المخوف، وانقضت عدتها؛ ورثته ما لم تتزوج.
# ذكره في " المستوعب " يعني أو ترتد ويأتي
# (و) يثبت الميراث (لها) ؛ أي: المطلقة من مطلقها (فقط) ؛ أي: دونه لو
~~ماتت هي (مع تهمته) ؛ أي: الزوج (بقصد حرمانها) الميراث (بأن أبانها في مرض
~~موته المخوف) ونحوه مما تقدم في عطايا المريض (ابتداء) بلا سؤالها (أو
# PageV04P653
# سألته) طلاق (أقل من ثلاث، فطلقها ثلاثا، ms2290 أو علقه) ؛ أي: البائن (فيه) ؛
~~أي: مرض موته المخوف (على ما لا بد لها منه شرعا كصلاة) مفروضة (وصوم)
~~مفروض (أو) علقه في مرضه على فعل لا بد لها منه (عقلا كأكل ونوم، أو) علقه
~~في صحته (على مرضه أو) على (فعل له) كإن دخلت الدار فأنت طالق (ففعله فيه)
~~؛ أي: المرض المخوف (أو) علقه (على تركه) ؛ أي: ترك فعل له بأن قال: إن لم
~~أدخل الدار ونحوه فأنت طالق ثلاثا (فمات قبل فعله) وكذا لو حلف بالثلاث
~~ليتزوجن عليها، فمات قبل أن يفعل (أو علق إبانة) زوجة (ذمية أو أمة على
~~إسلام أو عتق) فأسلمت أو عتقت (أو علم) الزوج (أن سيدها) ؛ أي: زوجته الأمة
~~(علق عتقها بغد، فأبانها اليوم، أو أقر) في مرضه (أنه أبانها في صحته ولم
~~يثبته) ؛ أي: لم يثبت صدور الإقرار منه في صحته (أو وكل فيها) ؛ أي:
~~إبانتها ولو في صحته (من يبينها متى شاء، فأبانها في مرضه) المخوف (أو
~~قذفها في صحته ولاعنها في مرضه) المخوف (أو وطئ) زوج (عاقل) ولو صبيا لا
~~مجنونا (نحو أم زوجته به) ؛ أي: بمرضه المخوف (ولو لم يمت) الزوج من مرضه
~~ذلك (أو) لم (يصح منه بل لسع أو أكل) ونحوه (ولو) كان ذلك (قبل الدخول، أو
~~انقضت عدتها) ؛ أي: المطلقة (قبل موته) فترثه (ما لم تتزوج) غيره؛ لما روى
~~أبو سلمة بن عبد الرحمن أن أباه طلق أمه وهو مريض، فمات فورثته بعد انقضاء
~~عدتها، فإن تزوجت، لم ترث من الأول، أبانها الثاني أو لا (أو ترتد) فإن
~~ارتدت فلا ترثه (ولو أسلمت أو بانت بعد) ؛ أي: بعد ارتدادها، أو طلقت بعد
~~أن تزوجت - ولو قبل موته - فإن مجرد تزوجها وارتدادها يسقط به إرثها؛؛
~~لأنها فعلت باختيارها ما ينافي نكاح الأول، والأصل في إرث المطلقة من
~~مبينها المتهم بقصد حرمانها أن عثمان ورث بنت الأصبغ الكلبية من عبد الرحمن
~~بن عوف، وكان طلقها في مرضه؛ فبتها، واشتهر ذلك في الصحابة، ولم ينكر، فكان
~~كالإجماع.
# وروى عروة ms2291 أن
# PageV04P654
# عثمان قال لعبد الرحمن: لئن مت لأورثتها منك، قال: قد علمت ذلك.
# وما روي عن عبد الله بن الزبير أنه قال: لا ترث مبتوتة؛ فمسبوق بالإجماع
~~السكوتي في زمن عثمان، ولأنه قصد قصدا فاسدا في الميراث، فعورض بنقيض قصده؛
~~كالقاتل القاصد استعجال الميراث يعاقب بحرمانه، وكمرض الموت المخوف ما ألحق
~~به كمن قدم للقتل أو حبس له ونحوه مما تقدم في عطية المريض، كما أشار إليه
~~ابن نصر الله.
# (و) يثبت الإرث (له) ؛ أي: الزوج من زوجته (فقط) ؛ أي: دونها (إن فعلت
~~بمرض موتها المخوف ما يفسخ نكاحها) بأن ترضع امرأة ضرتها الصغيرة، أو ترضع
~~زوجها الصغير في الحولين خمس رضعات، أو استدخلت ذكر ابن زوجها أو ذكر أبيه
~~وهو نائم (ولو) كان فعلها ما يفسخ نكاحها (بردة) حصلت منها في مرض موتها
~~المخوف، فيثبت ميراث زوجها منها (ما دامت معتدة) على الأشهر.
# قاله في " الفروع " وهو ظاهر صنيع " المنتهى "، لكنه أسقط: أو ارتدت، فلو
~~أشار المصنف إلى خلافه فيما يوهم لكان مصيبا، وإنما ثبت الميراث منها؛
~~لأنها أحد الزوجين، فلم يسقط فعلها ميراث الآخر كالزوج (أو انقضت عدتها)
~~فلا يسقط ميراثه منها (على ما) مشى عليه (في " الإقناع ") كما لو كان هو
~~المطلق، وجزم به في الفروع " و " المقنع " و " الشرح " لفرارها من ميراث
~~زوجها، فعوقبت بضد قصدها، ومحل عدم سقوط ميراث زوجها بفسخها النكاح (إن
~~اتهمت) في فعلها في مرض موتها ما يفسخ النكاح بقصد حرمانه الميراث (وإلا)
~~تكن متهمة بقصد حرمانه الإرث، بأن دب زوجها الصغير أو ضرتها الصغيرة،
~~فارتضع منها وهي نائمة (سقط) ميراثه منها لو ماتت قبله (كفسخ معتقة تحت عبد
~~فعتق، ثم ماتت) ؛ لأن فسخ النكاح لدفع الضرر لا للفرار.
# قاله القاضي.
# أو فعلت مجنونة ما يفسخ نكاحها فلا إرث؛ لأنها لا قصد لها (ويقطعه) ؛ أي:
~~التوارث (بينهما) ؛ أي: الزوجين (إبانتها في غير
# PageV04P655
# مرض الموت المخوف) بأن أبانها في الصحة، أو في مرض الموت غير المخوف (أو
~~فيه) ؛ أي: مرض الموت المخوف (بلا ms2292 تهمة بأن سألته) الخلع، فأجابها إليه،
~~ومثله الطلاق على عوض أو قبل الدخول إليه، فينقطع التوارث؛ لأن فعله ذلك
~~كطلاق الصحيح (لا) إن سأل الزوج (أجنبي الخلع) ففعل؛ فلا ينقطع ميراثها؛
~~لأنها لا صنع لها فيه؛ فهو كطلاقها من غير سؤالها (أو) سألته الطلاق
~~(الثلاث) فأجابها إليه؛ فلا ترثه؛ لأنه لا فرار منه (أو) سألته (الطلاق)
~~مطلقا (فثلثه) .
# (و) كذا ينقطع التوارث (بقتل أحدهما) ؛ أي: الزوجين (الآخر أو علقها) ؛
~~أي: الثلاث (على فعل لها منه بد، ككلام أبويها) ؛ لأنها تستغني عنه
~~وكخروجها من داره (ففعلته عالمة به) ؛ أي: التعليق؛ لانتفاء التهمة منه،
~~فإن جهلت التعليق ورثت؛؛ لأنها معذورة (أو) علق بينونتها (في صحته على)
~~وجود شيء من (غير فعله) ككسوف الشمس أو قدوم زيد ونحو ذلك (فوجد) المعلق
~~عليه (في مرضه) لعدم التهمة.
# (ويتجه) أنه ينقطع التوارث بين الزوجين في هذه الصورة حيث لا حيلة (ولا
~~مواطأة) بين المعلق وغيره، فإن كان بينهما مواطأة على إيقاع المعلق عليه
~~بأن تواطأ الزوج مع أجنبي أني أعلق طلاق زوجتي على فعلك الشيء الفلاني،
~~فإذا أنا مرضت مرضا مخوفا، فافعله لتبين، فلا ترث مني، ففعل؛ فلا ينقطع
~~التوارث، لعدم المانع.
# وهو متجه.
# (أو كانت) المبانة في مرض الموت المخوف (لا ترث) حين طلاقه لمانع من رق
~~أو اختلاف دين (كأمة وذمية) طلقها مسلم (ولو عتقت) الأمة (وأسلمت) الذمية
~~قبل موته فلا ترث؛ لأنه حين الطلاق لم يكن فارا (أو فسخت مريضة لعنته) ؛
~~أي: زوجها، بأن أجل سنة، ولم يصبها، فاختارت فرقته
# PageV04P656
# لدى حاكم في مرضها، وفرق بينهما؛ فلا توارث؛ لانقطاع الزوجية على وجه لا
~~فرار فيه.
# (ومن أكره وهو عاقل) ولو صبيا (وارث) من زوج المكرهة (ولو نقص إرثه)
~~بوجود مزاحم بأن وجد للمريض ابن آخر (أو انقطع) إرثه بفعله ما يقطعه كما لو
~~ارتد (امرأة) مفعول أكره (أبيه أو) أكره امرأة (جده في مرضه) ؛ أي: مرض
~~الجد أو الأب، وكذا امرأة ابنه وابن ابنه (على ما يفسخ نكاحها) كوطئها (لم
~~يقطع) ذلك ms2293 (إرثها) ؛ لأنه فسخ حصل في مرض الزوج بغير اختيار الزوجة، فلم
~~يقطع إرثها؛ أشبه ما لو أبانها الزوج (إلا أن يكون له) ؛ أي: الزوج (امرأة
~~ترثه سواها) فينقطع إرث من انفسخ نكاحها؛ لانتفاء التهمة إذن؛ لأنه لم
~~يتوفر على المكره لها بفسخ النكاح شيء من الإرث (أو) كان (لم يتهم فيه) ؛
~~أي: في قصد حرمانها (حال الإكراه) لها على الوطء (كمحجوب) غير وارث إذ ذاك
~~كلكونه ابن ابن مع وجود ابن، أو رقيقا مباينا لدين زوجها، وإن طاوعت امرأة
~~الأب أو الجد على وطء يفسخ نكاحها لم ترث؛ لأنها شاركته فيما ينفسخ به
~~النكاح، كما لو سألت زوجها البينونة، وكذا لو كان المكره لها زائل العقل
~~حين الإكراه انقطع إرثها؛ لأنه لا قصد له صحيح، وكذا حكم وطء مريض أم زوجته
~~أو جدتها، لكن لا أثر هنا لمطاوعة الموطوءة؛ لأنه لا فعل للزوجة فيه يسقط
~~به ميراثها، ويشمل العاقل البالغ وغيره.
# (وترث من تزوجها مريض مضارة) لورثته أو بعضهم (لنقص إرث غيرها) ؛ لأن له
~~أن يوصي بثلث ماله؛ وكذا لو تزوجت مريضة مضارة لورثتها؛ فيرث منها زوجها
# (ومن جحد إبانة امرأة ادعتها) عليه إبانة تقطع التوارث، ثم مات (لم ترثه)
~~المدعية للإبانة (إن دامت على قولها) أن أبانها (لا موته) لإقرارها أنها
~~مقيمة تحته بغير نكاح، فإن أكذبت نفسها قبل موته؛ ورثته؛
# PageV04P657
# لتصادقهما على بقاء النكاح، ولا أثر لتكذيب نفسها بعد موته؛ لأنها متهمة
~~فيه إذن، وفيه رجوع عن إقرار لباقي الورثة.
# (ومن) (خلف زوجات، نكاح بعضهن فاسد، أو) نكاح (إحداهن بائن) أي: منقطع
~~قطعا يمنع الميراث على ما تقدم تفصيله (وجهل الحال) بأن لم يعلم عين من
~~نكاحها صحيح، ولم ينقطع بما يمنع الإرث (أخرج) من لا يرث منهن (بقرعة)
~~والميراث للباقي نص عليه؛ لأنه إزالة ملكه عن آدمي، فتستعمل فيه القرعة عند
~~الاشتباه كالعتق، وإن طلق واحدة من زوجتين مدخول بهما غير معينة في صحته،
~~ثم قال في مرض موته المخوف: أردت فلانة، ثم مات قبل انقضاء العدة؛ ms2294 ففي "
~~المغني لم يقبل قوله؛ لأن الإقرار بالطلاق في المرض كالطلاق فيه، فإن كان
~~للمريض امرأة أخرى سوى هاتين؛ فلها نصف الميراث، وللاثنتين نصفه
# (وإن طلق متهم) بقصد حرمان إرثه (أربعا) كن معه وانقضت عدتهن، وتزوج
~~أربعا سواهن، ورث الثمان الأربع المطلقات والأربع المنكوحات (بشرطه) وهو ما
~~لم تتزوج المطلقات، أو يرتددن؛ لأن طلاقهن لم يسقط ميراثهن كما تقدم؛
~~فيشاركن الزوجات (فلو كن) ؛ أي: المطلقات (واحدة) فانقضت عدتها (وتزوج
~~أربعا سواها) ثم (ورث الخمس) منه (على السواء) ؛ لأن المطلقة للفرار وارثة
~~بالزوجية، فكانت أسوة من سواها.
### | [تتمة قتل الزوج المريض مرض الموت المخوف زوجته ثم مات]
# (تتمة) لو قتل الزوج المريض مرض الموت المخوف زوجته، ثم مات، لم ترثه؛
~~لخروجها من حيز التملك والتمليك.
# ذكره ابن عقيل؛ وظاهره ولو أقر أنه قتلها من أجل أن لا ترثه، خلافا
~~لاتجاه صاحب الفروع ".
# PageV04P658
### | باب الإقرار بمشارك في الميراث
# [باب الإقرار بمشارك في الميراث]
# (الإقرار بمشارك في الميراث) ؛ أي: بيان طريق العمل في تصحيح المسألة إذا
~~أقر بعض الورثة دون بعض، وأما إذا كان الإقرار من جميعهم؛ فلا يحتاج إلى
~~عمل سوى ما تقدم وبيان نفس الإقرار بوارث وشروطه؛ فهو وإن علم مما هنا
~~إجمالا، لكنه يأتي في آخر الكتاب بأوسع مما هنا (إذا أقر كل الورثة، وهم
~~مكلفون) ؛ لأن إقرار غير مكلف لا يعول عليه شرعا (ولو أنهم) ؛ أي: المنحصر
~~فيهم الإرث لو لم يقروا بما أقروا به ليسوا بعدد، بل كانوا واحدا، والواحد
~~(بنت) لإرثها بفرض ورد (أو) كانوا (ليسوا أهلا للشهادة ب) وارث (مشارك) لمن
~~أقر في الميراث كابن للميت يقر بابن آخر (أو) يقر بوارث (مسقط) له (كأخ)
~~للميت (أقر بابن ممكن للميت) ؛ أي: ممكن كونه منه، ككون الميت ابن عشر
~~فأكثر، ولم ينازع في نسب المقر به منازع؛ ثبت نسبه؛؛ لأن المقر به ثابت
~~النسب الذي بينه وبين الميت، وليس به مانع، فدخل في عموم الوارث في حالة
~~الإقرار (ولو) كان الابن المقر به (من أمته) ؛ أي: الميت ms2295 نصا (فصدق) مقر به
~~مكلف مقرا (أو كان) المقر به (صغيرا أو مجنونا) ولو لم يصدقه (ثبت نسبه) ؛
~~لأن الوارث يقوم مقام المورث في ميراثه، والدين الذي له وعليه وبيناته
~~ودعاويه والأيمان التي له وعليه، وكذلك في النسب؛ لأنه حق يثبت بالإقرار،
~~فلم يعتبر فيه عدد المقرين كالدين، ولأنه قول لا يعتبر فيه العدالة، فلم
~~يعتبر في العدد كإقرار المورث
# PageV04P659
# (ولو أنكر) المقر به غير المكلف النسب (بعد تكليفه) لم يسمع إنكاره
~~اعتبارا بحال الإقرار؛؛ لأنه يبطل حقا عليه، ولو طلب المقر به بعد تكليفه
~~إحلاف المقر على ما أقر به من النسب لم يستحلف؛ لأنه لو نكل لم يقض عليه
~~بالنكول؛؛ لأن النكول إنما يقضى به في المال، وما يقصد به المال وهذا ليس
~~منه، ومحل ثبوت النسب بالإقرار (إن كان) نسب المقر به (مجهولا) بخلاف ثابت
~~النسب؛ لأن إقراره به يتضمن إبطال نسبه المعروف؛ فلم يصح (ولو مع) وجود
~~(منكر) من أقاربه (لا يرث) ذلك المنكر من الميت (المانع) قام به من رق أو
~~كقتل واختلاف دين؛ لأن وجود من قام به المانع كعدمه في الإرث والحجب فكذا
~~هنا.
# (تنبيه) لا بد من وجود الشروط الأربعة وهي: إقرار الجميع، وتصديق المقر
~~به إن كان مكلفا، وإمكان كونه من الميت، وعدم المنازع، فإن توفرت ثبت
~~النسب، وإن فقد شيء منها فلا ثبوت للنسب (و) حيث ثبت نسبه فإنه يثبت (إرثه)
~~من الميت، فيقاسمهم (إن لم يقم به مانع) من موانع الإرث نحو رق، فإن كان به
~~مانع ثبت نسبه، ولم يرث للمانع (ويعتبر إقرار زوج ومولى) إن (ورثا) كما لو
~~ماتت امرأة عن بنت وزوج أو بنت ومولى، فأقرت البنت بأخ لها، فيعتبر إقرار
~~الزوج والمولى به ليثبت نسبه؛؛ لأنهما من جملة الورثة (وإن لم يكن) ؛ أي:
~~يوجد من ورثة ميت (إلا زوجة أو زوج، فأقر بولد للميت من غيره فصدقه) إمام
~~أو (نائب إمام ثبت نسبه) ؛ لأن ما فضل عن حصة الزوج أو الزوجة لبيت المال،
~~والإمام أو ms2296 نائبه هو المتولي لأمره، فقام مقام الوارث معه لو كان.
# (ويتجه وإلا) بأن لم يصدق الإمام أو نائبه المقر من الزوجين (أخذ) المقر
~~به (نصف ما مع مقر) مؤاخذة له بإقراره، وإن لم يثبت نسب المقر به من الميت؛
~~لعدم تصديق الإمام أو نائبه؛ إذ تصديقه معتبر في ثبوت
# PageV04P660
# النسب، وهو أهل لاستيفاء قود من وارث له، ذكره الأزجي وهو متجه
### | [تتمة أقر أحد الزوجين بابن للآخر من نفسه]
# (تتمة) فإن أقر أحد الزوجين بابن للآخر من نفسه، ثبت نسبه من المقر مطلقا
~~بشرطه، ومن الميت إن كان زوجة وأمكن اجتماعه بها، وولدته لستة أشهر من ذلك،
~~وإن كان زوجا وصدقه باقي الورثة أو نائب الإمام ثبت أيضا، وإلا فلا.
# قال في شرح " الإقناع " هذا ما ظهر لي والله أعلم.
# (وإن أقر به) ؛ أي: الوارث المشارك أو المسقط للمقر (بعض الورثة) وأنكره
~~الباقون (فشهد عدلان منهم) ؛ أي: الورثة (أو) شهد عدلان (من غيرهم أنه) ؛
~~أي: المقر به (ولد الميت) أو أخوه ونحوه (أو) شهد أن الميت كان (أقر به في
~~حياته أو) شهد أنه (ولد على فراشه) ؛ أي: الميت (ثبت نسبه وإرثه) ؛ لأن ذلك
~~حق شهد به عدلان لا تهمة فيهما، فثبت بشهادتهما كسائر الحقوق (وإلا) يشهد
~~به عدلان مع إقرار بعض الورثة به (ثبت نسبه) ؛ أي: المقر به (من مقر وارث
~~فقط) ؛ لأنه إقرار على نفسه خاصة فلزمه كسائر الحقوق، ولم يثبت نسبه
~~المطلق؛ لأنه إقرار على الغير؛ فلم يعمل به (فلو كان المقر به أخا للمقر،
~~ومات المقر) أيضا (عنه) ورثه (أو) مات المقر (عنه) ؛ أي: عن المقر به (وعن
~~بني عم، ورثه المقر به) وحده؛ لأن بني العم محجوبون بالأخ (و) إن مات المقر
~~(عنه) ؛ أي: عن المقر به (وعن أخ) له أيضا (منكر) لإخوة المقر به (فإرثه) ؛
~~أي: المقر (بينهما) ؛ أي: بين المنكر والمقر به بالسوية؛ لاستوائهما في
~~القرب والمراد حيث تساويا في كونهما شقيقين أو لأب بحسب إقرار الميت وإلا
~~عمل بمقتضاه (ويثبت نسبه) ؛ أي: ms2297 المقر به (تبعا من ولد مقر أنكره) لثبوت
~~نسبه من أبيه، فيغتفر في التابع ما لا يغتفر في المتبوع (فتثبت العمومة)
~~تبعا
# PageV04P661
# لإخوة المقر؛؛ لأنها لازمة بثبوت أخوة أبيه (وإن صدق بعض الورثة) وكان
~~صغيرا أو مجنونا حال إقرار مكلف رشيد (إذا بلغ وعقل) على إقرار المكلف قبل
~~ذلك (ثبت نسبه) لاتفاق جميع الورثة عليه إذن، وإن مات مكلف قبل تكليفه، ولم
~~يبق غير مقر مكلف ثبت نسب مقر به؛ لأن المقر صار جميع الورثة، وكذا لو كان
~~الوارث ابنين فأقر أحدهما بوارث، وأنكر الآخر، ثم مات المنكر، فورثه المقر؛
~~ثبت نسب المقر به؛ لأن المقر صار جميع الورثة، أشبه ما لو أقر به ابتداء
~~بعد موت أخيه.
# (فلو مات مقر به قبل تصديقه لمقر، وله وارث غير المقر؛ اعتبر تصديقه)
~~للمقر حتى يرث منه؛ لأن المقر إنما يسري إقراره على نفسه (وإلا) يصدق وارث
~~(فلا) يرث منه (ومتى لم يثبت نسبه) ؛ أي: المقر به من ميت بأن أقر به بعض
~~الورثة، ولم يشهد به عدلان (أخذ) المقر به (الفاضل بيد المقر) عن نصيبه على
~~مقتضى إقراره؛ لأنه مقر بأن ذلك له (إن فضل) بيده (شيء) عن نصيبه (أو) أخذ
~~ما في يده (كله إن أسقطه) ؛ أي: إن أسقط المقر به المقر؛ لإقراره أنه له؛
~~فلزمه دفعه إليه (فإذا أقر أحد ابنين بأخ) لهما (فله) ؛ أي: المقر به (ثلث
~~مال بيده) ؛ أي: المقر (وهو سدس المال) ؛ لأن إقراره تضمن أنه لا يستحق
~~أكثر من ثلث التركة، وفي يده نصفها، فيفضل بيده سدس للمقر به، وهو ثلث ما
~~بيده فيلزمه دفعه إليه.
# (و) إن أقر أحد الابنين (بأخت ف) لها (خمسة) ؛ أي: ما بيد المقر؛ لأنه لا
~~يدعي أكثر من خمس المال، وذلك أربعة أخماس النصف الذي بيده يفضل بيده خمس،
~~فلزمه دفعه إليها؛ فإن لم يكن في يد المقر فضل فلا شيء للمقر به؛ لعدم ما
~~يوجبه.
# (و) إن أقر (ابن ابن) الميت (بابن) له (ف) له (كل ما بيده) ms2298 ؛ أي: المقر؛؛
~~لأنه أقر بانحجابه عن الإرث.
# PageV04P662
# (ومن خلف أخا من أب وأخا من أم، فأقرا بأخ لأبوين؛ ثبت نسبه) لإقرار
~~الورثة كلهم به (وأخذ) المقر به (ما بيد ذي الأب) كله؛ لأنه تبين أن لا حق
~~له لحجبه بذي الأبوين، ولم يأخذ مما في يد الأخ لأم شيئا؛ لأنه لا فضل له
~~بيده (وإن أقر به) ؛ أي: بالأخ لأبوين (الأخ للأب وحده) ؛ أي: دون الأخ لأم
~~(أخذ) الأخ لأبوين (ما بيده) ؛ أي يد الأخ لأب مؤاخذة للمقر بمقتضى إقراره
~~(ولم يثبت نسبه) المطلق (من الميت) لإنكار بعض الورثة، وهو الأخ لأم (وإن
~~أقر به) ؛ أي: بالأخ لأبوين (الأخ لأم وحده) فلا شيء له (أو) أقر الأخ للأم
~~(بأخ سواه) ؛ أي: سوى الأخ لأبوين، ولو كان الأخ المقر به منه أخا من الأم
~~(فلا شيء له) ؛ أي: للمقر به؛ لأنه لا فضل بيد المقر، وإن أقر الأخ لأم
~~بأخوين من أم؛ دفع إليهما ثلث ما بيده؛ لأن في يده السدس، وفي إقراره بهما
~~قد اعترف أنه لا يستحق إلا التسع، فيبقى بيده نصف التسع، وهو ثلث ما في
~~يده، فيدفعه إليهما.
# (و) طريق (العمل) في مسائل هذا الباب كله (بضرب مسألة الإقرار في مسألة
~~الإنكار) إن تباينتا (وتراعي الموافقة) فتضرب إحداهما في وفق الآخر إن كان
~~بينهما موافقة، وتكتفي بإحداهما إن تماثلتا، وبأكبرهما إن تداخلتا، ومن له
~~شيء من إحدى المسألتين أخذه مضروبا في واحد إن تماثلتا، وفي التداخل من له
~~شيء من الكبرى أخذه مضروبا في واحد، ومن له شيء من الصغرى أخذه مضروبا في
~~مخرج نسبتها إلى الكبرى (ويدفع لمقر سهمه من مسألة الإقرار) مضروبا (في)
~~مسألة (الإنكار) عند المباينة أو في وفقها عند الموافقة (و) يدفع لمنكر
~~(سهمه من مسألة الإنكار) مضروبا (في) مسألة (الإقرار) أو وفقها، ويجمع ما
~~حصل للمقر والمنكر من الجامعة (و) يدفع (لمقر به ما فضل) من الجامعة (فلو
~~أقر أحد ابنين بأخوين) غير توأمين (فصدقه أخوه في أحدهما ثبت نسبه) ؛ أي:
~~المتفق ms2299 عليه؛ لإقرار جميع
# PageV04P663
# الورثة به (فصاروا ثلاثة) بنين ومسألة الإقرار من أربعة، والإنكار من
~~ثلاثة، وهما متباينان ف (تضرب مسألة الإقرار في) مسألة (الإنكار تكون اثني
~~عشر، للمنكر سهم من) مسألة (الإنكار في) مسألة (الإقرار) وذلك (أربعة
~~وللمقر سهم من) مسألة (الإقرار) يضرب (في) مسألة (الإنكار ثلاثة، وللمتفق
~~عليه إن صدق المقر مثل سهمه) ثلاثة من اثني عشر (وإن أنكر) ه فله (مثل سهم
~~المنكر) أربعة من اثني عشر (ولمختلف فيه ما فضل من) الاثني عشر (وهو سهمان
~~حال التصديق) من الثالث (وسهم حال الإنكار) منه
# (ومن خلف ابنا، فأقر) الابن (بأخوين له بكلام متصل) بأن قال: هذان أخواي،
~~وهذا أخي، وهذا أخي، ولم يسكت بينهما أو نحوه، ولا وارث غيره (ثبت نسبهما
~~ولو أكذب أحدهما) ؛ أي: أحد المقر بهما بكلام متصل (الآخر) ؛ لأن نسبهما
~~ثبت بإقرار من هو كل الورثة قبلهما، ولو لم يكونا توأمين كما تقدم (و) إن
~~أقر الابن (بأحدهما) ؛ أي: الأخوين (بعد الآخر ثبت نسبهما إن كانا توأمين)
~~ولا يلتفت لإنكار المنكر منهما، سواء تجاحدا معا، أو جحد أحدهما صاحبه
~~للعلم بكذبهما، فإنهما لا يفترقان (وإلا) يكونا توأمين (لم يثبت نسب
~~الثاني) ؛ أي: المقر به ثانيا (حتى يصدق) على ذلك (الأول) ؛ أي: المقر به
~~أولا؛ لصيرورته من الورثة (وله) ؛ أي: الأول مع إنكاره الثاني (نصف ما بيد
~~المقر) من تركة ابنيه (وللثاني) ؛ أي: المقر به ثانيا (ثلث ما بقي) بيد
~~المقر؛ لأنه الفضل؛ لأنه يقول: نحن ثلاثة أولاد، وثبت نسب الأول؛ لانحصار
~~الإرث حال الإقرار فيمن أقر به، ووقف ثبوت نسب الثاني على تصديق الأول؛
~~لأنه وارث حال إقرار أخيه به، ولو كذب الثاني بالأول، وصدق الأول بالثاني
~~ثبت نسب الثلاثة، ولا إرث؛ لتكذيب الثاني؛ لأنه لم يكن وارثا حين إقرار
~~الأول به.
# PageV04P664
# (وإن أقر بعض ورثة) ميت (بزوجة للميت فلها) ؛ أي: الزوجة من التركة (ما
~~زاد بيده) ؛ أي: المقر (عن حصته) كما لو مات رجل عن ابنين، فأقر أحدهما
~~بزوجة للميت، وأنكر الآخر؛ فلها نصف ms2300 ثمن التركة مما بيد المقر (فلو مات)
~~الابن (المنكر) للزوجة (فأقر ابنه) ؛ أي: المنكر (بها) ؛ أي: الزوجة (كمل
~~إرثها) فيدفع لها نصف الثمن، فيكمل لها الثمن؛ لاعترافه بظلم أبيه لها
~~بإنكارها (وإن) أقر بها أحد الابنين و (مات) الابن الآخر قبل إقراره و (قبل
~~إنكاره؛ ثبت إرثها) ولو أنكرها ورثة هذا الابن الميت؛ لأنه لا منكر لها من
~~ورثة زوجها.
# (وإن قال مكلف) لمكلف آخر (مات أبي وأنت أخي أو) كانوا أكثر من واحد،
~~فقالوا لمكلف: (مات أبونا ونحن أبناؤه فقال) : مقول له (هو) ؛ أي: الميت
~~(أبي، ولست أخي) أو قال لجماعة: هو أبي، ولستم إخواني (لم يقبل إنكاره) ؛
~~لأن القائل نسب الميت إليه أولا بأنه أبوه، وأقر بمشاركة المقر له في
~~ميراثه بطريق الأخوة، فلما أنكر أخوته لم يثبت إقراره به، وبقيت دعواه أنه
~~أبوه دونه غير مقبولة، كما لو ادعى ذلك قبل الإقرار.
# (و) إن قال مكلف لآخر: (مات أبوك وأنا أخوك، فقال) مقول له (لست أخي؛
~~فالكل لمقر به) ؛ لأنه بدأ بالإقرار بأن هذا الميت أبوه، فثبت ذلك له، ثم
~~ادعى مشاركته بعد ثبوت الأبوة للأول، فإذا أنكر الأول أخوته؛ لم تقبل دعوى
~~هذا المقر.
# (و) إن قال مكلف لمكلف آخر: (ماتت زوجتي وأنت أخوها) ف (قال) : مقر له هي
~~أختي و (لست) أنت (بزوجها؛ قبل إنكاره) ؛ أي: الأخ زوجية المقر بها؛ لأن من
~~شرطها الإشهاد، فلا تكاد تخفى، ويمكن إقامة البينة عليها.
# PageV04P665
### | [فصل أقر وارث في مسألة عول بوارث يزيله]
# فصل (إذا أقر وارث في مسألة عول بمن) ؛ أي: بوارث (يزيله) ؛ أي: العول
~~(كزوج وأختين) لغير أم فالمسألة من ستة، وتعول إلى سبعة، للزوج ثلاثة، ولكل
~~من الأختين سهمان (أقرت إحداهما) ؛ أي: الأختين (بأخ) لأبوين أو لأب،
~~فيعصبها ويزول العول، وتصح مسألة الإقرار من ثمانية، للزوج أربعة، وللأخ
~~سهمان، ولكل أخت سهم والمسألتان متباينتان (فاضرب مسألة الإقرار ثمانية في)
~~مسألة (الإنكار سبعة بستة وخمسين، واعمل) في القسمة (على ما ذكر) بأن تضرب
~~ما للمنكر من الإنكار ms2301 في الإقرار، وما للمقر من مسألة الإقرار في الإقرار ف
~~(للزوج) من الإنكار ثلاثة في مسألة الإقرار ثمانية (أربعة وعشرون وللمنكرة)
~~سهمان من سبعة في ثمانية ب (ستة عشر وللمقرة) سهم من الإقرار يضرب في مسألة
~~الإنكار (سبعة وللأخ) المقر به الباقي، وهو (تسعة فإن صدقها) ؛ أي: المقرة
~~(الزوج) على أنه أخوها (فهو) ؛ أي: الزوج (يدعي أربعة) تمام الثمانية
~~والعشرين التي هي نصف السته والخمسين؛ لزوال العول بالأخ (والأخ) المقر به
~~(يدعي أربعة عشر) مثلا الأخت المقرة (فاقسم التسعة) الفاضلة بيد المقر به
~~(على مدعاهما) ؛ أي: الزوج والأخ، وهي ثمانية عشر والتسعة نصفها؛ فلكل
~~منهما نصف مدعاه ف (للزوج سهمان) من التسعة؛؛ لأن مدعاه أربعة (وللأخ) منها
~~(سبعة) ؛ لأن مدعاه أربعة عشر، فإن أقرت الأختان بالأخ، وكذبهما الزوج، دفع
~~إلى كل أخت سبعة، ودفع إلى الأخ أربعة عشر وذلك نصف التركة ثمانية وعشرون
~~يبقى من النصف الثاني أربعة يقرون بها للزوج، وهو ينكرها، وفيها ثلاثة أوجه
~~أحدها: أن تقر بيد المقرتين؛ لأنه لا يدعيها أحد لبطلان الإقرار بإنكار
~~المقر له
# الثاني: يعطى الزوج نصفها والأختان نصفها؛ لأنها لا تخرج عنهم، ولا شيء
~~منها للأخ؛ لأنه لا يحتمل أن يكون له فيها شيء بحال. والثالث يؤخذ لبيت
~~المال؛؛ لأنه مال لم يثبت له مالك،
# PageV04P666
# والوجه الأول: هو مقتضى كلامه في المسألة بعدها، وهو المذهب صحح في "
~~التصحيح " وغيره، وجزم به في " الوجيز وغيره (فإن كان معهم) ؛ أي: الأختين
~~لغير أم والزوج (أختان لأم) وأقرت إحدى الأختين لغير أم بأخ مساو لهما
~~فمسألة الإنكار من تسعة، للزوج ثلاثة، وللأختين لأم سهمان لكل واحدة واحد،
~~وللأختين لغير أم أربعة لكل واحدة سهمان، ومسألة الإقرار أصلها ستة، للزوج
~~ثلاثة، وللأختين لأم سهمان، يبقى واحد للأخ والأختين لغير أم على أربعة،
~~فتضربها في ستة تبلغ أربعة وعشرين، وبينها وبين التسعة موافقة بالأثلاث،
~~فإذا (ضربت وفق مسألة الإقرار) وهو (ثمانية في مسألة الإنكار) تسعة تبلغ
~~(اثنين وسبعين) وكذا لو ضربت ثلث التسعة ثلاثة في أربعة وعشرين ms2302 ف (للزوج
~~ثلاثة من) مسألة (الإنكار) تضربها (في وفق) مسألة (الإقرار) وهي ثمانية
~~يحصل (أربعة وعشرون ولولدي الأم) سهمان من مسألة الإنكار في ثمانية وفق
~~مسألة الإقرار (ستة عشر ولل) أخت (المنكرة مثله) ؛ أي: ستة عشر من ضرب
~~اثنين في ثمانية (وللمقرة) بالأخ منهما سهم من مسألة الإقرار في وفق مسألة
~~الإنكار (ثلاثة يبقى معها) ؛ أي: المقرة (ثلاثة عشر للأخ منها) ؛ أي:
~~الثلاثة عشر (ستة) مثلا أخته المقرة به (يبقى سبعة لا يدعيها أحد ففي هذه
~~المسألة وشبهها) ما يبقى بقية بيد المقر ما لا يدعيه أحد (تقر بيد من أقر)
~~وهو هنا الأخت، فتقر السبعة بيدها إلى أن تصدق الورثة أو يصطلحوا؛ لأن
~~الإقرار يبطل بإنكار من أقر له، هذا إذا كذبها الزوج (فإن صدق الزوج)
~~المقرة على إقرارها بالأخ (فهو يدعي اثني عشر) ليكمل له بها مع الأربعة
~~والعشرين نصف المال ستة وثلاثون (والأخ) المقر به (يدعي ستة) مثلي أخته
~~(يكونان) ؛ أي: مدعى الزوج ومدعى الأخ (ثمانية عشر) ولا تنقسم عليها
~~الثلاثة عشر الباقية بيد الأخت المقرة ولا توافقها (فاضربها) ؛ أي الثمانية
~~عشر (في أصل المسألة وهي اثنان وسبعون؛ لأن الثلاثة عشر) الباقية بيد
~~المقرة
# PageV04P667
# (لا تنقسم عليها) ؛ أي: الثمانية عشر (ولا توافقها) فإذا ضربت ثمانية عشر
~~في اثنين وسبعين (تبلغ) المسألة (ألفا ومائتين وستة وتسعين، ثم) كل (من له
~~شيء من اثنين وسبعين) فهو (مضروب في ثمانية عشر، ومن له شيء من ثمانية عشر)
~~فهو (مضروب في ثلاثة عشر) فللزوج من اثنين وسبعين أربعة وعشرون في ثمانية
~~عشر أربعمائة واثنان وثلاثون، ومن الثمانية عشر اثنا عشر في ثلاثة عشر مائة
~~وستة وخمسون، وللأختين من الأم مائتان وثمانية وثمانون، وللمنكرة كذلك،
~~وللمقرة أربعة وخمسون، وللأخ ستة في ثلاثة عشر ثمانية وسبعون، والسهام
~~متفقة بالسدس فترد المسألة إلى سدسها مائتين وستة عشر، وكل نصيب إلى سدسه
~~(وعلى هذا) المنوال (يعمل كل ما ورد) من مسائل هذا الباب.
### | [باب ميراث القاتل]
# (باب ميراث القاتل) (ميراث القاتل) ؛ أي: بيان الحال التي ms2303 يرث القاتل
~~فيها، والحال التي لا يرث فيها (لا يرث من) ؛ أي: مكلف أو غيره كصغير أو
~~مجنون (انفرد) بقتل مورثه (أو شارك في قتل مورثه) ؛ لأن توريث القاتل يفضي
~~إلى تكثير القتل؛؛ لأنه ربما استعجل الوارث موت مورثه، فقتله ليأخذ ماله
~~كما فعل الإسرائيلي الذي قتل عمه الذي حكى الله فيه قصة البقرة، فمنع من
~~الميراث لذلك؛ دفعا لهذا المحذور، وحفظا للنفوس؛ لأن الوارث إذا علم أن
~~القتل يمنعه الميراث كف عنه.
# قال البغوي: ما ورث قاتل بعد صاحب البقرة؛ ولأنه وإن تخلف قصد الاستعجال
~~في بعض الصور فإنه يلحق بما يتحقق فيه قصده سدا للباب (ولو) كان القتل
~~المنفرد به أو المشارك فيه (بسبب) كحفر نحو بئر أو نصب
# PageV04P668
# نحو سكين أو وضع حجر أو رش ماء أو إخراج نحو جناح بطريق أو جناية مضمونة
~~من بهيمة (إن لزم) القاتل بمباشرة أو سبب (قود أو دية أو كفارة) لحديث عمر:
~~سمعت رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يقول: «ليس لقاتل شيء» . رواه مالك
~~في موطئه، وأحمد.
# وعن ابن عباس مرفوعا، قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «من قتل
~~قتيلا فإنه لا يرثه وإن لم يكن له وارث غيره، وإن كان والده أو ولده فليس
~~لقاتل ميراث» . رواه أحمد
# (فلا ترث من شربت دواء فأسقطت من الغرة شيئا) لجنايتها المضمونة (ولا)
~~يرث (من سقى ولده ونحوه) ممن في حجره (دواء) ولو يسيرا (أو أدبه أو فصده أو
~~بط سلعته لحاجته، فمات) ؛ لأنه قاتل (خلافا للموفق) في قوله: ومن قصد مصلحة
~~موليه مما له فعله من سقي دواء أو بط جراحة فمات ورثه في ظاهر المذهب؛ لأنه
~~ترتب على فعل مأذون فيه، والمعتمد ما قاله المصنف (وما) ؛ أي: كل قتل (يضمن
~~بشيء من هذا) المذكور من قصاص أو دية أو كفارة (كالقتل) لمورثه (قصاصا أو
~~حدا) لترك زكاة ونحوها أو لزنا ونحوه (أو) القتل حرابا بأن قتل مورثه
~~الحربي، أو كان القتل (دفعا عن نفسه) إن لم يندفع إلا ms2304 به (أو) قتل مورثه
~~(بشهادة) حق من وارثه، أو زكى الشاهد عليه بحق، أو أفتى، أو حكم بقتله بحق
~~(وكقتل عادل لباغ) في الحرب (وعكسه) بأن قتل الباغي العادل (فلا يمنع
~~الإرث) ؛ لأنه فعل مأذون فيه، فلم يمنع الإرث كما لو أطعمه أو سقاه ماء
~~باختياره، فأفضى إلى موته.
### | [تتمة فعل فعلا مأذونا فيه من المرث فمات المورث]
# (تتمة) : ومن أمره مورثه البالغ العاقل ببط جراحة أو قطع سلعة منه، ففعل،
~~فمات بذلك؛ فإنه يرثه؛ لأنه فعل فعلا مأذونا فيه.
# PageV04P669
### | [باب ميراث المعتق بعضه وما يتعلق به]
# (باب ميراث المعتق بعضه وما يتعلق به) (لا يرث رقيق ولو) كان (مدبرا أو
~~مكاتبا أو أم ولد، ولا يورث) ؛ لأن فيهم نقصا منع كونهم وارثين، فمنع كونهم
~~موروثين كالمرتد، وأجمعوا على أن المملوك لا يورث؛ لأنه لا مال له فيورث؛
~~لأنه لا يملك، ومن قال إنه يملك بالتمليك، فملكه ناقص غير مستقر يزول إلى
~~سيده بزوال ملكه عن رقبته؛ لقوله - عليه السلام -: «من باع عبدا وله مال،
~~فماله للبائع إلا أن يشترطه المبتاع» ؛ ولأن السيد أحق بمنافعه وأكسابه في
~~حياته؛ فكذلك بعد مماته، والمكاتب كالقن؛ لحديث عمرو بن شعيب عن أبيه عن
~~جده: «المكاتب عبد ما بقي عليه درهم» . رواه أبو داود.
# وأما الأسير الذي عند الكفار فإنه يرث إذا علمت حياته في قول عامة
~~الفقهاء إلا سعيد بن المسيب؛ فإنه قال: لا يرث؛؛ لأنه عبد، ولا يصح ما
~~قاله؛؛ لأن الكفار لا يملكون الأحرار بالقهر.
# (ويرث مبعض ويورث ويحجب) ويعصب (بقدر جزئه الحر) وهو قول علي وابن مسعود؛
~~لما روى عبد الله بن أحمد بسنده إلى ابن عباس، أن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - قال في العبد: «يعتق بعضه يرث ويورث على قدر ما عتق منه» .
# ولأنه يجب أن يثبت لكل بعض حكمه، كما لو كان الآخر معه (وكسبه) بجزئه
~~الحر لورثته (وإرثه به) ؛ أي: بجزئه الحر (لورثته) دون مالك باقيه (فابن
~~نصفه حر و) معه (أم وعم حران) لو كان ms2305 الابن كامل الحرية كان للأم السدس،
~~وله الباقي، وهو نصف وثلث، ولا شيء للعم (فله) ؛ أي: الابن مع نصف حريته
~~(نصف ماله لو كان حرا) كله (وهو ربع وسدس) بنصفه الحر (وللأم ربع) ؛ لأن
~~الابن الحر يحجبها عن سدس، وذلك ربع (والباقي)
# PageV04P670
# وهو ثلث (للعم) تعصيبا، وتصح من اثني عشر، للأم ثلاثة، وللمبعض خمسة،
~~وللعم أربعة (وكذا) كل عصبة نصفه حر مع ذي فرض ينقص به نصيبه ف (إن لم ينقص
~~ذو فرض بعصبة كجدة وعم) حرين (مع ابن نصفه حر فله) ؛ أي: الابن (نصف الباقي
~~بعد إرث الجدة) وهو ربع وسدس، والباقي للعم، وتصح من اثني عشر، للجدة
~~اثنان، وللابن خمسة، وللعم خمسة (ولو كان معه) ؛ أي: المبعض (من يسقطه)
~~المبعض (بحريته التامة كأخت) للميت (وعم حرين) مع ابن (فله) ؛ أي: الابن
~~(نصف) التركة (وللأخت نصف ما بقي) بعدما أخذه الابن (فرضا، وللعم ما بقي)
~~بعدهما تعصيبا، وتصح من أربعة، للابن المبعض اثنان، وللأخت واحد، وللعم
~~كذلك، فإن كانت الأخت لأم؛ فلها نصف السدس، وتصح من اثني عشر، للابن المبعض
~~ستة، وللأخت لأم واحد، وللعم خمسة (وبنت وأم نصفهما حر و) معهما (أب حر)
~~كله (للبنت نصف ما لها لو كانت حرة؛ وهو ربع) ؛ لأنها ترث النصف لو كانت
~~حرة (وللأم مع حريتها ورق البنت ثلث و) لها (سدس مع حرية البنت؛ فقد
~~حجبتها) ؛ أي: الأم (حريتها) ؛ أي: البنت (عن السدس فبنصفها) ؛ أي: حرية
~~البنت (تحجبها) ؛ أي: الأم (عن نصفه) ؛ أي: السدس (يبقى لها) ؛ أي: الأم
~~(الربع لو كانت حرة؛ فلها بنصف حريتها نصف) الربع (وهو ثمن والباقي) وهو
~~نصف وثمن (للأب) فرضا وتعصيبا، وتصح من ثمانية، للأم واحد، وللبنت اثنان،
~~وللأب خمسة (وإن شئت نزلتهم) ؛ أي: المبعضين من الورثة (أحوالا كتنزيل
~~الخناثى) الوارثين ومن معهم، ففي مسألة حرية الأم والبنت من ستة، للأم
~~واحد، وللبنت ثلاثة، والباقي للأب فرضا وتعصيبا.
# ومسألة رقهما من واحد؛ لأن المال كله للأب فرضا وتعصيبا، ومسألة حرية
~~الأم وحدها من ثلاثة، للأم واحد، ms2306 وللأب اثنان، وكلها داخلة في الستة،
~~فتكتفي بها، وتضربها في أربعة أحوال تكن أربعة وعشرين،
# PageV04P671
# للبنت النصف في حالين، وهما حال حريتها وحرية الأم، وحال حريتها وحدها،
~~وإذا جمعت اثني عشر واثني عشر، وقسمت أربعة وعشرين على أربعة عدد الأحوال
~~يخرج لها ستة، وللأم السدس في حال والثلث في حال، اثنا عشر على أربعة، فلها
~~ثلاثة، وللأب الباقي خمسة عشر، وترجع بالاختصار إلى ثمانية.
# (وإذا كان) في الورثة (عصبتان نصف كل) منهما (حر) سواء (حجب أحدهما الآخر
~~كابن وابن ابن) معه (أو لا) يحجب أحدهما الآخر (كأخوين وابنين لم تكمل
~~الحرية فيهما) ؛ لأن الشيء لا يكمل بما يسقطه، ولا يجمع بينه وبين ما
~~ينافيه، ولو كملت لم يظهر للرق فائدة، ففي ابن وابن ابن نصف كل حر؛ للابن
~~نصف، ولابن الابن ربع، والباقي للعم ونحوه (ولهما) ؛ أي: أخوي الميت أو
~~ابنيه إذا كان نصف كل واحد منهما حرا (مع عم) حر (أو نحوه) كابن عم (ثلاثة
~~أرباع المال) بالسوية بينهما (بالخطاب) بأن تقول لكل منهما لك المال لو كنت
~~حرا وأخوك رقيقا، ونصفه لو كنتما حرين؛ فيكون لك ربع وثمن (والأحوال) بأن
~~تقول: مسألة حريتهما من اثنين، ورقهما أو رق كل منهما مع حرية الآخر من
~~واحد، وتكتفي باثنين، وتضربهما في أربعة تكن ثمانية، وكل منهما له المال في
~~حال، ونصفه في حال، فإذا قسمت على ذلك على أربعة يخرج له ثلاثة، وبقي للعم
~~اثنان.
# (ولابن وبنت نصفهما حر مع عم) حر (خمسة أثمان المال على ثلاثة) ؛ لأن
~~مسألة حريتهما من ثلاثة وحرية الابن وحده من واحد وكذا رقهما، ومسألة
~~حريتهما وحدها من اثنين، فاضرب اثنين في ثلاثة بستة، واضربها في عدد
~~الأحوال أربعة بأربعة وعشرين، للابن المال في حال، وثلثاه في حال، فاقسم
~~أربعين على أربعة يخرج له عشرة، وللبنت النصف في حال والثلث في حال، فاقسم
~~عشرين على أربعة يخرج لها خمسة، ومجموع عشرة الابن وخمسة البنت خمسة عشر،
~~وهو خمسة أثمان الأربعة والعشرين، والباقي للعم تسعة.
# PageV04P672
# (و) ms2307 ابن وبنت نصفهما حر (مع أم) وعم حرين (فلها) ؛ أي: الأم (السدس،
~~وللابن خمسة وعشرون من أصل اثنين وسبعين، وللبنت أربعة عشر) وللعم ما بقي؛
~~لأن مسألة حريتهما تصح من ثمانية عشر؛ للأم السدس ثلاثة، وللابن عشرة،
~~وللبنت خمسة.
# ومسألة رقهما من ثلاثة، للأم واحد، وللعم اثنان. ومسألة حرية الابن من
~~ستة، وكذا مسألة حرية البنت، وكلها داخلة في الثمانية عشر، فاضربها في
~~أربعة عدد الأحوال تبلغ اثنين وسبعين؛ للأم السدس اثنا عشر؛ لأن كلا من نصف
~~حرية الابنين يحجبها عن الثلث إلى السدس.
# قاله في " الإنصاف " وغيره (وللأم مع الابنين) اللذين نصفهما حر (سدس) ؛
~~لأنهما لو كانا رقيقين كان لها ثلث، فحجبها كل منهما بنصف حريته عن نصف
~~السدس (ولزوجة) مع ابنين نصفهما حر (ثمن) ؛ لأنهما لو كانا رقيقين كان لها
~~ربع. فحجبها كل منهما بنصف حريته عن نصف الثمن، وخالف في " الإقناع " في
~~هذه والتي قبلها، فجعل للأم في الأولى سدسا وربع سدس، وفي الثانية للزوجة
~~ثمنا وربع ثمن تبعا لما قدمه الشارح، وما مشى عليه المصنف قطع به في "
~~التنقيح "، واختاره في " الإنصاف " وغيره، وجزم به في المنتهى " فكان على
~~المصنف أن يقول خلافا له.
# (وابنان نصف أحدهما قن، المال بينهما أرباعا تنزيلا لهما) ؛ لأن مسألة
~~حرية المبعض من اثنين ومسألة رقه من واحد، فتضرب الاثنين في الحالين
~~بأربعة، للحر من الحرية واحد في واحد، ومن الرقية واحد في اثنين، ومجموعهما
~~ثلاثة، وللمبعض واحد من الحرية في واحد، ولا شيء له مع الرق (و) كذلك المال
~~بينهما أرباعا (خطابا بأحوالهما) بأن تقول لو كان المبعض حرا لحجب أخاه عن
~~نصف المال، فنصفه يحجبه عن نصف النصف، وهو ربع؛ فله ثلاثة أرباع، وتقول
~~للمبعض لو كنت كامل الحرية لكان لك نصف المال؛ فلك بنصف الحرية نصف النصف،
~~وهو الربع
# PageV04P673
# (وإن هايأ مبعض سيده، أو قاسمه) ؛ أي: سيده (في حياته فكل تركته) ؛ أي:
~~المبعض (لورثته) ؛ لأنه لم يبق لسيده معه حق، وإذا اشترى المبعض من ماله
~~الخاص به رقيقا، ms2308 وأعتقه فولاؤه له، ويرثه وحده حيث يرث ذو الولاء كذلك.
~~أشار إليه ابن نصر الله.
### | [فصل يرد على كل ذي فرض بعضه حر]
# (فصل: ويرد على) كل (ذي فرض) بعضه حر (و) يرد أيضا على كل (عصبة) بعضه حر
~~(إن لم يصبه) من التركة (بقدر حريته من نفسه، لكن أيهما) ؛ أي: العصبة أو
~~ذوو الفرض (استكمل برد أزيد من قدر حريته من نفسه منع) من (الزيادة) على
~~قدر حريته من نفسه (ورد على غيره إن أمكن) بأن كان هناك من لم يصبه بقدر
~~حريته من المال (وإلا) يمكن ذلك (فلبيت المال) كما لو لم يكن ثمة مبعض.
# (فلبنت نصفها حر) ولا وارث معها غيرها (نصف بفرض ورد) الربع فرضا،
~~والباقي ردا، وما بقي لبيت المال (ولابن مكانها) ؛ أي: البنت (النصف بعصوبة
~~والباقي فيهما) ؛ أي: المسألتين لذي الرحم إن كان كما ذكره في الشرح في بعض
~~الصور، ويعلم مما تقدم، وإلا فهو (لبيت المال) في الصورتين.
# (ولابنين نصفهما حران لم نورثهما المال كله) بل ثلاثة أرباعه كما تقدم
~~(البقية) وهي ربع ردا (مع عدم عصبة) غيرهما، فيأخذ كل منهما النصف تعصيبا
~~وردا (ولبنت وجدة نصفهما حر المال نصفان بفرض ورد، ولا يرد هنا) ؛ أي: في
~~هذه الصورة وشبهها (على قدر فرضيهما؛ لئلا يأخذ من نصفه حر فوق نصف التركة)
~~وهو ممنوع (ومع حرية ثلاثة أرباعهما؛ المال بينهما أرباعا) فيرد عليهما
~~(بقدر فرضيهما؛ لفقد الزيادة الممتنعة) ؛ لأن البنت لم تزد على ثلاثة
~~أرباع، وهي بقدر حريتها (و) يكون لبنت وجدة (مع حرية ثلثهما الثلثان)
~~بينهما (بالسوية، والباقي لبيت المال) لئلا يأخذ من ثلثه حر أكثر من ثلث
~~التركة.
# PageV04P674
### | [باب الولاء]
# (الولاء) : أي: باب لميراث بالولاء وجوه وردود.
# الولاء لا يورث، وإنما يورث به فهو من إضافة الشيء إلى سببه؛ لأن سبب
~~الميراث هنا الولاء، ولا شك أنه من جملة الأسباب التي يتوارث بها
# والولاء - بفتح الواو ممدود - وهو في اللغة الملك، وفي الشرع (ثبوت حكم
~~شرعي) ؛ أي: عصوبة ثابتة (بعتق أو تعاطي ms2309 سببه) ومعناه إذا أعتق رقيقا ذكرا
~~كان أو أنثى أو خنثى، صغيرا أو كبيرا صار له عصبة في جميع أحكام التعصيب
~~عند عدم العصبة من النسب كالميراث وولاية النكاح والعقل. والأصل فيه قوله
~~تعالى: {فإن لم تعلموا آباءهم فإخوانكم في الدين ومواليكم} [الأحزاب: 5]
~~يعني الأدعياء مع قوله - عليه الصلاة والسلام -: «الولاء لمن أعتق» . متفق
~~عليه.
# وإنما تأخر الولاء عن النسب، لقوله - عليه الصلاة والسلام - في حديث عبد
~~الله بن أبي أوفى: «الولاء لحمة كلحمة النسب» . رواه الخلال، ورواه الشافعي
~~وابن حبان من حديث ابن عمر مرفوعا، وفيه: «لا يباع ولا يوهب» .
# شبهه بالنسب والمشبه دون المشبه به، وأيضا فإن النسب أقوى منه؛ لأنه
~~تتعلق به المحرمية، ووجوب النفقة ورد الشهادة ونحوها، بخلاف الولاء.
# (فمن أعتق قنا أو) أعتق (بعضه فسرى) العتق (لباقيه) فله عليه الولاء (أو
~~عتق عليه) قن (برحم) كأبيه وأخيه إذا ملكه (أو) عتق عليه ب (عوض) بأن اشترى
~~نفسه من سيده، فعتق عليه؛ فله ولاؤه نصا، وكذا لو قال له: أنت حر على أن
~~تخدمني سنة ونحوه (أو) عتق عليه؛ ب (كتابة) بأن كاتبه فأدى
# PageV04P675
# ما كوتب عليه؛ عتق، ولا فرق بين أن يؤدي إلى سيده أو إلى ورثته؛ لأن عتقه
~~بكتابته، وهي من سيده (أو) عتق عليه ب (تدبير) بأن قال: إذا مت فأنت حر،
~~ومات، وخرج من ثلثه (أو) عتق عليه ب (إيلاد) كأم ولده (أو) عتق عليه ب
~~(وصية) بأن وصى بعتقه، فنفذت وصيته، وكذا إن وصى بعتقه، ولم يقل عني،
~~وبتعليق عتقه بصفة، فوجدت، أو حلف السيد بعتقه، فحنث، أو بتمثيل به (فله
~~عليه الولاء) لحديث: «الولاء لمن أعتق» . متفق عليه
# (في جميع أحكام التعصيب) المذكورة (و) له أيضا الولاء (على أولاده) ؛ أي:
~~العتيق (من زوجة عتيقة) لمعتقه أو غيره (و) على أولاده من (سرية و) له
~~الولاء (على من له) ؛ أي: العتيق ولاؤه (أو لهم) ؛ أي: لأولاد العتيق ممن
~~سبقه (وإن سفلوا ولاؤه) ؛ لأنه ولي نعمتهم، وبسببه عتقوا، ولأنهم فرعه،
~~والفرع يتبع ms2310 أصله فأشبه ما لو باشر عتقهم، وسواء الحربي وغيره، فلو أعتق
~~حربي حربيا؛ فله عليه الولاء لحديث: «الولاء لمن أعتق» فإذا جاء المعتق
~~مسلما فالولاء بحاله، وأنه وإن سبي المعتق لم يرث ما دام عبدا، فإذا أعتق؛
~~فعليه الولاء لمعتقه، وله الولاء على عتقه، ويثبت الولاء للمعتق (حتى لو)
~~كان (أعتقه سائبة ك) قوله: (أعتقتك سائبة أو) قال: أعتقتك و (لا ولاء لي
~~عليك) لعموم حديث: «الولاء لحمة كلحمة النسب» .
# فكما أنه لا يزول نسب إنسان ولا ولد عن فراش بشرط لا يزول ولاء عن عتيق
~~به، ولذلك لما أراد أهل بريرة اشتراط ولائها على عائشة قال - صلى الله عليه
~~وسلم -: «اشتريها واشترطي لهم الولاء فإنما الولاء لمن أعتق» .
# يريد أن اشتراط تحويل الولاء عن المعتق لا يفيد شيئا. وروى مسلم بإسناده
~~عن هذيل بن شرحبيل قال: جاء رجل إلى عبد الله فقال: إني أعتقت عبدا لي،
~~وجعلته سائبة، فمات، وترك مالا، ولم يدع وارثا، فقال عبد الله: إن أهل
~~الإسلام لا يسيبون، وإن أهل الجاهلية كانوا يسيبون، وأنت ولي نعمته، فإن
~~تأثمت وتحرجت من شيء فنحن نقبله، ونجعله في بيت المال (أو) أعتقه (في زكاته
# PageV04P676
# أو) في (نذره أو) في (كفارته) فله ولاؤه؛ لما تقدم، ولأنه معتق عن نفسه،
~~بخلاف من أعتقه ساع من زكاة، فولاؤه للمسلمين؛ لأنه نائبهم (إلا إذا أعتق
~~مكاتب) بإذن سيده (رقيقا) فولاؤه لسيد المكاتب دون المعتق (أو كاتبه) ؛ أي:
~~كاتب المكاتب رقيقا بإذن سيده (فأدى) الثاني ما كوتب عليه قبل الأول (ف)
~~الولاء (للسيد) فيهما؛؛ لأن المكاتب كالآلة للعتق؛؛ لأنه لا يملكه بدون إذن
~~سيده؛ ولأنه باق على الرق؛ فليس أهلا للولاء (ولا يصح عتقه) ؛ أي: أن يعتق
~~المكاتب أو يكاتب (بدون إذن سيده) ؛ لأنه محجور عليه لحظه.
# (ولا ينتقل ولاء ببيع) ل (مكاتب) مأذون له في العتق (و) لا ب (عتقه) ؛
~~أي: عتق المكاتب المأذون له، ولو كان عتقه إياه (عند مشتريه) ؛ أي: لمكاتب،
~~بل يبقى ولاؤه لمن أذن في عتقه.
# قال أحمد ms2311 في رواية ابن منصور: من أذن لعبده في عتق عبد فأعتقه، ثم باعه؛
~~فولاؤه لمولاه الأول (ويرث ذو ولاء به) ؛ أي: بالولاء (عند عدم نسيب وارث)
~~مستغرق؛ لحديث ابن عمر مرفوعا: «الولاء لحمة كلحمة النسب» . وتقدم (ثم) يرث
~~بولاء (عصبته) أي: المعتق (بعده الأقرب فالأقرب) نسبا كابن وابن ابن وأخ
~~وعم لغير أم ذكرا كان المعتق أو أنثى، فإن لم يكن للمعتق عصبة من النسب؛
~~فالميراث لمولى المعتق أو لعصبته الأقرب فالأقرب كذلك ثم لمولى المولى، ثم
~~عصبته كذلك أبدا اتفاقا؛ لما روى أحمد بإسناده عن زيد بن أبي مريم: " أن
~~امرأة أعتقت عبدا لها، ثم توفيت، وتركت ابنا لها وأخاها ثم توفي مولاها من
~~بعدها، فأتى أخو المرأة وابنها إلى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - في
~~ميراثه، فقال - صلى الله عليه وسلم -: «ميراثه لابن المرأة، فقال أخوها يا
~~رسول الله: لو جر جريرة كانت علي، ويكون ميراثه لهذا؟ ، قال: نعم» .
### | [فائدة أعتق كافر مسلما فخلف المسلم العتيق ابنا لسيده كافرا وعما مسلما]
# (فائدة) : لو أعتق كافر مسلما، فخلف المسلم العتيق ابنا لسيده كافرا
# PageV04P677
# وعما لسيده مسلما، فمال العتيق لابن سيده؛ لأنه أقرب من عمه، ومخالفته له
~~في الدين غير مانعة لإرثه، وإن تزوج حر الأصل أمة، فعتق ولدها على سيدها
~~بشيء مما سبق، بمباشرة أو سبب؛ فلسيدها ولاؤه؛ لأنه المعتق.
# (ومن لم يمسه عتق، وأحد أبويه عتيق، والآخر حر الأصل) كأن تزوج حر الأصل
~~بعتيقة، أو عتيق بحرة الأصل (أو) كان أحد أبويه عتيقا والآخر (مجهول النسب؛
~~فلا ولاء عليه) لأحد؛ لأن الأم لو كانت حرة الأصل تبعها ولدها لو كان أبوه
~~رقيقا في انتقاء الرق؛ ففي انتقاء الولاء وحده أولى، وإن كان الوالد حر
~~الأصل؛ فالولد يتبعه أن لو كان عليه الولاء، بحيث يصير الولاء عليه لمولى
~~أبيه؛ فلأن يتبعه في سقوط الولاء عنه أولى، ومجهول النسب محكوم بحريته أشبه
~~معروف النسب، والأصل في الآدميين الحرية وعدم الولاء؛ فلا يترك في حق الولد
~~بالوهم كما لم يترك ms2312 في حق الأب.
# (ومن أعتق قنه عن) مكلف رشيد (حي بأمره) له بإعتاقه (فولاؤه لمعتق عنه)
~~كما لو باشره (و) إن أعتقه عن حي (بدونه) ؛ أي: أمره له فلمعتق (أو) أعتق
~~رقيقه (عن ميت ف) ولاؤه (لمعتق) لحديث: «الولاء لمن أعتق» .
# ولأنه أعتقه بغير أمر معتق عنه، أشبه ما لو لم يقصد غيره، والثواب لمعتق
~~عنه (إلا من أعتقه وارث) أو وصي (عن ميت له تركة في واجب عليه) ؛ أي:
~~الميت، ككفارة ظهار أو وطء في نهار رمضان أو نذر أو كفارة قتل (ف) يقع
~~العتق عن الميت والولاء (للميت) لمكان الحاجة إلى ذلك، وهو احتياج الميت
~~إلى براءة ذمته؛ ولأن الوارث كالنائب عن الميت في أداء ما عليه، فكأن العتق
~~منه.
# قال الشيخ تقي الدين: بناء على أن الكفارة ونحوها ليس من شرطها الدخول في
~~ملك المكفر عنه.
# (ويصح عتقه) ؛ أي: الوارث عن الميت في كفارة اليمين، كما لو كفر
# PageV04P678
# عن نفسه، ولو لم يوص الميت بالعتق (ولو) كانت الكفارة عن يمين (لم يتعين)
~~العتق، وله الإطعام والكسوة.
# (وإن تبرع) وارث (بعتقه) عن الميت في واجب عليه (ولا تركة) للميت (أجزأ)
~~العتق عنه (ك) ما لو تبرع عنه بإطعام أو كسوة في كفارة يمين، وإن تبرع بهما
~~(أجنبي) بعتق أجزأ كقضائه عنه دينا.
# (ولمتبرع) وارث أو أجنبي بعتق (الولاء) على العتيق (قال) الإمام (أحمد) -
~~رضي الله عنه - في العتق عن الميت: إن أوصى به فالولاء له، وإلا فللمعتق،
~~وقال في رواية الميموني وأبي طالب (في الرجل يعتق عن الرجل: الولاء لمن
~~أعتقه، والأجر للمعتق عنه و) إذا قال إنسان لآخر: (اعتق عبدك) أو أمتك
~~(عني) فقط (أو) قال له: اعتق عبدك أو أمتك (عني مجانا، أو) قال: أعتقه عني
~~(وثمنه علي؛ فلا) يجب (عليه) ؛ أي: مالك الرقيق (أن يجيبه) ؛ أي: السائل
~~إلى عتق رقيقه؛ لأنه لا ولاية له عليه (وإن فعل) بأن أعتق المقول له الرقيق
~~الذي قال له: أعتقه (ولو بعد فراقه) ؛ أي: مفارقته المجلس (عتق، والولاء)
~~عليه ms2313 (لمعتق عنه) كما لو قال له: أطعم عني أو اكس عني (و) لا (يلزم) ؛ أي:
~~القائل اعتق عبدك عني (ثمنه) ؛ أي: العتيق إلا (بالتزامه) بأن قال: أعتقه
~~وعلي ثمنه، وصح: كلما أعتقت عبدا من عبيدك؛ فعلي ثمنه، وإن لم يبين العدد
~~والثمن. ذكره في " الاختيارات " في الإجارة.
# (ويجزئه) ؛ أي: القائل هذا المعتق (عن واجب) عليه من نذر أو كفارة،
~~والمراد إذا نواه (ما لم يكن) العتيق (قريبه) ؛ أي: من ذي رحم القائل
~~المحرم له؛ فيعتق عليه، ولا يجزئه عن واجب، ويأتي في الكفارات.
# (و) إن قال لمالك رقيق: (أعتقه وعلي ثمنه) ولم يقل عني (أو زاد عنك) بأن
~~قال: أعتقه عنك، وعلي ثمنه (ففعل) ؛ أي: أعتقه (عتق، ولزم قائلا ثمنه) ؛
~~أي: قيمته لا ثمنه الذي اشتراه به، إلا أن يكون الثمن معينا معلوما
# PageV04P679
# بينهما؛ فيصح لعلمه ما جعل عليه.
# أشار إليه ابن نصر الله (وولاؤه لمعتق) ؛ لأنه لم يأمره بإعتاقه عن نفسه،
~~ولم يقصده به المعتق، فلم يوجد ما يقتضي صرفه إليه، فبقي للمعتق؛ لحديث:
~~«الولاء لمن أعتق» .
# (ويجزئه) ؛ أي: المعتق هذا العتق (عن واجب) عليه من نذر أو كفارة.
# (ولو قال) لمالك قن: (اقتله على كذا فلغو) ؛ لأنه على محرم.
# (وإن قال كافر) لشخص مسلم أو كافر: (اعتق عبدك المسلم عني، وعلي ثمنه
~~ففعل) ؛ أي: أعتقه عن الكافر؛ لأنه إنما يملكه زمنا يسيرا، ولا يتسلمه،
~~فاغتفر هذا الضرر اليسير لأجل تحصيل الحرية للأبد التي يحصل بها نفع عظيم؛
~~لأن الإنسان بها يصير متهيئا للطاعات وكمال القربات (وولاؤه للكافر) ؛ لأن
~~المعتق كالنائب عنه (ويرث) الكافر (به) ؛ أي: بالولاء من المعتق المسلم
~~(وكذا كل من باين دين معتقه) لعموم حديث: «الولاء لمن أعتق» .
# وروي إرث الكافر من المسلم بالولاء عن علي، واحتج أحمد بقول علي: الولاء
~~شعبة من الرق، فلم يضر تخالف الدين، بخلاف الإرث بالنسب.
### | [فصل لا يرث نساء بولاء إلا من أعتقن]
# (فصل) : (ولا يرث نساء بولاء إلا من أعتقن) ؛ أي: من باشرن عتقه (أو أعتق
~~من أعتقن) ؛ أي: ms2314 عتيق من باشرن عتقه (أو) من (كاتبن) فأدى، وعتق (أو) من
~~(كاتب من كاتبن) ؛ أي: مكاتب من كاتبه النساء إذا أدى وعتق (وأولادهم) ؛
~~أي: أولاد من تقدم أن لهن ولاءه من أمة أو عتيقة (ومن جروا) ؛ أي: معاتيقهن
~~وأولادهن (ولاءه) بعتقهم إياه.
# روي ذلك عن عمر وعثمان وعلي؛ لما روى عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده قال:
~~«ميراث الولاء للكبر من الذكور ولا يرث النساء من الولاء إلا ولاء من
~~أعتقن» .
# ولأن الولاء شبه بالنسب، والمولى العتيق من المولى المنعم بمنزلة أخيه أو
~~عمه، فولده من العتيق بمنزلة ولد أخيه أو ولد عمه، ولا يرث منهم إلا الذكور
~~خاصة،
# PageV04P680
# وأما إرث المرأة من عتيقها وعتيقه، ومكاتبها ومكاتبه، فبلا خلاف؛ لأنها
~~منعمة بالإعتاق كالرجل، فوجب أن تساويه في الإرث.
# (ومن نكحت عتيقها) وحملت منه، ثم مات (فهي القائلة: إن ألد أنثى؛ فلي
~~النصف) لأن للبنت النصف، وللزوجة الثمن، والباقي لها تعصيبا (و) إن ألد
~~(ذكرا ف) لي (الثمن) لأنها زوجة مع ابن، ولا ترث بالولاء مع العصبة من
~~النسب (وإن لم ألد ف) لي (الجميع) لأنها ترث الربع فرضا، والباقي تعصيبا
# (ولا يرث به) ؛ أي: الولاء (ذو فرض غير أب) لمعتق مع ابنه (وجد) لمعتق
~~(مع ابن) له، أو ابن ابن وإن نزل؛ فيرث كل منهما (سدسا و) غير (جد) لمعتق
~~وإن علا (مع إخوة) ذكورا إذا اجتمعوا، فيرث الجد معهم (ثلثا) كاملا (إن
~~كان) الثلث (أحظ له) ؛ أي: الجد بأن زاد الإخوة على مثليه، وإلا قاسمهم كأخ
~~نصا، وإن كان معهم ذو فرض؛ فالأحظ من ثلث الباقي أو سدس جميع المال، وإن
~~نقص الإخوة عن اثنين؛ قاسمهم، وكذا بقية مسائله على ما تقدم في ميراث الجد
~~مع الإخوة.
# (وترث عصبة ملاعنة عتيق ابنها) لأن عصبة أمه هي عصبته كما تقدم (وعند ابن
~~أبي موسى إن) مات العتيق، ولم يترك عصبة من النسب ولا ذا فرض و (لم يكن
~~للمعتق عصبة) من النسب ولا من الولاء (ورثه الرجال ذوو أرحام ms2315 معتقه) دون
~~نسائهم (فإن فقدوا) ؛ أي: الرجال من ذوي أرحام معتقه (ف) يكون ميراثه (لبيت
~~المال) يصرف في مصالح العامة (كما لو خلف) العتيق (بنت معتقه و) خلف (معتق
~~أبيه فقط) ؛ أي: دونه، يعني لم تكن حريته بإعتاق معتق، بل كانت بتبعية
~~أبيه؛ فميراثه لبيت المال؛ لأنه إذا ثبت عليه الولاء من جهة مباشرته
~~بالعتق؛ لم يثبت عليه بإعتاق أبيه، وإذا لم يكن لمولاه إلا بنت لم ترث؛
~~لأنها ليست عصبة، وإنما يرث عصبات المولى؛ فإذا لم يكن له عصبة لم يرجع إلى
~~معتق أبيه، وأما إذا كانت حرية العتيق حصلت بإعتاق
# PageV04P681
# معتق أبيه، أو بإعتاق أبي المعتق؛ فميراثه لمعتق أبيه؛ لأنه إما معتقه أو
~~ابن معتق أبيه، فإن لم يكن فلعصبته، فإن لم تكن عصبة؛ فلمعتق معتق أبيه،
~~فإن لم يكن فلبيت المال، ولا يرجع الولاء لمعتق جده؛ لأنه ليس معتقا ولا
~~معتق معتق، ولا عصبة معتق أفاده في " المغني ".
### | [تتمة تزوج عبد حرة الأصل فأولدها ولدا ثم أعتق العبد ومات ثم مات الولد]
# (تتمة) : إذا تزوج عبد حرة الأصل، فأولدها ولدا، ثم أعتق العبد ومات ثم
~~مات الولد، فلا ميراث لمعتق أبيه؛ لأنه لا ولاء عليه، ولو كان ابنتان على
~~هذه الصفة اشترت إحداهما أباها، فعتق عليها؛ فلها ولاؤه، وليس لها ولاء على
~~أختها، فإذا مات أبوهما؛ فلهما الثلثان بالنسب، ولها الباقي بالولاء، فإذا
~~ماتت أختها فلها نصف ميراثها بالنسب، وباقيه لعصبتها فإن لم يكن لها عصبة؛
~~فالباقي لأختها بالرد، ولا ميراث لها منها بالولاء؛ لأنها لا ولاء عليها.
~~قاله في " المغني ".
# (ولا يباع ولاء ولا يوهب ولا يوقف ولا يوصى به) لحديث: «الولاء لحمة
~~كلحمة النسب» .
# ولأن الولاء معنى يورث به؛ فلا ينتقل كالقرابة؛ فلا يجوز أن يوالي غير
~~مواليه، ولو بإذنهم (ولا يورث) الولاء؛ لأنه لا ينتقل عن المعتق بموته
~~(وإنما يرث به) ؛ أي: الولاء (أقرب عصبة السيد) ؛ أي: المعتق (إليه يوم موت
~~عتيقه وهو) ؛ أي: هذا الذي ذكرناه (المراد بالكبر) بضم الكاف وسكون الموحدة
~~المذكور ms2316 (في حديث) عمرو بن شعيب السابق وهو «ميراث الولاء للكبر من الذكور»
~~، فلو مات سيد) ؛ أي: معتق (عن ابنين، ثم) مات (أحدهما) ؛ أي: الابنين (عن
~~ابن، ثم مات عتيقه) ؛ أي: السيد (فإرثه لابن سيده) دون ابن ابنه؛ لأن
~~الولاء للكبر، ولأنه أقرب عصبته إليه.
# (ولو ماتا) ؛ أي: ابنا السيد (قبل العتيق، وخلف أحدهما) ؛ أي: الابنين
~~(ابنا) واحدا (و) خلف الابن (الآخر أكثر) من ابن كتسعة (ثم مات العتيق؛
~~فإرثه) بينهم (على عددهم) كإرثهم جدهم بالنسب، فيكون لكل واحد منهم
# PageV04P682
# في المثال عشر التركة.
# قال أحمد: روي هذا عن عمر وعثمان وعلي وزيد بن حارثة وابن مسعود، وبه قال
~~أكثر أهل العلم؛ إذ الولاء لا يورث كما تقدم، وإنما يرثون به كما يرثون
~~بالنسب؛ لحديث: «الولاء لمن أعتق» .
# وحديث: «الولاء لحمة كلحمة النسب» وعصبة السيد إنما يرثون العتيق بولاء
~~معتقه لا نفس الولاء
# (ولو اشترى أخ وأخته أباهما) أو اشتريا أخاهما ونحوه، وعتق عليهما بالملك
~~(فملك) الأب أو الأخ ونحوه (قنا، فأعتقه، ثم مات) الأب أو الأخ ونحوه (ثم)
~~مات (العتيق، ورثه الابن) أو الأخ ونحوه (بالنسب دون أخته) لكونه عصبة
~~المعتق، فقدم على مولاه، بخلاف أخته فلا ترث منه (بالولاء وغلط فيها خلق
~~كثير) قال في " الإنصاف ": (ويروى عن مالك) أنه قال: (سألت عنها سبعين
~~قاضيا) من قضاة العراق (فأخطئوا) فيها (ولو مات الابن) المذكور (ويتجه و)
~~الحال أنه (لا عصبة له) ؛ أي: الابن؛ إذ لو كان له عصبة؛ لحاز التركة، كما
~~لا يخفى، وهو متجه (ثم) مات (العتيق ورثت) بنت معتق العتيق ومولاته ونحوها
~~(منه) ؛ أي: العتيق بالولاء (بقدر عتقها من الأب) أو الأخ ونحوه الذي هو
~~معتق العتيق إن لم يكن للأب عصبة من النسب (والباقي) من تركة عتيق عتيقها
~~يكون (بينها وبين معتق أمها إن كانت) أمها (عتيقة) ولو قال: وبين معتق
~~أمهما أو أمه؛ أي: الابن لكان أولى، ووجه ذلك أنه إذا كانت أم الابن والبنت
~~عتيقة وأبوهما عند ولادتهما رقيقا، فلما اشتريا أباهما سوية، وعتق ms2317 عليها
~~انجر للابن بعتقه نصف أبيه نصف ولاء أخته فقط، دون نصف نفسه، كما لا يرث
~~نفسه، وانجر للبنت نصف ولاء أخيها كذلك، فينجر لكل واحد منهما من ولاء
~~الآخر بقدر ما عتق عليه من الأب، وباقي ولاء كل منهما باق لمولى الأم
~~بحاله، فلما مات الأب والابن، ثم عتيق الأب،
# PageV04P683
# ولم يبق إلا البنت ومعتق الأم، كان نصف ولاء عتيق الأب للبنت؛ لعتقها
~~لنصف الأب المعتق لها له، ونصف ولائه الباقي للابن؛ لعتقه أيضا لنصف الأب
~~المعتق له، فحيث كان الابن ميتا كان هذا النصف لمن له ولاء الابن، أعني
~~البنت ومولى الأم، فإن ولاء الابن بينهما نصفين؛ لما علمت من انجرار نصف
~~ولائه للبنت، وبقاء نصفه الآخر لمولى الأم، هذا مقتضى ما سيذكره في الفصل
~~بعده.
# ولو اشتريا أخاهما، فعتق عليهما، ثم اشترى عبدا فأعتقه، ومات الأخ المعتق
~~قبل موت العبد، وخلف ابنه، ثم مات العبد، فميراثه لابن الأخ دون الأخت؛
~~لأنه ابن أخي المعتق، فإن لم يخلف الأخ إلا بنته؛ فنصف مال العبد للأخت؛
~~لأنها معتقة نصف معتقه، ولا شيء لبنت الأخ، والباقي لبيت المال.
# (ومن خلفت ابنا وعصبة) من إخوة وأعمام (ولها عتيق فولاؤه) ؛ أي: العتيق
~~(وإرثه لابنها) لأنه أقرب عصبتها (إن لم يحجبه) ؛ أي: ابنها (نسيب) للعتيق
~~(وعقله) ؛ أي: العتيق (عليه) ؛ أي: الابن (وعلى عصبتها، فإذا باد) ؛ أي:
~~انقرض (بنوها، وإن سفلوا ف) ولاء عتيقها (لعصبتها) الأقرب فالأقرب (دون
~~عصبة بنيها) لأن الولاء لا يورث؛ لما روى إبراهيم قال: اختصم علي والزبير
~~في مولى صفية، فقال علي: مولى عمتي، وأنا أعقل عنه، وقال الزبير: مولى أمي
~~وأنا أرثه، فقضى عمر على علي بالعقل، وقضى للزبير بالميراث. رواه سعيد،
~~واحتج به أحمد، وهذه قضية مشهورة
# ، وعن الشعبي قال: قضى بولاء صفية للزبير دون العباس، وقضى بولاء أم هانئ
~~لجعدة بن هبيرة دون علي، ولا يمتنع كون العقل على العصبة، والميراث لغيرهم؛
~~كما «قضى النبي - صلى الله عليه وسلم - بميراث المرأة التي قتلت هي وجنينها
~~لبنتها، وعقلها ms2318 على العصبة» .
# (فائدة) : وإن كان المولى حيا، وهو رجل عاقل موسر؛ فعليه من العقل، وله
~~من الميراث؛ لأنه عصبة معتقه، وإن كان صبيا أو امرأة أو معتوها؛
# PageV04P684
# فالعقل على عصباته، والميراث له؛ لأنه ليس من أهل العقل، فأشبه ما لو
~~جنوا جناية خطأ؛ كان العقل على عصباتهم، ولو جنى عليهم كان الأرش لهم.
### | [فصل في جر الولاء ودوره]
# (فصل: في جر الولاء ودوره) ؛ أي: الولاء (من باشر عتقا) بأن قال للقن:
~~أنت حر (أو عتق عليه) قن بسبب كرحم أو كتابة أو إيلاد أو تدبير أو وصية
~~بعتق ونحوه (لم يزل ولاؤه) عنه (بحال) ؛ لحديث: «إنما الولاء لمن أعتق» .
# (ويتجه) أن محل عدم زوال ولاء مولاه عنه معتبر (ما لم) يكن العتيق كافرا،
~~أو يعتقه سيده الذمي، فيهرب لدار الحرب (يرق ثانيا، ويعتق) فإن رق ثانيا
~~وأعتق؛ فولاؤه لمعتقه الثاني؛ لبطلان ولاء الأول بمجرد عود العتيق إلى الرق
~~وهو متجه. ويأتي
# (فإن تزوج عبد) ومثله المكاتب والمدبر والمعلق عتقه بصفة، امرأة (معتقة)
~~لغير سيده، فأولدها (فولاء من تلد لمولى أمه) التي هي زوجة العبد، فيعقل
~~عنه، ويرثه إذا مات؛ لكونه سبب الإنعام عليه؛ لأنه إنما صار حرا بسبب عتق
~~أمه (فإن أعتق الأب) أي: العبد الذي هو أبو المعتقة (سيده) فله ولاؤه و (جر
~~ولاء ولده) عن مولى أمه العتيقة إلى معتقه، فيصير له الولاء على العتيق
~~وأولاده؛ لأن الأب لما كان مملوكا لم يكن يصلح وارثا ولا وليا في نكاح،
~~فكان ابنه كولد الملاعنة ينقطع نسبه عن أبيه، فيثبت الولاء لمولى أمه،
~~وينتسب إليها، فإذا عتق الأب صلح الانتساب إليه، وعاد وارثا وليا، فعادت
~~النسبة إليه وإلى مواليه، وصار بمنزلة ما لو استلحق الملاعن ولده.
# وروى عبد الرحمن عن الزبير أنه لما قدم خيبر رأى فتية لعساء، فأعجبه
~~ظرفهم وجمالهم،
# PageV04P685
# فسأل عنهم، فقيل له: إنهم موالي رافع بن خديج وأبوهم مملوك لأهل الحرقة،
~~فاشترى الزبير أباهم، فأعتقه وقال لأولاده: انتسبوا إلي؛ فإن ولاءكم لي،
~~فقال رافع بن خديج: الولاء ms2319 لي؛ لأنهم عتقوا بعتقي أمهم، فاحتكموا إلى
~~عثمان، فقضى بالولاء للزبير، فاجتمعت الصحابة عليه. واللعس سواد في الشفتين
~~تستحسنه العرب.
# (ولا يعود) الولاء الذي جره مولى الأب (لمولى الأم بحال) ؛ أي: لو انقرض
~~موالي الأب فالولاء لبيت المال دون موالي الأم؛ لأن الولاء يجري مجرى
~~النسب. ولو انقرض الأب وآباؤه لم يعد النسب إلى الأم، فكذا الولاء، فلو
~~ولدت بعد عتق الأب كان ولاء ولدها لموالي أبيه بغير خلاف. (ويتجه) أن
~~الولاء لا يعود لمولى الأم بحال (ما لم ينفه) أبوه (بلعان) فإن نفاه أبوه
~~بلعان عاد ولاؤه إلى موالي الأم؛ لأننا تبينا أنه لم يكن له أب ينتسب إليه،
~~فإن عاد الأب، فاستلحقه؛ لحقه، وعاد الولاء إلى موالي الأب، وهو متجه وعلم
~~مما تقدم أن لجر الولاء ثلاثة شروط: أن يكون الأب رقيقا حين ولادة أولاده
~~من زوجته التي هي عتيقة لغير سيده، وأن تكون الأم مولاة، فإن كانت حرة
~~الأصل؛ فلا ولاء على ولدها بحال، وإن كانت أمة فولدها رقيق لسيدها، إن
~~أعتقهم؛ فولاؤهم له مطلقا، لا ينجر عنه بحال، وإن لم يعتق العبد سيده فإن
~~مات على الرق؛ لم ينجر الولاء بحال، فإن اختلف سيد العبد ومولى الأم في
~~العبد بعد موته، فقال سيده: مات حرا بعد جر الولاء، وأنكر ذلك مولى الأم؛
~~فالقول قوله؛ لأن الأصل بقاء الرق.
# ذكره أبو بكر
# PageV04P686
# (و) كذا (لا يقبل قول سيد مكاتب ميت) له أولاد من زوجة عتيقه (أنه أدى،
~~وعتق ليجر الولاء) ؛ أي: ولاء أولاده من مولى أمهم، لأن الأصل عدم الأداء.
# (وإن عتق جد) أولاد العتيقة (ولو) كان عتقه (قبل) عتق (أب) لأولاد
~~العتيقة، أو عتق بعد موت الأب (لم يجر) ؛ أي: ولاء أولاد ولده عن مولى
~~أمهم.
# قال أحمد: الجد لا يجر الولاء ليس هو كالأب، ولأن الأصل بقاء الولاء
~~لمستحقه، وإنما خولف هذا الأصل؛ لما ورد في الأب، والجد لا يساويه، ولأنه
~~لو أسلم الجد لا يتبعه ولد ولده، ولأن الجد يدلي بغيره؛ فهو كالأخ.
# (ولو ms2320 ملك الولد) ؛ أي: ولد العتيقة (أباه) العبد (عتق) عليه بالملك (وجر)
~~الولد (ولاءه) ؛ أي ولاء أبيه؛ لأنه عتق عليه بملكه إياه، فكان له ولاؤه
~~كما لو باشره (و) جر أيضا (ولاء إخوته) من المعتقة (لنفسه) لأنهم تبع
~~لأبيهم (ويبقى ولاء نفسه) ؛ أي: نفس الذي ملك أباه (لمولى أمه؛ فلا يجره) ؛
~~أي: ولاء نفسه (كما لا يرث نفسه، فلو أعتق هذا الولد) الذي هو ولد عبد من
~~عتقه (عبدا) مع بقاء رق أبيه (ثم أعتق العتيق أبا معتقه) بعد أن انتقل ملكه
~~إليه (ثبت له ولاؤه) ؛ أي: ولاء أبي معتقه؛ لمباشرته عتقه (وجر ولاء معتقه)
~~وإخوته بولائه على أبيهم (فصار كل) من الولد المعتق للعتيق ومعتق أبي معتقه
~~(مولى الآخر) لأن الولد مولى معتق أبيه، ومعتق مولى بعتقه لأنه بعتقه أباه
~~جر ولاء معتقه.
# (ومثله) في كون كل من اثنين مولى الآخر (لو أعتق حربي عبدا كافرا ف) أسلم
~~العتيق و (سبى سيده فأعتقه) فكل منهما له ولاء صاحبه؛ لأنه منعم عليه
~~بالعتق، ويرث كل منهما الآخر بالولاء.
# (وإن سبي عتيق) ؛ أي: سبى المسلمون العتيق الأول، وهو الذي أعتقه الحربي
~~قبل إسلامه (فرق، ثم أعتق؛ فولاؤه لمعتقه ثانيا) وحده؛ لأن السبي
# PageV04P687
# يبطل ملك الأول الحربي، فالولاء التابع له أولى، ولأن الولاء بطل
~~باسترقاقه؛ فلم يعد بإعتاقه.
# (ويتجه) أن يكون الولاء لمعتقه ثانيا حيث كان العتيق كافرا (ولو) كان
~~المعتق (الأول مسلما) لأن العتيق كافر أصلي، فجاز استرقاقه باستيلائنا عليه
~~كعتيق الكافر وكغير العتيق (خلافا له) ؛ أي: لصاحب " الإقناع " في قوله:
~~وإن أعتق مسلم كافرا، فهرب إلى دار الحرب، ثم سباه المسلمون؛ جاز استرقاقه،
~~فإن أعتق عاد الولاء إلى الأول. انتهى.
# وما قاله المصنف هو الصحيح من المذهب، قدمه في " المحرر " و " الرعايتين
~~" و " والحاوي الصغير " و " الفروع " و " الفائق "، قاله في " الإنصاف ".
~~(ولا ينجر له) ؛ أي: للمعتق الأخير (ما ل) لمعتق (الأول قبل رقه) ؛ أي: رق
~~العتيق (ثانيا من ولاء ولد و) من ولاء (عتيق) ثبت ولاؤهما للمعتق الأول قبل
~~أن ms2321 يسترق ثانيا؛ لأنه أثر العتق الأول، فيبقى على ما كان.
### | [تتمة تزوج ابن معتقة امرأة معتقه وأولدها ولدا فاشترى الولد جده]
# (تتمة) : لو تزوج ابن معتقة امرأة معتقه، وأولدها ولدا، فاشترى الولد
~~جده؛ عتق عليه، وله ولاؤه، وانجر إليه ولاء الأب وسائر أولاد جده، وهم
~~أعمامه وعماته، وولاء جميع معتقيهم، ويبقى ولاء المشتري لموالي أم أبيه.
# (ولا يصح شراء) حر مرتد عتيق لمسلم أو ذمي (ولا) يصح (استرقاق حر مرتد)
~~لحق بدار الحرب بعد أن عتق، فلم يصح استرقاقه؛ لأنه لا يقر على الردة، ولا
~~شراؤه؛ لعدم صحة استرقاقه، ولا يقبل منه إلا التوبة إن قبلت أو القتل كما
~~يأتي في كل مرتد.
# ولما أنهى الكلام على جر الولاء شرع يذكر دوره. ومعناه أن يخرج من مال
~~ميت قسط إلى مال ميت آخر بحكم الولاء، ثم يرجع من ذلك القسط جزء إلى الميت
~~الآخر بحكم الولاء أيضا، فيكون هذا
# PageV04P688
# الجزء الراجع من مال أحدهما إلى مال الآخر بحكم الولاء قد دار بينهما.
# واعلم أنه لا يقع الدور في مسألة حتى يجتمع فيها ثلاثة شروط: أحدها أن
~~يكون المعتق اثنين فصاعدا. والثاني أن يكون في المسألة اثنان فصاعدا.
~~والثالث أن يكون الباقي منهما يحوز إرث الميت قبله، مثال ذلك ما أشار إليه
~~المصنف بقوله: (وأما دوره) ؛ أي: الولاء (فكما لو اشترى بنتا معتقه) عليهما
~~ولاء لموالي أمهما (أباهما نصفين) سوية (فيعتق) عليهما؛ لأنه ذو محرم
~~(وولاؤه لهما) ؛ أي: لولديه نصفين لكل ولد منهما نصف بحسب ملكه (وجر كل)
~~منهما (نصف ولاء صاحبه) لأن ولاء الولد تابع لولاء الولد (ويبقى نصفه) ؛
~~أي: نصف ولاء كل منهما (لمولى الأم) لأن كل واحد منهما لا يجر ولاء نفسه
~~كما لا يرث نفسه (فلو ماتت الكبرى) من البنتين في المثال (ثم) مات (الأب)
~~بعدها (فللصغرى) الباقية (سبعة أثمان تركته) ؛ أي: الأب (نصف بالنسب) لأنها
~~بنت (وربع بكونها مولاة نصفه، والربع الباقي لموالي الميتة وهم أختها)
~~الباقية (وموالي أمها) فيكون ذلك الربع بينهما (للأخت) الباقية (نصفه ms2322 وهو
~~ثمن) المال (والثمن الباقي لموالي الأم) فيصير للأخت الباقية سبعة أثمان
~~المال، ولموالي أمها ثمنه (فإذا ماتت الصغرى بعد ذلك) ؛ أي: بعد موت الكبرى
~~والأب (كان مالها لمواليها، وهم أختها الكبرى وموالي أمها) بينهما (نصفين)
~~بحسب مالها من الولاء (فاجعل) ال (نصف) الذي أصاب (الكبرى) من الصغرى
~~بالولاء (لمواليها) وهم (أختها الصغرى وموالي أمها) مقسوما (بينهم نصفين
~~لكل) ؛ أي: لموالي الأم (نصفه وهو الربع) وللصغرى نصفه وهو الربع (فهذا
~~الربع) قد (خرج من مال الصغرى لموالي أختها الكبرى، ثم عاد إليها؛ لأنها
~~مولاة لنصف أختها، وهذا هو الجزء الدائر، فيكون لموالي الأم) على الصحيح من
~~المذهب، ولو اشترت إحدى البنتين أباها وجدها؛ عتق
# PageV04P689
# عليها وجر إليها ولاء أختها، فإذا مات الأب؛ فلبنتيه الثلثان بالنسب،
~~والباقي لمعتقته بالولاء، فإن ماتت التي لم تشتره بعد ذلك؛ فمالها لأختها
~~نصفه بالنسب ونصفه بالولاء؛ لكونها مولاة أبيها، ولو ماتت التي اشترته؛
~~فلأختها النصف، والباقي لمولى أمها.
# (ولو اشترى ابن) معتقة (وبنت معتقة أباهما نصفين) سوية (عتق) عليهما؛
~~لأنه رحم محرم (وولاؤه لهما) نصفين، لكل منهما نصفه بحسب ما عتق عليه (وجر
~~كل) واحد منهما (نصف ولاء صاحبه) لأن ولاء الولد تابع لولاء الوالد (ويبقى
~~نصفه) ؛ أي: نصف ولاء كل واحد منهما (لموالي أمه) ، أي: أم كل واحد من
~~الابن والبنت؛ لأن كلا منهما لا يجر ولاء نفسه (فإن مات الأب ورثاه) ؛ أي:
~~ابنه وبنته (أثلاثا بالنسب) لأن عصبة النسب مقدمة على عصبة الولاء، وميراث
~~النسب للذكر مثل حظ الأنثيين (وإن ماتت البنت بعده) ؛ أي: بعد الأب (ورثها
~~أخوها به) ؛ أي: بالنسب؛ لأنه مقدم على الولاء (فإذا مات) أخوها بعدها، ولم
~~يترك وارثا من النسب (فلمولى أمه نصف) تركته (ولمولى أخته نصف) لأن الولاء
~~بينهما نصفين (وهم) ؛ أي: موالي الأخت (الأخ مولى الأم، فيأخذ مولى أمه
~~نصفه) ؛ أي: نصف النصف (وهو الربع) ؛ أي: ربع التركة؛ لأن ولاء الأخت بين
~~الأخ ومولى الأم نصفين (ثم يأخذ) مولى الأم (الربع الباقي) من التركة (وهو
~~الجزء الدائر) ms2323 من الولاء، سمي بذلك (لأنه خرج من) تركة (الأخ وعاد إليه)
~~فيكون لمولى أمه، ومقتضى كونه دائرا أنه يدور أبدا في كل دورة يصير لمولى
~~الأم نصفه، ولا يزال كذلك حتى ينفذ كله إلى موالي الأم.
### | [فائدة قال رجل عاقدتك على أن ترثني وأرثك وتعقل عني وأعقل عنك]
# (فائدة) : لو عاقد رجل رجلا، فقال عاقدتك على أن ترثني وأرثك، وتعقل عني
~~وأعقل عنك؛ فلا حكم لهذا العقد، ولا يتعلق به إرث ولا عقل؛ لأن أسباب
~~التوارث محصورة في رحم ونكاح وولاء، وليس هذا منها.
# PageV04P690
### | [تتمة اشترى بنتا معتقة أباهما ثم اشترى أبوهما هو والكبرى جدهما ثم مات]
# (تتمة) : وإن اشترى بنتا معتقة أباهما؛ ثم اشترى أبوهما هو والكبرى
~~جدهما، ثم مات؛ فماله بينهم أثلاثا، ثم إذا مات الجد، وخلف بنتي ابنه؛
~~فلهما الثلثان؛ فللكبرى نصف الباقي؛ لكونها مولاة نصفه، يبقى السدس لموالي
~~الأب؛ لأنه مولى نصف الجار، وهما بنتاه، فحصل للكبرى ثلث المال وربعه،
~~وللصغرى ربعه وسدسه.
### | [كتاب العتق]
# (العتق) لغة: الخلوص، ومنه عتاق الخيل، وعتاق الطير؛ أي: خالصها، وسمي
~~البيت الحرام عتيقا؛ لخلوصه من أيدي الجبابرة. و (هو) شرعا (تحرير الرقبة)
~~؛ أي: الذات (وتخليصها من الرق) عطف تفسير، خصت به الرقبة، وإن تناول العتق
~~جميع البدن؛ لأن ملك السيد له كالغل في رقبة المانع له من التصرف، فإذا عتق
~~صار كأن رقبته أطلقت من ذلك.
# يقال: عتق العبد وأعتقه؛ فهو عتيق ومعتق، وهم عتقاء، وأمة عتيق وعتيقة،
~~وقد أجمع العلماء على صحته، وحصول القربة به؛ لقوله تعالى: {فتحرير رقبة
~~مؤمنة} [النساء: 92] وقوله: {فك رقبة} [البلد: 13] ، ولحديث أبي هريرة
~~مرفوعا: «من أعتق رقبة مؤمنة أعتق الله بكل إرب منها إربا منه من النار،
~~حتى أنه ليعتق اليد باليد، والرجل بالرجل، والفرج بالفرج» . متفق عليه
# وحديث: «أيما امرئ مسلم أعتق امرأ مسلما كان فكاكه من النار، يجزي كل عضو
~~منه عضوا منه، وأيما امرئ مسلم أعتق امرأتين مسلمتين كانتا فكاكه من النار،
# PageV04P691
# يجزي كل عضو منهما عضوا منه» . رواه الترمذي، وصححه. ms2324 ولأحمد وأبي داود
~~معناه، وزاد فيه: «وأيما امرأة مسلمة أعتقت امرأة مسلمة كانت فكاكها من
~~النار، يجزئ كل عضو من أعضائها عضوا من أعضائها» .
# (و) العتق (من أعظم القرب) لأنه تعالى جعله كفارة للقتل والظهار والوطء
~~في رمضان والأيمان، وجعله - صلى الله عليه وسلم - فكاكا لمعتقه من النار،
~~ولأن فيه تخليص الآدمي المعصوم من ضرر الرق، وملكه نفسه ومنافعه على حسب
~~إرادته واختياره. (وأفضل الرقاب) لمن أراد العتق (أنفسها عند أهلها) ؛ أي:
~~أعظمها وأعزها في أنفس أهلها (وأغلاها ثمنا) نقله الجماعة عن أحمد (وفي
~~الفروع ظاهره ولو كافرة) وفاقا لمالك، وخالفه أصحابه، ولعله مراد أحمد، لكن
~~يثاب على عتقه.
# قال في " الفنون " لا يختلف الناس فيه، واحتج به وبرق الذرية على أن الرق
~~ليس بعقوبة. بل محنة وبلوى. انتهى.
# ويؤيده «حديث أبي ذر قال: قلت يا رسول الله: أي: الأعمال أفضل؟ قال:
~~الإيمان بالله، والجهاد في سبيله قال: قلت: أي الرقاب أفضل؟ قال: أنفسها
~~عند أهلها، وأكثرها ثمنا» . (و) عتق (ذكر) أفضل من عتق أنثى. سواء كان
~~معتقه ذكرا أو أنثى، وهما سواء في الفكاك من النار (وتعدد) ولو من إناث
~~(أفضل) من واحد، ولو ذكرا.
# (وسن عتق) من له كسب ودين، لانتفاعه بملك كسبه بالعتق (و) سن (كتابة من
~~له كسب) ودين لقوله تعالى: {فكاتبوهم إن علمتم فيهم خيرا} [النور: 33]
~~ولانتفاعه بملك كسبه في العتق.
# (وكرها) ؛ أي: العتق والكتابة (إن كان) العتيق (لا قوة له ولا
# PageV04P692
# كسب) لسقوط نفقته بإعتاقه، فيصير كلا على الناس، ويحتاج إلى المسألة، وإن
~~كان الرقيق ممن يخاف عليه الرجوع إلى دار الحرب، وترك إسلامه، (أو يخاف
~~منه) إن أعتق (زنا أو) يخاف من (فساد) من قطع طريق وسرقة، فيكره عتقه؛ لئلا
~~يكون وسيلة إلى محرم (وإن علم) ذلك منه (أو ظن ذلك منه حرم) عتقه؛ لأن
~~التوسل إلى المحرم حرام (و) إن أعتقه مع علمه أو ظنه ذلك منه (صح) العتق؛
~~لأنه إعتاق صدر من أهله في محله، فنفذ كعتق غيره.
# (ويتجه) لو أعتق ms2325 رقيقا يظن أو يعلم منه وقوع الفساد أو الزنا؛ فإنه يصح
~~(ويجزئ) عتقه (في كفارة) أو نذر؛ لأنه رقبة مؤمنة سليمة من العيوب المضرة
~~بالعمل، لكن يحرم عليه ذلك؛ لما تقدم، وهو متجه
### | [فائدة أعتق رقيقه واستثنى نفعه مدة معلومة]
# (فائدة) : لو أعتق رقيقه، واستثنى نفعه مدة معلومة كشهر أو سنة ونحوها صح
~~كبيعه كذلك، أو أعتق واستثنى خدمته للمعتق أو غيره كما أشار إليه في "
~~الاختيارات " مدة حياته؛ صح ما ذكر من العتق و الاستثناء؛ لأن أم سلمة
~~أعتقت سفينة، واشترطت خدمته له - صلى الله عليه وسلم - ما عاش. رواه أبو
~~داود.
# (وشرط لصحة عتق كونه) ؛ أي: العتق (من مالك) أو مأذون له (جائز التصرف)
~~وهو البالغ الرشيد.
# (ويتجه) عدم صحته من غير المكلف، وإليه الإشارة بقوله (فلا يصح) العتق
~~(على الأصح) ؛ أي: على أصح الأقوال (ممن) ؛ أي: شخص (لم يبلغ) ولو مميزا،
~~قال الناظم: ولا يصح إلا ممن يصح تصرفه في ماله، وقدمه
# PageV04P693
# في " المستوعب "، وقطع الموفق وغيره أنه لا عتق لمميز، وقال طائفة من
~~الأصحاب منهم الموفق: لا يصح عتق الصغير بغير خلاف، وهو متجه:
# (خلافا له) ؛ أي: لصاحب " الإقناع " في قوله: ويصح العتق ممن تصح وصيته،
~~وإن لم يبلغ. وما قاله في " الإقناع " تبع فيه " الرعايتين " و " الفائق "،
~~والمعتمد خلافه.
# ولا يصح العتق من سفيه كالهبة والصدقة منه، ولا من مجنون؛ لأنه لا يعقل
~~ما يقول، ولا من غير مالك بغير إذنه كبيعه وهبته وصدقة به، ولا أن يعتق أب
~~عبد ولده الصغير، كما لا يصح عتق عبد ولده الكبير، ولا عبد ولده المجنون،
~~ولا عبد يتيمه الذي في حجره؛ لأنه تبرع، وهو ممنوع منه، ولا يصح عتق
~~الموقوف ولو على معين ولو قلنا الملك فيه له - لتعلق حق من يأتي من البطون
~~بعده.
# (وصريحه لفظ عتق و) لفظ (حرية) لأنهما لفظان ورد الشرع بهما، فوجب
~~اعتبارهما (كيف صرفا) نحو قوله لقنه: أنت حر، أو أنت محرر، أو حررتك، أو
~~أنت عتيق أو معتق - بفتح التاء ms2326 - فيعتق في جميع ما تقدم، ولو تجرد عن
~~النية.
# قال أحمد في رجل لقي امرأة في الطريق، فقال: تنحي يا حرة، فإذا هي
~~جاريته، قال: قد عتقت عليه، وقال في رجل قال لخدم قيام في وليمة: مروا أنتم
~~أحرار، وكان فيهم أم ولده لم يعلم بها، قال هذا به عندي تعتق أم ولده،
~~ويستثنى من تصريف لفظ العتق والحرية ثلاثة ألفاظ ذكرها بقوله (غير أمر
~~ومضارع واسم فاعل) ممن قال لرقيقه حرره، أو أعتقه، أو أحرره، أو أعتقه أو
~~هذا محرر بكسر الراء - أو هذا معتق بكسر التاء، لم يعتق بذلك؛ لأن ذلك طلب
~~ووعد، وخبر عن غيره، وليس واحد منها صالحا للإنشاء ولا إخبارا عن نفسه؛
~~فيؤاخذ به، فإن قال: أنت عاتق فقياس ما يأتي في الطلاق يعتق بذلك.
# PageV04P694
# (ويقع) العتق (من هازل) كالطلاق و (لا) يقع من (نائم ونحوه) كمغمى عليه
~~ومجنون ومبرسم، لأنهم لا يعقلون ما يقولون قال في " الفائق ": نية قصد
~~اللفظ معتبرة؛ تحرزا من النائم ونحوه، ولا تعتبر نية النفاذ، ولا نية
~~القربة؛ فيقع عتق الهازل انتهى.
# ومعنى قوله نية قصد اللفظ؛ أي: إرادة لفظه لمعناه، فلا عتاق لحاك وفقيه
~~يكرره ونائم ونحوه كما يأتي في الطلاق.
# (ولا) يقع عتق (إن) قال لرقيقه: أنت حر و (نوى بالحرية نحو عفته) كصدقه
~~وأمانته (وكرم خلقه) قال في " الشرح ": وأما إن قصد غير العتق كالرجل يقول:
~~عبدي هذا حر يريد عفته وكرم أخلاقه، أو يقول: لعبده ما أنت إلا حر؛ أي: إنك
~~لا تطيعني، ولا ترى لي عليك حقا ولا طاعة، ولا يعتق.
# قال حنبل: سئل عبد الله عن رجل قال لغلامه: أنت حر، ولا يريد أن يكون حرا
~~أو كلاما شبه هذا: رجوت أن لا يعتق، وأنا أهاب المسألة؛ لأنه نوى بكلامه ما
~~يحتمله، فانصرف إليه.
# قال (و) إن طلب العبد استحلاف سيده أنه نوى بحريته ما ذكر، كان له ذلك ف
~~(يحلف) السيد؛ لاحتمال صدق العبد، فعلى هذا إن نكل قضي عليه بالعتق. يقال:
~~امرأة ms2327 حرة يعنون عفيفة، وتمدح المملوك أيضا بذلك، ويقال لكريم الأخلاق: حر
~~قالت سبيعة ترثي عبد المطلب:
# ولا تسأما أن تبكيا كل ليلة ... ويوم على حر كريم الشمائل
# (و) إن قال سيد لرقيقه (أنت حر في هذا الزمن أو) أنت حر في هذا البلد أو
~~أنت حر في هذا المكان، فإنه (يعتق مطلقا) ، سواء نوى العتق أو لا؛ لأنه إذا
~~عتق في زمان أو مكان أو بلد لا يعود رقيقا في غيرها.
# (وكنايته) ؛ أي: العتق التي يقع بها (مع نيته) ؛ أي: العتق أو قرينة
~~كسؤال عتق كالطلاق (خليتك، وأطلقتك، والحق بأهلك) بهمزة وصل وفتح الحاء
~~(واذهب حيث شئت، ولا سبيل) لي عليك (أو) لا (سلطان) لي عليك (أو)
# PageV04P695
# لا (ملك) لي عليك (أو) لا (رق) لي عليك (أو) لا (خدمة لي عليك وفككت
~~رقبتك، ووهبتك لله، ورفعت يدي عنك إلى الله، وأنت لله أو) أنت (مولاي أو)
~~أنت (سائبة وملكتك نفسك. و) من الكناية قول السيد للأمة (أنت طالق أو) أنت
~~(حرام) وفي " الانتصار " وكذا: اعتدي، وأنه يحتمل مثله في لفظ الظهار (و)
~~مما يحصل به العتق (صريح قوله) ؛ أي: السيد (لمن يمكن كونه أباه) من رقيقه
~~بأن كان السيد ابن عشرين سنة مثلا والرقيق ابن ثلاثين فأكثر (أنت أبي أو)
~~قال لرقيقه الذي يمكن كونه (ابنه: أنت ابني) فيعتق بذلك فيهما، وإن لم ينوه
~~(ولو كان له نسب معروف) لجواز كونه من وطء شبهة و (لا) عتق بقوله ذلك (إن
~~لم يمكن) كونه أباه أو ابنه (لكبر أو صغر ونحوه، ولم ينو به) ؛ أي: هذا
~~القول (عتقه) لتحقق كذب هذا القول، فلا يثبت به حرية كقوله: هذا الطفل أبي،
~~أو لطفلة: هذه أمي، وكما لو قال لزوجته وهي أسن منه: هذه ابنتي، أو قال
~~لها: وهو أسن منها: هذه أمي؛ لم تطلق، كذلك هنا و (ك) قوله لرقيقه (أعتقتك)
~~من ألف سنة (أو) قوله له (أنت حر من ألف سنة وك) قوله (أنت بنتي لعبده و)
~~كقوله (أنت ابني لأمته) ms2328 ونحو ذلك مما هو معلوم الكذب؛ لم يعتق؛ لأنه محال
~~وكذب يقينا.
# قال في " شرح الإقناع ": قلت: وإن نوى به العتق؛ عتق قياسا على قوله
~~لعبده الذي لا يمكن كونه منه لكبر ونحوه: أنت ابني.
# (و) يحصل العتق (بملك) من مكلف رشيد وغيره (لذي رحم محرم بنسب) كأبيه
~~وجده، وإن علا، وولده وولد ولده وإن سفل، وأخيه وأخته وولدهما وإن نزل،
~~وعمه وعمته وخاله وخالته.
# وضابطه أنه لو قدر أحدهما ذكرا والآخر أنثى حرم نكاحه عليه للنسب، سواء
~~كان الرحم المحرم مخالفا له في الدين أو موافقا، وسواء ملكه بميراثه أو
~~غيره من بيع أو هبة أو وصية أو جعالة ونحوها (ولو) كان المملوك (حملا) كمن
~~اشترى زوجة ابنه أو أبيه أو أخيه
# PageV04P696
# الحامل منه؛ لحديث الحسن عن سمرة مرفوعا: «من ملك ذا رحم محرم فهو حر» .
~~رواه الخمسة، وحسنه الترمذي، وقال: العمل على هذا عند أهل العلم.
# ، وأما حديث: «لا يجزي ولد والده إلا أن يجده، مملوكا، فيشتريه، فيعتقه»
~~. رواه مسلم
# فيحتمل أنه أراد فيشتريه فيعتقه بشرائه، كما يقال: ضربه، فقتله، والضرب
~~هو القتل، وذلك لأن الشراء لما كان يحصل به العتق تارة دون أخرى؛ جاز عطف
~~صفته عليه، كما يقال: ضربه، فأطار رأسه، وذكر أبو يعلى الصغير أن العتق
~~بالملك آكد من التعليق.
# فلو علق عتق ذي رحمه المحرم على ملكه، فملكه عتق بملكه لا بتعليقه، ولا
~~يعتق بالملك ذو رحم غير محرم كولد عمه وعمته، وولد خاله وخالته، ولا يعتق
~~أيضا محرم برضاع كأمه منه وأخته وعمته منه وخالته منه، أو محرم بمصاهرة كأم
~~زوجته وبنتها وحلائل عمودي النسب؛ فلا يعتقون بالملك؛ لمفهوم الحديث
~~السابق، ولأنه لا نص في عتقهم، ولا هم في معنى المنصوص عليهم، فيبقون على
~~الأصل.
# (وأب وابن من زنا أو رضاع كأجنبيين) فلا عتق بملك أحدهما الآخر نصا؛ لعدم
~~ثبوت أحكام الأبوة والبنوة من الميراث والحجب والمحرمية وثبوت الولاية
~~ووجوب الإنفاق، وكذا أخ ونحوه من زنا.
# (ويعتق حمل لم يستثن) ؛ أي: لم يستثنه ms2329 معتق (بعتق أمه) لأنه يتبعها في
~~البيع والهبة، ففي العتق أولى (من حين عتق) أمه؛ لأنه عتق منجز، فعتق من
~~حينه، كما لو كان منفصلا، وعلم منه صحة استثناء الحمل في العتق، وبه قال
~~ابن عمر وأبو هريرة؛ لأنه يصح إفراده بالعتق، بخلاف البيع، فصح استثناؤه
~~كالمنفصل، ويفارق البيع؛ لأنه عقد معاوضة يعتبر فيه العلم بصفات المعوض
~~ليعلم هل قام مقام العوض أو لا، والعتق تبرع لا تتوقف صحته على معرفة صفات
~~المعتق، ولا تنافيه الجهالة به، ويكفي العلم بوجوده وقد وجد.
# (وإن) عتق أمه (سراية) كعتق شريك موسر حصته من الأم، فيسري
# PageV04P697
# العتق إلى باقيها، ويدخل حملها تبعا (ولو لم يملكه) ؛ أي: الحمل رب
~~الأمة، كما لو اشترى أمه من ورثة ميت موصي بحملها لغيره، فأعتقها؛ فيسري
~~العتق إلى الحمل (إن كان) معتقها (موسرا بقيمة الحمل) يوم عتقه كفطرة
~~(ويضمن) معتقها (بقيمته) ؛ أي: الحمل (لمالكه) الموصى له به يوم ولادته
~~حيا؛ لأنه فوته عليه (ويصح عتقه) ؛ أي: الحمل دونها؛ أي: دون أمه نصا؛ لأن
~~حكمه حكم الإنسان المنفرد، ولهذا تورث عنه الغرة إن ضرب بطن أمه فأسقطته،
~~كأنه سقط حيا، وتصح الوصية به وله ويرث.
# (ومن ملك بغير إرث) كشراء وهبة ووصية وغنيمة (جزءا) وإن قل (ممن يعتق
~~عليه) كأبيه وابنه وأخيه وعمه (وهو) ؛ أي: المالك لذلك الجزء (موسر بقيمة
~~باقية فاضلة) عن حاجته وحاجة من يمونه (كفطرة) ؛ أي: عن نفقة يوم وليلة وما
~~يحتاجه من مسكن وخادم (يوم ملكه) متعلق بموسر (عتق) عليه (كله) ؛ أي: كل
~~الذي ملك جزأه؛ لأنه فعل سبب العتق اختيارا منه وقصدا إليه، فسرى عليه، كما
~~لو أعتق نصيبه من مشترك (وعليه ما يقابل جزء شريكه من قيمة كله) فيقدر
~~كاملا لا عتق فيه، وتؤخذ حصة الشريك منها، وكذا الحكم لو أعتق شركا في عبد،
~~وهو موسر (وإلا) يكن موسرا بقيمة كل باقيه (عتق) منه (ما يقابل ما هو موسر
~~به) ممن ملك جزأه بغير الإرث، فإن لم يكن موسرا بشيء منه؛ عتق ما ms2330 ملكه فقط
~~(و) إن ملك جزأه (بإرث لم يعتق) عليه (إلا ما ملك) منه (ولو) كان الوارث
~~(موسرا) لأنه لم يتسبب إلى إعتاقه؛ لحصول ملكه بدون قصده وفعله
# (و) يعتق عليه (بفعل) محرم، وإليه الإشارة بقوله: (فمن مثل) بتشديد
~~المثلثة، قال أبو السعادات: مثلت بالحيوان أمثل تمثيلا: إذا قطعت أطرافه،
~~وبالعبد إذا جدعت أنفه أو أذنه ونحوه (ولو) كان التمثيل (بلا قصد) كما لو
~~حصل التمثيل خطأ أو شبه عمد (ويتجه أو) كان الممثل (غير جائز التصرف)
# PageV04P698
# كالصغير والمجنون والسفيه؛ إذ لا فرق في ضمان الجنايات بين جائز التصرف
~~وغيره، وهو متجه. (برقيقه) متعلق بمثل.
# (ويتجه ولو) كان رقيقه (مكاتبا) إذ المكاتب عبد ما بقي عليه درهم، فلا
~~فرق بينه وبين الرقيق المحض، هذا المذهب وعليه أكثر الأصحاب، خلافا لجماعة،
~~وهو متجه (فجدع) ؛ أي: قطع (أنفه أو) قطع (أذنه أو) قطع عضوا منه كيده أو
~~رجله، أو جبه بأن قطع ذكره أو (خصاه) بأن قطع خصيتيه (أو خرق) عضوا منه
~~ككفه بنحو مسلة (أو حرق عضوا منه) بالنار كأصبعه (عتق) نصا (بلا حكم) حاكم؛
~~لما روى عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده: «أن زنباعا أبا روح وجد غلاما له مع
~~جاريته، فقطع ذكره، وجدع أنفه، فأتى العبد النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~فذكر ذلك له، فقال النبي - صلى الله عليه وسلم -: ما حملك على ما فعلت؟ قال
~~فعل كذا وكذا، قال: اذهب فأنت حر» . رواه أحمد وغيره (وله) ؛ أي: سيد
~~العتيق بالتمثيل (ولاؤه) نصا لعموم: «الولاء لمن أعتق» ) .
# (وكذا لو استكرهه) ؛ أي: القن سيده (على الفاحشة) بأن لاط به مكرها؛ لأنه
~~من المثلة (أو وطئ) سيد (من) ؛ أي: أمته المباحة التي (لا يوطأ مثلها لصغر،
~~فأفضاها) ؛ أي: خرق ما بين سبيليها، فتعتق عليه.
# قال ابن حمدان: ولو مثل بعبد مشترك بينه وبين غيره؛ عتق نصيبه، وسرى
~~العتق إلى باقيه بشرط كون الممثل موسرا بقيمة باقية فاضلة كفطرة، وضمن
~~للشريك قيمة حصته يوم عتقه.
# ذكره ابن عقيل قياسا على ما ms2331 لو أعتق نصيبه بالقول. (ولا عتق بخدش وضرب
~~ولعن) لأنه لا نص في العتق بذلك، ولا هو في معنى المنصوص عليه، فلم يعتق
~~بذلك كما لو هدده (ومال معتق بغير أداء) من قن ومكاتب ومدبر وأم ولد (عند
~~عتق لسيد) معتق له.
# PageV04P699
# (ويتجه) لو فعل سيد برقيقه ما يقتضي عتقه بغير أداء كتمثيله به ونحوه؛
~~فإنه يعتق عليه؛ ويأخذ السيد ما وجده بيد الرقيق من المال (ولو) كان فعله
~~ذلك (حيلة) على أخذ ما بيده، كما لو كاتبه على مال معلوم في نجوم معلومة،
~~أداه بعضها، وبقي معه مال أضعاف ما في ذمته من النجوم، فمثل به ونحوه سيده؛
~~فإنه يعتق عليه بذلك، وله عليه الولاء لمباشرته سبب العتق، لكن يحرم عليه
~~فعله ذلك به، بخلاف ما لو أدى المكاتب ما عليه؛ فباقي ما بيده له، وهو
~~متجه.
# وما ذكر من أن مال من عتق بغير أداء لسيده مروي عن ابن مسعود وأبي أيوب
~~وأنس لحديث الأثرم عن ابن مسعود: «أنه قال لغلامه عمير: يا عمير إني أريد
~~أن أعتقك عتقا هينا؛ فأخبرني بمالك؛ فإني سمعت رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - يقول: أيما رجل أعتق عبده أو غلامه، فلم يخبره بماله؛ فماله لسيده»
~~.
# ولأن العبد وماله كانا للسيد، فأزال ملكه عن أحدهما، فبقي ملكه في الآخر،
~~كما لو باعه، ويدل عليه قوله - عليه السلام -: «من باع عبدا، وله مال؛
~~فماله للبائع إلا أن يشترطه المبتاع» .
# فأما حديث ابن عمر يرفعه: «من أعتق عبدا وله مال؛ فالمال للعبد» . رواه
~~أحمد وغيره، فقال أحمد يرويه عبيد الله بن أبي جعفر من أهل مصر، وهو ضعيف
~~الحديث، كان صاحب فقه، فأما في الحديث فليس فيه بالقوي.
### | [فصل إعتاق جزء مشاع من قن]
# (فصل) (ومن أعتق من قن) يملكه (جزءا مشاعا، كنصف، ونحوه) كعشر، أو جزء من
~~ألف جزء (أو) أعتق جزءا (معينا كأنف ويد) ورجل وأصبع ونحوها (لا نحو شعر
~~وظفر وسن) كدمع وعرق ولبن ومني وبياض وسواد وسمع وبصر وشم ولمس ms2332 وذوق (عتق
~~كله) بقوله - صلى الله عليه وسلم -: «من
# PageV04P700
# أعتق شقصا له من مملوك؛ فهو حر من ماله» .
# قاله في " المغني " وغيره، ولأنه إزالة ملك عن بعض مملوك الآدمي، فزال عن
~~جميعه كالطلاق، فإنه لا يحتاج إلى السعاية، ولا ينبني على التغلب والسراية،
~~وأما إذا قال: شعرك أو نحوه حر؛ فإنه لا يعتق منه شيء؛ لأن هذه الأشياء
~~تزول، ويخرج غيرها؛ فهي في قوة المنفصلة.
# (ومن أعتق كل) رقيق (مشترك) بينه وبين غيره من عبد أو أمة (ولو) كان
~~الرقيق المشترك (أم ولد) بأن وطء اثنان أمة مشتركة بينهما في طهر واحد،
~~وأتت بولد، فألحقته القافة بهما فتصير أم ولدهما كما يأتي (أو) كان الرقيق
~~المشترك (مدبرا أو مكاتبا أو مسلما والمعتق) له (كافرا و) لم يعتق كله، بل
~~أعتق (نصيبه) منه فقط، أو أعتق بعض نصيبه؛ بأن كان له فيه نصف، فأعتق ربعه
~~(وهو) ؛ أي: المعتق (يوم عتق) كله أو بعضه (موسر) (كما مر) في فطرة (بقيمة
~~باقية) ؛ أي: حق شريكه فيه (عتق كله) على معتق كله أو بعضه (ولو مع رهن شقص
~~الشريك) وكونه بيد مرتهنه (وعليه) أي: المعتق (قيمته) ؛ أي: الشخص المرهون
~~كغيره تجعل رهنا (مكانه) بيد مرتهن؛ لحديث ابن عمر مرفوعا: «من أعتق شركا
~~له في عبد، وكان له مال يبلغ ثمن العبد؛ قوم عليه العبد قيمة عدل، فأعطى
~~شركاءه حصصهم، وعتق عليه العبد، وإلا فقد عتق منه ما عتق» . متفق عليه
~~وعموم هذا الحديث يشمل جميع الصور المذكورة في المتن.
# (ويضمن شقص) عتق على شريك بالسراية (من مكاتب) بالحصة (بقيمته مكاتبا)
~~يوم عتقه؛ لأنه وقت التفويت على ربه، ولا ينفذ عتق شريك لنصيبه بعد سراية
~~العتق عليه لأنه صار حرا بعتق الأول له، وتستقر القيمة على المعتق الأول
~~(وإلا) يكن موسرا بقيمة باقيه كله (ف) إنه لا يعتق منه زيادة على ما يملكه
~~إلا (ما قابل ما هو) ؛ أي: المعتق (موسر به) من
# PageV04P701
# قيمته (والمعسر يعتق حقه) ؛ أي: حصته من الرقيق المشترك (فقط) يعني ولا ms2333
~~يسري عتقه، إذا كان معسرا إلى نصيب شريكه (ويبقى حق شريكه) في ملكه؛ لقوله
~~- عليه السلام -: «وإلا فقد عتق منه ما عتق» ) فإن اختلفا في قيمة الرقيق
~~المشترك حين اللفظ بالعتق؛ رجع إلى قول المقومين؛ لأن لهم خبرة بالقيمة،
~~وهم أدرى بها من غيرهم، ولا بد من اثنين كما يؤخذ من باب القسمة من قولهم:
~~إن كان يحتاج إلى تقويم فلا بد من قاسمين.
# (ومن له نصف قن، ولآخر ثلثه، ولثالث سدسه، فأعتق موسران) من الشركاء
~~(حقهما) منه (معا) بأن تلفظا بذلك في وقت واحد، أو وكلا من أعتق عنهما
~~بكلام واحد (تساويا في ضمان) حق شريك (باق بينهما نصفين، لأن عتق نصيب
~~شريكهما الثالث عليهما إتلاف لرق، وقد اشتركا) فتساويا في ضمانه، ويفارق
~~الشفعة؛ لأنها شرعت لإزالة الضرر عن نصيب الشريك الذي لم يبع؛ فكان
~~استحقاقه على قدر نصيبه، (و) تساويا في (ولائه) ؛ أي: ولاء عتق ما تساويا
~~في ضمانه، فلو كان المعتقان معا صاحب النصف وصاحب السدس؛ كان ولاؤه بينهما
~~أثلاثا؛ لأنا إذا حكمنا بأن ثلث الشريك يعتق عليهما نصفين، فنصفه سدس إذا
~~ضممناه إلى النصف الذي لأحدهما صار ثلثين، وإذا ضممنا السدس الآخر إلى سدس
~~المعتق صار ثلثا.
# ولو كان اللذان أعتقا معا صاحب النصف وصاحب الثلث؛ صار لمن كان له النصف
~~ثلث الولاء وربعه، ولمن كان له الثلث ربع الولاء وسدسه. ولو كانا صاحب
~~الثلث وصاحب السدس؛ صار لمن كان له الثلث ثلث الولاء، وربعه، ولمن كان له
~~السدس ربع الولاء وسدسه. ولو كان أحدهما موسرا دون الآخر؛ قوم عليه نصيب
~~الثالث دون شريكه المعسر؛ لأن المعسر لا يسري عتقه، فيكون ضمان نصيب الشريك
~~الثالث على الموسر خاصة، وولاؤه له.
# (و) قول شريك في رقيق (أعتقت نصيب شريكي لغو) ولو موسرا، ولو رضي شريكه؛
~~لأنه لا تصرف له فيه، ولا ولاية عليه (كقوله لقن غيره
# PageV04P702
# أنت حر من مالي أو) أنت حر (فيه) أي: مالي (فلا يعتق) على قائل (ولو رضي
~~سيده) لأنه لا ولاية له ms2334 على قن غيره (و) إن قال شريك في قن (أعتقت النصيب)
~~فإنه (ينصرف إلى ملكه) من رقيق (ثم يسري) إلى نصيب شريكه إن كان القائل
~~موسرا بقيمته؛ لأن الظاهر أنه أراد نصيبه، ونقل ابن منصور عن أحمد في دار
~~بينهما، قال أحدهما: بعتك نصف هذه الدار لا يجوز، إنما له الربع من النصف
~~حتى يقول نصيبي
# (ولو وكل شريك شريكه في عتق نصيبه من رقيق مشترك بينهما نصفين فأعتق
~~الوكيل نصفه) ؛ أي: القن (ولا نية) له بأن لم ينو نصف نفسه ولا نصف موكله
~~(انصرف) العتق (لنصيبه) ؛ أي: المعتق دون موكله؛ لأن الأصل في تصرف الإنسان
~~أن يكون في ماله ما لم ينوه عن موكله (وأيهما) ؛ أي الشريكين (سرى عليه)
~~العتق بعتقه النصف عن نفسه أو عن شريكه (لم يضمنه) ؛ أي: نصيب شريكه كما لو
~~أعتقاه معا
# (وإن ادعى كل من) شريكين (موسرين أن شريكه أعتق نصيبه) من رقيق مشترك
~~بينهما (عتق المشترك لاعتراف كل) من الشريكين (بحريته وصار كل) منهما
~~(مدعيا على شريكه بنصيبه من قيمته) فإن كان لأحدهما بينة حكم له بها (و) إن
~~لم يكن لواحد منهما بينة فإنه (يحلف كل) منهما للآخر (للسراية) فإن نكل
~~أحدهما قضي عليه للآخر، وإن نكلا جميعا تساقطا حقاهما، لتماثلهما (وولاؤه
~~لبيت المال) دونهما؛ لأن أحدهما لا يدعيه أشبه المال الضائع (ما لم يعترف
~~أحدهما بعتق) كله أو جزئه (فيثبت له) ولاؤه (ويضمن حق شريكه) ؛ أي: قيمة
~~حصته؛ لاعترافه، ولا فرق في هذه الحال بين كونهما عدلين أو فاسقين، مسلمين
~~أو كافرين؛ لتساويهم في الاعتراف والدعوى (ويعتق حق) شريك (معسر فقط مع
~~يسر) الشريك (الآخر) يعني إذا ادعى كل منهما أن شريكه أعتق نصيبه منه،
~~لاعتراف المعسر
# PageV04P703
# بأن نصيبه صار حرا بإعتاق شريكه الموسر بسراية عتقه إلى حصة المعسر، وأما
~~الموسر؛ فلا يعتق نصيبه، لأنه يدعي أن المعسر الذي لا يسري عتقه أعتق
~~نصيبه؛ فعتق وحده ولا تقبل شهادة المعسر عليه؛ لأنه يجر إلى نفسه نفعا
~~بإيجاب قيمة حصته له، فإن ms2335 لم يكن للعبد بينة سواه حلف الموسر وبرئ من
~~القيمة، ولا ولاء للمعسر في نصيبه؛ لأنه لا يدعيه، ولا للموسر أيضا، فإذا
~~عاد المعسر، فاعترف بالعتق ثبت له ولاء حصته، وإن عاد الموسر، فاعترف
~~بإعتاق نصيبه، وصدقه المعسر مع إنكار المعسر لعتق نصيبه؛ عتق نصيب المعسر
~~أيضا، وعلى الموسر غرامة نصيب المعسر وله الولاء على جميعه (ومع عسريتهما)
~~؛ أي: الشريكين المدعي كل منهما أن الآخر أعتق نصيبه (لا يعتق منه) ؛ أي:
~~الرقيق المشترك (شيء) لأن عتق المعسر لا يسري على شريكه، فلا اعتراف
~~لأحدهما بعتق نصيبه، وليس في دعواه أكثر من أنه شاهد على شريكه، فإن كانا
~~فاسقين؛ فلا عبرة بقولهما.
# (وإن كانا عدلين فشهدا) ؛ أي: فشهد كل واحد منهما أن شريكه أعتق نصيبه
~~(فمن حلف معه) الرقيق (المشترك) بينهما (عتق نصيب صاحبه) لأنه لا يجر
~~بشهادته نفعا إلى نفسه، ولا يدفع عنهما ضررا، فلا مانع من قبولها، وإن لم
~~يحلف الرقيق مع شهادة أحدهما؛ لم يعتق منه شيء؛ لأن العتق لا يحصل بشاهد
~~واحد من غير يمين، وإن كان أحدهما عدلا دون الآخر حلف مع شهادة العدل، وصار
~~نصفه حرا، ويبقى النصف الآخر رقيقا (وأي المعسرين) المتداعيين (ملك من نصيب
~~شريكه المعسر شيئا عتق) عليه ما ملكه من نصيب شريكه مؤاخذة له بإقراره (ولم
~~يسر) العتق (إلى نصيبه) في الأصح؛ لأن عتقه لما ملكه حصل باعترافه بحريته
~~بإعتاق شريكه، ولا يثبت له عليه ولاء؛ لأنه لا يدعيه، بل يعترف أن المعتق
~~غيره، وإنما هو مخلص له ممن يسترقه ظلما؛ فهو كمخلص الأسير من أيدي الكفار.
# وفي " الإقناع " إن اشترى المدعي حق شريكه؛ عتق عليه
# PageV04P704
# كله مع أن المذهب خلافه، وكان على المصنف الإشارة إلى ذلك، ولو ملك كل
~~واحد منهما نصيب صاحبه؛ صار الرقيق المشترك كله حرا، ولا ولاء عليه لواحد
~~منهما، ولو كان ملك كل واحد منهما بشراء من الآخر، ثم أقر كل منهما بأنه
~~كان أعتق نصيبه قبل بيعه، وصدق الآخر في شهادته؛ بطل البيعان، وثبت لكل ms2336
~~واحد منهما الولاء على نصفه؛ لأن أحدا لا ينازعه، وكل منهما يصدق الآخر في
~~استحقاق الولاء.
# (ومن اتفقا على أنهما أعتقا نصيبهما دفعة واحدة) بأن تلفظا بالعتق معا،
~~أو وكلا واحدا أو وكل أحدهما الآخر، أو علق عتقه على دخول الدار مثلا،
~~فدخلها (فالولاء بينهما) بحسب ما كان لهما فيه، ولا غرم؛ لعدم السراية.
# (وإن ادعى كل) منهما (أنه المعتق وحده أو) ادعى كل منهما (أنه السابق)
~~بالعتق ليختص بالولاء، فأنكر الآخر (وتحالفا) ؛ أي: حلف كل منهما على إنكار
~~ما ادعاه شريكه (فالولاء بينهما نصفين) حيث كان ملك العبد لهما نصفين؛ لأن
~~الأصل بقاء ما كان لكل واحد منهما على ما كان له.
# (ومن قال لشريكه الموسر: إن أعتقت نصيبك فنصيبي حر فأعتقه) ؛ أي: نصيبه
~~الشريك الموسر (عتق الباقي) من الرقيق المشترك (بالسراية) عليه (مضمونا)
~~على الموسر بقيمته؛ لسبق السراية، فمنعت عتق الشريك المعلق، وولاؤه كله
~~للموسر (وإن كان) المقول له إن أعتقت نصيبك فنصيبي حر (معسرا) وأعتق نصيبه
~~(عتق على كل) منهما (نصيبه) المباشر بالتنجيز والآخر بالتعليق.
# (و) إن قال أحد الشريكين للآخر (إن أعتقت نصيبك فنصيبي حر مع نصيبك،
~~ففعل) ؛ أي: أعتق نصيبه (عتق) المشترك (عليهما مطلقا) ؛ أي: سواء كانا
~~موسرين أو معسرين، أو كانا مختلفين، ولم يلزم المعتق شيء؛
# PageV04P705
# لوجود العتق منهما معا، فهو كما لو وكل الشريكان غيرهما في إعتاقه،
~~فأعتقه بلفظ واحد، وإن قال: إذا أعتقت نصيبك فنصيبي حر قبل إعتاقك، فأعتق
~~المقول له نصيبه؛ وقع عتقه عنهما معا على الأصح، ولا ضمان.
# (وإن قال لأمته إن صليت مكشوفة الرأس فأنت حرة قبله، فصلت كذلك) ؛ أي:
~~مكشوفة الرأس (عتقت وصحت) صلاتها؛ لوجود الشرط، وهو صلاتها الصحيحة، ولغا
~~قوله قبله.
# (وإن) قال لرقيقه (إن أقررت بك لزيد فأنت حر قبله، فأقر به له) ؛ أي:
~~لزيد (صح إقراره) له (فقط) دون العتق؛ لأنه لا ينفذ في ملك الغير بلا إذن
# (و) إن قال لقنه (إن أقررت بك لزيد فأنت حر مع) إقراري، (أو ساعة إقراري،
~~ففعل) ؛ أي: ms2337 فأقر به لزيد (لم يصحا) ؛ أي: الإقرار ولا العتق لتنافيهما.
# (ويصح) (شراء شاهدين) أو أحدهما (لمن) ؛ أي: رقيق شهدا على سيده أنه
~~أعتقه، و (ردت شهادتهما بعتقه) (ويعتق) عليهما (كانتقاله) ؛ أي: من ردت
~~شهادتهما له بعتقه (لهما بغير شراء) كهبة (ولا ولاء لهما) عليه؛ يعترفان أن
~~المعتق غيرهما، وإنما هما مخلصان له ممن يسترقه ظلما
# (ومتى رجع بائع) فاعترف بعتقه المشهود به عليه مع رد الشهادة (رد) البائع
~~(ما أخذ) منهما على أنه ثمن وجوبا؛ لاعترافه بأن قبضه بغير حق (واختص
~~بإرثه) بالولاء؛ لأنه لا منازع له فيه حيث بقي الشاهدان على شهادتهما
~~(ويوقف) إرثه (إن رجع الكل) ؛ أي: الشاهدان عن شهادتهما بعتقه، ورجع البائع
~~عن إنكاره العتق بعد بيعه (حتى يصطلحوا) عليه؛ لأنه لا مرجح لأحدهم.
# (وإن لم يرجع أحد) منهم؛ بأن لم يرجع البائع عن إنكار عتقه، ولم يرجع
~~الشاهدان عن شهادتهما عليه بعتقه (ف) إرثه (لبيت المال) لأن كلا مقر بأنه
~~لا حق له فيه، فيكون في بيت المال كسائر الأموال التي لا يعرف لها مالك.
# PageV04P706
### | [فصل في تعليق عتق بصفة]
# (فصل: ويصح تعليق عتق بصفة ك) قوله (إن أعطيتني ألفا فأنت حر) لأنه تعليق
~~عتق بصفة، فصح كالتدبير (ولا يملك) السيد (إبطاله) ؛ أي: التعليق (ما دام
~~ملكه) على المعلق عتقه؛ لأنها صفة لازمة ألزمها نفسه، فلا يملك إبطالها
~~بالقول كالنذر، ولو اتفق السيد والرقيق على إبطاله؛ لم يبطل لذلك (ولا
~~يعتق) مقول له: إن أعطيتني أو أديت إلي ألفا (بإبراء) سيده له من الألف؛
~~لأنه لا حق له في ذمته يبرئه منه (ويستمر التعليق) إلى الأداء (فإذا أدى)
~~المقول له ذلك (الألف كله عتق) لوجود الشرط المعلق عليه (وما فضل عنه) ؛
~~أي: الألف بيد رقيق (فلسيد) كالمنجز عتقه، وما يكسبه قبل وجود الشرط لسيده؛
~~لأنه لم يوجد ما يمنعه إلا أن السيد يحسب له ما يأخذه من الألف، فإذا كمل
~~أداؤه؛ عتق، ولا يكفيه إعطاؤه من ملكه؛ لأنه لا ملك له (و) إذا علق عتقه
~~على ms2338 مجيء وقت كقوله (أنت حر في رأس الحول) لم يعتق حتى يجيء رأس الحول (أو)
~~قال له: أنت حر (إلى أن يجيء فلان فحتى يوجد) المجيء.
# قال أحمد: إذا قال لغلامه: أنت حر إلى أن يقدم فلان ويجيء فلان، وإلى رأس
~~السنة، وإلى رأس الشهر، إنما يريد إذا جاء رأس الشهر أو جاء رأس الهلال؛
~~لأنه علق العتق بصفة، فوجب أن يتعلق بها؛ كما لو قال: إذا أديت إلي ألفا،
~~فأنت حر.
# (وله) ؛ أي: السيد (أن يطأ) أمة علق عتقها بصفة قبل وجودها؛ لأن
~~استحقاقها العتق بوجود الصفة لا يمنع إباحة الوطء كالاستيلاد، بخلاف
~~المكاتبة؛ فإنها اشترت نفسها من سيدها، وملكت أكسابها ومنافعها
# (و) للسيد أن (يقف) رقيقا علق عتقه بصفة قبلها (و) له أن (ينقل ملك من
~~علق عتقه) بصفة (قبلها) ثم إن وجدت وهو في ملك غير المعلق لم يعتق؛ لحديث:
~~«لا طلاق ولا عتاق ولا بيع فيما لا يملك ابن آدم» .
# ولأنه لا ملك له عليه، فلم يقع عتقه كما لو نجزه (وإن عاد ملكه) ؛ أي:
~~المعلق بشرائه
# PageV04P707
# أو إرثه ونحوه (ولو بعد وجودها) ؛ أي: الصفة (حال زواله) ؛ أي: ملك
~~المعلق عنه (عادت) الصفة فمتى وجدت وهو في ملكه عتق؛ لأن التعليق والشرط
~~وجدا في ملكه، أشبه ما لو لم يتخللهما زوال ملك ولا وجود صفة حال زواله،
~~ولا يعتق قبل وجود الصفة بكمالها كالجعل في الجعالة.
# (ويبطل تعليق بموت) المعلق؛ لزوال ملكه زوالا غير قابل للعود (فقوله) :
~~أي: السيد لرقيقه (إن دخلت الدار بعد موتي فأنت حر، لغو) كقوله لعبد غيره:
~~إن دخلت الدار فأنت حر، ولأنه علق عتقه على صفة توجد بعد موته وزوال ملكه؛
~~فلم تصح، كما لو قال: إن دخلت الدار بعد بيعي لك فأنت حر، ولأنه إعتاق له
~~بعد استقرار ملك غيره عليه، فلم يعتق به كالمنجز.
# (ويصح) من مالك قوله لقنه: (أنت حر بعد موتي بشهر) ذكره القاضي وابن أبي
~~موسى، كما لو وصى بإعتاقه، وكما لو وصى أن تباع سلعته ms2339 ويتصدق بثمنها (فلا
~~يملك وارث بيعه) ؛ أي: الرقيق الذي قيل له ذلك (قبله) ؛ أي: قبل مضي الشهر
~~(ك) ما لا يملك وارث بيع (موصى بعتقه قبله) ؛ أي: قبل عتقه (أو) ؛ أي: وكما
~~لا يملك بيع موصى به (لمعين قبل قبوله) ؛ أي: قبول من أوصى له به (وكسبه) ؛
~~أي: المقول له: أنت حر بعد موتي بشهر (بعد موت) سيده (وقبل انقضاء شهر
~~لورثة) سيده، ككسب أم الولد في حياة سيدها (وكذا) قول سيد لرقيقه: (اخدم
~~زيدا سنة بعد موتي، ثم أنت حر) فإذا فعل ذلك، وخرج من الثلث في هذه المسألة
~~والتي قبلها عتق (فلو أبرأه زيد من الخدمة بعد موته) ؛ أي: بعد موت سيده.
# (عتق في الحال) ؛ أي: حال إبراء زيد له من الخدمة على المذهب؛ لأنها وهبت
~~له، فبرئ منها (وإن جعلها) ؛ أي: الخدمة (لكنيسة) بأن قال له سيده: اخدم
~~الكنيسة سنة، ثم أنت حر (وهما) ؛ أي: السيد والقن (كافران، فأسلم) ال (قن
~~قبل خدمته) وبعد موت سيده (عتق مجانا) ؛ أي: من غير أن يلزمه شيء؛ لأن
~~الخدمة المشروطة
# PageV04P708
# عليه صار لا يتمكن منها؛ لأن الإسلام يمنعه منها، فيبطل اشتراطها، كما لو
~~شرط عليه شرطا باطلا.
# (و) من قال لرقيقه (إن خدمت ابني حتى يستغني فأنت حر فخدمه حتى كبر
~~واستغنى عن رضاع؛ عتق) فإن كان مستغن عن الرضاع؛ فلا يعتق حتى يستغني عن
~~إلقام الطعام، وعن التنجي من الغائط، ولا يشترط علم زمن الخدمة. فمن قال
~~لقنه: أعتقتك على أن تخدم زيدا مدة حياتي؛ صح؛ لحديث سفينة قال: " كنت
~~مملوكا لأم سلمة، فقالت: أعتقك، وأشترط عليك أن تخدم رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - ما عشت، فقلت: إن لم تشترطي علي ما فارقت رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - ما عشت، فاعتقيني واشترطي علي ". رواه أحمد، وأبو داود واللفظ
~~له، والنسائي والحاكم وصححه، ومعناه عن ابن مسعود، ولأن القن ومنافعه لسيده
~~فإذا أعتقه، واستثنى منافعه؛ فقد أخرج الرقبة، وأبقى المنفعة على ما كانت
~~عليه، وإنما اشترط علم زمن ms2340 الاستثناء في البيع؛ لأنه عقد معاوضة، والزمن
~~يختلف بطول المدة وقصرها.
# (و) لو قال مالكه لرقيقه: (إن فعلت كذا فأنت حر بعد موتي، ففعله) كأن قال
~~له: إن دخلت الدار فأنت حر بعد موتي، فدخلها (في حياة سيده صار مدبرا)
~~لوجود شرط التدبير، وهو دخول الدار، فإن لم يفعل حتى مات سيده؛ لم يعتق؛
~~لأنه جعل ما بعد الموت ظرفا لوقوع الحرية؛ وذلك يقتضي سبق وجود الشرط ذلك؛
~~لأن الشرط لا بد أن يسبق الجزاء.
# (ويصح) من حر (لا من رقيق عتق قن غيره بملكه) بخلاف الرقيق؛ فإنه لا يصح
~~منه التعليق؛ لعدم صحة العتق منه حين التعليق؛ لكونه لا يملك، ولو قيل بأنه
~~يملك إذا كان مكاتبا، فملكه ضعيف لا يتمكن من كمال التصرف فيه بخلاف الحر.
# (ويتجه) ب (احتمال) قوي (وكرقيق) في الحكم شخص (غير رشيد)
# PageV04P709
# لصغر أو سفه أو جنون علق عتق رقيقه بصفة؛ فلا يصح تعليقه (ولو ملكه) ؛
~~أي: الرقيق (بعد رشده) لأنه حين عقد الصفة كان محجورا عليه في ماله ممنوعا
~~من التصرف في شيء منه، وهو متجه.
# والتعليق (نحو) قوله: (إن ملكت فلانا) فهو حر (أو) قوله: (كل مملوك أملكه
~~فهو حر) فإذا ملكه جائز التصرف حين التعليق؛ عتق؛ لأنه أضاف العتق إلى حال
~~يملك عتقه فيه، فأشبه ما لو كان التعليق، وهو في ملكه.
# وروى أبو طالب عن أحمد أنه قال: إذا قال: إن اشتريت هذا الغلام فهو حر،
~~فاشتراه؛ عتق، بخلاف ما لو قال: إن تزوجت فلانة فهي طالق؛ لأن العتق مقصود
~~من الملك، والنكاح لا يقصد به الطلاق، وفرق أحمد بأن الطلاق ليس لله تعالى
~~ولا فيه قربة إلى الله.
# (ويتجه) أن القائل: كل مملوك أملكه فهو حر لا يثبت له ملك على رقيق أصلا؛
~~لعدم استقراره عليه، فيلزم (إذن تعذر عتقه) ؛ أي: القائل ذلك (قنا عن
~~كفارة) لزمته؛ لأنه بمجرد ملكه رقيقا يعتق عليه (ويحتمل) أن القائل ذلك إذا
~~لزمته كفارة لا يمكنه التخلص منها في عتق (إلا في) صورة ms2341 هي أن يقول لمالك
~~عبد: (أعتق عبدك عني) فيفعل؛ فإنه يصح ذلك، ويقع عن كفارة القائل؛ لأنه
~~وكله في ذلك، ويلزم القائل للمقول له ثمن العبد بالتزامه
# PageV04P710
# بأن قال له: أعتقه وعلي ثمنه، والولاء لمعتق عنه، وتقدم في باب الولاء،
~~وهو متجه.
# و (لا) يصح تعليق عتق قن (بغير ملكه) له (نحو) قوله (إن كلمت عبد زيد ف)
~~هو (حر، فلا يعتق إن ملكه، ثم كلمه) رواية واحدة، لأنه لا يعتق بتنجيزه،
~~فلم يعتق بتعليقه، وإنما خولف القياس في تعليقه بملكه؛ لأن العتق مقصود من
~~الملك
# (و) إن قال جائز التصرف: (أول) قن أملكه حر (أو) قال: (آخر قن أملكه) حر
~~(أو) قال: أول أو آخر من (يطلع من رقيقي حر، فلم يملك إلا واحدا؛ عتق) لأنه
~~ليس من شرط الأول أن يأتي بعده ثان، ولا من شرط الآخر أن يأتي قبله أول،
~~ولذلك من أسمائه تعالى: الأول والآخر (ولو ملك اثنين معا أولا وآخرا) عتق
~~واحد بقرعة، وكذا لو طلع اثنان فأكثر معا، نصا
# (أو قال لأمته: أول ولد تلدينه) فهو (حر، فولدت) ولدين (حيين) خرجا (معا
~~عتق واحد بقرعة) لشمول صفة الأولية لكل واحد بانفراده، والمعلق إنما أراد
~~عتق واحد فقط، فميز بالقرعة.
# (و) إن قال لأمته: (آخر ولد تلدينه حر، فولدت حيا، ثم ميتا؛ لم يعتق حي)
~~لأنه ليس بأخر، فلم توجد فيه الصفة (وعكسه) بأن ولدت ميتا، ثم ولدت حيا؛
~~فإنه (يعتق) الحي؛ لوجود الصفة فيه (وإن ولدتهما) ؛ أي:
# PageV04P711
# الولدين توأمين (وأشكل) آخرهما خروجا (أخرج بقرعة) لأن أحدهما استحق
~~العتق، ولم يعلم بعينه، فوجب إخراجه بالقرعة.
# وإن قال لأمته: أول ولد تلدينه، أو إن ولدت ولدا فهو حر، فولدت ولدا
~~ميتا، ثم ولدت ولدا حيا؛ لم يعتق الحي؛ لأن الصفة إنما وجدت في الميت، وليس
~~محل العتق، فانحلت اليمين به.
# (و) إن قال لإمائه أو زوجاته (أول أمة) لي تطلع (أو) أول (امرأة لي تطلع)
~~فالأمة (حرة أو) المرأة (طالق، فطلع الكل) من إمائه أو زوجاته ms2342 معا (أو) طلع
~~(اثنتان) منهن (معا عتق) من الإماء واحدة بقرعة (وطلق) من الزوجات (واحدة
~~بقرعة) لما تقدم، وهي طريقة القاضي في خلافه؛ لأن صفة الأولية شاملة لكل
~~واحدة منهن بانفرادها، والمعتق ونحوه إنما أراد عتق أو طلاق إحداهن، فتميز
~~بالقرعة، إذ لا سبيل إلى معرفتها إلا بها، نص عليه في رواية مهنا، وجزم به
~~في " المغني " وغيره، وهو المذهب (لا أنه لا يعتق شيء خلافا له) ؛ أي:
~~لصاحب الإقناع، فإنه قال في كتاب الطلاق في أثناء فصل (في مسائل متفرقة)
~~وأول من تقوم منكن فهي طالق، أو أول من قام من عبيدي فهو حر، فقام الكل
~~دفعة واحدة؛ لم يقع طلاق ولا عتق انتهى.
# وما ذكره هناك تبع فيه " الشرح " و " المبدع " وهو احتمال مرجوح
# (وإن) قال لإمائه أو زوجاته: أول من قامت منكن فهي حرة ف (قام) منهن
~~(اثنتان فأكثر معا، ثم قامت) منهن (أخرى؛ وقع) العتق أو الطلاق (بمن قام)
~~منهن (أولا) وتخرج بقرعة
# (و) إن قال جائز التصرف: (آخر قن أملكه) فهو (حر، فملك عبيدا) أو إماء أو
~~من الصنفين واحدا بعد واحد (ثم مات) السيد
# PageV04P712
# (ف) يعتق (آخرهم) ملكا (من حين ملكه) سواء كان الملك بشراء أو اتهاب أو
~~إصداق أو غيره؛ لأن السيد ما دام حيا يحتمل أن يشتري ونحوه آخر بعد الذي في
~~ملكه، فيكون هو الآخر، فلا يحكم بعتق واحد من رقيقه، فإذا مات علمنا أن آخر
~~ما ملكه هو الذي وقع عليه العتق يقينا (وكسبه) ؛ أي: الذي تبين عتقه (له)
~~دون سيده؛ لأنه حر من حين انتقاله إليه.
# (ويحرم) على من قال: آخر قن أملكه حر (وطئ أمة) اشتراها ونحوه بعد ذلك
~~(حتى يملك غيرها) لاحتمال أن لا يملك بعدها قنا، فتكون حرة من حين انتقالها
~~إليه، ويكون وطؤه في حرة أجنبية؛ ولا يزول هذا الاحتمال إلا بملكه غيرها،
~~وكذا الثانية وهلم جرا، كلما ملك أمة حرم عليه وطؤها حتى يملك غيرها.
# (تنبيه) : فإن ملك قائل ذلك أمة، وأتت منه بأولاد، ms2343 ومات، وتبين أنها آخر
~~ما ملك من الأرقاء، كان أولادها أحرارا من حين علقت بهم؛ لأنهم أولاد حرة
~~فتبعوها، وإن كان وطئها ثم تبين أنها آخر؛ فعليه مهرها؛ لأنه تبين أنه وطئ
~~حرة بشبهة.
# (و) إن قال (آخر من تدخل الحمام) من زوجاته (طالق، فدخل بعضهن) ؛ أي:
~~زوجاته (لم يحكم بطلاق واحدة منهن حتى ييأس من دخول غيرها بموته) ؛ أي:
~~الزوج (أو) ييأس ب (موتهن) ؛ أي: الزوجات (فيقع) الطلاق (بآخرهن دخولا من
~~حين موته، وكذا) حكم (عتق) إذ لا فرق بينهما، ومثلها في الحكم لو قال سيد
~~لعبده: إن لم أضربك عشرة أسواط مثلا فأنت حر، ولم ينو وقتا؛ لم يعتق حتى
~~يموت أحدهما، فيعتق قبيل الموت؛ لليأس من ضربه، وإن باعه قبل ذلك؛ صح، ولم
~~يفسخ البيع
# (ويتبع معتقه بصفة) علق عليها عتقها (ولد) ؛ أي: ولدها في عتقه إن (كانت
~~حاملا به حال عتقها) بوجود الصفة المعلق عتقها عليها؛ لوجود العتق فيها،
~~وهي حامل به،
# PageV04P713
# فتبعها ولدها في العتق كالمنجز عتقها (أو) كانت حاملا به (حال تعليقه) ؛
~~أي: العتق؛ لأنه كان حين التعليق كعضو من أعضائها، فسرى التعليق إليه، فلو
~~وضعته قبل وجود الصفة، ثم وجدت الصفة؛ عتقت هي وولدها؛ لأنه تابع في الصفة،
~~فأشبه ما لو عتقت وهي حامل به. و (لا) يتبعها في العتق (ما) ؛ أي: ولد
~~(حملته، ووضعته بينهما) ؛ أي: بين التعليق ووجود الصفة؛ لأن الصفة لم تتعلق
~~به حال التعليق ولا حال وجود الصفة، كما لو كان الولد موجودا قبل التعليق.
# (و) من قال لقنه: (أنت حر وعليك ألف) فإنه (يعتق بلا شيء) عليه؛ لأنه
~~أعتقه بغير شرط، وجعل عليه عوضا لم يقبله، فعتق، ولم يلزمه شيء
# (و) إن قال له: أنت حر (على ألف أو) أنت حر (بألف، أو) أنت حر (على أن
~~تعطيني ألفا، أو) قال له: (بعتك نفسك بألف، لا يعتق حتى يقبل) لأنه أعتقه
~~على عوض، فلم يعتق بدون قبوله، ولأن على تستعمل للشرط والعوض، كقوله تعالى:
~~{قال له موسى هل ms2344 أتبعك على أن تعلمني مما علمت رشدا} [الكهف: 66] وقال
~~تعالى: {فهل نجعل لك خرجا على أن تجعل بيننا وبينهم سدا} [الكهف: 94] وقال
~~تعالى: {إني أريد أن أنكحك إحدى ابنتي هاتين على أن تأجرني ثماني حجج}
~~[القصص: 27]
# (و) من قال لقنه: أنت حر (على أن تخدمني سنة) ونحوها كشهر فإنه (يعتق) في
~~الحال (بلا قبول) منه (وتلزمه الخدمة) لأنه في معنى العتق واستثناء الخدمة،
~~وهو صحيح (وكذا لو استثنى خدمته مدة حياته أو) استثنى (نفعه مدة معلومة)
~~فيصح لخبر سفينة (وللسيد بيعهما) ؛ أي: بيع الخدمة ومدة النفع المعلومة
~~(للعبد أو غيره) نقل حرب: لا بأس ببيعهما من العبد أو ممن شاء، قال في "
~~الإقناع " ولعل المراد بالمبيع الإجارة؛ أي: لأن حقيقة البيع السابقة لا
~~تتأتى
# PageV04P714
# في الخدمة المستثناة (وإن مات سيد بأثنائها) ؛ أي: المدة المعلومة (رجع
~~ورثة عليه) ؛ أي: القن (بقيمة ما بقي من الخدمة) لأن العتق عقد لا يلحقه
~~الفسخ، فإذا تعذر فيه استيفاء العوض؛ رجع إلى قيمته كالنكاح والمصالح فيه
~~عن دم عمد، وإن مات العبد في أثنائها؛ رجع مستأجره على السيد أو ورثته بما
~~يقابل ما بقي، قاله شيخنا
# (ولو باعه) ؛ أي: باع السيد قنه (نفسه بمال في يده) ؛ أي: القن (صح) ذلك
~~وعتق لأنه كالتعليق (وله) ؛ أي: السيد (ولاؤه) لعموم: «الولاء لمن أعتق» .
# (و) إن قال لقنه: (جعلت عتقك إليك أو) قال له: (خيرتك) في عتقك (ونوى)
~~بذلك (تفويضه) ؛ أي: العتق (إليه) ؛ أي: القن (فأعتق) القن (نفسه في
~~المجلس؛ عتق وإلا) يعتق نفسه في المجلس (فلا) يعتق لتراخيه بذلك
# (و) إن قال قن لآخر: (اشترني من سيدي بهذا المال وأعتقني، فاشتراه بعينه)
~~؛ أي: المال الذي أعطاه له القن، وأعتقه (لم يصحا) ؛ أي: الشراء والعتق
~~لشرائه بعين مال غيره بغير إذنه، فلم يصح الشراء، ولم ينفذ العتق؛ لأنه
~~أعتق مملوك غيره بغير إذنه، وما أخذه السيد فماله (وإلا) يشتره بعين المال
~~بأن اشتراه بثمن في ذمته وأعتقه، صح الشراء و (عتق ولزم مشتريه) الثمن
~~(المسمى) في البيع، وما ms2345 أخذه من العبد ودفعه لسيده، فملك السيد لا يحسب من
~~الثمن، وولاؤه لمشتر.
# (تتمة) : لو قال لقنه: أنت حر إن شاء عتق في الحال.
### | [فصل قال كل مملوك لي حر]
# (فصل: و) إذا قال: (كل مملوك) لي حر (أو) قال: كل (عبد لي) حر (أو) كل
~~مماليكي حر (أو) كل (رقيقي حر يعتق مدبروه ومكاتبوه وأمهات أولاده وشقص
~~يملكه وعبيد عبده التاجر) نصا، ولو استغرقهم دين عبده التاجر؛ لأن لفظه عام
~~فيهم؛ فيعتقون كما لو عينهم.
# (و) إن قال (عبدي حر أو) قال (أمتي حرة أو) قال (زوجته طالق،
# PageV04P715
# ولم ينو معينا) من عبيده ولا إمائه ولا زوجاته (عتق) الكل من عبيده
~~وإمائه (وطلق الكل) من زوجاته نصا (لأنه) ؛ أي: لفظ عبدي أو أمتي أو زوجتي
~~(مفرد مضاف، فيعم) العبيد أو الإماء أو الزوجات. قال أحمد في رواية حرب: لو
~~كان له نسوة، فقال: امرأته طالق، أذهب إلى قول ابن عباس: يقع عليهن الطلاق،
~~وليس هذا مثل قوله: إحدى الزوجات طالق، قال الله تعالى: {وإن تعدوا نعمة
~~الله لا تحصوها} [النحل: 18] ، وقال {أحل لكم ليلة الصيام الرفث إلى
~~نسائكم} [البقرة: 187] وهذا شامل لكل نعمة وكل ليلة. وقال - صلى الله عليه
~~وسلم -: «صلاة الجماعة تفضل على صلاة الفذ بسبع وعشرين درجة» . وهي تعم كل
~~صلاة جماعة
# (و) إن قال (أحد عبدي) حر (أو) قال أحد (عبيدي) حر (أو) قال: (بعضهم) ؛
~~أي: عبيدي (حر، ولم ينوه) ؛ أي: ولم يعينه بالنية (أو عينه) بلفظه (ونسيه)
~~أقرع بينهم، فمن خرجت له القرعة؛ عتق (أو أدى أحد مكاتبيه) ما عليه (وجهل)
~~المؤدي (ومات بعضهم) ؛ أي: العبيد والمكاتبين (أو) مات (السيد) أو لم يمت
~~لا بعضهم ولا السيد (أقرع) السيد بينهم (أو) أقرع (وارثه) ؛ أي: السيد
~~بينهم (فمن خرج) منهم بالقرعة (ف) هو (حر من حين العتق) وكسبه له؛ لأن
~~مستحق العتق في هذه الصور واحد لا بعينه، فأشبه ما لو أعتق جميعهم في مرض
~~موته، ولم تجز الورثة.
# وإن قال لأمتيه: إحداكما حرة، ولم ينو ms2346 واحدة بعينها، عتقت إحداهما بقرعة؛
~~لما سبق، وحرم عليه وطؤهما بدون قرعة؛ لأن إحداهما عتقت، وهي مجهولة، فوجب
~~الكف عنهما إلى القرعة، فإن وطئ واحدة منهما، لم تعتق الأخرى بذلك، بل لا
~~بد من القرعة، كما لو أعتق واحدة منهما معينة، ثم نسيها. وإن مات أحد
~~العبدين اللذين قال سيدهما: أحدكما حر؛ أقرع بين الميت وبين الحي كما لو لم
~~يمت
# (ومتى) (بان لناس) ؛ أي: من أعتق معينا من عبيده أو إمائه ونسيه (أو)
# PageV04P716
# بان ل (جاهل) فيما إذا أدى أحد مكاتبيه ما عليه، وجهله (أن عتيقه أخطأته
~~القرعة؛) (عتق) الذي أخطأته القرعة؛ لأنه تبين أنه المعتق (وبطل عتق
~~المخرج) لأنه قد تبين أن العتيق غيره (إذا لم يحكم بالقرعة) فإن حكم بها
~~حاكم عتقا؛ لأن في إبطال عتق المخرج نقضا لحكم الحاكم بالقرعة، ويأتي في
~~القضاء أن قرعة الحاكم نفسها حكم، فلا يحتاج الحاكم مع القرعة إلى الحكم
~~بها كتزويج اليتيمة، وإذا أعتق معينا، ثم نسيه، ثم تذكره قبل القرعة؛ فإنه
~~يقبل تعيينه؛ لأنه غير متهم فيه، فيعتق من عينه للعتق
# (و) قال مالك رقيقين (أعتقت هذا، لا بل هذا عتقا) جميعا؛ لأن إضرابه عن
~~الأول لا يبطله (وكذا) الحكم في (إقرار وارث) إذا قال: مورثي أعتق هذا، لا
~~بل هذا؛ عتق الاثنان؛ لما يأتي في الطلاق.
# (وإن أعتق) مالك رقيقين (أحدهما بشرط، فمات أحدهما) قبل وجوده (أو باعه)
~~؛ أي: باع السيد أحدهما (أو أعتقه قبل) وجود (الشرط) ، ثم وجد الشرط (عتق
~~الباقي) منهما؛ لوجود الشرط؛ لأنه محل العتق دون الميت أو المبيع، كما لو
~~قال لعبديه: إن قدم زيد في هذا الشهر مثلا فأحدكما حر، فمات أحدهما، أو
~~باعه السيد قبل قدوم زيد، ثم قدم زيد في الشهر المعلق عتقه على قدومه فيه،
~~عتق الباقي في ملكه؛ لمصادفته وجود الشرط لمن هو محل لوقوع العتق (كقوله) ؛
~~أي: المالك (له ولأجنبي) : أحدكما حر (أو) قوله لقنه و (بهيمة: أحدكما حر؛
~~فيعتق) قنه (وحده) دون الأجنبي (وكذا الطلاق) فيما إذا ms2347 كان له زوجتان، وعلق
~~طلاق إحداهما مبهمة بشرط، ثم ماتت إحداهما أو بانت قبل وجود الشرط، ثم وجد
~~والأخرى في عصمته؛ فإنها تطلق، وكذا لو قال لها ولأجنبية أو بهيمة: إحداكما
~~طالق.
### | [فصل من أعتق في مرضه جزءا من رقيق]
# (فصل) (ومن أعتق في مرضه) ؛ أي: مرض موته المخوف، ومثله ما ألحق به كمن
~~قدم لقتل أو حبس له، أو وقع الطاعون ببلده ونحوه (جزءا
# PageV04P717
# من) رقيق (مختص به أو) من رقيق (مشترك أو دبره) ؛ أي: دبر جزءا من مختص
~~به أو مشترك؛ كأن يقول: إذا مت فنصف رقيقي حر، ومثله لو وصى بعتق جزء من
~~رقيقه (ومات، ومثله) حين الموت (يحتمله) ؛ أي: يحتمل قيمته (كله) (عتق)
~~الرقيق كله بالسراية إلى باقيه من ثلث ماله؛ لأن ملك المعتق لثلث ماله ملك
~~تام يملك التصرف فيه بالتبرع وغيره، أشبه عتق الصحيح الموسر.
# (ولشريك) في رقيق مشترك بينه وبين مريض (ما يقابل حصته) ؛ أي: الشريك (من
~~قيمته) ؛ أي: المشترك يوم عتقه يعطى له من التركة؛ لقوله - عليه الصلاة
~~والسلام -: «وأعطى شركاءه حصصهم» . (فلو مات) الرقيق الذي أعتق سيده جزءا
~~منه في مرضه (قبل) موت (سيده) ثم مات سيده (عتق بقدر ثلثه) ؛ أي: ثلث مال
~~السيد عند الموت، بخلاف المدبر والموصى بعتقه؛ فإنه يموت قنا.
# (ومن أعتق في مرضه) المخوف (ستة) أعبد أو إماء أو ستة منهما (قيمتهم سواء
~~وثلثه يحتملهم) ظاهرا (ثم ظهر) على معتقهم (دين يستغرقهم) ؛ أي: الستة
~~(بيعوا) كلهم (فيه) ؛ أي: الدين؛ لتبين بطلان عتقهم بظهور الدين، ويكون
~~عتقهم فيه وصية، والدين مقدم على الوصية؛ لقول علي: «قضى رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - بالدين قبل الوصية» .
# (وإن استغرق) الدين (بعضهم) ؛ أي: الستة (بيع) منهم (بقدره) ؛ أي: الدين
~~(ما لم يلتزم وارثه) ؛ أي: المعتق (بقضاء) ؛ أي: الدين (فيهما) ؛ أي: فيما
~~إذا استغرقهم الدين جميعهم، وأما إذا استغرق بعضهم، فإن التزم بقضائه
~~عتقوا؛ لأن المانع من نفاذ العتق الدين، فإذا سقط بقضاء الوارث؛ وجب نفوذ
~~العتق.
# (وإن) لم يظهر عليه دين ms2348 و (لم يعلم له مال غيرهم) ؛ أي: الستة الذين
~~أعتقهم، ولم تجز الورثة عتق جميعهم (عتق ثلثهم) فقط (فإن ظهر له) ؛ أي:
# PageV04P718
# الميت (مال) بعد ذلك (يخرجون) ؛ أي: الستة (من ثلثه عتق من أرق منهم من
~~حين العتق) ؛ أي: من حين أعتقهم الميت؛ لأن تصرف المريض في ثلثه نافذ، وقد
~~بان أنهم ثلث ماله، وخفاء ما يظهر من المال علينا لا يمنع كون العتق موجودا
~~من حينه (وتصرفهم) نافذ (ك) تصرف (حر) وما كسبوه بعد عتقهم لهم، وإن تصرف
~~فيهم وارث ببيع أو غيره؛ فتصرفه باطل؛ لأنه تصرف في حر من غير ولاية عليه
~~(وإلا) جزءا، يظهر له مال غيرهم ولا دين (جزأناهم ثلاثة) أجزاء، (كل اثنين
~~جزءا وأقرعنا بينهم بسهم بحرية وسهمي رق، فمن خرج له) منهم (سهم الحرية؛
~~عتق، ورق الباقون) لحديث عمران بن حصين: «أن رجلا من الأنصار أعتق ستة
~~مملوكين في مرضه لا مال له غيرهم، فجزأهم رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~فأعتق اثنين وأرق أربعة» . رواه مسلم وأبو داود وسائر أصحاب السنن، ورواه
~~الإمام أحمد بإسناده عن أبي زيد الأنصاري الصحابي، وروي نحوه عن أبي هريرة
~~مرفوعا.
# ولأن العتق في تفريقه ضرر، فوجب جمعه بالقرعة، كقسمة الإجبار إذا طلبها
~~أحد الشركاء، والوصية لا ضرر في تفريقها، بخلاف مسألتنا، وإن سلمنا مخالفته
~~لقياس الأصول؛ فرسول الله - صلى الله عليه وسلم -: واجب الاتباع، سواء وافق
~~نصه القياس أو لا.
# هذا إن تساووا في القيمة، فإن اختلفت كستة، قيمة اثنين ثلاثمائة
~~ثلاثمائة، واثنين مائتان مائتان واثنين مائة مائة؛ جعلت الاثنين اللذين
~~قيمتهما أربعمائة جزءا وكل واحد من الأولين جزءا، وقس على ذلك، هذا إن
~~أعتقهم دفعة، فإن أعتقهم واحدا بعد آخر؛ فإنه يبدأ بالأول فالأول، خلافا "
~~للمبدع " هنا.
# (وإن كانوا) ؛ أي: العتقاء دفعة في المرض (ثمانية) وقيمتهم سواء، ولم
~~يخرجوا من ثلثه، ولم تجز الورثة عتقهم (فإن شاء أقرع بينهم بسهمي حرية
~~وخمسة) أسهم (رق وسهم لمن ثلثاه حر) لأن الغرض خروج الثلث بالقرعة، فكيف
~~اتفق حصل ms2349 ذلك الغرض (وإن شاء جزأهم أربعة) أجزاء (وأقرع)
# PageV04P719
# بينهم (بسهم حرية وثلاثة رق، ثم أعادها) ؛ أي: القرعة بين الستة (لإخراج
~~من ثلثاه حر) ليظهر العتيق منهم (وكيف أقرع جاز) بأن يجعل ثلاثة جزءا،
~~وثلاثة جزءا، واثنين جزءا، فإن خرجت القرعة على الاثنين؛ عتقا، ويكمل الثلث
~~بالقرعة من الباقين، وإن خرجت لثلاثة أقرع بينهم بسهمي حرية وسهم رق لمن
~~ثلثاه حر، وإن كان جميع ماله عبدين، وأعتقهما؛ أقرعنا بينهما بسهم حرية
~~وسهم رق على كل حال.
# (وإن أعتق) في مرضه المخوف (عبدين قيمة أحدهما مائتان و) قيمة (الآخر
~~ثلاثمائة؛ جمعت الخمسمائة فجعلتها الثلث) إن لم تجز الورثة عتقهما؛ لئلا
~~يكون فيه كسر، فتعسر النسبة إليه (ثم أقرعت) بين العبدين، ليتميز العتيق من
~~غيره (فإن وقعت) القرعة (على من قيمته مائتان ضربتها في ثلاثة) يخرج الثلث،
~~كما تعمل في مجموع القيمة (تكن ستمائة ثم تنسب منها) ؛ أي: من حاصل الضرب
~~وهو الستمائة (الخمسمائة) لأنها الثلث تقديرا (فيعتق خمسة أسداسه) لأن
~~الخمسمائة خمسة أسداس الستمائة (وإن وقعت) القرعة (على) العبد (الآخر) الذي
~~قيمته ثلاثمائة (عتق) منه (خمسة أتساعه) لأنك تضرب قيمته وهي الثلاثمائة في
~~الثلاثة؛ تكن تسعمائة، فتنسب منها الخمسمائة تكن خمسة أتساعها (وكل ما يأتي
~~من هذا) الباب (فسبيله) ؛ أي: طريقه (أن تضرب في ثلاثة) مخرج الثلث (ليخرج)
~~صحيحا بلا (كسر) .
# (ومن أعتق) عبدا (مبهما من) أعبد (ثلاثة) لا يملك غيرهم (فمات أحدهم) ؛
~~أي: أحد العبيد الثلاثة (في حياته) ؛ أي: السيد المريض (أقرع بينه) ؛ أي:
~~الميت (وبين الحيين) لأن الحرية إنما تنفذ في الثلث؛ أشبه ما لو أعتق واحدا
~~منهم معينا (فإن وقعت) القرعة (عليه) ؛ أي: الميت (رقا) كما لو كان حيا (و)
~~إن وقعت القرعة (على أحدهما) ؛ أي: الحيين (عتق) من خرجت له القرعة (إذا
~~خرج من الثلث) عند الموت؛ لأن تصرف المريض
# PageV04P720
# معتبر من الثلث، ولم يشترطوا فيما إذا وقعت القرعة على الميت خروجه من
~~الثلث لأن قيمة الميت إن كانت وفق الثلث؛ فلا إشكال، وإن كانت أكثر فالزائد
~~على ms2350 الثلث هلك على مالكه، وإن كانت أقل فلا يعتق من الآخرين شيء؛ لأنه لم
~~يعتق إلا واحدا.
# قال شارح " الإقناع ": إن كسب شيئا بعد العتق، ثم مات؛ اعتبر من الثلث؛
~~لأجل أن ترث ورثته ما كسبه بجزئه الحر أو بكله إن خرج من الثلث.
# (وإن أعتق) مريض (الثلاثة في مرضه) وهو لا يملك غيرهم (فمات أحدهم في
~~حياته، أو وصى بعتقهم) ؛ أي: الثلاثة (فمات أحدهم بعده) ؛ أي: الموصي (وقبل
~~عتقهم، أو دبرهم) ؛ أي: الثلاثة (أو) دبر (بعضهم ووصى بعتق الباقين) منهم،
~~ولم تجز الورثة (فمات أحدهم؛ أقرع بينه) ؛ أي: الميت (وبين الحيين) على ما
~~تقدم؛ لأن العتق إنما ينفذ في الثلث؛ أشبه ما لو أعتق أحدهم مبهما، إلا أن
~~الميت هنا إن كانت قيمته أقل من الثلث، ووقعت القرعة عليه؛ عتق من أحد
~~الحيين تتمة الثلث بالقرعة.
### | [باب التدبير]
# (باب التدبير) يقال: دابر الرجل يدابر مدابرة: إذا مات، فسمي العتق بعد
~~الموت تدبيرا؛ لأن الوفاة دبر الحياة. وقال ابن عقيل: هو مشتق من إدباره من
~~الدنيا، ولا يستعمل في شيء بعد الموت من وصية ووقف وغيرهما، فهو لفظ يختص
~~به العتق بعد الموت. وهو (تعليق العتق بالموت) ؛ أي: موت المعلق (فلا تصح
~~وصيته به) ؛ أي: التدبير، وتقدم في الوصية: لا يصح بمدبر. والأصل فيه حديث
~~جابر:
# PageV04P721
# «أن رجلا من الأنصار أعتق غلاما له عن دبر، ولم يكن له غلام غيره، فبلغ
~~ذلك النبي - صلى الله عليه وسلم -: فقال من يشتريه مني؟ فاشتراه نعيم بن
~~عبد الله بثمانمائة درهم، فدفعها إليه» . متفق عليه. وفي رواية: «وقال: أنت
~~أحوج منه» .
# (ويعتبر كونه) ؛ أي: التدبير (ممن تصح وصيته) فيصح من محجور عليه لسفه
~~ومميز يعقله، ويعتبر لعتق مدبر خروجه (من ثلثه) ؛ أي: مال السيد لمدبر يوم
~~موته، لأنه تبرع بعد الموت؛ أشبه الوصية، بخلاف العتق في الصحة، والاستيلاد
~~أقوى من التدبير لصحته من المجنون، فإن اجتمع التدبير والوصية بالعتق
~~تساويا؛ لأنهما جميعا عتق بعد الموت، وإن اجتمع العتق في المرض والتدبير؛
~~قدم العتق ms2351 لسبقه، إن لم يف الثلث بالمدبرة وولدها التابع لها في التدبير؛
~~أقرع بينهما، فأيهما خرجت له القرعة عتق كله إن احتمله الثلث، وإلا عتق منه
~~بقدره إن لم تجز الورثة، وإن فضل من الثلث بعد عتقه شيء كمل الثلث بالعتق
~~من الآخر، فيعتق منه تمام الثلث.
# (وإن قالا) ؛ أي: شريكان في عبد (لعبدهما) مثلا (إن متنا فأنت حر، فمات
~~أحدهما؛ عتق نصيبه وباقيه) يعتق (بموت الآخر) نصا؛ لأنه من مقابلة الجملة
~~بالجملة، فينصرف إلى مقابلة البعض بالبعض كقوله: ركبوا دوابهم ولبسوا
~~أثوابهم؛ أي: كل إنسان ركب دابته، ولبس ثوبه، وإن احتمله ثلث الأول عتق كله
~~بالسراية.
# (وصريحه) ؛ أي: التدبير (لفظ عتق و) لفظ (حرية معلقين بموته) ؛ أي:
~~السيد، كأنت حر بعد موتي، أو أنت عتيق بعد موتي ونحوه (ولفظ تدبير) كأنت
~~مدبر (وما يتصرف منها) ؛ أي: العتق والحرية المعلقين بموته، والتدبير (غير
~~أمر) كدبر (و) غير (مضارع) كتدبر (و) غير (اسم فاعل) كمدبر بكسر الباء
~~(وكنايات عتق منجز تكون تدبيرا) ؛ أي:
# PageV04P722
# كنايات للتدبير (إذا علقت بالموت) كقوله: إن مت فأنت لله، أو فأنت مولاي،
~~أو فأنت سائبة.
# (ويصح) التدبير (مطلقا) ؛ أي: غير مقيد ولا معلق (ك) قوله (أنت مدبر) أو
~~قد دبرتك؛ فإنه يصير مدبرا بنفس اللفظ من غير افتقار إلى نية (ولا يملك)
~~السيد (تقييده) ؛ أي: التدبير كقوله: إن مت في مرضي هذا أو سفري هذا أو
~~بلدي هذا فأنت حر (بعد) قوله له أنت مدبر؛ لأنه رجوع منه عن الإطلاق الأول؛
~~فهو كالرجوع عن التدبير، وكذا لو قال لمدبره بعد تدبيره: إن أديت إلى ورثتي
~~كذا فأنت حر؛ فهو رجوع عن التدبير فلا يصح (بخلاف عكسه) كقوله لقنه أولا؛
~~أنت حر إن مت في مرضي هذا، ثم قال له: أنت مدبر؛ فيصح؛ لأنه زيادة، فلا
~~يمنع منه.
# (و) يصح التدبير (مقيدا ك) قوله (إن مت في عامي) هذا (أو) إن مت في (مرضي
~~هذا، فأنت مدبر) فإن مات على الصفة التي قالها؛ عتق إن خرج من الثلث، وإلا ms2352
~~فلا.
# (و) يصح التدبير (معلقا ك) قوله (إذا قدم زيد فأنت مدبر) وإن شفى الله
~~مريضي فأنت حر بعد موتي ونحوه، فإن وجد الشرط في حياة سيده صار مدبرا، وإلا
~~فلا.
# (و) يصح التدبير (مؤقتا ك) قوله: (أنت مدبر اليوم) قال مهنا: سألت أحمد
~~عمن قال لعبده: أنت مدبر اليوم، قال: يكون مدبرا ذلك اليوم، فإن مات مولاه
~~ذلك اليوم؛ صار حرا (أو) أنت مدبر (سنة) فيكون مدبرا تلك المدة، فإن مات
~~سيده فيها عتق، وإلا فلا
# (وإن) قال لقنه: إن شئت فأنت مدبر (أو متى) شئت فأنت مدبر (أو إذا شئت
~~فأنت مدبر فشاء) القن (في حياة سيده) ولو متراخيا (صار مدبرا) لوجود شرطه
~~(وإلا) يشأ في حياة سيده (فلا) يصير مدبرا؛ لأن المدبر من علق عتقه بالموت،
~~فلو لم يشأ
# PageV04P723
# إلا بعد الموت؛ لا يكون مدبرا؛ لأنه لا يمكن حدوث التدبير بعد الموت (ك)
~~قول السيد (إذا مت فأنت حر أو لا) فلا يعتق، وكذلك قوله إذا مت فأنت حر أو
~~لست بحر؛ لأنه استفهام لا إعتاق (أو) قال لقنه (إن شئت بعد موتي فأنت حر)
~~أو أي وقت شئت بعد موتي فأنت حر؛ لم يصح التعليق، ولم يعتق؛ لأن التدبير
~~تعليق العتق بالموت، فلا يمكن حدوثه بعد الموت.
# (و) إن قال لقنه (إذا قرأت القرآن فأنت مدبر ف) لا يصير مدبرا (حتى يقرأ)
~~القرآن (جميعه) في حياة السيد؛ لأنه عرفه بأل المقتضية للاستغراق، فعاد إلى
~~جميعه، وأما قوله تعالى: {فإذا قرأت القرآن فاستعذ بالله} [النحل: 98]
~~الآية؛ فإنما حمل على بعضه بدليل، ولأن قرينة الحال هنا تقضي قراءة جميعه؛
~~لأن الظاهر أنه أراد ترغيبه في قراءة القرآن، فتتعلق الحرية به (بخلاف) ما
~~لو قال له (إذا قرأت قرآنا) فأنت مدبر؛ فإنه يصير مدبرا بقراءة بعضه؛ لأنه
~~نكرة في سياق الشرط؛ فيعم أي بعض كان، وليس في لفظه ما يقتضي استيعابه.
# (وليس) التدبير (بوصية) بل تعليق العتق بالموت (فلا يبطل) التدبير
~~(بإبطال و) لا (رجوع) كقول السيد رجعت فيه ms2353 (و) لا يبطل (بجحود) ؛ أي:
~~إنكار، وتصح الدعوى من العبد على سيده بأنه دبره؛ لأنه يدعي استحقاق العتق،
~~فإن أنكر السيد، ولم: يكن للمدبر بينة؛ قبل قول السيد مع يمينه؛ لأن الأصل
~~عدمه، وجحده التدبير ليس رجوعا (و) لا يبطل ب (أسر) للقن المدبر (و) لا
~~يبطل (برهن) بأن رهنه سيده (فإن مات سيد) وهو رهن (عتق) إن خرج من الثلث،
~~(وأخذ) المرتهن (من تركته) ؛ أي: تركة السيد (قيمته) ؛ أي: قيمة الرهن
~~المدبر تجعل (رهنا) مكانه إلى حلول الدين، وإن كان حالا وفى دينه.
# PageV04P724
# (تتمة) : وإن ارتد المدبر، ولحق بدار حرب؛ لم يبطل تدبيره؛ لأن ردته لا
~~تنافيه. وإن سباه المسلمون وأعلموا سيده؛ لم يملكوه، ويرد إلى سيده إن علم
~~به قبل قسمه كسائر أموال المسلمين المأخوذة منهم، ويستتاب المدبر المرتد
~~ثلاثة أيام، فإن تاب وإلا قتل، وإن لم يعرف سيد المدبر المأخوذ من الكفار
~~حتى قسم المدبر ملكه من وقع في قسمه، فإن اختار سيده أخذه بالثمن الذي حسب
~~به على آخذه به، وكذا لو أخذ منهم بشراء، وإن لم يختر سيده أخذه بثمنه؛ بطل
~~تدبيره؛ كما لو انتقل الملك فيه عن سيده بملك أو هبة. وإن مات السيد قبل
~~سبي المدبر المرتد؛ عتق حيث خرج من الثلث لموت سيده، وهو باق في ملكه، كما
~~لو لم يلحق بدار الحرب؛ فإن سبي بعد العتق لم يرد إلى ورثة سيده؛ لأن الحر
~~لا يورث، لكن يستتاب ثلاثة أيام، فإن تاب وأسلم صار رقيقا يقسم بين
~~الغانمين، وإن لم يتب؛ قتل؛ لأنه لا يجوز إقراره على كفره، ولو كان المدبر
~~ذميا، ولحق بدار الحرب، ثم مات سيده أو أعتقه، ثم قدر عليه المسلمون، فسبوه
~~ملكوه وقسموه، وإن ارتد السيد ودبر قنا في ردته، ثم عاد إلى الإسلام؛
~~فالتدبير باق بحاله، فإذا مات السيد، عتق المدبر إن خرج من الثلث، وإن قتل
~~السيد لردته أو غيرها أو مات على ردته؛ لم يعتق المدبر.
# (ويصح وقف مدبر وهبته وبيعه ولو) كان المدبر (أمة ms2354 أو) كان بيعه (في غير
~~دين) نصا، وروي مثله عن عائشة. قال أبو إسحاق الجوزجاني: صحت أحاديث بيع
~~المدبر باستقامة الطرق، وإذا صح الخبر استغني به عن غيره من رأي الناس،
~~ولأنه عتق معلق بصفة، وثبت بقول المعتق؛ فلم يمنع البيع كقوله: إن دخلت
~~الدار فأنت حر، ولأنه تبرع بمال بعد الموت؛ فلم يمنع البيع في الحياة
~~كالوصية، وما ذكر أن ابن عمر روى أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: «لا
~~يباع المدبر، ولا يشترى» . فلم يصح، ويحتمل أنه أراد بعد الموت أو
# PageV04P725
# على الاستحباب، فلا يصح قياسه على أم الولد؛ لأن عتقها ثبت بغير اختيار
~~سيدها، وليس تبرعا، ويكون من رأس المال، وباعت عائشة مدبرة لها سحرتها.
# (ومتى عاد) المدبر بعد بيعه إلى ملك من دبره (بغير وقف) كعوده إليه بفسخ
~~أو إرث أو عقد (عاد التدبير) ؛ لأنه علق عتقه بصفة، فإذا باعه ونحوه، ثم
~~عاد إليه؛ عادت الصفة، كما لو قال: أنت حر إن دخلت الدار، فباعه، ثم عاد
~~إليه.
# (وإن جنى) مدبر (بيع) ؛ أي: جاز بيعه في الجناية وتسليمه لوليها؛ لأنه قن
~~(وإن) اختار سيده فداءه؛ فله ذلك، فإن (فدي) بأقل الأمرين من أرش الجناية
~~وقيمته (بقي تدبيره) بحاله، وصار كأنه لم يجن (وإن بيع بعضه) ؛ أي: المدبر
~~في الجناية أو غيرها (فباقيه) الذي لم يبع (مدبر) بحاله (وإن مات) سيد
~~المدبر (قبل بيعه) وقبل فدائه (عتق إن وفى ثلثه) ؛ أي: ثلث مخلف سيده (بها)
~~؛ أي: الجناية.
# (وما ولدت مدبرة بعد) ؛ أي: بعد تدبيرها، فولدها (بمنزلتها) سواء كانت
~~حاملا به حين التدبير، أو حملت بعده؛ لقول عمر وابنه وجابر ولد المدبرة
~~بمنزلتها، ولم يعلم لهم في الصحابة مخالف، ولأن الأم استحقت الحرية بموت
~~سيدها، فتبعها ولدها كأم الولد، بخلاف التعليق بصفة في الحياة والوصية؛ لأن
~~التدبير آكد من كل منهما (ويكون) ولدها (مدبرا بنفسه، فلا يبطل تدبيره) ؛
~~أي: الولد (بنحو بيع وموت أمه) بل يعتق بموت السيد كما لو كانت أمه باقية؛
~~لعدم موجب البطلان، وما ms2355 ولدته قبل التدبير لا يتبعها فيه كالاستيلاد
~~والكتابة، وإن عتقت الأم المدبرة في حياة السيد لم يعتق ولدها كغير
~~المدبرة؛ لانفصاله حتى يموت السيد، فيعتق بالتدبير (فلو قالت) المدبرة
~~(ولدت بعده) ؛ أي: التدبير، فيتبعني ولدي (وأنكر سيدها) وقال: ولدت قبله
~~(فقوله) ؛ أي: السيد، وكذا إذا مات،
# PageV04P726
# واختلفت مع ورثته بعده؛ فالقول قولهم بأيمانهم؛ لأن الأصل بقاء رق الولد،
~~وانتفاء الحرية عنه (وإن لم يف الثلث بمدبرة وولدها) بأن لم يخرجا جميعا من
~~ثلث مال السيد (أقرع) بينها وبين ولدها كمدبرين لا قرابة بينهما إذا ضاق
~~الثلث عنهما.
# (وله) ؛ أي: سيد المدبرة (وطؤها وإن لم يشترطه) حال تدبيرها، سواء كان
~~يطأها قبل تدبيرها أو لا؛ لما روي عن عمر أنه دبر أمتين له، وكان يطؤهما.
# قال أحمد: لا أعلم أحدا كره ذلك غير الزهري، ووجه، جواز وطئها أنها
~~مملوكته، ولم تشتر نفسها منه، فحل له وطؤها؛ لعموم قوله تعالى: {أو ما ملكت
~~أيمانهم فإنهم غير ملومين} [المعارج: 30] وقياسا على أم الولد.
# (و) للسيد (وطء بنتها) ؛ أي: بنت مدبرته التابعة لأمها (إن لم يكن وطئ
~~أمها) لتمام ملكه فيها واستحقاقها الحرية لا يزيد على استحقاق أمها، وأما
~~بنت المكاتبة فألحقت بأمها، وأمها يحرم وطؤها؛ فكذلك بنتها.
# (ويبطل تدبيرها بإيلادها) ؛ أي: ولادتها من سيدها ما تصير به أم ولد؛ لأن
~~مقتضى التدبير العتق من الثلث، ومقتضى الاستيلاد العتق من رأس المال، وإن
~~لم يملك غيرها، ولا يمنع الدين عتقها، وحيث كان الاستيلاد أقوى وجب أن يبطل
~~به الأضعف الذي هو التدبير؛ كملك الرقبة إذا طرأ على النكاح؛ فإنه يبطله.
# (وولد مدبر من أمة نفسه) التي اشتراها (إن صح تسريه) بها (كهو) ؛ أي: في
~~أنه يتبعه، وهذا مبني على إباحة تسري العبد؛ لأن إباحة التسري تنبني على
~~ثبوت الملك، وولد الحر من أمته يتبعه في الحرية، دون أمه المملوكة، كذلك
~~ولد المدبر من أمته يتبعه دون أمه، والمذهب خلافه. قال في " الرعايتين ":
~~ولا يكون ولد المدبر من أمته مثله في الأصح، بل يتبع أمه. ms2356 وقال في " الفائق
~~": وولد المدبر تابع أمه لا أباه على أصح الوجهين. قال في " الحاوي الصغير
~~": ولا يكون ولد المدبر مثله في أصح الوجهين. قال الزركشي
# PageV04P727
# والخرقي: إنما حكم على ولد المدبرة، أما ولد المدبر فلا يتبع أباه مطلقا؛
~~أي: سواء كان مأذونا له بالتسري أو لا على المذهب انتهى. ويأتي في النفقات
~~موضحا.
# قال في " الفروع " (و) ولده (من غيرها) ؛ أي: من غير أمته (كأمه) قرابة
~~ورقا؛ انتهى. فجزم بأنه كالأم.
# (ومن كاتب مدبره) ، وهو قول ابن مسعود وأبي هريرة، لأن التدبير إن كان
~~عتقا بصفة لما يمنع الكتابة، وكذا إن كان وصية كما لو وصى بعتقه، ثم كاتبه
~~(أو) كاتب (أم ولده) صح؛ لأن الاستيلاد والكتابة سببان للعتق، فلم يمنع
~~أحدهما الآخر كتدبير المكاتب (أو دبر مكاتبه) (صح) قال في " المبدع ": بغير
~~خلاف نعلمه؛ لأنه تعليق لعتقه بصفة، وهو يملك إعتاقه، فيملك التعليق.
# (وعتق) مكاتب دبره سيده أو مدبر كاتبه سيده (بأداء) ما كوتب عليه، وما
~~بقي بيده له، وبطل تدبيره (فإن مات سيده قبله) ؛ أي: قبل أدائه (وثلثه) ؛
~~أي: السيد (يحتمل، ما عليه) ؛ أي: المكاتب من الكتابة (عتق كله) بالتدبير،
~~وبطلت الكتابة، وما بيده لورثة سيده (وإلا) يحتمل ثلثه ما عليه كله (ف)
~~يعتق منه (بقدر ما يحتمله) ثلثه؛ لأن المدبر يعتبر في عتقه بالتدبير خروجه
~~من الثلث (وسقط عنه) من الكتابة (بقدر ما عتق) منه بالتدبير؛ لانتفاء محلها
~~بالعتق، ولورثة السيد من كسبه بقدر ما عتق منه (وهو على كتابته فيما بقي)
~~عليه؛ لأن محلها لم يعارضه شيء، فإن خرج نصفه من الثلث عتق نصفه، وسقط نصف
~~كتابته، وبقي نصفه، والذي يحسب من الثلث إنما هو قيمة المدبر وقت موت سيده؛
~~لأن المدبر لو لم يكن مكاتبا لاعتبرت قيمته.
### | [فائدة دبر إنسان أم ولده]
# (فائدة) : لو دبر إنسان أم ولده، لم يصح التدبير؛ إذ لا فائدة فيه؛ لأن
~~أم الولد تعتق بالموت مطلقا، بخلاف التدبير؛ فإنه يتوقف على خروجه من
~~الثلث.
# (وكسبه) ؛ أي: المدبر الذي كاتبه ms2357 سيده (إن عتق) كله بموت
# PageV04P728
# سيده لسيده كالمدبر المحض (أو) بعض كسبه الذي (بقدر عتقه) إن لم يخرج كله
~~من الثلث (لسيده لا لبسه) فهو تركة؛ لأنه كان له قبل العتق فكذا بعده؛ كما
~~لو لم يكن مكاتبا.
# (ويتجه) أن لبسه (المعتاد) يكون له دون سيده نقل ابن هانئ ما لا بد من
~~لبسه له؛ أي: العتيق، بخلاف ما عليه من لباس زينة وتجمل وحلي؛ فإنه للسيد
~~كما جرت العادة بذلك، وهو متجه.
# (ومن دبر شقصا) من رقيق مشترك (لم يسر) التدبير (إلى نصيب شريكه) ولو كان
~~موسرا (بمجرده) ؛ أي؛ التدبير؛ لأن التدبير تعليق للعتق بصفة، فلم يسر
~~كتعليقه بدخول الدار، ويفارق الاستيلاد، فإنه آكد كما تقدم (بل) يسري
~~تدبيره (بموته) ؛ أي: موت مدبره، فإن مات عتق نصيبه إن خرج من الثلث
~~بالتدبير، وتقدم حكم سرايته إلى نصيب شريكه في الباب قبله (فإن أعتقه) ؛
~~أي: المشترك المدبر بعضه (شريكه) الذي لم يدبر (سرى) إن كان موسرا (إلى)
~~الشقص (المدبر مضمونا) على المعتق بقيمته؛ لحديث ابن عمر السابق في سراية
~~العتق.
# (ولو أسلم مدبر) لكافر (أو) أسلم (قن) لكافر (أو) أسلم (مكاتب لكافر؛
~~ألزم بإزالة ملكه) عنه، لئلا يبقى الكافر مالكا لمسلم مع إمكان بيعه، بخلاف
~~أم الولد (فإن أبى) الكافر إزالة ملكه عمن أسلم (بيع) ؛ أي: باعه الحاكم
~~(عليه) إزالة لملكه عنه؛ لقوله تعالى: {ولن يجعل الله للكافرين على
~~المؤمنين سبيلا} [النساء: 141] .
# (ومن أنكر التدبير، فشهد به) رجلان (عدلان أو) شهد رجل (عدل وامرأتان أو)
~~رجل (عدل، وحلف
# PageV04P729
# مدبر معه) يمينا (ثبت التدبير) وحكم به؛ لأنه يتضمن إتلاف مال؛ والمال
~~يقبل فيه ما ذكر (وكذا الكتابة) يقبل بها رجلان، أو رجل وامرأتان، أو رجل
~~ويمين؛ لما ذكر (وحيث لا بينة) للمدعي (حلف سيد على البت) أنه لم يدبره؛
~~لأنه يحلف على فعل نفسه (و) إن كان المنكر للتدبير (ورثة) السيد بعد موته؛
~~حلف كل واحد منهم (على نفي علم) ؛ أي: أنه لا يعلم أن مورثه دبره، لأنه
~~يحلف على نفي ms2358 فعل غيره (فمن نكل منهم) ؛ أي: الورثة قضي عليه بالنكول و
~~(عتق نصيبه، ولم يسر) العتق إلى باقيه، وكذلك إن أقر؛ عتق نصيبه، ولم يسر
~~إلى باقيه (لأن إعتاقه بفعل مدع) وهو المدبر؛ لأنه موروث لا بفعل المقر ولا
~~بفعل الناكل عن اليمين.
# (ويبطل تدبير بقتل مدبر سيده) لأنه استعجل ما أجل له، فعوقب بنقيض قصده؛
~~كما حرم القاتل الميراث، ولأن ذلك مما يتخذ وسيلة إلى القتل المحرم لأجل
~~العتق، فمنع العتق سدا لذلك، بخلاف أم الولد؛ لأن إبطال الاستيلاد فيها
~~يفضي إلى نقل الملك فيها، ولا سبيل إليه.
# (ويتجه) ب (احتمال) قوي أنه يبطل تدبيره إن قتل سيده (قتلا يمنع الإرث)
~~بحيث يكون مضمونا بقصاص أو دية أو كفارة على ما سبق وإلا فلا، وهو متجه.
# وإن جرح قن سيده فدبره، ثم سرى الجرح، ومات السيد؛ لم يبطل التدبير.
# PageV04P730
### | [باب الكتابة]
# اسم مصدر بمعنى المكاتبة، سميت بذلك؛ لأن السيد يكتب بينه وبين رقيقه
~~كتابا بما اتفقا عليه، وقيل من الكتب وهو الضم؛ لأن المكاتب يضم بعض النجوم
~~إلى بعض، ومنه سمي الخرز كتبا والكتيبة؛ لانضمام بعضها إلى بعض. وشرعا (بيع
~~سيد رقيقه) ذكرا كان أو أنثى أو خنثى (نفسه) أو بيعه بعضه كنصفه ونحوه
~~(بمال) فلا تصح على خنزير ونحوه (في ذمته) ؛ أي: الرقيق لا معين (مباح) فلا
~~تصح على آنية ذهب أو فضة ونحوهما (معلوم) فلا يصح على مجهول؛ لأنها بيع،
~~ولا يصح مع جهالة الثمن (يصح السلم فيه) فلا تصح في جوهر؛ لئلا يفضي إلى
~~التنازع (منجم نجمين فصاعدا) ؛ أي: أكثر من نجمين (يعلم قدر) ؛ أي: مبلغ
~~(كل نجم) بما عقد عليه من دراهم أو دنانير أو غيرهما (ومدته) ؛ أي: مدة
~~النجم من شهر أو سنة ونحوهما؛ لأن الكتابة مشتقة من الكتب؛ وهو الضم؛ فوجب
~~افتقارها إلى نجمين؛ ليضم أحدهما للآخر، واشترط العلم بما لكل نجم من القسط
~~والمدة؛ لئلا يؤدي جهله إلى التنازع، ولا يشترط تساوي الأنجم، فلو جعل نجم
~~شهرا وآخر سنة، أو جعل قسط ms2359 أحدهما مائة والآخر خمسين ونحوه جاز؛ لأن القصد
~~العلم بقدر الأجل وقسطه، وقد حصل بذلك، والنجم هنا الوقت؛ لأن العرب كانت
~~لا تعرف الحساب، وإنما تعرف الأوقات بطلوع النجوم كما قال بعضهم:
# إذا سهيل أول الليل طلع ... فابن اللبون الحق والحق الجذع
# PageV04P731
# (أو) بيع السيد رقيقه نفسه ب (منفعة) منجمة (على أجلين) فأكثر كأن يكاتبه
~~في المحرم على خدمته فيه وفي رجب، أو على خياطة ثوب، أو على بناء حائط
~~عينهما، فإن كاتبه على خدمة شهر معين أو سنة معينة؛ لم تصح؛ لأنه نجم واحد،
~~وأجمع المسلمون على مشروعية الكتابة؛ لقوله تعالى: {فكاتبوهم إن علمتم فيهم
~~خيرا} [النور: 33] ، وقصة بريرة، وقوله - صلى الله عليه وسلم - «المكاتب
~~عبد ما بقي عليه من كتابته درهم» رواه أبو داود.
# (ولا يشترط) للكتابة (أجل له وقع في القدرة على الكسب فيه) فيصح توقيت
~~النجمين بساعتين في الأصح قاله في " شرح المنتهى "، وهو ظاهر كلام كثير من
~~الأصحاب (خلافا له) ؛ أي: لصاحب " الإقناع " في قوله: ولا توقيت النجمين
~~بساعتين ونحوه، بل يعتبر ماله وقع في القدرة على الكسب، انتهى.
# (وتصح) الكتابة (على خدمة مفردة) كأن يكاتبه على أن يخدمه في رجب وشعبان
~~(أو) على خدمة (معها مال إن كان) المال (مؤجلا ولو إلى أثناء مدة الخدمة)
~~كأن كاتبه على خدمة شهر ودينار، ويؤديه في أثنائه أو آخره، وإذا لم يسم
~~الشهر كأن عقب العقد كالإجارة.
# وإن عين الشهر صح، ولو اتصل بالعقد؛ لأن المنع من الحلول في غير الخدمة
~~للعجز عنه في الحال، بخلاف الخدمة؛ فإنه لا يشترط تأجيلها، ويصح أن يكون
~~أجل الدينار قبل الخدمة إن لم تكن متصلة بالعقد مثل أن يكاتبه في المحرم
~~على دينار سلخ صفر وخدمته شهر رجب، وإن جعل محله نصف رجب أو انقضاءه؛ صح
~~كما تقدم؛ الخدمة بمنزلة العوض الحاصل في ابتداء مدتها، فيكون محلها غير
~~محل الدينار.
# (وتسن) الكتابة (لمن) ؛ أي: رقيق (علم فيه خير) للآية (وهو) ؛ أي: الخير
~~(هنا الكسب والأمانة) لقوله تعالى: {فكاتبوهم إن علمتم ms2360 فيهم خيرا} [النور:
~~33]
# PageV04P732
# قال أحمد: الخير صدق وصلاح ووفاء بمال الكتابة، والآية محمولة على الندب؛
~~لقوله - صلى الله عليه وسلم -: «لا يحل مال امرئ مسلم إلا عن طيب نفس منه»
~~.
# ولأنه دعاء إلى إزالة ملك بعوض، فلم يجبر السيد عليه كالبيع.
# (وتكره) الكتابة (لمن لا كسب له) لئلا يصير كلا على الناس، ويحتاج إلى
~~المسألة
# (وتصح) الكتابة (لمبعض) بأن كاتب السيد بعض عبده الرقيق مع حرية بعضه (و)
~~تصح كتابة رقيق (مميز) لأنه يصح تصرفه وبيعه بإذن وليه، فصحت كتابته
~~كالمكلف وإيجاب سيده الكتابة له إذن له في قبولها، بخلاف الطفل والمجنون،
~~لكن يعتقان بالتعليق إن علق عتقهما على الأداء صريحا، وإلا يكن التعليق
~~صريحا؛ فلا عتق؛ لعدم ما يقتضيه.
# و (لا) تصح الكتابة (منه) ؛ أي: المميز بأن يكاتب مميز رقيقه (إلا بإذن
~~وليه) لأنه تصرف في مال كالبيع.
# (ولا) تصح كتابة (من) سيد (غير جائز التصرف) كسفيه ومحجور عليه لفلس؛
~~لأنها عقد معاوضة كالبيع (أو) ؛ أي: ولا تصح كتابة (بغير قول) بأن يقول سيد
~~لرقيقه: كاتبتك على كذا؛ إذ لا مدخل للمعاطاة هنا؛ لأنها لا تكون فيها
~~صريحا (ولا) تصح (كتابة مرهون) بعد قبضه؛ لأنه محجور عليه فيه لحق المرتهن؛
~~كما لا يصح بيعه ووقفه
# (وهو) ؛ أي: الكتابة (في) الصحة و (المرض من رأس المال) على الصحيح من
~~المذهب، قاله في " الإنصاف؛ " لأنها معاوضة، فهي كالبيع والإجارة (لا من
~~الثلث خلافا لجمع) منهم الموفق والشارح وصاحب " المبدع " في اختيارهم أنها
~~من الثلث.
# (وتنعقد) الكتابة (ب) قول سيد لرقيقه: (كاتبتك على كذا) لأنها إما بيع أو
~~تعليق للعتق على الأداء، وكلاهما يشترط له القول (مع قبوله) ؛ أي: الرقيق
~~الكتابة؛ لأنه لفظها الموضوع لها، فانعقدت بمجرده (وإن لم يقل)
# PageV04P733
# السيد لرقيقه: (فإذا أديت) إلي ما كاتبتك عليه (فأنت حر) لأن الحرية موجب
~~عقد الكتابة، فيثبت عند تمامه كسائر أحكامه، ولأن الكتابة عقد وضع للعتق
~~بالأداء، فلم يحتج إلى لفظ العتق ولا نيته كالتدبير، وما ذكروه من استعمال
~~الكتابة في المخارجة، وهي ms2361 ضرب خراج معلوم يحتمله كسب المكاتب يؤديه منه كل
~~يوم أو أسبوع أو شهر بحسب ما يتفقان عليه؛ ليس بمشهور حتى يحتاج إلى
~~الاحتراز عنه، فلا يمنع وقوع الحرية كسائر الألفاظ الصريحة، على أن اللفظ
~~المحتمل ينصرف بالقرائن إلى أحد محتمليه كلفظ التدبير، وهو صريح في الحرية
~~كذلك.
# (ومتى أدى) المكاتب (ما عليه) من كتابة (وقبضه) منه (سيده أو) قبضه منه
~~(وليه) ؛ أي: السيد إن كان محجورا عليه عتق؛ لأنه لم يبق لسيده عليه شيء،
~~ولا يعتق قبل أداء جميع الكتابة؛ لمفهوم حديث عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده
~~مرفوعا: «المكاتب عبد ما بقي عليه درهم» . رواه أبو داود.
# فدل بمفهومه على أنه إذا أدى جميع كتابته لا يبقى عبدا (أو أبرأه) ؛ أي:
~~المكاتب (سيده) من كتابته برئ، وعتق؛ لأن ذمته خلت من مال الكتابة؛ أشبه ما
~~لو أداه، فإن أبرأه من بعضه برئ منه، وهو على الكتابة فيما بقي؛ لأن
~~الإبراء كالأداء، فإن كاتبه على دنانير فأبرأه من دراهم أو بالعكس؛ لم تصح
~~البراءة؛ لأنه أبرأه مما لا يجب عليه إلا أن يزيد في البراءة لفظ مما لي
~~عليك؛ فتصح البراءة منه اكتفاء بالمعنى.
# (فائدة) : فإن اختلفا، فقال المكاتب: إنما أردت البراءة من مال الكتابة،
~~وقال السيد: بل ظننت أن لي عليك النقد الذي أبرأتك منه؛ فلم تقع البراءة
~~موضعها؛ فالقول قول السيد مع يمينه لأنه أعرف بنيته، فإن مات السيد، واختلف
~~المكاتب والورثة، فالقول قولهم مع أيمانهم، ويحلفون على نفي العلم، وإن مات
~~المكاتب، واختلف ورثته وسيده؛ فالقول قول السيد؛ لما ذكرنا
# PageV04P734
# (أو) ، أبرأه (وارث) لسيده (موسر) بقيمة باقية (من حقه) من دين الكتابة
~~(عتق) عليه (كله) بالسراية؛ لما تقدم فيمن أعتق شركا له في رقيق (وإلا) يكن
~~الوارث موسرا، بل كان معسرا وقت إبرائه لمكاتب من حقه (ف) إنه يعتق نصيبه
~~فقط بلا سراية، والكتابة بحالها؛ لأنه (رقيق ما بقي عليه درهم) للحديث
~~السابق
# (وإن شرط) سيد (عليه) ؛ أي: رقيقه (خدمة معلومة بعد العتق؛ جاز) وبه ms2362 قال
~~عطاء وابن شبرمة؛ لما روي عن عمر أنه أعتق كل من يصلي من سبي العرب، وشرط
~~عليهم أنكم تخدمون الخليفة من بعدي ثلاث سنوات.
# ولأنه اشترط خدمة في عقد الكتابة؛ أشبه ما لو شرطها قبل العتق، ولأنه شرط
~~نفعا معلوما؛ أشبه ما لو شرط عوضا معلوما، وما قيل إنه ينافي مقتضى العقد
~~غير مسلم؛ فإن مقتضاه العتق عند الأداء، وهذا لا ينافيه.
# (وصح) لمكاتب (اشتراط عتق) على سيده (عند أداء أول نجم) ؛ أي: إذا كاتبه
~~سيده على ألفين في رأس كل شهر ألف، وشرط أن يعتق عند أداء الأول؛ صح في
~~قياس المذهب، ويعتق عند أدائه؛ لأن السيد لو أعتقه بغير أداء شيء؛ صح،
~~فكذلك إذا أعتقه عند أداء البعض (وما بقي) عليه بعد أدائه النجم الأول (ف)
~~هو (دين) عليه، يتبع فيه بعد عتقه، كما لو باعه نفسه به.
# (وما فضل بيد مكاتب) بعد أداء ما عليه من مال الكتابة جميعه (ف) هو (له)
~~؛ أي: للمكاتب؛ لأنه كان له قبل عتقه، فبقي على ما كان.
# (وتنفسخ) الكتابة (بموته) ؛ أي: المكاتب (قبل أدائه) جميع كتابته، سواء
~~خلف وفاء أو لا (وما بيده لسيده) نصا، لأنه مات وهو عبد، كما لو لم يخلف
~~وفاء؛ لأنها عقد معاوضة على المكاتب - وقد تلف المعقود عليه قبل التسليم
~~فبطل، وقتله كموته، سواء قتله سيده أو أجنبي، ولا قصاص على قاتله الحر، فإن
~~كان القاتل سيده، ولم يخلف وفاء؛ انفسخت الكتابة، وعاد
# PageV04P735
# ما في يده إلى السيد، ولم يجب عليه شيء: لأنه لو وجب لوجب له، فإن قيل:
~~القاتل لا يستحق بالقتل شيئا من تركة المقتول؛ قلنا: هاهنا لا يرجع إليه
~~مال المكاتب ميراثا، بل بحكم ملكه عليه؛ لزوال الكتابة، وإنما منع القاتل
~~الميراث خاصة، ألا ترى أن من له دين مؤجل إذا قتل من عليه الحق حل الدين.
# (ولا بأس بتعجيل مال كتابة) قبل حلولها لسيده (ولو) كان طلب تعجيل ذلك
~~(بوضع بعضه) ؛ أي: مال الكتابة عن المكاتب؛ كأن يكاتبه على ألف في ms2363 نجمين
~~إلى سنة، ثم يقول له: عجل لي خمسمائة حتى أضع عنك الباقي، أو أبرئك منه، أو
~~قال: صالحني منه على خمسمائة معجلة؛ جاز ذلك؛ لأن مال الكتابة غير مستقر،
~~وليس بدين صحيح؛ لأنه لا يجبر على أدائه، ولا تصح الكفالة به، وما يؤديه
~~إلى سيده كسب عبده، وإنما جعل الشرع هذا العقد وسيلة إلى العتق، وأوجب فيه
~~التأجيل مبالغة في تحصيل العتق، وتخفيفا على المكاتب، فإذا عجل على وجه
~~يسقط به بعض ما عليه كان أبلغ في حصول العتق، وأخف على العبد، وبهذا فارق
~~سائر الديون، ويفارق الأجانب من حيث إنه عبده؛ فهو أشبه بعبده القن.
# وإن اتفقا على الزيادة في الأجل والدين كأن حل عليه نجم، فقال: أخره إلى
~~كذا وأزيدك كذا؛ لم يجز؛ لأنه يشبه ربا الجاهلية المحرم. (ويلزم سيدا) عجل
~~مكاتبه كتابته (أخذ) مال (معجل بلا ضرر) على السيد في قبضه، ويعتق رواه أبو
~~سعيد عن عمر وعثمان، ولأن الأجل حق لمن عليه الدين، فإذا قدمه فقد رضي
~~بإسقاط حقه، فسقط كسائر الحقوق، لا يقال إذا علق عتق رقيقه على فعل في وقت،
~~ففعله في غيره لا يعتق؛ لأن هذا صفة مجردة لا يعتق إلا بوجودها، والكتابة
~~معاوضة يعتق فيهما بأداء العوض، فافترقا، فإن كان في قبضها قبل محلها ضرر؛
~~بأن دفعها بطريق مخوف، أو كانت مما يحتاج إلى مخزن كالطعام والقطن ونحوه؛
~~لم يلزم السيد
# PageV04P736
# أخذها؛ لأن الإنسان لا يلزمه التزام ضرر لا يقتضيه العقد، ولا يعتق ببذله
~~مع وجود الضرر.
# (فإن أبى) السيد أخذ المعجل مع الضرر (جعله إمام في بيت المال) ثم أداه
~~إلى السيد وقت حلوله (وحكم بعتقه) ؛ أي: المكاتب في حال أخذ المعجل منه؛
~~لما روى الأثرم بإسناده عن أبي بكر بن حزم أن رجلا أتى عمر، فقال: يا أمير
~~المؤمنين، إني كوتبت على كذا وكذا، وإني أيسرت بالمال وأتيته به، فزعم أن
~~لا يأخذها إلا نجوما، فقال عمر: يا سرق خذ هذا المال، فاجعله في بيت المال،
~~وأد إليه نجوما ms2364 في كل عام، وقد عتق هذا، فلما رأى ذلك سيده أخذ المال. وعن
~~عثمان نحوه.
# (ومتى بان بعوض دفعه) مكاتب لسيده عن الكتابة (عيب فله) ؛ أي: السيد
~~(أرشه) إن أمسك (أو عوضه) ؛ أي: المعيب (برده) عن المكاتب؛ لأن إطلاق
~~الكتابة يقتضي سلامة عوضه، وقد تعذر رد المكاتب رقيقا، فوجب أرش العيب أو
~~عوض المعيب؛ جبرا لما اقتضاه إطلاق العقد (ولم يرتفع عتقه) لأنه إزالة ملك
~~بعوض؛ فلا يبطله رد المعوض بالعيب كالخلع (ولو أخذ سيده) ؛ أي: المكاتب منه
~~(حقه ظاهرا، ثم قال) السيد (هو حر، فبان) ما دفعه (مستحقا) ؛ أي: مغصوبا
~~ونحوه (لم يعتق) لفساد القبض، وإنما قال: هو حر اعتمادا على صحة القبض.
# (وإن ادعى سيد تحريمه) ؛ أي: تحريم ما أحضره له مكاتبه ليقبضه له؛ بأن
~~قال سيده: هذا حرام أو غصب؛ فلا يصح أن أقبضه منك، وأنكر المكاتب وكانت
~~للسيد بينة بدعواه (قبل) قول السيد (ببينة) وسمعت بينته؛ لأن له حقا في أن
~~لا يقتضي دينه من حرام، ولا يأمن أن يرجع صاحبه عليه به (وإلا) يكن للسيد
~~بينة (حلف مكاتب) أنه ملكه (ثم يجب) على السيد (أخذه، ويعتق) المكاتب (به)
~~؛ أي: بأخذه؛ لأن الأصل أنه
# PageV04P737
# ملكه (ثم) إن كان السيد أضاف ملك ما بيد المكاتب لشخص معين كما لو قال:
~~هذا المال غصبه أو سرقه من زيد؛ فإنه (يلزمه) ؛ أي: السيد إذا قبضه (رده) ؛
~~أي: رد ما أضاف ملكه إلى معين (إلى من أضافه إليه) لأنه أقر له أنه ملكه،
~~وإن لم يقبل في حق المكاتب، فيقبل في حق نفسه، كما لو قال رجل لعبد في يد
~~غيره: هو حر، وأنكر ذلك من العبد في يده، لم يقبل قوله عليه، فإذا انتقل
~~إلى القائل أنه حر بسبب من الأسباب، لزمته حريته (وإن نكل) المكاتب عن
~~الحلف أن ما بيده ملكه (حلف سيده) أنه حرام، ولم يلزمه قبوله، وإن حلف
~~المكاتب أنه ليس بحرام، قيل للسيد إما أن تقبض، وإما أن تبرئه ليعتق، لأن
~~الظاهر أنه ملكه.
# (وكذا) ms2365 حكم (كل ذي دين ومدين) ونفقة زوجة وصداقها، وكل حق من قرض أو قيمة
~~متلف أو أرش جناية أو ثمن مبيع وأجرة إذا حضر بها من هي عليه، وادعى من هي
~~له أنها حرام أو غصب؛ لم يجز له قبولها، ولم يلزمه إن ثبت ذلك بإقرار
~~المدين أو بينة.
# (ولسيد) مكاتب إذا كان له عليه دينان، دين الكتابة ودين عن قرض أو ثمن
~~مبيع ونحوه (قبض مالا يفي بدينه ودين كتابة من دين له على مكاتبه) بأن ينوي
~~السيد بما يقبضه أنه غير دين الكتابة (و) له (تعجيزه) إذا قبض ما بيده عن
~~غير دين الكتابة، ولم يبق بيده ما يوفي كتابته منه و (لا) يملك السيد
~~تعجيزه (قبل) أخذ (ذلك) الذي بيده بنية كونه (عن جهة الدين) لأن ما بيده
~~يمكن الوفاء منه في الجملة (والاعتبار بقصد سيد) دون مكاتبه الدافع
~~(وفائدته) ؛ أي: اعتبار قصد السيد (يمينه) ؛ أي: السيد (عند النزاع) ؛ أي:
~~الاختلاف في نيته؛ لأنه أدرى بها، وهذا معنى ما قاله في الرعاية " و "
~~الفروع " وتقدم في الفصل الثالث من باب الرهن أن من قضى أو أسقط بعض دين،
~~وببعضه رهن أو كفيل وقع عما نواه، فإن أطلق صرفه لما شاء، فجعل هناك
~~الاعتبار بنية
# PageV04P738
# الدافع والمسقط، والقول قوله في النية، وهنا الاعتبار بنية القابض. قال
~~في " تصحيح الفروع ": فقياس هذا أن المرجع في ذلك إلى العبد المكاتب، لا
~~إلى سيده، وميل " الإنصاف " إلى هذا، لكن صريح كلامهم هناك كما دريت، وهنا
~~كما رأيت.
### | [فصل يملك المكاتب كسبه ونفعه وكل تصرف يصلح ماله]
# (فصل: ويملك المكاتب كسبه ونفعه، وكل تصرف يصلح ماله، كبيع وشراء وإجارة
~~واستئجار وأخذ بشفعة واستدانة) لأن الكتابة وضعت لتحصيل العتق، ولا يحصل
~~العتق إلا بأداء عوضه، ولا يمكنه الأداء إلا بالتكسب، وهذه أقوى أسبابه،
~~فإنه قد جاء في الأثر أن تسعة أعشار الرزق في التجارة.
# (وتتعلق) ديون استدانها المكاتب، وعجز عن أدائها (بذمته) دون رقبته.
# قال في " شرح المنتهى " على الأصح؛ لأن حكم المكاتب ms2366 في حال مكاتبته حكم
~~الأحرار، والحر إذا استدان ديونا تعلقت بذمته، فكذلك المكاتب؛ لأن ذمته
~~قابلة للاشتغال، ولأنه في يد نفسه، فليس من سيده غرور، بخلاف المأذون له،
~~وفائدة تعلقها بالذمة أنه (يتبع بها بعد العتق) لأن ذلك حال يساره.
# وقوله (فإن عجز) المكاتب عن ديون المعاملة (تعلقت بذمة سيده) ، وهم سرى
~~إليه من عبارة " الإقناع " وهي: ولا يملك غريمه تعجيزه، وإن عجز تعلقت بذمة
~~سيده مع أنها واقعة في خبر النفي، معطوفة على المنفي، والتقدير: ولا يقال
~~إن عجز علقت بذمة سيده؛ لئلا يناقض ما ذكره أولا من أنها تتعلق بذمته،
~~ويتبع بها بعد العتق، ولئلا يخالف كلام الأصحاب ونص الإمام. قال في "
~~المغني " " والشرح ": فيما إذا مات المكاتب المدين ويستوفى منه دينه مما
~~كان في يده، فإن لم يف بها سقط. قال أحمد: ليس على سيده قضاء دينه، هذا كان
~~يسعى لنفسه انتهى.
# (وسفره) أي: المكاتب (ك) سفر (غريم) فلسيده منعه منه، ولا يتأتى أن يوثق
~~برهن يحرز أو كفيل مليء لأنهما لا يصحان بمال الكتابة
# PageV04P739
# (وله) ؛ أي: المكاتب (أخذ صدقة) واجبة ومستحبة لقوله تعالى: {وفي الرقاب}
~~[التوبة: 60] وإذا جاز له الأخذ من الواجبة فالمستحبة أولى (ويلزم) مكاتبا
~~شرط سيده عليه (تركهما) أي: السفر وأخذ الصدقة (ك) ما يلزم (العقد) ؛ أي:
~~عقد الكتابة (فيملك) سيده (تعجيزه) بسفره أو أخذه الصدقة عنه شرط تركهما؛
~~لحديث: «المسلمون على شروطهم» ) . وكذا لو شرط عليه أن لا يسأل الناس.
# قال أحمد: قال جابر بن عبد الله: هم على شروطهم إن رأيته يسأل تنهاه، فإن
~~قال: لا أعود لم يرده عن كتابته في مرة، قال في " الشرح ": ظاهر هذا أن
~~الشرط صحيح لازم، وأنه إن خالف مرة لم يعجزه و (إن خالف) مرتين فأكثر فله
~~تعجيزه.
# (تنبيه) ظاهر كلامهم هنا أنه لا يبطل الكتابة جمع بين شرطين فأكثر بخلاف
~~البيع.
# و (لا) يصح (شرط) سيده عليه (نوع تجارة) كأن يشترط عليه أن لا يتجر إلا
~~في نوع كذا؛ لأنه ينافي مقتضى العقد الموضوع ms2367 للعتق، كشرطه عليه أن لا يتجر
~~أصلا (وينفق مكاتب على نفسه) وزوجته (ورقيقه وولده التابع له) في كتابته من
~~كسبه (ك) ولده (من أمته) ؛ لأن النفقة تابعة للكسب، وكسب من ذكر كله
~~للمكاتب، فإن لم يكن ولده تابعا له؛ بأن كان من زوجة؛ فلا تلزمه نفقته.
# (فإن) عجز مكاتب عما عليه من كتابة و (لم يفسخ سيده كتابته لعجزه؛ لزمته)
~~؛ أي: السيد (النفقة) على من ذكر؛ لأنهم من أقاربه (وليس للمكاتب النفقة
~~على ولده من أمة لغير سيده) ولو ولد بعد الكتابة، لأنه تابع لأمه، وليس
~~المكاتب من أهل التبرع (ويتبعه) ؛ أي: المكاتب ولده في كتابته (من أمة سيده
~~إن شرط) ذلك على سيده في العقد، لحديث «المسلمون على
# PageV04P740
# شروطهم» ) فإن لم يشترطه فولده قن لسيده تبعا، لأمه، كما لو كانت لغير
~~سيده (ونفقة ولد مكاتب من مكاتبة ولو) كانت المكاتبة (لسيده) ؛ أي: المكاتب
~~(على أمه؛ لأنه يتبعها) وكسبه لها.
# (وله) أي: المكاتب أن يقتص لنفسه ولو بلا إذن سيده (من جان على طرفه) ؛
~~أي: المكاتب؛ لأنه لو عفا على مال لكان له، فكذا بدله و (لا) يملك أن يقتص
~~(من بعض رقيقه الجاني على بعض) لما في ذلك من تفويت حق السيد بإتلاف جزء من
~~رقيقه الجاني من غير إذن سيده في ذلك، لأنه ربما يعجز، فيعود الرقيق لسيده
~~ناقصا، ولأن تصرفه قاصر على ما يبتغي بفعله المصلحة دون غيره.
# (ولا) يملك المكاتب (أن يكفر بمال) إلا بإذن سيده؛ لأنه في حكم المعسر؛
~~لأنه لا يلزمه زكاة ولا نفقة قريب حر (أو) ؛ أي: ولا أن (يسافر) مكاتب
~~(لجهاد) ؛ لتفويت حق سيده مع عدم وجوبه عليه إلا بإذن سيده (أو يتزوج) إلا
~~بإذن سيده؛ لأنه عهد، فيدخل في عموم حديث: «أيما عبد نكح بغير إذن مواليه
~~فهو عاهر» ) ؛ ولأن على السيد فيه ضررا؛ لاحتياجه لأداء المهر والنفقة من
~~كسبه، وربما عجز ورق، فيرجع ناقص القيمة (أو يتسرى) إلا بإذن سيده؛ لأن
~~ملكه غير تام، وفيه ضرر على السيد، وربما أحبلها، ms2368 فتتلف أو تصير أم ولد،
~~فيمتنع عليه بيعها في أداء كتابته (أو يتبرع) إلا بإذن سيده لتعلق حق سيده
~~بماله، (أو يعير) دابته إلا بإذن سيده؛ لأنه تبرع (أو يقرض) إلا بإذن سيده
~~لأنه قد لا يرجع إليه، فربما أفلس المقترض أو مات، ولم يترك شيئا، أو هرب
~~(أو يحابي) ؛ إلا بإذن سيده، لأن المحاباة في معنى التبرع (أو يرهن) ماله
~~إلا بإذن سيده؛ لأن الرهن قد يتلف، فيفوته على سيده (أو يضارب) إلا بإذن
~~سيده؛ لأنه تغرير بالمال، وله أن يأخذ قراضا؛ لأنه من أنواع الكسب (أو يبيع
~~نساء ولو برهن) أو ضمين إلا بإذن سيده ولو أضعاف قيمته؛ لما فيه من الضرر
~~على سيده، وفيه غرر بتسليم ماله لغيره، لأن الغريم والضمين قد يفلسان، وإن
# PageV04P741
# باع شيئا بأكثر من قيمته حالا، وجعل الزيادة مؤجلة جاز لأنه منفعة من غير
~~مضرة (أو يهب ولو بعوض) مجهول إلا بإذن سيده؛ لأن حق السيد لم ينقطع عنه،
~~وقد يعجز، فيعود إليه، فإن وهب بعوض معلوم؛ صح حيث لا محاباة؛ لأنها بيع في
~~الحقيقة (أو يتوسع في النفقة) إلا بإذن سيده (أو يزوج رقيقه) لأنه نوع تبرع
~~(أو يحده) لأنه موضع ولاية، وليس هو من أهلها (أو يعتقه ولو بمال) في ذمته؛
~~لأنه نوع إعتاق أشبه العتق بغير مال (أو يكاتبه إلا بإذن سيده) لأن الكتابة
~~نوع إعتاق، فلم تجز منه كالمنجز. (تتمة) ليس للمكاتب أن يوصي بماله؛ لأنها
~~تبرع بعد الموت لكن تقدم: تصح وصيته إن مات حرا، ولا يحط المكاتب عن
~~المشتري شيئا من الثمن، ولا عن المستأجر شيئا من الأجرة ونحو ذلك؛ لأنه
~~تبرع، ولا يضمن مالا ولا يتكفل ببدن أحد إلا بإذن سيده في الكل؛ لأن حق
~~سيده لم ينقطع عنه؛ إذ ربما عجز؛ فعاد إليه كل ما في ملكه، فإن أذن له
~~السيد في شيء من ذلك جاز؛ لأن المنع لحق السيد، فإذا أذن زال المانع.
# (والولاء) على من أعتقه المكاتب، أو كاتبه بإذن سيده فأدى ما ms2369 عليه
~~(لسيده) ولو مع عدم رجوعه إلى الرق؛ لأن العتق لا ينفك عن الولاء، والولاء
~~لا يوقف؛ لأنه سبب يورث به، فهو كالنسب، إلا أن يؤدي المكاتب الأول ما عليه
~~قبل أن يؤديه مكاتبه ما كوتب عليه، فيكون ولاء كل منهما لسيده (و) له
~~(ختنه) لأنه من مصلحة ملكه، وله المطالبة بالشفعة، والأخذ بها، ولو من
~~سيده، وكذا السيد له الأخذ بالشفعة منه؛ لأن المكاتب في البيع والشراء مع
~~سيده كالأجنبي، وله الشراء نسيئة؛ لأنه لا غرر فيه، وله أن يستسلف في ذمته
~~وأن يقترض؛ لأنه ينتفع بالمال.
# (و) للمكاتب (تملك رحمه المحرم) كأبيه وأخيه وعمه وخاله (بهبة
# PageV04P742
# ووصية، و) له (شراؤهم وفداؤهم) إذا جنوا، وهم في يده (ولو أضر ذلك في
~~ماله) ؛ أي: المكاتب؛ لأن فيه تحصيلا لحريتهم بتقدير عتقه، والعتق مطلوب
~~شرعا (وله) ؛ أي: المكاتب (كسبهم) ؛ أي: من صار إليه من ذوي رحمه المحرم؛
~~لأنهم عبيده أشبهوا الأجانب (ولا يبيعهم) ؛ أي: لا يصح أن يبيع المكاتب ذوي
~~رحمه المحرم؛ لأنه لا يملكه لو كان حرا، فلا يملكه مكاتبا (فإن عجز رقوا
~~معه) ؛ لأنهم من ماله، فيصيرون للسيد كعبيده الأجانب (وإن أدى، عتقوا معه)
~~، لأنه إذا عتق كمل ملكه فيهم، وزال تعلق حق سيده عنهم، فعتقوا حينئذ؛
~~لزوال المعارض (وكذا) ؛ أي: وكحكم رحمه المحرم إذا صار إليه يكون (ولده من
~~أمته) ؛ أي: أمة المكاتب؛ لأنه من ذوي رحمه أشبه ما لو تملكه، وإذا عتق
~~بأداء أبيه صارت أمه أم ولد يمتنع بيعها على المكاتب (وإن أعتق) المكاتب
~~بأن أعتقه سيده بدون مال الكتابة (صاروا) ؛ أي: ذوو رحمه ورقيقه كلهم
~~وأولاده من أمته (أرقاء للسيد) كرقيقه الأجنبي؛ إذ ما بيده معتق بغير أداء
~~لسيده، وتقدم.
# (وله) ؛ أي: المكاتب (شراء من يعتق على سيده) كأبي سيده وعمه؛ لأنه لا
~~ضرر فيه، (فإن عجز) المكاتب أو أعتقه سيده بلا أداء (عتق) من بيده ممن يعتق
~~على سيده؛ لزوال تعلق المكاتب عنه وخلوص ملكه للسيد (وإن أدى) المكاتب ما
~~عليه من مال الكتابة ms2370 (ف) مكاتبه (رقيق) له (وولد) أمة (مكاتبة وضعته بعدها)
~~؛ أي: بعد كتابتها (يتبعها) ؛ أي: الأمة المكاتبة (في عتق بأداء) مال
~~الكتابة لسيدها (أو) عتقها ب (إبراء) من الكتابة؛ لأن الكتابة سبب للعتق لا
~~يجوز إبطاله من السيد بالاختيار، أشبه الاستيلاد، ولا يتبعها ما ولدته قبل
~~الكتابة كأم الولد والمدبرة و (لا) يتبعها في العتق (بإعتاقها) بدون أداء
~~أو إبراء كما لو لم تكن مكاتبة ويكون لسيدها (ولا) يعتق ولد المكاتبة (إن
~~ماتت) قبل الأداء والإبراء كغير المكاتبة، وإن قتل فقيمته
# PageV04P743
# لها، وكذا لو جني عليه؛ لأنه بمنزلة جزئها، وبدل جزئها لها.
# قاله في " الكافي ": (وولد بنتها) ؛ أي: المكاتبة التابعة لأمها ذكرا كان
~~أو أنثى (كولدها) لأن الولد يتبع أمه، والأم تابعة لأمها، فيعتق إن عتقت
~~الكبرى بأداء أو إبراء، لا بإعتاق وموت و (لا) يتبع المكاتبة (ولد ابنها)
~~ذكرا كان أو أنثى؛ لأنه يتبع أمه دون أبيه إن لم يكن من أمته، فيتبعه كما
~~تقدم في المكاتب، ولا يتبعها ما ولدته قبل الكتابة؛ لأنه لو باشرها بالعتق
~~لا يتبعها ولدها، فلأن لا يتبعها في الكتابة بطريق أولى. ولو أعتق السيد
~~الولد دونها؛ صح عتقه له نصا؛ لأنه مملوك كأمه كما لو أعتقه معها.
# (وإن اشترى مكاتب زوجته انفسخ نكاحها) أو اشترت المكاتبة زوجها؛ انفسخ
~~النكاح؛ لما يأتي من أنه متى ملك أحد الزوجين الآخر أو بعضه؛ انفسخ النكاح،
~~وملك المكاتب صحيح لما تقدم من ملكه لكسبه ومنافعه.
# (وإن استولد) مكاتب (أمته) ثم عتق بأداء أو إبراء (صارت أم ولد) له؛ فلا
~~يصح منه بيعها؛ لأن ولدها له حرمة الحرية، ولهذا لا يجوز بيعه، ويعتق بعتق
~~أبيه، أشبه ولد الحر من أمته
# (وعلى سيده) ؛ أي: المكاتب (بجنايته عليه) ؛ أي: المكاتب (أرشها) ؛ أي:
~~الجناية (وعليه) ؛ أي: السيد لمكاتبه (بحبسه مدة) لمثلها أجرة (أرفق
~~الأمرين) بالمكاتب (من إنظاره مثلها) ؛ أي: مدة حبسه بعد انقضاء مدة
~~الكتابة (أو أجرة مثله) زمن حبسه؛ لأن عقد الكتابة ملحوظ، فيه حظ المكاتب،
~~وقد تنازع فيه أمران؛ فاعتبر ms2371 أحظهما له لذلك.
### | [فصل يصح في عقد كتابة شرط وطء مكاتبته]
# (فصل: ويصح) في عقد كتابة، (شرط وطء مكاتبته) نصا؛ لبقاء أصل الملك كراهن
~~يطأ بشرط، ذكره في " عيون المسائل "، ولأن بضعها من جملة منافعه، فإذا
~~استثنى نفعه؛ صح، كما لو استثنى منفعة أخرى؛ وجاز وطؤه لها؛ لأنها أمته،
~~وهي في جواز وطئه لها كغير المكاتبة لاستثنائه
# PageV04P744
# (ولا) يصح شرط وطء (بنت لها) أي: لمكاتبته؛ لأن حكم الكتابة فيها
~~بالتبعية، ولم يكن وطؤها مباحا حالة العقد فيشترطه (فإن وطئها) أي: مكاتبته
~~(بلا شرط) فلها المهر (أو) وطئ (بنتها) ؛ أي: بنت مكاتبته (التي) هي وأمها
~~(في ملكه أو) وطئ (أمتها) ؛ أي: أمة مكاتبته أو أمة مكاتبه (أدب عالم
~~تحريم) ذلك الوطء (منهما) ؛ أي: الواطئ والموطوءة؛ لارتكابه معصية، ولا حد
~~عليه؛ لأنهن مملوكات له، وربما عجزت المكاتبة، فعدن لملكه، والحدود تدرأ
~~بالشبهات (ولها) ؛ أي: الموطوءة عليه (المهر ولو) كانت (مطاوعة) لأنه وطء
~~شبهة، ولأنه عوض شيء مستحق للمكاتبة، فكان لها كبقية منافعها، وعدم منعها
~~من وطئه ليس بإذن منها له في الفعل، ولهذا لو رأى مالك مال إنسانا يتلفه،
~~فلم يمنعه؛ لم يسقط عنه الضمان، وتحصل المقاصة إن حل النجم، وهو بذمته
~~بشرطه (ومتى تكرر) وطؤه لواحدة منهن (وكان قد أدى) المهر (لما قبله) من
~~الوطء (لزمه) مهر (آخر) لوطئه بعد أداء مهر الوطء الأول؛ لأنه لما أدى
~~المهر الأول، فكأنه لم يتقدم الوطء الثاني وطء (وإلا) يكن أدى مهرا لما
~~قبله من الوطء (فلا) يلزمه إلا مهر واحد؛ لاتحاد الشبهة، وهو كون الموطوءة
~~مملوكته أو مملوكة مملوكته (وعليه) ؛ أي: سيد المكاتبة (قيمة أمتها إن
~~أولدها) لأنه أتلفها بمنعه من التصرف فيها و (لا) يلزمه قيمة (نحو بنتها) ؛
~~أي: المكاتبة كأمها المملوكة لها إن أولدها (لأنه لا يصلح لها) ؛ أي:
~~المكاتبة (بيعها) قبل استيلادها، فلم يفت عليها شيء باستيلادها، بخلاف
~~أمتها (ولا) يلزم السيد أيضا (قيمة ولده من أمة مكاتبة أو) أمة (مكاتبته)
~~إن استولدهما؛ لأن ولد السيد جزء منه، فلا يلزمه ms2372 دفع قيمته لرقيقه؛ ولأنه
~~انعقد حرا (وتصير) مكاتبته أو بنتها أو أمتها أو أمة مكاتبه (إن ولدت) من
~~سيدها سواء شرط وطء مكاتبته أو لا (أم ولد) لأنها أمته ما بقي عليها درهم
~~(ثم إن أدت) مكاتبته التي أولدها (عتقت)
# PageV04P745
# وكسبها لها، ولا تنفسخ كتابتها باستيلادها (وإن مات) سيدها (وعليها شيء)
~~من كتابتها (سقط، وعتقت) لكونها أم ولد (وما بيدها لورثته) ؛ أي: السيد،
~~كما لو أعتقها قبل موته (ولو لم تعجز) لأنها عتقت بغير أداء (وكذا لو أعتق
~~سيد مكاتبه) فله كل ما بيده (وعتقه) ؛ أي: السيد لمكاتبه فسخ للكتابة لفوات
~~محلها بصيرورته حرا، ولو كان عتقه (في غير كفارة) ويصح عتقه في الكفارة إن
~~لم يكن أدى شيئا من كتابته، ويأتي.
# (ومن كاتبها شريكان) فيها (ثم) وطئها أحدهما، أدب فوق أدب واطئ المكاتبة
~~الخالصة له؛ لأنها تحرم عليه من حيث كونها مكاتبة ومن حيث كونها مشتركة،
~~بخلاف المكاتبة الخالصة، وعليه لها مهر مثلها؛ لأن منفعة البضع لها، فإذا
~~تلفت بالوطء؛ لزم متلفها بدلها، وهو المهر وإن (وطئاها) ؛ أي: الشريكان
~~(فلها على كل واحد) منهما (المهر) فإن كانت بكرا فعلى الواطئ الأول مهر
~~بكر، وعلى الواطئ الآخر مهر ثيب اعتبارا بالحال التي وطئ كل واحد عليها
~~(وإن ولدت من أحدهما) فولده حر يلحقه نسبه؛ لشبهة الملك و (صارت) المكاتبة
~~(أم ولده) لأنها علقت بحر في شيء يملك بعضه، وذلك موجب للسراية؛ لأن
~~الاستيلاد أقوى من العتق، بدليل صحته من المجنون (ولو لم تعجز) فتبقى على
~~كتابتها في نصيبه، وينتقل إليه نصيب شريكه على كتابته كما لو اشترى نصفها
~~من شريكه (ويغرم) من صارت أم ولد له (لشريكه قيمة حصته) منها مكاتبة؛
~~لسريان الاستيلاد عليه كذلك، فإن كان المستولد موسرا بنصف قيمتها أداه، وإن
~~كان معسرا فيبقى في ذمته إلى أن يوسر كسائر الديون (و) يغرم المستولد
~~لشريكه (نظيرها) ؛ أي: حصته (من ولدها) ؛ لأنه كان في سبيل هذا النصف أن
~~يكون مملوكا لشريكه فقد أتلف رقه عليه.
# قال القاضي: هذه الرواية ms2373 أصح في المذهب، وصححها في " التصحيح " والنظم "
~~وجزم به في " الوجيز " " والمنتهى " وقياس ما تقدم
# PageV04P746
# وما يأتي في الباب بعده لا يلزمه شيء في الولد؛ لأنها وضعته في ملكه
~~والولد حر، قدمه جماعة، واستظهره صاحب " المبدع "، وقد علمت أن المعتمد
~~الأول، ويغرم المستولد لمكاتبة المهر كاملا؛ لأن منفعة البضع لها، فيضمنها
~~لها كالأجنبي (وإن ألحق) ولد مكاتبة وطئها سيدها (بهما صارت أم ولدهما)
~~لأنه لا يكون سرايته على واحد منهما لاستوائهما في المعنى وكتابتهما
~~بحالها، فإن أدت إليهما عتقت في حياتهما، وما بيدها لها، وإلا فإنه (يعتق
~~نصفها بموت أحدهما) لأن نصفها أم ولد له (و) يعتق (باقيها بموت الآخر) ؛
~~لأنه الذي يملكه كل واحد منهما. (ويتجه) أن عتق نصفها بموت أحدهما، وباقيها
~~بموت الآخر معتبر (حيث لا سراية) على الميت الأول في نصيب شريكه ككون الميت
~~الأول معسرا؛ فإنه لا يسري إحباله؛ لأنه بمنزلة الإعتاق بالقول، أما إذا
~~كان موسرا ثلثه بقيمة الباقي، فإنه يعتق نصيبه بموته، ويسري العتق إلى
~~الباقي كما تقدم في المدبر على الأصح؛ لحصول الولد منه في الجملة، وهو موسر
~~فأوجب السراية في جميعها، ويفارق الإعتاق بالقول؛ لأنه أضعف على ما مر، وهو
~~متجه.
# (وليس لسيد إجبار مكاتبته) ولا بنتها ولا أمتها (على تزويج) لأنه زال
~~ملكه بعقد الكتابة عن نفعها ونفع بضعها وعن عوضه، وليس لواحدة منهن تزويج
~~بغير إذنه؛ لأن عليه ضررا في ذلك، فإنها يثبت حقا للزوج فيها، فربما عجزت،
~~وعادت إليه على وجه لا يملك وطأها، فإن تراضيا بذلك جاز؛ لأن الحق لا يخرج
~~عنهما، وهو وليها وولي بنتها وجاريتها جميعا؛ لأن الملك له، فأشبه الجارية
~~القن.
### | [فصل يصح نقل الملك في المكاتب]
# (فصل: ويصح نقل الملك في المكاتب) ببيع وهبة ووصية ذكرا كان أو أنثى؛ لما
~~روت عائشة: «أن بريرة جاءت تستعينها في كتابتها، ولم تكن
# PageV04P747
# قضت من كتابتها شيئا، فقالت لها عائشة: ارجعي إلى أهلك، فإن أحبوا أن
~~أقضي عنك كتابتك، ويكون ولاؤك لي فعلت ذلك، فذكرت ذلك بريرة ms2374 لأهلها، فأبوا،
~~وقالوا إن شاءت أن تحتسب عليك، فلتفعل، ويكون لنا ولاؤك، فذكرت ذلك لرسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - فقال لها رسول الله - صلى الله عليه وسلم -:
~~ابتاعي واعتقي؛ فإنما الولاء لمن أعتق» متفق عليه.
# قال ابن المنذر: بيعت بريرة بعلم النبي - صلى الله عليه وسلم - وهي
~~مكاتبة، ولم ينكر ذلك، ولا وجه لمن أنكره، ولا أعلم خبرا يعارضه، ولا أعلم
~~في شيء من الأخبار ما دل على عجزها، وتأوله الشافعي على أنها كانت قد عجزت،
~~وليس في الخبر ما يدل عليه، بل قولها أعينيني دل على بقائها على الكتابة مع
~~صحة نقل الملك فيها (حتى بوقف) على المذهب، خلافا لصاحب " المبدع " (فإذا
~~أدى) المكاتب ما عليه (بطل) الوقف، وولده التابع له في كتابته كهو، فيصح
~~بيعه وهبته ووقفه، والوصية به مع المكاتب، لا منفردا؛ لأنه عبد له كأصله،
~~ولذا صح عتقه له، بخلاف ذوي رحم المكاتب المحرم؛ لأنهم ليسوا عبيدا لسيده.
# (ولمشتر) مكاتبا (جهل الكتابة رد أو أرش) لأن الكتابة نقص؛ لأنه لا يقدر
~~على التصرف في منافعه وكسبه، وقد انعقد سبب الحرية فيه؛ أشبه الأمة المزوجة
~~(وهو) : أي: المشتري إن أمسك والمتهب والموصى له (كبائع في عتق) مكاتب
~~(بأداء) ه ما عليه من مال الكتابة لمن انتقل إليه؛ لأن الكتابة عقد لازم،
~~فلا تنفسخ بنقل الملك في المكاتب، بل متى أدى ما عليه عتق (وله) ؛ أي: من
~~انتقل إليه المكاتب (الولاء) عليه؛ لعتقه عليه في ملكه إلا الموقوف إذا أدى
~~مال كتابته لمن هو موقوف عليه، فيبطل وقفه وولاؤه لسيده الذي كاتبه (و)
~~مشتر كبائع في (عوده) ؛ أي: المكاتب؛ أي: إعادته من إطلاق العود وإرادة
~~الإعادة؛ إذ العود صفة المكاتب التي هي أثر الإعادة التي هي صفة السيد (قنا
~~بعجزه) عن أداء الكتابة لمن انتقل إليه؛ لقيامه مقام البائع.
# PageV04P748
# (وإن أدى) مكاتب ما عليه (لوارث) بعد موت سيده (فالولاء للسيد) الذي
~~كاتبه؛ لأنه هو الذي أفاده السبب، هذا المذهب، قاله ابن رجب.
# (ولو اشترى كل) واحد (من ms2375 مكاتبي شخص) المكاتب الآخر؛ صح شراء الأول؛ لأن
~~التصرف صدر من أهله في محله؛ لأن العبد لا يملك سيده لإفضائه إلى تناقض
~~الأحكام؛ لأن كل واحد يقول لصاحبه: أنا مولاك، ولي ولاؤك، وإن عجزت صرت لي
~~رقيقا (أو) اشترى كل من مكاتبي شخصين (اثنين الآخر؛ صح شراء الأول وحده)
~~لأن للمكاتب شراء العبيد، فصح شراؤه للمكاتب كشرائه للقن، وبطل شراء
~~الثاني؛ لأن العلة كون العبد لا يملك سيده، وهي موجودة هنا، فإن أدى المبيع
~~منهما؛ عتق، وولاؤه للسيد؛ لأن المكاتب عبد لا يثبت له الولاء، فيثبت
~~لسيده، هذا مقتضى قول أبي بكر (فإن جهل أسبقهما) ؛ أي: البيعين (بطلا) ويرد
~~كل واحد منهما إلى كتابته، كما لو تزوج أختين، وجهل السابقة، ولا يحتاج إلى
~~فسخ ولا قرعة؛ لأنه لم يثبت يقين البيع في واحد بعينه، فلم يفتقر إلى فسخ.
# (وإن أسر) المكاتب؛ أي: أسره الكفار (فاشتري) منهم، أو وقع في قسم أحد
~~الغانمين (فأحب سيده؛ أخذه) ممن اشتراه من الكفار (بما اشتري به) فله ذلك،
~~وكتابته بحالها؛ وكذا لو لم يعلم به سيده إلا بعد القسمة وأحب أخذه، فيأخذه
~~بثمنه كما تقدم في المدبر (وإلا) يحب السيد أخذه بذلك منه؛ بقي بيد مشتريه
~~أو بيد من وقع في قسمه (ف) إذا (أدى) المكاتب (لمشتريه) أو لمن وقع في
~~قسمته (ما بقي) عليه من كتابته؛ عتق للزوم الكتابة، فلا تنفسخ بالأسر
~~كالبيع وأولى، وولاؤه (له) ؛ أي: لمشتريه، لعتقه في ملكه (ولا يحتسب عليه)
~~؛ أي: المكاتب (بمدة أسر) التي هو فيها عند الكفار (فلا يعجز) المكاتب (حتى
~~يمضي) عليه (بعد الأجل مثلها) ؛ أي: مدة الأسر، فتلغى مدة الأسر؛ ويبقى على
~~ما مضى؛ لأنه لم
# PageV04P749
# يتمكن من التصرف والكسب، وأما المرض، فاستظهر شيخ مشايخنا التغلبي أن
~~مدته تحتسب عليه كالمولى؛ لأنها نادرة
# (وعلى مكاتب جنى على سيده) فداء نفسه؛ لأنه مع سيده كالحر في المعاملات،
~~فكذا في الجنايات (أو) ؛ أي: أو على مكاتب جنى على أجنبي (فداء نفسه) مما
~~في يده؛ لأنه الجاني، وقد ms2376 ملك نفعه وكسبه، أشبه الحر، ثم إن كان أرش
~~الجناية أكثر من قيمته؛ فإنه يفدي نفسه (بقيمته فقط) لتعلق حق المجني عليه
~~برقبة المكاتب؛ لأنه عبد، والقيمة بدل عن رقبته (مقدما) فداء نفسه (على)
~~دين (كتابة) ولو حل نجم؛ لأن أرش الجناية يتعلق برقبة المكاتب، ودين
~~الكتابة يتعلق بذمته؛ ولأنه إذا قدم حق المجني عليه على السيد في العبد
~~القن، وعلى حق المرتهن وغيرهما؛ فلأن يقدم عليه في المكاتب بطريق الأولى،
~~إلا أن يشاء ولي الجناية من سيد وغيره التأخير إلى بعد وفاء مال الكتابة؛
~~فله ذلك؛ لأن الحق له، وقد رضي بتأخيره، فإن كان في جناية المكاتب ما يوجب
~~القصاص؛ فلمستحقه استيفاؤه؛ لعدم المانع، وتبطل حقوق المجني عليهم الأخيرين
~~المتعلقة برقبته؛ لفوات المحل إن كان القصاص في النفس، بخلاف ما إذا كان في
~~الطرف، وإن عفا من وجب له القصاص على مال؛ جاز وصار حكمه حكم الجناية
~~الموجبة للمال، فيتعلق برقبته، ويستوي وليها مع المجني عليه خطأ (فإذا
~~أداها) أي: أدى مكاتب جان كتابته (مبادرا) قبل أرش الجناية (وليس محجورا
~~عليه) ؛ أي: ولم يكن سأل ولي الجناية الحاكم الحجر عليه في ماله، وأجابه؛
~~صح و (عتق) لصحة أدائه؛ لأنه قضى حقا واجبا عليه، فصح قضاؤه، كما لو قضى
~~المفلس بعض غرمائه قبل الحجر عليه (واستقر الفداء) ؛ أي: أرش الجناية عليه
~~في ذمته؛ لأنه كان واجبا عليه قبل العتق، فكذلك بعده، وإن كان سأل ولي
~~الجناية الحاكم الحجر عليه، وأجابه قبل أداء كتابته؛ لم يصح دفعه إلى سيده،
# PageV04P750
# فلا يعتق، وارتجعه حاكم، فدفعه إلى ولي الجناية؛ لتقدمه في الكتابة؛ لأن
~~أرش الجناية مستقر، ودين الكتابة غير مستقر.
# (وإن قتله) ؛ أي: المكاتب الجاني (سيده لزمه) ما كان على المكاتب
~~بالجناية (الأقل) ؛ أي: أقل الأمرين من أرشها أو قيمته؛ لأنه فوت على ولي
~~الجناية محل تعليقها، وهو رقبة (وكذا إن أعتقه) سيده، فيلزمه ذلك؛ لإتلافه
~~ماليته بعتقه.
# (وتسقط) جناية المكاتب؛ أي: يسقط أرشها (فيهما) ؛ أي: بقتل سيده أو عتقه
~~إياه (إن كانت) ms2377 جنايته (على سيده) ؛ لأنه فوت ماليته على نفسه؛ ولا يجب على
~~أحد لنفسه
# (وإن عجز) المكاتب الجاني عن فداء نفسه (عن أرش جناية) جناها (على سيده
~~فله) ؛ أي: سيده (تعجيزه) بعوده إلى الرق؛ لأن أرش الجناية حق ثبت للسيد
~~عليه، فإذا عجز عنه رجع إلى بدله، وهو رقبته (وإن كانت) جناية المكاتب (على
~~غيره) ؛ أي: غير سيده وعجز عن فداء نفسه (ف) إن (فداه سيد؛ لم يبع) بل يبقى
~~على كتابته (وإلا) يفده (بيع فيها) ؛ أي: الجناية (قنا لا مكاتبا) لبطلان
~~كتابته بتعلق حق المجني عليه برقبته (ويجب فداء جنايته مطلقا) ؛ أي: سواء
~~كانت على سيده أو أجنبي (بالأقل من قيمته) ؛ أي: المكاتب (أو أرشها) ؛ أي:
~~الجناية؛ لأن الزيادة إن كان الأرش أكثر من قيمته لا موضع لها، وإن كان أقل
~~لم يكن للمجني عليه أكثر من أرشها.
# (وإن استدان) المكاتب (تعلق) ما استدانه (بذمته فقط) دون رقبته؛ لأن حكمه
~~كالأحرار، والحر إذا استدان ديونا تعلقت بذمته، فكذلك المكاتب، وفائدة
~~تعلقها بذمته أنه يتبع بها بعد العتق؛ لأنه حال يساره، وخرج بالاستدانة أرش
~~الجناية؛ وتقدم حكمه، ويكون ما استدانه (مقدما مع حجر) عليه بسؤال غرمائه
~~الحاكم ذلك (على دين كتابة) لعدم تعلق ذلك برقبته (ف) لهذا إن عجز عن
~~الوفاء (فليس لغريمه
# PageV04P751
# تعجيزه) عن دين الكتابة ليعود إلى الرق (بخلاف أرش) جناية لتعلقه برقبته
~~(و) بخلاف (دين كتابة) ؛ لأنه بدل رقبته (ف) للسيد أن (يعجز) المكاتب، وإذا
~~أعجزه فعاد قنا؛ خير سيده بين فدائه بالأقل من أرش الجناية أو قيمته، وبين
~~تسليمه لولي الجناية وبين بيعه فيها، كما لو لم يكن مكاتبا، بخلاف ما إذا
~~كانت الجناية على السيد أو على ماله، أو ورث أرشها عن المجني عليه، وعجزه
~~السيد؛ فإنه يسقط عنه مال الكتابة وأرش الجناية؛ لأنه لا يجب له على قنه
~~مال؛ لأنه لو وجب لكان عليه.
# (و) إن مات مكاتب جان ومدين؛ فإنه (يشترك رب دين) معاملة (و) رب (أرش)
~~جناية (بعد موته) ؛ أي: المكاتب (في تركته ms2378 بالحصص) ؛ أي: فيتحاصان بقدر ما
~~لكل منهما؛ لفوات الرقبة (ول) مكاتب (غير محجور عليه تقديم؛ أي: دين شاء)
~~من دين كتابة ومعاملة، وأرش جناية كالحر.
# (تتمة) : لا يجبر المكاتب على الكسب لوفاء دين الكتابة؛ لأن عليه في
~~السعي كلفة ومشقة، ودين الكتابة غير مستقر، بخلاف سائر الديون؛ فإنه يجبر
~~على الكسب لوفائها؛ لأنها واجبة.
### | [فصل الكتابة الصحيحة عقد لازم]
# (فصل: والكتابة) الصحيحة (عقد لازم) من الطرفين؛ لأنها بيع وهو من العقود
~~اللازمة (لا يدخلها خيار) ؛ لأن القصد منها تحصيل العتق، فكأن السيد علق
~~عتق المكاتب على أداء مال الكتابة، ولأن الخيار شرع لدفع الغبن عن المال،
~~والسيد دخل على بصيرة أن الحظ لعبده؛ فلا معنى لثبوت الخيار.
# (ولا يملك أحدهما فسخها) أي: الكتابة كسائر العقود اللازمة.
# (ولا يصح تعليقها) أي: الكتابة (على شرط مستقبل) كإذا جاء رأس الشهر فقد
~~كاتبتك: (كبقية العقود اللازمة) وخرج بمستقبل الماضي والحاضر كإن كنت عبدي
~~ونحوه فقد كاتبتك على كذا؛ فيصح.
# PageV04P752
# (ولا تنفسخ) الكتابة (بموت سيد و) لا (جنونه و) لا (بحجر عليه) لسفه أو
~~فلس كبقية العقود اللازمة.
# (ويعتق) المكاتب (بأداء) إلى سيده مع أهليته للقبض أو بأداء (إلى من يقوم
~~مقامه) ؛ أي: السيد من وليه ووكيله أو الحاكم مع غيبة سيده (أو) بأداء إلى
~~(وارثه) ؛ أي: السيد إن مات، والولاء للسيد لا للوارث، كما لو وصى بما عليه
~~لشخص، فأدى إليه.
# (وإن حل) على مكاتب (نجم) من كتابته (فلم يؤده؛ فلسيده الفسخ) كما لو
~~أعسر المشتري بثمن المبيع قبل قبضه (بلا حكم) حاكم كرد المعيب
# (ولو) كان المكاتب (غائبا بلا إذن سيده) فيملك الفسخ؛ دفعا لما يلحقه من
~~الضرر بانتظاره (و) إن غاب المكاتب (بإذنه) ؛ أي: إذن سيده (فلا) يملك
~~الفسخ؛ لأن السيد هو الذي أدخل الضرر على نفسه بإذنه له، والكتابة بحالها
~~(حتى يراسله الحاكم) بأن يكتب كتابا إلى حاكم البلد الذي فيه المكاتب يأمره
~~بالأداء، أو يثبت عجزه عنده؛ فيفسخ السيد أو وكيله حينئذ؛ دفعا لما يلحقه
~~من ضرر التأخير، وإن ms2379 كان المكاتب قادرا على الأداء أمره الحاكم المكتوب
~~إليه بالخروج إلى البلد الذي فيه السيد ليؤدي ما حل عليه، أو يوكل من يؤدي
~~عنه ما وجب عليه أداؤه (و) عليه أن يمهله حتى (يمضي زمن يمكنه) المسير
~~عادة، فإن خرج أو وكل في أول حال الإمكان عند خروج القافلة إن كان لا يمكنه
~~الخروج بلا ضرر يلحقه عادة إلا معها؛ لم يجز للسيد الفسخ؛ لأنه لا تقصير من
~~المكاتب، وإن أخر الخروج أو التوكيل مع الإمكان؛ فللسيد الفسخ؛ إزالة لما
~~يلحقه من ضرر التأخير، وإن كان قد جعل السيد للوكيل الفسخ عند امتناع
~~المكاتب من الدفع إليه، جاز، وله الفسخ إذا ثبتت وكالته ببينة بحيث يأمن
~~المكاتب إنكار السيد، فإن لم يثبت ذلك؛ لم يلزم المكاتب الدفع إليه ولو
~~صدقه أنه وكيل؛ لأنه لا يأمن إنكار سيده الوكالة، وكان ذلك له عذرا يمنع
~~جواز الفسخ.
# وإن حل نجم ومال المكاتب
# PageV04P753
# حاضر عنده طولب به، ولم يجز الفسخ قبل الطلب، فإن طلب السيد منه ما حل
~~عليه، فذكر أن ماله غائب عن المجلس في ناحية من نواحي البلد؛ لم يجز الفسخ،
~~وأمهل المكاتب لذلك بقدر ما يتمكن فيه من الوفاء؛ لقصر مدته.
# (ويلزم) السيد (إنظاره) ؛ أي: المكاتب (ثلاثا) ؛ أي: ثلاث ليال بأيامها
~~(لبيع عرض) يوفيه من ثمنه (ولمال غائب دون مسافة قصر يرجو قدومه، ولدين حال
~~على مليء و) قبض مال (مودع) ؛ لأن عقد الكتابة ملحوظ فيه حظ المكاتب والرفق
~~به مع عدم الإضرار بالسيد.
# (ولمكاتب قادر على كسب تعجيز نفسه) بترك التكسب؛ لأن دين الكتابة غير
~~مستقر عليه، ومعظم القصد من الكتابة تخليصه من الرق، فإذا لم يرد ذلك لم
~~يجبر عليه (إن لم يملك وفاء) . و (لا) يملك مكاتب (فسخها) ؛ أي: الكتابة
~~بحال. قال في " المبدع ": بغير خلاف نعلمه.
# قال في " المغني ": لأنها سبب الحرية، وفيها حق معلق، وفي فسخها إبطال
~~لذلك الحق (فإن ملكه) ؛ أي: الوفاء مكاتب لم يملك تعجيز نفسه؛ لتمكنه من
~~الأداء و (أجبر على أدائه) ms2380 لسيد (ثم عتق) بأدائه، ولا يعتق بنفس الملك؛
~~للخبر، ولجواز أن يتلف قبل أدائه، فيفوت على السيد (فإن مات) مكاتب (قبله)
~~؛ أي: الوفاء (انفسخت) ولو ملك وفاء؛ لأنه مات رقيقا؛ فماله جميعا لسيده.
# ويصح فسخها؛ أي: الكتابة (باتفاقهما) أي: السيد والمكاتب بأن يتقايلا
~~أحكامها قياسا على البيع، جزم به في " الكافي " وغيره.
# (ولو زوج السيد امرأة ترثه) ؛ أي: ترث السيد إن مات كبنته ونحوها (من
~~مكاتبه؛ ثم مات) السيد (انفسخ النكاح) على المذهب، جزم به في " الشرح "
~~وغيره قال ابن منجى: هذا المذهب؛ لأن زوجته تملكه أو تملك
# PageV04P754
# سهما منه، فانفسخ نكاحها؛ كما لو اشترته، كما لو ورث زوج حر زوجته
~~المكاتبة، أو ورث زوجة له غيرها، فمتى ملك أحد الزوجين الآخر أو بعضه؛
~~انفسخ النكاح؛ لأن ملك اليمين أقوى من النكاح، فإذا طرأ عليه أبطله.
# (ويلزمه أن يؤدي) السيد (إلى من أدى كتابته) كلها (ولو) كان المكاتب
~~(ذميا ربعها) أما وجوب الإيتاء بلا تقدير؛ فلقوله تعالى: {وآتوهم من مال
~~الله الذي آتاكم} [النور: 33] وظاهر الأمر الوجوب، وأما كونه ربع مال
~~الكتابة؛ فلما روى أبو بكر بإسناده عن علي عن النبي - صلى الله عليه وسلم
~~-: «في قوله تعالى: {وآتوهم من مال الله الذي آتاكم} [النور: 33] قال: ربع
~~الكتابة» وروي موقوفا عنه.
# (ولا يلزمه) ؛ أي: المكاتب (قبول بدله) ؛ أي: بدل ربع الكتابة، إن دفعه
~~سيده له (من غير الجنس) الذي وقعت عليه الكتابة؛ بأن كاتبه على دراهم،
~~فأداها إليه، وأعطاه دنانير أو بالعكس، أو أعطاه عنها عروضا؛ لأنه لم يؤته
~~من مال كتابته ولا من جنسه، فإن كان من جنسه لزمه؛ لأنه لا فرق في المعنى
~~بين الإيتاء من عينه أو من غيره من جنسه، فتساويا في الإجزاء كالزكاة، وغير
~~المنصوص عليه إذا كان في معناه ألحق به، لكن الأولى من عينه؛ لظاهر النص.
# (فلو وضع السيد) عن مكاتبه من مال الكتابة من أول أنجمها أو أوسطه أو
~~آخره، وكان الوضع (بقدره) أي: الربع؛ جاز لتفسير الصحابة الآية بذلك (وهو)
~~؛ أي: ms2381 الوضع عنه (أفضل) من الدفع إليه بعد؛ لأنه أبلغ في النفع، وأعون على
~~حصول العتق (أو عجله) ؛ أي: إيتاء الربع للمكاتب سيده (جاز) لأنه أنفع له
~~وكالزكاة، ووقت وجوب أداء السيد ربع
# PageV04P755
# مال الكتابة للمكاتب عند العتق؛ لأن الله تعالى أمر بإيتائه من المال
~~الذي آتاه، وإذا أدى مال الكتابة؛ عتق فيجب إيتاؤه حينئذ.
# قال علي: الكتابة على نجمين والإيتاء من الثاني.
# (تنبيه) : فإن مات السيد، وقد استوفى مال الكتابة قبل إيتائه مكاتبه
~~ربعه؛ فهو دين في تركته يحاصص به غرماءه؛ لأنه حق واجب لآدمي، فلم يسقط
~~بالموت كسائر ديونه.
# (ولسيد) مكاتب (الفسخ) للكتابة (بعجز) مكاتب (عن ربعها) أي: الكتابة؛
~~لحديث: «المكاتب عبد ما بقي عليه درهم» .
# وروى سعيد بإسناده عن أبي قلابة قال: «كن أزواج رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - لا يحتجبن من مكاتب ما بقي عليه دينار» .
# (وللمكاتب أن يصالح سيده عما في ذمته) من كتابته (بغير جنسه) لأن الحق لا
~~يعدوهما (بشرط حلول وتقابض) في المجلس لا مؤجلا؛ لأنه بيع دين بدين، ولا أن
~~يتفرقا قبل قبض إن جرى بين الجنس ربا نسيئة.
# (ومن أبرئ) من المكاتبين (من كتابته) كلها (عتق) لمفهوم حديث: «المكاتب
~~عبد ما بقي عليه درهم» .
# لأنه مع البراءة لم يبق عليه شيء، ولأن البراءة في معنى الأداء بجامع
~~سقوط الحق في الموضعين (وإن أبرئ) مكاتب (من بعضها) كأن كاتبه على ألف
~~وأبرأه من أربعمائة (فهو على كتابته فيما بقي) من الألف، فإذا أداها؛ عتق
### | [تتمة الوصية بمال الكتابة]
# (تتمة) : وتصح الوصية بمال الكتابة فإن أبرأه الموصى له، وهو جائز التصرف
~~من مال الكتابة الموصى له به؛ عتق؛ لأنه لم يبق عليه شيء من مالها وبراءته
~~صحيحة؛ لأن الحق له دون الورثة، فإن أعتقه الموصى له بدين الكتابة؛ لم
~~يعتق؛ لأنه ليس مالكا لرقبته، ولا مأذونا له في عتقه، وحقه فيما عليه لا في
~~رقبته، وإن عجز عن أداء مال الكتابة للموصى له به، ورد في الرق
# PageV04P756
# صار عبدا للورثة دون الموصى له ms2382 بما عليه، والأمر في تعجيزه للورثة، قاله
~~في " الشرح "، وما قبضه الموصى له فهو له، وتبطل الوصية فيما لم يقبضه،
~~لفوات محله.
### | [فصل كتابة عدد من رقيقه بعوض واحد]
# (فصل: وتصح كتابة عدد) من رقيقه (بعوض) واحد كأن يكاتب عبدين على مائتين
~~إلى سنتين كل سنة مائة، كما لو باعهم كذلك لواحد (ويقسط) العوض بينهم (على
~~القيم) ؛ أي: قيمة كل منهم (يوم العقد) لأنه زمن المعاوضة، لا على عدد
~~رءوسهم، كما لو اشترى شقصا وسيفا، واشترى عبيدا ورد واحدا منهم بعيب (ويكون
~~كل) منهم (مكاتبا بقدر حصته) من العوض؛ فمن أدى منهم من كتابته؛ فإنه
~~(يعتق) وحده (بأدائها، ويعجز بعجز عنها) ؛ أي: قدر حصته (وحده) لأن الحصة
~~بمنزلة الثمن المنقود، ومن جنى منهم فجنايته عليه.
# (وإن تضامنوا) أي العبيد الذين كاتبهم صفقة واحدة بعوض واحد (لم يصح)
~~الضمان. (ولو شرط) أي: شرط السيد عليهم الضمان (في عقد) الكتابة (فسد) ال
~~(شرط) لأن مال الكتابة ليس لازما، ولا يئول إلى اللزوم؛ فلا يصح ضمانه و
~~(لا) يفسد ال (عقد) بفساد الشرط؛ لقصة بريرة.
# (وإن أدوا) ما كوتبوا عليه جميعه (واختلفوا) بعد أدائه (في قدر ما أدى كل
~~واحد) منهم بأن قال أكثرهم قيمة: أدينا على قدر قيمنا، وقال الأقل قيمة:
~~أدينا على السواء، فبقيت لنا على الأكثر قيمة بقية (ف) القول (قول مدع أداء
~~الواجب) ؛ أي: قدر الواجب عليه؛ لأن الظاهر من حاله أداء ما وجب عليه، فوجب
~~قبول قوله فيه؛ لاعتضاده بالظاهر؛ ولأن الأصل براءته مما يدعى به عليه، و
~~(لا) يقبل قوله في أداء (ما زاد) على الواجب عليه؛ لأنه خلاف الظاهر.
# (ويصح أن يكاتب) السيد (بعض عبده كنصفه) كالبيع، ويجب أن
# PageV04P757
# يؤدي إلى سيده من كسبه بحسب ما له فيه من الرق، ويؤدي في الكتابة بحسب ما
~~كوتب منه، إلا أن يرضى سيده بتأدية الجميع في الكتابة (فإذا أدى مثلي
~~كتابته؛ عتق) منه قدر ما كوتب بالكتابة وباقيه بالسراية، فيصير (كله) حرا؛
~~لأن العتق إذا سرى إلى ملك ms2383 غير السيد، فلأن يسري إلى ملكه أولى، وإذا كاتب
~~رقيقه على ألفين في رأس كل شهر ألف، وشرط السيد أن يعتق المكاتب عند أداء
~~الألف الأول؛ صح العقد، وكان على ما شرط، ويعتق عند أدائه الألف الأول؛ لأن
~~السيد لو أعتقه بغير أداء شيء؛ صح، فكذلك إذا جعل عتقه عند أداء بعض
~~الكتابة، ويبقى الألف الآخر دينا عليه بعد عتقه، كما لو باعه نفسه به.
# (و) يصح أن يكاتب (شقصا من) رقيق (مشترك بغير إذن شريكه) موسرا كان
~~الشريك أو معسرا؛ لأنها عقد معاوضة على نصيبه، فصح كبيعه؛ ولأنه ملك يصح
~~بيعه وهبته؛ فصحت كتابته كالكامل، وكما لو كان باقيه حرا، ولا يمنع الكسب
~~وأخذ الصدقة بجزئه المكاتب، ولا يستحق الشريك شيئا مما أخذه من الصدقة بذلك
~~الجزء كما لو ورث المبعض شيئا بجزئه الحر، فإن هايأ مالك البقية؛ فكسب في
~~نوبته شيئا اختص به المكاتب، وإن لم يهايئه؛ فما كسبه بجملته فله من كسبه
~~بقدر الجزء المكاتب منه، ولسيده الذي لم يكاتبه الباقي؛ لأنه كسبه بجزئه
~~المملوك.
# (ويملك مكاتب) بعضه (من كسبه بقدره) ؛ أي: الجزء المكاتب؛ لأنه مقتضى
~~المكاتبة (فإذا أدى) المكاتب بعض (ما كوتب عليه) لمن كاتبه (ودفع ل) للشريك
~~(الآخر) الذي لم يكاتبه (ما يقابل حصته عتق كله إن كان من كاتبه) ؛ أي:
~~كاتب نصيبه منه (موسرا) بقيمة حصة شريكه الجزء المكاتب بالأداء والآخر
~~بالسراية، وليس له أن يؤدي إلى من كاتبه شيئا حتى يؤدي إلى الشريك الذي لم
~~يكاتبه ما يقابل حصته منه سواء أذن الشريك في كتابته أو
# PageV04P758
# لم يأذن، فلو أدى الكتابة من جميع كسبه؛ لم يعتق؛ لأنه دفع ما ليس له
~~(وعليه) ؛ أي: الشريك الذي كاتب نصيبه منه، وأدى إليه (قيمة حصة شريكه)
~~رقيقا لا مكاتبا، إذ حصة الشريك التي فوتها كانت في الرق؛ لأن عتقها عليه
~~بسبب من جهته؛ أشبه ما لو باشره بالعتق، أو علق عتق نصيبه بشرط، فوجد، فإن
~~كان الذي كاتبه معسرا لم يعتق سوى نصيبه، وإن كان موسرا ms2384 ببعض نصيب شريكه؛
~~عتق بقدر ما هو موسر به.
# (وإن أعتقه الشريك) الذي لم يكاتب؛ أي: أعتق نصيبه منه (قبل أدائه)
~~كتابته (عتق عليه كله) بالسراية (بشرطه) وهو كونه موسرا بقيمة نصيب شريكه،
~~كما لو لم يكن بعضه مكاتبا (وغرم) الشريك المعتق (قيمة ما لشريكه) الذي
~~كاتب من المشترك (مكاتبا) ؛ لأنه أتلفه عليه كذلك، فإن كان معسرا، لم يعتق
~~سوى نصيبه، ويبقى نصيب شريكه على كتابته، فإذا أداها؛ كملت حريته عليهما،
~~وولاؤه بينهما بقدر ما عتق على كل واحد منه.
# (ولهما) ؛ أي: الشريكين في قن (كتابة عبدهما) أو أمتهما، سواء تساوى
~~ملكهما فيه بأن كان بينهما نصفين (على تساو) في مال الكتابة كأن يكاتباه
~~على ألفين لكل ألف (و) على (تفاضل) كأن يكاتباه على ثلاثة آلاف، لواحد
~~ألفان، والآخر ألف، سواء كاتباه في عقد أو عقدين؛ لأن كل واحد منهما يعقد
~~على نصيبه عقد معاوضة، فجاز أن يختلفا في العوض كالبيع، ولأنه إنما يؤدي
~~إليهما على التساوي، وظاهره ولو اختلفا في التنجيم، أو جعل لأحدهما في
~~النجوم قبل النجم الأخير أكثر من الآخر؛ لأنه يمكن أن يعجل لمن تأخر نجمه
~~قبل محله، ويعطي من قل نجمه أكثر من الواجب له، ويمكن أن يأذن له أحدهما في
~~الدفع إلى الآخر قبله أو أكثر منه، ويمكن أن ينظره من حل نجمه، أو يرضى من
~~له الكثير بأخذ دون حقه، وإذا أمكن إفضاء العقد إلى مقصوده؛ فلا يبطله
~~باحتمال عدم الإفضاء إليه، وإذا عجز قسم ما كسبه بينهما على قدر الملكين،
~~فلم يكن أحدهما ينتفع إلا بما يقابل ملكه،
# PageV04P759
# وعاد الأمر بعد زوال الكتابة إلى حكم الرق، كما لو لم يزل.
# (ولا) يجوز للمكاتب أن (يؤدي إليهما) ؛ أي إلى سيديه (إلا على قدر
~~ملكيهما) منه، فلا يزيد أحدهما، ولا يقدم أحدهما على الآخر؛ لأنهما سواء
~~فيه، فيتساويان في كسبه، وحقهما متعلق بما في يده تعلقا واحدا، فلم يكن له
~~أن يخص أحدهما منه بشيء دون الآخر، فإن قبض أحدهما دون الآخر بغير إذنه ms2385
~~شيئا؛ لم يصح القبض، وللمفضول أن يأخذ منه حصته؛ لما تقدم، وإن عجز
~~مكاتبهما؛ فلهما الفسخ والإمضاء، فإن فسخا جميعا، أو أمضيا الكتابة؛ جاز ما
~~اتفقا عليه، وإن فسخ أحدهما، وأمضى الآخر؛ جاز، وعاد نصفه رقيقا ونصفه
~~مكاتبا (فإن كاتباه منفردين) في صفقتين (فوفى) المكاتب (أحدهما) ؛ أي:
~~الشريكين ما كاتبه عليه، ظاهره ولو بلا إذن الآخر، بخلاف ما إذا كاتباه
~~كتابة واحدة (أو أبرأه) أحدهما من حصته (عتق نصيبه خاصة إن كان) المستوفي
~~لنصيبه أو المبرئ (معسرا) بقيمة نصيب شريكه؛ لعدم السراية إذن (وإلا) بأن
~~كان موسرا بقيمة حصة شريكه؛ عتق عليه (كله) بالسراية، وعليه قيمة نصيب
~~شريكه مكاتبا، وولاؤه كله له.
# (وإن كاتباه كتابة واحدة) في صفقة واحدة (فوفى أحدهما) ؛ أي: أحد
~~الشريكين ما له عليه (بغير إذن الآخر؛ لم يعتق منه شيء، ولم يصح القبض)
~~لتعلق حق كل من الشريكين بما في يد المكاتب تعلقا واحدا (وله) ؛ أي: الشريك
~~الذي لم يدفع له المكاتب شيئا أو دفع له دون حصته (أخذ حصته) أو ما زاد في
~~يد شريكه (منه) ؛ أي: من شريكه لفساد القبض (وإن كان) أداؤه لأحدهما
~~(بإذنه) أي: الآخر (عتق نصيبه) لصحة القبض؛ لأن المنع لحق الشريك الآخر،
~~وقد زال بالإذن (وسرى) العتق إلى باقيه (بشرطه) وهو كون المستوفي موسرا
~~بقيمة باقيه (وضمن نصيب شريكه بقيمته مكاتبا) حال العتق؛ لعتقه عليه باقيا
~~على كتابته، وولاؤه كله له.
# وما في يده من المال للذي لم يقبض منه شيئا مع
# PageV04P760
# كونه بينهما نصفين بقدر ما قبض صاحبه، والباقي بين العبد وسيده الذي عتق
~~عليه؛ لأن نصفه عتق بالكتابة ونصفه بالسراية، فحصة ما عتق بالكتابة للعبد،
~~وحصة ما عتق بالسراية للسيد.
# (وإذا كاتب ثلاثة عبدا) لهم (فادعى الأداء إليهم) كلهم (فأنكره) ؛ أي:
~~أنكر وفاء مال كتابته (أحدهم) أي: أحد الثلاثة وأقر الآخران (شاركهما)
~~المنكر (فيما أقرا بقبضه) من العبد، فلو كانوا كاتبوه على ثلاثمائة، واعترف
~~اثنان منهم بقبض مائتين، وأنكر الثالث قبض المائة؛ شاركهما في المائتين
~~اللتين اعترفا بقبضهما؛ ms2386 لأنهما اعترفا بأخذهما من ثمن العبد، والعبد مشترك
~~بينهم، فثمنه يجب أن يكون بينهم، ولأن ما في يد العبد لهم، والذي أخذاه كان
~~في يده، فيجب أن يشترك فيه الجميع (ونصه) ؛ أي: الإمام أحمد (تقبل شهادتهما
~~عليه) ؛ أي: على المنكر بما قبضه من العبد
# قطع به الخرقي وغيره، وهو المذهب؛ لأنهما شهدا للعبد بأداء ما يعتق به،
~~فقبلت شهادتهما كالأجنبيين إلا أن ذلك لا يمنع رجوع المشهود عليه عليهما
~~بحصته مما قبضاه، وإلا لما قبلت شهادتهما؛ لأنهما، يدفعان عن أنفسهما بها
~~مغرما، فإن كان الشريكان غير عدلين لم تقبل شهادتهما، لكن يؤاخذان
~~بإقرارهما، فيعتق نصيبهما، ويبقى نصيب المشهود عليه موقوفا على القبض، وله
~~مطالبة المكاتب بنصيبه أو مشاركة صاحبيه فيما أخذا. وإن كانا عدلين ولم
~~يشهدا؛ أخذ المنكر منهما ثلثي مائة، ومن العبد تمامها، ولا يرجع المأخوذ
~~منه على الباقين بشيء؛ لأنه إن أخذ من العبد؛ فهو يقول ظلمني، وإن أخذ من
~~الشاهدين؛ فهما يقولان ظلمنا، وأخذ منا ما لا يستحقه علينا، والمظلوم إنما
~~يرجع بظلامته على من ظلمه.
# وإن أنكر الثالث الكتابة فنصيبه باق على الرق إذا حلف أنه ما كاتبه إلا
~~أن يشهدا عليه بالكتابة مع عدالتهما؛ لأنهما لا يجران بها إلى أنفسهما نفعا
~~(وقياس المذهب لا) تقبل شهادتهما عليه. قاله في " المغني " " والشرح "
~~(واختاره جمع) منهم ابن أبي موسى وصاحب " الروضة " " والمحرر " وصوبه في "
~~الإنصاف "؛ لأنهما يدفعان عن أنفسهما مغرما.
# PageV04P761
# ومن شهد بشهادة يجر إلى نفسه نفعا؛ بطلت شهادته في الكل، وإنما يقبل ذلك
~~في الإقرار؛ لأن العدالة غير معتبرة فيه، والتهمة لا تمنع من صحته، بخلاف
~~الشهادة، وقد علمت أن المذهب الأول.
# (ومن قبل كتابة) من سيده (عن نفسه و) عن رقيق لسيده (غائب) بأن قال سيد:
~~لبعض أرقائه: كاتبتك وفلانا الغائب على مائتين تؤديانهما على قسطين سلخ كل
~~شهر النصف، فقال العبد: قبلت ذلك لنفسي ولفلان الغائب (صح) ذلك (كتدبير) ؛
~~أي: كما يصح التدبير مع غيبة المدبر بجامع كون التدبير والكتابة سببين
~~للعتق وإن انفردت ms2387 الكتابة بشروط ليست للتدبير إذا تقرر هذا (فإن أجاز
~~الغائب) ما قبله له الحاضر من الكتابة؛ انعقدت له، وصار المال عليهما على
~~حكم ما قبل الحاضر (وإلا) يجز الغائب ما فعله الحاضر (لزمه الكل) ؛ أي: لزم
~~الحاضر المائتان اللتان كاتبهما السيد عليهما (وعتق) الحاضر بأدائهما
~~(وحده) لحصول القبول منه ذكره أبو الخطاب.
### | [فصل اختلفا السيد ورقيقه في كتابة]
# (فصل: وإن اختلفا) ؛ أي: السيد ورقيقه (في كتابة) كما لو ادعى القن على
~~سيده أنه كاتبه على كذا، فأنكر، أو ادعى ذلك السيد على قنه، فأنكر (فقول
~~منكر) منهما بيمينه؛ لأن الأصل معه. (ويتجه) على مقتضى ما ذكروه أن السيد
~~يؤاخذ بإقراره بكتابة رقيقه (و) أن رقيقه (يعتق إذا ادعاها) ؛ أي: إذا ادعى
~~(السيد) الكتابة (كما يأتي في) كتاب (الإقرار) من أنه إذا أقر السيد أنه
~~باع رقيقه نفسه بألف عتق عليه الرقيق؛ لإقرار سيده بالكتابة الموجبة للعتق،
~~ثم إن صدق الرقيق سيده؛ لزمه الألف مؤاخذة له بتصديقه، وإلا يصدقه الرقيق،
~~حلف، وبرئ من الألف؛ لأنه منكر، فإن نكل قضى عليه الألف، وهو متجه.
# (و) إن اتفقا على الكتابة، واختلفا (في قدر عوضها) بأن قال السيد: كاتبتك
~~على ألفين، وقال العبد: بل على ألف؛ فقول سيد بيمينه، كما لو اختلف في
# PageV04P762
# أصل الكتابة.
# وتفارق البيع من وجهين، أحدهما: أن الأصل في البيع عدم ملك كل واحد منهما
~~لما صار إليه، والأصل في المكاتب أنه هو وكسبه للسيد، فكان القول قوله فيه.
# الثاني: أن التحالف في البيع يفيد ولا فائدة هنا؛ إذ فائدته فسخ الكتابة،
~~ورد العبد للرق إذا لم يرض بما حلف عليه السيد، وهذا حاصل بحلف السيد وحده،
~~وإنما قدم قول المنكر في سائر المواضع؛ لأن الأصل معه، والأصل هاهنا مع
~~السيد؛ لأن الأصل ملكه العبد وكسبه، وسواء كان الاختلاف قبل العتق أو بعده،
~~مثل أن يدفع لسيده ألفين، فيعتق، ثم يدعي المكاتب أن أحدهما عن الكتابة
~~والآخر وديعة، ويقول السيد: بل هما جميعا مال الكتابة (أو) اختلفا في
~~(جنسه) ؛ أي: ms2388 عوض مال الكتابة بأن قال السيد: كاتبتك على مائة درهم، فقال
~~المكاتب: بل على عشرة دنانير؛ فقول سيد؛ لما تقدم (أو) اختلفا في قدر
~~(أجلها) ؛ أي: الكتابة بأن قال السيد: كاتبتك على ألفين إلى شهرين كل شهر
~~ألف، وقال العبد: بل إلى سنتين كل سنة ألف؛ فقول سيد بيمينه؛ لما تقدم (أو)
~~اختلفا في (وفاء مالها) بأن قال العبد: وفيتك مال الكتابة، فعتقت، وأنكر
~~السيد (فقول سيد) بيمينه؛ لقوله - عليه الصلاة والسلام -: «ولكن اليمين على
~~المدعى عليه» وكذا لو ادعى المكاتب أن سيده أبرأه منها، فأنكر؛ لأن الأصل
~~عدم ذلك
# (وإن) أقر السيد، ولو في مرض موته المخوف بقبض مال الكتابة؛ عتق العبد؛
~~لأنه غير متهم في إقراره بذلك، ولو (قال) السيد (قبضتها) أي: دراهم الكتابة
~~(إن شاء الله) تعالى (أو) قال قبضتها إن شاء (زيد؛ عتق) المكاتب (ولم يؤثر)
~~الاستثناء (ولو) كان (في مرضه) كما لو لم يستثن؛ لأن المرض لا مدخل له في
~~الإقرار؛ لأن هذا الاستثناء تعليق على شرط، والذي يتعلق على شرط إنما هو
~~المستقبل، وقوله: قبضتها ماض، فلا يمكن تعليقه؛ لأنه قد وقع على صفة، فلا
~~يتغير عنها بالشرط، وإن قال: استوفيت آخر كتابتي، وقال
# PageV04P763
# إنما أردت أني استوفيت النجم الآخر دون ما قبله، وادعى العبد إقراره
~~باستيفاء الكل؛ فقول السيد؛ لأنه أعلم بمراده.
# (ويثبت الأداء) لكتابة (ويعتق) به المكاتب (بشاهد) ؛ أي: برجل واحد (مع
~~امرأتين أو) برجل واحد مع (يمين) العبد لأن النزاع بينهما في أداء مال
~~الكتابة، والمال، يقبل فيه الشاهد مع اليمين، والرجل مع المرأتين.
# (تتمة) : فإن لم يكن للعبد شاهد، وأنكر السيد؛ فالقول قوله، فإن قال: لي
~~شاهد غائب أنظر ثلاثا، فإن جاء؛ وإلا حلف السيد، ثم متى جاء شاهده، وأدى
~~الشهادة، ثبتت حريته، وإن جرح شاهده، فقال: لي شاهد آخر؛ أنظر ثلاثا.
### | [فصل الكتابة الفاسدة]
# (فصل: و) الكتابة (الفاسدة ك) ما لو كاتبه (على خمر أو) كاتبه على (خنزير
~~أو) كاتبه على شيء (مجهول) كثوب أو حمار أو نحوهما (يغلب ms2389 فيها حكم الصفة في
~~أنه) ؛ أي: العبد (إذا أدى) ما سمي فيها (عتق) سواء كان في عقد الكتابة
~~الفاسدة صفة تعليق؛ كقوله: إن أديت إلي فأنت حر، أو لم يكن فيه ذلك؛ لأنه
~~مقتضى الكتابة؛ فهو كالمصرح به وكالكتابة الصحيحة، وإذا عتق بالأداء لم
~~يلزمه قيمة نفسه، ولم يرجع على سيده بما أعطاه؛ لأنه عتق بالصفة، وما أخذه
~~السيد منه؛ فهو من كسب عبده.
# و (لا) يعتق في الكتابة الفاسدة (إن أبرئ) المكاتب مما عليه؛ لعدم صحة
~~البراءة؛ لأن الفاسد لا يثبت في الذمة (ويتبع ولد) في كتابة فاسدة؛ لأنه
~~يعتق فيها بالأداء؛ أشبه الصحيحة و (لا) يتبع (كسب فيها) ؛ أي: الفاسدة فما
~~بيده حين عتق لسيده كما لو علق عتقه بصفة، فوجدت وبيده مال (ولا يجب) على
~~السيد في الكتابة الفاسدة (الإيتاء) أي: أن يؤدي إلى المكاتب ربع مال
~~الكتابة أو شيئا منه؛ لأن العتق هنا بالصفة؛ أشبه ما لو قال: إن أديت إلي
~~فأنت حر.
# PageV04P764
# (ولكل) من سيد ورقيق (فسخها) ؛ لأنها عقد جائز من الطرفين، ولأن العقد
~~الفاسد لا حرمة له، ولا يلزم حكمه، وسواء كان ثمة صفة كقوله: إن أديت إلي
~~فأنت حر، أو لم تكن؛ لأنها مبنية على المعاوضة، وتابعة لها، والمعاوضة هي
~~المقصودة، فإذا بطلت المعاوضة؛ بطلت الصفة المبنية عليها، بخلاف الصفة
~~المجردة، ويملك المكاتب في الفاسدة التصرف في كسبه، وأخذ الزكوات والصدقات
~~كالصحيحة، وإذا كاتب عددا كتابة فاسدة، فأدى إليه أحدهم؛ عتق كالصحيحة.
# (وتنفسخ) الكتابة الفاسدة (بموت سيد وجنونه وحجر عليه لسفه) لأنها عقد
~~جائز من الطرفين، فلا يئول إلى اللزوم، وأيضا فالمغلب فيها حكم الصفة
~~المجردة، وهي تبطل بالموت.
# (وإن) كاتب السيد رقيقه كتابة فاسدة و (وقعت) الكتابة (غير منجمة ب) عوض
~~(مباح معلوم) كوقوعها على عوض محرم كالخمر والخنزير، أو حالة، أو على عوض
~~مجهول (فقال الأكثر) من أصحابنا إنها (باطلة من أصلها) لأنه روي عن الإمام
~~أحمد أنه قال: إذا كاتبه كتابة فاسدة، فأدى ما كوتب عليه؛ عتق ما لم تكن ms2390
~~الكتابة محرمة، فحكم في العتق بالأداء إلا في المحرمة، فلا يقع العتق عند
~~أبي بكر بأداء المحرم؛ لأن العقد لا ينعقد بعوض محرم، بل هو عنده باطل،
~~وأما في الحالة؛ فلما روي عن جماعة من الصحابة أنهم عقدوا الكتابة، ولم
~~ينقل عن واحد منهم عقدها حالة، ولو جاز ذلك لم يتفقوا على تركه، ولأنها عقد
~~معاوضة يعجز عن أداء عوضها في الحال، فكان من شرطها التأجيل كالسلم، وأما
~~في العوض المجهول؛ فلأنها عقد معاوضة أشبهت البيع، وفي التنجيم إذا كان
~~أكثر من نجم حكمتان: إحداهما ترجع إلى المكاتب، وهو التخفيف عليه؛ لأن
~~الأداء إذا كان مفرقا أسهل، ولهذا تقسط الديون على المعسرين عادة تخفيفا
~~عليهم. والأخرى للسيد، وهي أن مدة الكتابة تطول غالبا، فلو كانت على نجم
~~واحد لم يظهر عجزه إلا
# PageV04P765
# في آخر المدة، فإذا عجز عاد إلى الرق، وفاتت منافعه في مدة الكتابة كلها
~~على السيد من غير نفع حصل له، وإذا كانت منجمة نجوما، فعجز عن النجم الأول
~~فمدته يسيرة، وإن عجز عما بعده فقد حصل للسيد نفع بما أخذ من النجوم قبل
~~عجزه (وكان الأولى) في هذه المسألة (تغليب حكم الصفة أيضا لما تقدم) ، ولأن
~~المتأخرين قالوا: إن الكتابة الفاسدة تعليق بصفة، فلا يؤثر فسادها ولا
~~تحريمها، كما لو قال لعبده: إن أعطيتني خمرا، فأنت حر، فأعطاه؛ عتق؛ لوجود
~~الصفة (قاله) زين الدين (بن رجب) في القاعدة السابعة والأربعين، وهو
~~المذهب.
# (وإن كاتب ذمي قنه) وأسلما أو أحدهما، أو لم يسلما (وترافعا إلينا، فإن
~~كانت) الكتابة (صحيحة؛ أقر العقد) لقوله تعالى: {فاحكم بينهم بما أنزل
~~الله} [المائدة: 48] (أو) كانت الكتابة (فاسدة) مثل أن يكون العوض خمرا
~~ونحوه، وقد تقابضاه؛ أقر العقد أيضا، وحصل العتق، سواء ترافعا إلينا قبل
~~الإسلام أو بعده؛ للزومه بالتقابض، وإن تقابضاه بعد الإسلام؛ فهي كتابة
~~فاسدة، وتقدم حكمها، وإن ترافعا (قبل تقابض) للخمر ونحوه (أبطلناه) ؛ أي:
~~العقد كسائر عقودهم الفاسدة، إذا ترافعوا إلينا قبل التقابض.
# (تتمة) : وتصح كتابة الحربي لرقيقه في دار ms2391 الحرب ودار الإسلام، ككتابة
~~الذمي وسائر عقوده، فإن دخلا مستأمنين إلينا لم يتعرض الحاكم لهما؛ إلا أن
~~يترافعا إليه، إن ترافعا إليه، فإن كانت الكتابة صحيحة ألزمهما حكمها، وإن
~~دخلا دار الإسلام، وقد قهر أحدهما صاحبه؛ بطلت الكتابة؛ لأن دار الحرب دار
~~قهر وإباحة، فمن قهر صاحبه - ولو حرا - قهر حرا ملكه. وإن دخلا دار الإسلام
~~من غير قهر، ثم قهر أحدهما الآخر في دار الإسلام، لم تبطل الكتابة؛ لأنه لا
~~أثر للقهر في دار الإسلام.
# PageV04P766
### | [باب أحكام أم الولد]
# (باب أحكام أم الولد) أصل أم أمهة، ولذلك جمعت على أمهات باعتبار الأصل
~~وقيل الأمهات للناس، والأمات للبهائم، والهاء في أمهة زائدة عند الجمهور،
~~ويجوز التسري إجماعا؛ لقوله تعالى: {والذين هم لفروجهم حافظون} [المؤمنون:
~~5] {إلا على أزواجهم أو ما ملكت أيمانهم} [المؤمنون: 6] واشتهر «أنه - صلى
~~الله عليه وسلم - أولد مارية القبطية» ، وعملت الصحابة على ذلك منهم عمر
~~وعلي. وأم الولد شرعا هي (من ولدت ولو) كانت ولادتها (بتحمل) بأن تحملت ماء
~~سيدها، فعلقت منه، وولدت (ما فيه صورة، ولو) كانت الصورة (خفية من مالك)
~~متعلق بولدت (ولو) كان مالكا (بعضها) ولو جزءا يسيرا (أو) كان مالكها أو
~~بعضها (مكاتبا) لصحة ملكه، لكن لا يثبت لها أحكام أم الولد حتى يعتق، ومتى
~~عجز، وعاد إلى الرق؛ فهي أمة قن، ولا يملك المكاتب بيعها (أو) كان أولدها
~~(سيده) ؛ أي: سيد المكاتب؛ لأن مال الكتابة ملك لسيده، فإذا وطئ فقد وطئها
~~في ملكه (أو) كانت المستولدة (محرمة عليه) ؛ أي: على سيدها الذي أولدها
~~كأخته من رضاع، وكمجوسية ووثنية، وكوطئها في نحو حيض (أو) ولدت من (أب
~~مالكها) لأنها حملت منه بحر لأجل شبهة الملك، فصارت أم ولد له كالجارية
~~المشتركة (إن لم يكن الابن وطئها) نصا. قال القاضي: فظاهره إن كان الابن قد
~~وطئها؛ لم تصر أم ولد للأب باستيلادها؛ لأنها تحرم عليه تحريما مؤبدا بوطء
~~ابنه لها، ولا تحل له بحال، فأشبه وطء الأجنبي، فلا يملكها، ولا تعتق
~~بموته، وأما الولد فيعتق ms2392 على
# PageV04P767
# أخيه؛ لأنه ذو رحمه، ونسبه لاحق بالأب؛ لأنه من وطء يدرأ فيه الحد؛ لشبهة
~~الملك.
# (وتعتق) أم الولد (بموته) ؛ أي: موت سيدها مسلمة كانت أو كافرة، عفيفة
~~كانت أو فاجرة، وكذا حكم السيد؛ لأن عتقها بسبب اختلاط دمها بدمه ولحمها
~~بلحمه، فإذا استويا في النسب استويا في حكمه (وإن لم يملك غيرها) لحديث ابن
~~عباس مرفوعا: «من وطئ أمته، فولدت؛ فهي معتقة عن دبر منه» . رواه أحمد وابن
~~ماجه
# وعنه أيضا قال: «ذكرت أم إبراهيم عند رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~فقال: أعتقها ولدها» رواه ابن ماجه والدارقطني.
# ولأن الاستيلاد إتلاف حصل بسبب حاجة أصلية، وهي الوطء، فكان من رأس المال
~~كالأكل ونحوه، وإن كان من مريض (و) إذا عتقت أم الولد بموت سيدها ف (ما في
~~يدها لورثته) لأنه كان للسيد قبل موته، فيكون لورثته بعده، بخلاف المكاتبة
~~(غير ثياب لبس معتاد) فإنها لها؛ لأنها تتبعها في البيع، وكذا لو عتقت
~~الأمة بتدبير أو غيره كوجود صفة علق العتق عليها؛ فما بيدها لسيدها، وثياب
~~اللبس المعتاد لها؛ لأنها تتبعها في البيع، فكذا في العتق.
# (ولو وطئها) أي: أم الولد (وارث) بعد موت سيدها، وكان وطؤه لها (عمدا؛
~~فلا حد) عليه (لأنه لم يرجع عتقها) بموت سيدها، بل يجب عليه التعزير؛ لأنه
~~وطء شبهة، وهذا على القول بجواز بيعها. قال في " الفنون ": يجوز بيعها؛
~~لأنه قول علي وغيره من الصحابة، وإجماع التابعين لا يرفعه، واختاره الشيخ
~~تقي الدين.
# قال في " الفائق ": وهو الأظهر قال: فتعتق بوفاة سيدها من نصيب ولدها إن
~~كان لها ولد أو بعضها مع عدم سعته، ولو لم يكن لها ولد، فكسائر رقيقه؛ لما
~~روي عن زيد بن وهب قال: مات رجل منا فترك أم ولد، فأراد الوليد بن عقبة أن
~~يبيعها في دينه، فأتينا عبد الله بن مسعود، فذكرنا ذلك له، فقال: إن كان لا
~~بد، فاجعلوها من نصيب أولادها،
# PageV04P768
# وفي الباب غيره، والصحيح لها من المذهب أنه لا يصح بيعها، وإذا مات السيد ms2393
~~عنها؛ فإنها تعتق بمجرد موته، ولو لم يملك غيرها (ويأتي قريبا) مزيد بيان
~~لذلك
# (وإن وضعت) أمة من مالكها أو أبيه (جسما لا تخطيط فيه كمضغة) هي لحمة
~~صغيرة قال ابن قتيبة: سميت بذلك لأنها بقدر ما يمضغ (لم تصر به أم ولد) ؛
~~لأنه ليس بولد، وعتقها مشروط بصيرورتها أم ولد، فإن شهد ثقات من النساء بأن
~~في هذا الجسم صورة خفية؛ تعلقت بها الأحكام، جزم به الزركشي؛ لأنهن اطلعن
~~على الصورة التي خفيت على غيرهن
# (وإن أصابها) ؛ أي: أصاب أمة (في ملك غيره بزنا أو لا) كما لو أصابها
~~بنكاح أو شبهة بزوجته الرقيقة التي لم يشترط حرية ولدها (خلافا لهما) ؛ أي:
~~" الإقناع " " والمنتهى " فإنهما قالا: لا بزنا (ثم ملكها) بشراء أو اتهاب
~~ونحوه حال كونها حاملا منه (عتق الحمل إن ملكه) في صورتي النكاح والشبهة؛
~~لأنه فيهما ولده، ونسبه لاحق به؛ فعتق عليه لذلك، وقوله: بزنا، فيه نظر؛ إذ
~~لو ملكها حاملا من زناه بها، ثم ولدت في ملكه؛ فإن ولدها لا يعتق عليه؛ لأن
~~نسبه غير لاحق به، وليس رحمه، بل هو كالأجنبي منه وحكمه حكم سائر أرقائه،
~~يتصرف فيه كيف شاء إلا في الوطء؛ فيمتنع عليه لو كان أنثى (ولم تصر أم ولد)
~~له على المذهب في الإصابة بالنكاح والشبهة، وفي الزنا لم تصر أم ولد له
~~قولا واحدا
# (ومن ملك) أمة (حاملا) من غيره حرم عليه وطؤها قبل الوضع؛ لقوله - عليه
~~الصلاة والسلام - «في سبايا أوطاس: لا توطأ حامل حتى تضع» . رواه أبو داود
# (ف) إن (وطئها) قبل وضعها (حرم) عليه (بيع الولد) ولم يصح (و) لا يلحق به
~~بل (يعتقه) .
# قال أحمد من اشترى جارية حاملا من غيره، فوطئها قبل وضعها؛ فإن الولد، لا
~~يلحق المشتري، ولا يبيعه، ولكن يعتقه؛ لأنه قد شرك فيه؛ لأن الماء
# PageV04P769
# يزيد في الولد، وفي حديث أبي داود كيف يورثه، وهو لا يحل له؟ ، أم كيف
~~يستخدمه، وهو لا يحل له؟ ، يعني إنه استلحقه، وشركه في ميراثه؛ لم يحل ms2394 له؛
~~لأنه ليس بولده، وإن اتخذه مملوكا يستخدمه؛ لم يحل له؛ لأنه قد شرك فيه؛
~~لكون الماء يزيد في الولد
# (ويصح قوله) أي: السيد (لأمته: يدك أم ولدي) ويكون ذلك في الحكم مثل قوله
~~لها: أنت أم ولدي؛ لأنه إذا أقر أن جزءا منها مستولد؛ سرى إقراره
~~بالاستيلاد إلى جميعها، كما لو قال لعبده: يدك حرة؛ فإن العتق يسري إلى
~~جميعه.
# و (لا) يصح قول السيد (لابنها) ؛ أي: ابن أمته (يدك ابني أو) يقول عنه
~~(هو ابني أن لم يقل) السيد (ولدته في ملكي، خلافا " للمنتهى " هنا) أي: في
~~هذا الباب في قوله: ويصح قوله لأمته: يدك أم ولدي أو لابنها يدك ابني، فجعل
~~قوله لابنها يدك ابني إقرارا بأنه ابنه في أنه يسري ذلك إلى جميعه، كما لو
~~قال له: أنت ابني مع أنه ذكر في باب الإقرار وما يخالفه، فعلى الأصح لو قال
~~لولدها: أنت ابني، أو هو ابني، ولم يقل ولدته في ملكي؛ لم تصر أم ولد له
~~إلا أن تدل قرينة على ولادتها له في ملكه.
# (وأحكام أم الولد ك) أحكام (أمة) غير مستولدة (في إجارة واستخدام ووطء
~~وسائر أمورها) كالإعارة والتزويج والعتق والإيداع وملك كسبها وحدها وعورتها
~~وغيره من أحكام الإماء؛ لما روى ابن عباس مرفوعا: «من وطئ أمته فولدت له؛
~~فهي معتقة عن دبر منه؛ أو قال: من بعده» رواه أحمد فدل على أنها باقية على
~~الرق مدة حياته؛ فكسبها له (إلا في تدبير) فلا يصح تدبيرها؛ لأنه لا فائدة
~~فيه؛ إذ الاستيلاد أقوى منه، حتى لو طرأ عليه أبطله (أو ما ينقل الملك
~~كبيع) فلا يصح بيع أم الولد (غير كتابة) فتصح كتابتها، وتقدم (وكهبة ووصية
~~ووقف) لحديث ابن عمر مرفوعا: «أنه نهى عن بيع أمهات الأولاد، وقال: لا يبعن
~~ولا يوهبن ولا يورثن؛ يستمتع بهن السيد
# PageV04P770
# ما دام حيا فإذا مات فهي حرة» . رواه الدارقطني، ورواه مالك في الموطإ،
~~والدارقطني من طريق آخر عن ابن عمر موقوفا. قال المجد: وهو أصح، ولقوله ms2395 -
~~صلى الله عليه وسلم -: «أعتقها ولدها» .
# وروى سعيد: حدثنا أبو معاوية عن المغيرة عن الشعبي عن عبيدة قال: خطب علي
~~الناس، فقال شاورني عمر في أمهات الأولاد، فرأيت أنا وعمر عتقهن، فقضى به
~~عمر حياته، وعثمان حياته، فلما وليت رأيت فيهن رأيا قال عبيدة: فرأي عمر
~~وعلي في الجماعة أحب إلينا من رأي علي وحده.
# وروى عكرمة عن ابن عباس قال قال عمر: ما من رجل كان يقر أنه يطأ جاريته،
~~ثم يموت إلا أعتقتها إذا ولدت، وإن كان سقطا.
# فإن قيل: فكيف يصح دعوى الإجماع مع مخالفة علي وابن عباس وابن الزبير؟
~~قلنا: قد روي عنهم الرجوع عن المخالفة.
# فروى عبيدة قال: بعث إلى علي وإلى شريح أن اقضوا كما كنتم تقضون، فإني
~~أبغض الاختلاف، وابن عباس قال: ولد أم الولد بمنزلتها، وهو الراوي لحديث
~~عتقهن عن النبي - صلى الله عليه وسلم - وعن عمر، فيدل على موافقته لهم، ثم
~~قد ثبت الإجماع باتفاقهم قبل المخالفة، واتفاقهم معصوم عن الخطأ، فإن الأمة
~~لا تجتمع على ضلالة، ولا يجوز أن يخلو زمن عن قائم لله بحجته، ولو جاز ذلك
~~في بعض العصر، لجاز في جميعه، ورأي الموافق في زمن الاتفاق خير من رأيه في
~~الخلاف بعده، فيكون الاتفاق حجة على غيره، فإن قيل: فلو كان الاتفاق في بعض
~~العصر إجماعا حرمت مخالفته، فكيف خالفه الأئمة هؤلاء الذين لا يجوز نسبتهم
~~إلى ارتكاب الحرام؟ قلنا: الإجماع ينقسم إلى مقطوع به ومظنون، وهذا من
~~المظنون، فيمكن وقوع المخالفة منهم له مع كونه حجة، كما وقع منهم مخالفة
~~النصوص الظنية، ولم تخرج بمخالفتهم عن كونها حجة كذا هاهنا، قاله في "
~~المغني " (أو يراد له) ؛ أي: لنقل الملك (كرهن) فلا يصح رهنها؛ لأن القصد
~~منه البيع في الدين، ولا سبيل إليه
# (وولدها) أي: أم الولد الحادث (من غير سيدها) إن أتت به
# PageV04P771
# (بعد إيلادها) من سيدها (كهي) سواء أتت به من نكاح أو شبهة أو زنا، وسواء
~~عتقت بموت سيدها، أو ماتت قبل سيدها، ويجوز ms2396 فيه من التصرفات كل ما يجوز في
~~أم الولد؛ ويمتنع فيه كل ما يمتنع في أم الولد؛ وذلك لأن الولد يتبع أمه في
~~الحرية والرق، فكذلك في سبب الحرية.
# قال أحمد: قال ابن عمر وابن عباس وغيرهما: ولدها بمنزلتها. (إلا أنه) ؛
~~أي: ولدها (لا يعتق بإعتاقها) ؛ أي: بإعتاق السيد لأم الولد؛ لأنها عتقت
~~بغير السبب الذي تبعها فيه، ويبقى عتقه موقوفا على موت سيده، وكذا لو عتق
~~ولدها لم تعتق بذلك (بل) تعتق (بموته) ؛ أي: سيدها (أو) ؛ أي: ولا يعتق
~~ولدها ب (موتها قبل سيدها) ويبقى عتقه موقوفا على موت سيدها، لبقاء التبعية
# (وإن مات سيدها وهي حامل) منه (فنفقتها لمدة حملها من مال حملها) أي:
~~نصيبه الذي وقف له لملكه له، ومحل ذلك إن كان للحمل مال (وإلا) بأن لم يخلف
~~السيد شيئا يرث منه الحمل (ف) نفقة الحمل (على وارثه) الموسر؛ لقوله تعالى:
~~{وعلى الوارث مثل ذلك} [البقرة: 233]
# : (وكلما جنت أم ولد) على غير سيدها تعلق أرش جنايتها برقبتها و (فداها
~~سيدها بالأقل من أرش) الجناية (أو) من (قيمتها يوم فداء) ، فإن كانت حينئذ
~~مريضة أو مزوجة ونحوه؛ أخذت قيمتها بذلك العيب؛ لأنها لو تلفت جميعها لسقط
~~الفداء، فيجب أن يسقط بعضه بتلف بعضها، وإن زادت قيمتها زاد فداؤها؛ لأن
~~المتعلق زاد، فزاد الفداء بزيادته كالقن. قال في " الشرح ": وينبغي أن تجب
~~قيمتها (معيبة بعيب الاستيلاد) لأنه ينقصها، فاعتبر كالمرض وغيره من
~~العيوب، وإن كسبت شيئا فهو لسيدها دون المجني عليه، وكذلك ولدها؛ لأنه
~~منفصل عنها، وإن فداها في حال حملها؛ فعليه قيمتها حاملا؛ لأن الولد متصل
~~بها أشبه سمنها (ولو اجتمعت أروش) بجنايتها (قبل إعطاء شيء منها) أي الأروش
~~(تعلق الجميع) من الأروش (برقبتها، ولزم سيدا الأقل من
# PageV04P772
# أرش) جميع الجنايات (أو) من (قيمة) ها يشترك فيها أرباب الجنايات (فإن لم
~~تف) القيمة بأروش أرباب الجنايات (تحاصوا) فيها (بقدر حقوقهم) لأن السيد لا
~~يلزمه أكثر من القيمة كالجنايات على شخص واحد (فإن ماتت) أم الولد الجانية
~~(قبل ms2397 فداء لا بفعل سيد) ها (فلا شيء عليه) أي: سيدها؛ لأنه لم يتعلق بذمته،
~~وإنما الأرش تعلق برقبتها وقد فاتت، وأما إذا ماتت بفعل سيدها كقتله إياها؛
~~فعليه قيمتها إن كانت أقل من أرش الجناية يسلمها للمجني عليه أو وليه، وكذا
~~لو أعتقها، وإن نقصها فعليه أرش نقصها.
# (وإن قتلت) أم ولد (سيدها - ولو عمدا - عتقت) لأن المقتضي لملكها زوال
~~ملك سيدها عنها، وقد زال، فإن قيل ينبغي أن لا تعتق كما لا يرث القاتل
~~وكالمدبر؛ أجيب بأنها لو لم تعتق بذلك؛ لزم جواز نقل الملك فيها، ولا سبيل
~~إليه، ولأن الحرية لله، والاستيلاد أقوى من التدبير.
# (ولوليه) أي: ولي السيد (إن لم يرث ولدها شيئا من دمه) ؛ أي: السيد بأن
~~قام بالولد مانع من موانع الإرث (القصاص) كغير أم ولده، فإن ورث ولدها شيئا
~~من دم سيدها؛ فلا قصاص؛ لأنه لا يجب للولد على أحد أبويه (فإن عفا) عنها
~~ولي السيد (على مال لزمها الأقل من قيمتها أو ديته) أي: السيد (كخطأ) أي:
~~كما لو قتلت سيدها خطأ أو شبه عمد؛ لأنها جناية من ولد، فلم يجب بها أكثر
~~مما ذكر اعتبارا بحال الجناية وكما لو جنى عبد، فأعتقه سيده، وهي حال
~~الجناية أمة، وإنما تعلق موجب الجناية بها؛ لأنها فوتت رقها بقتلها لسيدها،
~~فأشبه ما لو فوت المكاتب الجاني رقه بأدائه
# (ولا حد بقذف أم ولد) كالمدبرة؛ لأنها أمة حكمها حكم غيرها من الإماء في
~~أكثر الأحكام، ففي الحد أولى؛ لأنه يدرأ بالشبهات، ويحتاط لإسقاطه ويعزر
~~قاذفها؛ لارتكابه معصية لا حد فيها ولا كفارة.
# (وإن أسلمت أم ولد لكافر منع من غشيانها) ؛ أي: وطئها والتلذذ
# PageV04P773
# ومن الخلوة؛ لإفضائها إلى الوطء المحرم لقوله تعالى: {فلا ترجعوهن إلى
~~الكفار} [الممتحنة: 10] . الآية (وحيل بينه وبينها) لئلا يغشاها، وتجعل عند
~~امرأة ثقة لتحفظها ولا تعتق بإسلامها بل يبقى ملكه عليها على ما كان قبل
~~إسلامها (وأجبر) سيدها (على نفقتها إن عدم كسبها) لوجوبها عليه؛ لأنه
~~مالكها، ونفقة المملوك على سيده، فإن كان ms2398 لها كسب؛ فنفقتها فيه؛ لئلا يبقى
~~له ولاية عليها بأخذ كسبها، والإنفاق عليها مما شاء، وإن فضل عن كسبها شيء
~~عن نفقتها فلسيدها.
# ذكره القاضي وتبعه جماعة، وإن كان كسبها لا يفي بنفقتها؛ لزمه تمام
~~النفقة إلى أن يموت؛ لأنها مملوكته (فإن أسلم) سيدها (حلت له) لزوال
~~المانع، وهو الكفر (وإن مات) سيدها (كافرا عتقت) بموته كسائر أمهات
~~الأولاد، ولعموم الأخبار.
# (وإن وطئ أحد اثنين) مشتركين في أمة (أمتهما، أدب) لفعله محرما، ولا حد
~~فيه؛ لمصادفته ملكا كوطء أمته الحائض (ولزمه) أي: واطئ المشتركة (لشريكه من
~~مهر) ها (بقدر حصته) منها سواء طاوعته أو أكرهها؛ لأنه سيدها، فلا يسقط
~~بمطاوعتها كما لو أذنت في إتلاف بعض أعضائها (فلو) أحبلها أو (ولدت) من
~~وطئه (صارت أم ولده) إذا وضعت ما يتبين فيه بعض خلق الإنسان، كما لو كانت
~~خالصة له، وتخرج بذلك عن ملك الشريك، موسرا كان الواطئ أو معسرا؛ لأن
~~الإيلاد أقوى من الإعتاق كما تقدم (وولده) أي: الشريك الواطئ (حر) لأنه من
~~محل للواطئ فيه ملك، أشبه ما لو وطئ أمته في حيض أو إحرام (ويستقر في ذمته)
~~؛ أي: الواطئ (ولو) كان (معسرا) نصا (قيمة نصيب شريكه) من الموطوءة؛ لأنه
~~أخرجه من ملكه أشبه ما لو أخرجه منه بالإعتاق أو الإتلاف، وإنما سرى
~~الإيلاد إلى نصيب شريكه مع عسرته، بخلاف الإعتاق؛ لأنه أقوى؛ لكون الإيلاد
# PageV04P774
# ليس من فعل الشريك، وإن كان الوطء من فعله؛ لوجود الوطء بلا إيلاد؛ فهو
~~من الأسباب التي لا يمكن دفع مسبباتها كالزوال؛ لوجود الظهر، و (لا) يلزم
~~الشريك الواطئ لشريكه شيء (من مهر و) قيمة (ولد) لأن حصة الشريك انتقلت إلى
~~ملك شريكه الواطئ بمجرد العلوق، فصارت كلها له، وانعقد ولده حرا (كما لو
~~أتلفها) فماتت من الوطء فلا يلزمه إلا قيمة نصيب شريكه، كما لو قتلها (فإن
~~أولدها) الشريك (الثاني بعد) إيلاد الأول (فعليه مهرها) كاملا؛ لمصادفة
~~وطئه ملك الغير؛ فأشبه ما لو وطئ أمة أجنبية (وولده) منها (رقيق) تبعا
~~لأمه؛ لأنه لا ms2399 ملك له فيها (إن علم إيلاد شريكه) لأن الوطء حرام (وإن جهله)
~~؛ أي: جهل الواطئ الثاني إيلاد شريكه الأول، أو علمه، وجهل حصته؛ انتقل
~~ملكها للواطئ الأول بإيلادها، وأنها صارت أم ولد للأول بذلك (ف) ولده (حر)
~~لأنه من وطء شبهة (و) على الواطئ الثاني أن (يفديه) أي: يفدي ولده الذي أتت
~~به من وطئه؛ لكونه فوت رقه على الأول، فيفديه بقيمته (يوم الولادة) لأنه
~~أول إمكان تقويمه، ولا فرق فيما تقدم بين كون الأمة بينهما نصفين، أو
~~لأحدهما جزء من ألف جزء، والباقي للآخر
# PageV04P775
### | [كتاب النكاح]
# هو في كلام العرب: الوطء المباح. قاله الأزهري وسمي التزويج نكاحا؛ لأنه
~~سبب الوطء؛ وقال غلام ثعلب: الذي حصلناه عن ثعلب عن الكوفيين، وعن المبرد
~~عن البصريين: أنه الجمع. قال الشاعر:
# أيها المنكح الثريا سهيلا ... عمرك الله كيف يجتمعان
# وقال الجوهري: هو الوطء، وقد يكون العقد، وعن الزجاج أنهما بمعناهما
~~جميعا. قال الشيخ تقي الدين: معناه في اللغة: الجمع والضم على أتم الوجوه
~~فإن كان اجتماعا بالأبدان فهو الإيلاج الذي ليس بعده غاية من اجتماع
~~البدنين، وإن كان اجتماعا بالعقود، فهو جمع بينهما على الدوام واللزوم،
~~ولهذا يقال: استنكحه المذي إذا لازمه وداومه. انتهى. وقال ابن جني عن شيخه
~~أبو علي الفارسي: فرقت العرب فرقا لطيفا، فإذا قالوا: نكح فلانة أرادوا
~~تزويجها، وإذا قالوا: نكح امرأته أرادوا مجامعتها. وفي الشرع: هو عقد
~~التزويج، فعند إطلاق لفظه ينصرف إليه ما لم يصرفه دليل، وهو (حقيقة في
~~العقد) جزم به الأصحاب، لأنه الأشهر في الكتاب والسنة: ولهذا قيل: ليس في
~~القرآن العظيم لفظ النكاح بمعنى الوطء، إلا قوله تعالى: {حتى تنكح زوجا
~~غيره} [البقرة: 230] ولصحة نفيه عن الوطء فيقال: هذا سفاح وليس بنكاح،
~~ويروى عن النبي - صلى الله عليه وسلم - أنه قال:
# PageV05P003
# «ولدت من نكاح لا من سفاح» .
# ويقال عن السرية: ليست بزوجة ولا منكوحة، ولأن النكاح أحد اللفظين اللذين
~~ينعقد بهما عقد النكاح، فكان حقيقة فيه كاللفظ الآخر (مجاز في الوطء) لما
~~تقدم (وقيل: ms2400 عكسه) : أي حقيقة في الوطء مجاز في العقد، اختاره القاضي في "
~~أحكام القرآن " " وشرح الخرقي " و " العمدة " وأبو الخطاب في " الانتصار "
~~وأبو يعلى الصغير؛ لما تقدم عن الأزهري وغلام ثعلب، ولقول العرب: أنكحنا
~~الفرا فسيرى: أي أضربنا فحل حمر الوحش أتنه، فسيرى ما يتولد منهما. فضرب
~~مثلا للأمر يجتمعون عليه ثم يتفرقون عنه. وقال الشاعر:
# ومن أيم قد أنكحتنا رماحنا ... وأخرى على خال وعم تلهف
# والصحيح ما قلنا؛ لأن الأشهر استعمال لفظة النكاح بإزاء العقد في الكتاب
~~والسنة ولسان أهل العرف، ثم لو قدر كونه مجازا في العقد لكان اسما عرفيا
~~يجب صرف اللفظ عند الإطلاق إليه لشهرته كسائر الأسماء العرفية (والأشهر) أن
~~لفظ النكاح (مشترك) بين العقد والوطء، فيطلق على كل منهما على انفراده
~~حقيقة. قاله القاضي؛ لقولنا بتحريم موطوءة الأب من غير تزويج لقوله تعالى:
~~{ولا تنكحوا ما نكح آباؤكم من النساء} [النساء: 22] (والمعقود) الذي يرد
~~(عليه) عقد النكاح (منفعة الاستمتاع) لا ملك المنفعة؛ إذ منفعة البضع لا
~~تملك بعقد النكاح، وإنما يستباح الانتفاع بها. قال القاضي في " أحكام
~~القرآن " في قوله تعالى: {وآتوا النساء صدقاتهن نحلة} [النساء: 4] المعقود
~~عليه الحل، لا ملك المنفعة، ولهذا يقع الاستمتاع من جهة الزوجة مع أنه لا
~~ملك لها. وقيل: بل المعقود عليه الازدواج كالمشاركة، وهو مشروع بالإجماع
~~وسنده قوله تعالى:
# PageV05P004
# {فانكحوا ما طاب لكم من النساء} [النساء: 3] وقوله: {وأنكحوا الأيامى
~~منكم} [النور: 32] وقوله - صلى الله عليه وسلم - «يا معشر الشباب من استطاع
~~منكم الباءة فليتزوج؛ فإنه أغض للبصر، وأحصن للفرج، ومن لم يستطع فعليه
~~بالصوم؛ فإنه له وجاء» متفق عليه. والوجاء بكسر الواو وفتح الجيم - رض
~~الخصيتين أصالة، والمعنى أنه كاسر لشهوته بإدامته. وقال - عليه الصلاة
~~والسلام -: «إني أتزوج النساء، فمن رغب عن سنتي فليس مني» وعن سعد بن أبي
~~وقاص قال: «رد رسول الله - صلى الله عليه وسلم - على عثمان بن مظعون
~~التبتل، ولو أذن له لاختصينا» متفق عليهما.
# والتبتل: ترك النكاح، وغير ذلك من الأدلة.
# (وسن) النكاح (لذي شهوة ms2401 لا يخاف الزنا) للحديث السابق، علل أمره بأنه أغض
~~للبصر وأحصن للفرج، وخاطب الشباب؛ لأنهم أغلب شهوة، وذكره بأفعل التفضيل،
~~فدل على أن ذلك أولى للأمن من الوقوع في محظورات النظر والزنا من تركه
~~(واشتغاله) أي: ذي الشهوة (به) أي النكاح (أفضل من) نوافل العبادة، قاله في
~~" المختصر " ومن (التخلي لنوافل العبادة) قال ابن مسعود: لو لم يبق من أجلي
~~إلا عشرة أيام وأعلم أني أموت في آخرها يوما، لي فيه طول النكاح، لتزوجت
~~مخافة الفتنة.
# وقال ابن عباس لسعيد بن جبير: تزوج، فإن خير هذه الأمة أكثرها نساء (قال
~~أحمد) في رواية المروذي (ليست العزوبة من أمر الإسلام في شيء) ومن دعاك إلى
~~غير التزويج فقد دعاك إلى غير الإسلام. قال الآمدي: يستحب في حق الغني
~~والفقير، والعاجز والواجد، والراغب والزاهد، نصا، واحتج بأن «النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - كان يصبح وما عندهم شيء، ويمسي وما عندهم شيء» ، ولأنه «-
~~عليه السلام - زوج رجلا لم
# PageV05P005
# يقدر على خاتم من حديد، ولا وجد إلا إزاره، ولم يكن له رداء» . أخرجه
~~البخاري: قال أحمد في رجل قليل الكسب يضعف قلبه عن التزويج: فأما من لا
~~يمكنه فقد قال تعالى: {وليستعفف الذين لا يجدون نكاحا حتى يغنيهم الله من
~~فضله} [النور: 33] انتهى.
# ونقل صالح: يقترض ويتزوج، فإن أحمد تزوج وهو لا يجد القوت، ولأن مصالح
~~النكاح أكثر من مصالح التخلي لنوافل العبادة، لاشتماله على تحصين فرج نفسه
~~وزوجته وحفظها والقيام بها وإيجاد النسل، وتكثير الأمة وتحقيق مباهاة النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - وغير ذلك من المصالح الراجح أحدها على نفل العبادة.
# فائدة: قد ذكر أصحابنا أن أحمد لم يتزوج حتى صار له أربعون سنة اشتغالا
~~بطلب العلم. قال الشيخ تقي الدين: وهذا يقتضي أن من شغله النكاح عن طلب
~~العلم فطلب العلم أولى. قال ابن الجوزي: لم يشتغل أحمد بكسب ولا نكاح حتى
~~بلغ من العلم ما أراد، ونقل الخلال عن المروذي أن أبا عبد الله قال له: ما
~~تزوجت إلا بعد الأربعين. ms2402
# (ويباح) النكاح (لمن لا شهوة له) أصلا، كالعنين والمريض والكبير، لأن
~~العلة التي يجب النكاح لها أو يستحب - وهو خوف الزنا أو وجود الشهوة -
~~مفقودة فيه، ولأن المقصود من النكاح الولد، وهو فيمن لا شهوة له غير موجود
~~فلا ينصرف إليه الخطاب به إلا أن يكون مباحا في حقه كسائر المباحات، لعدم
~~منع الشرع منه، وتخليه إذن لنوافل العبادة أفضل (وقيل: يكره) النكاح لمن لا
~~شهوة له. قال في " الإنصاف " وما هو ببعيد في هذه الأزمنة لمنع من يتزوجها
~~من التحصين بغيره، ويضرها بحبسها على نفسه، ويعرض نفسه لواجبات وحقوق لعله
# PageV05P006
# لا يقوم بها، ويشتغل عن العلم والعبادة بما لا فائدة فيه.
# (ويجب) النكاح بنذر و (على من يخاف) بتركه (زنا) وقدر على نكاح حرة ولو
~~كان خوفه ذلك (ظنا، من رجل وامرأة،) لأنه يلزمه إعفاف نفسه وصرفها عن
~~الحرام، وطريقه النكاح (ويقدم) النكاح (إذن) أي حين وجوبه (على حج واجب)
~~زاد أحمد: نصا، خشية الوقوع في محذور بتأخيره، بخلاف الحج. قال أبو العباس:
~~وإن كانت العبادات فرض كفاية كالعلم والجهاد قدمت على النكاح إذا لم يخف
~~العنت (ولا يكتفى) في الخروج من وجوب النكاح حيث وجب العقد بمرة واحدة، بل
~~يكون التزويج (في مجموع العمر) ليحصل الإعفاف وصرف النفس عن الحرام (ويجزئ
~~تسر عنه) أي: عن النكاح لقوله تعالى: {فواحدة أو ما ملكت أيمانكم} [النساء:
~~3] لكن التخلي لنوافل العبادة أفضل من التسري وفاقا إن ملك نفسه.
# (ويجوز) نكاح مسلمة (بدار حرب لضرورة لغير أسير) على الصحيح من المذهب.
~~قاله في " الإنصاف ". قال عبد الرحمن البهوتي: لا يصح أن يتزوج بدار الحرب
~~من الكفار، بل حيث احتاج يتزوج المسلمة؛ لأنها أقرب لسلامة الولد من أن
~~يستعبد انتهى. فإن لم تكن ضرورة لم يتزوج ولو مسلمة، نصا وأما الأسير فظاهر
~~كلام أحمد: لا يحل له التزويج ما دام أسيرا، لأنه ممنوع من وطء امرأته إذا
~~أسرت معه مع صحة نكاحهما، قاله في " المغني " و " الشرح " (ويصح النكاح
~~بدار الحرب للضرورة) ، لأنه ms2403 تصرف من أهله في محله (ويعزل ندبا) إن أبيح له
~~نكاح مسلمة بأن دخل ديار كفر بأمان، أو لتجارة وغلبت عليه الشهوة. قاله في
~~" الفصول " (خلافا له) أي: لصاحب " الإقناع "؛ فإنه قال: ويجب عزله، فظاهره
~~مطلقا سواء
# PageV05P007
# حرم ابتداء النكاح أو جاز (وإن) تزوج (بلا ضرورة) فعليه أن يعزل (وجوبا)
~~لأنه ممنوع من التزوج والتسري بلا ضرورة. قال في " الإنصاف ": وحيث حرم
~~نكاحه بلا ضرورة وفعل؛ وجب عزله، وإلا استحب (ومقتضى تعليلهم) أي: الأصحاب
~~(جواز نكاح نحو آيسة) كصغيرة فإنهم قالوا: من أجل الولد، لئلا يستعبد. قاله
~~الزركشي.
# وأما إن كان في جيش المسلمين، فله أن: يتزوج؛ لما روى سعيد بن أبي هلال:
~~أنه بلغه «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - زوج أسماء بنت عميس أبا بكر
~~وهم تحت الرايات» رواه سعيد
# ، ولأن الكفار لا يد لهم عليه؛ أشبه من في دار الإسلام.
# (وسن) لمن أراد نكاحا (تخير ذات دين) لحديث أبي هريرة مرفوعا: «تنكح
~~المرأة لأربع: لمالها ولحسبها ولجمالها ولدينها، فاظفر بذات الدين تربت
~~يداك» متفق عليه، (و) ذات (عقل) لا حمقاء؛ لأن النكاح يراد للعشرة الحسنة
~~ولا تصلح العشرة مع الحمقاء، ولا يطيب معها عيش، وربما تعدى ذلك إلى ولدها
~~وقد قيل: اجتنبوا الحمقاء؛ فإن ولدها ضياع وصحبتها بلاء، (و) أن تكون من
~~بيت معروف بال (قناعة) لأنه مظنة دينها وقناعتها، (و) أن تكون ذات (جمال)
~~لأنه أسكن لنفسه، وأغض لبصره، وأكمل لمودته، ولذلك جاز النظر قبل النكاح،
~~ولحديث أبي هريرة قال: «قيل: يا رسول الله أي النساء خير؟ قال: التي تسره
~~إذا نظر إليها، وتطيعه إذا أمرها، ولا تخالفه في نفسها ولا في ماله بما
~~يكره» . رواه أحمد والنسائي. وعن يحيى بن جعدة: أن رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - قال: «خير فائدة أفادها المرء المسلم بعد إسلامه امرأة جميلة
~~تسره إذا نظر إليها، وتطيعه إذا أمرها، وتحفظه في غيبته في ماله ونفسها»
~~رواه سعيد (الولود) لحديث أنس: «كان رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~يقول: ms2404 تزوجوا الودود الولود فإني مكاثر بكم الأمم يوم القيامة» . رواه
~~سعيد. ويعرف كون البكر ولودا بكونها من نساء يعرفن بكثرة الأولاد (الحسيبة)
~~وهي طيبة الأصل ليكون ولدها نجيبا، فإنه ربما أشبه
# PageV05P008
# أهلها ونزع إليهم (الأجنبية) لأن ولدها يكون أنجب، ولأنه لا يأمن الفراق،
~~فيفضي مع القرابة إلى قطيعة الرحم المأمور بصلتها. وقد قيل: إن الغرائب
~~أنجب وبنات العم أصبر (البكر) لقوله - عليه الصلاة والسلام - لجابر: «فهلا
~~بكرا تلاعبها وتلاعبك» متفق عليه.
# (إلا أن تكون مصلحته في نكاح ثيب أرجح) فيقدمها على البكر مراعاة
# للمصلحة.
# و (لا) ينبغي تزوج (بنت زنا ولقيطة وحمقاء ودنيئة نسب) ومن لا يعرف أبوها
~~(ولا يصلح من النساء من قد طال لبثها مع رجل، ومن التفضيل تزوج شيخ بصبية)
~~، أي شابة (ويمنع الرجل زوجته من مخالطة النساء؛ فإنهن يفسدنها عليه،
~~والأولى أن لا يسكن الرجل بها) أي بزوجته (عند أهلها) لسقوط حرمته عندها
~~بذلك (وأن لا يدخل بيته مراهقا ولا يأذن لها في الخروج) من بيته؛ لأنها إذا
~~اعتادت لم يتمكن من منعها بعد ذلك (ولا يسأل عن دينها حتى يحمد له جمالها)
~~قال أحمد: إذا خطب الرجل امرأة سأل عن جمالها أولا، فإن حمد سأل عن دينها،
~~فإن حمد تزوج، وإن لم يحمد يكون ردا لأجل الدين، ولا يسأل أولا عن الدين،
~~فإن حمد سأل عن الجمال، فإن لم يحمد ردها للجمال لا للدين.
# فائدة: قال ابن الجوزي: ومن ابتلي بالهوى فأراد التزويج، فليجتهد في نكاح
~~التي ابتلي بها إن صح ذلك وجاز، وإلا فليتخير ما يظنه مثلها انتهى. ومن
~~أمره به أبواه أو أحدهما. قال أحمد في رواية صالح وأبي داود: أمرته أن
~~يتزوج أو كان شابا يخاف على نفسه العنت، أمرته أن يتزوج، فجعل أمر الأبوين
~~له بذلك بمنزلة خوفه على نفسه العنت، ولوجوب بر الوالدين. وقال الإمام
~~أحمد: والذي يحلف بالطلاق لا يتزوج أبدا، إن أمره به أبوه تزوج (وليس
~~لوالديه إلزامه بنكاح من لا يريد) نكاحها؛ لعدم حصول الغرض بها (فلا ms2405 يكون
~~عاقا) بمخالفتهما ذلك (كأكل ما لا يريد) أكله (قاله الشيخ) تقي الدين (ولا
~~يزيد على واحدة ندبا إن عفته) لما فيه من التعريض للمحرم. قال تعالى:
# PageV05P009
# {ولن تستطيعوا أن تعدلوا بين النساء ولو حرصتم} [النساء: 129] .
# وقال - صلى الله عليه وسلم -: «من كان له امرأتان فمال إلى إحداهما جاء
~~يوم القيامة وشقه مائل» . رواه الخمسة. وأراد أحمد أن يتزوج أو يتسرى،
~~فقال: يكون لهما لحم، يريد كونهما سمينتين، وكان يقال: من أراد أن يتزوج
~~فليستجد شعرها، فإن الشعر وجه، فتخيروا أحد الوجهين. وأحسن النساء
~~التركيات، وأصلحهن الجلب التي لم تعرف أحدا. وليعزل عن المملوكة إلى أن
~~يتيقن جودة دينها وقوة ميلها، وليحذر العاقل إطلاق البصر؛ فإن العين ترى
~~غير المقدور عليه على غير ما هو عليه، وربما وقع من ذلك العشق فيهلك البدن
~~والدين، فمن ابتلي بشيء من ذلك فليفكر في عيوب النساء.
### | [تنبيه من يكره نكاحها]
# تنبيه: نقل المصنف في بعض تعاليقه عن الماوردي والغزالي أنهما قالا: يكره
~~نكاح الحنانة والمنانة والأنانة والحداقة والبراقة والشداقة والممراضة.
# فالحنانة التي لها ولد تحن إليه، والمنانة التي تمن على الزوج بما تفعله
~~والأنانة كثيرة الأنين، والحداقة التي تسرق كل شيء بحدقتها وتكلف الزوج،
~~والبراقة التي تشتغل غالب أوقاتها ببريق وجهها وتحسينه. وقيل: هي التي
~~يصيبها الغضب عند الطعام فلا تأكل إلا وحدها، والشداقة كثيرة الكلام،
~~والممراضة التي تتمارض غالب أوقاتها من غير مرض، «وقال - عليه الصلاة
~~والسلام - لزيد بن حارثة: لا تتزوج خمسا: شهبرة، وهي الزرقاء البدينة، ولا
~~لهبرة وهي الطويلة المهزولة، ولا نهبرة وهي العجوز المدبرة، ولا هندرة وهي
~~القصيرة الذميمة، ولا لفوت وهي ذات الولد من غيرك» .
# ولو تعارضت تلك الصفات فالأظهر تقديم ذات الدين مطلقا، ثم العقل وحسن
~~الخلق انتهى.
# (قال ابن الجوزي) في كتاب
# PageV05P010
# النساء (ويستحب لمن أراد أن يزوج ابنته أن ينظر لها شابا حسن الصورة) و
~~(لا) يزوجها (دميما) بالدال المهملة وهو القبيح
# (وعلى من استشير في خاطب أو مخطوبة أن يذكر ما فيه من مساوئ) ms2406 أي: عيوب
~~(وغيرها) ولا يكون ذكر المساوئ (غيبة) محرمة (مع قصد) ه بذكر ذلك (النصيحة)
~~لحديث «المستشار مؤتمن» . وحديث «الدين النصيحة» . وإن استشير في أمر نفسه
~~بينه وجوبا، كقوله: عندي شح، وخلقي شديد، ونحوهما؛ لعموم ما سبق
### | [فصل النظر لمن أراد الخطبة]
# فصل (ويباح) لمن أراد خطبة امرأة وغلب على ظنه إجابته، نظر ما يظهر غالبا
~~جزم به في " الهداية " و " المذهب " و " المستوعب " و " الخلاصة " و "
~~الكافي " و " الرعايتين " و " الحاوي الصغير " و " الفائق " وغيرهم (ولا
~~يسن) النظر (خلافا له) أي: لصاحب " الإقناع " حيث جعله منسوبا.
# قال في " الإنصاف " ويجوز لمن أراد خطبة امرأة النظر. هذا المذهب، وذلك
~~لورود الأمر بالنظر بعد الحظر. روى «المغيرة بن شعبة أنه خطب امرأة، فقال
~~له النبي - صلى الله عليه وسلم -: انظر إليها، فإنه أحرى أن يؤدم بينكما»
~~رواه الخمسة إلا أبا داود. قال في " النهاية " يقال: آدم الله بينكما يأدم
~~أدما بالسكون. أي: ألف ووفق (لمن أراد خطبة امرأة) بكسر الخاء (وغلب على
~~ظنه إجابته نظر ما يظهر) منها (غالبا كوجه ورقبة ويد وقدم) لحديث: «إذا خطب
~~أحدكم المرأة فقدر أن يرى منها بعض ما يدعوه إلى نكاحها فليفعل» رواه أحمد
~~وأبو داود. وقوله: «إذا ألقى الله عز وجل في قلب امرئ خطبة امرأة فلا بأس
~~أن ينظر إليها» رواه أحمد وابن ماجه.
# PageV05P011
# (ويكرره) أي النظر (ويتأمل المحاسن بلا إذن) من المرأة، ولعل عدم الإذن
~~أولى؛ لحديث جابر قال: قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «إذا خطب
~~أحدكم المرأة، فإن استطاع أن ينظر منها إلى ما يدعوه إلى نكاحها فليفعل
~~قال: فخطبت جارية من بني سلمة، فكنت أتخبأ لها حتى رأيت منها بعض ما دعاني
~~إلى نكاحها» . رواه أحمد وأبو داود (إن أمن) مريد خطبة المرأة (الشهوة) أي:
~~ثورانها (من غير خلوة) فإن كان مع خلوة أو مع خوف ثوران (الشهوة) ؛ لم يجز
~~(فإن شق) عليه النظر (أو كرهت بعث) إليها (امرأة) ثقة تتأملها ثم (تصفها
~~له) ليكون على بصيرة (ولرجل ms2407 نظر ذلك) أي: الوجه والرقبة واليد والقدم (و)
~~نظر (رأس وساق من أمة ولو غير مستامة) إذ الحاجة داعية إلى ذلك في المستامة
~~كالمخطوبة وأولى، لأنها تراد للاستمتاع وغيره من التجارة وحسنها يزيد في
~~ثمنها، والمقصود يحصل برؤية ذلك وغيره فاكتفي به، وكذا غير المستامة ينظر
~~منها إلى هذه الأعضاء الستة. قطع به القاضي في " الجامع الصغير " واختاره
~~في " المغني " لأنه يروي عن عمر أنه رأى أمة متلملمة فضربها بالدرة وقال:
~~أتتشبهين بالحرائر يا لكاع؟ وروى أنس: «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~- لما أولم على صفية قال الناس: لا ندري أجعلها أم المؤمنين أو أم ولد؟
~~فقالوا: إن حجبها فهي أم المؤمنين، وإن لم يحجبها فهي أم ولد، فلما ركب وطئ
~~لها خلفه، ومد الحجاب بينه وبين الناس» . متفق عليه، وهذا يدل على أن عدم
~~حجب الإماء كان مستفيضا عندهم (خلافا للمنتهى) لتقييده جواز النظر للأمة
~~المستامة تبعا ل " التنقيح " حيث قال: ومن أمة غير مستامة إلى غير عورة
~~صلاة، وما ذكره المصنف أصوب مما في " التنقيح "، (و) لرجل أيضا نظر وجه
~~ورقبة ويد وقدم ورأس وساق من (ذات محرم) لقوله تعالى: {ولا يبدين زينتهن
~~إلا لبعولتهن أو آبائهن} [النور: 31] الآية.
# PageV05P012
# قال القاضي: يباح على رواية ما يظهر غالبا كالرأس واليدين إلى المرفقين
~~(وهي من تحرم عليه أبدا بنسب) كأخته وعمته وخالته (أو سبب مباح) كأخته من
~~رضاع وزوجة أبيه وابنه وأم زوجته، بخلاف أختها ونحوها؛ لأن تحريمها إلى
~~أمد، ويباح النظر إلى ربيبة دخل بأمها (لحرمتها) إخراج للملاعنة؛ لأنها
~~تحرم على الملاعن أبدا عقوبة عليه، لا لحرمتها (إلا نساء النبي - صلى الله
~~عليه وسلم -) فلا يباح النظر إليهن من غير المذكورين؛ لقوله تعالى: {وإذا
~~سألتموهن متاعا فاسألوهن من وراء حجاب} [الأحزاب: 53] (ولا) يباح له أن
~~(ينظر) إلى (نحو أم مزني بها) كبنتها وأم ملوط به وبنته؛ لأنه ليس لهن
~~محرما وفي بعض النسخ (ويتجه احتمال) أن أم المزني بها لا يباح للزاني النظر
~~إليها (ولو نكحها) أي: ms2408 المزني بها (بعد) ذلك، (لأن التحريم) أي: تحريم نظره
~~لأمها (قد سبق) منه (بسبب محرم) وهو الزنا، فامتنع عليه النظر؛ عقوبة له،
~~وتغليظا عليه، وهذا الاتجاه تميل إليه النفس؛ لتضمنه (الورع) (وكذا محرمة
~~بلعان) يحرم على الملاعن النظر إليها، (و) كذا يحرم عليه نظر (نحو بنت
~~موطوءة، بشبهة) كأمها، لأن السبب ليس مباحا.
### | [تنبيه لا تسافر مسلمة مع أبيها الكافر]
# تنبيه: ولا تسافر مسلمة مع أبوها الكافر؛ لأنه ليس محرما لها في السفر،
~~نصا، وإن كان محرما في النظر. وإن كانت الأمة جميلة وخيفت الفتنة بها؛ حرم
~~النظر إليها، كالغلام الأمرد الذي تخشى الفتنة بنظره (لوجود العلة في
~~تحريم) النظر، وهو الخوف من الفتنة، والفتنة تستوي فيها الحرة والأمة
~~والذكر والأنثى، ونص أحمد أن الأمة الجميلة تتنقب، ولا ينظر إلى المملوكة،
~~فكم نظرة ألقت في قلب صاحبها البلابل
# PageV05P013
# (ولعبد لا مبعض ومشترك خلافا للموفق) في جعله المشترك كالعبد (نظر ذلك)
~~أي: الوجه والرقبة واليد والقدم والساق والرأس (من مولاته) أي: مالكة كله؛
~~لقوله تعالى: {ولا يبدين زينتهن} [النور: 31] الآية إلى قوله: {أو ما ملكت
~~أيمانهن} [النور: 31] ؛ ولأنه يشق على ربة العبد التحرز منه (وكذا) أي
~~كالعبد والمحرم، (غير أولي الإربة) من الرجال - أي: غير أولي الحاجة من
~~النساء - قاله ابن عباس، وفي رواية أبي بكر عن ابن عباس قال: هو المخنث
~~الذي لا يقوم عليه زبه. وعن مجاهد وقتادة: الذي لا إرب له في النساء، وهو
~~من لا شهوة له (كعنين وكبير) ومخنث شديد التأنيث في الخلقة حتى يشبه المرأة
~~في اللين والكلام والنغمة والنظر والعقل، فإذا كان كذلك لم يكن له في
~~النساء إرب (ومريض) وهو من ذهبت شهوته لمرض لا يرجى برؤه؛ لقوله تعالى: {أو
~~التابعين غير أولي الإربة من الرجال} [النور: 31] (وينظر ممن لا تشتهى
~~كعجوز وبرزة) قال ابن مالك: البرزة هي تخرج وتدخل آمنة على نفسها، وإن كانت
~~شابة (وقبيحة) وهي الشوهاء التي لا تشتهى، ومريضة لا يرجى برؤها (للوجه
~~خاصة) . جزم به في " التنقيح " وهو ms2409 الصحيح من المذهب.
# وقال في الرعاية ": نظر كل عجوزة برزة همة، ومن لا يشتهى مثلها غالبا،
~~وما ليس بعورة منها، ولمسه، ومصافحتها والسلام عليها، إن أمن على نفسه.
# (ولشاهد) نظر وجه مشهود عليها تحملا، وأداء عند المطالبة منه؛ لتكون
~~الشهادة واقعة على عينها. قال أحمد: لا يشهد على امرأة إلا أن يكون قد
~~عرفها بعينها (و) كذا (معامل) في بيع وإجارة ونحوه يباح (نظره) وجه من
~~يعاملها (مع كفيها) فينظر لوجهها ليعرفها بعينها، فيرجع عليها بالدرك، وإلى
~~كفيها
# PageV05P014
# (لحاجة) نصا. قال في " الإنصاف " المنصوص عن أحمد أنه ينظر إلى وجهها
~~وكفيها إذا كانت تعامله. انتهى. وأما الشاهد فليس له النظر إلى غير الوجه؛
~~إذ الشهادة لا دخل لها في الكفين. أفاده الشيخ تقي الدين. (ولطبيب ومن يلي
~~خدمة مريض) أو أقطع يدين (ولو أنثى في وضوء واستنجاء نظر ومس ما دعت إليه
~~حاجة) حتى الفرج؛ لأن ذلك موضع حاجة، وظاهره ولو ذميا قاله في " المغني " "
~~والمبدع " (وكذا لو حلق عانة من لا يحسنه) أي: حلق عانة نفسه، نصا، فيباح
~~للحلاق النظر إلى المحل الذي يحلقه (ويستر غير موضع الحاجة) وجوبا؛ لأنها
~~على الأصل في التحريم، وكذا لمعرفة بكارة وثيوبة وبلوغ؛ لأنه - عليه الصلاة
~~والسلام - «لما حكم سعدا في بني قريظة كان يكشف عن مؤتزرهم» . وعن عثمان
~~أنه أتي بغلام قد سرق، فقال: انظروا إلى مؤتزره فلم يجدوه أنبت الشعر، فلم
~~يقطعه (وليكن) نظر من يطبب أنثى (مع حضور محرم) لها أو زوج، لأنه لا يؤمن
~~مع الخلوة مواقعة المحظور لقوله - عليه الصلاة والسلام -: «لا يخلون رجل
~~بامرأة إلا كان الشيطان ثالثهما» . متفق عليه (ولا امرأة مع امرأة ولو
~~كافرة مع مسلمة) نظر غير ما بين سرة وركبة، لأن النساء الكوافر كن يدخلن
~~على نساء النبي - صلى الله عليه وسلم - فلم يكن يحجبن، ولا أمر بحجاب.
# فائدة: يجوز أن تكون الكافرة قابلة للمسلمة للضرورة، وإلا فلا. نص عليه
~~(ولرجل مع رجل ولو أمرد وسيد مع أمته المحرمة كمزوجة، ومجوسية نظر غير ms2410 ما
~~بين سرة وركبة) لمفهوم قوله - صلى الله عليه وسلم -: «احفظ عورتك إلا من
~~زوجتك أو ما ملكت يمينك» (ولامرأة نظر ذلك) أي غير ما بين سرة وركبة (من
~~رجل) «لقول النبي - صلى الله عليه وسلم - لفاطمة بنت قيس: اعتدي في بيت ابن
~~أم مكتوم؛ فإنه رجل أعمى تضعين ثيابك فلا يراك» . وقالت عائشة: «كان رسول
# PageV05P015
# الله - صلى الله عليه وسلم - يسترني بردائه وأنا أنظر إلى الحبشة يلعبون
~~في المسجد» . متفق عليه.
# ولما «فرغ النبي - صلى الله عليه وسلم - من خطبة العيد مضى إلى النساء
~~فذكرهن ومعه بلال، فأمرهن بالصدقة» . ولأنهن لو منعن النظر لوجب الحجاب على
~~الرجال كما وجب على النساء؛ لئلا ينظرن إليهم. فأما حديث نبهان عن «أم سلمة
~~قالت: كنت قاعدة عند النبي - صلى الله عليه وسلم - أنا وحفصة، فاستأذن ابن
~~أم مكتوم فقال النبي - صلى الله عليه وسلم - احتجبا منه، فقلت: يا رسول
~~الله إنه ضرير لا يبصر، فقال: أفعمياوان أنتما، ألستما تبصرانه» ؟ رواه أبو
~~داود. فقال أحمد: نبهان روى حديثين عجيبين، هذا الحديث، والآخر: «إذا كان
~~لإحداكن مكاتبا فلتحتجب منه» . كأنه أشار إلى ضعف حديثه، إذ لم يرو إلا
~~هذين الحديثين المخالفين للأصول وقال ابن عبد البر: نبهان مجهول، لا يعرف
~~إلا برواية الزهري عنه هذا الحديث. وحديث فاطمة صحيح، فالحجة به لازمة، ثم
~~يحتمل أن حديث نبهان خاص بأزواج رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بذلك،
~~قاله أحمد وأبو داود، لكنه يعارض حديث عائشة المتفق عليه
# (ومميز لا شهوة له مع امرأة كامرأة) لأنه لا شهوة له؛ أشبه الطفل، ولأن
~~المحرم للرؤية في حق البالغ كونه محلا للشهوة، وهو معدوم هنا، ومميز (ذو
~~شهوة معها) أي: المرأة كمحرم؛ لأن الله تعالى فرق بين البالغ وغيره بقوله
~~تعالى: {وإذا بلغ الأطفال منكم الحلم فليستأذنوا} [النور: 59] ولو لم يكن
~~له النظر لما كان بينهما فرق.
# PageV05P016
# (وبنت تسع مع رجل كمحرم) لأن عورتها مخالفة لعورة البالغة بدليل قوله -
~~صلى الله عليه وسلم -: «لا يقبل الله صلاة حائض ms2411 إلا بخمار» يدل على صحة
~~صلاة من لم تحض مكشوفة الرأس، وكقولنا في الغلام المراهق مع النساء.
# (وخنثى مشكل في نظر) رجل (إليه كامرأة) تغليبا لجانب الحظر. قال المنقح:
~~(ونظره) أي: الخنثى المشكل (لرجل كنظر امرأة إليه، و) نظره لامرأة (كنظر
~~رجل إليها) تغليبا لجانب الحظر (ولكل) واحد (من الزوجين نظر جميع بدن الآخر
~~ولمسه بلا كراهة حتى فرجها) لما روى بهز بن حكيم عن أبيه عن جده قال: «قلت:
~~يا رسول الله، عوراتنا ما نأتي منها وما نذر، قال: احفظ عورتك إلا من زوجك
~~أو ما ملكت يمينك» . رواه الترمذي وقال: حديث حسن؛ لأن الفرج محل الاستمتاع
~~فجاز النظر إليه كبقية البدن، والسنة أن لا ينظر كل منهما إلى فرج الآخر.
~~قالت عائشة: «ما رأيت فرج رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قط» . رواه ابن
~~ماجه. وفي لفظ «قالت: ما رأيته من النبي ولا رآه مني»
# (ك) ما لا يكره النظر إلى عورة (ولد دون سبع) سنين نصا ولا يجب سترها مع
~~أمن الشهوة؛ لأن «إبراهيم ابن النبي - صلى الله عليه وسلم - غسله النساء»
~~(وكره نظر فرج حال طمث) أي: حيض، يقال: طمثت المرأة تطمث، كبصر وسمع، إذا
~~حاضت، فهي طامث، فيكون أيضا بمعنى الجماع، وزاد في الرعاية الكبرى " وحال
~~الوطء (و) كره (تقبيله) أي: الفرج (بعد جماع لا قبله) قاله القاضي في "
~~الجامع " وذكره عن عطاء (وكذا سيد مع أمته المباحة له) لكل منهما نظر بدن
~~الآخر ولمسه بلا كراهة حتى فرجها؛ لحديث بهز بن حكيم. واحترز بقوله المباحة
~~عن المشتركة والمزوجة والوثنية ونحوها ممن لا
# PageV05P017
# تحل له (ومن لا يملك إلا بعضا) ولو أكثرها (كمن لا حق له) فيها في تحريم
~~الاستمتاع والنظر إلى العورة؛ لأن ما حرم الوطء حرم دواعيه (وحرم في غير ما
~~مر قصد نظر حرة أجنبية) لما تقدم، وأما النظر من غير قصد فليس بحرام، وهو
~~معنى قوله - عليه الصلاة والسلام -: «الأولى لك» أي: ما كان فجأة من غير
~~قصد (حتى) قصد نظر ms2412 (شعر متصل) بها كسائر أجزائها و (لا) يحرم قصد نظر شعر
~~(بائن) أي: منفصل منها؛ لزوال حرمته بالانفصال (قال) الإمام (أحمد: ظفرها)
~~المتصل بها (عورة، فإذا خرجت فلا يبن) أي: يظهر منها (شيء ولا خفها) غير
~~الصفيق (فإنه يصف القدم، وأحب إلي أن تجعل لكمها زرا عند يديها) انتهى.
# (وعند القاضي يجوز النظر لوجه وكف أجنبية لغير) حاجة وقال ابن عقيل: لا
~~يحرم النظر إلى وجه الأجنبية (مع أمن فتنة) انتهى. (و) قال (في " الإنصاف
~~") قلت: و (هذا الذي لا يسع الناس غيره خصوصا الجيران) والأقارب غير
~~المحارم الذي نشأ بينهم
# (ونظر خصي ومجبوب وممسوح كفحل) فيحرم، ولذلك لا تباح خلوة الفحل بالرتقاء
~~من النساء (واستعظم) الإمام (أحمد إدخال الخصيان على النساء) لأن العضو وإن
~~تعطل أو عدم، فشهوة الرجل لا تزول من قلوبهم ولا يؤمن التمتع بالقبلة
~~وغيرها (وحرم نظر لشهوة أو مع خوف ثورانها) أي: الشهوة نصا (لأحد ممن
~~ذكرنا) أي: من ذكر وأنثى وخنثى غير زوجة وسرية؛ لما في النظر من الدعاء إلى
~~الفتنة (قال الشيخ) تقي الدين: (ومن استحله) أي: النظر (لشهوة كفر إجماعا.
~~وحرم نظره لدابة بشهوة) ولا يعف عنها (وخلوة له بها) لخوف الفتنة (ك) ما
~~تحرم الخلوة (بقرد تشتهيه المرأة) أو يشتهيها. ذكره ابن عقيل وابن الجوزي؛
~~لخوف الفتنة (ومعنى الشهوة التلذذ بالنظر)
# PageV05P018
# إلى الشيء (قاله في " الإنصاف ")
# ويجوز النظر إلى الغلام بغير شهوة، لأنه ذكر أشبه الملتحي، ما لم يخف
~~ثوران الشهوة، فيحرم النظر إليه إذا كان مميزا؛ لما فيه من الفتنة (وقال
~~ابن عقيل) في كتاب " القضاء " (تكرار النظر للأمرد محرم) لأنه لا يمكن بغير
~~شهوة (وقال الشيخ) تقي الدين: (من كرر النظر إلى الأمرد أو داومه، وقال:
~~إني لا أنظر لشهوة فقد كذب في ذلك وقال: الخلوة بأمرد حسن ومضاجعته كامرأة)
# أي: فتحرم لخوف الفتنة (ولو لمصلحة تعليم وتأديب والمقر موليه عند من
~~يعاشره كذلك) أي: مع الخلوة أو المضاجعة (ملعون وديوث، ومن عرف بمحبتهم أو
~~معاشرة بينهم منع من ms2413 تعليمهم انتهى. قال) الإمام (أحمد لرجل) صديق له قدم
~~من خراسان و (معه غلام جميل هو ابن أخته: الذي أرى لك أن لا يمشي معك في
~~طريق) وقال له: إذا جئتني لا يكون معك، فقال له: إنه ابن أختي. قال: وإن
~~كان، لا يأثم الناس فيك (وكره أحمد مجالسة الغلام الحسن الوجه) خشية
~~الافتتان به، وقال ابن الجوزي: كان السلف يقولون في الأمرد: هو أشد فتنة من
~~العذارى، فإطلاق البصر من أعظم الفتنة. وروى الحاكم في تاريخه " قال: من
~~أعطي أسباب الفتنة من نفسه أولا؛ لم ينج منها آخرا، وإن كان جاهدا. قال ابن
~~عقيل: والأمرد ينفق على الرجال والنساء، فهو شبكة الشيطان في حق النوعين.
# تكملة: قال أبو علي الروذباري: قال لي أبو العباس أحمد المؤدب: يا أبا
~~علي من أين أخذ صوفية عصرنا هذا الأنس بالأحداث؟ فقلت له: يا سيدي أنت بهم
~~أعرف، وقد تصحبهم السلامة في كثير من الأمور فقال: هيهات قد رأينا من كان
~~أقوى إيمانا منهم إذا رأى الحدث قد
# PageV05P019
# أقبل يفر كفراره من الزحف، وإنما ذلك على حسب الأوقات التي تغلب الأحوال
~~على أهلها، فتأخذها عن تصرف الطباع، ما أكثر الخطر، ما أكثر الغلط. قال أبو
~~علي: وسمعته حينئذ يقول: جاء رجل إلى أبي عبد الله ومعه غلام حسن الوجه،
~~فقال له من هذا؟ قال: ابني، فقال له أحمد: لا تجئ به معك مرة أخرى، فلما
~~قام قال محمد بن عبد الرحمن الحافظ: أيد الله الشيخ، إنه رجل مستور، وابنه
~~أفضل منه، فقال أحمد: الذي قصدنا له من هذا الباب ليس يمنع منه سترهما، على
~~هذا رأينا أشياخنا، وبه أخبرونا عن أشياخهم، وقال عبد الله بن أحمد: سمعت
~~إبراهيم بن هانئ يقول: سمعت يحيى بن معين يقول: ما طمع أمرد بصحبتي ولا
~~لأحمد بن حنبل في طريق، وعن الحسن بن ذكوان: لا تجالسوا أولاد الأغنياء،
~~فإن لهم صورا كصور النساء، وهم أشد فتنة من العذارى. قال ابن عقيل: النظر
~~إلى المردان جائز على طريق ms2414 الجملة إذا لم تعرض شهوة، ولم يوقظ نظرهم من
~~النفس التذاذا أو ميلا؛ لكون الشرع لم يأمر؛ بتغطيتهم، وجوز دخولهم
~~وخروجهم، والاجتماع بالرجال في الحمامات، فعلم أنه لم يجعل الشرع مبنيا على
~~شهوات الفساق، فصارت الشهوة لهم كمن يشتهي البهائم والرجال. انتهى، أفاده
~~الشيخ تقي الدين في شرحه على المحرر ".
# (ولمس كنظر) فيحرم حيث يحرم النظر، (بل) اللمس (أولى) لأنه أبلغ من
~~النظر، ولا يلزم من حل النظر حل اللمس كالشاهد ونحوه (وكره أحمد مصافحة
~~النساء، وشدد أيضا حتى لمحرم، وجوزه لوالد) قال في " الفروع ": ويتوجه:
~~ومحرم (و) جوز (أخذ يد عجوز) وفي " الرعاية " (وشوهاء) ، (ولا بأس بتقبيل
~~ذوات محارمه مع أمن فتنة
# PageV05P020
# لقادم من سفر) نص عليه في رواية ابن منصور، وذكر حديث خالد بن الوليد أنه
~~- صلى الله عليه وسلم - «قدم من غزو فقبل فاطمة»
# (لكن لا يفعله على الفم أبدا، بل الجبهة والرأس) ونقل حرب فيمن تضع يدها
~~على بطن رجل لا تحل له، قال: لا ينبغي إلا لضرورة؛ ونقل المروذي: تضع يدها
~~على صدره، قال: ضرورة.
# (وكره نوم رجلين أو امرأتين أو مراهقين متجردين تحت ثوب أو لحاف واحد)
~~ذكره في " المستوعب " و " الرعاية ". وقد «نهى النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- عن مباشرة الرجل الرجل في ثوب واحد، والمرأة المرأة» . قال في " المستوعب
~~": ما لم يكن بينهما ثوب، فلا يكره نومها تحت ثوب واحد، أو لحاف واحد، وهو
~~مفهوم من قوله: متجردين.
# (ويتجه) أن كراهة (هذا) النوم على الهيئة المذكورة (مع أمن فتنة) عليهما
~~أو على أحدهما (و) أمن (نظر عورة) (و) أمن (لمس) بشرة (وإلا) يؤمن ذلك أو
~~كان أحدهما غير زوج وسيد، والآخر أنثى، أو كان رجل مع أمرد (حرم) نومهما
~~تحت ثوب واحد، أو لحاف واحد؛ لما يأتي في الإخوة، وهو متجه.
# (وإذا بلغ الإخوة عشر سنين) ذكورا كانوا أو إناثا، أو إناثا وذكورا (فرق)
~~أي: فرق وليهم (بينهم في المضاجع) لقوله - عليه السلام -: «وفرقوا بينهم في
~~المضاجع» أي: حيث كانوا ينامون متجردين ms2415 كما في " المستوعب " و " الرعاية ".
~~قال في الآداب: هذا والله أعلم على رواية عن أحمد، واختارها أبو بكر.
# والمنصوص: واختار أكثر أصحابنا وجوب التفريق في ابن سبع فأكثر، وأن له
~~عورة يجب حفظها، أي: عن المباشرة
# PageV05P021
# (وصوت الأجنبية ليس بعورة، ويحرم تلذذ بسماعه) أي: صوت المرأة غير زوجته
~~وسريته، (ولو) كان صوتها (بقراءة) لأنه يدعو إلى الفتنة بها، وتقدم في
~~الصلاة أنها تسر بالقراءة إن سمعها أجنبي.
# (وحرم خلوة غير محرم) بذات محرمه (على الجميع مطلقا) أي: بشهوة ودونها و
~~(كرجل) واحد يخلو (مع عدد من نساء وعكسه) بأن يخلو عدد من رجال بامرأة
~~(ولو) كانت خلوتهم (برتقاء) لما تقدم (و) حرم (تزين امرأة لمحرم، كأب وأخ،
~~غير زوج وسيد) لدعائه إلى الافتتان بها
### | [فصل التصريح بالنكاح لمعتدة]
# فصل (يحرم تصريح وهو) أي التصريح: (ما لا يحتمل غير النكاح بخطبة معتدة)
~~بائن إجماعا، ومثلها مستبرأة، عتقت بموت سيد ونحوه، كقوله: أريد أن أتزوجك،
~~أو إذا انقضت عدتك تزوجتك، أو زوجيني نفسك، لمفهوم قوله تعالى: {ولا جناح
~~عليكم فيما عرضتم به من خطبة النساء} [البقرة: 235] إذ تخصيص التعريض بنفي
~~الحرج يدل على عدم جواز التصريح، ولأنه لا يؤمن أنه يحملها الحرص على
~~النكاح على الإخبار بانقضاء عدتها قبل، انقضائها (إلا لزوج تحل له)
~~كالمختلعة والمطلقة دون ثلاث على عوض، لأنه يباح له نكاحها في عدتها، أشبهت
~~غير المعتدة بالنسبة إليه، فإن كانت لا تحل له إلا بعد انقضاء العدة
~~كالمزني، بها والموطوءة بشبهة،
# PageV05P022
# فهو كالأجنبي وأم الولد إذا مات سيدها أو أعتقها فإنها في حق الأجنبي
~~كالمتوفى عنها.
# (و) يحرم أيضا (تعريض) وهو ما يفهم منه النكاح مع احتمال غيره (بخطبة)
~~مطلقة (رجعية) لأنها في حكم الزوجات أشبهت التي في صلب النكاح (ويجوز تعريض
~~في عدة وفاة) للآية، «ودخل رسول الله - صلى الله عليه وسلم - على أم سلمة
~~وهي متأيم من أبي سلمة، فقال: لقد علمت أني رسول الله وخيرته من خلقه،
~~وموضعي من قومي» وكانت تلك خطبته رواه الدارقطني.
# وهذا ms2416 تعريض بالنكاح في عدة وفاة، (و) يجوز التعريض بخطبة معتدة (بائن ولو
~~بغير طلاق) (ثلاث، وفسخ لعنة وعيب) لأنها بائن أشبهت المطلقة ثلاثا
~~والمنفسخ نكاحها لنحو رضاع ولعان مما تحرم به أبدا (وهي) أي: (المرأة في
~~جواب) للمخاطب (كهو) أي: الخاطب (فيما يحل ويحرم) من تصريح وتعريض فيجوز
~~للبائن التعريض في عدتها دون التصريح لغير من تحل له إذن، ويحرم على
~~الرجعية التعريض والتصريح ما دامت في العدة (والتعريض) من الخاطب (نحو) أن
~~يقول: (إني في مثلك لراغب، ولا تفوتيني بنفسك، وإذا انقضت عدتك فأعلميني)
~~وما أشبه ذلك مما يدلها على رغبته فيها، نحو: ما أحوجني إلى مثلك (وتجيبه)
~~تعريضا (بنحو: ما يرغب عنك، وإن قضي شيء كان) ونحو ذلك، كإن يكن من عند
~~الله يمضه
# و (تحرم خطبة على خطبة مسلم) لحديث أبي هريرة مرفوعا: «لا يخطب الرجل على
~~خطبة أخيه حتى ينكح أو يترك» . رواه البخاري والنسائي، ولأن في خطبة الثاني
~~إفسادا على الأول وإيقاعا للعداوة. و (لا) تحرم خطبة على خطبة (كافر)
~~لمفهوم قوله: على خطبة أخيه (كما لا)
# PageV05P023
# يجب أن (ينصحه نصا) لحديث «الدين النصيحة، قلنا: لمن يا رسول الله، قال:
~~لله ولكتابه ولرسوله ولأئمة المسلمين وعامتهم» . رواه مسلم. ولأن النهي خاص
~~بالمسلم، وإلحاق غيره به إنما يصح إذا كان مثله، وليس الذمي كالمسلم ولا
~~حرمته كحرمته (إن أجيب) (الخاطب الأول ولو تعريضا إن علم) الثاني بخطبة
~~الأول وإجابته، لأنه إذا لم يعلم كان معذورا بالجهل، والأصل عدم الإجابة،
~~فلو أجابته المرأة ثم جنت أو أجابه الولي ثم زالت ولايته بموت أو جنون.
~~سقطت الإجابة. قاله الشيخ تقي الدين (وإلا) بأن لم يعلم الثاني إجابة الأول
~~جاز (أو ترك) الأول الخطبة، وكذا لو أخر العقد، وطالت المدة، وتضررت
~~المخطوبة (أو استؤذن) الأول (فأذن) للثاني في الخطبة، جاز، وكذلك لو خطب
~~الأول، ورد، جاز، ولو كان رده بعد الإجابة فللثاني الخطبة، لأن الإعراض عن
~~الأول ليس من قبله، لما روت فاطمة بنت قيس «أنها أتت النبي - صلى ms2417 الله عليه
~~وسلم - فذكرت له أن معاوية وأبا جهم خطباها، فقال لها النبي - صلى الله
~~عليه وسلم -: أما معاوية فصعلوك لا مال له، وأما أبو جهم فلا يضع العصا عن
~~عاتقه، انكحي أسامة بن زيد» متفق عليه.
# (أو سكت) الأول عنه بأن استأذن الثاني الأول، فسكت عنه (جاز) لأن سكوته
~~عند استئذانه في معنى الترك (والتعويل في رد وإجابة على ولي مجبر) وهو الأب
~~ووصيه في النكاح إن كانت الزوجة حرة بكرا، وكذا سيد، أمته بكر أو ثيب فلا
~~أثر لإجابة المجبرة؛ لأن وليها يملك تزويجها بغير اختيارها، فكانت العبرة
~~به لا بها، (وإلا) تكن مجبرة كحرة ثيب عاقلة تم لها تسع سنين ف (التعويل)
~~في رد وإجابة (عليها) أي: المخطوبة، دون وليها؛ لأنها أحق بنفسها، فكان
~~الأمر أمرها، وقد جاء عن عروة: «أن النبي
# PageV05P024
# - صلى الله عليه وسلم - خطب عائشة إلى أبي بكر» رواه البخاري مختصرا
~~مرسلا.
# (ولا يكره لولي) مجبر الرجوع عن الإجابة لغرض، (ولا) يكره (لامرأة) غير
~~مجبرة، (رجوع عن إجابة لغرض) صحيح؛ لأنه عقد عمن يدوم الضرر فيه، فكان لها
~~الاحتياط لنفسها والنظر في حظها والولي قائم مقامها في ذلك (وإلا) يكن
~~الرجوع لغرض صحيح (كره) منه ومنها؛ لما فيه من إخلاف الوعد، والرجوع عن
~~القول، ولا يحرم؛ لأن الحق بعد لم يلزم، كمن ساوم سلعته، ثم بدا له أن لا
~~يبيعها. وإن كرهت المجبرة المجاب، واختارت كفؤا غيره (و) عينته سقط حكم
~~إجابة وليها إذ (اختيارها) إذا تم لها تسع سنين (مقدم على اختيار خطبة ولي)
~~وإن كرهته، ولم تختر سواه؛ فينبغي أن يسقط حكم الإجابة
# (ومن خطب امرأة فخطبته) امرأة (أخرى) أو خطبه وليها ينبغي التحريم؛ لأنه
~~إيذاء للمخطوب في الموضعين، أو خطبته امرأة (أو) خطبه (وليها ابتداء،
~~فأجاب، فخطبها) رجل (آخر، ينبغي التحريم. قاله الشيخ) تقي الدين؛ لأنه
~~إيذاء للخاطب، كما أن ذلك إيذاء للمخطوب، إلا أنه أضعف من أن يكون هو
~~الخاطب؛ لأنه دونه في الإيذاء، وهذا بمنزلة البيع على بيع أخيه ms2418 قبل لزوم
~~العقد، وذلك كله ينبغي أن يكون حراما، انتهى.
# تتمة: قال في " المبدع ": وظاهر كلامهم يقتضي جواز خطبة المرأة على خطبة
~~أختها وصرح في " الاختيارات " بالمنع، ولعل العلة تساعده، وأما السعي من
~~الأب للأيم في التزويج واختيار الأكفاء فمستحب؛ لفعل عمر - رضي الله عنه -
~~حيث عرض حفصة على عثمان - رضي الله عنه -، قال ابن الجوزي: (وفي تحريم خطبة
~~من أذنت) هي (لوليها
# PageV05P025
# بتزويجها من) شخص (معين) مسلم (احتمالان) : أحدهما - يحرم كما لو خطبت،
~~فأجابت. قال التقي الفتوحي: الأظهر التحريم. والثاني - لا يحرم؛ لأنه لم
~~يخطبها أحد، وهما للقاضي أبي يعلى. قال الشيخ تقي الدين: وهذا دليل من
~~القاضي أن سكوت المرأة عند الخطبة ليس خطبة بحال.
# (ويصح عقد مع خطبة حرمت) على خاطب، بأن عقد على امرأة خطبها غيره قبله،
~~فأجابته؛ لأن أكثر ما في ذلك تقديم الحظر على العقد، وهو غير مانع من صحة
~~العقد؛ أشبه ما لو قدم على العقد تصريحا أو تعريضا محرما، بخلاف البيع على
~~بيع مسلم.
# (ويسن عقد) النكاح (مساء يوم الجمعة) لحديث أبي هريرة مرفوعا: «أمسوا
~~بالأملاك، فإنه أعظم للبركة» . رواه أبو حفص، ولأنه أقرب لمقصوده، ولأنه
~~يوم شريف ويوم عيد، والبركة في النكاح مطلوبة، فاستحب له أشرف الأيام طلبا
~~للبركة والإمساء به؛ لأن في آخر النهار من يوم الجمعة ساعة الإجابة.
# (و) يسن (أن يخطب) العاقد (قبله) أي: النكاح (بخطبة) عبد الله (ابن
~~مسعود) - رضي الله عنه - (وكان) الإمام (أحمد إذا حضر العقد، ولم يخطب فيه
~~بها قام وتركهم) وهذا منه على طريق المبالغة في استحبابها، وليست واجبة؛
~~لأن «رجلا قال للنبي - صلى الله عليه وسلم -: زوجنيها، فقال رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم -: زوجتكها بما معك من القرآن» . متفق عليه، ولم يذكر
~~خطبة. وروى أبو داود بإسناده عن «رجل من بني سليم قال: خطبت إلى النبي -
~~صلى الله عليه وسلم -
# PageV05P026
# أمامة بنت عبد المطلب، فأنكحني من غير أن يتشهد» . ولأنه عقد معاوضة؛ فلم
~~يجب فيه خطبة كالبيع. (وهي) أي: خطبة ابن ms2419 مسعود قال: «علمنا رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - التشهد في الصلاة والتشهد في الحاجة إن الحمد لله
~~بكسر الهمزة على الاستئناف، وفتحها على أنها متعلقة بقوله: نحمده ونستعينه
~~ونستغفره، ونعوذ بالله من شرور أنفسنا وسيئات أعمالنا، من يهد الله فلا مضل
~~له، ومن يضلل الله فلا هادي له، وأشهد أن لا إله إلا الله، وأشهد أن محمدا
~~عبده ورسوله، ويقرأ ثلاث آيات» ففسرها سفيان الثوري: {اتقوا الله حق تقاته
~~ولا تموتن إلا وأنتم مسلمون} [آل عمران: 102] {واتقوا الله الذي تساءلون به
~~والأرحام إن الله كان عليكم رقيبا} [النساء: 1] {اتقوا الله وقولوا قولا
~~سديدا} [الأحزاب: 70] (الآية) . رواه الترمذي، وصححه.
# واقتصر في " المقنع " " والمنتهى " على خطبة ابن مسعود. قال في " الإنصاف
~~" وهو المذهب، وعليه الأصحاب. زاد في " عيون المسائل " (وبعد: فإن الله أمر
~~بالنكاح، ونهى عن السفاح، فقال تعالى مخبرا وآمرا: {وأنكحوا الأيامى منكم}
~~[النور: 32] الآية) . قال الشيخ عبد القادر: يستحب أن يزيد هذه الآية أيضا
~~(ويجزئ عن ذلك أن يتشهد ويصلي على النبي - صلى الله عليه وسلم -. وكان ابن
~~عمر يقول: الحمد لله وصلى الله على سيدنا محمد) إن فلانا يخطب إليكم فلانة،
~~فإن أنكحتموه فالحمد
# PageV05P027
# لله؛ وإن رددتموه فسبحان الله.
# والمستحب خطبة واحدة، لأن المنقول عنه - عليه الصلاة والسلام - وعن السلف
~~خطبة واحدة، وهو أولى ما اتبع، ولا يجب شيء من ذلك المتقدم (ويقال لمتزوج
~~ندبا: بارك الله لكما وعليكما، وجمع بينكما في خير وعافية) لما روى أبو
~~هريرة: «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - كان إذا رفأ إنسانا، إذا تزوج،
~~قال: بارك الله لك وبارك عليك وجمع بينكما في خير» رواه الخمسة إلا
~~النسائي، وصححه الترمذي. «وقال النبي - صلى الله عليه وسلم - لعبد الرحمن
~~بن عوف: بارك الله لك، أولم ولو بشاة» .
# (فإذا زفت) الزوجة (إليه قال ندبا: اللهم إني أسألك خيرها وخير ما جبلتها
~~عليه، وأعوذ بك من شرها وشر ما جبلتها عليه) لما روى عمرو بن شعيب عن أبيه
~~عن جده مرفوعا عن النبي - صلى الله ms2420 عليه وسلم - أنه قال: «إذا تزوج أحدكم
~~امرأة أو اشترى خادما فليقل: اللهم إني أسألك خيرها وخير ما جبلتها عليه،
~~وأعوذ بك من شرها وشر ما جبلتها عليه، وإذا اشترى بعيرا أخذه بذروة سنامه،
~~وليقل مثل ذلك» . رواه أبو داود والنسائي وابن ماجه، وعن أبي سعيد مولى أبي
~~أسيد أنه تزوج فحضره عبد الله بن مسعود وأبو ذر وحذيفة وغيرهم من أصحاب
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فقالوا له: إذا دخلت على أهلك فصل
~~ركعتين، ثم خذ برأس أهلك، ثم قل: اللهم بارك لي في أهلي وبارك لأهلي في،
~~وارزقني منهم، ثم شأنك وشأن أهلك. رواه صالح بن أحمد في مسائله " عن أبيه.
# PageV05P028
### | [فصل في خصائص النبي عليه السلام]
# فصل في خصائص النبي - صلى الله عليه وسلم - التي ذكرها أصحابنا: ابن حامد
~~والقاضي وغيرهما، واحتيج إلى بيانها لئلا يرى جاهل بعض الخصائص في الخبر
~~الصحيح، فيعمل بها أخذا بأصل التأسي، فوجب بيانها لتعرف، وأي فائدة أهم من
~~هذه. وما يقع في ضمن الخصائص مما لا فائدة، فيه اليوم، فقليل لا تخلو أبواب
~~الفقه عن مثله؛ للتدرب ومعرفة الأدلة.
# (خص النبي - صلى الله عليه وسلم - بواجبات ومحظورات ومباحات وكرامات
~~قاله) الإمام (أحمد) وقد بدأ بالواجبات، فقال: (وجب عليه وتر) لخبر: «ثلاث
~~هن علي فرائض، ولكم تطوع: النحر والوتر وركعتا الضحى» . رواه البيهقي،
~~وضعفه. ويؤخذ منه أن الواجب عليه أقل الضحى لا أكثره، وقياسه في الوتر
~~كذلك، قيل: والأولى أن يحمل على ثلاث ركعات؛ لأنه نهى عن الاقتصار على
~~ركعة. قال في الرعاية " وكان واجبا عليه الضحى. قال الشيخ تقي الدين: هذا
~~غلط، ولم يكن يواظب على الضحى باتفاق العلماء بسنته.
# (و) وجب عليه (قيام ليل) ولم ينسخ على الصحيح من المذهب، وقد ذكره أبو
~~بكر وغيره. قاله القاضي، وهو ظاهر كلام أحمد، والوتر غير قيام الليل؛ لحديث
~~ساقه ابن عقيل: «الوتر والتهجد وركعتا الفجر» . قال الشيخ تقي الدين:
# PageV05P029
# فرق أصحابنا هنا بين الوتر وقيام الليل. انتهى. وأكثر الواصفين لتهجده -
~~صلى ms2421 الله عليه وسلم - اقتصروا على إحدى عشرة ركعة، وذلك هو الوتر، وتقدم في
~~صلاة التطوع أن التهجد بعد نوم، وعليه فإن نام ثم أوتر، فتهجد ووتر، وإن
~~أوتر قبل أن ينام فوتر لا تهجد.
# (و) وجب عليه (سواك لكل صلاة) ، لأنه - صلى الله عليه وسلم - «أمر به لكل
~~صلاة» . رواه أبو داود وصححه ابن خزيمة وغيره.
# (و) وجب عليه (أضحية) بضم الهمزة وكسرها وتشديد الياء وتخفيفها، ولو عبر
~~بالتضحية لكان أولى، لأن الأضحية اسم للشاة ونحوها مما يضحى به.
# (و) وجب عليه أيضا (ركعتا فجر) لحديث ابن عباس: «ثلاث كتبت علي وهن لكم
~~تطوع: الوتر والنحر وركعتا الفجر» . رواه الدارقطني.
# (و) وجب عليه أيضا (تخيير نسائه) - رضي الله عنهن - (بين فراقه) طلبا
~~للدنيا (والإقامة معه) طلبا للآخرة لقوله تعالى: {يا أيها النبي قل لأزواجك
~~إن كنتن تردن الحياة الدنيا وزينتها فتعالين أمتعكن وأسرحكن} [الأحزاب: 28]
~~الآيتين. ولئلا يكون مكرها لهن على الصبر على ما آثره لنفسه من الفقر، وهذا
~~لا ينافي أن تعوذ من الفقر؛ لأنه في الحقيقة تعوذ من فتنة فتنته كما تعوذ
~~من الغنى وتعوذ من فقر القلب، بدليل قوله: «ليس الغنى بكثرة العرض، وإنما
~~الغنى غنى النفس» .
# «وخيرهن، وبدأ منهن بعائشة، فاخترن المقام» .
# (و) وجب عليه أيضا (إنكار منكر رآه على كل حال) فلا يسقط عنه بالخوف؛ لأن
~~الله وعده بالعصمة، بخلاف غيره، ولا إذا كان المرتكب يزيده الإنكار إغراء؛
~~لئلا يتوهم إباحته، بخلاف سائر الأمة. ذكره السمعاني في القواطع.
# PageV05P030
# (و) وجب عليه أيضا (مشاورة في الأمر مع أهله وأصحابه) ذوي الأحلام؛ لقوله
~~تعالى: «وشاورهم في الأمر» والحكمة أن يستن بها الحكام بعده، فقد كان النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - غنيا عنها بالوحي.
# (و) وجب عليه أيضا (مصابرة عدو كثير) إذا كان زائدا على الضعف (للوعد
~~بالنصر) أي: لأنه موعود بالعصمة والنصر، بل روى الدميري وغيره عن ابن عباس
~~أنه لم يقتل نبي أمر بالقتال.
# ثم أشار إلى المحظور بقوله: (ومنع) - صلى الله عليه وسلم - (من رمز بعين ms2422
~~وإشارة بها) لحديث: «ما كان لنبي أن تكون له خائنة الأعين» . رواه أبو داود
~~وصححه الحاكم على شرط مسلم، وهي الإيماء إلى مباح من نحو ضرب وقتل على خلاف
~~ما هو الظاهر، وسمي خائنة الأعين، لشبهه بالخيانة وبإخفائه، ولا يحرم ذلك
~~على غيره إلا في محظور.
# (و) من (نزع لأمة حرب) أي: سلاحه كدرعه إذا (لبسها قبل لقاء عدو) ويقاتله
~~إن احتيج إليه؛ لقوله - صلى الله عليه وسلم - في قصة أحد لما أشير عليه
~~بترك الحرب بعد أن لبس لأمته: «ما كان لنبي أن يلبس لأمة الحرب ثم ينزعها
~~حتى ينجز الله بينه وبين عدوه» . وقضيته أن ذلك من اختصاص الأنبياء (و) من
~~(إمساك من كرهت نكاحه) كما هو قضية تخيير نسائه، واحتج له بخبر العائذة
~~بقولها: أعوذ بالله منك، وهو قوله - صلى الله عليه وسلم -: «لقد استعذت
~~بمعاذ، الحقي بأهلك» رواه البخاري.
# (و) من (شعر وخط وتعلمهما) قال تعالى: {وما علمناه الشعر وما ينبغي له}
~~[يس: 69] وقال: {وما كنت تتلو من قبله من كتاب ولا تخطه بيمينك} [العنكبوت:
~~48]
# PageV05P031
# الآية. وأما قوله - صلى الله عليه وسلم -: «أنا النبي لا كذب، أنا ابن
~~عبد المطلب» . ونحوه فليس بشعر؛ لأنه كلام موزون بلا قصد زنته، واتفق أهل
~~العروض والأدب على أنه لا يكون شعرا إلا بالقصد، واختلفوا في الرجز، أشعر
~~هو أم لا؟ وكان يميز بين جيد الشعر ورديئه.
# (و) من (نكاح كتابية) لأنها تكره صحبته، ولأنه أشرف من أن يضع ماءه في
~~رحم كافرة. وفي الخبر: «سألت ربي أن لا أزوج إلا من كان معي في الجنة
~~فأعطاني» ) . رواه الحاكم وصحح إسناده. (و) من نكاح (أمة) ولو مسلمة، لأن
~~نكاحها معتبر بخوف العنت، وهو معصوم، وبفقدان مهر الحرة ونكاحه غنى عن
~~المهر ابتداء وانتهاء، وخرج بالنكاح التسري.
# ومن أخذ (صدقة) لنفسه ولو تطوعا، ولو كانت غير مأكولة، وكذا لكفارة؛ لخبر
~~مسلم: «إن هذه الصدقات إنما هي أوساخ الناس، وأنها لا تحل لمحمد، ولا لآل
~~محمد» ) . وصيانة لمنصبه الشريف؛ لأنها تنبئ عن ms2423 ذل الآخذ وعز المأخوذ منه،
~~وأبدل بها الفيء الذي يؤخذ على سبيل القهر والغلبة المنبئ عن عز الآخذ وذل
~~المأخوذ منه.
# (و) من (زكاة على أقاربه) وهم بنو هاشم وبنو المطلب على قول في بني
~~المطلب، وكذا مواليهم؛ لقوله - صلى الله عليه وسلم -: «إن الصدقة لا تحل
~~لنا، وإن مولى القوم من أنفسهم» . رواه الترمذي وقال: هو حسن صحيح، ويكون
~~تحريمها على هؤلاء بسبب انتسابهم إليه، عد من خصائصه، أما صدقة النفل فلا
~~تحرم عليهم.
# (و) من (أن يهدي ليعطى أكثر) قال ابن الجوزي: على قول أكثر المفسرين؛
~~لقوله تعالى: «ولا تمنن تستكثر» . لا تهد لتعطى أكثر، هذا
# PageV05P032
# الأدب للنبي - صلى الله عليه وسلم - خاصة، وأنه لا إثم على أمته في ذلك.
~~وقوله تعالى: {يا أيها النبي إنا أحللنا لك أزواجك} [الأحزاب: 50] إلى
~~قوله: {اللاتي هاجرن معك} [الأحزاب: 50] الآية، تدل على (أن من لم تهاجر)
~~معه (لم تحل له: قاله القاضي) أبو يعلى. قال في " الفروع " ويتوجه احتمال
~~أنه شرط في قراباته في الآية، لا الأجنبيات، فالأقوال ثلاثة. وذكر بعض
~~العلماء نسخه، ولم يبينه.
# (وكان) - عليه الصلاة والسلام - (لا يصلي) في أول الإسلام (على مدين) مات
~~و (لا وفاء له) كأنه ممنوع منه إذا كان (بلا ضامن) ويأذن - عليه الصلاة
~~والسلام - لأصحابه في الصلاة عليه (ثم نسخ) المنع (فكان) آخرا (يصلي عليه،
~~ويوفي دينه من عنده) لخبر " الصحيحين: «أنا أولى بالمؤمنين من أنفسهم فمن
~~توفي منهم فترك دينا فعلي قضاؤه» (ولا يورث بل تركته صدقة) لخبر الصحيحين:
~~«إنا معاشر الأنبياء لا نورث ما تركنا صدقة» ومنه يعلم أن هذا لا يختص
~~بنبينا، بل سائر الأنبياء مثله، فهو من خصائص الأنبياء. (وظاهر كلامهم) أي:
~~الأصحاب أنه (لا يمنع من الإرث. وفي " عيون المسائل " لا يرث؛ ولا يعقل
~~بالإجماع) واقتصر على ذلك في " الإنصاف ".
# ثم شرع في المباحات بقوله: (وأبيح له) - صلى الله عليه وسلم - (التزوج
~~بأي عدد شاء،) لقوله تعالى: {ترجي من تشاء منهن وتؤوي إليك من تشاء}
~~[الأحزاب: 51] الآية، ولأنه ms2424 مأمون الجور. ومات عن تسع كما هو مشهور، وفي "
~~الرعاية " كان له - صلى الله عليه وسلم - أن يتزوج بأي عدد شاء ثم منع
~~بقوله تعالى {لا يحل لك النساء من بعد ولا أن تبدل بهن من أزواج} [الأحزاب:
~~52] انتهى (ثم نسخ تحريم المنع بقوله تعالى:
# PageV05P033
# {إنا أحللنا لك أزواجك} [الأحزاب: 50] الآية. (لتكون المنة له - صلى الله
~~عليه وسلم -) بترك التزوج عليهن، وقيل: نسخ بقوله تعالى: {ترجي من تشاء
~~منهن وتؤوي إليك من تشاء} [الأحزاب: 51] الآية.
# (و) له - صلى الله عليه وسلم - (التزوج بلا ولي ولا شهود) لأن اعتبار
~~الشهود لأمن الجحود، وهو مأمون منه، والمرأة لو جحدت لا يلتفت إليها،
~~واعتبار الولي للمحافظة على الكفاءة، وهو فوق الأكفاء.
# وله التزوج أيضا بلا (مهر) وهو بمعنى الهبة، فلا يجب مهر ابتداء ولا
~~انتهاء لقوله تعالى: {وامرأة مؤمنة إن وهبت نفسها للنبي} [الأحزاب: 50] ،
~~الآية وكان له أن يتزوج في زمن الإحرام لخبر الصحيحين " عن ابن عباس: «أن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - نكح ميمونة وهو محرم» لكن أكثر الرويات أنه
~~كان حلالا، كما رواه ابن عباس أيضا. وفي مسلم وغيره قالت: «تزوجني النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - ونحن حلالان بسرف» . وقال أبو رافع: «تزوجها وهو
~~حلال، وكنت السفير بينهما» . رواه الترمذي وحسنه. وقد رد بهذا رواية ابن
~~عباس الأولى.
# وله التزوج (بلفظ هبة) للآية السابقة (ويحل له) نكاح المرأة (بتزويج
~~الله) تعالى من غير تلفظ بعقد (كزينب) قال تعالى: {فلما قضى زيد منها وطرا
~~زوجناكها} [الأحزاب: 37] وإذا تزوج - صلى الله عليه وسلم - بلفظ الهبة لا
~~يجب مهر بالعقد ولا بالدخول، لظاهر الآية.
# وله أن (يردف الأجنبية خلفه) لقصة أسماء. وروى أبو داود عن «امرأة من
~~غفار:
# PageV05P034
# أن النبي - صلى الله عليه وسلم - أردفها على حقيبته» . وله أن يخلو بها
~~لقصة أم حرام.
# (و) له أن (يزوجها) أي الأجنبية (لمن شاء بلا إذنها وإذن وليها، وأن
~~يتولى طرفي العقد) لقوله تعالى: {النبي أولى بالمؤمنين من أنفسهم}
~~[الأحزاب: 6] .
# (وإن كانت) المرأة (خلية) من موانع ms2425 النكاح (ورغب) - صلى الله عليه وسلم -
~~(فيها، وجبت عليها الإجابة، وحرم على غيره خطبتها) للآية السابقة.
# وأبيح له - صلى الله عليه وسلم - (وصال صوم) لخبر " الصحيحين ": «أنه -
~~صلى الله عليه وسلم - نهى عن الوصال. فقيل: إنك تواصل، فقال: إني لست
~~مثلكم، إني أطعم وأسقى» ؛ أي: أعطي قوة الطاعم والشارب.
# (و) أبيح له (خمس خمس الغنيمة) وإن لم يحضر الوقعة؛ لقوله تعالى:
~~{واعلموا أنما غنمتم من شيء فأن لله خمسه وللرسول} [الأنفال: 41] .
# وأبيح له (الصفي من المغنم) وهو شيء يختاره قبل القسمة من الغنيمة،
~~كجارية وسيف ودرع، ومنه صفية أم المؤمنين - رضي الله عنها -.
# وأبيح له (دخول مكة بلا إحرام) من غير عذر، وأبيح له (القتال فيها) أي:
~~في مكة (ساعة) من النهار، وكانت من طلوع الشمس إلى العصر (و) له (أخذ الماء
~~من العطشان) والطعام من المحتاج إليه؛ لأنه أولى بالمؤمنين من أنفسهم.
# وأبيح له (أن يقتل بغير إحدى الثلاث) نصا، يعني بالثلاث المذكورة في قوله
~~- صلى الله عليه وسلم -: «لا يحل دم امرئ مسلم يشهد أن لا إله إلا الله وأن
~~محمدا رسول الله إلا بإحدى ثلاث: الثيب الزاني، والنفس بالنفس، والتارك
~~لدينه، المفارق للجماعة» متفق عليه. وفي " عيون المسائل " ونقله الشيخ تقي
~~الدين
# PageV05P035
# عن القاضي في " الجامع " وابن عقيل: ويباح له ملك اليمين مسلمة كانت
~~الأمة أو مشركة كتابية، ولا يستشكل جواز التسري بالكتابية بما عللوا به
~~نكاح الكتابية من كونها تكره صحبته، لأن التسري لا يستلزم الصحبة، فلا
~~يستلزم كراهتها، ولأن العقد بالنكاح أصالة التوالد فاحتيط له، ويلزم في
~~النكاح أن تكون الزوجة المشركة أم المؤمنين، بخلاف الملك
# ثم ذكر الكرامات بقوله (وأكرم) - صلى الله عليه وسلم - " بأن جعل خاتم
~~(الأنبياء) قال تعالى: {ولكن رسول الله وخاتم النبيين} [الأحزاب: 40] (و)
~~جعل (خير الخلق وسيد ولد آدم) لحديث «أنا سيد ولد آدم ولا فخر» ؛ أي ولا
~~فخر أكمل من هذا الفخر الذي أعطيته، أو لا أقول ذلك على وجه الافتخار، بل
~~لبيان الواقع أو للتبليغ، وحديث «لا تفضلوا ms2426 بين الأنبياء» . ونحوه أجيب عنه
~~بأجوبة منها أن المراد تفضيل يؤدي إلى التنقيص، ونوع الآدمي أفضل الخلق.
# (و) هو (أول من تنشق عنه الأرض) يوم القيامة؛ لحديث مسلم: «أنا أول من
~~تنشق عنه الأرض» . (وأول شافع) وأول مشفع وأول (قارع) يقرع (باب الجنة)
~~رواه مسلم وأول من يدخل الجنة.
# (و) هو (أكثر الأنبياء تبعا) لحديث مسلم: «أنا أكثر الأنبياء تابعا» ) .
~~وحديث البزار: «يأتي معي من أمتي يوم القيامة مثل السيل والليل» .
# وحديث مسلم: «ما صدق نبي من الأنبياء ما صدقت؛ إذ من الأنبياء من لم
~~يصدقه إلا الرجل الواحد» ) ". (" وأعطي جوامع الكلم ") رواه مسلم. أي
~~ألفاظا قليلة تفيد معاني كثيرة.
# (وصفوف أمته في الصلاة كصفوف الملائكة) لحديث مسلم: «ألا تصفون
# PageV05P036
# كما تصف الملائكة عند ربها، يتمون الصفوف المتقدمة ويتراصون في الصف» .
# (وأمته أفضل الأمم) قال تعالى: {كنتم خير أمة أخرجت للناس} [آل عمران:
~~110] (وتشهد عليهم) أي: على الأمم (بتبليغ رسلهم) لقوله تعالى: {لتكونوا
~~شهداء على الناس} [البقرة: 143] .
# (وأصحابه خير القرون) لحديث «خير القرون قرني» . متفق عليه. (وأمته
~~معصومة من اجتماع على الضلالة) لحديث: «لا تجتمع هذه الأمة على ضلالة أبدا»
~~. رواه الترمذي، وفي سنده ضعيف. لكن أخرج الحاكم له شواهد، (و) لذلك كان
~~(إجماعهم) أي: إجماع مجتهديهم (حجة) واختلافهم رحمة.
# (ونسخ شرعه الشرائع) لما مر أنه خاتم الأنبياء، وقد أمر بترك شرائع غيره
~~من الأنبياء، (ولا ينسخ) شرعه؛ لأنه لا نبي بعده (وكتابه معجز) لقوله
~~تعالى: {قل لئن اجتمعت الإنس والجن على أن يأتوا بمثل هذا القرآن لا يأتون
~~بمثله} [الإسراء: 88] الآية. (ومحفوظ عن التبديل) والتحريف؛ لقوله تعالى:
~~{لا يأتيه الباطل من بين يديه ولا من خلفه} [فصلت: 42] بخلاف غيره من
~~الكتب، وقد اشتمل على جميع الكتب الإلهية وزيادة، وجمع كل شيء، ويسر للحفظ،
~~ونزل منجما، وعلى سبعة أحرف - أي أوجه - من المعاني المتفقة بألفاظ مختلفة،
~~فليس المراد القراءات السبع، وبكل لغة من لغات العرب، لكن أكثره بلغة أهل
~~الحجاز، ففيه خمسون لغة ذكرها الواسطي في الإرشاد ".
# (وإذا ادعى) على ms2427 غيره (أو ادعى عليه) بشيء؛ (فالقول) (قوله - صلى الله
~~عليه وسلم -) (بلا يمين) لأنه معصوم، والصادق المصدوق.
# (وكان له القضاء بعلمه) لأن الله عصمه، فلا يجوز عليه خطأ يقر عليه.
# PageV05P037
# وله - صلى الله عليه وسلم - أن يقضي ويفتي (وهو غضبان) ، (و) له أن
~~(يحكم) لنفسه وولده (ويشهد لنفسه وولده، وتقبل شهادة من يشهد له) أو لولده،
~~لحديث خزيمة؛ لأنه معصوم، وقضيته أنه يشهد ويقبل ويحكم على عدوه وبإباحة
~~الحمى لنفسه، وتقدم في (إحياء الموات) ؛ (وظاهر كلامهم) أي: الأصحاب كما
~~أشار إليه في " الفروع " (وجوب قسم عليه بين الزوجات) والتسوية بينهن
~~(كغيره) قال في " الفروع " وذكره في " المجرد " و " الفنون " و " الفصول "
~~انتهى؛ لقوله: - صلى الله عليه وسلم - «اللهم هذا قسمي فيما أملك فلا تلمني
~~فيما تملك ولا أملك» . رواه ابن حبان وغيره، وصححه الحاكم على شرط مسلم،
~~قال الترمذي: وروي مرسلا وهو أصح (وابن الجوزي قال: القسم غير واجب) عليه.
~~قال الشيخ تقي الدين في المسودة: وأبيح له ترك القسم، قسم الابتداء وقسم
~~الانتهاء. قاله أبو بكر والقاضي في " الجامع "
# (وجعل) - صلى الله عليه وسلم - (أولى بالمؤمنين من أنفسهم) لقوله تعالى:
~~{النبي أولى بالمؤمنين من أنفسهم} [الأحزاب: 6] .
# (ويلزم كل أحد أن يقيه بنفسه وماله) وله طلب ذلك حتى من المحتاج، ويفدي
~~بمهجته مهجته - صلى الله عليه وسلم -؛ فإنه أولى بالمؤمنين من أنفسهم،
~~ومثله لو قصده ظالم فعلى من حضره أن يبذل نفسه دونه.
# (و) يلزم كل أحد (أن يحبه أكثر من نفسه) - لحديث عمر مرفوعا: «لن يؤمن
~~أحدكم حتى أكون أحب إليه من نفسه» . رواه البخاري. ولعل المراد بذلك محبة
~~الإجلال والتعظيم، لا محبة الشوق الناشئة في الغالب عن العشق؛ فإن الإنسان
~~قد يتشوق لمحبوبه وولده ويولع بهما أكثر من النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~وأما الإجلال والتعظيم فكل مسلم يجله ويعظمه وجوبا؛ ويقدمه على نفسه وولده.
~~أفاده المصنف في بعض تعاليقه - (و) أكثر من (ماله وولده) ووالده
# PageV05P038
# (والناس أجمعين) لحديث أنس: «لا يؤمن أحدكم حتى أكون أحب إليه من ms2428 والده
~~وولده» رواه البخاري. زاد النسائي: «والناس أجمعين» .
# (وحرم) على غيره (نكاح زوجاته بعده) لقوله تعالى: {ولا أن تنكحوا أزواجه
~~من بعده أبدا} [الأحزاب: 53] حتى من فارقها في الحياة، دخل بها أو لم يدخل
~~قاله القاضي وغيره، وهو قول أبي هريرة، وهو الصحيح من المذهب.
# قاله في " شرح الإقناع "؛ وأما تحريم سراريه - صلى الله عليه وسلم - على
~~غيره، فلم أره في كلام أصحابنا نفيا ولا إثباتا. وللشافعية فيه وجهان؛ وجزم
~~الطاوسي والبارزي وغيرهما منهم بالتحريم قياسا على زوجاته، قال شيخ الإسلام
~~زكريا في شرح البهجة ": وظاهر الأدلة أنها لا تحرم على غيره؛ لأنها ليست
~~بزوجة ولا أم للمؤمنين، لكن المنع أقوى منعا انتهى.
# (وهن أزواجه دنيا وأخرى) للخبر (و) جعلن (أمهات المؤمنين) قال الشيخ تقي
~~الدين: والزوجية باقية بينه وبينهن من ماتت عنه، أو مات عنها. قال تعالى:
~~{وأزواجه أمهاتهم} [الأحزاب: 6] في تحريم النكاح، و (في وجوب احترامهن
~~وطاعتهن وتحريم عقوقهن) دون الخلوة والنظر والمسافرة ونحوها، ولا يتعدى
~~تحريم نكاحهن إلى قرابتهن؛ فلا تحرم بناتهن، ولا أمهاتهن، ولا أخواتهن
~~ونحوهن على المؤمنين إجماعا: {وأحل لكم ما وراء ذلكم} [النساء: 24] (وجعل
~~ثوابهن وعقابهن ضعفين) لقوله تعالى {يا نساء النبي من يأت منكن بفاحشة
~~مبينة} [الأحزاب: 30] الآيتين.
# (ولا يحل أن يسألن شيئا إلا من وراء حجاب) لقوله تعالى: {وإذا سألتموهن
~~متاعا فاسألوهن من وراء حجاب} [الأحزاب: 53] (ويجوز أن يسأل غيرهن) من
~~النساء مشافهة. وأفضلهن خديجة وعائشة، وما ثبت «أنه - صلى الله عليه وسلم -
~~قال لعائشة
# PageV05P039
# حين قالت له: قد رزقك الله خيرا منها: لا والله ما رزقني الله خيرا منها،
~~آمنت بي حين كذبني الناس، وأعطتني مالها حين حرمني الناس» . وما روي «أن
~~عائشة أقرأها النبي - صلى الله عليه وسلم - من جبريل، وخديجة أقرأها جبريل
~~من ربها السلام على لسان محمد» ، يدل على تفضيل خديجة، وخبر: «فاطمة بضعة
~~مني» وقوله لها: «أما ترضين أن تكوني سيدة أهل الجنة» يدل على أن فاطمة
~~أفضل. واحتج من فضل عائشة بما احتجت به من أنها ms2429 مع النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - في الدرجة، وفاطمة مع علي فيها، (وأولاد بناته) - صلى الله عليه
~~وسلم - (ينسبون إليه) لحديث «إن ابني هذا سيد مشيرا إلى الحسن» . رواه أبو
~~يعلى (دون أولاد بنات غيره؛ لحديث) : «إن الله لم يبعث نبيا قط إلا جعل
~~ذريته من صلبه، غيري، فإن الله جعل ذريتي من صلب علي» ذكره في " الخصائص
~~الصغرى "
# (والنجس منا طاهر منه - صلى الله عليه وسلم - ومن سائر الأنبياء) ، ويجوز
~~أن يستشفى ببوله ودمه، روى الدارقطني: «أن أم أيمن شربت بوله، فقال: إذن لا
~~تلج النار بطنك» . لكنه ضعيف، وروى ابن حبان في الضعفاء: «أن غلاما حجم
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - فلما فرغ من حجامته شرب دمه، فقال: ويحك ما
~~صنعت بالدم؟ قال: غيبته في بطني. قال: اذهب فقد أحرزت نفسك من النار» . قال
~~الحافظ ابن حجر: وكان السر في ذلك ما صنعه الملكان من غسلهما جوفه (وهو) -
~~صلى الله عليه وسلم - (طاهر بعد موته بلا نزاع بين العلماء) واختلفوا في
~~غيره من الآدميين، والمذهب عندنا أن غيره أيضا طاهر
# (ولم يكن له) - صلى الله عليه وسلم - (فيء) أي: ظل في شمس ولا قمر (لأنه
~~نوراني، والظل نوع ظلمة) ذكره ابن عقيل وغيره، ويشهد له أنه سأل الله أن
~~يجعل في جميع أعضائه وجهاته نورا، وختم بقوله: «واجعلني نورا» (وكانت الأرض
~~تجذب أتفاله) للأخبار (وساوى الأنبياء في معجزاتهم، وانفرد بالقرآن) فآدم
~~خلقه الله بيده، ومحمد شق صدره وملأه ذلك الخلق النبوي، وأعطى إدريس علو
~~المكان، ومحمدا المعراج ولما نجى إبراهيم من النار نجى
# PageV05P040
# محمدا من نار الحرب، ولما أعطاه مقام الخلة أعطى محمدا مقام المحبة؛ بل
~~جمعه له مع الخلة، كما في حديث أبي يعلى في المعراج. فقال له ربه: أتخذه
~~خليلا وحبيبا، وهو مكتوب في التوراة: محمد حبيب الرحمن، ولما أعطى موسى قلب
~~العصا حية أعطى محمدا حنين الجذع الذي هو أغرب، ولما أعطاه انفلاق البحر
~~أعطى محمدا انشقاق القمر الذي هو أبهر، لأنه تصرف في العالم ms2430 العلوي، ولما
~~أعطاه تفجير الماء من الحجر، أعطى محمدا نبع الماء من بين الأصابع، ولما
~~أعطاه الكلام أعطى محمدا الدنو والرؤية، وأعطى يوسف شطر الحسن، وأعطى محمدا
~~الحسن كله، ولما أعطى داود تليين الحديد، أعطى محمدا اخضرار العود اليابس
~~بين يديه، ولما أعطى سليمان كلام الطير أعطى محمدا أن كلم الحجر والشجر
~~والزرع والضب، ولما أعطى عيسى إبراء الأكمه والأبرص وإحياء الموتى، أعطى
~~محمدا رد العين بعد سقوطها، وهكذا.
# (و) أحلت له (المغانم) ولم تحل لنبي قبله؛ لحديث: «أعطيت خمسا لم يعطهن
~~نبي من قبلي» والأنبياء منهم من لم يؤمر بالجهاد فلم تكن له غنائم والمأذون
~~له ممنوع منها، فتأتي نار من السماء فتحرقها إلا الذرية.
# (وجعلت له ولأمته الأرض مسجدا) أي: محل سجود، فأيما رجل أدركته الصلاة في
~~مكان صلى، ولم تكن الأمم المتقدمة تصلي إلا في الكنائس والبيع (و) جعل له
~~ولأمته «ترابها طهورا» ) أي: مطهرا وهو التيمم عند تعذر الماء شرعا روى ذلك
~~الشيخان وغيرهما.
# «ونصر بالرعب» ) أي: بسبب خوف العدو منه (مسيرة شهر) أمامه وشهر خلفه من
~~جميع جهات المدينة. روى ذلك الشيخان، وجعلت الغاية شهرا؛ لأنه لم يكن إذ
~~ذاك بينه وبين أعدائه أكثر من شهر.
# PageV05P041
# (وبعث للناس كافة) قال تعالى: {وما أرسلناك إلا كافة للناس} [سبأ: 28]
~~وأما عموم رسالة نوح بعد الطوفان؛ فلانحصار الباقين فيما كانوا معه، وأرسل
~~إلى الجن بالإجماع، وإلى الملائكة على قول.
# (وأعطي المقام المحمود) وهو الشفاعة العظمى؛ لأن فيه يحمده الأولون
~~والآخرون، وعلى ما في " المواهب " و " الخصائص " وغيرهما المقام المحمود:
~~جلوسه - صلى الله عليه وسلم - على العرش، وعن عبد الله بن سلام: على
~~الكرسي.
# (ومعجزاته باقية إلى يوم القيامة) كالقرآن، وانقطعت معجزات الأنبياء
~~بموتهم؛ إذ أكثر معجزات بني إسرائيل كانت حسية تشاهد بالأبصار؛ كناقة صالح،
~~وعصا موسى، فانقرضت بانقراض أعصارهم، ولم يشاهدها إلا من حضرها، ومعجزة
~~القرآن تشاهد بالبصيرة، فتستمر إلى يوم القيامة، ولا يمر عصر إلا ويظهر فيه
~~شيء أخبر أنه سيكون؛ إذ ما يدرك بالعقل يعلمه من ms2431 جاء بعد الأول
# (ونبع الماء من بين يديه ببركة من الله تعالى حلت فيه) أي: الماء (بوضع
~~أصابعه، فجعل يفور؛ ويخرج من بين أصابعه) حين كان في غزوة تبوك، وكذلك روي
~~في " الصحيحين " وقوعه يوم الحديبية، فنفذ الماء، فجعل - صلى الله عليه
~~وسلم - يده في ماء قليل، ففار الماء من بين أصبعيه، فشربوا، وتوضئوا وهم
~~ألف وخمسمائة (لا أنه يخرج من نفس اللحم والدم كما ظنه بعض الجهال، قاله في
~~" الهدي ") قال في " شرح الإقناع ": وفيه نظر؛ فإن هذا القول ظاهر كلام
~~القرطبي، وبه صرح النووي في " شرح مسلم "، ويؤيده قول جابر: فرأيت الماء
~~يخرج من بين أصابعه. قال في " المواهب ": وهذا هو الصحيح، وكلاهما معجزة له
~~- صلى الله عليه وسلم - وإنما فعل ذلك، ولم يخرجه من غير ملابسة ماء ولا
~~وضع إناء، تأدبا مع
# PageV05P042
# الله تعالى؛ إذا هو المنفرد بابتداع المعدومات وإيجادها من غير أصل.
# (ويجب على من دعاه) النبي - صلى الله عليه وسلم - (قطع صلاته وإجابته) :
~~لقوله تعالى {يا أيها الذين آمنوا استجيبوا لله وللرسول إذا دعاكم}
~~[الأنفال: 24] .
# (وتطوعه) - صلى الله عليه وسلم - (قاعدا) بلا عذر (كتطوعه قائما في
~~الأجر) لما روى أحمد ومسلم وأبو داود عن «ابن عمر: أنه رأى النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - يصلي جالسا، فوضع يده على رأسه، فقال: مالك يا عبد الله؟
~~قلت: حدثت أنك قلت: صلاة القاعد على النصف من صلاة القائم قال: أجل، ولكني
~~لست كأحد منكم» . قال في " الفروع " وحمله على العذر لا يصح؛ لعدم الفرق
~~(وقال القفال) تطوعه بالصلاة قاعدا (على النصف) من أجر القائم (كغيره)
~~ويرده ما سبق.
# (ولا يحل لأحد رفع صوته فوق صوته - صلى الله عليه وسلم -) لقوله تعالى:
~~{لا ترفعوا أصواتكم فوق صوت النبي ولا تجهروا له بالقول كجهر بعضكم لبعض}
~~[الحجرات: 2] (ولا أن يناديه من وراء الحجرات) لقوله تعالى: {إن الذين
~~ينادونك من وراء الحجرات أكثرهم لا يعقلون} [الحجرات: 4] أو أي: ولا أن
~~يناديه (باسمه كيا محمد، بل) يقول: (يا رسول الله يا نبي ms2432 الله) لقوله
~~تعالى: {لا تجعلوا دعاء الرسول بينكم كدعاء بعضكم بعضا} [النور: 63] قال
~~الحافظ ابن حجر: والكنية من الاسم، وأما ما وقع لبعض الصحابة من ندائه
~~بكنيته، فإما أن يكون قبل أن يسلم قائله، أو قبل نزول الآية. (ويخاطب في
~~الصلاة) بقوله: (السلام عليك أيها النبي ورحمة الله وبركاته) وتبطل بخطاب
~~مخلوق غيره، «وخاطب - صلى الله عليه وسلم - إبليس بقوله: ألعنك بلعنة الله»
~~ولم تبطل صلاته وفي " الفروع " قبل التحريم أو مؤول انتهى فظاهره
# PageV05P043
# عدم الخصوصية
# وكانت الهدية حلالا له (فكان إذا أتي بطعام سأل عنه، أهدية أو صدقة؟ فإن
~~قيل: صدقة) ، قاله لأصحابه: " كلوا " ولم يأكل، وإن قيل: هدية ضرب بيده
~~وأكل معهم. متفق عليه من حديث أبي هريرة (بخلاف غيره من ولاة الأمور فلا
~~تحل لهم هدية رعاياهم) لما روى أبو حميد الساعدي قال رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم -: «هدايا العمال غلول» رواه أحمد
# (ومن رآه في المنام فقد رآه حقا؛ لأن الشيطان لا يتمثل به) لأن الله عصمه
~~منه، لكن لا يعمل الرائي بما سمعه منه مما يتعلق بالأحكام لعدم الضبط، لا
~~للشك في رؤيته.
# (وكان لا يتثاءب) لأنه من الشيطان، والله عصمه منه (وعرض عليه الخلق كلهم
~~من آدم إلى من بعده) كما علم آدم أسماء كل شيء؛ (لحديث الديلمي: «مثلت لي
~~الدنيا بالماء والطين، وعلمت الأشياء كلها؛ كما علم آدم الأسماء كلها» )
~~وعرض عليه أمته بأسرهم حتى رآهم؛ لحديث الطبراني: «عرضت علي أمتي البارحة
~~لدى هذه الحجرة أولها وآخرها، صوروا لي بالماء والطين، حتى إني لأعرف
~~بالإنسان منهم من أحدكم بصاحبه» . وعرض عليه أيضا ما هو كائن في أمته حتى
~~تقوم الساعة، لحديث أحمد وغيره: «أرأيت ما تلقى أمتي بعدي وسفك بعضهم دماء
~~بعض» .
# (ويبلغه سلام الناس بعد موته) لحديث أحمد عن أبي هريرة مرفوعا: «ما من
~~أحد يسلم علي عند قبري إلا رد الله علي روحي حتى أرد عليه السلام» .
# (والكذب عليه) - صلى الله عليه وسلم - (ليس ككذب على غيره) لأنه عليه
~~كبيرة؛ ms2433 للحديث الذي ذكر المصنف معناه، والكذب على غيره صغيرة، إلا فيما
~~يأتي في الشهادات «ومن تعمده فليتبوأ مقعده في النار» )
# PageV05P044
# (وتنام عيناه ولا ينام قلبه) لخبر " الصحيحين ": «إن عيناي تنامان ولا
~~ينام قلبي» . وفي البخاري في خبر الإسراء: «وكذلك الأنبياء تنام أعينهم،
~~ولا تنام قلوبهم» . ولا يرد عليه نومه في الوادي عند صلاة الصبح؛ لأن طلوع
~~الفجر والشمس إنما يدرك بالعين، وهي نائمة، أو يقال: كان له نومان أحدهما
~~تنام عينه وقلبه، والثاني عينه دون قلبه، وكان نوم الوادي من النوع الأول،
~~وفيه نظر لقوله: «ولا ينام قلبي» ، والفعل كالنكرة؛ فيعم في سياق النفي،
~~فلا نقض بنومه ولو كان مضجعا لخبر الصحيحين: «أنه - صلى الله عليه وسلم -
~~اضطجع، ونام حتى نفخ، ثم قام فصلى، ولم يتوضأ» (و) كان - صلى الله عليه
~~وسلم - (يرى من خلفه ك) ما يرى من (أمامه رؤية بالعين حقيقة نصا) كما ثبت
~~في " الصحيحين " والأخبار الواردة فيه مقيدة بحال الصلاة، فهي مقيدة؛
~~لقوله: «لا أعلم ما وراء جداري هذا» .
# قاله الحافظ ابن حجر
# (والدفن في البنيان مختص به لئلا يتخذ قبره مسجدا) ولما روي عن أبي بكر
~~مرفوعا: «لم يقبر نبي إلا حيث قبض» . (واستحبت زيارته لرجال ونساء) لعموم
~~ما روى الدارقطني عن ابن عمر قال: قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~«من حج فزار قبري بعد وفاتي فكأنما زارني في حياتي» . وفي رواية: «من زار
~~قبري وجبت له شفاعتي» . وكقبره الشريف وفي عموم الزيارة تبعا له قبر صاحبيه
~~- رضي الله عنهم -، وتكره للنساء زيارة من عداهم على الصحيح، وتقدم. (وخص
~~بصلاة ركعتين قبل العصر) اختاره ابن عقيل. قال ابن بطة: كان خاصا به، وكذا
~~أجاب القاضي؛ «لأنه - صلى الله عليه وسلم - كان يصلي بعد العصر ركعتين،
~~وينهى عنهما» . رواه أبو داود من حديث عائشة روى الحميدي بسنده عنها: «ما
~~ترك رسول الله - صلى الله عليه وسلم - ركعتين بعد العصر عندي قط» . وظاهر
~~كلامه في " المغني " و " الشرح " وغيرهم في أوقات النهي أنه من قضاء ms2434
~~الراتبة إذا فاتت، وليس بخصوصية حيث استدلوا به على جواز قضاء الراتبة في
~~وقت النهي (وقد ذكر كثير من ذلك مفرقا في مواضعه) . وخصائصه - صلى الله
~~عليه وسلم -
# PageV05P045
# لا تنحصر فيما ذكر، وفيها كتب مشتملة على بعضها.
# تتمة: قال في " الفروع ": وظاهر كلامهم إن كان لنبي مال لزمته الزكاة.
~~قيل للقاضي: الزكاة طهرة والنبي مطهر، فقال: باطل بزكاة الفطر، ثم
~~بالأنبياء - عليهم السلام -؛ لأنهم مطهرون، ولو كان لهم مال لزمتهم الزكاة
### | [باب أركان النكاح وشروطه]
# أركان الشيء أجزاء ماهيته، والماهية لا توجد بدون جزئها، فكذا الشيء لا
~~يتم بدون ركنه، والشرط ما ينتفي المشروط بانتفائه، وليس جزءا للماهية.
~~(أركانه) أي: النكاح ثلاثة: أحدها: (الزوجان) الخاليان من الموانع الآتية
~~في محرمات النكاح، وأسقطه في " المقنع " " والمنتهى " وغيرهما؛ لوضوحه
~~(فإيجاب) وهو الثاني (فقبول) وهو الثالث؛ لأن ماهية النكاح مركبة منهما،
~~ومتوقفة عليهما، ولا ينعقد النكاح بهما إلا (مرتبين) الإيجاب أولا، وهو
~~اللفظ الصادر من قبل الولي، أو من يقوم مقامه؛ والقبول وهو اللفظ الصادر من
~~قبل الزوج أو من يقوم مقامه؛ لأن القبول إنما يكون للإيجاب؛ فإذا وجد قبله
~~لم يكن قبولا؛ لعدم معناه.
# (ويتجه: أن ترتيب الإيجاب والقبول يجب إن تعدد العاقد) لا مطلقا، أي:
~~سواء تعدد العاقد أو لا (لإجزاء أحدهما) أي: اللفظين (في) صورة (تولي طرفي
~~العقد) كما يأتي في الفصل الثالث مستوفى، وهو متجه.
# (وشرط في إيجاب) وهو اللفظ الصادر من الولي أو من يقوم مقامه (لفظ إنكاح)
~~أو لفظ (تزويج) بأن يقول: أنكحتك فلانة، أو زوجتكها؛ إذ الإيجاب لا ينعقد
~~إلا بلفظ النكاح أو التزويج لا غير، هذا المذهب وعليه جماهير الأصحاب؛ لأن
~~القرآن إنما ورد بهما في قوله تعالى:
# PageV05P046
# {فلما قضى زيد منها وطرا زوجناكها} [الأحزاب: 37] وقوله تعالى: {ولا
~~تنكحوا ما نكح آباؤكم من النساء} [النساء: 22] وقوله: {إني أريد أن أنكحك
~~إحدى ابنتي هاتين} [القصص: 27] ولم يرد بغيرهما، وغيرهما ليس بمعناهما، فلا
~~يكون صريحا فيهما، وإذا لم يرد صريحا كان كناية، والنكاح لا يحتمل الكناية؛
~~لأن ms2435 من شرطه الشهادة، والكناية إنما تعمل بالنية، والنية لا اطلاع للشاهد
~~عليها، فلا يمكنه الشهادة به، فلا يصح لذلك. (ويتجه احتمال أن) الإيجاب
~~ينعقد بأحد هذين اللفظين، وينعقد أيضا (بما تصرف منهما) كقول ولي: جعلت
~~موليتي مزوجة من فلان، أو زوجة له، أو جعلتها منكوحة؛ إذ هذه الألفاظ مشتقة
~~من اللفظين الذين يحصل بهما الإيجاب إجماعا؛ فصح بها كما صح بأصلها، يؤيده
~~قول ابن خطيب السلامية في نكته على " المحرر " قال الشيخ تقي الدين: ومن
~~خطه نقلت: الذي عليه أكثر العلماء أن النكاح ينعقد بغير لفظ الإنكاح
~~والتزويج. قال: وهو المنصوص عن أحمد، وقياس مذهبه، وعليه قدما أصحابه، فإن
~~أحمد نص في غير موضع على أنه ينعقد بقوله: جعلت عتقك صداقك، وليس في هذا
~~اللفظ إنكاح ولا تزويج، ولم ينقل عن أحمد أحد أنه خصه بهذين اللفظين، وأول
~~من قال من أصحاب أحمد فيما علمت: أنه يختص بلفظ الإنكاح والتزويج ابن حامد،
~~وتبعه على ذلك القاضي ومن جاء بعده، لسبب انتشار كتبه، وكثرة أصحابه
~~وأتباعه. انتهى. فعلى هذا إذا صح الإيجاب بغير هذين اللفظين فلأن يصح بما
~~اشتق منها من باب أولى. وهو متجه. والمذهب ما تقدم، أو أي: ويصح قول سيد
~~(لمن يملكها) أو (يملك بعضها) وبعضها الآخر حر إذا أذنت له هي ومعتق البقية
~~(أعتقتك وجعلت عتقك صدقتك ونحوه) ما يؤدي هذا المعنى، ويأتي لقصة صفية؛ إذ
~~العادل عن هذه
# PageV05P047
# الصيغ مع معرفته لها عادل عن اللفظ الذي ورد به الكتاب والسنة مع القدرة.
~~فإن قيل: قد روي عن النبي - صلى الله عليه وسلم -: «أنه زوج رجلا امرأة
~~فقال: ملكتها بما معك من القرآن» . رواه البخاري؛ فالجواب أنه ورد فيه: "
~~زوجتكها " " وزوجناكها "، و " أنكحتكها " من طرق صحيحة، فإما أن يكون قد
~~جمع بين الألفاظ، أو يحمل على أن الراوي ورى بالمعنى ظنا منه أنها بمعنى
~~واحد، أو يكون خاصا به، وعلى كل تقدير لا يبقى حجة.
# (وإن فتح ولي تاء زوجتك صح) النكاح (لجاهل) باللغة العربية؛ أي: صح ms2436 منه،
~~وصح أيضا (من عاجزة) عن النطق بضم التاء، قال في " شرح المنتهى ": هذا هو
~~الظاهر، وقال في الرعاية ": يصح جهلا أو عجزا، وقطع به في " الإقناع ".
~~قيل: ومن عالم بالعربية قادر على النطق بضم التاء أو لا. أفتى به الموفق،
~~وتوقف في المسألة ناصح الإسلام ابن أبي الفهم من أصحابنا. ومثله لو قال
~~الزوج قبلت بفتح التاء.
# (وقال الشيخ) تقي الدين (ينعقد النكاح بما عده الناس نكاحا بأي لغة ولفظ
~~كان) وأن مثله كل عقد، فينفذ البيع؛ بما عده الناس بيعا بأي لغة ولفظ كان،
~~والإجارة بما عده الناس إجارة بأي لغة ولفظ كان؛ وهكذا. وقال أيضا: إن
~~الشرط بين الناس ما عدوه شرطا. (ويصح) إيجاب بلفظ زوجت بضم الزاي وفتح
~~التاء لحصول المعنى المقصود به، لا جوزتك بتقديم الجيم، وشرط في قبول لفظ
~~قبلت، أو لفظ رضيت، أو لفظ تزوجت. وسئل الشيخ تقي الدين عن رجل لم يقدر أن
~~يقول إلا قبلت تجويزها بتقديم الجيم، فأجاب بالصحة بدليل قوله: جوزتي طالق؛
~~فإنها تطلق. قال في " الإنصاف " قلت: يكتفى منه بقوله: قبلت على ما يأتي،
~~ويكون هذا قول الأصحاب، وهو المذهب.
# (وإن قيل) أي: قال الخاطب (لمزوج: أزوجت) موليتك (فقال) المزوج (نعم، و)
~~قال الخاطب (لمتزوج: أقبلت) النكاح (فقال) المتزوج (نعم؛ صح)
# PageV05P048
# النكاح؛ لأن المعنى: نعم زوجت، نعم قبلت هذا النكاح، لأن السؤال يكون
~~مضمرا في الجواب معادا فيه، بدليل قوله تعالى: {فهل وجدتم ما وعد ربكم حقا
~~قالوا نعم} [الأعراف: 44] أي وجدنا ما وعدنا ربنا حقا، ولو قيل لرجل:
~~ألفلان عندك ألف درهم؟ فقال: نعم؛ كان إقرارا صريحا لا يفتقر إلى نية، ولا
~~يرجع فيه إلى تفسيره، وبمثله تقطع اليد في السرقة، مع أن الحدود تدرأ
~~بالشبهات، فوجب أن ينعقد به التزويج.
# (ويصحان) أي إيجاب النكاح وقبوله (هزلا وتلجئة) لحديث «ثلاث هزلهن جد،
~~وجدهن جد: الطلاق والنكاح والرجعة» رواه الترمذي. وعن الحسن قال: قال رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم -: «من نكح لاعبا، أو طلق لاعبا، أو أعتق ms2437 لاعبا
~~جاز» . وقال عمر: أربع جائزات إذا تكلم بهن: الطلاق والعتاق والنكاح
~~والنذر. وقال علي: أربع لا لعب فيهن: الطلاق والعتاق والنكاح والنذر.
# ويصحان (بما) أي: لفظ (يؤدي معناهما) الخاص (بكل لسان) أي لغة عرفها (من
~~عاجز عن) التلفظ بلسان (عربي) لأن ذلك في لغته نظير الإنكاح والتزويج، ولا
~~يكلف الله نفسا إلا وسعها. وعلم منه أن لا يصح بلفظ لا يؤدي معنى النكاح
~~والتزويج الخاص؛ لأن من عدل عن اللفظ الخاص بذلك اللسان إلى غيره مشبه لمن
~~هو عربي وعدل عن لفظهما الخاص.
# (ولا) يصح النكاح من (قادر) على النطق بإشارة ولا كتابة للاستغناء عنها.
~~(خلافا لجمع) منهم الموفق والشارح والشيخ تقي الدين وصاحب " الفائق " "
~~والتبصرة "؛ فإنهم اختاروا أن ينعقد النكاح بغير العربية لمن يحسنها؛ لأن
~~المقصود المعنى دون اللفظ، وتقدم كلام الشيخ تقي الدين في ذلك قريبا،
~~والمذهب ما قاله المصنف، فإن كان أحد المتعاقدين يحسن العربية دون الآخر،
~~أتى الذي يحسن العربية
# PageV05P049
# بما هو من قبله من إيجاب أو قبول بها؛ لقدرته عليه، والعاقد الآخر يأتي
~~بما هو من قبله بلسانه (فإن لم يعرف كل) من العاقدين (لسان الآخر ترجم
~~بينهما ثقة يعرف اللسانين) قال الشيخ تقي الدين عن القاضي: ولم يشترط تعدده
~~أي الثقة الذي يترجم بين العاقدين - ويأتي في الشهادات أن الترجمة عند
~~الحاكم كالشهادة - فإذا كان القاضي لا يعرف لسانهما فلا بد في الترجمة عنده
~~من رجلين عدلين (وشرط معرفة للسانين مع الشاهدين) ، المعقود بهما ليتمكنا
~~من حمل الشهادة؛ لأنها على اللفظ الصادر منهما، فإذا لم يعرفاه لم يتأت
~~لهما الشهادة به كما يشترط معرفة (إشارة أخرس) مفهومة يفهمها العاقد معه
~~والشاهدان، لأن النكاح معنى لا يستفاد إلا من جهته؛ فصح بإشارته كبيعه
~~وطلاقه: (ولا يلزم عاجزا) عنهما بالعربية " تعلم " أركانه بالعربية؛ لأنه
~~عقد معاوضة كالبيع، بخلاف تكبير الصلاة، ولأن المقصد هنا المعنى دون اللفظ
~~المعجز، بخلاف القراءة.
# ولا (يصح) إيجاب ولا قبول " بكتابة ولا إشارة مفهومة إلا من أخرس "
~~فيصحان منه بالإشارة نصا ms2438 كبيعه وطلاقه؛ وإذا صحا منه بالإشارة فبالكتابة
~~أولى؛ لأنها بمنزلة التصريح في الطلاق والإقرار.
# (وصح تراخي قبول) عن إيجاب (وإن طال) الفاصل بينهما (ما لم يتفرقا) من
~~المجلس (أو يتشاغلا بما يقطعه عرفا) لأن المجلس حكم حالة العقد، بدليل صحة
~~القبض فيما يشترط لصحته قبضه في المجلس، وبدليل ثبوت الخيار في عقود
~~المعاوضة.
# وإن تفرقا قبل القبول وبعد الإيجاب؛ بطل الإيجاب على الصحيح من المذهب،
~~وكذا لو تشاغلا بما يقطعه عرفا، لأن ذلك إعراض عنه أشبه ما لو رده.
# تنبيه
# وإن اختلف لفظ الإيجاب والقبول، فقال الولي: زوجتك بنتي مثلا، فقال
~~المتزوج: قبلت هذا النكاح، أو قال الولي: أنكحتك بنتي: فقال الزوج: تزوجتها
~~ونحوه؛ صح العقد، لأن اللفظ وإن اختلف؛ فالمعنى متحد.
# PageV05P050
# (ومن أوجب) أي: صدر منه إيجاب عقد، (ولو) كان الإيجاب (في غير نكاح كبيع
~~وإجارة، ثم جن أو أغمي عليه قبل قبول) لما أوجبه (بطل) إيجابه بذلك
~~كبطلانه، بموته أي: موت من أوجب له، لعدم لزوم الإيجاب إذن، أشبه العقود
~~الجائزة.
# (ويتجه و) كذا يبطل النكاح (بفسقه) أي: الولي الموجب للنكاح، وبحضور ولي
~~أقرب منه قبل القبول؛ لأن العدالة معتبرة في الولي إلى أن يتم العقد، وهو
~~متجه.
# (ولا) يبطل الإيجاب (إن نام) من أوجب عقدا قبل قبوله إن قبل في المجلس؛
~~لأن النوم لا يبطل العقود الجائزة، (و) كان (لنبينا) - صلى الله عليه وسلم
~~- (التزوج بلفظ هبة) دون غيره، كما كان له أن يتزوج بلا مهر؛ لقوله تعالى
~~{وامرأة مؤمنة إن وهبت نفسها للنبي} [الأحزاب: 50] الآية.
### | [فصل شروط النكاح]
# (فصل: وشروطه) أي: النكاح (خمسة) بالاستقراء: (أحدها: تعيين الزوجين) في
~~العقد، لأن النكاح عقد معاوضة؛ أشبه تعيين المبيع في البيع (فلا يصح)
~~النكاح إن قال الولي (زوجتك بنتي وله) بنت (غيرها حتى يميزها) عن غيرها
~~(باسم) يخصها كفاطمة مثلا (أو صفة) لا يشاركها فيها غيرها من أخواتها؛
~~كالكبرى أو الطويلة أو الصغرى أو الوسطى أو البيضاء أو السمراء (أو) يميزها
~~(بإشارة) ك زوجتك بنتي هذه (وإلا) يكن له ms2439 إلا بنت واحدة؛ (صح) العقد (ولو
~~سماها) الولي (بغير اسمها) لأن عدم التعيين إنما جاء من التعدد، ولا تعدد
~~هنا (وكذا لو أشار إليها وسماها بغير اسمها) بأن قال: زوجتك بنتي فاطمة هذه
~~وأشار إلى خديجة؛ فيصح العقد على خديجة؛ لأن الإشارة أقوى (وإن سماها)
~~الولي (باسمها) بأن قال: زوجتك فاطمة (ولم يقل: بنتي) لم يصح
# PageV05P051
# العقد؛ لاشتراك هذا الاسم بينها وبين سائر الفواطم. (أو قال من له) بنتان
~~(عائشة وفاطمة: زوجتك بنتي عائشة فقبل) الزوج النكاح (ونويا) أي: الولي
~~والزوج (أو) نوى (أحدهما) في الباطن (فاطمة لم يصح) النكاح (في واحدة
~~منهما) ؛ لأن المرأة لم تذكر بما تتميز به؛ فإن اسم أختها لا يميزها، بل
~~يصرف العقد عنها، ولأنهما لم يتلفظا بما يصح العقد بالشهادة عليه؛ فأشبه ما
~~لو قال: زوجتك عائشة فقط، أو ما لو قال: زوجتك ابنتي، ولم يسمها، وإذا لم
~~يصح فيما لم يسمها ففيما إذا سماها بغير اسمها أولى، وكذا إن قصد الولي
~~واحدة، والزوج أخرى (كمن سمي له في العقد غير مخطوبته فقبل يظنها) أي: غير
~~المخطوبة (إياها) أي: المخطوبة؛ لأن القبول انصرف إلى غير من وجد الإيجاب
~~فيها (ولو رضي) الزوج (بعد) أي بعد علمه بالحال فلا ينقلب النكاح صحيحا،
~~فإن قبل غير ظان أنها المخطوبة؛ صح النكاح (فإن كان) الذي سمي له في العقد
~~غير مخطوبته، وقبل يظنها إياها (قد أصابها) أي: وطئها، وهي جاهلة بالحال،
~~أي: بأنها سميت له في العقد بعد أن خطب غيرها، أو جاهلة (بالتحريم؛ فلها
~~الصداق) أي: مهر المثل؛ لأنه وطء شبهة (يرجع به) الواطئ (على وليها. قال)
~~الإمام (أحمد: لأنه غره، ويعقد على مخطوبته) التي خطبها عقدا جديدا، لتوقف
~~الحل عليه، وتجهز إليه استحبابا (إن شاء) ويكون العقد (بعد انقضاء عدة من
~~أصابها إن حرم الجمع) بينهما بأن كانت أخت المصابة أو عمتها أو خالتها
~~ونحوه، لما يأتي في تحريم الجمع، وإن كانت المصابة ولدت منه؛ لحقه الولد؛
~~لأنه من وطء شبهة (ومع علمها) أي: المصابة ms2440 أنها ليست زوجته، وأنها محرمة
~~عليه، وأمكنته من نفسها، فهي زانية لا صداق لها وعليها الحد؛ لانتفاء
~~الشبهة، وجميع ما تقدم في تعيين الزوجة يأتي نظيره في الزوج، ولم ينبهوا
~~عليه؛ لوضوحه. ولا يصح: زوجتك حمل هذه المرأة؛ لأن الحمل مجهول، ولم يتحقق
~~كونه أنثى، ولم يثبت
# PageV05P052
# له حكم الوجود، وكذا: إن وضعت زوجتي بنتا، فقد زوجتكها؛ لأن النكاح لا
~~يصح تعليقه.
# الشرط (الثاني: رضى زوج مكلف) أي: بالغ عاقل (رشيد) (ولو) كان المكلف
~~(رقيقا) نص عليه، فلا يملك سيده إجباره؛ لأنه يملك الطلاق، فلا يجبر على
~~النكاح كالحر، ولأن النكاح خالص حقه، ونفعه له؛ فلا يجبر عليه كالحر،
~~والأمر بإنكاحه في قوله تعالى: {والصالحين من عبادكم وإمائكم} [النور: 32]
~~مختص بحال طلبه، بدليل عطفه على الأيامى، وإنما يزوجن عند الطلب، ولأن
~~مقتضى الأمر الوجوب، وإنما يجب تزويجه إذا طلب، وأما الأمة فالسيد يملك
~~منافع بضعها والاستمتاع بها، بخلاف العبد، ويفارق النكاح الإجارة؛ لأنها
~~عقد على منافع بدنه، وسيده يملك استيفاءها، بخلاف النكاح (ورضى زوجة حرة
~~عاقلة ثيب تم لها تسع سنين) ولها إذن صحيح معتبر، فيشترط مع ثيوبتها، ويسن
~~مع بكارتها نصا؛ لحديث أبي هريرة مرفوعا: «لا تنكح الأيم حتى تستأمر، ولا
~~تنكح البكر حتى تستأذن، قالوا: يا رسول الله: كيف إذنها؟ قال: أن تسكت» .
~~متفق عليه. ووجه تقييد ذلك ببنت تسع، ما روى أحمد عن عائشة أنها قالت: إذا
~~بلغت الجارية تسع سنين فهي امرأة. وروي عن ابن عمر مرفوعا: ومعناه، في حكم
~~المرأة، ولأنها تصلح بذلك للنكاح، وتحتاج إليه؛ أشبهت البالغة. إذا تقرر
~~هذا (فيجبر أب لا جد ثيبا دون ذلك) أي: دون تسع سنين؛ لأنه لا إذن لها
~~معتبر، (و) يجبر أب (بكرا أو لو) كانت (مكلفة) لحديث ابن عباس مرفوعا:
~~«الأيم أحق بنفسها من وليها، والبكر تستأمر، وإذنها صماتها» رواه أبو داود،
~~فقسم النساء قسمين، وأثبت الحق لأحدهما، فدل على نفيه عن الآخر، وهي البكر،
~~فيكون وليها أحق منها بها، ودل الحديث
# PageV05P053
# على أن الاستئمار هنا ms2441 والاستئذان في الحديث السابق مستحب غير واجب.
# (ويسن استئذانها) أي: البكر إذا تم لها تسع سنين؛ لما سبق (مع) استئذان
~~(أمها) لحديث ابن عمر: «آمروا النساء في بناتهن» . رواه أبو داود (ويؤخذ
~~بتعيين بنت تسع فأكثر، ولو) كانت (مجبرة كفئا، لا بتعيين أب) أو وصيه نصا،
~~فإن عينت غير كفء، قدم تعيين الأب (فإن امتنع) المجبر من تزويجها من عينته
~~بنت تسع فأكثر؛ فهو عاضل (سقطت ولايته) ويفسق به إن تكرر على ما يأتي، ولا
~~يجوز لسائر الأولياء غير الأب تزويج حرة بالغة ثيبا كانت أو بكرا، إلا
~~بإذنها، للحديث السابق.
# (و) يجبر أب (مجنونة ولو) كانت (بلا شهوة أو) كانت (ثيبا أو بالغة) لأن
~~ولاية الإجبار انتفت عن العاقلة بخبرة نظرها لنفسها، بخلاف المجنونة.
~~(ويزوجها) أي: المجنونة (وليها مع شهوتها) مجبرا كان أو غير مجبر؛ لأن لها
~~حاجة إلى النكاح؛ لدفع ضرر الشهوة عنها، وصيانتها عن الفجور، وتحصيل المهر
~~والنفقة والعفاف، وصيانة العرض، ولا سبيل إلى إذنها، فأبيح تزويجها كالبنت
~~مع أبيها. (وتعرف) شهوتها (بكلامها و) قرائن أحوالها (بتتبعها الرجال
~~وميلها إليهم) وهذا مما لا يخفى (وكذا لو قال أهل الطب) - ولعل المراد ثقة
~~منهم إن تعذر غيره، وإلا فاثنان على ما يأتي في الشهادات - (إن: علتها تزول
~~بتزويجها) فلكل ولي تزويجها؛ لأن ذلك من أعظم مصالحها (ولو لم يكن لها) أي:
~~المجنونة ذات الشهوة، ونحوها (ولي إلا الحاكم؛ زوجها) لما سبق.
# (ويجبر) أب (ابنا صغيرا) أي: غير بالغ؛ لما روي أن ابن عمر زوج ابنه وهو
~~صغير، فاختصموا إلى زيد فأجازه جميعا. رواه الأثرم. وله تزويجه أكثر من
~~واحدة، إن رآه مصلحة، وليس للوصي تزويج الصغير بأكثر من واحدة؛ لأنه تزويج
~~لحاجة، والكفاية تحصل بذلك، لا أن تكون غائبة أو صغيرة طفلة وبه حاجة،
~~فيجوز أن يزوجه ثانية. قاله القاضي في المجرد.
# (و) يجبر
# PageV05P054
# أب (بالغا مجنونا) مطبقا ومعتوها (ولو كان بلا شهوة) ؛ لأنه غير مكلف؛
~~أشبه الصغير، فإذا جاز تزويج الصغير مع عدم حاجته في الحال، وتوقع ms2442 نظره
~~فعند حاجته أولى، وربما كان النكاح دواء له يرجى به شفاؤه، وقد يحتاج إلى
~~الإيواء والحفظ، أو أي: وللأب تزويج ابنه الصغير والمجنون (بفوق مهر المثل)
~~كتزويج الصغيرة بدون مهر المثل لمصلحة (ويزوجهما) أي: الصغير والبالغ
~~المجنون (مع عدم أب وصيه) أي: الأب في النكاح؛ لقيامه مقام الأب (فإن عدم)
~~وصي الأب (وثم حاجة) إلى نكاحهما (فحاكم) يزوجهما؛ لأنه الذي ينظر في
~~مصالحهما بعد الأب ووصيه. تتمة
# : ومن يخنق أحيانا لم يصح تزويجه إلا بإذنه إن كان بالغا؛ لأنه يمكن أن
~~يتزوج لنفسه فلم تثبت ولاية تزويجه لغيره كالعاقل، ومن زال عقله ببرسام أو
~~مرض مرجو للزوال، فإن حكمه حكم العاقل، فإن دام به صار كالمجنون. قاله
~~الشيخ تقي الدين في المسودة، وليس للأب تزويج ابنه البالغ العاقل بغير
~~إذنه؛ لأنه لا ولاية له عليه إلا أن يكون سفيها أو يكون النكاح أصلح له بأن
~~يكون زمنا أو ضعيفا يحتاج إلى امرأة تخدمه، فإن لم يكن محتاجا إليه؛ فليس
~~لوليه تزويجه. وللأب قبول النكاح لابنه الصغير ولو مميزا ولابنه المجنون؛
~~لما تقدم، وكذا المعتوه في ظاهر كلام أحمد والخرقي مع ظهور أمارات الشهوة
~~وعدمها.
# (ويصح قبول) صبي (مميز لنكاحه بإذن وليه في ماله لمصلحة) نصا، كما يصح أن
~~يتولى البيع والشراء لنفسه بإذن وليه.
# ، ولا يصح قبول طفل دون التمييز لنكاحه ولا مجنون ولو بإذن وليهما، لأن
~~قولهما غير معتبر.
# (ولكل ولي) من أب ووصيه وبقية العصبات (وحاكم تزويج بنت تسع فأكثر
~~بإذنها) نصا، (وهو) أي: استئذانها (معتبر) ؛ لحديث أبي هريرة مرفوعا:
~~«تستأمر اليتيمة في نفسها، فإن سكتت فهو إذنها، وإن أبت لم تكره» . رواه
~~أحمد، فدل على أن اليتيمة تزوج بإذنها، وأن لها إذنا صحيحا، وقد انتفى ذلك
~~فيمن لم تبلغ تسعا بالاتفاق، فوجب حمله على من بلغت تسعا. وروي عن عائشة
# PageV05P055
# أنها قالت: إذا بلغت الجارية تسع سنين فهي امرأة. وروي مرفوعا عن ابن
~~عمر، ومعناه: في حكم المرأة، ولأنها تصلح بذلك للنكاح، وتحتاج إليه؛ أشبهت
~~البالغة. ms2443
# و (لا) يزوج غير أب ووصيه (من) أي: صغيرة (دون تسع) سنين (بحال) من
~~الأحوال؛ لأنه لا إذن لها، وغير الأب ووصيه لا إجبار له؛ لما روي «أن قدامة
~~بن مظعون زوج ابنة أخيه من عبد الله بن عمر، فرفع ذلك إلى النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - فقال: إنها يتيمة، ولا تنكح إلا بإذنها» والصغيرة لا إذن لها
~~بحال (ولا للحاكم: تزويجها) أي: بنت دون تسع سنين كغيره، خلافا لما في "
~~الفروع " فإنه لم يوافقه أحد على ما أفهمه كلامه من أن للحاكم تزويج
~~الصغيرة، وإن منعنا غيره من الأولياء. قال في " الإنصاف ": ولا أعلم له
~~موافقا على ذلك، بل صرح في " المستوعب " " والرعاية " وغيرهما بغير ذلك،
~~ونص عليه أحمد (غير وصي أب) ؛ لأنه قائم مقام الأب في إجبارها.
# (وإذن ثيب بوطء آدمي) لا غير (في قبل ولو) كان وطؤها (بزنا) لأنه لو وصى
~~للثيب دخلت في الوصية، ولو وصى للأبكار لم تدخل فيهن (أو مع عود بكارة) بعد
~~وطئها بآلة الرجال (الكلام) لحديث: «الثيب تعرب عن نفسها، والبكر رضاها
~~صمتها» . رواه الأثرم وابن ماجه؛ ولأن الحكمة التي اقتضت التفرقة بينها
~~وبين البكر مباضعة الرجال ومخالطتهم، وهذا موجود مع عود البكارة.
# (و) إذن (بكر ولو وطئت في دبر أو زوجها غير أب، الصمات) لحديث أبي هريرة
~~مرفوعا: «تستأمر اليتيمة في نفسها، فإن سكتت فهو إذنها، وإن أبت لم تكره» .
~~رواه أحمد.
# وعن عائشة: «قالت: يا رسول الله إن البنت تستحي، قال: رضاها صماتها» .
~~متفق عليه (ولو ضحكت أو بكت) كان إذنا؛ لما روى أبو بكر عن أبي هريرة قال:
~~قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «تستأمر اليتيمة، فإذا بكت أو سكتت؛
~~فهو رضاها، وإن أبت فلا جواز عليها» ؛ ولأنها غير ناطقة بالامتناع مع سماع
~~الاستئذان، فكان ذلك إذنا منها كالصمات، والبكاء يدل على
# PageV05P056
# فرط الحياء، لا الكراهة، ولو كرهت لامتنعت، فإنها لا تستحي من الامتناع
~~(ونطقها) أي: البكر بالإذن (أبلغ) من سكوتها؛ لأنه الأصل في الإذن، وإنما
~~اكتفي بالصمات ms2444 من البكر؛ للاستحياء.
# (وشرط في استئذان - ويتجه) إن كانت الزوجة (ممن يعتبر إذنها) ككونها ثيبا
~~جاوز سنها تسعا بالنسبة للأب ووصيه، أو كونها بكرا أو ثيبا جاوزت التسع
~~بالنسبة لباقي الأولياء، وهو متجه - (تسمية زوج) نائب فاعل شرط (على وجه
~~تقع به) أي: بالزوج (المعرفة) من المرأة، بأن يذكر لها نسبه ومنصبه ونحوه
~~مما يتصف به لتكون على بصيرة في إذنها في تزويجه بها. ولا يشترط في استئذان
~~تسمية المهر؛ لأنه ليس ركنا في النكاح، ولا مقصودا منه.
# (ومن زالت بكارتها بغير وطء) كأصبع، أو وثبة أو شدة حيضة أو سقوط من شاهق
~~(فكبكر) في الإذن، لأنها لم تختر المقصود، ولا وجد وطؤها في القبل، فأشبهت
~~من لم تزل عذرتها.
# (ويجبر سيد عبدا صغيرا أو مجنونا) ولو بالغا؛ لأن الإنسان إذا ملك تزويج
~~ابنه الصغير والمجنون، فعبده الذي كذلك مع ملكه وتمام ولايته عليه أولى،
~~بخلاف عبده الكبير العاقل، وتقدم، (و) يجبر سيد (أمة مطلقا) كبيرة كانت أو
~~صغيرة، بكرا أو ثيبا، قنا أو مدبرة، أو أم ولد؛ لأن منافعها مملوكة له،
~~والنكاح عقد على منفعتها؛ أشبه عقد الإجارة، ولذلك ملك الاستمتاع بها،
~~وبهذا فارقت العبد، ولأنه ينتفع بذلك بما يحصل له من مهرها وولدها، وتسقط
~~عنه نفقتها وكسوتها؛ بخلاف العبد، ولا فرق بين كونها مباحة أو محرمة عليه
~~كأخته من رضاع أو مجوسية ونحوها؛ لأن منافعها له، وإنما حرمت عليه لعارض.
# ولا يجبر سيد (مكاتبا أو مكاتبة) ولو صغيرين، لأنهما بمنزلة الخارجين عن
~~ملكه، ولذلك لا يلزمه نفقتهما، ولا يملك إجارتهما ولا أخذ مهر المكاتبة
# (ويعتبر في) إنكاح (معتق بعضها
# PageV05P057
# إذنها) لما فيها من الحرية، (و) يعتبر (إذن معتقها الذكر وإذن مالك
~~البقية) التي لم تعتق (كالشريكين) في أمة فيعتبر في نكاحها إذنهما (ويقول
~~كل) من معتوق ومالك البقية، أو من الشريكين في المشتركة (حيث لا توكيل) من
~~واحد للآخر (زوجتكها؛ فلا يصح) أن يقول: (زوجتك بعضها) لأن النكاح لا يقبل
~~التشقيص والتجزؤ، بخلاف البيع والإجارة، وهل يعتبر اتحاد ms2445 زمن الإيجاب
~~منهما، أو يجوز ترتبهما، فيه نظر، قاله ابن نصر الله. قال في " شرح الإقناع
~~": قلت: الأظهر أنه لا يضر ترتبهما فيه ما داما في المجلس، ولم يتشاغلا بما
~~يقطعه عرفا، وفي اعتبار اتحاده حرج ومشقة.
# الشرط (الثالث) من شروط النكاح (الولي) نصا (إلا على النبي - صلى الله
~~عليه وسلم -) لقوله تعالى: {النبي أولى بالمؤمنين من أنفسهم} [الأحزاب: 6]
~~والأصل في اشتراط الولي حديث أبي موسى مرفوعا: «لا نكاح إلا بولي» . رواه
~~الخمسة إلا النسائي، وصححه أحمد وابن معين. قاله المروذي؛ وقال: سألت أحمد
~~ويحيى عن حديث: «لا نكاح إلا بولي» ، فقالا: صحيح، وهو لنفي الحقيقة
~~الشرعية، لا اللغوية، بدليل ما روي عن عائشة مرفوعا: «أيما امرأة نكحت بغير
~~إذن وليها؛ فنكاحها باطل فناكحها باطل فنكاحها باطل، فإن دخل بها فلها
~~المهر بما استحل من فرجها، فإن اشتجروا فالسلطان ولي من لا ولي له» . رواه
~~أحمد وأبو داود، والترمذي وصححه. لا يقال: يمكن حمل الرواية الأولى على نفي
~~الكمال؛ لأن كلام الشارع محمول على الحقائق الشرعية؛ أي: لا نكاح شرعي أو
~~موجود في الشرع إلا بولي، وأما الآية فالنهي عن العضل عم الأولياء، ونهيهم
~~عنه دليل على اشتراطهم؛ إذ العضل لغة: المنع، وهو شامل للعضل الحسي
~~والشرعي، «ثم الآية نزلت في معقل بن يسار حين امتنع من تزويج أخته،
# PageV05P058
# فدعاه النبي - صلى الله عليه وسلم - فزوجها» ولو لم يكن لمعقل ولاية، وأن
~~الحكم متوقف عليه لما عوتب عليه، وأما الإضافة إليهن، فلأنهن محل له (فلا
~~يصح) من امرأة (إنكاحها لنفسها) لما تقدم (أو غيرها) كأمتها وبنتها وأختها
~~ونحوها؛ لأنه إذا لم يصح إنكاحها لنفسها فغيرها أولى.
# تتمة
# لو زوجت نفسها أو غيرها، أو وكلت غير وليها في تزويجها ولو بإذن وليها في
~~الصور الثلاث؛ لم يصح النكاح؛ لعدم وجود شرطه، ولأنها غير مأمونة على
~~البضع؛ لنقص عقلها وسرعة انخداعها؛ فلم يجز تفويضه إليها كالمبذر في المال،
~~وإذا لم يصح منها لم يصح أن توكل فيه، ولا أن تتوكل فيه. وروي ms2446 هذا عن عمر
~~وعلي وابن مسعود وابن عباس وأبي هريرة، وعائشة، فإن حكم بصحته حاكم، أو كان
~~المتولي لعقده حاكما يراه، لم ينقض، وكذلك سائر الأنكحة الفاسدة إذا حكم
~~بها من يراها لم ينقض؛ لأنه يسوغ فيها الاجتهاد؛ فلم يجز نقض الحكم بها.
~~إذا تقرر هذا (فيزوج أمة) لأنثى (محجور عليها) لصغر أو جنون أو سفه (وليها
~~في مالها) لمصلحة؛ لأن الأمة مال، والتزويج تصرف فيه؛ وكذا أمة محجور عليه،
~~(و) يزوج (أمة) امرأة (رشيدة من يزوج سيدتها) ، أي: ولي سيدتها في النكاح؛
~~لامتناع ولاية النكاح في حقها لأنوثتها، فتثبت لأوليائها كولاية نفسها،
~~ولأنهم يلونها لو عتقت، ففي حال رقها أولى (بشرط إذن السيد نطقا، ولو) كانت
~~سيدتها (بكرا) فلا بد من نطقها بالإذن؛ لأن صماتها إنما اكتفي به في تزويج
~~نفسها لحيائها، ولا تستحي في تزويج أمتها.
# (ولا إذن لمولاة معتقة) في تزويجها لملكها نفسها بالعتق، وليست المعتقة
~~من أهل الولاية (ويزوجها) أي: العتيقة (بإذنها أقرب عصبتها) أي: العتيقة
~~نسبا؛ كأبيها، وابنها وأخيها ونحوهم؛ لأن عصبة النسب مقدمة على عصبة
~~الولاء، فإن عدم عصبتها من النسب، فيزوجها بإذنها أقرب ولي لسيدتها المعتقة
~~لها؛ لأن أولياء سيدتها عصبات يرثون ويعقلون،
# PageV05P059
# فكذلك يزوجون؛ وإذا اجتمع ابن معتقة وأبوها (فابن أحق) بتزويج عتيقة أمه
~~(من أب المعتقة) ؛ لأن ابن المولاة أقرب من أبيها؛ لأن الولاية بمقتضى ولاء
~~العتق، والولاء يقدم فيه الابن على الأب.
# تنبيه ويعتبر في أحقية ابن المعتقة الولاية من أبيها شرطان: أحدهما: عدم
~~العصبة من النسب؛ لأن المناسب أقرب من المعتق وأولى منه. الثاني: إذن
~~المزوجة؛ لأنها حرة، وليس له ولاية إجبار. فإنه أبعد العصبات، ولا يفتقر
~~إلى إذن مولاتها؛ لأنه لا ولاية لها ولا ملك؛ فأشبهت القريب الطفل إذا زوج
~~البعيد، (و) قيل: إنه (يجبر العتيقة) أي: عتيقة المرأة (من يجبر مولاتها)
~~على النكاح، فلو كانت العتيقة بكرا ولمولاتها أب أجبرها كمولاتها. قال
~~الزركشي: وهو بعيد جدا. وقال عن عدم الإجبار: إنه الصحيح المقطوع به عند
~~صاحب " المغني ms2447 والشرح وغيرهما. قال في " الإنصاف " وهو كما قال في الكبيرة،
~~يعني إذا كانت العتيقة كبيرة فلا إجبار، بخلاف الصغيرة التي لم يتم لها تسع
~~سنين، ولذلك اقتصر على التمثيل بها في " شرح المنتهى ".
# (والأحق بإنكاح حرة) من الأولياء (أبوها) لأن الولد موهوب لأبيه. قال
~~تعالى: {ووهبنا له يحيى} [الأنبياء: 90] وقال إبراهيم: {الحمد لله الذي وهب
~~لي على الكبر إسماعيل وإسحاق} [إبراهيم: 39] وقال - عليه الصلاة والسلام -:
~~«أنت ومالك لأبيك» وإثبات ولاية الموهوب له على الهبة أولى من العكس، ولأن
~~الأب أكمل شفقة وأتم نظرا، بخلاف الميراث، بدليل أنه يجوز أن يشتري لها من
~~ماله وله من مالها (فأبوه وإن علا) لأن الجد له إيلاد وتعصيب، فيقدم على
~~الابن وابنه كالأب، فإن اجتمع أجداد فأولاهم أقربهم كالجد مع الأب (فابنها)
~~أي: الحرة (فابنه وإن نزل) وإن اجتمع أبناء الأبناء؛ قدم الأقرب؛ لحديث «أم
~~سلمة: أن النبي - صلى الله عليه وسلم - أرسل إليها، فقالت: ليس أحد من
~~أوليائي شاهدا،
# PageV05P060
# فقال النبي - صلى الله عليه وسلم -: ليس من أوليائك شاهد ولا غائب يكره
~~ذلك، فقالت: قم يا عمر فزوج رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فزوجه» .
~~رواه النسائي. قال الأثرم: قلت لأبي عبد الله فحديث عمر بن أبي سلمة، حين
~~زوج النبي - صلى الله عليه وسلم - أمه أم سلمة، أليس كان صغيرا؟ قال: ومن
~~يقول كان صغيرا؟ ليس فيه بيان، ولأنه عدل من عصبتها، فثبتت له ولاية
~~تزويجها كأخيها (فالأخ لأبوين) كالميراث، (ف) الأخ (لأب) لأن ولاية النكاح
~~حق يستفاد بالتعصيب، فقدم فيه الأخ كالميراث، وكاستحقاق الميراث بالولاء
~~(فابن أخ لأبوين) (ف) ابن أخ (لأب، وإن سفلا) أي: ابن الأخ لأبوين أو لأب،
~~ويقدم منهم الأقرب فالأقرب (فعم لأبوين فعم لأب، ثم بنوهما) أي: العمين
~~لأبوين أو لأب (كذلك) أي: وإن سفلوا يقدم ابن العم لأبوين على ابن العم لأب
~~(ثم أقرب عصبة نسب) كعم الأب، ثم بنيه، ثم عم الجد، ثم بنيه كذلك، وإن علوا
~~(كإرث) أي: ترتيب الولاية بعد الإخوة على ترتيب ms2448 الميراث بالتعصيب، فأحقهم
~~بالميراث أحقهم بالولاية، فلا يلي بنو أب أعلى مع بني أب أقرب منه، وإن
~~نزلت درجتهم، وأولى ولد كل أب أقربهم إليه؛ لأن مبنى الولاية على الشفقة
~~والنظر، ومظنتها القرابة، فأقربهم أشفقهم، ولا ولاية لغير العصبات كالأخ
~~لأم وعم لأم وبنيه، والخال وأبي الأم ونحوهم نصا، لقول علي: إذا بلغ النساء
~~نص الحقائق فالعصبة أولى، يعني إذا أدركن. رواه أبو عبيد في " الغريب "
~~ولأن من ليس من عصبتها شبيه بالأجنبي منها. (ولا يسقط حق) ولي (أقرب
~~بإسقاطه له) كما لو أسقط نصيبه من الميراث؛ لأنه دخل في ملكه قهرا عليه،
~~وكذا الولاية في النكاح؛ فإنها حق استفاده بسبب التعصيب، فلم يسقط بإسقاطه
~~(ثم) يلي نكاح حرة عند عدم عصبتها من النسب (المولى المنعم) بالعتق؛ لأنه
~~يرثها ويعقل عنها، فكان له تزويجها وقدموا عليه عصبة النسب كما قدموا عليه
~~في الإرث (ثم عصبته) ؛ أي: المولى،
# PageV05P061
# المعتق بعده (فالأقرب) كالميراث، ثم مولى المولى، ثم عصباته كذلك ثم مولى
~~المولى ثم عصباته كذلك أبدا (وهو هنا الابن وإن نزل) فيقدم على أبيه؛ لأنه
~~أحق بالميراث وأقوى في التعصيب، وإنما قدم الأب النسيب؛ لزيادة شفقته
~~وفضيلة ولادته، وهذا معدوم في أبي المعتق، فرجع فيه إلى الأصل، وإذا كان
~~(ابنا عم أحدهما أخ لأم فكأخ لأبوين) وأخ لأب، أي: فيقدم ابن العم الذي هو
~~أخ من أم على مقتضى كلام القاضي وطائفة من الأصحاب، وقدمه في الرعاية (ثم)
~~عند عدم عصبة النسب والولاء يلي نكاح حرة (السلطان) لأنه ولي من لا ولي لها
~~(وهو الإمام) الأعظم (أو نائبه) الحاكم أو من فوضنا إليه الأنكحة، ومقتضاه
~~أن الأمير لا يزوج، وهو مقتضى نص الإمام في رواية أبي طالب: القاضي يقضي في
~~الفروج والحدود والرجم، وصاحب الشرط إنما هو مسلط في الأدب والجناية، ليس
~~إليه المواريث والوصايا والفروج والرجم والحدود، وهو إلى القاضي أو إلى
~~الخليفة الذي ليس بعده شيء، وقال في رواية المروذي - في الرستاق يكون فيه
~~الوالي، وليس فيه قاض يزوج إذا ms2449 احتاط لها في المهر والكفء -: أرجو أن لا
~~يكون به بأس وحمله القاضي على أنه مأذون له في التزويج؛ لما تقدم، وقال
~~الشيخ تقي الدين: الأظهر حمل كلامه على ظاهره عند تعذر القاضي؛ لأنه موضع
~~ضرورة (ولو) كان الإمام أو الحاكم (من بغاة إذا استولوا على بلد) لأنه يجري
~~فيه حكم سلطانهم وقاضيهم مجرى حكم الإمام وقاضيه.
# وإذا ادعت المرأة خلوها من الموانع وأن لا ولي لها، زوجت وإن لم يثبت ذلك
~~ببينة. ذكره الشيخ تقي الدين، واقتصر عليه في " الفروع ".
# فائدة ومن حكمه الزوجان بينهما وهو صالح للحكم؛ فهو كحاكم مولى من قبل
~~الإمام أو نائبه، ولا ولاية لمن أسلمت المرأة على يديه، ولا لملتقط؛ لأنه
~~لا نسب ولا ولاء؛ لحديث: «الولاء لمن أعتق» .
# (فإن عدم الكل) أي: كل من ذكر من الأولياء، أو عضل وليها، ولم
# PageV05P062
# يوجد غيره، وعدم السلطان ونائبه من المحل الذي به الحرة (زوجها ذو سلطان
~~في مكانها كعضل) أوليائها مع عدم إمام أو نائبه في مكانها، فيزوجها والي
~~البلد أو كبيره أو أمير القافلة ونحوه؛ لأن له سلطنة؛ لأن تزويج الأيامى
~~فرض كفاية إجماعا، قاله الشيخ تقي الدين (فإن تعذر) ذو سلطان في ذلك المكان
~~(زوجها عدل بإذنها قال) الإمام (أحمد في دهقان قرية) بكسر - الدال وتضم
~~ودهق الرجل وتدهقن: كثر ماله - (أي: رئيسها -: يزوج من لا ولي لها إذا
~~احتاط لها في الكفء والمهر إذا لم يكن فيها قاض) لأن اشتراط الوالي في هذا
~~الحال يمنع النكاح بالكلية فلم يجز كاشتراط كون الولي عصبة في حق من لا
~~عصبة لها.
# (وإن كان) في البلد حاكم (وأبى التزويج إلا بظلم كطلبه جعلا لا يستحقه)
~~إما أن يكون له في بيت المال ما يكفيه، أو طلب زيادة على جعل مثله (فوجوده)
~~أي: الحاكم (كعدمه) قال الشيخ تقي الدين، ووجهه ظاهر " وغير عاصب كأخ لأم
~~وخال وعم لأم وأبيها " حكمه (كأجنبي) إذ لا ولاية بغير العصبات النسبية
~~والسببية.
# (وولي أمة ولو) كانت (آبقة سيدها) المكلف الرشيد؛ ms2450 لأنه مالكها، وله
~~التصرف في رقبتها بالبيع وغيره؛ ففي التزويج أولى (ولو) كان السيد (فاسقا)
~~لأنه يتصرف في ماله أو كان (مكاتبا أذن له سيده) في تزويج إمائه.
# (ومن تعدد سيده ف) الولاية (للكل) وليس لأحد منهم الاستقلال بها بغير إذن
~~صاحبه كما لا يبيعها ولا يؤجرها بغير إذنه، ولا يتأتى تزويج نصيبه؛ لأنه لا
~~يتشقص، فإن اشتجر مالكوها لم يكن للسلطان ولاية؛ لأنها مملوكة لمكلف رشيد
~~حاضر، ولا ولاية عليه لأحد.
# (ويتجه مع عضل) أي: امتناع (بعضهم) أي: الشركاء من تزويجها أو غيبة ذلك
~~البعض (قيام حاكم مقامه) أي: مقام الممتنع أو الغائب منهم؛ فيزوجها مع من
~~حضر منهم: بطلبها دفعا لضررها، وهو متجه فإن أعتقوها معا أو واحدا بعد آخر،
~~والأول معسر، وليس لها عصبة من النسب؛ فهم أولياؤها
# PageV05P063
# يزوجونها بإذنها، ولو تفاوتوا في العتق، فإن اشتجروا قام الحاكم مقام
~~الممتنع منهم؛ لأنها صارت حرة، وصار نكاحها حقا لها، ولا يستقل الآخر به؛
~~لأن ولايته سببها العتق، وهو إنما أعتق بعضها، وإن كان المعتق أو المعتقة
~~واحدا وله عصبتان كالابنين والأخوين، فلأحدهما الاستقلال بتزويجها بإذنها،
~~كما لو كان من النسب؛ لأن الولاء لا يورث، وإنما زوج بكونه عصبة للمعتق،
~~ولا تبعض في ذلك، بخلاف المعتقين وعصبتيهما؛ ولا تزول الولاية بالإغماء
~~لقصر مدته عادة كالنوم، ولا بالعمى لأن الأعمى أهل للشهادة والرواية، فكان
~~من أهل الولاية كالبصير، ولا بالسفه؛ لأن رشد المال غير معتبر في النكاح،
~~وأما الخرس فإن منع فهم الإشارة أزال الولاية، وإن لم يمنعها لم تزل
~~الولاية؛ لأن الأخرس يصح تزوجه؛ فصح تزويجه، كالناطق.
# (وشرط في ولي) سبعة شروط: أحدها - (ذكورية) لأن المرأة لا يثبت لها ولاية
~~على نفسها فعلى غيرها أولى.
# (و) الثاني - (بلوغ) لأن الولاية يعتبر لها كمال الحال؛ لأنها تنفيذ
~~التصرف في حق غير المكلف مولى عليه لقصور نظره؛ فلا تثبت له ولاية كالمرأة.
~~قال أحمد: لا يزوج الغلام حتى يحتلم، ليس له أمر.
# (و) الثالث - (عقل) فلا ولاية لمجنون مطبق (فإن جن) ms2451 الولي (أحيانا) أو
~~نقص عقله بنحو من يرجى زواله، أو أحرم بحج أو عمرة (انتظر) زواله ذلك
~~(كإغماء) لأن مدته لا تطول عادة (ولا ينعزل وكيله) بطريان ما ذكر؛ لأنه لا
~~ينافي الولاية.
# (و) الرابع - (حرية)
# أي: كمالها؛ لأن العبد والمبعض لا يستقلان بالولاية على أنفسهما فعلى
~~غيرهما أولى (إلا مكاتبا يزوج أمته) بإذن سيده، فيصح، وتقدم.
# والخامس - (اتفاق دين) الولي والمولى عليها، فلا ولاية لكافر على مسلمة،
~~وكذا عكسه، ولا لنصراني على مجوسية ونحوه ولو بنته، وهو المذهب، وعليه
# PageV05P064
# جماهير الأصحاب؛ لأنه لا توارث بينهما بالنسب (إلا السلطان) فيزوج من لا
~~ولي لها من الكوافر، لعموم ولايته على أهل دار الإسلام، وهذه من أهل الدار،
~~فتثبت له الولاية عليها كالمسلمة (وإلا أمة كافر لمسلم) فله أن يزوجها
~~لكافر، وكذا أمة كافرة لمسلمة، فيزوجها ولي سيدتها على ما سبق (وإلا أم ولد
~~لكافر أسلمت) فيزوجها لمسلم؛ لأنها مملوكته. ولأنه عقد عليها فيليه
~~كإجارتها (ويتجه) أنه (لا) يلي كافر نكاح (مدبرته ولا مكاتبته) إذا أسلمتا،
~~قاله في " الهداية "، " والمذهب " " والخلاصة " وغيرهم؛ لأنهما لا يبقيان
~~في ملكه؛ لصحة بيعهما، بخلاف أم الولد، ولذلك اقتصر في المنتهى " وغيره على
~~أم الولد، وهو متجه (خلافا له) أي: لصاحب الإقناع، فإن قال: ولا يلي كافر
~~نكاح مسلمة ولو بنته إلا إذا أسلمت أم ولده ومكاتبته ومدبرته؛ فيليه،
~~ويباشره، وقد علمت أن المذهب ما قاله المصنف.
# (و) السادس - (عدالة) نصا؛ لقول ابن عباس: لا نكاح إلا بشاهدي عدل وولي
~~مرشد. قال أحمد: أصح شيء في هذا قول ابن عباس وروي عنه مرفوعا. «لا نكاح
~~إلا بولي وشاهدي عدل، وأيما امرأة أنكحها ولي مسخوط عليه فنكاحها باطل»
~~وروى البرقاني بإسناده عن جابر مرفوعا «لا نكاح إلا بولي وشاهدي عدل»
~~ولأنها ولاية نظرية؛ فلا يستبد بها الفاسق كولاية المال (ولو) كانت العدالة
~~(ظاهرة) فيكفي مستور الحال؛ لأن اشتراط العدالة ظاهرا وباطنا حرج ومشقة،
~~ويفضي إلى بطلان غالب الأنكحة (إلا في سلطان) يزوج من لا ولي لها؛ فلا
~~تشترط ms2452 عدالته للحاجة؛ (و) إلا في (سيد أمة) فلا تشترط عدالته؛ لأنه تصرف في
~~ملكه؛ كما لو أجرها.
# (و) السابع - (رشد) لما تقدم عن ابن عباس، (وهو) أي: الرشد هنا (معرفة
~~الكفء ومصالح النكاح) وليس هو حفظ المال، فإن رشد كل مقام بحسبه. قاله
~~الشيخ تقي الدين، وهو معنى ما اشترطه في " الواضح " من كونه عالما
~~بالمصالح، لا شيخا كبيرا جاهلا بالمصلحة. وقاله القاضي وابن عقيل وغيرهما،
~~ويقدم الولي أصلح الخاطبين لموليته؛ لأنه أحظ لها. وفي " النوادر ": ينبغي
~~أن يختار لموليته
# PageV05P065
# حسن الصورة؛ لأن المرأة يعجبها من الرجل ما يعجبه منها.
# (فإن كان الأقرب من) أولياء الحرة (نحو طفل) يعني غير بالغ (وكافر وفاسق)
~~ظاهر الفسق (وقن ومجنون مطبق وشيخ إذا أفند) أي: ضعف في العقل والتصرف. قال
~~في " القاموس " الفند بالتحريك: إنكار العقل لهرم أو مرض، والخطأ في القول
~~والرأي والكذب كالإفناد، ولا تقل: عجوز مفندة؛ لأنها لم تكن ذات رأي أبدا
~~(أو) اتصف الأقرب بصفات الولاية، لكن (عضل بأن منعها كفئا رضيته ورغب) فيها
~~(بما صح مهرا) ولو كان بدون مهر مثلها (ويفسق) الولي (به) أي: العضل (إن
~~تكرر منه ويتجه باحتمال) قوي أنه يفسق إذا تكرر العضل منه (ثلاثا) قال ابن
~~عقيل: ولا يقال: إنه بالعضل صار فاسقا؛ لأن العضل قد لا يعلم أنه كبيرة حتى
~~يتكرر، فإذا تكرر ذلك منه بأن خطبها كفء، فمنع، وآخر فمنع؛ وآخر فمنع، صار
~~ذلك كبيرة تمنع الولاية؛ لأجل الإضرار، ولأجل الفسق: نقله الشيخ التقي في "
~~المسودة " (و) يتجه (أنه) أي العاضل موليته عن التزويج بكفء رضيته (لا
~~يزوج) مولية أخرى (غير معضولة) من جهته (بفسقه) بعضله الأولى وفقدانه
~~العدالة التي هي من أهم شروط الولاية، وهو متجه.
# (ومن) صور (العضل) المسقط لولايته (لو امتنع الخطاب لشدة الولي. قاله
~~الشيخ) تقي الدين: لكن الظاهر أنه لا حرمة على الولي هنا، لأن ليس له فعل
~~في ذلك (أو غاب) الأقرب (غيبة منقطعة) ولم يوكل من يزوج؛ زوج الولي الأبعد
~~(وهي) أي: الغيبة المنقطعة ms2453 (ما لا تقطع إلا بكلفة ومشقة) نص عليه سواء كانت
~~غيبته (فوق مسافة قصر أو دونها) قال الموفق: وهذا أقرب إلى الصواب، فإن
~~التحديد بابه التوقيف، ولا توقيف (خلافا له) أي: لصاحب " الإقناع " لتحديده
~~المسافة بقوله: وتكون فوق مسافة القصر، وما ذكره في " الإقناع " هو احتمال
~~مرجوح (أو جهل مكانه) أي الأقرب، بأن لم يعلم محله أقريب هو أم بعيد، أو
~~علم
# PageV05P066
# أنه قريب، ولم يعلم مكانه (أو تعذرت مراجعته) أي: الأقرب (بأمر أو) تعسرت
~~مراجعته (بحبس) ولو كان محبوسا في مسافة قريبة (زوج) في هذه الصور كلها
~~(حرة) ولي (أبعد) وهو الذي يلي الأقرب المذكور في الولاية أما إذا كان طفلا
~~أو كافرا وهي مسلمة، أو فاسقا أو عبدا، فلعدم ثبوت الولاية للأقرب مع
~~اتصافه بما ذكر؛ فوجوده كعدمه، وأما مع عضل الأقرب أو غيبته الغيبة
~~المذكورة، أو تعذر مراجعته فلتعذر التزويج من جهته؛ أشبه ما لو جن، فإن
~~عضلوا كلهم زوجها حاكم.
# (و) زوج (أمة حاكم) ؛ لأن له نظرا في مال الغائب. (ويتجه) أن الحاكم يزوج
~~أمة من عذر بشيء مما ذكر (إن كان لا ولي لها) أي: الأمة (غيره) أي: غير
~~سيدها المعذور، أما إذا كانت مشتركة، واضطرت للفراش؛ فللحاضر تزويجها
~~كالحرة يزوجها الأبعد عند تعذر الأقرب وهو متجه.
# (وإن زوج) امرأة (حاكم) مع وجود وليها؛ لم يصح (أو) زوجها ولي (أبعد بلا
~~عذر للأقرب) إليها منه (لم يصح) ولو أجازه الأقرب، لأن الحاكم والأبعد لا
~~ولاية لهما مع من هو أحق منهما؛ أشبه ما لو زوجها أجنبي (فلو كان الأقرب)
~~عند تزويج الحاكم، أو الأبعد (لا يعلم أنه عصبة) ثم علم بعد العقد لم يعد
~~(أو) كان المعهود عدم أهلية الأقرب لصغر ونحوه، ولم يعلم أنه (صار) أهلا
~~(أو عاد أهلا) فزوج (بعد مناف) كالجنون (ثم علم) أنه صار أهلا أو عاد أهلا
~~قبل تزويجها؛ لم يعد العقد (أو استلحق بنت ملاعنة أب بعد عقد) وليها عليها
~~(لم يعد) العقد استصحابا للأصل في جميع هذه الصور. ms2454
# (ويلي كتابي نكاح موليته) كبنته وأخته (الكتابية) لقوله تعالى: {والذين
~~كفروا بعضهم أولياء بعض} [الأنفال: 73] (حتى) في تزويجها (من مسلم) ؛ لأنه
~~وليها، فيصح أن يزوجها
# PageV05P067
# منه؛ كما لو زوجها من كافر (ويباشره) أي: النكاح، لأنه ولي مناسب لها،
~~فجاز له العقد عليها ومباشرته. (ويشترط فيه) أي: كافر يزوج موليته الكافرة
~~(شروط) الولي (المسلم) من البلوغ والعقل والذكورة والعدالة في دينه والرشد
~~والحرية واتفاق الدين. تتمة
# لو تزوج الأجنبي لغيره بغير إذنه، أو زوج الولي موليته التي: يعتبر إذنها
~~كأخته بغير إذنها، أو تزوج العبد بغير إذن سيده؛ لم يصح. ولو أجازوا بعد
~~العقد، لقوله - عليه الصلاة والسلام -: «إذا تزوج العبد بغير إذن سيده فهو
~~عاهر» - وفي لفظ " فنكاحه باطل "؛ ولأنه نكاح لم تثبت أحكامه من الطلاق،
~~والخلع والتوارث، فلم ينعقد كنكاح المعتدة، وهو نكاح الفضولي، فإن وطئ فيه
~~فلا حد عليه؛ لأنه نكاح مختلف فيه، والحدود تدرأ بالشبهات.
### | [فصل الوكيل يقوم مقام الولى في الزواج غائبا وحاضرا]
# فصل (ووكيل كل ولي) ممن تقدم (يقوم مقامه غائبا وحاضرا) مجبرا كان أو
~~غيره، لأنه عقد معاوضة، فجاز التوكيل، فيه كالبيع، وقياسا على توكيل الزوج؛
~~لأنه روي أنه - صلى الله عليه وسلم - «وكل أبا رافع في تزويجه ميمونة؛ ووكل
~~عمرو بن أمية الضمري في تزويجه أم حبيبة» .
# (والولي ليس بوكيل للمرأة) ؛ لأنه لم تثبت ولايته من جهتها (وإلا ملكت
~~عزله) كسائر الوكلاء وإنما إذنها حيث اعتبر، شرط لصحة تصرفه، فأشبه ولاية
~~الحاكم عليها، وحيث تقرر أنه ليس وكيلا عنها (فله توكيل) من يوجب نكاحها
~~(بلا
# PageV05P068
# إذنها) وقبل إذنها له في تزويجها وإن لم تكن مجبرة، لأنه إذن من الولي في
~~التزويج فلا يفتقر إلى إذن المرأة ولا الإشهاد عليه كإذن الحاكم، و (لا)
~~يملك الولي توكيلا في تزويج موليته (إن وكلت) هي (غيره) أي: غير وليها، كما
~~لو وكلت من هو أبعد منه (ولو) كان توكيلها للبعيد (بإذنه) أي: وليها، فلو
~~وكل في هذه الحال؛ لم يصح توكيله؛ لأنه وإن صح بدون إذنها، ms2455 لكن صحة تصرف
~~وكيل الولي موقوفة على استئذانها، وقد سبق صدور الإذن منها لغيره؛ فلم يصح
~~توكيله لذلك.
# (ويثبت لوكيل) ولي (ما) يثبت (لولي من إجبار وغيره) ، فإن كان للولي
~~الإجبار ثبت ذلك لوكيله، وإن كانت ولايته ولاية مراجعة احتاج الوكيل إلى
~~مراجعة المرأة؛ لأنه نائب فيثبت له مثل ما يثبت للمنوب عنه، وكذلك الحكم في
~~السلطان والحاكم يأذن لغيره في التزويج، فيكون المأذون له قائما مقامه.
# (ويتجه) أنه يثبت لوكيل الولي ما يثبت لموكله (كعدالة) ؛ لأنها مشترطة في
~~الولي؛ فلا يصح أن يوجب الوكيل نكاحا عمن لا يصح منه إيجابه لموليته، لنحو
~~جنون (وفسق) ؛ لأنه إذا لم يجز أن يتولاه بنفسه؛ فلأن لا يجوز بالنيابة عنه
~~أولى، وهو متجه (لكن لا بد من إذن) امرأة (غير مجبرة لوكيل) وليها؛ لأنه
~~نائب عن غير مجبر، فيثبت له ما يثبت لمن ينوب عنه (فلا يكفي إذنها لوليها
~~بتزويج) من غير مراجعة وكيل لها وإذنها له بعد توكيله (أو) أي: ولا يكفي
~~إذنها لوليها (بتوكيل فيه) أي: التزويج (بلا مراجعة وكيل لها) أي: لغير
~~المجبرة في التزويج (وإذنها) للوكيل في التزويج (بعد توكيله) ؛ لأن الذي
~~يعتبر إذنها فيه للوكيل هو غير ما يوكل فيه الموكل؛ فهو كالموكل في ذلك،
~~ولا أثر لإذنها له قبل أن يوكل الولي؛ لأنه أجنبي وبعد توكله كولي. قال في
~~" شرح الإقناع ": فيؤخذ منه لو أذنت للأبعد أن يزوجها مع أهلية الأقرب، ثم
~~انتقلت الولاية
# PageV05P069
# للأبعد فلا بد من مراجعته لها بعد انتقال الولاية.
# (فلو وكل ولي) غير مجبرة في تزويجها (بلا إذنها ثم أذنت لوكيله) أي: وكيل
~~وليها في تزويجها، فزوجها (صح) النكاح ولو لم تأذن للولي في التزويج أو
~~التوكيل، لقيام وكيله مقامه (ويشترط في وكيل ولي ما يشترط فيه) أي: الولي،
~~من ذكورة وبلوغ وعقل وعدالة ورشد وغيرها، لأنها ولاية فلا يصح أن يباشرها
~~غير أهلها، ولأنه إذا لم يملك تزويج موليته أصالة فلئلا يملك تزويج مولية
~~غيره بالتوكيل أولى.
# (ويصح توكيل فاسق) في قبول ms2456 نكاح؛ لأنه يصح قبوله لنفسه، فصح لغيره (وكذا
~~كتابي) وكله مسلم (في قبول) نكاح (كتابية) لصحة قبول ذلك لنفسه.
# (ويصح توكيل) من ولي في إيجاب النكاح توكيلا (مطلقا) ويصح إذنها لوليها
~~في العقد إذنا مطلقا؛ كقولها لوليها: زوج من شئت أو من ترضاه، وقول ولي
~~لوكيله (زوج من شئت) أو من ترضاه، روي أن رجلا من العرب ترك ابنته عند عمر،
~~وقال: إذا وجدت كفئا فزوجه ولو بشراك نعله، فزوجها عثمان بن عفان؛ فهي أم
~~عمرو بن عثمان، واشتهر ذلك، فلم ينكر، وكالتوكيل في البيع ونحوه (ويتقيد)
~~الولي إذا أذنت له أن يزوجها، وأطلقت بالكفء؛ وكذلك وكيله المطلق يتقيد
~~(بالكفء) وإن لم يشترط.
# قاله الشيخ تقي الدين: في " شرح المحرر "؛ لأن الإطلاق يحمل على ما
~~تقتضيه فيه.
# (ولا يملك) وكيل بالتوكيل المطلق (أن يزوجها لنفسه) كالوكيل في البيع لا
~~يبيع لنفسه، وكذا الولي، إذا أذنت له أن يزوجها وأطلقت، فلا يملك أن
~~يتزوجها، لأن إطلاق الإذن يقتضي تزويجها غيره. قطع به في " الشرح " "
~~والمبدع " في آخر تولي طرفي العقد، وهو المذهب.
# (ويجوز) للوكيل المطلق وللولي إذا أذنت له أن يزوجها، وأطلقت أن يزوجها
~~(لولده) ووالده وأخيه ونحوهم إذا كان كفئا؛ لتناول اللفظ لهم، بخلاف الوكيل
~~في البيع؛ فإنه لا يبيع لمن ترد شهادته له، لأنه متهم؛ لأن الثمن ركن في
~~البيع، بخلاف الصداق.
# PageV05P070
# (و) يصح توكيله (مقيدا كزوج زيدا) أو زوج هذا، فلا يزوج غيره؛ لقصور
~~ولايته (و) إن قال ولي لوكيله (زوج) من وكيل خاطب بنتي زيدا، أو من أحد
~~وكيليه. (أو) قال خاطب لوكيله في قبول نكاح (اقبل) النكاح (من وكيله) أي:
~~وكيل ولي المخطوبة (زيدا و) قال خاطب لوكيل: اقبل من (أحد وكيليه) وأبهم،
~~وله وكيلان زيد وعمرو، فزوج وكيل ولي من وكيل زوج عمرو في الأوليين؛ لم يصح
~~(أو قبل) وكيل الزوج النكاح (من وكيله) أي الولي (عمرو) في الأخريين (لم
~~يصح) النكاح؛ للمخالفة فيما إذا قال: من وكيله زيد، وللإبهام فيما إذا قال:
~~من أحد ms2457 وكيليه.
# (ويشترط) لنكاح فيه توكيل وقبول (قول ولي) لوكيل: زوج (أو قول وكيله) أي
~~الولي (لوكيل زوج: زوجت فلانة) بنت فلان (فلانا) ابن فلان، وينسبه ولم
~~ينبه، على ذلك هنا للعلم به مما سبق اشتراط تعيين الزوجين، (أو) زوجت فلانة
~~بنت فلان (لفلان) ابن فلان، أو يقول ولي (أو) وكيله (زوجت موكلك فلانا
~~فلانة) بنت فلان، ولا يقول زوجتكها ونحوه كزوجتها منك أو أنكحتها. (و)
~~يشترط (قول وكيل زوج: قبلته) أي النكاح (لموكلي فلان أو) قبلته (لفلان) ابن
~~فلان، فإن لم يقل ذلك؛ لم يصح النكاح.
# (ويتجه صحة ما مر) تمثيله مقيدا (فيما لو) قال موجب النكاح غير الأب،
~~زوجت فلانة فلانا أو لفلان و (سماها باسمها) الذي تتميز به عن غيرها، ولا
~~يلزم أن يقول: موكلي اكتفاء بالتعيين، أما لو كان الموجب الأب، فقال: زوجتك
~~فلانة (ولم يقل بنتي) لم يصح العقد؛ لأنه قد يشاركها غيرها بما سماها؛ فلم
~~يصح لذلك، وهو متجه.
# (ووصي ولي أب أو غيره) كأخ وعم لغير أم (في) إيجاب (نكاح) وقبوله
~~(بمنزلته) أي: الموصي، لقيامه مقامه، فتستفاد ولاية النكاح بالوصية
# PageV05P071
# (إذا نص) الموصي (له) أي: الوصي (عليه) أي: التزويج؛ لأنها ولاية ثابتة
~~للولي فجازت وصيته بها كولاية المال، ولأنه يجوز أن يستنيب فيها في حياته،
~~ويكون نائبه قائما مقامه، فجاز أن يستنيب فيها بعد موته كقول وصي لموص
~~إليه: (جعلتك وصيا في نكاح بناتي أو وصيت إليك بنكاحهن) كما يقول في المال:
~~وصيت إليك بالنظر في أموال أولادي، فيقوم الوصي مقامه، ويتقدم على من يتقدم
~~عليه من أوصاه (فيجبر وصي من يجبره موص من ذكر وأنثى) لقيامه مقامه سواء
~~عين له الزوج أو لا؛ لأن من ملك التزويج إذا عين له الزوج ملكه مع الإطلاق،
~~وإن كان الولي ليس مجبرا كأبي ثيب تم لها تسع سنين وأخيها وعمها ونحوه ممن
~~يحتاج إلى إذنها؛ فوصيه كذلك يحتاج إلى إذنها كوكيله (ولا خيار) لمن زوجه
~~الولي صغيرا من ذكر وأنثى (ببلوغ) لقيام الوصي مقام الموصي، فلم: ms2458 يثبت في
~~تزويجه خيار كالوكيل (ووصي في مال يملك تزويج الإماء نصا) ؛ لأنهن من جملة
~~المال الذي ينظر فيه، وكذا إذا وصى إليه بالنظر في أمر أولاده لم يملك
~~تزويج أحدهم.
# (وعبد وفاسق ومميز) لا تثبت لهم ولاية على غيرهم ف (لا يوكلون) من قبل
~~ولي في إيجاب نكاح موليته؛ لأنهم إذا لم يصح منهم نكاح، موليتهم فمولية
~~غيرهم أولى (ويصح) أن يتوكلوا عن الزوج في (قبوله) أي: النكاح؛ لصحة قبوله
~~لأنفسهم، فصح لغيرهم وتقدم.
### | [فصل استوى وليان فأكثر لامرأة في درجة]
# فصل (وإن استوى وليان فأكثر) لامرأة في درجة كإخوة كلهم لأبوين أو لأب أو
~~بني إخوة كذلك، أو أعمام أو بنيهم كذلك، فإن أذنت لواحد منهم بعينه، تعين،
~~ولم يصح نكاح غيره، وإن أذنت لهم كلهم (صح التزويج من كل
# PageV05P072
# واحد منهم) ؛ لوجود سبب الولاية في كل واحد منهم (والأولى تقديم أفضل)
~~المستوين في الدرجة علما ودينا ليزوج، فإن استووا في الفضل (فأسن) «لأن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - لما قدم إليه محيصة وحويصة، وعبد الرحمن بن
~~سهل وكان أصغرهم فقال النبي - صلى الله عليه وسلم -: كبر كبر أي: قدم
~~الأكبر، فتقدم حويصة» ، ولأنه أحوط للعقد في اجتماع شروطه والنظر في الأحظ
~~(وإن تشاحوا) أي: الأولياء المستوون في الدرجة، فطلب كل منهم أن يزوج
~~(أقرع) بينهم؛ لأنهم استووا في الحق، وتعذر الجمع (فإن سبق غير من قرع) أي:
~~من خرجت له القرعة (فزوج وقد أذنت لهم) أي: لكل واحد منهم (صح) التزويج،
~~لأنه صدر من ولي كامل الولاية بإذن موليته، فصح منه كما لو انفرد بالولاية،
~~ولأن القرعة إنما شرعت لإزالة المشاحة، وإلا تأذن لهم، بل لبعضهم (تعين من
~~أذنت له) فيزوجها دون غيره إن لم يكونوا مجبرين، كأوصياء بكر جعل أبوها لكل
~~منهم أن ينفرد به، فأيهم عقد صح. ومن ألحقت بأكثر من أب لا يصح تزويجها إلا
~~منهم كالأمة المشتركة.
# (وإن عقد وليان) مستويان في الدرجة نكاح موليتهما (لاثنين) كأن زوجها
~~أحدهما لزيد، والآخر لعمرو (وجهل ms2459 السبق) مطلقا بأن لم يعلم هل وقعا معا أو
~~واحدا بعد آخر؟ فسخهما حاكم (أو علم سابق) منهما (ثم نسي) السابق، فسخهما
~~حاكم (أو علم السبق) لأحد العقدين على الآخر (وجهل السابق) منهما (فسخهما
~~حاكم) نصا؛ لأن أحدهما صحيح، ولا طريق للعلم به، ولا مرجح لأحدهما على
~~الآخر. وإن طلقا لم يحتج إلى الفسخ، فإن عقد عليها أحدهما بعد؛ لم ينقص
~~بهذا الطلاق عدد، ولأنه لم يتعين وقوع الطلاق به، وإن أقرت بسبق لأحدهما؛
~~لم يقبل نصا (وإن علم وقوعهما) أي: العقدين (معا) في وقت واحد (بطلا) أي
~~فهما باطلان من أصلهما لا يحتاجان إلى فسخ، لأنه لا يملك تصحيحهما،
# PageV05P073
# ولا مرجح لأحدهما على الآخر، ولا توارث فيهما (ولها) أي: التي زوجها
~~ولياها لاثنين، ولم يعلم السابق بعينه (في غير هذه) الصورة، وهي ما إذا علم
~~وقوعهما معا (نصف المهر) على أحدهما (بقرعة) بين الزوجين، فمن خرجت عليه
~~القرعة؛ أخذت منه نصف المسمى؛ لأن عقد أحدهما صحيح، وقد انفسخ قبل الدخول،
~~فوجب عليه نصف المهر، وأما إذا علم وقوعهما معا، فلا شيء لها عليهما (وإن
~~ماتت) في غير الأخيرة قبل فسخ الحاكم نكاحهما (فلأحدهما نصف ميراثها) إن لم
~~يكن لها ولد (بقرعة) فيأخذ من خرجت له القرعة (بلا يمين) لأنه: يقول: لا
~~أعرف الحال.
# (وإن مات الزوجان) أي: العاقدان على امرأة، وجهل السابق منهما (فإن كانت
~~أقرت بسبق لأحدهما فلا إرث لها من الآخر) لأنها مقرة ببطلان نكاحه لتأخره
~~(وهي تدعي ميراثها ممن أقرت له) بالسبق؛ لتضمنه صحة نكاحه (فإن كان ادعى
~~ذلك) أي: السبق (أيضا) قبل موته (دفع إليها) إرثها منه (وإلا) يكن ادعى ذلك
~~قبل موته؛ (فلا) يدفع إليها شيء (إن أنكر ورثته) سبقه (وحلفوا) أنهم لا
~~يعلمون أنه السابق، فإن نكلوا قضي عليهم (وإن لم تكن المرأة أقرت بسبق
~~لأحدهما ورثت من أحدهما بقرعة) بأن يقرع بينهما فمن خرجت عليه القرعة فلها
~~إرثها منه، وإن مات الزوج فهي التي ترثه.
# تنبيه وإن علم السابق منهما فالنكاح له، ms2460 وعقد الثاني باطل؛ لحديث سمرة
~~وعقبة مرفوعا: «أيما امرأة زوجها وليان فهي للأول» رواه أبو داود فإن دخل
~~بها الثاني وهو لا يعلم أنها ذات زوج، فرق بينهما؛ لبطلان نكاحه، فإن كان
~~وطئها وهو لا يعلم؛ فهو وطء شبهة يجب لها به مهر المثل وترد للأول، لأنها
~~زوجته، ولا تحل للأول حتى تنقضي عدتها من وطء الثاني، لتعلم براءة رحمها
~~منه، ولا يرد الصداق الذي يؤخذ من الداخل بها على الأول الذي دفعت إليه؛
~~لأنه لا يملك التصرف في بضعها، فلا يملك عوضه بخلاف منفعة العين المؤجرة؛
~~فإنها
# PageV05P074
# ملك المستأجر يتصرف فيها، فعوضها له، ولا يحتاج النكاح الثاني إلى فسخ؛
~~لأنه باطل، فلا يجب لها المهر إلا بالوطء في الفرج دون الخلوة والمفاخذة،
~~لأنه نكاح باطل، فلا حكم له. (ولو ادعى كل) واحد منهما (السبق، فأقرت به
~~لأحدهما) فلا أثر له كما سبق (ثم إذا فرق بينهما) بأن فسخ الحاكم نكاحهما،
~~أو طلقاها (فالمهر) بعد الدخول وقبله نصفه (على المقر له) لاعترافه به لها،
~~وتصديقها له عليه (وإن مات ورثته) أي: المقر له؛ لأنه مقتضى إقرارهما (فقط)
~~أي: دون صاحبه؛ لأنها تدعي بطلان نكاحه لتأخره (وإن ماتت) من أقرت لأحدهما
~~بالسبق، وصدقها (قبلها) أي قبل الفسخ والطلاق (ففي إرثه إياها احتمالان)
~~أحدهما: لأحدهما نصف الميراث يقف حتى يصطلحا عليه، والثاني: يقرع بينهما،
~~فمن قرع حلف أنه المستحق، وورث، وهذان الاحتمالان لأبي محمد الجوزي،
~~وأطلقهما في " المغني " " والشرح " فقالا: وإن ماتت قبلهما احتمل أن يرثها
~~المقر له، واحتمل أن لا يقبل إقرارها له. قال الشيخ تقي الدين: في " شرح
~~المحرر ": قلت: كلا الوجهين لا يخرج على المذهب، أما الأول فلأنا لا نقف
~~بالخصومات قط. وأما الثاني فكيف يحلف من قال: لا أعرف الحال؟ ، وإنما
~~المذهب على رواية القرعة أنه أيهما قرع فله الميراث بلا يمين، وقد نص عليه
~~أحمد في رواية حنبل في رجل له ثلاث بنات، زوج إحداهن من رجل، ثم مات الأب،
~~ولم يعلم أيتهن زوج، يقرع، فأيتهن أصابتها ms2461 القرعة؛ فهي زوجته، وقد كتبناها.
~~وأما على قولنا: لا يقرع، فإذا قلنا: إنها تأخذ من أحدهما نصف المهر
~~بالقرعة؛ فكذلك يرثها أحدهما بالقرعة بطريق الأولى، وإن قلنا: لا مهر فهنا
~~قد يقال بالقرعة أيضا. انتهى. (وإن لم تقر لأحدهما) بالسبق (إلا بعد موته
~~فك) ما لو أقرت له في (حياته) أي: فلا أثر لإقرارها، ولا إرث لها كما تقدم،
~~وليس لورثة واحد منهما الإنكار لاستحقاقها، لأنه ظلم لها.
# PageV05P075
# (ومن زوج عبده الصغير بأمته) صغيرة كانت أو كبيرة، صح أن يتولى طرفي
~~العقد بلا نزاع؛ لأنه عقد بحكم الملك لا بحكم الإذن، (أو) زوج (ابنه)
~~الصغير (ببنت أخيه) صح أن يتولى طرفي العقد (أو) زوج (وصي في نكاح صغيرا)
~~تحت حجره (بصغيرة تحت حجره، صح أن يتولى طرفي العقد، وكذا ولي امرأة عاقلة)
~~لها تم تسع سنين (تحل له كابن عم ومولى وحاكم إذا أذنت له) بنت عمه أو
~~عتيقته أو من لا ولي لها في تزويجها، فيصح أن يتولى طرفي العقد؛ لما روى
~~البخاري قال: قال عبد الرحمن بن عوف لأم حكيم بنت قارظ أتجعلين أمرك إلي؟
~~قالت: نعم. قال: قد تزوجتك. ولأنه يملك الإيجاب والقبول؛ فجاز أن يتولاهما،
~~كما لو زوج أمته عبده الصغير، ولأنه عقد وجد فيه الإيجاب من ولي ثابت
~~الولاية، والقبول من زوج هو أهل للقبول، فصح كما لو وجد من رجلين.
# (أو وكل زوج وليا) في قبول نكاح مخطوبته، صح أن يتولى طرفي الولي العقد
~~(أو عكسه) بأن وكل الولي الزوج في إيجاب النكاح لنفسه، فيجوز للزوج أن
~~يتولى طرفي العقد (أو وكلا) أي: الزوج والولي رجلا (واحدا) بأن وكله الولي
~~في الإيجاب، والزوج في القبول؛ فله أن يتولى طرفي العقد لهما (ونحوه) كما
~~لو أذن السيد لعبده الكبير أن يتزوج أمته؛ صح أن يتولى طرفي العقد، وكذا
~~البيع والإجارة ونحوها، ولا يشترط في تولي طرفي العقد الجمع بين الإيجاب
~~والقبول، بل يكفي (زوجت فلانا) وينسبه (فلانة) وينسبها بما تتميز به من غير
~~أن يقول: ms2462 وقبلت له نكاحها (أو) يقول (تزوجتها إن كان هو الزوج) من غير أن
~~يقول: قبلت نكاحها لنفسي؛ لأن إيجابه يتضمن القبول (أو كان وكيله) أي:
~~الزوج؛ فيصح قوله تزوجتها (لكن) لا بد أن (يقول: لموكلي) فلان أو لفلان وإن
~~لم يقل: وقبلت نكاحها (إلا بنت عمه وعتيقتيه المجنونتين) فلا يكفيه تولي
~~طرفي العقد إذا أراد أن يتزوجها (فيشترط) لصحة إنكاحها
# PageV05P076
# (له ولي غيره) إن كان، ولو أبعد منه (أو حاكم) إن لم يكن غيره؛ لأن الولي
~~إنما جعل للنظر للمولى عليه والاحتياط له؛ فلا يجوز له التصرف لنفسه فيما
~~هو مولى عليه لإمكان التهمة؛ كالوكيل في البيع لا يبيعه لنفسه.
### | [فصل قال لأمته التي يحل له نكاحها لو كانت حرة إذن أي وقت القول]
# فصل (ومن قال لأمته التي يحل له نكاحها لو كانت حرة إذن) أي: وقت القول
~~(لخلوها عن نحو استبراء) كإحرام. (و) خلوها عن (عدة) من الغير (وعن رضاع)
~~بأن لم تكن أرضعته هي أو أمها وإن علت، أو بنتها وإن سفلت أو أختها ولا
~~أرضعت أباه ولا زوجته الصغيرة؛ فتدخل الكتابية التي أبواها كتابيان، وتخرج
~~المجوسية والوثنية مع ما ذكر من التي لم تستبرأ، والمحرمة والمعتدة،
~~والمحرمة عليه برضاع. وقوله: لو كانت حرة؛ لدفع اعتبار عدم الطول وخوف
~~العنت المعتبر في نكاح الأمة (من) بيان لأمته (قن ومدبرة ومكاتبة ومعلق
~~عتقها بصفة أو أم ولده: أعتقتك وجعلت عتقك صداقك، أو قال: جعلت عتق أمتي
~~صداقها، أو قال: جعلت صداق أمتي عتقها) صح ذلك نص عليه. (ويتجه و) إن أتى
~~السيد بإحدى هاتين الجملتين الأخيرتين (مع تعدد) إمائه إذا لم يفض إلى
~~الزيادة على أربع (وثم) أي: هناك (نية) من إرادة تعدد أو لا (عمل بها) أي:
~~بالنية، وصح العقد والنكاح (وإلا) تكن نية (احتمل صحته فيهن) أي: إمائه
~~(لأنه) أي: قوله: أمتي (مفرد مضاف فيعم) جميع إمائه، كما لو قال من معه عدد
~~من الزوجات: زوجتي طالق، وأطلق، ولم ينو معينة؛ طلق كل زوجاته، نص عليه، ms2463
~~وهذا قول ابن عباس وإليه ذهب الإمام أحمد، وتقدم في العتق، وهو متجه.
# PageV05P077
# (أو قال: قد أعتقتها، وجعلت عتقها صداقها، أو قال: أعتقتها على أن عتقها
~~صداقها، أو قال: أعتقك على أن أتزوجك وعتقي) صداقك (أو عتقك صداقك؛ صح)
~~العتق والنكاح في هذه الصور كلها (وإن لم يقل وتزوجتك أو) لم يقل: و
~~(تزوجتها) لتضمن قوله: وجعلت عتقها ونحوه صداقها، والأصل في ذلك ما روى
~~أنس: «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - أعتق صفية، وجعل عتقها صداقها» .
~~رواه أحمد والنسائي وأبو داود، والترمذي وصححه. وروى الأثرم بإسناده عن
~~«صفية قالت: أعتقني رسول الله - صلى الله عليه وسلم - وجعل عتقي صداقي» .
~~وبإسناده عن علي أنه كان يقول: إذا أعتق الرجل أم ولده فجعل عتقها صداقها؛
~~فلا بأس بذلك، وفعله أنس بن مالك، ولأن العتق يجب تقديمه على النكاح ليصح،
~~وقد شرطه صداقا، فتتوقف صحة العتق على صحة النكاح ليكون العتق صداقا فيه،
~~وقد ثبت العتق؛ فيصح النكاح (إن كان) الكلام (متصلا حقيقة) بأن لم يسكت بعد
~~قوله أعتقتك سكوتا يمكنه التكلم فيه، أو يتكلم بكلام أجنبي، ثم يقول: وجعلت
~~عتقك صداقك، فإن فعل؛ لم يصح؛ لأنها صارت بالعتق حرة، فيحتاج أن يتزوجها
~~برضاها بصداق جديد، (أو) كان الكلام متصلا (حكما) فلو قال: أعتقتك، ثم ذرعه
~~قيء أو سعال أو عطاس، ثم قال: وجعلت عتقك صداقك؛ صح، ولا يعد ما نابه من
~~ذلك فاصلا، ولو طال، لأنه ليس باختياره، ولا يكلف الله نفسا إلا وسعها،
~~ومحل الصحة إن كان (بحضرة شاهدين) نصا؛ لقوله - عليه السلام -: «لا نكاح
~~إلا بولي وشاهدين» . ذكره أحمد في رواية ابنه عبد الله، (و) كان حينه (قصد
~~بالعتق جعله) أي: العتق (صداقا) لما في رواية صالح إذا قال: أجعل عتقك
~~صداقك، أو صداقك عتقك، كل ذلك جائز إذا كانت له نية.
# (ويصح جعل صداق من بعضها حر، عتق البعض الآخر) إن أذنت هي، ومعتق
# PageV05P078
# البقية على قياس ما تقدم يؤيده قوله: (ويتجه) فيمن بعضها حر جعل ذلك
~~(بإذنها) ms2464 لما فيها من الحرية (وإذن معتقها) لما له من الولاء على الجزء
~~الذي أعتقه، فيثبت العتق والنكاح جميعا إذا كان ذلك بحضرة شهود، سواء قدم
~~لفظ العتق على العقد أو لفظ العقد على العتق إذا كان كلاما موصولا، ولا
~~خيار للأمة، ولا امتناع من التزويج إذا وقع العقد على ذلك، وهو متجه.
# (ومن بانت قبل دخول) وقد جعل عتقها أو عتق بعضها صداقها (رجع معتقها)
~~عليها (بنصف قيمة ما أعتق) منها نصا؛ لأن الطلاق قبل الدخول يوجب الرجوع في
~~نصف ما فرض لها، وقد فرض لها نفسها، ولا سبيل إلى الرجوع في الرق بعد
~~زواله، فرجع بنصف قيمة ما أعتق منها؛ لأنه صداقها (فإن فسخت) هي النكاح كأن
~~استدخلت ذكر أبيه أو ابنه، أو أرضعت زوجته الصغيرة، (ف) يرجع عليها (بكله)
~~أي: كل ثمنها، ويعتبر وقت الإعتاق، وتجبر على الإعطاء إن كانت مليئة (ويجبر
~~على الاستسعاء) أي: التكسب (غير مليئة) لتعطيه أو ما بقي منه، وكذا كل من
~~لزمه دين مستقر.
# (ومن أعتقها بسؤالها) عتقها (على أن تنكحه، أو قال) لها من غير سؤالها
~~(أعتقتك على أن تنكحيني) ويكون عتقك صداقك، أو قال: على أن تنكحيني (فقط)
~~دون أن يقول: ويكون عتقك صداقك (ورضيت، صح) العتق ولم يلزمها أن تتزوجه؛
~~لأن العتق وقع سلفا في النكاح فلم يلزمها، كما لو أسلف حرة ألفا على أن
~~يتزوجها (ثم إن نكحته) لم يكن عليها شيء؛ لأنه أزال ملكه عنها بشرط عوض،
~~وقد سلم له، فلم يكن له غيره (وإلا) تنكحه، (فعليها قيمة ما أعتق) منها،
~~كلا كان أو بعضا، لأنه أزال ملكه عنها بشرط عوض لم يسلم له، فاستحق الرجوع
~~ببدله، كالبيع الفاسد إذا تلف المبيع بيد المشتري، وسواء امتنعت من تزوجه
~~أو بذلته، فلم يتزوجها هو كما في " الشرح " " والاختيارات "، وتعتبر القيمة
~~وقت الإعتاق، لأنه وقت الإتلاف.
# PageV05P079
# (و) لو قال: (أعتقتك وزوجيني نفسك؛ عتقت) لتنجيز عتقها (ولم يلزمها أن
~~تتزوجه ولا شيء عليها) من قيمة نفسها إذا لم تتزوجه؛ لأنه ألزمها ms2465 بما لا
~~يلزمها، ولم تلتزمه. وإن قال السيد لأمته (زوجتك لزيد، وجعلت عتقك صداقك)
~~ونحوه كزوجت أمتي لزيد، وعتقها صداقها؛ صح على قياس ما سبق أو قال لأمته
~~(أعتقك، وزوجتك له) أي: لزيد (على ألف وقبل) زيد النكاح (فيهما) أي: في
~~الصورتين (صح) العتق والنكاح، كما لو قال لأمته (أعتقك وأكريتك منه) أي: من
~~زيد مثلا (سنة بألف) فيصح العتق والإجارة إن قبلها زيد، وهو بمنزلة استثناء
~~الخدمة، ولو قال: وهبتك هذه الجارية وزوجتها من فلان، أو وهبتكها وأكريتها
~~من فلان، أو بعتكها وزوجتها أو أكريتها من فلان؛ فقياس المذهب صحته، لأنه
~~في معنى الاستثناء للمنفعة، وحاصله أنا نجوز العتق والوقف والهبة والبيع مع
~~استثناء منفعة الخدمة وقد جوزنا أن يكون الإعتاق والإنكاح بمنزلة الإنكاح
~~قبل الإعتاق، لأنها حين الإعتاق لم تخرج عن ملكه. ذكره في " الاختيارات "
~~(ولا بأس بعتقه) أي: السيد (أمته ثم يتزوجها) سواء أعتقها لله سبحانه؛ أو
~~أعتقها ليتزوجها إذ لا محظور فيه، وقال - عليه الصلاة والسلام -: «من كان
~~عنده جارية فعلمها. وأحسن تعليمها أو أحسن إليها ثم أعتقها وتزوجها؛ فله
~~أجران» متفق عليه.
# (و) إذا قال مكلف لآخر (اعتق عبدك على أن أزوجك ابنتي، فأعتقه) لم يلزم
~~القائل أن يزوجه ابنته؛ لأنه وعد لا يلزمه الوفاء به (فإن زوجه) ابنته فلا
~~كلام (وإلا) يزوجه إياها (لزمه) أي: قائل ذلك للمعتق (قيمته) أي: العبد؛
~~لأنه غره، كما لو قال: أعتق عبدك عني وعلي ثمنه، وتقدم.
# الشرط (الرابع: الشهادة) على النكاح احتياطا للنسب خوف الإنكار، لحديث
~~عائشة مرفوعا: «لا بد في النكاح من حضور أربعة: الولي والزوج والشاهدان» .
~~رواه الدارقطني. وعن ابن عباس أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال:
~~«البغايا اللواتي ينكحن أنفسهن بغير بينة» . رواه الترمذي
# PageV05P080
# ولأنه عقد يتعلق به حق غير المتعاقدين وهو الولد، فاشترطت الشهادة فيه
~~لئلا يجحده أبوه، فيضيع نسبه، بخلاف غيره من العقود، وما روي عن أحمد من
~~«أنه - صلى الله عليه وسلم - أعتق صفية، وتزوجها من غير شهود» فمن خصائصه
~~كما ms2466 سبق، ولذلك قال: (إلا على النبي - صلى الله عليه وسلم -) إذا نكح أو
~~أنكح لأمن الإنكار.
# مسألة قال في " شرح المحرر ": إذا كان رجل وامرأة في سفر ليس معهما ولي
~~ولا شهود لم يجز أن يتزوج بها وإن خاف الزنا بها. ذكره القاضي أبو يعلى
~~الصغير، قال ابن نصر الله في حواشي الزركشي: هذا القول بهذا القيد فيه
~~بشاعة؛ فإن موافقة الزنا من أكبر الكبائر، فإذا أمكن العدول عن صراحته إلى
~~ما فيه شبهة ما؛ فهو أولى، ولا شك أن النكاح بلا ولي مختلف في صحته؛ فهو
~~أولى من الوقوع في زنا مجمع على تحريمه.
# (فلا ينعقد) النكاح (إلا بشهادة ذكرين) لما روى أبو عبيدة في الأموال عن
~~الزهري أنه قال: مضت السنة أن لا يجوز شهادة النساء في الحدود، ولا في
~~النكاح، ولا الطلاق (بالغين عاقلين) لأن الصبي والمجنون ليسا من أهل
~~الشهادة (متكلمين) لأن الأخرس لا يتمكن من أداء الشهادة (سميعين) لأن الأصم
~~لا يسمع العقد فيشهد به (مسلمين) لقوله - عليه الصلاة والسلام -: «لا نكاح
~~إلا بولي وشاهدي عدل» رواه الخلال (ولو أن الزوجة ذمية عدلين ولو ظاهرا)
~~لأن الغرض من الشهادة إعلان النكاح وإظهاره، ولذلك يثبت بالاستفاضة، فإذا
~~حضر من يشتهر بحضوره، صح (فلا ينقض لو بانا) أي: الشاهدان (فاسقين) لوقوع
~~النكاح في القرى والبوادي بين عامة الناس ممن لا يعرف حقيقة العدالة،
~~فاعتبار ذلك يشق، فاكتفي بظاهر الحال فيه، وكذا لا ينقض إن بان الولي فاسقا
~~(من غير أصل وفرع الزوجين) أي: من غير عمودي نسب الزوجين والولي، فلا تصح
~~شهادة أبي الزوجة أو جدها فيه، ولا ابنها وابنه فيه، وكذا أبو الزوج
# PageV05P081
# وجده وابنه وابن ابنه وإن نزل، للتهمة. وكذا أبو الولي وابنه، ولا يشترط
~~كون الشاهدين حرين أو بصيرين، فتصح (ولو أنهما قنان أو ضريران) لأنها شهادة
~~على قول أشبهت الاستفاضة، ويعتبر أن يتيقن الصوت، فلا يشك في العاقدين كما
~~يعلمه من رآهما، (أو) أي: ولو أن الشاهدين (عدوا الزوجين) أو عدوا أحدهما
~~أو ms2467 عدوا الولي؛ لعموم قوله - عليه الصلاة والسلام -: «وشاهدي عدل» ولأنه
~~ينعقد بهما غير هذا النكاح؛ فالعقد هو أيضا بهما كسائر العقود.
# (ويتجه هذا) أي شهادة عدوي الزوجين مقبولة في النكاح (من حيث الصحة) أي:
~~صحة العقد بشهادتهما وإباحة ما يقتضيه (وأما لو تناكرا) أي: الزوجان
~~النكاح، أو أنكره أحدهما، فلا تقبل شهادتهما عليه؛ لأن العداوة الدنيوية من
~~موانع الشهادة، وهو متجه.
# (ولا يبطل العقد تواص بكتمانه) لأنه لا يكون مع الشهادة عليه مكتوما (فلو
~~كتمه) أي النكاح (ولي وشهود وزوجان؛ صح) العقد (وكره) كتمانهم له؛ لأن
~~السنة إعلان النكاح. تنبيه
# : ولا ينعقد نكاح مسلم بشهادة ذميين، ولا بشهادة مسلم وذمي لقوله تعالى
~~{وأشهدوا ذوي عدل منكم} [الطلاق: 2] : ولو كانت الزوجة ذمية كتابية أبواها
~~كتابيان.
# (ولو أقر رجل وامرأة بزوجية الآخر؛ ثبت النكاح بإقرارهما) لعدم المخاصم
~~فيه (ولو لم يقولا بولي وشاهدين) لأنه لا منازع لهما فيه، وورث كل منهما
~~الآخر بالزوجية؛ لقيامها بها بالإقرار، (ولو) أقر الزوج بالزوجية ف (جحدته)
~~المرأة (ثم أقرت له) أي: الزوج صح الإقرار منها و (لم تحل) له (إلا بعقد
~~جديد) لاحتمال صدقها في جحودها، وترثه إن مات بعد إقرارها له، لا إن بقيت
~~على
# PageV05P082
# جحودها حتى مات؛ للتهمة في تصديقه بعد موته.
# (فإن أقر ولي مجبر) أنه زوج موليته من زيد (صح إقراره) عليها، لأنها لا
~~قول لها إذن، ولأنه يملك إنشاء العقد، فملك الإقرار به كالوكيل (وإلا) يكن
~~الولي مجبرا (فلا) يصح إقراره على موليته، لأن لها إذنا معتبرا (ويأتي في
~~كتاب الإقرار) بأتم من هذا.
# (ولا تشترط الشهادة بخلوها) أي: الزوجة إذا لم يعلم لها سابقة تزوج، وإلا
~~اشترط ذكر خلوها (من الموانع للنكاح) كالعدة والردة؛ لأن الأصل عدمها (أو)
~~أي: ولا تشترط الشهادة على (إذنها) لوليها في العقد عليها؛ اكتفاء بالظاهر
~~(والاحتياط الإشهاد) بخلوها من الموانع وبإذنها؛ قطعا للنزاع.
# (وإن ادعى زوج إذنها) لوليها في العقد (وأنكرت) الزوجة إذنها لوليها
~~(صدقت قبل دخول) زوج بها مطاوعة؛ لأن الأصل عدمه و (لا) ms2468 تصدق في إنكارها
~~الإذن (بعده) أي: الدخول بها مطاوعة؛ لأن دخوله بها كذلك دليل كذبها.
# (وإن ادعت) زوجة (الإذن) لوليها في العقد (فأنكر ورثته) ذلك (صدقت) لأن
~~الولي غير المجبر لا يزوج موليته بدون إذنها.
# الشرط (الخامس: خلو الزوجين من الموانع) الآتية في باب المحرمات (بأن لا
~~يكون بهما) أي: الزوجين (أو بأحدهما ما يمنع التزويج من نسب أو سبب أو
~~اختلاف دين) بأن يكون مسلما، وهي مجوسية ونحوه مما يأتي، وكونها في (نحو
~~عدة) ككون أحدهما محرما.
# (والكفاءة) في الزوج (ليست شرطا للصحة) أي: لصحة العقد (خلافا لأكثر
~~المتقدمين) منهم الخرقي، وصححه في " المذهب " " ومسبوك الذهب " " والخلاصة
~~" وابن منجا في شرحه (بل) هي شرط (للزوم) أي: لزوم النكاح، هذا المذهب عند
~~أكثر المتأخرين. قال في " المقنع " " والشرح " وهي أصح، وهذا قول أكثر أهل
~~العلم؛ لأنه - صلى الله عليه وسلم -: «أمر فاطمة بنت قيس أن تنكح أسامة بن
~~زيد مولاه، فنكحها بأمره» .
# PageV05P083
# متفق عليه: وروت عائشة أن أبا حذيفة بن عتبة بن ربيعة تبنى سالما، وأنكحه
~~ابنة أخيه الوليد بن عتبة، وهو مولى لامرأة من الأنصار. رواه البخاري وأبو
~~داود والنسائي. وعن أبي حنظلة بن أبي سفيان الجمحي عن أمه قالت: رأيت أخت
~~عبد الرحمن بن عوف تحت بلال. رواه الدارقطني، فعلى هذا (يصح) النكاح (مع
~~فقدها) أي: فقد الكفاءة، فهي حق للمرأة والأولياء كلهم القريب والبعيد،
~~لتساويهم في لحوق العار بفقد الكفاءة. (و) إذا زوجت بغير كفء (لمن لم يرض)
~~بالنكاح بعد عقد (من امرأة وعصبة حتى من يحدث) من عصبتها بعد العقد؛ لأن
~~العار في تزويج من ليس بكفء عليهم أجمعين (وهو) أي: خيار الفسخ لفقد
~~الكفاءة، (على التراخي) لأنه خيار لنقص في المعقود عليه؛ أشبه خيار العيب
~~(فلا يسقط) الخيار (إلا بإسقاط عصبة بقول) بأن يقولوا: أسقطنا الكفاءة، أو
~~رضينا به غير كفء ونحوه، وأما سكوتهم فليس رضى (أو بما يدل على رضاها) أي:
~~المزوجة (من قول أو فعل) كأن مكنته من نفسها عالمة أنه غير كفء. ms2469
# (ويحرم) على ولي المرأة (تزويجها بغير كفء بلا رضاها) لأنه إضرار بها،
~~وإدخال للعار عليها (ويفسق به) أي: بتزويجها (ولي) بغير كفء بلا رضاها إن
~~تعمد.
# (ولو زالت الكفاءة بعد عقد فلها) أي: الزوجة (فقط الفسخ) دون أوليائها
~~كعتقها تحت عبد، ولأن حق الأولياء في ابتداء العقد، لا في استدامته.
# (والكفاءة) لغة: المماثلة والمساواة، ومنه قوله - صلى الله عليه وسلم -:
~~«المسلمون تتكافأ دماؤهم» ، أي: تتساوى، فيكون دم الوضيع منهم كدم الرفيع،
~~وهي هنا (معتبرة في خمسة أشياء) :
# أولها: (دين، فلا تزوج عفيفة) عن الزنا (بفاجر) أي: بفاسق بقول أو فعل أو
~~اعتقاد. قال أحمد في رواية أبي بكر: لا يزوج بنته من حروري قد
# PageV05P084
# مرق من الدين، ولا من الرافضي، ولا من القدري، فإن كان لا يدعو فلا بأس.
~~قال القاضي: المبتدع إن حكمنا بكفره؛ فنكاحه باطل كالمرتد، وإن حكمنا
~~بفسقه؛ فنكاحه باطل؛ لعدم الكفاءة، وإن لم نحكم بكفره ولا فسقه وهو إذا كان
~~مقلدا لا يدعو إلى ذلك؛ صح النكاح. انتهى.
# (و) لا تزوج امرأة (عدل بفاسق) كشارب الخمر؛ لأنه ليس بكفء، سكر منها أو
~~لم يسكر، وكذلك من سكر من خمر أو غيرها من المسكر لم يكن كفئا. قال
~~الكرماني: قلت لإسحاق في الرجل يزوج ابنته وأخته ممن يشرب الخمر. قال: لا،
~~هذا فاسق، فإذا زوج كريمته من فاسق فقد قطع رحمه، ولأن من اتصف بشيء مما
~~ذكر مردود الشهادة والرواية، وذلك نقص في إنسانيته؛ فليس كفء لعدل.
# (و) الثاني (منصب، وهو النسب فلا تزوج عربية) من ولد إسماعيل (بعجمي) وهو
~~من ليس من العرب، ولا: بولد زنا؛ لقول عمر: لأمنعن تزوج ذوات الأحساب إلا
~~من الأكفاء. رواه الخلال والدارقطني، ولأن العرب يعتقدون الكفاءة في النسب،
~~ويأنفون من نكاح الموالي، ويرون ذلك نقصا وعارا. ويؤيده حديث «إن الله
~~اصطفى كنانة من ولد إسماعيل، واصطفى من كنانة قريشا، واصطفى من قريش بني
~~هاشم واصطفاني من بني هاشم» ولأن العرب فضلت الأمم برسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم -.
# (و) الثالث ms2470 (حرية، فلا تزوج حرة ولو عتيقة بعبد أو مبعض) قال الزركشي:
~~لأنه منقوص بالرق، ممنوع من التصرف في كسبه، غير مالك له، ولأن ملك السيد
~~لرقبته يشبه ملك البهيمة، فلا يساوي الحرة لذلك (ويصح) النكاح (إن عتق)
~~العبد (مع قبوله) النكاح (ك) قول سيده له (أعتقتك مع قبولك النكاح) أو يكون
~~السيد وكيلا عن عبده في قبول النكاح، فيقول بعد إيجاب النكاح لعبده: قبلت
~~له هذا النكاح، وأعتقته؛ لأنه لم يمض زمن بعد العقد يمكن الفسخ فيه، وعلم
~~منه أن العتيق كله كفء لحرة الأصل.
# PageV05P085
# (و) الرابع (صناعة غير رزية) أي: دنيئة (فلا تزوج بنت بزاز) أي: تاجر في
~~البز وهو القماش (بحجام، ولا) تزوج (بنت تانئ صاحب عقار بحائك) ونحوه ككساح
~~وزبال ونفاط ودباغ وحارس ومكار؛ لأنه نقص في عرف الناس؛ أشبه نقص النسب،
~~وروي في حديث «العرب بعضهم لبعض أكفاء إلا حائكا أو حجاما» قيل لأحمد: كيف
~~تأخذ به وأنت تضعفه؟ قال: العمل عليه يعني أنه موافق لأهل العرف.
# (و) الخامس (يسار بحسب ما يجب لها من مهر ونفقة) فأما ما زاد على ذلك
~~فلا، وإن كان مال المرأة يزيد على ذلك؛ ولأن هذا القدر من المال هو الذي
~~يحتاج إليه، قاله الشيخ تقي الدين (وقال ابن عقيل) : قياس المذهب أن لا
~~يتقدر المال بمقدار ملك النصاب أو غيره، بل إن كان حال أبيها ممن لا يزري
~~عليها بتزويجها بالزوج، بأن يكون موازيا أو مساويا له في المال الذي يقدر
~~به على نفقة الموسرين (بحيث لا تتغير عليها عادتها عند أبيها في بيته) فذلك
~~المعتبر. انتهى.
# (فلا تزوج موسرة بمعسر) لأن عليها ضررا في إعسار زوجها؛ لإخلاله بنفقتها
~~ومؤنة أولاده، ولهذا ملكت الفسخ بإعساره بالنفقة، ولأن ذلك نقصا في عرف
~~الناس يتفاضلون به كتفاضلهم في النسب (ويتجه) أنه (و) مما ينبغي اشتراطه في
~~الكفاءة (فقد العيوب) المثبتة لخيار الفسخ، ولم يذكره أصحابنا، لكن عند ابن
~~عقيل وأبي محمد أنه شرط، قال الشيخ تقي الدين: وقد أومأ إليه أحمد ms2471 أنها لا
~~تزوج بمعيب، وإن أرادت، فعلى هذا السلامة من العيوب من جملة خصال الكفاءة،
~~وإنما لم يذكر أصحابنا الكفاءة هنا على هذا القول أيضا، لأنهم ذكروا
~~الكفاءة المختلف في اشتراطها في صحة النكاح التي هي حق لله، أو لمن يحدث من
~~الأولياء، والسلامة من العيوب لا يبطل النكاح بفقدها مع رضى المرأة
~~والأولياء قولا واحدا. انتهى. إذا تقرر هذا (فلا تزوج صحيحة بنحو مجذوم)
~~كمن
# PageV05P086
# به برص وجنون (كما يأتي) في باب العيوب في النكاح، وهو متجه.
# (ولا تعتبر هذه الصفات) وهي الدين والمنصب والحرية والصناعة غير الرزية
~~واليسار (في المرأة) لأن الولد يشرف بشرف أبيه لا بشرف أمه، فليست الكفاءة
~~شرطا في حقها للرجل (فيتزوج الرجل بمن شاء) «وقد تزوج - صلى الله عليه وسلم
~~- بصفية بنت حيي، وتسرى بالإماء» (وليس مولى القوم كفئا لهم) على الصحيح من
~~المذهب، اختاره القاضي والموفق والشارح وغيرهم (والعرب من قرشي وغيره بعضهم
~~لبعض أكفاء) قال الشيخ تقي الدين: من قال: إن الهاشمية لا تزوج بغير هاشمي،
~~بمعنى أنه لا يجوز ذلك؛ فهذا مارق من دين الإسلام؛ إذ قصة تزويج الهاشميات
~~من بنات النبي - صلى الله عليه وسلم - وغيرهن بغير الهاشمين ثابت في السنة
~~ثبوتا لا يخفى، فلا يجوز أن يحكى هذا خلافا في مذهب أحمد، وليس في لفظه ما
~~يدل عليه، ولا أصوله تقتضيه. انتهى. وقد ثبت أن المقداد بن الأسود الكندي
~~تزوج ضباعة بنت الزبير بن عبد المطلب، وزوج أبو بكر أخته الأشعث بن قيس
~~الكندي، وزوج علي ابنته أم كلثوم عمر بن الخطاب - رضي الله عنه - (وسائر
~~الناس) أي: باقيهم بعد العرب (بعضهم لبعض أكفاء) لظاهر الخبر السابق.
### | [باب موانع النكاح]
# (المحرمات في النكاح ضربان) أي: صنفان (ضرب) يحرم (على الأبد وهن) أي:
~~المحرمات على الأبد (أقسام) ستة. (قسم) يحرم (بالنسب وهن سبع: الأم والجدة
~~مطلقا) سواء كانت لأب
# PageV05P087
# أو لأم (وإن علت) لقوله تعالى {حرمت عليكم أمهاتكم} [النساء: 23] وأمهاتك
~~كل من انتسبت إليها بولادة، سواء وقع عليها اسم الأم ms2472 حقيقة وهي التي ولدتك
~~أو مجازا وهي التي ولدت من ولدك وإن علت، وارثة كانت أو غير وارثة. ذكر أبو
~~هريرة، هاجر أم إسماعيل، فقال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «تلك أمكم
~~يا بني ماء السماء» . وبنو ماء السماء طائفة من العرب، وفي الدعاء المأثور:
~~" اللهم صل على أبينا آدم وأمنا حواء " (والبنات) لصلب (وبنات الولد) ذكرا
~~كان أو أنثى (وإن سفل) وارثات كن أو غير وارثات، لقوله تعالى {وبناتكم}
~~[النساء: 23] (ولو منفيات بلعان، أو) كن (من زنا) أو شبهة؛ لدخولهن في
~~عموم، اللفظ، ولأن بنته من الزنا خلقت من مائه، فحرمت عليه كتحريم الزانية
~~على ولدها من الزنا، وكبنته من النكاح، وتخلف بعض الأحكام لا ينفي كونها
~~بنتا، كما لو تخلف لرق أو اختلاف دين. إذا ثبت هذا فلا فرق بين علمه بكونها
~~منه، مثل أن يطأ امرأة، في طهر لم يصبها فيه غيره، ثم يحفظها حتى تضع، أو
~~يشترك جماعة في وطء امرأة، فتأتي بولد لا يعلم هل هو منه أو من غيره؛ فإنها
~~تحرم على جميعهم لوجهين: أحدهما: أنها بنت موطوءته الثاني: أنها تعلم أنها
~~بنت بعضهم فتحرم على الجميع كما لو زوج الوليان، ولم يعلم السابق منهما،
~~وحرمت على أولادهم؛ لأنها أخت بعضهم غير معلوم، فإن ألحقتها القافة بأحدهم؛
~~حلت لأولاد الباقين، والمنفية بلعان لا يسقط احتمال كونها خلقت من مائه
~~(ويكفي في التحريم أن يعلم أنها بنته ظاهرا، وإن كان النسب لغيره) قال
~~الشيخ تقي الدين: ظاهر كلام الإمام أحمد أن الشبه يكفي في ذلك؛ لأنه قال:
~~«أليس أمر النبي - صلى الله عليه وسلم - سودة أن تحتجب من، ابن أمة زمعة
~~وقال: الولد للفراش» وقال: إنما حجبها للشبه الذي رآه بعينه (والأخت من
~~الجهات الثلاث) أي:
# PageV05P088
# سواء كانت شقيقة أو لأب أو لأم؛ لقوله تعالى {وأخواتكم} [النساء: 23]
~~(وبنت لها) أي " الأخت مطلقا (أو) بنت (لابنها) أي: ابن الأخت (أو) بنت
~~(بنتها) أي بنت الأخت؛ لقوله تعالى {وبنات الأخت} [النساء: 23] (وبنت كل
~~أخ) شقيق، أو ms2473 لأب أو لأم (وبنتها) أي: بنت الأخ و (وبنت) ابنها (وإن نزلن
~~كلهن) لقوله تعالى {وبنات الأخ} [النساء: 23] (والعمة) من كل جهة (والخالة
~~من كل جهة وإن علتا) أي العمة والخالة (كعمة أبيه و) عمة (أمه) لقوله
~~تعالى. {وعماتكم وخالاتكم} [النساء: 23] (وعمة العم لأب، لأنها عمة أبيه) و
~~(لا) تحرم (عمة) العم (لأم) بأن يكون للعم أخي أبيه لأمه عمة، فلا تحرم
~~عليه (لأنها أجنبية منه، وكعمة الخالة لأب) هي معطوفة على ما جر بالكاف،
~~ومعنى ذلك أن الخالة لأب هي أخت الأم لأبيها إذا كان لها عمة من أي جهة
~~كانت؛ فإنها تحرم (لأنها عمة لأم) و (لا) تحرم (عمة خالة لأم) يعني أن
~~الخالة أخت الأم لأمها إذا كان لها عمة لا تحرم على ابن أختها لأمها،
~~وصورتها أن تتزوج الجدة أم الأم بغير الجد أبي الأم، فإذا أتت منه ببنت فهي
~~خالة لأم، فإذا كان لها عمة لا تحرم على ابن أختها لأمها؛ لأنها أجنبية
~~منه، إذا تقرر هذا (فتحرم كل نسيبة سوى بنت عم و) بنت (عمة، بنت خال و) بنت
~~(خالة) وإن نزلن لقوله تعالى {وبنات عمك} [الأحزاب: 50] الآية.
# القسم (الثاني) من المحرمات على الأبد المحرمات (بالرضاع ولو حصل)
~~الإرضاع (بإكراه) كمن أكره امرأة على إرضاع طفل فأرضعته؛ فتحرم عليه؛ لوجود
~~سبب التحريم وهو الإرضاع، ولا يشترط في سبب التحريم كونه مباحا بدليل ثبوت
~~تحريم المصاهرة بالزنا، وكذا لو غصب لبن امرأة وسقاه طفلا سقيا محرما
~~(وتحريمه) أي: الرضاع (ك) تحريم (نسب) يعني أن كل امرأة، من النسب حرم
~~مثلها من الرضاع حتى من ارتضعت من لبن ثاب منه من زنا كبنته من زنا، نص
~~عليه في رواية عبد الله؛ لما روى ابن عباس: «أن النبي
# PageV05P089
# - صلى الله عليه وسلم - أريد على ابنة حمزة فقال: إنها لا تحل لي إنها
~~ابنت أخي من الرضاعة، فإنه يحرم من الرضاع ما يحرم من الرحم» وفي لفظ: من
~~النسب. متفق عليه.
# وعن علي مرفوعا: «إن الله حرم من ms2474 الرضاع ما حرم من النسب» رواه أحمد
~~والترمذي وصححه، ولأن الأمهات والأخوات منصوص عليهن في قوله تعالى
~~{وأمهاتكم اللاتي أرضعنكم وأخواتكم من الرضاعة} [النساء: 23] والباقيات
~~يدخلن في عموم سائر المحرمات، فيدخل في هذا البنات وبنات الإخوة وبنات
~~الأخوات، وأخوات المرضعة وأمهاتها وأمهات صاحب اللبن وأخواته، وكل امرأة من
~~أنسابه أو أنساب المرضعة؛ كعمته وعمتها وخالته وخالتها (حتى في مصاهرة،
~~فتحرم زوجة أبيه و) وزوجة (ابنه من رضاع) كما تحرم زوجة أبيه (و) ابنه (من
~~نسب) وقوله تعالى: {الذين من أصلابكم} [النساء: 23] احتراز عمن تبناه و
~~(لا) يحرم على رجل (أم أخيه) من رضاع (ولا أخت ابنه من رضاع) أي: فتحل
~~مرضعة وبنتها لأبي مرتضع وأخيه من نسب، وتحل أم مرتضع وأخته من نسب لأبيه
~~من رضاع؛ لأنهن في مقابلة من يحرم بالمصاهرة، لا في مقابلة من يحرم من
~~النسب والشارع إنما حرم من الرضاع ما يحرم من النسب لا ما يحرم بالمصاهرة.
# القسم (الثالث) المحرمات (بالمصاهرة، وهن أربع) على التأبيد
# : إحداهن (أمهات زوجته، وإن علون) من نسب، ومثلهن من رضاع؛ فيحرمن بمجرد
~~العقد نصا؛ لقوله تعالى {وأمهات نسائكم} [النساء: 23] والمعقود عليها من
~~نسائه. قال ابن عباس أبهموا ما أبهم القرآن؛ أي: عمموا حكمها في كل حال،
~~ولا تفصلوا بين المدخول بها وغيرها. وعن عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده
~~مرفوعا: «من تزوج امرأة، فطلقها قبل أن يدخل بها، فلا بأس أن يتزوج ربيبته،
~~ولا يحل له
# PageV05P090
# أن يتزوج أمها» . رواه أبو حفص.
# (و) الثانية (حلائل عمودي نسبه) أي: زوجات آبائه وأبنائه، سميت امرأة،
~~الرجل حليلة، لأنها تحل إزار زوجها، وهي محللة له (ومثلهن) أي: مثل حلائل
~~عمودي نسبه زوجات آبائه وأبنائه (من رضاع) لقوله تعالى {وحلائل أبنائكم}
~~[النساء: 23] مع قوله - صلى الله عليه وسلم -: «يحرم من الرضاع ما يحرم من
~~النسب» (خلافا للشيخ) تقي الدين؛ فإنه قال: لم يقل الشارع: ما يحرم
~~بالمصاهرة، فأم امرأته برضاع وامرأة ابنه أو أبيه من الرضاعة التي لم
~~ترضعه، وبنت امرأته بلبن غيره ms2475 حرمن من المصاهرة، لا بالنسب، ولا مصاهرة
~~بينه وبينهن، فلا تحريم. انتهى. والمذهب ما قاله المصنف. (ويتجه) أن الذي
~~يحرم على الرجل زوجة ابنه من صلبه أو من الرضاع، لا زوجة ابنه الذي تبناه،
~~ولا زوجة ابنه (من زنا) ، لأنه ينسب لأمه؛ فزوجته أجنبية من الزاني، وكذلك
~~لا يحرم على ولد الزنا زوجة أبيه الزاني؛ لأنها أجنبية منه، كذا قال. وفي
~~حاشية الإقناع حليلة الأب أو الابن من الزنا حرام، أخذه الشيخ تقي الدين من
~~تحريم بنته من الزنا على ابنه وأخيه وأبيه. انتهى. (فيحرمن) أي: المذكورات
~~من زوجات آبائه وأبنائه من نسب أو رضاع (بمجرد عقد) قال في " الشرح ": لا
~~نعلم في هذا خلافا. ويدخل فيه زوجة الأب وإن علا وارثا كان أو غيره، وزوجة
~~الابن وزوجة ابنه وابن ابنته وإن نزل، وارثا كان أو غيره،
# PageV05P091
# (و) يثبت تحريم المصاهرة بالوطء الحلال والحرام، أما ثبوت تحريم المصاهرة
~~بالوطء في نكاح صحيح أو ملك يمين؛ فإجماع، وتصير محرما لمن حرمت عليه
~~لحرمتها عليه على التأبيد بسبب مباح؛ أشبه النسب، وأما ثبوت تحريم المصاهرة
~~(ب) الوطء في نكاح (فاسد) أو شراء فاسد أو وطئ امرأة ظنها امرأته أو أمته،
~~أو وطئ الأمة المشتركة بينه وبين غيره، ففيه (خلاف) قيل: لا يثبت تحريم
~~المصاهرة، وهو أحد قولي القاضي، والمختار عنده غيره، والصحيح من المذهب أنه
~~يثبت به تحريم المصاهرة، جزم به في " المغني " " والشرح " " والرعايتين " "
~~والحاوي الصغير " وغيرهم. قال في " المغني ": فهذا يتعلق به التحريم كتعلقه
~~بالوطء المباح إجماعا. قال ابن المنذر: أجمع كل من يحفظ عنه من علماء
~~الأمصار على أن الرجل إذا وطئ امرأة بنكاح فاسد أو شراء فاسد أنها تحرم على
~~أبيه وابنه وأجداده وولد ولده، لأنه وطء يلحق به النسب، فأثبت التحريم
~~كالوطء المباح، ولا يصير به الرجل محرما لمن حرمت عليه ولا يباح له به
~~النظر إليها؛ لأن الوطء ليس بمباح، ولأن المحرمية تتعلق بكمال حرمة الوطء؛
~~لأنها إباحة، ولأن الموطوءة لم نستبح النظر إليها، فلأن لا ms2476 نستبيح النظر
~~إلى غيرها به أولى انتهى (ولا) تحرم (بناتهن) أي: بنات حلائل عمودي نسبه
~~(وأمهاتهن) فتحل له ربيبة والده، وولده، وأم زوجة
# PageV05P092
# والده وولده لقوله تعالى {وأحل لكم ما وراء ذلكم} [النساء: 24] (و)
~~الرابعة (الربائب) ولو كن في غير حجره؛ لأن التربية لا تأثير لها في
~~التحريم، وأما قوله تعالى {اللاتي في حجوركم} [النساء: 23] فإنه لم يخرج
~~مخرج الشرط، وإنما وصفها بذلك تعريفا لها بغالب أحوالها، وما خرج مخرج
~~الغالب لا يصح التمسك بمفهومه (وهن) أي: الربائب المحرمات (بنات زوجة دخل
~~بها وإن سفلن) من نسب أو رضاع؛ لقوله تعالى {من نسائكم اللاتي دخلتم بهن}
~~[النساء: 23] (أو كن) بنات (لربيب أو) كن بنات (لابن) قريبات كن أو بعيدات،
~~وارثات أو غير وارثات (فإن ماتت) الزوجة (قبل دخول) لم تحرم بناتها؛ لقوله
~~تعالى {فإن لم تكونوا دخلتم بهن فلا جناح عليكم} [النساء: 23] (أو أبانها)
~~أي: الزوجة (بعد خلوة وقبل وطء لم يحرمن) أي بناتها للآية، والخلوة لا تسمى
~~دخولا (وتحل زوجة ربيب) بانت منه لزوج أمه (و) تحل (بنت زوج أم) لابن امرأة
~~(و) تحل (زوجة زوج أم) لابن امرأته (و) تحل (لأنثى ابن زوجة) لابنها كشخص،
~~له أم متزوجة بشخص، وهذا الشخص له زوجة أخرى، فأبانها؛ فلابن زوجته أن
~~يتزوج بمبانته (و) يحل (لأنثى ابن زوجة ابنها) كامرأة لها ابن متزوج بامرأة
~~ولزوجة ابنها ولد من غيره؛ فلها أن تتزوج به (و) يحل لأنثى (زوج زوجة أبيها
~~و) كذلك يحل لها (زوج زوجة ابنها) لقوله تعالى {وأحل لكم ما وراء ذلكم}
~~[النساء: 24] ولأن الأصل في الفروج الحل؛ إلا ما ورد الشرع بتحريمه (ولا
~~يحرم) بتشديد الراء وطء (في مصاهرة، إلا تغييب حشفة أصلية في فرج أصلي ولو
~~دبرا) قاله الأصحاب؛ لأنه فرج يتعلق به التحريم إذا وجد في الزوجة والأمة،
~~وكذا في الزنا، وفيه مع ما يأتي نوع تناقض، فإن هذا يعطي أن استدخال المرأة
~~ماء الرجل لا يكفي في التحريم، مع أنه يأتي في كتاب الصداق في فصل ms2477 ويسقط
~~الصداق كله إلى آخره
# PageV05P093
# لا إن تحملت بمائه، ويثبت به عدة إلى أن قال: وكذا مصاهرة. وما ذكره هناك
~~مشى به على قول صاحب الرعاية "، وما هنا هو الصحيح من المذهب؛ فتنبه له،
~~(أو) كان الوطء (بشبهة أو بزنا) فلو زنا بامرأة حرمت على أبيه وابنه، وحرمت
~~عليه أمها وابنتها كوطء الحلال والشبهة؛ ولو وطئ أم امرأته أو بنت امرأته؛
~~حرمت عليه امرأته، نص عليه، ولكن لا يثبت هذا الوطء محرمية ولا إباحة نظر.
# (ويتجه باحتمال) قوي أن الوطء بسائر أنواعه موجب للتحريم، فلا فرق بين
~~كونه مباحا (أو) محرما (بحائل) غير صفيق إن أحس بالحرارة (أو) بدونه في قبل
~~أو دبر، لأنه تصرف في فرج أصلي، وهو يسمى نكاحا؛ فدخل في عموم قوله تعالى
~~{ولا تنكحوا ما نكح آباؤكم من النساء} [النساء: 22] الآية، وهو متجه (بشرط
~~حياتهما) أي: الواطئ والموطوءة، فلو أولج ذكره في فرج ميتة (أو) أدخلت
~~امرأة حشفة ميت في فرجها؛ لم يؤثر في تحريم المصاهرة ويأتي (و) بشرط (كون
~~مثلهما يطأ ويوطأ) فلا يتعلق تحريم المصاهرة بوطء صغير؛ لأنه غير مقصود.
~~قاله أبو الخطاب (وعليه) أي: اشتراط كون مثلها يطأ ويوطأ (فلو عقد ابن تسع
~~على امرأة وأصابها وفارقها؛ حلت له بنتها) إذ لا تأثير لهذه الإصابة؛
~~فوجودها كعدمها (وكذا عكسه) كما لو أصاب ابن عشر فأكثر من دون تسع سنين،
~~وفارقها، فبلغت، واتصلت بزوج آخر وأتت منه ببنت، حلت تلك البنت لمصيب أمها
~~حال صغرها، لأنه لا يحرم، ولا يثبت
# PageV05P094
# التحريم بذلك، هذا المذهب اختاره ابن عبدوس في تذكرته "، وصححه في "
~~التصحيح " وجزم به في " الوجيز " وغيره، وقاله القاضي في خلافه، وقال: هو
~~ظاهر كلام أحمد، وصححه الزركشي (ولا تحريم بوطء ميتة ومباشرة ونظر) إلى
~~(فرج لشهوة) أو غيره من بقية البدن، (و) لا تحريم أيضا (بمساحقة نساء) ذكره
~~ابن عقيل في مفرداته محل وفاق.
# (ويحرم بوطء ذكر) لا بدواعيه من قبلة ونحوها (ما يحرم بوطء أنثى، فلا يحل
~~لكل من لائط وملوط به) ms2478 بالغا كان الملوط به أو غير بالغ (أم الآخر ولا
~~ابنته) نصا؛ لأنه وطء في فرج فنشر الحرمة كوطء المرأة (ويتجه) أنها تحرم
~~على كل من لائط وملوط به أم الآخر (وإن علت) كأم أم أمه وأم أم أبيه (أو
~~نزلت) كبنته وبنت بنت بنته وبنت ابنه (و) يتجه (أنه) يحرم على كل منهما أم
~~الآخر وبنته (بشرط) كون ملوط به يتأتى إمكان (وطء مثله) بأن كان يطيق
~~الجماع (وإلا) يوطأ مثله؛ ككونه صغيرا لا يطيق الجماع (فليس) وطؤه (أولى)
~~بعدم تحريم المصاهرة (ب) اعتبار أنه مقيس على وطء الصغيرة (المتفق عليه)
~~عند معظم الأصحاب بأنه لا ينشر الحرمة ألبتة، فهو بالنظر أشبه، وهو متجه.
### | [تتمة يحرم على الرجل أن يتزوج أخته من الزنا]
# ، وبنت ابنه وبنت بنته وإن نزلت، وبنت أخيه وبنت أخته من الزنا، وعمته
~~وخالته، وكذا الأب والابن من الزنا، لدخولهن في العمومات السابقة.
# PageV05P095
# القسم (الرابع) من المحرمات على الأبد المحرمة (باللعان) نصا (فمن لاعن
~~زوجته، ولو في نكاح فاسد) لنفي ولد (أو) لاعن زوجة (بعد إبانة لنفي ولد) ؛
~~حرمت عليه أبدا ولو أكذب نفسه؛ لأنه تحريم لا يرتفع قبل الجلد والتكذيب فلم
~~يرتفع بهما.
# القسم (الخامس) من المحرمات على الأبد (زوجات نبينا) محمد - صلى الله
~~عليه وسلم - فيحرمن (على غيره) أبدا لقوله تعالى {ولا أن تنكحوا أزواجه من
~~بعده أبدا} [الأحزاب: 53] : (ولو من فارقها) في حياته؛ لأنها من زوجاته
~~(وهن أزواجه دنيا وأخرى) كرامة له - صلى الله عليه وسلم -. (ويتجه وكذا)
~~إماؤه الموطوآت فيحرمن على غيره - صلى الله عليه وسلم - أبدا ويتجه (أنه
~~يزاد) في إكرامه إذا خطب امرأة خلية من موانع النكاح، ورغب، فيها - صلى
~~الله عليه وسلم - وجب عليها إجابته، وحرم على غيره خطبتها احتراما له - صلى
~~الله عليه وسلم - وهو متجه.
# القسم (السادس) من المحرمات على الأبد (مرتدة لا تقبل توبتها ك) ما لو
~~كان ارتدادها (بسب نحو نبي) من الأنبياء - عليهم الصلاة والسلام - أو ملك
~~من الملائكة الكرام ونحو ذلك مما يأتي ms2479 في باب حكم المرتد.
# (وعند الشيخ تقي الدين: وكذا قاتل رجل ليتزوج امرأته) لا تحل له أبدا؛
~~عقوبة له بنقيض قصده المحرم؛ كحرمان القاتل الميراث. ذكر ذلك في كتاب "
~~إقامة الدليل على بطلان التحليل " (وقال) الشيخ تقي الدين (في) جواب سؤال
~~صورته (من خبب) أي: خدع (امرأة على زوجها) حتى طلقت؛ ثم تزوجها يعاقب
~~عقوبة؛ لارتكابه تلك المعصية و (نكاحه باطل في أحد قولي) العلماء في مذهب
~~(مالك
# PageV05P096
# وأحمد وغيرهما) ويجب التفريق بينهما (انتهى. وكذا) الحكم في التحريم على
~~الأبد (في قول) المذهب خلافه (لو تزوج امرأة في عدتها، ودخل بها، وهو) أي
~~القول بالتحريم المؤبد (مذهب المالكية) ويجب التفريق بينهما على كلا
~~القولين.
### | [فصل المحرمات المؤقتة في النكاح]
### | [النوع الأول يحرم لأجل الجمع]
# فصل (الضرب الثاني) من المحرمات النكاح في المحرمات (إلى أمد، وهن نوعان
~~نوع) منهما يحرم (لأجل الجمع؛ فيحرم) الجمع (بين أختين) من نسب أو رضاع
~~حرتين كانتا أو أمتين أو حرة وأمة قبل الدخول أو بعده؛ لقوله تعالى {وأن
~~تجمعوا بين الأختين} [النساء: 23] (و) يحرم الجمع أيضا (بين امرأة وعمتها
~~أو) بين امرأة (وخالتها) ولو رضيتا، وسواء كانت العمة والخالة حقيقة أو
~~مجازا كعمات آبائها وخالاتهم، وعمات أمهاتها وخالاتهن (وإن علتا) أي:
~~الخالة والعمة (من كل جهة من نسب أو رضاع) قال ابن المنذر: أجمع أهل العلم
~~على القول به، وليس فيه - بحمد الله - اختلاف، إلا أن بعض أهل البدع ممن لا
~~تعد مخالفته حكى خلافه، وهو الرافضة والخوارج، لم يحرموا ذلك، ولم يقولوا
~~بالسنة الثابتة عن رسول الله، وهي ما روى أبو هريرة، قال: قال: رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - «لا تجمعوا بين المرأة وعمتها ولا بين المرأة
~~وخالتها» متفق عليه، وفي رواية أبي داود: «لا تنكح المرأة على
# PageV05P097
# عمتها، ولا العمة على بنت أخيها، ولا المرأة على خالتها، ولا الخالة على
~~بنت أختها ولا تنكح الكبرى على الصغرى، ولا الصغرى على الكبرى» ولأن العلة
~~في تحريم الجمع بين الأختين إيقاع العداوة بين الأقارب، ms2480 وإفضاء ذلك إلى
~~قطيعة الرحم المحرم، فإن احتجوا بعموم قوله تعالى {وأحل لكم ما وراء ذلكم}
~~[النساء: 24] خصصناه بما روي من الحديث الصحيح.
# (و) يحرم الجمع أيضا (بين خالتين بأن ينكح كل واحد) منهما (ابنة الآخر،
~~فيولد لكل واحد) منهما (بنت) فكل من البنتين خالة الأخرى؛ لأنها أخت أمها
~~لأبيها (و) يحرم الجمع أيضا (بين عمتين، بأن ينكح كل) منهما (أم الآخر،
~~فيولد لكل) واحد منهما (بنت) فكل من البنتين عمة الأخرى؛ لأنها أخت أبيها
~~لأمه (أو) أي: ويحرم الجمع أيضا بين عمة (وخالة، بأن ينكح الرجل) امرأة
~~وينكح ابنه أمها، فيولد لكل واحد منهما (بنت) فبنت الابن خالة بنت الأب،
~~وبنت الأب عمة بنت الابن.
# (و) يحرم الجمع (بين كل امرأتين لو كانت إحداهما ذكرا والأخرى أنثى حرم
~~نكاحه) أي: الذكر (لها) أي: الأنثى (لقرابة أو رضاع) لأن المعنى الذي حرم
~~الجمع من أجله، إفضاؤه إلى قطيعة الرحم القريبة؛ لما في الطباع من التنافر
~~والغيرة بين الضرائر، وألحق بالقرابة الرضاع؛ لقوله - عليه الصلاة والسلام
~~-: «يحرم من الرضاع ما يحرم من النسب» .
# و (لا) يحرم الجمع (بين مبانة شخص وبنته من غيرها) ولو في عقد، لأنه وإن
~~حرمت إحداهما على الأخرى لو قدرت ذكرا، لم يكن تحريمها إلا من أجل
~~المصاهرة؛ لأنه لا قرابة بينهما ولا رضاع
# (أو) أي: ولا يحرم الجمع (بين أمة وسيدتها) في نكاح، لأنهما أجنبيتين لا
~~قرابة بينهما (ولا بين أخت شخص
# PageV05P098
# من أبيه وأخته من أمه) ولو في عقد واحد؛ لأنه لو كانت إحداهما ذكرا حلت
~~له الأخرى، فإن ولد لها ولد فالرجل عمه وخاله (وكره جمع بين بنتي عميه أو)
~~بنتي (عمتيه و) بين بنتي (خاليه و) بنتي (خالتيه أو) بين (بنت عمه و) بنت
~~(عمته أو) بين (بنت خاله و) بنت (خالته) لما روى أبو حفص عن عيسى بن طلحة
~~قال: «نهى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أن تزوج المرأة على ذي قرابتها
~~مخافة القطيعة» ؛ أي: لإفضائه إلى قطيعة الرحم؛ لما تقدم، ms2481 لكن لم يحرم؛
~~لقوله تعالى: {وأحل لكم ما وراء ذلكم} [النساء: 24] ولبعد القرابة، ولذلك
~~لم يحرم نكاحها وكانت الأجنبية أولى كما تقدم (ولو كان لكل رجل بنت ووطئا)
~~أمة لهما أو (امرأة) بشبهة في طهر واحد، فأتت بولد ذكر، و (ألحق ولدها بهما
~~فتزوج رجل بالمرأة) الموطوءة (وبالبنتين) أو بهما وبالأمة (فقد تزوج أم شخص
~~وأختيه) والنكاح صحيح؛ لما تقدم فيمن تزوج مبانة شخص وبنته، وقد نظمها
~~بعضهم، فقال:
# أيها الحبر الذي يجلو ذكاه كل غمه ... أفتنا في رجل زوج أختيه وأمه
# رجلا حرا بعقد واحد والعقد ثمه ... جائز لا خلف فيه بين أعيان الأئمه
# (فمن تزوج نحو أختين) كامرأة وعمتها أو خالتها (في عقد) واحد؛ بطلا (أو
~~تزوجهما في عقدين معا) في وقت واحد (بطلا) أي العقدان؛ لأنه لا يمكن
~~تصحيحهما، (ولا مزية لإحداهما على الأخرى؛ فيبطل فيهما؛ ك) ما لو تزوج
~~(خمس) زوجات (بعقد) واحد؛ بطل في الجميع؛ لأنه لا يمكن تصحيحه في الكل، ولا
~~مزية لواحدة على غيرها، (فيبطل في الجميع) بمعنى أنه لا ينعقد، (وإن تزوج
# PageV05P099
# الأختين) أو نحوهما (في عقدين في زمنين) واحدة بعد الأخرى؛ فإنه (يبطل)
~~عقد (متأخر) لأن الجمع حصل به (فقط) أي: دون الأول؛ لأنه لا جمع فيه؛ (ك)
~~عقد (واقع) على نحو أخت (في عدة) الأخت (الأخرى ولو) كانت المعتدة (بائنا)
~~كالمعتدة من خلع أو طلاق ثلاث أو على عوض، وكما لو تزوج خامسة في عدة
~~رابعة، ولو مبانة؛ لأن البائنة محبوسة عن النكاح لحقه، فأشبهت الرجعية (فإن
~~جهل) أسبق العقدين (فسخا) أي: فسخهما الحاكم إن لم يطلقهما لبطلان النكاح
~~في إحداهما وتحريمها عليه ولا تعرف المحللة له: فقد أشتبهتا عليه ونكاح
~~إحداهما صحيح، ولا يتيقن بينونتها منه إلا بطلاقها أو فسخ نكاحهما، فوجب
~~ذلك، كما لو زوج الوليان، وجهل السابق منهما. قال في " الشرح ": وإن أحب أن
~~يفارق إحداهما، ثم يجدد عقد الأخرى، ويمسكها؛ فلا بأس، وسواء فعل ذلك بقرعة
~~أو لا (ولإحداهما) أي: إحدى من يحرم الجمع بينهما إذا ms2482 عقد عليهما في زمنين،
~~وجهل أسبقهما، وطلقها أو فسخ نكاحها قبل الدخول (نصف) مهرها (المسمى بقرعة)
~~بين المرأتين، فتأخذ من تخرج لها القرعة، وله أن يعقد على إحداهما في الحال
~~بعد فراق الأخرى قبل الدخول، لأنه لا عدة، (فإن) كان (أصاب إحداهما) دون
~~الأخرى: ثم طلقها، أو فسخ الحاكم نكاحهما، أقرع بينهما (فإن خرجت القرعة
~~لها) أي: المصابة (ف) لها المهر (المسمى) جميعه؛ لتقرره بالدخول، ولا شيء
~~للأخرى، (وإلا) تخرج القرعة للمصابة بأن خرجت لغيرها (ف) للمصابة (مهر
~~مثلها) بما استحل من فرجها (ونصف) مهر (مسمى للأخرى) ، لأنها زوجة فارقها
~~قبل الدخول، وله نكاح المصابة في الحال، لا الأخرى حتى تنقضي عدة المصابة،
~~وإن كان دخل بهما وأصابهما، فلإحداهما المسمى، وللأخرى مهر المثل، يقرع
~~بينهما: لتمييز من تأخذ ممن تأخذ مهر المثل إن تفادتا ولا ينكح إحداهما حتى
~~تنقضي عدة الأخرى (وإن ولدتا منه) كلتاهما أو ولدت منه إحداهما (لحقه
~~النسب) لأنه إما من نكاح أو شبهة نكاح.
# PageV05P100
# (ومن ملك أخت زوجته أو) ملك (عمتها أو) ملك (خالتها) من نسب أو رضاع (صح)
~~ملكه لها، لأنه يراد للاستمتاع وغيره، ولذلك صح شراؤه أخته من رضاع (وحرم
~~أن يطأها) أي: التي ملكها (أو يباشرها ونحوه) كأن ينظر إليها بشهوة؛ إذ
~~دواعي الوطء مثله؛ لأن الوسائل لها حكم المقاصد (حتى يفارق زوجته، وتنقضي
~~عدتها) لئلا يجمع ماءه في رحم أختين؛ ونحوهما، وذلك لا يحل، لحديث: «من كان
~~يؤمن بالله واليوم الآخر فلا يجمع ماءه في رحم أختين» . ويجوز الجمع بينهما
~~في الخلوة.
### | [تتمة اشترى جارية ووطئها حل له شراء أمها وأختها وعمتها وخالتها]
# تتمة وإن اشترى جارية ووطئها حل له شراء أمها وأختها وعمتها وخالتها؛ كما
~~يحل له شراء المعتدة والمزوجة والمجوسية والمحرمة لنحو رضاع.
### | [فصل من ملك نحو أختين كامرأة وعمتها أو وخالتها في عقد واحد]
# فصل (ومن ملك نحو أختين) كامرأة وعمتها أو وخالتها (معا) ولو في عقد واحد
~~(صح) العقد.
# قال في " الشرح ": ولا نعلم في ذلك خلافا انتهى ms2483 (وله وطء أيهما شاء) لأن
~~الأخرى لم تصر فراشا؛ كما لو ملك إحداهما وحدها (وتحرم به) أي: بوطء
~~إحداهما (الأخرى) نصا. قال القاضي: ودواعي الوطء تحرم كالوطء، وقاله ابن
~~رجب بحثا في القاعدة السادسة والثلاثين بعد المائة، وصححه في " الإنصاف "
~~وقول ابن عقيل الجمع في الاستمتاع بمقدمات الوطء مكروه لا محرم؛ محمول على
~~ما قبل وطء إحداهما؛ فلا معارضة بينه وبين كلام القاضي، فإن وطئ إحداهما؛
~~فليس له وطء الأخرى؛ لعموم قوله تعالى {وأن تجمعوا بين الأختين} [النساء:
~~23] فإنه يتناول العقد والوطء جميعا كسائر المذكورات
# PageV05P101
# في الآية، يحرم وطؤهن والعقد عليهن، ولأنها امرأة صارت فراشا؛ فحرمت
~~أختها كالزوجة، ويستمر التحريم (حتى يحرم الموطوءة) منهما على نفسه
~~(بإخراجها أو بعضها عن ملكه بعتق أو وقف) ، أو إزالة ملكه (ولو ببيع
~~للحاجة) إلى التفريق؛ لأنه يحرم الجمع في النكاح، ويحرم التفريق، فلا بد من
~~تقدم أحدهما، وكلام الصحابة والفقهاء بعمومه يقتضي هذا. (ويتجه) أنه يجوز
~~له بيع الموطوء، للحاجة، ومحل جواز ذلك (ما لم يتحيل على بيع) ها لأجل
~~(التفرقة) بينها وبين رحمها، فإن قصد ببيعها التفرقة بأن باعها من شخص
~~ظاهرا لتبقى الأخرى منفردة، فيطأ أختها، ثم يستردها؛ حرم عليه ذلك، وهو
~~متجه.
# (أو) أخرجها عن ملكه (بهبة) مقبوضة لغير ولده لئلا يملك استرجاعها (أو
~~تزويج بعد استبراء) ، ليعلم أنها ليست حاملا منه، قال ابن عقيل: ولا يكفي
~~في إباحتها مجرد إزالة الملك حتى تنقضي حيضة الاستبراء؛ فتكون الحيضة
~~كالعدة (ولا يكفي مجرد تحريم) موطوءة بأن يقول: هي حرام عليه؛ لأن هذا يمين
~~مكفرة، ولو كان نصا يحرمها، إلا أنه لعارض متى شاء أزاله بالكفارة.
# (ويتجه) ولا يكفي تحريمها (بنحو إحرام) منه أو منها، وكالحيض والصيام
~~والاعتكاف؛ فإنها وإن حرمت عليه بتلبسها بما ذكر إلا أن مدته تنقضي؛
# PageV05P102
# فلا يؤمن العود، وهو متجه.
# (أو تمجس) فلا يكفي تحريمها بتمجسها؛ لأن التحريم بالعدة والردة كالتحريم
~~بالإحرام، قاله في " شرح المحرر ".
# (أو كتابة) يعني أنه لا يكفيه أن يكاتبها؛ لأنه بسبيل من استباحتها ms2484 بما
~~لا يتوقف على غيرهما (أو رهن) لأن منعه من وطئها لحق المرتهن، لا لتحريمها،
~~ولذلك لا يجوز له وطؤها بإذن المرتهن، ولأنه يقدر على ذلك متى شاء (أو بيع
~~بشرط خيار له) لأنه يقدر على استرجاعها متى شاء بفسخ البيع، وظاهره أنه
~~يكفيه إذا كان الخيار لمشتر وحده (أو هبة) الموطوءة لمن يمكن استرجاعها منه
~~كهبتها (لولده) قال في " الوجيز " فإن وطئ إحداهما لم تحل له الأخرى حتى
~~يحرم الموطوءة بما لا يمكن أن يرفعه وحده، وجزم به ابن عبدوس في تذكرته "،
~~فإن أخرج الملك لازما ثم عرض له في المبيح للفسخ مثل أن يبيعها بسلعة، ثم
~~تبين أنها كانت معيبة، أو يفلس المشتري بالثمن، أو يظهر في العوض تدليس، أو
~~يكون مغبونا، فالذي يجب أن: يقال في هذه المواضع: إنه يباح وطء الأخت بكل
~~حال على عموم كلام الصحابة والفقهاء، أحمد وغيره، قاله في " الاختيارات "
~~(فلو خالف) مشتري الأختين ونحوهما (ووطئ الأخرى) قبل إخراج الموطوءة أولا،
~~أو ببعضها عن ملكه (لزمه أن يمسك عنها) أي: الموطوءة أولا، والموطوءة ثانيا
~~(حتى يحرم إحداهما) بإخراج لها أو لبعضها عن ملكه وحتى يستبرئها (كما تقدم)
~~لأن الثانية صارت فراشا له يلحقه نسب ولدها، فحرمت عليه أختها أو نحوها؛
~~كما لو وطئها ابتداء؛ واستدلال من قال: الأولى باقية على الحل بحديث: «إن
~~الحرام لا يحرم الحلال» لا يصح؛ لأن الخبر ليس بصحيح، ويرد عليه إذا وطئ
~~الأولى وطئا محرما، كفي حيض أو إحرام أو صوم فرض؛ فإن أختها تحرم عليه بذلك
~~(فإن عادت) التي أخرجها عن ملكه
# PageV05P103
# (لملكه ولو) كان عودها (قبل وطء الباقية) في ملكه (لم يصب واحدة) منهما
~~(حتى يحرم الأخرى) على نفسه كما لو لم يخرجها عن ملكه (قال ابن نصر الله) :
~~هذا (إن لم يجب استبراء كبنت دون تسع) وكما لو زوجها فطلقها الزوج قبل
~~الدخول؛ فيكف عنها وعن الأخرى حتى يحرم واحدة منهما (فإن وجب) الاستبراء
~~بأن باعها أو وهبها، ثم عادت إليه (لم يلزم ترك الباقية ms2485 فيه) أي: زمن
~~الاستبراء (فقط) لأنها محرمة عليه زمنه بما لا يقدر على رفعه (قال المنقح
~~وهو) أي: قول ابن نصر الله (حسن) ومثل ذلك لو عادت إليه معتدة؛ فإنه لا
~~يلزمه ترك الباقية حتى تنقضي عدة العائدة.
# (ويتجه) أنها إن عادت إليه موطوءته التي أخرجها عن ملكه لحل وطء نحو
~~أختها لا يحل له وطء إحداهما؛ سواء وجد استبراء أو لا حتى يحرم الأخرى
~~(وإلا) ؛ نوجب عليه اجتنابهما (لحلت) له من أصاب نحو أختها (بوطء نحو شبهة)
~~كزنا (بلا نقل ملك) في واحدة منهما؛ وهذا ممتنع لنص الإمام على أنها إذا
~~رجعت إليه بعد خروجها عن ملكه لا تحل له إحداهما مع تعين الاستبراء قاله
~~الشيخ تقي الدين في " المسودة "؛ وهو متجه.
# (ومن تزوج أخت سريته، ولو بعد إعتاقها زمن استبرائها؛ لم يصح) النكاح؛
~~لأنه عقد تصير به الأمة فراشا، فلم يجز أن يرد على فراش الأخت كالوطء،
~~ويفارق النكاح شراء أختها ونحوها؛ لأنه يكون للوطء وغيره،
# PageV05P104
# بخلاف النكاح، ولهذا صح شراء الأختين في عقد وشراء من تحرم برضاع أو
~~غيره.
# (وله) أي: المتسري (نكاح أربع سواها) أي: سوى أخت سريته ونحوها؛ لأن
~~تحريم نحو أختها لمعنى لا يوجد في غيرها (وإن تزوجها) أي؛ نحو أخت سريته
~~(بعد تحريم السرية) بنحو بيع (و) بعد (استبرائها؛ صح، ثم إن رجعت إليه
~~السرية) بنحو بيع (فالنكاح بحاله) لا ينفسخ بذلك؛ لصحته وقوته. قال الموفق
~~والشارح: وحلها من حيث الزوجية باق لقوة الزوجية. (وحرم) عليه (وطء واحدة
~~منهما) حتى يحرم عليه الأخرى كما تقدم، وهو لا ينافي بقاء الزوجية؛ لأن
~~التحريم العارض لا يرفع الزوجية، فلا يرفع أثرها كالزوجة الحائض. (ويتجه)
~~على مقتضى (بحثهما) أي: بحث المجد وابن نصر الله والمنقح أنه يجب عليه الكف
~~عنهما حتى يحرم إحداهما (إن لم يلزم) الراجعة إليه (استبراء) ككونها دون
~~تسع، أو زوجها كبيرة، وطلقت قبل الدخول، أما إذا لزمها الاستبراء فله على
~~قولهما وطء الزوجة حتى تستبرأ الأمة، وقد علمت أن المصنف لم يرتض ms2486 ما قالاه،
~~ورده بالاتجاه السابق، وهو متجه. (فائدة)
# وإن اشترى رجل أختين مسلمة ومجوسية أو وثنية أو محرمة عليه لنحو رضاع،
~~فله وطء المسلمة التي لا مانع بها، بخلاف الأخرى.
# (ومن وطئ امرأة بشبهة أو زنا حرم) عليه (في عدتها) في موطوءة شبهة أو زنا
~~(نكاح أختها) ونحوها (و) حرم عليه (وطؤها) أي: أخت موطوءته (إن كانت) أختها
~~(زوجة أو أمة) له، لقوله - عليه الصلاة والسلام - «لا يحل لمن كان يؤمن
~~بالله واليوم الآخر أن يجمع ماءه في رحم أختين» (وحرم) على واطئ امرأة
~~بشبهة أو زنا (أن يزيد على ثلاث غيرها) أي:
# PageV05P105
# الموطوءة بشبهة أو زنا (بعقد) فإن كان معه ثلاث زوجات لم يحل له نكاح
~~رابعة حتى تنقضي عدة موطوءته بشبهة أو زنا (أو وطئ) أي: (إن كان معه أربع)
~~زوجات ووطئ امرأة بشبهة أو زنا، لم يحل له أن يطأ منهن أكثر من ثلاث حتى
~~تنقضي عدة موطوءته بشبهة أو زنا؛ لئلا يجمع ماءه في أكثر من أربع نسوة
~~(ويتجه لا) إن وطئ (من لا عدة لها لصغر) بشبهة أو زنا، أي؛ فلا يمتنع عليه
~~الزيادة على ثلاث غيرها: لأنه إنما منع من الزيادة لعدم العلم ببراءة
~~رحمها؛ وهذه البراءة متيقنة في الصغيرة، فلا يمتنع عليه العقد على غيرها،
~~ولا وطء أربع كن معه حين وطئها، وهو متجه.
# (ولا يحل نكاح موطوءة بشبهة في عدتها) كمعتدة من نكاح (إلا من واطئ) لها
~~بشبهة، فيحل له أن يتزوجها، لأن منعها من النكاح لإفضائه إلى اختلاط المياه
~~واشتباه الأنساب، وهو مأمون هنا؛ لأن النسب كما يلحق في النكاح يلحق في وطء
~~الشبهة، أشبه ما لو نكح معتدته من طلاق، ومحل جواز نكاحها لواطئها بالشبهة،
~~(إن لم تلزمها عدة من غيره) أي: الواطئ، فإن لزمتها عدة من غيره؛ فلا يحل
~~له نكاحها حتى تنقضي العدتان كما في " المحرر " وغيره.
# (وليس لحر جمع أكثر من أربع زوجات) ؛ «لقوله - عليه الصلاة والسلام -
~~لغيلان بن سلمة حين أسلم وتحته عشر نسوة: أمسك أربعا، ms2487 وفارق سائرهن» . وقال
~~نوفل بن معاوية: «أسلمت وتحتي خمس نسوة، فقال النبي - صلى الله عليه وسلم
~~-: فارق واحدة منهن» رواهما الشافعي في مسنده "، وإذا منع من استدامة زيادة
~~على أربع، فالابتداء أولى وقوله تعالى
# PageV05P106
# {فانكحوا ما طاب لكم من النساء مثنى وثلاث ورباع} [النساء: 3] : أريد به
~~التخيير بين اثنتين وثلاث وأربع، كما قال سبحانه وتعالى: {أولي أجنحة مثنى
~~وثلاث ورباع} [فاطر: 1] ولم يرد أن لكل تسعة أجنحة، ولو أراد ذلك لقال:
~~تسعة، ولم يكن للتطويل معنى، ومن قال غير ذلك فقد جهل اللغة العربية (إلا
~~نبينا) محمد - صلى الله عليه وسلم - (وتقدم) أنه كان له أن يتزوج بأي عدد
~~شاء؛ تكرمة له من الله تعالى، ومات عن تسع.
# (ولا لعبد جمع أكثر من ثنتين) أي: زوجتين، لقول عمر وعلي وعبد الرحمن بن
~~عوف. وقد روى ليث بن أبي سليم عن الحكم بن قتيبة أنه قال: أجمع أصحاب رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - أن العبد لا ينكح أكثر من ثنتين. وروى الإمام
~~أحمد عن محمد بن سيرين أن عمر سأل الناس: كم يتزوج العبد، فقال عبد الرحمن
~~بن عوف: اثنتين، وطلاق اثنتين وكان ذلك بمحضر من الصحابة وغيرهم، فلم ينكر،
~~وهذا يخص عموم الآية مع أن فيها ما يدل على إرادة الأحرار، وهو قوله: {أو
~~ما ملكت أيمانكم} [النساء: 3] ولأن النكاح مبني على التفضيل، ولهذا فارق
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - فيه أمته، وليس للعبد التسري، ولو أذنه سيده؛
~~لأنه لا يملك.
# (ولمن نصفه حر فأكثر جمع ثلاث) زوجات نصا اثنتين بنصفه الحر، وواحدة
~~بنصفه الرقيق، فإن كان دون نصفه حر؛ فله نكاح اثنتين فقط، فإن ملك بجزئه
~~الحر جارية فملكه تام، وله الوطء بغير إذن سيده؛ لقوله تعالى {أو ما ملكت
~~أيمانكم} [النساء: 3] ذكره في " الكافي ". وفي " الفنون " قال فقيه: شهوة
~~المرأة فوق شهوة الرجل تسعة أجزاء، فقال حنبلي: لو كان هذا ما كان له أن
~~يتزوج بأربع، وينكح من الإماء ما يشاء، ولا تزيد امرأة على رجل، ولها ms2488 من
~~القسم الربع، وحاشا حكمته أن يضيق على الأحوج. وذكر ابن عبد البر عن أبي
~~هريرة وبعضهم يرفعه: «فضلت المرأة على الرجل بتسعة وتسعين جزءا
# PageV05P107
# من اللذة. أو قال: من الشهوة. ولكن الله ألقى عليهن الحياء» .
# (ومن طلق واحدة من نهاية جمعه) كحر طلق واحدة من أربع، أو عبد واحدة من
~~اثنتين (حرم عليه تزوجه بدلها حتى تنقضي عدتها) ولو كان الطلاق بائنا؛ لأن
~~المعتدة في حكم الزوجة؛ لأن العدة أثر النكاح، فكأنه باق، فلو جاز له أن
~~يتزوج غيرها لكان جامعا بين أكثر ممن يباح له (بخلاف موتها) فإن ماتت، فله
~~نكاح غيرها في الحال نصا؛ لأنه لم يبق لنكاحها أثر (فإن قال) مطلق واحدة من
~~نهاية جمعه عنها (أخبرتني بانقضاء عدتها) في مدة يمكن انقضاؤها فيها
~~(فكذبته) لم يقبل قولها عليه في عدم جواز نكاح غيرها، لأنها لا حق لها في
~~هذه الدعوى، وإنما الحق في ذلك لله تعالى، ولأنها متهمة في ذلك بإرادة منعه
~~نكاح غيرها. إذا تقرر ذلك (فله نكاح أختها و) له نكاح (بدلها) وإن كانت من
~~نهاية جمعه في الظاهر، قال في " شرح الإقناع ": وأما في الباطن فليس له ذلك
~~إن كان كاذبا، أو لم يغلب على ظنه انقضاء عدتها. (وتسقط الرجعة) فليس له
~~رجعتها إن كان الطلاق رجعيا مؤاخذة له بإقراره بانقضاء عدتها و (لا) تسقط
~~عنه (السكنى والنفقة لها) إن كانت رجعية مع تكذيبها له في أنها أخبرته في
~~انقضاء عدتها؛ لأنهما حق لها عليه يدعي سقوطه، وهي منكرة له، والأصل معها،
~~فالقول قولها فيه دونه. (ولا) يسقط (نسب الولد) إذا أتت به المطلقة لفوق
~~أربع سنين ما لم يثبت إقرارها بانقضاء عدتها بالقرء، ثم تأتي به لأكثر من
~~ستة أشهر بعدها، لأن إقرار المطلق لا يقبل عليها.
# PageV05P108
### | [فصل النوع الثاني من المحرمات إلى أمد المحرمات لعارض يزول]
# فصل النوع الثاني من المحرمات (النوع الثاني) من المحرمات إلى أمد:
~~المحرمات (لعارض يزول، فتحرم) عليه (زوجة غيره) لقوله تعالى {والمحصنات من
~~النساء إلا ms2489 ما ملكت أيمانكم} [النساء: 24] (و) تحرم (معتدته) أي: غيره
~~لقوله تعالى {ولا تعزموا عقدة النكاح حتى يبلغ الكتاب أجله} [البقرة: 235]
~~(و) تحرم (مستبرأة) من غيره؛ لأنها في معنى المعتدة؛ لأن تزوجها زمن
~~استبرائها يفضي إلى اختلاط المياه، واشتباه الأنساب، وسواء في ذلك المعتدة
~~والمستبرأة من وطء مباح أو محرم كشبهة أو زنا أو من غير وطء كالمتوفى عنها
~~زوجها قبل الدخول، لعموم ما تقدم (و) كذا تحرم (مرتابة بعد عدة بحمل منه)
~~أي: من الحمل، فلو وضعت ولدا وشكت في وجود ثان، لا يصح نكاحها حتى تزول
~~الريبة ويتيقن أنه لم يبق معها حمل (و) تحرم (زانية على زان وغيره حتى
~~تتوب) لقوله تعالى {والزانية لا ينكحها إلا زان أو مشرك} [النور: 3] وهو
~~خبر معناه النهي، والمفهوم قوله تعالى {والمحصنات من المؤمنات} [المائدة:
~~5] وهن العفائف، ولقوله - عليه الصلاة والسلام -: يوم حنين: «لا يحل لامرئ
~~يؤمن بالله واليوم الآخر أن يسقي ماءه زرع غيره» يعني إتيان الحبالى. رواه
~~أبو داود والترمذي وحسنه. فإن كانت الزانية حاملا من الزنا، لم يحل نكاحها
~~قبل الوضع؛ لما سبق وتوبتها (بأن تراود) على الزنا (فتمنع) منه؛ لما روي
~~أنه قيل لعمر: كيف تعرف توبتها؟ قال: يراودها على ذلك، فإن طاوعته، فلم
~~تتب، وإن أبت فقد تابت، فصار أحمد إلى قول
# PageV05P109
# عمر اتباعا له. قال في " الاختيارات "، وعلى هذا كل من أراد مخالطة إنسان
~~امتحنه حتى يعرف بره أو فجوره أو توبته، ويسأل عن ذلك من يعرفه (واختار
~~جمع) منهم الموفق وغيره: لا ينبغي امتحانها بطلب الزنا منها بحال، فعلى هذا
~~القول تكون توبتها كتوبة غيرها، فإذا ندمت، وأقلعت وعزمت على أن لا تعود؛
~~فإنها تصح توبتها (ولو لم تراود) لأن التوبة من سائر الذنوب في حق سائر
~~الناس بالنسبة إلى سائر الأحكام على غير هذا الوجه، فكذلك هنا، والمذهب
~~الأول؛ لنص الإمام في رواية إسحاق بن هانئ وقد سئل: ما علمه بأنها قد تابت؟
~~قال: يريدها على ما كان أرادها عليه، فإن امتنعت فهي تائبة ms2490 يتزوجها، وإن
~~طاوعته فلا يتزوجها، وكذلك نقل أبو طالب عنه، وهو مروي عن ابن عمر وابن
~~عباس، فإن تابت وانقضت عدتها، حلت لزان كغيره، لا يقال: المراودة من التجسس
~~على العيب المنهي عنه بقوله تعالى {ولا تجسسوا} [الحجرات: 12] لأنا نقول:
~~الأمور بمقاصدها، والقصد بمراودتها العلم بأنها فراشا له أو لغيره، فيقدم
~~على ذلك، أو بعدمه فلا يقدم هو عليه، وينصح من كان غافلا، أو من استنصحه في
~~ذلك؛ إذا النصيحة واجبة، وما لا يتم الواجب إلا به فهو واجب، وليس الغرض
~~العلم بعيبها فقط، كما توهمه الموفق، فقال بحرمة المراودة، قاله الخلوتي.
# (و) تحرم عليه (مطلقته ثلاثا) بكلمة أو كلمات (حتى تنكح زوجا غيره وتنقضي
~~عدتهما) أي: الزانية والمطلقة ثلاثا من زوج نكحته؛ لقوله تعالى {فإن طلقها
~~فلا تحل له من بعد حتى تنكح زوجا غيره} [البقرة: 230] والمراد بالنكاح هنا
~~الوطء، «لقوله - عليه الصلاة والسلام - لامرأة رفاعة لما أرادت أن ترجع
~~إليه بعد أن طلقها ثلاثا وتزوجت بعبد الرحمن بن الزبير: لا، حتى تذوقي
~~عسيلته» .
# PageV05P110
# (و) تحرم (محرمة حتى تحل) من إحرامها؛ لحديث عثمان مرفوعا: «لا ينكح
~~المحرم، ولا ينكح، ولا يخطب» رواه الجماعة إلا البخاري، ولم يذكر الترمذي
~~الخطبة، ولأنه عارض منع الطيب فمنع النكاح كالعدة.
# (و) تحرم (مسلمة على كافر حتى يسلم) لقوله تعالى {ولا تنكحوا المشركين
~~حتى يؤمنوا} [البقرة: 221] . وقوله {فإن علمتموهن مؤمنات فلا ترجعوهن إلى
~~الكفار} [الممتحنة: 10] .
# (و) يحرم (على مسلم ولو) كان (عبدا) نكاح (كافرة) لقوله تعالى {ولا
~~تنكحوا المشركات حتى يؤمن} [البقرة: 221] ولقوله {ولا تمسكوا بعصم الكوافر}
~~[الممتحنة: 10] (غير حرة كتابية أبواها كتابيان ولو) كانت (حربية) لقوله
~~تعالى {والمحصنات من الذين أوتوا الكتاب من قبلكم} [المائدة: 5] فهو مخصص
~~لما تقدم، وأهل الكتاب من دان بالتوراة والإنجيل خاصة، (أو) كان أبواها (من
~~بني تغلب ومن في معناهم) من نصارى العرب ويهودهم؛ فهؤلاء تحل نساؤهم، لأنهن
~~كتابيات، فيدخلن في عموم الآية، وأهل الكتاب هم أهل التوراة والإنجيل
~~كاليهود والسامرة والنصارى ومن وافقهم من الإفرنج والأرمن وغيرهم ms2491 (حتى
~~تسلم) فتحل بعد إسلامها للمسلم؛ لزوال المانع، وعلم منه أن من كانت غير حرة
~~كتابية أو كان أحد أبويها غير كتابي ممن سيأتي بيانهم لا تحل لمسلم (ولو
~~اختارت دين أهل الكتاب) لأنها لم تتمحض كتابية، أو لأنها متولدة بين من يحل
~~وبين من لا يحل، فلم تحل كالسمع والبغل. قال في " الإنصاف " " والمبدع "
~~وهو المذهب (خلافا لجمع) منهم الموفق والشارح والشيخ تقي الدين حيث قالوا:
~~إذا كان أبواها غير كتابيين، واختارت هي دين أهل الكتاب لا تحرم (والأولى
~~أن
# PageV05P111
# لا يتزوج كتابية، وقال الشيخ) تقي الدين (يكره) نكاحها، نص عليه في رواية
~~عبد الله، وقد سأله: ترى للرجل المسلم أن يتزوج نصرانية أو يهودية؟ قال: ما
~~أحب أن يفعل ذلك، فإن فعل فقد فعل ذلك بعض أصحاب النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - ذكرها القاضي في " الجامع "، ومحل كراهة ذلك مع وجود الحرائر
~~المسلمات (و) كما يكره أكل (ذبائحهم بلا حاجة) تدعو إليه (وكوثني) في الحكم
~~(من تمسك بصحف إبراهيم وشيث وزبور داود) من أنها لا تحل مناكحتهم، ولا
~~ذبائحهم كالمجوس؛ لأنهم ليسوا بأهل كتاب، ولأن تلك الكتب التي بأيديهم ليست
~~بشرائع، وإنما هي مواعظ وأمثال (أو كمرتد) في الحكم (نحو درزي) وإسماعيلي
~~(ونصيري؛ فلا تحل ذبائحهم ولا مناكحتهم) ولا يقرون على دين، وإن تدينوا
~~بدين أهل الكتاب، ولا يحل وطء نسائهم بملك اليمين، ولا تقبل توبتهم؛ كمن
~~تكررت ردته، ويأتي لذلك مزيد بيان في باب حكم المرتد (ومنع نبينا) محمد -
~~صلى الله عليه وسلم - (من نكاح كتابية) إكراما له؛ (ك) ما منع من (نكاح
~~أمة، ولو بملك يمين) وتقدم في الخصائص.
# (و) يحل (لكتابي نكاح مجوسية و) يحل له أيضا (وطؤها بملك) يمين قياسا على
~~المسلم ينكح الكتابية ويطؤها بملك اليمين، و (لا) يحل نكاح (مجوسي
~~للكتابية) نصا، لأنها أشرف منه، فإن ملكها؛ فله وطؤها على الصحيح من المذهب
~~(ويتجه جواز نكاح يهودي لنصرانية و) يجوز (عكسه) أي: نكاح نصراني ليهودية؛
~~إذ لا مانع منه؛ لأن كلا الطائفتين ms2492 أهل كتاب يتدينون به، ويقرون على كفرهم
~~بالجزية، وليس بعضهم بأشرف من بعض، فجاز لذلك وهو متجه.
# PageV05P112
### | [تنبيه تزوج المرتد كافرة مرتدة ثم أسلما]
# تنبيه إذا تزوج المرتد كافرة مرتدة أو غيرها أو تزوجت المرتدة كافرا، ثم
~~أسلم الزوجان، فالذي ينبغي أن يقال هنا أنا نقرهما على نكاحهما كالحربي إذا
~~نكح نكاحا فاسدا، ثم أسلما، فإن المعنى واحد، وقد «عاد المرتدون إلى
~~الإسلام على عهد رسول الله - صلى الله عليه وسلم - وخلفائه: فلم يؤمروا
~~باستئناف أنكحتهم» ، وهذا جيد في القياس، قاله الشيخ تقي الدين.
# (ولا يحل لحر مسلم) ولو خصيا أو مجبوبا (نكاح أمة مسلمة، ولو مبعضة إلا
~~إن خاف عنت العزوبة؛ لحاجة متعة أو) حاجة (خدمة) لكبر أو سقم أو نحوهما نصا
~~(ولو) كان خوف عنت العزوبة (مع صغر زوجته الحرة أو غيبتها أو مرضها) أي
~~زوجته الحرة نصا (ولا يجد طولا) أي (مالا حاضرا يكفي لنكاح حرة) (ولو) كانت
~~الحرة (كتابية، فتحل) له الأمة بهذين الشرطين خوف العنت وعدم الطول؛ لقوله
~~تعالى {ومن لم يستطع منكم طولا أن ينكح المحصنات المؤمنات فمن ما ملكت
~~أيمانكم من فتياتكم المؤمنات} [النساء: 25]- إلى قوله {ذلك لمن خشي العنت
~~منكم} [النساء: 25] (وصبره) عن نكاح الأمة (أفضل) لقوله تعالى {وأن تصبروا
~~خير لكم} [النساء: 25] وله تزوج الأمة بالشرطين مع سفر زوجته الحرة أو
~~غيبتها أو مرضها بحيث تعجز به عن الخدمة؛ لأن الحرة التي لا تعفه كالعدم،
~~ولو كان له مال فادعى أنه وديعة أو مضاربة؛ قبل قوله بلا يمين؛ فإن عدم أحد
~~الشرطين، أو كانت الأمة كافرة، ولو كتابية لم تحل للمسلم، للآية قال في "
~~الشرح ": أو وجد مالا، ولكن لم يزوج حرة لقصور نسبه؛ فله نكاح الأمة، لأنه
~~غير مستطيع الطول إلى حرة تعفه؛ فأشبه من لم يجد شيئا انتهى. وكذلك لو كان
~~له مال لكنه غائب (ولو قدر) عادم الطول خائف العنت (على ثمن أمة) ؛ فيجوز
~~له نكاح الأمة، قدمه في
# PageV05P113
# التنقيح " وقطع به في المنتهى " وهو ظاهر الآية (خلافا ms2493 له) أي: لصاحب "
~~الإقناع " ومن تبعهم، هو في قوله: ولا يقدر على ثمن أمة، ولو كتابية فتحل.
~~انتهى والمذهب ما قاله المصنف (ولا يبطل نكاحها) أي: الأمة إذا تزوجها
~~بالشرطين (إن أيسر) فملك ما يكفيه لنكاح حرة (ولو نكح حرة عليها أو زال خوف
~~العنت ونحوه) كما لو تزوجا لغيبة زوجته فحضرت، أو لصغرها فكبرت، أو لمرضها
~~فعوفيت، لأن ذلك شرط لابتداء النكاح، لا لاستدامته، وهي تخالف ابتداءه،
~~بدليل أن العدة والردة يمنعان ابتداءه، دون استدامته، ولما روي عن علي أنه
~~قال: إذا تزوج الحرة على الأمة قسم للحرة ليلتين وللأمة ليلة (وله) أي: لمن
~~تزوج أمة بشرطيه إن لم تعفه الأمة (نكاح) أمة أخرى عليها، فإن لم تعفاه؛
~~فله نكاح ثالثة، وهكذا (إلى أن يصرن أربعا) لعموم قوله تعالى {ومن لم يستطع
~~منكم طولا أن ينكح} [النساء: 25] إلى آخره (وكذا) له أن يتزوج أمة (على حرة
~~لم تعفه) الحرة (بشرطه) بأن لا يجد طولا لنكاح حرة؛ لعموم الآية. قال أحمد:
~~إذا لم يصرن كيف يصنع؟ ، وإن نكح أمتين في عقد واحد وهو يستعف بواحدة
~~منهما؛ فنكاحهما باطل؛ لبطلانه في إحداهما، وليست بأولى من الأخرى؛ فبطل
~~فيهما، كما لو جمع بين أختين (وكتابي حر في ذلك) أي: في تزوج الأمة (كمسلم)
~~فلا تحل له إلا بالشرطين، وكونها كتابية.
# (ومن وجد من يقرضه) ما يتزوج به حرة؛ لم يلزمه، لأن المقرض يطالبه به في
~~الحال (أو رضيت الحرة بتأخر صداق) لم يلزمه؛ لأنها تطالبه (أو) رضيت الحرة
~~(بدون مهر مثل) أو رضيت بتفويض بعضها لم يلزمه؛ لأن لها طلب فرضه (أو وهب
~~له) الصداق لم يلزمه؛ لما فيه من المنة (أو لم يجد) من يزوجه (إلا بأكثر من
~~مهر المثل بما يجحف ماله لم يلزمه) أن يتزوج الحرة، وجاز له
# PageV05P114
# نكاح الأمة حيث خاف العنت؛ لأنه لم يستطع طولا لنكاح حرة بلا ضرر عليه،
~~والقول قوله في خشية العنت وعدم الطول بلا يمين؛ لأنه أدرى بحال نفسه.
# فائدة ونكاح من بعضها ms2494 حر مع وجود الشرطين أولى من نكاح أمة، لأن استرقاق
~~بعض الولد أخف من استرقاق كله.
# (ومن تزوج أمة فذكر أنه كان موسرا حال النكاح) أو لم يخش العنت فارقها
~~وجوبا، لاعترافه بفساد نكاحه (ولا مهر) لها (إن) كان إقراره بذلك قبل
~~الدخول و (صدقه سيد) لاتفاقهما على بطلان النكاح، (وإلا) يصدقه سيد في ذكره
~~أنه كان موسرا، ولم يخش العنت (لزمه) للسيد (النصف) أي: نصف المهر، لأن
~~إقراره غير مقبول على السيد (أو) عليه للسيد (الكل) أي: كل المهر (إن) كان
~~إقراره بذلك بعد أن (دخل) بها بما استحل من فرجها، فإن كان مهر المثل أكثر
~~من المسمى؛ لزمه، لإقراره به، وإن كان المسمى أكثر، وجب للسيد إلا أن لا
~~يصدقه فيما قال؛ فيكون له من المهر ما يجب في النكاح الفاسد.
# (ويصح نكاح أمة من بيت المال) مع أن فيه شبهة تسقط الحد ولا تصير أمة
~~منكوحة من بيت المال (إن ولدت أم ولد) ذكره في " الفنون "، لأنه من زوج ولو
~~كان يملكها أو شيئا منها لما صح النكاح.
# (ولا يكون ولد الأمة) من زوجها (حرا) إن لم يكن ذا رحم محرم لسيدها (إلا
~~باشتراط) الزوج (حريته) فإن اشترطها فحر؛ لقوله - صلى الله عليه وسلم -:
~~«المسلمون على شروطهم إلا شرطا أحل حراما، أو حرم حلالا» . ولقول عمر:
~~مقاطع الحقوق عند الشروط. ولأن هذا لا يمنع المقصود من النكاح، فكان لازما
~~كشرط سيدها زيادة في مهرها.
# تنبيه: ليس للزوج اشتراط حرية ولد يحدث له من أمة موقوفة أو مملوكة
~~لمحجور عليه على ناظر وولي؛ لأنه ليس بمالك، وإنما يتصرف للغير بما فيه حظ،
~~وليس ذلك من مقتضى العقد، فلا أثر لاشتراطه.
# PageV05P115
# (و) يباح (لقن ومدبر) (ومكاتب ومبعض نكاح أمة، ولو) كانت الأمة (لابنه)
~~الحر؛ لأن الرق قطع ولاية والده عنه وعن ماله، ولهذا لا يلي ماله ولا نكاحه
~~ولا يرث أحدهما صاحبه؛ فهو كالأجنبي منه (حتى) ولو تزوجها (على حرة) وهذا
~~مبني على أن الكفاءة ليست شرطا لصحة النكاح، ms2495 وأن الحرية لا تعتبر في
~~الكفاءة، وهو الصحيح من المذهب.
# (و) للعبد (جمع بينهما) أي: بين حرة وأمة (في عقد) واحد؛ لأنه إذا جاز
~~إفراد كل منهما بالعقد جاز الجمع بينهما كالأمتين.
# و (لا) يباح للعبد، ولا يصح منه (نكاح سيدته) ولو ملكت بعضه، حكاه ابن
~~المنذر إجماعا، لأن أحكام الملك والنكاح تتناقض؛ إذ ملكها إياه يقتضي وجوب
~~نفقته عليها، وأن يكون بحكمها، ونكاحه إياها يقتضي عكس ذلك، ولما روى
~~الأثرم بإسناده عن جابر قال: جاءت امرأة إلى عمر بن الخطاب ونحن بالجابية
~~وقد نكحت عبدها، فانتهرها عمر، وهم أن يرجمها، وقال: لا يحل لك.
# (و) يباح (لأمة نكاح عبد ولو) كان العبد (لابنها) لقطع رقها التوارث
~~بينها وبين ابنها؛ فهو كالأجنبي منها.
# و (لا) يصح (أن تتزوج) أمة (سيدها) لأن ملك الرقبة يفيد ملك المنفعة
~~وإباحة البضع؛ فلا يجتمع معه عقد أضعف منه (ولا) يباح (لحر أو حرة نكاح أمة
~~أو عبد ولدهما) من النسب؛ لأن له فيها شبهة ملك؛ لحديث: «أنت ومالك لأبيك»
~~ولا للحرة نكاح عبد ولدها، ووجه ذلك، أن الابن لو ملك جزءا من أمة لم يجز
~~لأبيه أن يتزوجها ما دام للابن فيها ملك ولو ملك جزءا من عبد لم يجز
~~لوالدته أن تتزوجه ما دام لابنها فيه ملك؛ فمع كونها أو كونه كله أو كلها
~~للولد أولى بالتحريم. (ويتجه احتمال) أنها لا تحرم أمة ولد الولد على جد
~~الولد، وإن علا، ولا جدة الولد على ولد ولدها. (وإن نزل) لأن ولد الولد ليس
~~كالولد في هذا الحكم، وهو متجه.
# PageV05P116
# (وإن ملك أحد الزوجين) الزوج الآخر بشراء أو هبة أو إرث أو نحوها، انفسخ
~~النكاح؛ لتنافي أحكام الملك والنكاح كما تقدم (أو) ملك (ولده الحر) أي: ولد
~~أحد الزوجين الزوج الآخر؛ أو بعضه، انفسخ النكاح؛ لأن ملك ولد أحد الزوجين
~~كملك أصله في إسقاط الحد، فكان كملكه في إسقاط الزوج (أو) ملك (مكاتبه) أي:
~~مكاتب أحد الزوجين أو ملك (مكاتب ولده) أي: ولد أحد الزوجين ms2496 (الزوج الآخر
~~أو) ملك (بعضه) أي: الزوج الآخر (انفسخ النكاح) لما سبق، فلو بعثت إليه
~~زوجته: حرمت عليك، ونكحت غيرك وعليك نفقتي ونفقة زوجي؛ فقد ملكت زوجها،
~~وتزوجت ابن عمها، وهذا الفسخ لا ينقص به عدد الطلاق، فلو أعتقته، ثم
~~تزوجها؛ لم يحتسب بتطليقه.
# (ومن جمع في عقد بين مباحة ومحرمة كأيم) بتشديد المثناة تحت، أي: من لا
~~زوج لها (ومزوجة صح في الأيم) لأنها محل قابل للنكاح أضيف إليها عقد من
~~أهله لم يجتمع معها فيه مثلها، فصح، كما لو أفردت به، وفارق العقد على
~~الأختين؛ لأنه لا مزية لإحداهما على الأخرى، وهنا قد تعينت التي بطل فيها
~~النكاح، ولها من المسمى بقسط مهر مثلها منه.
# (و) من جمع في عقد (بين أم وبنت؛ صح) العقد (في البنت) دون الأم، لأنه
~~عقد تضمن عقدين يمكن تصحيح أحدهما دون الآخر، فصح فيما يصح، وبطل فيما
~~يبطل؛ إذ لو فرضنا سبق عقد الأم ثم بطلانه، ثم عقد على البنت، صح نكاح
~~البنت، بخلاف عكسه، فإذا وقعا معا، فنكاح البنت أبطل نكاح الأم، لأنها تصير
~~أم زوجته، ونكاح الأم لا يبطل نكاح البنت؛ لأنها تصير ربيبة من زوجة لم
~~يدخل بها (وكذا لو) جمع كافر في عقد بين أم وبنت و (أسلم الكافر قبل دخوله
~~بهما) أي: الأم وبنتها، صح في البنت دون أمها، لما سبق، وإن أسلم بعد دخوله
~~بالبنت وحدها حرمت عليه أمها. وبعد دخوله بهما حرمتا عليه معا بلا نزاع.
# (ومن حرم نكاحها) كالمجوسية والدرزية والنصيرية والإسماعيلية وشبهها
# PageV05P117
# ومطلقته ثلاثا (حرم وطؤها بملك يمين) لأن النكاح إذا حرم لكونه طريقا إلى
~~الوطء فلأن يحرم الوطء نفسه أولى (إلا الأمة الكتابية) فيحرم نكاحها لا
~~وطؤها بملك يمين؛ لعموم قوله تعالى {أو ما ملكت أيمانكم} [النساء: 3] ولأن
~~نكاح الأمة الكتابية إنما حرم لأجل إرقاق الولد وبقائه مع كافر، وهذا معدوم
~~في ملك اليمين.
# (ولا يصح نكاح خنثى مشكل حتى يتبين أمره) نصا؛ لعدم تحقق ما يبيحه، فغلب
~~الحظر كما لو اشتبهت ms2497 أخته بأجنبيات.
# تتمة: قال الخرقي: إذا قال الخنثى: أنا رجل؛ لم يمنع من نكاح النساء، وإن
~~قال: أنا امرأة؛ لم ينكح إلا رجلا، فإن تزوج امرأة ثم قال: أنا امرأة انفسخ
~~نكاحه لإقراره ببطلانه، ولزمه نصف المهر إن كان قبل الدخول، أو جميعه إن
~~كان بعده، ولا يحل له بعد ذلك أن ينكح؛ لأنه أقر بقوله: أنا رجل بتحريم
~~الرجال، وأقر بقوله: أنا امرأة بتحريم النساء، وإن تزوج رجلا ثم قال: أنا
~~رجل لم يقبل قوله في فسخ نكاحه، لأنه حق عليه، فإذا زال نكاحه؛ فلا مهر له؛
~~لأنه يقر أنه لا يستحقه، سواء دخل به أو لم يدخل، ويحرم النكاح بعد ذلك لما
~~ذكرنا، أفاده الشارح. قاله الشيخ تقي الدين:
# (ولا يحرم في الجنة زيادة العدد ولا الجمع بين المحارم وغيره) لأنها ليست
~~دار تكليف. (ويتجه) وكذلك لا يحرم فيها تناول ما نهي عنه في الدنيا، كشرب
~~خمر وعدم فعل ما أمر به (ولبس حرير) واستعمال ذهب وفضة (وترك صلاة) وصوم
~~وعدم اغتسال من جنابة وما أشبه ذلك من التكاليف الشرعية التي يجب اجتنابها
~~في الدنيا أو فعلها فيها، وهو متجه.
# PageV05P118
### | [باب الشروط في النكاح]
# أي ما يشترطه أحد الزوجين على الآخر مما له فيه غرض و (محل المعتبر منها)
~~أي: من الشروط (صلب العقد) أي: عقد النكاح (وكذا لو اتفقا) أي: الزوجان
~~(عليه) أي: الشرط (قبله) أي: قبل العقد، قاله الشيخ تقي الدين وغيره. قال
~~الزركشي: هو ظاهر إطلاق الخرقي وأبي الخطاب وأبي محمد وغيرهم. وقال الشيخ
~~تقي الدين، وعلى هذا جواب أحمد في مسائل الحيل؛ لأن الأمر بالوفاء بالشروط
~~والعقود والعهود يتناول ذلك تناولا واحدا، وقيل في فتاويه: إنه ظاهر
~~المذهب، ومنصوص أحمد، وظاهر قول قدماء أصحابه ومحققي المتأخرين. قال: في "
~~الإنصاف ": وهو الصواب الذي لا شك فيه، وقطع به في المنتهى " وظاهر هذا
~~وصريحه أن ذلك لا يخص النكاح، بل العقود كلها في ذلك سواء. و (لا) يلزم
~~الشرط (بعد) لزوم (عقد) لفوات محله.
# (وهي) أي: ms2498 الشروط في النكاح (قسمان) (أحدهما: صحيح لازم للزوج، فليس له
~~فكه) وهو ما لا ينافي مقتضى العقد (بدون إبانتها) أي: الزوجة، فإن بانت منه
~~انفكت الشروط، لأنه بزوال العقد يزول ما هو مرتبط به (ويشرع وفاؤه) أي:
~~الزوج (به) أي: الشرط ندبا؛ لأنه لو وجب الوفاء لأجبر الزوج عليه، ومال
~~الشيخ تقي الدين إلى وجوب الوفاء والمذهب خلافه (ك) اشتراط المرأة أو وليها
~~على زوجها (زيادة مهر) قدرا معينا (أو) اشتراط كون مهرها من (نقد معين)
~~فيتعين كثمن مبيع (أو) اشتراط
# PageV05P119
# (أن لا يخرجها من دارها أو بلدها، أو لا يتزوج) عليها (أو لا يتسرى
~~عليها، أو لا يفرق بينها وبين أبويها، أو) لا يفرق بينها وبين (أولادها، أو
~~أن ترضع ولدها الصغير، أو أن ينفق عليه) أي على ولدها (مدة معلومة) وتكون
~~النفقة من المهر، وظاهره إن لم يعين المدة؛ لم يصح، للجهالة. (ويرجع)
~~بالإنفاق (لعرف أو) اشتراط (أن يطلق ضرتها أو أن يبيع أمته) لأن لها فيه
~~قصدا صحيحا. (ويتجه باحتمال قوي ولا يكفي) من شرطت عليه زوجته طلاق ضرتها
~~طلاق (رجعي إن راجعها) بعد طلاقه لها، وأما إذا لم يراجعها، وانقضت عدتها؛
~~فيكفيه ذلك الطلاق؛ لأنها قد بانت منه (أو) أي: ولا يكفيه بيع أمته (بشرط
~~خيار إن ردها) لعدم حصول المقصود بذلك، وهو متجه.
# ويروى صحة الشرط في النكاح، وكون الزوج لا يملك فكه، عن عمر وسعد بن أبي
~~وقاص ومعاوية وعمرو بن العاص، ويؤيده حديث: «إن أحق ما وفيتم به من الشروط
~~ما استحللتم به الفروج» متفق عليه. وحديث: «المسلمون على شروطهم» . وهو قول
~~من سمى من الصحابة، ولم يعرف لهم مخالف في عصرهم، وروى الأثرم أن رجلا تزوج
~~امرأة وشرط لها دارها، ثم أراد نقلها، فتخاصموا إلى عمر، فقال عمر: لها
~~شرطها، فقال الرجل: إذن يطلقنا، فقال عمر: مقاطع الحقوق عند الشروط، ولأنه
~~شرط لها منفعة مقصودة لا تمنع المقصود من النكاح فكان لازما؛ كما لو اشترطت
~~كون المهر من غير نقد البلد، وأما ms2499 قوله - صلى الله عليه وسلم -: «كل شرط
~~ليس في كتاب الله فهو باطل» أي: ليس في حكم الله وشرعه، وهذا مشروع، وقد
~~ذكرنا ما دل على مشروعيته وعلى من نفى
# PageV05P120
# ذلك الدليل، وقولهم: إن هذا يحرم الحلال، ليس كذلك، وإنما يثبت للمرأة
~~إذا لم يف به خيار الفسخ، وقولهم: إنه ليس من مصلحة العقد، ممنوع؛ فإنه من
~~مصلحة المرأة، وما كان من مصلحة العاقد؛ كان من مصلحة العقد، كاشتراط الرهن
~~في البيع (فإن لم يف) زوج لها بما شرطته (فلها الفسخ) لما تقدم عن عمر،
~~ولأنه شرط لازم في عقد، فثبت حق الفسخ بترك الوفاء به كالرهن والضمين في
~~البيع (على التراخي) لأنه خيار يثبت لدفع الضرر؛ أشبه خيار القصاص.
# وحيث قلنا: لها الفسخ، فإنها تفسخ (بفعله) أي: الزوج ما شرطت عليه الزوجة
~~أن لا يفعله كالتزوج والتسري والسفر بها، و (لا) تملك الفسخ (بعزمه) على
~~الفعل قبله، لعدم تحقق المخالفة. (ولا يسقط) خيارها (إلا بما يدل على رضى
~~منها من قول أو تمكين) من نفسها (مع العلم بعدم وفائه بما شرط) أن لا
~~يفعله، فإن مكنته قبل العلم به، لم يسقط لفسخها، لأنه لا يدل على رضاها
~~بترك الوفاء فلا أثر له كإسقاط الشفعة قبل البيع، وإذا شرطت عليه أن لا
~~يتزوج أو لا يتسرى عليها، ففعل ذلك، ثم قبل أن تفسخ طلق أو باع. قال في "
~~الاختيارات: " قياس المذهب أنها لا تملك الفسخ.
# فائدة: ولا تلزم هذه الشروط إلا في النكاح الذي شرطت فيه، فإن بانت منه،
~~ثم تزوجها ثانيا؛ لم تعد الشروط؛ لأن زوال العقد زوال لما هو مرتبط به.
# (ويتجه: ويقبل قولها) أي الزوجة بيمينها (في عدم علمها) بفعله ما شرطت
~~عليه أن لا يفعله؛ لأنه لا يعلم إلا من جهتها (و) يقبل قولها أيضا في (نفي
~~تمكين) من نفسها؛ لأن ذلك مما يخفى.
# PageV05P121
# (ويتجه: أن هذه) (الشروط) المتقدمة (تلزم) الزوج (حيث التزمها) من قبل
~~نفسه؛ لأنها مباحة له قبل التزامها، فلما التزمها صارت لازمة له ms2500 (وإن لم
~~تسأله) أي: تلتمس منه الزوجة (فيها) أي: في الشروط الالتزام؛ لأنه أوجب ذلك
~~على نفسه بالعقد، فلزمه الوفاء به؛ لحديث «المؤمنون عند شروطهم إلا شرطا
~~أحل حراما أو حرم حلالا» وهو متجه
# (لكن لو شرط) لها (أن لا يسافر بها فخدعها، وسافر بها؛ ثم كرهته، ولم
~~تسقط حقها من الشرط لم) يكن له أن (يكرهها بعد) ذلك على السفر؛ لبقاء حكم
~~الشرط، فإن أسقطت حقها من الشرط؛ يسقط مطلقا. قال في " الإنصاف " إنه
~~الصواب.
# (ومن شرط) لزوجته (أن لا يخرجها من منزل أبويها فمات أحدهما) أي: أحد
~~أبويها (بطل الشرط) لأن المنزل صار لأحدهما بعد أن كان لهما، فاستحال
~~إخراجها من منزل أبويها فبطل الشرط.
# (ومن شرط سكناها) أي الزوجة (مع أبيه) فسكنت (ثم أرادتها) أي: السكنى
~~(منفردة؛ فلها ذلك) أي طلبه بإسكانها منفردة، لأنه لحقها لمصلحتها، لا لحقه
~~لمصلحته، فلا يلزم في حقها، ولهذا لو سلمت نفسها من شرطت دارها فيها أو في
~~داره لزمه تسلمها (لا إن عجز) عن إفرادها بمنزل وحدها؛ فليس لها ذلك؛ لأنه
~~لا يلزمه ما عجز عنه، قاله الشيخ تقي الدين، وتبعه في " الإقناع " (ولو
~~تعذر سكنى منزل شرط) على الزوج (بنحو خراب) مساكنه أو تعطيل محلته (سكن
~~بها) الزوج (حيث أراد) سواء رضيت أو لا (وسقط حقها) من الفسخ؛ لأن الشرط
~~عارض، وقد زال، فرجعنا إلى الأصل، وهو محض حقه.
# PageV05P122
# (ثانيهما) أي: ثاني قسمي الشروط في النكاح (فاسد، وهو نوعان: نوع) منهما
~~(يبطل النكاح من أصله وهو) أي: المبطل للنكاح من أصله (أربعة أشياء) أحدها
~~- (نكاح الشغار) بكسر الشين، قيل: سمي به لقبحه تشبيها برفع الكلب رجله
~~ليبول، وقيل: هو الرفع، كأن كل واحد رفع رجله للآخر عما يريد، وقيل: هو
~~البعد كأنه بعد عن طريق الحق، وقال الشيخ تقي الدين: الأظهر أنه من الخلو،
~~يقال: شغر المكان إذا خلا، ومكان شاغر أي خال - وشغر الكلب إذا رفع رجله؛
~~لأنه أخلى ذلك المكان من رجله، وقد فسره الإمام بأنه فرج بفرج، ms2501 فالفروج كما
~~لا تورث ولا توهب فلئلا تعاوض ببضع أولى (وهو أن يزوجه) أي: يزوج رجل رجلا
~~(وليته) أي: بنته أو أخته ونحوهما (على أن يزوجه الآخر وليته، ولا مهر
~~بينهما) أي: سكتا عنه، أو شرطا نفيه ولو لم يقولا: وبضع كل واحدة منهما مهر
~~للأخرى (أي: يجعل بضع كل واحدة منهما مع دراهم معلومة مهرا للأخرى) ولا
~~تختلف الرواية عن أحمد أن نكاح الشغار فاسد، قال: وروي عن عمر وزيد بن ثابت
~~أنهما فرقا فيه بين المتناكحين، لما روى ابن عمر «أن رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم -: نهى عن الشغار. والشغار: أن يزوج الرجل ابنته على أن يزوجه
~~الآخر بنته، وليس بينهما صداق» . متفق عليه، وروى أبو هريرة مثله، أخرجه
~~مسلم. وروى عمران بن حصين أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: قال: «لا
~~جلب ولا جنب ولا شغار في الإسلام» رواه الأثرم، ولأنه جعل كل واحد من
~~العقدين سلفا في الآخر؛ فلم يصح، كما لو قال: بعني ثوبك على أن أبيعك ثوبي،
~~وليس فساده من قبل التسمية، بل من جهة أنه وقفه على شرط فاسد، ولأنه شرط
~~تمليك البضع لغير الزوج؛ فإنه جعل تزويجه إياها مهرا للأخرى فكأنه ملكه
~~إياها بشرط انتزاعها منه.
# (فإن سموا) لكل واحدة منهما (مهرا) كأن يقول: زوجتك ابنتي على أن تزوجني
~~ابنتك، ومهر كل واحدة مائة، أو قال
# PageV05P123
# أحدهما: ومهر ابنتي مائة، ومهر ابنتك خمسون، أو أقل أو أكثر؛ صح العقد
~~عليهما بالمسمى نصا. قال في " المجرد " " والفصول " في المثال المذكور:
~~المنصوص عن أحمد أن النكاح صحيح؛ لأنه لم يحصل في هذا العقد تشريك، وإنما
~~حصل فيه شرط؛ فبطل الشرط، وصح العقد، ومحل الصحة: إن كان المسمى لكل واحدة
~~منهما (مستقلا) عن بضع الأخرى، فإن جعل المسمى دراهم وبضع الأخرى لم يصح
~~كما تقدم (ولو قل) صح النكاح، وسواء كان مهر المثل أو أقل (خلافا للمنتهى)
~~بقوله: فإن سموا مهرا مستقلا غير قليل، ولا حيلة؛ صح.
# فمفهوم كلامه أنه لا يصح بالقليل ms2502 سواء كان حيلة أو لا؛ لجعله إياه قسيما
~~للحيلة، كما في " التنقيح " وغيره، وهو فاسد؛ لأنه إذا كان المهر قليلا ولم
~~يكن حيلة؛ فهو صحيح، ولذلك قال المصنف (ولا حيلة) (فإن كان المهر قليلا
~~حيلة؛ لم يصح؛) لما تقدم في بطلان الحيل على محرم، وظاهر كلام المصنف "
~~والإقناع " وغيرهما (إن كان كثيرا صح) ولو حيلة، وعبارة " المنتهى " تبع
~~فيه صاحب " التنقيح " واعترض الحجاوي " التنقيح " في حاشيته عليه.
# (وإن سمى) المهر (لإحداهما) دون الأخرى (صح نكاحها) أي: من سمى المهر لها
~~(فقط) لأن في نكاح المسمى لها تسمية وشرطا، فأشبه ما لو سمي لكل واحدة
~~منهما مهر.
# وإن قال: زوجتك جاريتي هذه على أن تزوجني ابنتك، وتكون رقبتها صداقا
~~لابنتك؛ لم يصح تزويج الجارية في قياس المذهب؛ لأنه لم يجعل لها صداقا سوى
~~تزويج ابنته. وإذا زوج ابنته على أن يجعل رقبة الجارية صداقا لها؛ صح، لأن
~~الجارية تصلح أن تكون صداقا.
# وإن زوج عبده امرأة وجعل رقبته صداقا لها، لم يصح الصداق؛ لأن ملك المرأة
~~زوجها يمنع صحة النكاح، فيفسد الصداق، ويصح النكاح، ويجب مهر المثل. قاله
~~في " الشرح ".
# (ونكاح المحلل) وهو الثاني من الأشياء الأربعة المبطلة للنكاح من أصله،
~~سمي
# PageV05P124
# محللا لقصده الحل في موضع لا يحصل فيه الحل (وهو أن يتزوجها) أي: المطلقة
~~ثلاثا (على أنه إذا أحلها) لمطلقها أي وطئها (طلقها أو) يتزوجها على أنه
~~إذا أحلها للأول (فلا نكاح بينهما) وهو حرام باطل، لقوله - عليه الصلاة
~~والسلام -: «لعن الله المحلل والمحلل له» رواه أبو داود وابن ماجه
~~والترمذي، وقال حديث حسن صحيح، والعمل عليه عند أهل العلم من أصحاب النبي -
~~صلى الله عليه وسلم -؛ منهم عمر، وابنه، وعثمان، وهو قول الفقهاء من
~~التابعين، وروي ذلك عن علي وابن عباس، وقال ابن مسعود: «المحلل والمحلل له
~~ملعونان على لسان محمد - صلى الله عليه وسلم -» وروى ابن ماجه عن عقبة بن
~~عامر أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: «ألا أخبركم بالتيس المستعار؟
~~قالوا: بلى يا رسول الله، ms2503 قال: هو المحلل، لعن الله المحلل والمحلل له» .
# (أو ينويه) أي: التحليل (الزوج) ولم يذكر الشرط في العقد، فالنكاح باطل
~~أيضا. قال إسماعيل بن سعد: سألت أحمد عن الرجل يتزوج المرأة وفي نفسه أن
~~يحلها لزوجها الأول ولم تعلم المرأة بذلك. قال: هو محلل، إذا أراد بذلك
~~الإحلال؛ فهو ملعون، وهذا ظاهر قول الصحابة. وعن نافع عن ابن عمر أن رجلا
~~قال له: تزوجتها أحلها لزوجها لم يأمرني، ولم يعلم، قال: لا، الإنكاح رغبة
~~إن أعجبتك أمسكتها، وإن كرهتها فارقتها، وإن كنا نعده على عهد رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - سفاحا. وقال: لا يزالا زانيين ولو مكثا عشرين سنة،
~~إذا علم أنه يريد أن يحلها، وهذا قول عثمان. وجاء رجل إلى ابن عباس فقال:
~~إن عمي طلق امرأته ثلاثا أيحلها له رجل؟ قال: من يخادع الله يخدعه.
# (أو يتفقا) أي: الزوجان (عليه) أي: على أنه نكاح محلل (قبله) أي: قبل
~~العقد، ولم يذكر حال العقد؛ فلا يصح إن لم يرجع عنه، وينوي حال العقد أنه
~~نكاح رغبة، فإن نوى ذلك حال العقد، صح؛ لخلوه عن نية التحليل وشرطه، وعلى
~~هذا يحمل حديث ذي الرقعتين الآتي
# (أو
# PageV05P125
# يزوج عبده بمطلقته ثلاثا بنية تمليكه) أي العبد كله أو بعضه (لها) أي:
~~للزوجة أو بنيته بيعه أو بعضه منها (ليفسخ نكاحها) بملكها زوجها أو بعضه
~~(فيحرم الكل ولا يصح) النكاح. قال أحمد: هذا نهى عنه عمر، يؤدبان جميعا،
~~وعلل فساده بشيئين: أحدهما - أنه يشبه المحلل؛ لأنه إنما زوجها إياه
~~ليحللها له، والثاني كونه ليس بكفء لها. انتهى.
# ولا يحصل بنكاح المحلل الإحصان (ولا تحل لزوجها الأول) المطلق ثلاثا
~~لفساده، ويلحق فيه النسب للشبهة بالاختلاف فيه.
# (ولو نوى الزوج عند العقد غير ما شرط عليه وأنه نكاح رغبة، صح قاله
~~الموفق وغيره) . وعلى هذا يحمل حديث ذي الرقعتين، وهو ما روى أبو حفص
~~بإسناده عن محمد بن سيرين قال قدم مكة رجل ومعه إخوة له صغارا، وعليه إزار
~~من بين يديه رقعة، ومن ms2504 خلفه رقعة، فسأل عمر، فلم يعطه شيئا، فبينما هو كذلك
~~إذ نزع الشيطان بين رجل من قريش وبين امرأته فطلقها ثلاثا، فقالت: هل لك أن
~~تعطي ذا الرقعتين شيئا ويحلك لي؟ قلت: نعم إن شئت فأخبروه بذلك، قال: نعم،
~~فتزوجها ودخل بها، فلما أصبحت أدخلت إخوته الدار، فجاء القرشي يحوم حول
~~الدار، وقال: يا ويلاه غلب على امرأتي، فأتى عمر، فقال: يا أمير المؤمنين
~~غلبت على امرأتي قال: من غلبك؟ قال ذو الرقعتين، قال: أرسلوا إليه، فلما
~~جاءه الرسول قالت له المرأة: كيف موضعك من قومك؟ قال: ليس بموضعي بأس،
~~قالت: إن أمير المؤمنين يقول لك: طلق امرأتك، فقل: لا والله لا أطلقها؛
~~فإنه لا يكرهك، فألبسته حلة فلما رآه عمر من بعيد قال: الحمد لله الذي رزق
~~ذا الرقعتين، فدخل عليه فقال: أتطلق امرأتك؟ قال: لا والله لا أطلقها؛ قال
~~عمر: لو طلقتها لأوجعت رأسك بالسوط. ورواه سعيد أيضا بسنده بنحو من هذا
~~وقال: من أهل المدينة.
# PageV05P126
### | [تنبيه ادعى أنه رجع عن شرط التحليل وقصد أنه نكاح رغبة]
# تنبيه إذا ادعى أنه رجع عن شرط التحليل، وقصد أنه نكاح رغبة، فالقول قوله
~~بيمينه؛ لأنه أعلم بما نواه، قال في " الاختيارات " وإن ادعاه بعد
~~المفارقة؛ ففيه نظر، وينبغي أن لا يقبل قوله؛ لأن الظاهر خلافه، ولو صدقت
~~الزوجة أن النكاح الثاني كان فاسدا؛ فلا تحل للأول؛ لاعترافها بالتحريم
~~عليه.
# (ومن لا فرقة بيده لا أثر لنيته، فلو وهبت) مطلقة ثلاثا (مالا لمن تثق
~~به) ليشتري مملوكا، فاشتراه، وزوجه بها، ثم وهبه، (أو) وهب بعضه لها؛ انفسخ
~~نكاحها، ولم يكن هناك تحليل مشروط ولا منوي ممن تؤثر نيته، أو (شرطه وهو
~~الزوج، فيحصل الإحلال بذلك) ولا أثر لنية الزوجة والولي؛ لأنه لا فرقة
~~بيدهما. قال في " إعلام الموقعين " يؤيده قوله - صلى الله عليه وسلم -:
~~«أتريدين أن ترجعي إلى رفاعة» يقول أحمد: إنها كانت قد همت بالتحليل، ونية
~~المرأة ليست بشيء، إنما قال النبي - صلى الله عليه وسلم -: «لعن الله
~~المحلل والمحلل ms2505 له» .
# وليس فيه المرأة بشيء (واختار جمع) من أصحابنا أنه (لا) يحصل الإحلال
~~بذلك (وهو الأصح) قال المنقح: الأظهر عدم الإحلال؛ قال في المنتهى " والأصح
~~قول المنقح انتهى، وهو قياس التي قبلها.
# قال في " الواضح " نيتها كنيته، وقال في " الروضة " نكاح المحلل باطل إذا
~~اتفقا، فإن اعتقدت ذلك باطنا، ولم تظهره؛ صح في الحكم، وبطل فيما بينها
~~وبين الله تعالى. تتمة
# : قال ابن عقيل في الفنون " فيمن طلق زوجته الأمة ثلاثا، ثم اشتراها
~~لتأسفه على طلاقها: حلها بعيد في مذهبنا؛ لأن الحل يقف على زوج وإصابة،
~~ومتى زوجها مع ما ظهر من تأسفه عليها لم يكن قصده بالنكاح إلا التحليل،
~~والقصد عندنا يؤثر في النكاح بدليل ما ذكره أصحابنا: إذا تزوج الغريب بنية
~~طلاقها إذا خرج من البلد؛ لم يصح، ومن عزم على تزويجه بالمطلقة ثلاثا،
~~ووعدها سرا كان أشد تحريما من التصريح بخطبة المعتدة إجماعا، لا سيما ينفق
~~عليها ويعطيها
# PageV05P127
# ما تحلل به، ذكره الشيخ تقي الدين.
# (ونكاح المتعة) وهو ثالث من الأشياء المبطلة للنكاح من أصله، سمي بذلك،
~~لأنه يتزوجها ليتمتع بها إلى أمد؛ (وهو أن يتزوجها) أي: المرأة (إلى مدة)
~~معلومة أو مجهولة (أو يشترط طلاقها فيه) أي النكاح (بوقت) كقول ولي: زوجتك
~~ابنتي شهرا أو سنة أو إلى انقضاء الموسم أو إلى قدوم الحج وشبهه، فيبطل
~~نصا؛ لحديث الربيع بن سبرة قال: أشهد على أبي أنه حدث: «أن رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - نهى عنه في حجة الوداع.» وفي لفظ: أن رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - «حرم متعة النساء» . رواه أبو داود، وفي لفظ رواه ابن
~~ماجه: «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال: يا أيها الناس إني كنت
~~أذنت في الاستمتاع، ألا وإن الله حرمها إلى يوم القيامة» .
# وروى سبرة قال: «أمرنا رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بالمتعة عام
~~الفتح حين دخلنا مكة، ثم لم نخرج حتى نهانا عنها» رواه مسلم، وروى أبو بكر
~~بإسناده عن سعيد بن جبير أن ابن ms2506 عباس قام خطيبا، فقال: إن المتعة كالميتة
~~والدم ولحم الخنزير، قال الشافعي: لا أعلم شيئا أحله الله ثم حرمه، ثم أحله
~~ثم حرمه إلا المتعة (أو ينويه) أي: ينوي الزوج طلاقها بوقت (بقلبه) نقل أبو
~~داود فيها: هو شبيه بالمتعة لا حتى يتزوجها على أنها امرأة ما حييت (أو
~~تزوج الغريب بنية طلاقها إذا خرج) ليعود إلى وطنه؛ لأنه شبيه بالمتعة (أو
~~يقول: أمتعيني نفسك، فتقول: أمتعتك) نفسي (بلا ولي ولا شهود) فلا يصح
~~ويستحقان العقوبة على مثل هذا العقد؛ لتعاطيهما عقدا فاسدا (فمن تعاطى ما
~~مر عالما) تحريمه (عزر) لارتكابه معصية لا حد فيها ولا كفارة (ولحقه النسب)
~~، إذا وطئ يعتقده نكاحا أو لم يعتقده نكاحا؛ لأن له شبهة العقد.
# (ويتجه: ويثبت) لزوجة دخل بها (في نكاح لمتعة) جميع المهر (المسمى) بما
~~استحل من فرجها، و (لا) يثبت فيه (مهر المثل) ؛ لأن النكاح الفاسد يجب فيه
~~بالدخول المسمى على المذهب كالنكاح الصحيح (خلافا له) أي: لصاحب " الإقناع
~~" فإنه قال (هنا) وإن دخل بها فعليه مهر المثل، وإن كان فيه مسمى انتهى.
~~ولا يثبت بنكاح المتعة إحصان ولا إباحة للزوج الأول؛ لأنه فاسد؛
# PageV05P128
# فلا يترتب عليه أثره، ولا يتوارثان، ولا تسمى زوجته لما سبق، وهو متجه.
# (ويصح النكاح إلى الممات) بأن يقول: زوجتك إلى الممات، فيقبل الزوج،
~~فيصح، ولا أثر لهذا التوقيت؛ لأنه مقتضى العقد. تنبيه
# : وإن لم يدخل بها في عقد المتعة وفيما حكمنا به أنه كمتعة كالتزويج بلا
~~ولي ولا شهود؛ وجب على الزوج أن يطلق، فإن لم يطلق، فسخ الحاكم النكاح،
~~وفرق بينهما؛ لأنه نكاح مختلف فيه، ولا شيء على الزوج من مهر ولا متعة؛
~~لفساد العقد؛ فوجوده كعدمه.
# والنكاح المعلق رابع الأشياء المبطلة للعقد من أصله، وهو تعليق ابتداء
~~النكاح على شرط مستقبل، غير مشيئة الله تعالى (ك) قول الولي (زوجتك) ابنتي
~~(إذا جاء رأس الشهر أو) زوجتكها (إن رضيت أمها) أو إن رضي فلان أو على أن
~~لا يكره فلان (أو إن وضعت زوجتي بنتا ms2507 فقد زوجتكها) فيبطل النكاح في هذا
~~كله؛ لأنه معلق على شروط، ولأنه عقد معاوضة فلا يصح تعليقه على شرط مستقبل
~~كالبيع، ولأن ذلك وقف للنكاح على شرط، ولا يجوز وقفه على شرط.
# (ويصح) تعليق النكاح على شرط ماض وحاضر، فالماضي كقول الولي (زوجتكها إن
~~كانت بنتي، أو) زوجتكها إن (كنت وليها أو انقضت عدتها، وهما يعلمان ذلك)
~~أي: أنها بنته، أو أنه وليها، أو أن عدتها انقضت.
# والشرط الحاضر أشار إليه بقوله: أو زوجتكها إن شئت، فقال: شئت وقبلت،
~~فيصح النكاح (ك) ما لو قال الولي (زوجت) إن شاء الله (و) قال الزوج (قبلت
~~إن شاء الله) لأنه ليس بتعليق حقيقة، بل توكيد وتقوية.
# (النوع الثاني) من الشروط الفاسدة وهو ما يصح معه النكاح نحو (أن
# PageV05P129
# يشرط أن لا مهر) لها (أو أن لا نفقة) لها (أو أن يقسم لها أكثر من ضرتها
~~أو) أن يقسم لها (أقل) من ضرتها (أو أن يشرطا) عدم وطء، أو أن يشترط
~~(أحدهما عدم وطء ودواعيه أو) يشترط على المرأة (أن تعطيه شيئا) أو يشترط
~~عليها (أن تنفق عليه) أو تشترط عليه (إن فارق رجع بما أنفق أو) يشترطا
~~(خيارا في عقد) فيصح النكاح، فإن قيل: قد تقدم في الضمان أنه إذا شرط
~~الخيار فيه أو في الكفالة؛ فسد الشرط والعقد، وهنا صح العقد دون الشرط، فما
~~الفرق بينهما؟ فالجواب أن معنى الضمان والكفالة الالتزام المخصوص، وشرط
~~الخيار فيهما معناه أنه لا يلتزم حالا، فلم يوجدا من أصلهما، فلم يصحا،
~~بخلاف النكاح، فإن معنى شرط الخيار فيه أنه بعد تمام العقد لمن لم يرض
~~منهما الفسخ، فيصح العقد؛ لتمامه، ويبطل الخيار، لما فاته، أو يشترطا (أو)
~~أحدهما خيارا في (مهر،) يشرط عليه (إن جاءها به) أي: المهر (في وقت كذا أو
~~إلا فلا نكاح بينهما أو) تشرط عليه (أن يسافر بها) ولو لحج (أو أن تستدعيه
~~لوطء عند إرادتها أو) تشرط (أن لا تسلم نفسها) إليه (مدة إلى كذا، أو) تشرط
~~أن (لا يكون ms2508 عندها في الجمعة إلا ليلة، أو) تشرط عليه (أن لا يعزل عنها،
~~أو) تشرط أن (يسكن بها حيث شاءت أو) حيث (شاء أبوها) أو حيث شاء غيره
~~(ونحوه) كشرطها عليه أن ينفق عليها كل يوم عشرة دراهم مثلا (فيصح النكاح)
~~في هذه الصور كلها (دون الشرط) لأنه ينافي مقتضى العقد، ويتضمن إسقاط حقوق
~~تجب بالعقد قبل انعقاده كإسقاط الشفيع شفعته قبل البيع، وأما العقد بنفسه
~~فصحيح؛ لأن هذه الشروط تعود إلى معنى زائد في العقد لا يشترط ذكره فيه، ولا
~~يضر الجهل به؛ فلم يبطله، كما لو شرط صداقا محرما فيه، ولأن النكاح يصح مع
~~الجهل بالعوض فجاز أن ينعقد مع الشرط الفاسد كالعتق.
# (ومن طلق بشرط خيار وقع) طلاقه؛ لصدوره من أهله في محله ولغا الشرط.
# PageV05P130
### | [فصل شرط الزوجة مسلمة فبانت كافرة]
# فصل (وإن شرطها) أي: الزوجة (مسلمة أو قيل) أي: قال له الولي (زوجتك هذه
~~المسلمة فبانت كافرة، أو ظنها) أي ظن الزوج الزوجة (مسلمة، ولم تعرف)
~~الزوجة (بتقدم كفر فبانت كتابية) فله الخيار في فسخ النكاح، لأنه شرط صفة
~~مقصودة، فبانت بخلافها، وبالعكس لا خيار له؛ لأن ذلك زيادة خير فيها، وكذلك
~~لو عرفت قبل بكفر؛ فلا خيار له لتفريطه (أو شرط) الزوج كونها (بكرا أو
~~جميلة أو نسيبة) فبانت بخلافه، فله الخيار (أو شرط) الزوج في العقد (نفي
~~عيب) عن الزوجة (لا يفسخ به النكاح) كشرطها سميعة أو بصيرة (فبانت بخلافه؛
~~فله) أي: الزوج (الخيار) نصا؛ لأنه شرط صفة مقصودة، ففاتت؛ أشبه ما لو
~~شرطها حرة فبانت أمة، فإن فسخ قبل الدخول؛ فلا شيء عليه؛ لأنه فسخ قبل
~~الدخول لسبب من جهتها (ويرجع) زوج فسخ (بعد دخول به) بالمهر (على الغار)
~~منها أو وليها أو وكيله، للغرور.
# (ويتجه) : أن من تزوج: بشرط أنها عذراء، فادعى بعد دخوله بها أنه وجدها
~~ثيبا، وأنكرت ذلك (لا يقبل قوله بعد وطئه في عدم بكارتها) ؛ لأن ذلك مما
~~يخفى، فلا يقبل قوله بمجرد دعواه، فإن شهدت امرأة عدل أنها كانت ms2509 ثيبا قبل
~~الدخول، قبل قولها، ويثبت له الخيار، وإلا فلا، وهو متجه:
# (وإن شرط) في الزوجة (صفة أدنى فبانت) صفتها (أعلى) من الصفة التي
# PageV05P131
# شرطها، كأن شرطها (كتابية، أو) شرطها (أمة فبانت مسلمة أو حرة؛ فلا خيار
~~له) ؛ لأنه زيادة خير فيها.
# (ومن تزوج امرأة) وهو حر (وظن أنها حرة الأصل) فبانت أمة (أو شرطها حرة
~~فبانت أمة) وكان ممن لا يجوز له نكاح الإماء؛ فالنكاح غير صحيح، ولا مهر
~~قبل الدخول، أو كان ممن يجوز له نكاح الإماء؛ لكونه عادم الطول خائف العنت،
~~واختار الفسخ؛ فله ذلك؛ لأنه عقد غر فيه أحد الزوجين بحرية الآخر، فيثبت
~~فيه الخيار كالآخر، ثم إن فسخ قبل الدخول؛ فلا مهر لها؛ لحصول الفرقة من
~~قبلها، وإن فسخ قبل الدخول؛ فلها المسمى، لتقرره بالدخول. فإن ولدت منه
~~(فولده حر) لاعتقاده حريتها، فكان ولده حرا، لأنه اعتقد ما يقتضي حريته
~~(ويفديه) الزوج إن ولدته (حيا) لوقت يعيش لمثله؛ كأن تأتي به (لنصف سنة)
~~منذ وطئها سواء عاش أو مات بعد أن ولدته؛ لقضاء عمر وعلي وابن عباس، ولأن
~~الولد نماء الأمة المملوكة فسبيله أن يكون مملوكا لمالكها، وقد فوت رقه
~~باعتقاده الحرية، فلزمه ضمانه، كما لو فات رقه بفعله، ففديته (بقيمته) لأنه
~~حيوان، وكل الحيوانات متقومة (يوم ولادته) قضى به عمر وعلي وابن عباس؛ لأنه
~~محكوم بحريته عند وضعه، وهو أول إمكان تقويمه، وقيمته التي تزيد بعد وضعه
~~لم تكن مملوكة لمالك الأمة، فلم يضمنها كما بعد الخصومة.
# وإذا وضعته ميتا أو حيا لدون ستة أشهر فلا قيمة له؛ لأنه في حكم الميت
~~(و) إن ولدته (ميتا بجناية فعلى جان غرة) ؛ لأنه جنى على جنين حر، ترث
~~الغرة ورثة الجنين، كأنه ولد حيا، ومات عنها، وإن كان الجاني أباه فعليه
~~غرة، ولم يرثه؛ لأنه قاتل (ولا) يجب (فداء) هذا الولد (لسيد) لأنه ولد ميت
~~ولا قيمة له (ثم إن كان) الزوج (ممن لا يحل نكاح الإماء) بأن كان حرا واجد
~~الطول، أو غير خائف العنت ms2510 (ويتجه) : أن
# PageV05P132
# محل اشتراط كونه كذلك (حال عقد) لا بعده، وهو متجه: (فرق بينهما) لظهور
~~بطلان النكاح؛ لفقد شرطه (وإلا) بأن كان ممن يحل له نكاح الإماء (فله
~~الخيار) بين فسخ النكاح والمقام عليه، كما تقدم؛ لأنه عقد قد غر فيه أحد
~~الزوجين بحرية الآخر؛ أشبه عكسه (فإن رضي بالمقام) معها (فما) حملت به
~~(ولدته، بعد) ثبوت رقها، (ف) هو (رقيق) لمالك الأمة تبعا لأمه؛ لأن ولد
~~الأمة من نمائها، ونماؤها لولدها، وقد انتفى الغرر المقتضي للحرية.
# (ويتجه: باحتمال) قوي (أن الولد لا) يصير رقيقا (مع شرط حرية) أي: بأن
~~يشرط الزوج على ولي من تزوجها حريتها، فإن شرط أنه إن ظهر رقها فولدي منها
~~حر، فله شرطه؛ لحديث: «المسلمون على شروطهم» وهو متجه.
# (وإن كان) حين تزوج بالمرأة، (ظنها عتيقة) فبانت أمة؛ فلا خيار له (أو
~~تزوج امرأة مطلقة) من غير اشتراط رق ولا حرية (فبانت أمة؛ فلا خيار له) لأن
~~الأصل عدم العتق، فكأنه دخل على بصيرة (وإن كان المغرور) بالأمة بأن ظنها
~~أو شرطها حرة (عبدا؛ فولده) منها (حر) لأنه وطئها معتقدا
# PageV05P133
# حريتها، فأشبه الحر، وعلة رق الولد رق أمه خاصة، ولا عبرة للأب بدليل ولد
~~الحر من الأمة وولد العبد من الحرة، وهنا يقال: حر (بين رقيقين ويفديه) أي:
~~يفدي العبد ولده من أمة غر بها بقيمته يوم ولادته حيا (لتعلقه) أي: الفداء
~~(بذمته) ؛ لأنه؛ فوت رقه باعتقاده الحرية وفعله، ولا مال له في الحال فتعلق
~~الفداء بذمته.
# (ويرجع زوج) حرا كان أو عبدا (بفداء) غرمه على من غره إن كان الغار له
~~أجنبيا، قضى به عمر وعلي وابن عباس، ولا يرجع به حتى يغرم، لأنه يرجع بشيء
~~لم يفت عليه، كما لو أمر إنسان عبدا بإتلاف ماله أو مال غيره مغرا له بأن
~~المال كله له فلم يكن له وأغرمه مالكه قيمته؛ فإنه يرجع على الآمر، ويرجع
~~الزوج على الغار (ب) المهر (المسمى) أيضا؛ لأنه الواجب عليه دون مهر المثل؛
~~كما تقدم في الحر (على ms2511 من غره إن كان) الغار له (أجنبيا) ؛ لأنه ضمن له
~~سلامة الوطء، كما ضمن له سلامة الولد فكما يرجع عليه بقيمة الولد كذلك يرجع
~~عليه بالمهر، وكذلك أجرة انتفاعه بها إن غرمها (وإن كان) الغار للزوج
~~(سيدها، ولم تعتق بذلك) بأن لم يكن التغرير بلفظ تحصل به الحرية (أو) كان
~~للزوج (إياها) أي: الزوجة نفسها (وهي مكاتبة، فلا مهر له) أي: لسيدها إذا
~~كان هو الغار؛ لعدم الفائدة في أن يجب له ما يرجع به عليه (ولا) مهر (لها)
~~أي: المكاتبة إن كانت هي الغارة (وولدها) أي: المكاتبة من زوج غر بحريتها
~~(مكاتب) لولا التغرير تبعا لها (فيغرم أبوه قيمته لها إن لم تكن هي الغارة)
~~لأنه فوته عليها، ويرجع بما غرمه على من غره (وإن كانت) الزوجة (قنا) أو
~~مدبرة أو أم ولد؛ لم يسقط مهرها، ويغرمه الزوج، وفداء ولدها لسيدها، ويقوم
~~ولد أم ولد كأنه قن؛ (وتعلق) ما غرمه لسيدها (برقبتها، فيخير سيد) ها بين
~~فدائها بقيمتها إن كانت أقل مما يرجع به عليها، أو يسلمها إن لم تكن أم
~~ولد، فإن اختار فداءها بقيمتها؛ سقط قدرها عن الزوج مما عليه؛ لأنه لا
~~فائدة في إيجابه عليه ثم رده إليه، وإن اختار تسليمها سلمها وأخذ
# PageV05P134
# ماله، وإن كان الغرور من الأمة ومن وكيلها؛ فالضمان بينهما نصفان
~~كالشريكين في الجناية، وتعلق ما وجب عليها برقبته كما تقدم.
# (والمعتق بعضها) إذا غرت زوجها بحريتها (يجب لها البعض) من مهرها بقدر
~~حريتها (ويسقط ما وجب لها) ، لما تقدم، ويجب باقيه لمالك البقية، ويتعلق
~~برقبتها، فيخير سيدها ككاملة الرق (وولدها) أي: المعتق بعضها (يغرم أبوه
~~قدر رقه) من قيمته (لأنه مبعض كهي) أي: كاملة، ويرجع به على من غره؛ لأن
~~باقيه حر بحرية أمه، لا باعتقاد الزوج حريته (ويثبت كونها أمة ببينة) فقط
~~لا بمجرد الدعوى، و (لا) يثبت كونها أمة (بإقرارها) لإنسان بالرق، فلا يقبل
~~قولها على زوجها نصا، لأن إقرارها يزيل النكاح عنها، ويثبت حقا على غيرها،
~~أشبه ما لو ms2512 أقرت بمال على غيرها.
# (ولمستحق غرم) من سيد وزوجة مكاتبة ومبعضة (مطالبة) كل من (زوج وغار
~~ابتداء) أما الزوج فلأنه هو المتلف فإذا طولب فغرم؛ كان له الرجوع على
~~الغار، وأما الغار، فإنه لما تسبب بما يوجب غرما ساغ، لمستحق الفداء والمهر
~~مطالبته ابتداء من غير أن يطالبه الزوج؛ لاستقرار الضمان عليه بتغريره
~~الزوج (والغار من علم رقها) أي: الزوجة أو رق بعضها (فأبهمه، ولم يبينه) بل
~~أتى بقرائن موهمة للزوج بحيث يغلب على ظنه حريتها فينكحها على ذلك ويرغب
~~فيها ويصدقها صداق الحرائر. (ويتجه) : أن الإبهام وعدم البيان يتأتى غالبا
~~(ممن له مدخل في النكاح) كولي الزوجة أو وكيله أو الزوجة نفسها، وقد يتأتى
~~من الأجنبي، وعلى كل فقرار الضمان على الغار؛ لأنه كتم ما وجب عليه بيانه،
~~وهو متجه.
# PageV05P135
# (ومن تزوجت رجلا على أنه حر، أو تظنه حرا؛ فبان قنا؛ فلها الخيار) بين
~~الفسخ والإمضاء نصا، أما الحرة فلأنها إذا ملكت الفسخ للحرية الطارئة
~~فللسابقة أولى، وأما الأمة فلأنها مغرورة بحرية من ليس بحر، أشبهت الحرة
~~والعبد المغرور، وعلم منه صحة النكاح، لأن اختلاف الصفات لا يمنع صحة
~~العقد؛ كما لو تزوج أمة على أنها حرة، وهذا إذا كملت شروط النكاح، وكان
~~بإذن سيده، فإن اختارت الحرة الإمضاء فلأوليائها الاعتراض عليها، لعدم
~~الكفاءة، وإن اختارت الفسخ فلها ذلك (بلا حكم) حاكم، كما لو كانت عتقت تحت
~~عبد، وإن غرها بنسب فبان دونه، وكان ذلك مخلا بالكفاءة بأن غرها بأنه عربي،
~~فبان عجميا؛ فلها الخيار، وإن لم يخل ذلك بالكفاءة؛ فلا خيار لها؛ أشبه ما
~~لو شرطته فقيها، فبان بخلافه.
# (وإن شرطت) زوجة في زوج (صفة) غير ما ذكرناه من الحرية والنسب مما لا
~~تعتبر (في الكفاءة) ككونه جميلا أو نسيبا أو عفيفا ونحوه (فبان أقل) منها
~~(فلا فسخ لها) ، لأنه ليس بمعتبر في صحة النكاح؛ أشبه شرطها طوله أو قصره
~~(إلا بشرط حرية) أي: إذا اشترطته حرا، فبان عبدا، فلها الفسخ كما لو كانت
~~أمة وعتقت تحته فهاهنا ms2513 أولى (ونحوها) كشرطها فيه صفة يخل فقدها بالكفاءة
~~كما تقدم. تتمة
# : وكل موضع حكم فيه بفساد العقد ففرق بينهما قبل الدخول، فلا مهر، وبعده،
~~فلها المسمى قاله في " الإنصاف " وكل موضع فسخ فيه النكاح مع صحته قبل
~~الدخول فلا مهر لها، لحصول الفسخ منها أو بسبب من جهتها، وبعد الدخول أو
~~الخلوة ونحوها مما يقرره، يجب المسمى في العقد لتقرره، ولأنه فسخ طرأ على
~~نكاح، فأشبه الطلاق.
# PageV05P136
# فصل (ولمن) أي: ولأمة ومبعضة (عتقت كلها تحت رقيق كله، الفسخ) حكاه ابن
~~المنذر وابن عبد البر وغيرهما (إجماعا، وإلا) بأن لم تعتق كلها تحت رقيق
~~كله بأن عتق بعضهما؛ أو عتقت تحت حر أو مبعض؛ فلا فسخ، وهذا قول ابن عمر
~~وابن عباس، لأنها كافأت زوجها في الكمال فلم يثبت لها خيار، كما لو أسلمت
~~الكتابية تحت مسلم، وأما خبر الأسود عن عائشة: «أن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - خير بريرة، وكان زوجها حرا» . رواه النسائي. فقد روى عنها القاسم بن
~~محمد وعروة " أن زوج بريرة كان عبدا أسود لبني المغيرة، يقال له مغيث ".
~~رواه البخاري وغيره، وهما أخص بها من الأسود، لأنهما ابن أخيها وابن أختها
~~قال أحمد: هذا ابن عباس وعائشة قالا في زوج بريرة: إنه عبد: رواية علماء
~~المدينة وعملهم، وإذا روى أهل المدينة حديثا وعملوا به، فهو أصح شيء، وإنما
~~يصح أنه حر عن الأسود وحده، وقال: العقد صحيح فلا يفسخ بالمختلف فيه، والحر
~~فيه اختلاف، والعبد لا اختلاف فيه، ويخالف الحر العبد، لأن العبد ناقص،
~~فإذا كملت تحته تضررت ببقائها عنده، بخلاف الحر (أو عتقا) أي: الزوجان
~~(معا) بأن كانا لواحد، فأعتقهما بكلمة واحدة، أو كانا لاثنين، فوكل أحدهما
~~الآخر، أو وكلا واحدا، فأعتقهما بكلمة واحدة (فلا) فسخ، لأنها لم تعتق كلها
~~تحت رقيق كله (فتقول العتيقة إن اختارت الفسخ فسخت نكاحي، أو) تقول: (اخترت
~~نفسي) أو اخترت فراقه (و) قولها (طلقتها)
# PageV05P137
# أي: طلقت نفسي (كناية عن الفسخ) فيفسخ به نكاحها إن نوت به الفرقة، لأنه
~~يؤدي ms2514 معنى الفسخ، فصلح كونه كناية عنه (كعكسه) أي: كما أن الفسخ كناية عن
~~الطلاق، وليس فسخها لنكاحها طلاقا، لحديث: «الطلاق لمن أخذ بالساق» وكما لو
~~أرضعت من يفسخ به نكاحها، ولها الفسخ (ولو متراخيا) كخيار العيب (ما لم
~~يوجد منها ما يدل على رضا) بالمقام معه. روي عن ابن عمر وأخته حفصة، لما
~~روى أبو داود: «أن بريرة عتقت وهي عند مغيث عبد لآل أبي محمد، فخيرها النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - وقال لها: إن قربك فلا خيار لك» . وقال ابن عبد
~~البر: لا أعلم لابن عمر وحفصة مخالفا من الصحابة (ولا يحتاج) نفوذ (فسخها
~~لحكم حاكم) للإجماع، وعدم احتياجه للاجتهاد، كالرد بالعيب في البيع (بخلاف
~~غيرها) كمن تريد الفسخ لخيار العيب في النكاح، فإنه مجتهد فيه، فافتقر إلى
~~حكم الحاكم، كالفسخ للإعسار.
# (فإن عتق) زوج عتيقة (قبل فسخها) بطل خيارها، لأن الخيار لدفع الضرر
~~بالرق وقد زال بالمعتق فسقط الخيار كالمبيع إذا زال عيبه سريعا (أو أمكنه)
~~من وطئها أو من (مباشرتها أو) أمكنته من (قبلة) طائعة، أو قبلته هي ونحوه
~~مما يدل على الرضى (ولو جاهلة عتقها أو) جاهلة (ملك الفسخ، بطل خيارها) لما
~~روي عن ابن شهاب عن عروة أن مولاة لبني عدي يقال لها: زبراء أخبرته أنها
~~كانت تحت عبد فعتقت، قالت: فأرسلت إلى حفصة، فدعتني فقالت: إن أمرك بيدك ما
~~لم يمسك زوجك، وإن مسك فليس لك من الأمر شيء، فقلت: هو الطلاق ثم الطلاق؛
~~ففارقته ثلاثا وروي ذلك عن نافع عن ابن عمر أن لها الخيار ما لم يمسها
~~(ويجوز له) أي: الزوج (الإقدام على وطئها قبل علمها بالعتق) ، ولا يمنع
~~منه، لأنه حقه، ولم يوجد ما يسقطه (ومال ابن رجب للتحريم) أي: تحريم إقدامه
~~على وطئها قبل علمها، والمذهب الجواز. قال المجد في شرحه: قياس مذهبنا
~~جوازه.
# PageV05P138
# (ولبنت تسع أو) بنت (دونها إذا بلغتها) أي: تم لها تسع سنين الخيار
~~(ولمجنونة إذا عقلت ولم يطأ) ها الزوج (قبل) اختيارها الفسخ (الخيار) فإن
~~وطئها ms2515 بعد أن تم لها تسع سنين أو بعد أن عقلت ولم تختر، سقط خيارها
~~كالكبيرة العاقلة، لانقضاء مدة الخيار، وكذلك لو كان بزوجيهما عيب يوجب
~~الفسخ فإن وطئهما زوجاهما فعلى ما سبق لا خيار لهما، لانقضاء مدة الخيار،
~~ولا خيار لبنت دون تسع ولا المجنونة، لأنه لا قول لهما (دون ولي) مجنونة
~~وبنت تسع فأقل فلا خيار له، لأن طريقه الشهوة، فلا تدخله الولاية كالقصاص.
# (فإن بانت) من عتقت تحت عبد بطلاق ونحوه (قبله) أي: الفسخ (بطل خيارها)
~~لأنه طلاق من زوج عاقل يملك العصمة، فنفذ كما لو لم تعتق الزوجة (وإن طلقت)
~~طلاقا (رجعيا) فلها الخيار (أو عتقت الرجعية فلها الخيار) ما دامت في
~~العدة؛ لأن نكاحها باق ويمكن فسخه، ولها في الفسخ فائدة؛ فإنها لا تأمن
~~رجعته إذا لم تفسخ بخلاف البائن (فإن رضيت) الرجعية (بالمقام) تحت العبد
~~بعد عتقها (بطل) خيارها؛ لأنها حالة يصح فيها اختيار الفسخ، فصح اختيار
~~المقام كصلب النكاح، وإن لم تختر شيئا؛ لم يسقط خيارها، لأنه على التراخي،
~~وسكوتها لا يدل على رضاها (ومتى فسخت) عتيقة نكاحها (بعد دخول فمهرها لسيد)
~~لوجوبه بالعقد وهي ملكته حالته، كما لو لم تفسخ، والواجب المسمى؛ لصحة
~~العقد، (و) متى فسخت (قبله) أي: الدخول (فلا مهر) نصا لمجيء الفرقة من
~~قبلها، كما لو ارتدت، أو أرضعت من يفسخ به نكاحها (وإن شرط معتقها) في
~~عتقها (أن لا تفسخ نكاحها ورضيت) صح ولزمها؛ لأن العتق بشرط صحيح (أو بذل)
~~بالبناء للمفعول (لها) أي: لمن عتقت تحت عبد (عوض) من السيد أو غيره (لتسقط
~~حقها من فسخ ملكته) بالعتق؛ صح ولزمها (أو أسقطته) أي: حقها (بلا عوض؛ صح)
~~ذلك (ولزمها) نصا وهو راجع إلى صحة إسقاط الخيار بعوض وصرح الأصحاب بجوازه
~~في خيار
# PageV05P139
# العيب بالبيع.
# (ومن زوج مدبرة لا يملك غيرها وقيمتها مائة بعبد على مائتين مهرا ثم مات)
~~السيد (عتقت، ولا فسخ) أي: لا خيار لها إن مات سيدها (قبل الدخول) بها
~~(لئلا يسقط المهر) لمجيء الفرقة من ms2516 قبلها (فلا تخرج من الثلث فيرق) بعضها
~~فيفضي إثبات الخيار لها إلى إسقاطه (فيمتنع الفسخ) لأن ما أدى وجوده إلى
~~رفعه يرتفع من أصله (فهذه) الصورة (مستثناة من كلام من أطلق من الأصحاب) أن
~~من عتقت كلها تحت رقيق كله، لها الفسخ، ويعايا بها. فيقال: أمة عتقت كلها
~~تحت رقيق كله ولم تملك الفسخ.
# (ويتجه بل لا يمتنع) الفسخ على مدبرة غير مدخول بها بعد موت سيد (بأن)
~~كان (خلا بها) زوجها (بلا مباشرة) ونحوه مما يقرر المهر (فيتقرر) لها المهر
~~كاملا، ويسوغ لها الفسخ في هذه الصورة مع أنه صدق وعليها أنها غير مدخول
~~بها (ولا يرد ما قالوه) أي: الأصحاب، وهو متجه.
# (ولمالك زوجين بيعهما) معا (أو) بيع (أحدهما ولا فرقة بذلك) أي: ببيع
~~السيد؛ لأنه لا أثر له في النكاح.
# (وإن عتق العبد وتحته أمة؛ فلا خيار له، بخلاف عكسه) بأن عتقت الأمة تحت
~~عبد؛ فلها الخيار (لأن الكفاءة تعتبر فيه) أي: الرجل (لا فيها) أي: المرأة.
# (وسن لمالك زوجين أراد عتقهما بداءة) عتق (الرجل) ثم المرأة (لئلا يثبت
~~لها عليه خيار) . فتفسخ نكاحها لما روى أبو داود والأثرم بإسنادهما «عن
~~عائشة: أنه كان لها غلام وجارية وتزوجا، فقالت للنبي - صلى الله عليه وسلم
~~-: إني أريد أن أعتقهما؛ فقال لها: ابدئي بالرجل قبل المرأة» . وعن صفية
~~بنت أبي عبيد أنها فعلت ذلك، وقالت للرجل: إني بدأت بعتقك؛ لئلا يكون لها
~~عليك خيار.
### | [تتمة من عتقت وزادها زوجها في مهرها]
# تتمة ومن عتقت وزادها زوجها في مهرها؛ فالزيادة لها، دون سيدها، وعلى
~~قياس ذلك لو زوجها سيدها، ثم باعها، فزادها زوجها في مهرها؛ فالزيادة
~~للثاني. قاله في " الشرح ".
# PageV05P140
### | [باب العيوب في النكاح]
# أي: بيان ما يثبت به الخيار وما لا يثبت به خيار (وأقسامها) أي: العيوب
~~(المثبتة للخيار ثلاثة) . منها (قسم يختص بالرجل) وثبوت الخيار لأحد
~~الزوجين إذا وجد الآخر عيبا في الجملة. روي عن عمر وابنه وابن عباس؛ لأنه
~~يمنع الوطء، فأثبت الخيار كالجب والعنة، ولأن المرأة ms2517 أحد العوضين في
~~النكاح، فجاز ردها بالعيب كالصداق، ولأن الرجل أحد الزوجين، فثبت له الخيار
~~بالعيب في الآخر كالمرأة، وأما العمى والزمانة ونحوهما فلا يمنع المقصود
~~بالنكاح، وهو الوطء بخلاف الجذام والبرص والجنون، فإنها توجب نفرة تمنع من
~~قربانه بالكلية، ويخاف منه التعدي إلى نفسه ونسله، والمجنون يخاف منه
~~الجناية، فهو كالمانع الحسي.
# (وهو) أي: القسم المختص بالرجل ثلاثة أشياء: (كونه) أي: الرجل (قد قطع
~~ذكره) كله (أو) قطع (بعضه، ولو) كان ذلك (بفعلها) أي: الزوجة (ولم يبق) منه
~~(ما يمكن جماع به، و) متى ادعى الزوج إمكان الجماع بما بقي من ذكره، وأنكرت
~~المرأة؛ فإنه (يقبل قولها) مع يمينها (في عدم إمكانه) أي: الوطء؛ لأنه ربما
~~يضعف، والأصل عدم الوطء.
# الشيء الثاني ذكره بقوله (أو قطع خصيتاه أو رض بيضتاه) أي: عرقهما حتى
~~ينفسخ فيصير شبيها بالخصي (أو سلتا) أي: بيضاته (فتفسخ في الكل في الحال)
~~لأن فيه نقصا يمنع الوطء أو يضعفه، وروى أبو عبيد بإسناده عن سليمان بن
~~يسار بن سند: تزوج امرأة وهو خصي، فقال له عمر: أعلمتها؟ قال: لا، قال:
~~أعلمها، ثم خيرها.
# PageV05P141
# الشيء الثالث أشار إليه بقوله (فإن كان عنينا) لا يمكنه وطء ولو لكبر (أو
~~مرض لا يرجى زواله) أجل سنة لأنه في معنى (من) خلق كذلك، وإن كان لجب أو
~~شلل؛ ثبت الخيار في الحال؛ لأن الوطء مأيوس منه، فلا معنى لانتظاره، قاله
~~الموفق والشارح. والعنين هو العاجز عن إيلاج ذكره في الفرج، مأخوذ من عن
~~الشيء إذا اعترض؛ لأن ذكره يعن إذا أراد أن يولجه أي: يعترض، وثبوت الخيار
~~لامرأة العنين بعد تأجيله سنة هلالية. روي عن عمر وعثمان وابن مسعود
~~والمغيرة بن شعبة، وعليه فتوى فقهاء الأمصار؛ لأنه قول من سمي من الصحابة،
~~ولا مخالف لهم، ولأنه عيب يمنع الوطء فأثبت الخيار كالجب، وأما قصة عبد
~~الرحمن بن الزبير فلم تثبت عنته، ولا طلب من المرأة ضرب المدة. وقال ابن
~~عبد البر: وقد صح أن ذلك كان بعد طلاق، فلا ms2518 معنى لضرب المدة. إذا تقرر هذا،
~~فمتى ادعت المرأة عجز زوجها عن الوطء لعنة (بأن أقر بها) أي: العنة (أو
~~ثبتت) عنته (ببينة إقراره أنه عنين) ، كأن يقول: أنا عنين أو عاجز عجز
~~خلقة، أو عاجز عن الوطء مذ كيت، أو لم ينتشر علي ذكري قط، أو أنا عاجز عن
~~الوطء لا أدري هل هو عجز عنة أو غير عنة، أو أنا عاجز عن الوطء في هذه
~~المدة أو عن هذه المرأة، أو لست أدري ما سببه ولم أكن عاجزا قبل هذا، أو
~~أنا عاجز عن الوطء لداء عرض لي أو لأني مطبوب ونحوه، قاله في " شرح المحرر
~~"، قال في " المبدع ": فإن كان للمدعي بينة من أهل الخبرة والثقة عمل بها
~~(أو عدما) أي: الإقرار والبينة (فطلبت) الزوجة (يمينه فنكل) عن اليمين (ولم
~~يدع وطئا) قبل دعواها (أجل) ولو عبدا (سنة هلالية) أي: اثني عشر شهرا
~~هلاليا. قال الشيخ تقي: هذا هو المفهوم من كلام العلماء فإنهم حيث أطلقو
~~السنة، أرادوا بها الهلالية، ولكن تعليلهم الفصول يوهم خلاف ذلك قال في "
~~الإنصاف ": قلت: الخطب في ذلك يسير، والمدة متقاربة، فإن زيادة
# PageV05P142
# السنة الشمسية على السنة الهلالية أحد عشر يوما وربع يوم أو خمس يوم. إذا
~~تقرر هذا فابتداء السنة (منذ ترافعه) إلى الحاكم، فيضرب له المدة، ولا
~~يضربها غيره، لما روي أن عمر أجل العنين سنة. ولأن العجز قد يكون لعنة وقد
~~يكون لمرض فتضرب له سنة لتمر به الفصول الأربعة، فإن كان من يبس زال في فصل
~~الرطوبة، وإن كان من الرطوبة زال في فصل اليبس، وإن كان من برودة زال في
~~فصل الحرارة، وإن كان من احتراق مزاج، زال في فصل الاعتدال، فإذا مضت
~~الفصول الأربعة، واختلفت عليه الأهوية، ولم يزل، علم أنه خلقة.
# قال أحمد: أهل الطب قالوا: الداء لا يسجن في البدن أكثر من سنة، ثم يظهر.
~~انتهى. ولا يعتبر عنه إلا (بعد بلوغه) لاحتمال أن يكون عجزه لصغر لا خلقة
~~(ولا يحتسب عليه منها) أي: ms2519 السنة (ما اعتزله) أي: مدة اعتزال الزوجة له
~~بنشوز أو غيره (فقط) لأن المنع من قبلها، ولو عزل نفسه عنها أو سافر لحاجة
~~أو غيرها؛ احتسب عليه ذلك من المدة؛ لأنه من قبله وكالولي (فإن مضت) السنة
~~(ولم يطأها) فيها (فلها الفسخ) لما تقدم، وإن جب ذكره قبل الحول ولو
~~بفعلها؛ فلها الخيار من وقتها؛ لأنه لا فائدة إذن للتأجيل، والفسخ حينئذ
~~للجب لا للعنة على الأصح (وإن قال ثابت عنة وطئها وأنكرت) وطأه إياها (وهي
~~ثيب؛ فقولها) لأن الأصل عدم الوطء وقد انضم إليه وجود ما يقتضي الفسخ، وهو
~~ثبوت العنة (ك) ما لو ادعى زوج ثابت العنة وطء (بكر) بعد أن أجل، فأنكرت،
~~وشهد بعذرتها امرأة ثقة، فالقول قولها، لأن وجود العذرة يدل على عدم الوطء؛
~~لأنه يزيلها، وإن لم تثبت عنته قبل دعواه وطأها، أو لم يشهد بالبكارة أحد؛
~~فالقول قوله؛ لأن الأصل السلامة (وعليها اليمين وإن قال) الزوج (أزلت
~~بكارتها وعادت) لاحتمال صدقه، لكنه خلاف الظاهر، فلذلك كان القول قولها
~~بيمينها (فإن شهد له) بالبناء للمفعول؛ أي: شهدت بينة (بزوالها) أي:
~~البكارة (فليس بعنين) لأنه لم يثبت له حكم العنين
# PageV05P143
# لتبين كذبها، لثبوت زوال بكارتها (وحلف) لزوما (إن قالت زالت) بكارتها
~~(بغير وطء) لاحتمال صدقها. (ومن لم تثبت عنته وادعى الوطء ف) القول (قوله)
~~بيمينه (مطلقا) سواء كانت بكرا أو ثيبا، وفي " الإقناع " وشرحه وإن ادعى
~~زوج وطء بكر فشهد بعذرتها بضم العين المهملة أي: بكارتها امرأة ثقة، أجل
~~سنة كما لو كانت ثيبا، والأحوط شهادة امرأتين ثقتين، وإن لم يشهد بها أي
~~البكارة أحد، فالقول قوله؛ لأن الأصل السلامة، ولم يقل في المنتهى " مطلقا،
~~ثم قال في شرحه: من لم تثبت عنته، وادعى الوطء، قبل قوله ولو مع دعواها
~~البكارة، ولم تقم ببكارتها البينة، فعلم منه أن عبارة المصنف مخالفة لتصريح
~~" الإقناع " " وشرح المنتهى "، وكان عليه الإشارة إلى ذلك.
### | [تنبيه أنكر الزوج العنة ولم يدع وطئا]
# تنبيه فإن أنكر العنة، ولم يدع وطئا؛ فالقول قوله ms2520 مع يمينه، فإن نكل عن
~~اليمين أجل السنة، وإن لم يقر ولم ينكر، وقال: لست أدري أعنين أنا أم لا؟
~~فيؤجل سنة، كما لو أنكر العنة، ونكل اليمين فإن النكول عن الجواب كالنكول
~~عن اليمين.
# (ومن اعترفت بوطئه) أي: زوجها (في قبل) لها (بنكاح ترافعا فيه ولو) قالت:
~~وطئني (مرة) واحدة (أو في حيض أو نفاس أو إحرام أو ردة ونحوه) كفي مرض
~~يضرها فيه الوطء أو وهي صائمة، وكان اعترافها بالوطء (بعد ثبوت عنته، فقد
~~زالت) عنته؛ لإقرارها بما يتضمن زوالها، وهو الوطء (وإلا) بأن كان إقرارها
~~بالوطء في القبل قبل ثبوت عنته (فليس بعنين) لاعترافها بما ينافي دعواها،
~~ولأن حقوق الزوجية من استقرار المهر ووجوب العدة ثبتت بالوطء مرة، وقد وجد
~~(ولا تزول عنة بوطء غير مدعية) لأن حكم كل امرأة يعتبر بنفسها، ولأن الفسخ
~~لدفع الضرر الحاصل بعجزه عن وطئها وهو لا يزول بوطء غيرها، قال في " المجرد
~~" فإن كان له أربع نسوة فوطئ ثلاثا منهن، ثم عن عن الرابعة؛ كان لها
~~المطالبة بضرب المدة، ويثبت لها الفسخ
# PageV05P144
# عند انقضائها. انتهى. فإن قيل: كيف يصح العجز عن واحدة دون غيرها؟
~~فالجواب أن الرجل قد تنهض شهوته في حق إحداهما لفرط حبه إياها وميله إليها
~~واختصاصها بجمال ونحوه دون الأخرى (أو) أي: ولا تزول عنته بوطء مدعيته (في
~~دبر) ؛ لأنه ليس محلا للوطء فأشبه الوطء فيما دون الفرج، ولذلك لا يتعلق به
~~إحصان ولا إحلال لمطلقها ثلاثا، ولا تزول عنة بالوطء في نكاح سابق؛ لأن
~~العنة قد تطرأ، فلو تزوجها فبانت منه، ثم تزوجها ثانيا فعن عنها، ضرب له
~~الأجل؛ لأنه إذا جاز أن يعن عن امرأة دون أخرى ففي نكاح دون نكاح أولى،
~~بخلاف ما لو تزوج بامرأة فوطئها في ذلك النكاح مرة واحدة؛ لم يكن لها
~~الخيار؛ لقول أحمد في رواية الأثرم وابن منصور: إذا وصل إليها مرة؛ بطل أن
~~يكون عنينا، وقال في رواية عبد الله والأثرم: إذا وصل إلى امرأته مرة ليس
~~بعنين؛ ولا ms2521 يفرق بينهما وإن لم يصل بعد، وإن طالبت ليس لها ذلك.
# (وإن ادعت زوجة مجنون عنته؛ أجل) قاله ابن عقيل وصوبه في الإنصاف " لأن
~~مشروعية ملك الفسخ لدفع الضرر الحاصل بالعجز عن الوطء، وذلك يستوي فيه
~~المجنون والعاقل، (و) يكون القول (قولها في عدم الوطء ولو) كانت (ثيبا) لأن
~~قول المجنون لا حكم له. قال في المنتهى " ومجنون ثبتت عنته كعاقل في ضرب
~~المدة؛ فمفهومه إذا لم تثبت عنته بإقراره قبل أن يجن لم تضرب له المدة،
~~فكان على المصنف أن يشير إلى خلافه (ومن حدث بها جنون) في المدة التي ضربت
~~لزوجها العنين واستمر كذلك (حتى انتهت) المدة (ولم يطأها فلوليها) أي:
~~المجنونة (الفسخ) لتعذره من جهتها، وتحقق احتياجها للوطء بدليل طلبها قبل
~~جنونها.
# (ويسقط حق زوجة عنين و) زوجة (مقطوع بعض ذكره بتغييب بعض الحشفة) في
~~الفرج، وغير المصنف لم يذكر لفظ " بعض "، وإنما قالوا بتغييب الحشفة من
~~سليمها؛ أي: لا زيادة على ذلك، كما يتعلق به سائر أحكام الوطء من الغسل
# PageV05P145
# والحد والعدة ولحوق النسب واستقرار المهر والإحصان والإباحة للمطلق ثلاثا
~~(أو) تغييب (قدرها) أي: الحشفة من مقطوعها (مع انتشار) ليكون ما يجزئ من
~~المقطوع مثل ما يجزئ من الصحيح.
# (ولو بان عقيما) لا تحمل منه امرأته؛ فلا يثبت لها الفسخ، ولو ثبت لذلك
~~لثبت في الآيسة، ولأن ذلك لا يعلم؛ فإن رجالا لا يولد لأحدهم وهو شاب؛ ثم
~~يولد له وهو شيخ، ولا يتحقق ذلك منهما (أو كان يطأ ولا ينزل) ؛ لأنه قد يطأ
~~ولا ينزل، وقد ينزل من غير وطء، فإن ضعف الذكر لا يمنع سلامة الظهر ونزول
~~الماء، وقد يعجز السليم القادر عن الوطء، في بعض الأحوال، وليس كل من عجز
~~عن الوطء في حال من الأحوال أو وقت من الأوقات يكون عنينا إذا تقرر هذا
~~(فلا خيار لها، لأن حقها في الوطء لا في الإنزال) فاعتبار خروج الماء ضعيف
~~كما تقدم.
# (ومن أثبت علمها بعنته) أي: الزوج (قبل أن تنكحه لم يؤجل) لدخولها ms2522 على
~~بصيرة (وإن لم تعلم) بأنه عنين (إلا بعد دخول، فسكتت عن الطلب) ثم طالبت
~~بعد ذلك؛ فلها المطالبة و (لم يضر) سكوتها؛ لأنه على التراخي، ولا يسقط
~~طلبها إلا بالقول، فلو قالت في وقت من الأوقات: رضيت به عنينا؛ لم يكن لها
~~المطالبة بعد ذلك بالفسخ؛ لإسقاطها حقها.
# تتمة وكل موضع حكمنا بوطئه فيه بطل حكم عنته، فإن كان الحكم بوطئه في
~~ابتداء الأمر عند الترافع لم تضرب له مدة؛ لأنه لا عنة مع الوطء، وإن كان
~~الحكم بوطئه بعد ضربها انقطعت عنته؛ لأنه لا يمكن زوالها، وإن كان الحكم
~~بوطئه بعد انقضائها؛ لم يثبت لها خيار الفسخ؛ لزوال موجبه، كما لو زال عيب
~~المبيع سريعا، وكل موضع حكمنا بعدم الوطء فيه حكمنا بعنته، كما لو
# PageV05P146
# أقر بها؛ لأن عدم الوطء علامتها.
# (وقسم) من العيوب (يختص بالمرأة) وهو القسم الثاني من العيوب المثبتة
~~للخيار (وهو كون فرجها مسدودا لا يسلكه ذكر، فإن كان) ذلك (بأصل الخلقة فهي
~~رتقاء) بالمد، فالرتق تلاحم الشفرين خلقة (وإلا) يكن ذلك بأصل الخلقة (فهي
~~قرناء وعفلاء) وظاهر كلامه كالخرقي أن القرن والعفل في العيوب شيء واحد،
~~وقاله القاضي، وقيل: القرناء من يبت في فرجها لحم زائد فسده، والعفل: ورم
~~يكون في اللحمة التي بين مسلكي المرأة، فيضيق منه فرجها، فلا ينفذ فيه
~~الذكر، حكاه الأزهري، فهما متغايران، وقيل: القرن عظم أو غدة تمنع ولوج
~~الذكر، والعفل رغوة فيه تمنع لذة الوطء، ويثبت به الخيار على كل الأقوال
~~(أو به) أي: الفرج (بخر) أي: نتن يثور عند الوطء (أو) بالفرج (قروح سائلة،
~~أو كونها فتقاء بانخراق بين ما سبيليها أو) بانخراق (ما بين مخرج بول ومني،
~~أو) كونها (مستحاضة) فيثبت للزوج الخيار بكل من هذه؛ لما تقدم.
# (وقسم مشترك) بين الرجل والمرأة، وهو القسم الثالث من العيوب المثبتة
~~للخيار: (وهو الجنون ولو) كان يخنق (أحيانا) لأن النفس لا تسكن إلى من هذه
~~حاله. (ويتجه: ومنه) أي: من الجنون الذي يكون في بعض الأحيان (الصرع) قال ms2523
~~في " القاموس ": والصرع علة تمنع الأعضاء النفسية عن أفعالها منعا غير تام،
~~وسببه سدة تعرض في بعض بطون الدماغ وفي مجاري الأعصاب المحركة للأعضاء، من
~~خلط غليظ أو لزوج كثير، فتمنع الروح عن السلوك فيها سلوكا طبيعيا،
# PageV05P147
# فتتشنج الأعضاء أي: تنقبض، وهو متجه. (وإن زال عقل بمرض فهو إغماء، فلا)
~~يثبت به (خيار) لأنه لا تطول مدته، ولا تثبت به الولاية (فإن زال المرض،
~~ودام الإغماء، فهو كجنون) يثبت به الخيار، قاله في " الشرح "، وعبارة
~~الزركشي " والمبدع ": فهو جنون (وجذام وبرص وبخر فم) قال بعض أصحابنا:
~~يستعمل للبخر السواك، ويؤخذ كل يوم ورقة آس مع زبيب منزوع العجم بقدر
~~الجوزة واستعمال الكرفس، ومضغ النعناع جيد فيه، قال بعضهم: والدواء القوي
~~لعلاجه أن يتغرغر بالصبر على ثلاثة أيام على الريق ووسط النهار وعند النوم،
~~ويتمضمض بالخردل بعد الثلاثة أيام ثلاثة أخرى، يفعل ذلك في كل ما يتغير فمه
~~إلى أن يبرأ، وإمساك الذهب في الفم يزيل البخر.
# (واستطلاق بول و) استطلاق (نجو) أي غائط (وباسور وناصور) وهما داءان في
~~المقعدة، فالباسور منه ما هو ناتئ كالعدس أو الحمص، أو العنب أو التوت،
~~ومنه ما هو غائر داخل في المقعدة، وكل من ذلك إما سائل أو غير سائل،
~~والناصور: قروح غائرة تحدث في المقعدة يسيل منها صديد، وتنقسم إلى نافذة
~~وغير نافذة، وعلامة النافذة أن يخرج الريح والنجو بلا إرادة، وإذا أدخل في
~~الناصور ميلا وأدخل الأصبع في المقعدة، فإن التقى فالناصور نافذ.
# (وقرع رأس وله ريح منكرة) فإن لم تكن له ريح كذلك فلا فسخ به.
# (وكون أحدهما خنثى غير مشكل) وأما الخنثى المشكل فلا يصح نكاحه كما تقدم
~~(فيفسخ) النكاح (بكل) واحد (من ذلك في الحال) لأن منها ما يخشى تعدي أذاه،
~~ومنها ما فيه نفرة ونقص، ومنها ما تتعدى نجاسته (ولا ينتظر بلوغ صغير)
~~منهما
# PageV05P148
# بل يفسخ في الحال (ولو حدث) ذلك (بعد دخول) ؛ لأنه عيب في النكاح يثبت به
~~الخيار مقارنا، فأثبته طارئا كالإعسار؛ ولأنه عقد على منفعة، ms2524 فحدوث العيب
~~بها يثبت الخيار كالإجارة. (ويتجه: و) تظهر (فائدته) أي: الفسخ (من جهتها)
~~أي: الزوجة (إذا كان لا يوطأ مثلها) أو مجنونة أو عفلاء أو قرناء قاله
~~الشيخ تقي الدين؛ أي: فله الفسخ في الحال (وعكسه) كأن يكون الزوج صغيرا،
~~ولو دون عشر، وبه عيب مسوغ للفسخ كجنون أو جذام أو برص؛ فلها الفسخ في
~~الحال؛ لوجود سببه، ولا ينتظر وقت إمكان الوطء، لأن الأصل بقاؤه بحاله، وهو
~~متجه. مصرح به في " الإقناع ".
# (أو) أي: ولو (كان بالفاسخ عيب مثله) أي: العيب الذي فسخ به؛ لوجود سببه
~~كما لو غر عبد بأمة، لأنه قد يأنف من عيب غيره، ولا يأنف من عيب نفسه، (أو)
~~كان بالفاسخ عيب (مغاير له) أي للعيب الذي فسخ به كالأجذم يجد المرأة برصاء
~~ونحوه؛ فيثبت لكل منهما الخيار (إلا مع جبه) أي: الزوج (ورتقها) أي: الزوجة
~~(فلا ينبغي) لأحدهما (ثبوت خيار قاله الموفق) والشارح وصاحب " المبدع "؛
~~لأن عيبه ليس هو المانع لصاحبه من الاستمتاع، وإنما امتنع لعيب نفسه.
# و (لا) يثبت خيار لأحد الزوجين (بغير ما ذكر) من العيوب (بلا شرط) فإن
~~كان شرط من الزوج عمل به (كعور وعرج وقطع يد و) قطع (رجل وعمى وخرس وطرش)
~~وقرع لا ريح له (وكون أحدهما عقيما أو نضوا) أي: نحيفا جدا أو سمينا جدا
~~وكشيخ، ورائحة إبط ولو منكرة، لأن ذلك كله لا يمنع الاستمتاع، ولا يخشى
~~تعديه (خلافا لابن القيم) فإنه قال في " الهدي " فيمن به عيب كقطع يد أو
~~رجل أو عمى أو خرس أو طرش وكل عيب ينفر الزوج الآخر منه، ولا يحصل به مقصود
~~النكاح من المودة والرحمة: يوجب الخيار، وإنه
# PageV05P149
# أولى من البيع، وإنما: ينصرف الإطلاق إلى السلامة، فهو كالمشروط عرفا.
~~انتهى. قال في " الإنصاف " وما هو ببعيد. انتهى. وفيه نظر، إذ الفرق بين
~~البيع والنكاح أن المقصود من النكاح الوطء، وهذه لا تمنعه والحرة لا تقلب
~~كما تقلب الأمة، والزوج قد رضيها مطلقا، وهو لم يشترط صفة، فبانت دونها، ms2525
~~والبيع ليس كذلك، فإن شرط نفي ذلك أو شرطها بكرا أو جميلة أو نسيبة، فبانت
~~بخلافه، فله الخيار لشرطه، وكذا لو شرطته أو ظنته حرا فبان عبدا، وتقدم.
### | [فصل لا يثبت خيار في عيب زال بعد عقد]
# فصل (ولا يثبت خيار في عيب زال) بعد عقد لزوال سببه (ولا) خيار (لعالم
~~به) أي: العيب (وقته) أي العقد لدخوله على بصيرة (وهو) أي: خيار العيب (على
~~التراخي) لأنه لدفع ضرر متحقق، أشبه خيار القصاص.
# (ولا يسقط) الفسخ (في عنة إلا بقول) امرأة العنين: أسقطت حقي من الخيار
~~لعنته ونحوه؛ لأن العلم بعدم قدرته على الوطء لا يكون بدون التمكين فلم تكن
~~التمكين دليل الرضى، فلم يبق إلا القول (ويسقط) خيارها (به) أي القول (ولو
~~أبانها) ثم أعادها؛ لأنها عادت عالمة لعنة، فقد رضيتها به، ليسقط حقها من
~~الخيار.
# (ويسقط) خيار (في غير عنة بما يدل على رضى من وطء) الزوج إذا كان الخيار
~~له؛ لأنه يدل على رغبته فيها أو تمكين من وطء إذا كان الخيار لها؛ لأنه
~~دليل رغبتها فيه (مع علم به) أي: العيب كما يسقط بقول نحو: أسقطت خياري
~~كمشتري المعيب يسقط خياره بالقول وبما يدل على رضاه بالعيب (ولو جهل الحكم)
~~أي: ملك الفسخ (خلافا للشيخ) تقي الدين القائل؛ فإن ادعى الجهل
# PageV05P150
# بالخيار ومثله يجهله، كعامي لا يخالط الفقهاء كثيرا، فالأظهر ثبوت الفسخ
~~عملا بالظاهر. انتهى. والمذهب ما قاله المصنف (أو زاد العيب) كأن كان به
~~برص قليل فانبسط في جلده؛ لأن رضاه به رضى بما يحدث منه (أو ظنه) أي: العيب
~~(يسيرا) فبان كثيرا كظنه البرص في قليل من جسدها، فبان في كثير منه، فيسقط
~~خياره؛ لأنه من جنس ما رضي به.
# (ومن رضي بعيب ثم حدث عيب آخر من غير جنسه، فله الخيار) وتعليلهم بأنه
~~عيب أثبت الخيار مقارنا، فأثبته طارئا كالإعسار والرق، يدل على ما قاله
~~المصنف في الباب قبله من أنه يثبت الخيار، ولو حدث العيب بعد دخول. ولا
~~يرجع زوج فسخ بعد ms2526 دخول لعيب طرأ بالمهر على أحد؛ لأنه لم يحصل غرور.
# (ومن فسخ) منهما النكاح (لعيب) كأن رأى أحدهما ببدن الآخر بياضا فظنه
~~برصا (فبان عدمه) أي: العيب (فالنكاح باق بحاله) والفسخ باطل، إذ الحكم
~~يدور مع علته وجودا وعدما.
# (ولا يصح فسخ في خيار عيب و) خيار (شرط بلا) حكم (حاكم) لأنه فسخ مجتهد
~~فيه فافتقر إليه كالفسخ للعنة والإعسار بالنفقة، بخلاف خيار المعتقة تحت
~~عبد؛ لأنه متفق عليه (خلافا للشيخ) تقي الدين، فإنه قال عن الحاكم: ليس هو
~~الفاسخ، وإنما يأذن ويحكم به، فمتى أذن أو حكم لأحد باستحقاق عقد أو فسخ؛
~~لم يحتج بعد ذلك إلى حكم بصحته بلا نزاع. انتهى. والمذهب لا بد أن يتولاه
~~الحاكم (فيفسخه) - أي: النكاح - الحاكم بطلب من له الخيار (أو يرده) أي:
~~الفسخ (إلى من له الخيار) فيفسخه ويكون كحكمه على ما يأتي في كتاب القضاء.
# PageV05P151
# (ويصح) الفسخ من المرأة حيث ملكته (مع غيبة زوج) كفسخ مشتر بيعا لعيب مع
~~غيبة بائع، والأولى أن يكون الفسخ مع حضور الزوج خروجا من خلاف من منعه في
~~غيبته، والفسخ لا ينقص عدد الطلاق؛ لأنه ليس بطلاق، وللزوج إعادتها بنكاح
~~جديد، وتكون عنده على طلاق ثلاث حيث لم يسبق له طلاق، وكذا سائر الفسوخ
~~كالفسخ لإعساره بالصداق أو بالنفقة، وفسخ الحاكم على المولى بشرطه، إلا
~~فرقة اللعان، فإن الملاعنة تحرم أبدا كما تقدم (فإن فسخ) النكاح (قبل دخول،
~~فلا مهر لها ولا متعة) ، سواء كان الفسخ من الزوج أو الزوجة، لأن الفسخ إن
~~كان منها فالفرقة من جهتها، وإن كان منه فإنما فسخ لعيب بها دلسته عليه
~~بالإخفاء، فصار الفسخ كأنه منها. (ولها) أي: لزوجة فسخت لعيب زوجها، أو فسخ
~~لعيبها (بعده) أي: بعد الدخول أو خلوة ونحوهما مما يقرر المهر كلمس لشهوة
~~وتقبيلها بحضرة الناس (المسمى) لأنه نكاح صحيح وجد بأركانه وشروطه، فترتب
~~عليه أحكام الصحة (وكما لو طرأ العيب بعد دخول) لأن المهر يجب بالعقد،
~~ويستقر بالدخول فلا يسقط بحادث بعده، ولذلك لا ms2527 يسقط بردتها، ولا يفسخ من
~~جهتها. (ويرجع) زوج (به) أي: بنظير مسمى غرمه لا إن أبرئ منه (على مغر له
~~من زوجة عاقلة) وشرط أبو عبد الله محمد فخر الدين بن تيمية الحراني مع ذلك
~~كون الزوجة بالغة وقت عقد (ليوجد) منها (تغرير محرم) إذ الصغيرة لا تنسب
~~أفعالها إلى التحريم (وولي ووكيل) رواه مالك عن عمر، وكما لو غر بحرية أمة.
~~قال أحمد: كنت أذهب إلى قول علي فهبته، فملت إلى قول عمر إذا تزوجها فرأى
~~جذاما أو برصا، فإن لها صداقها بمسيسه إياها، ووليها ضامن للصداق؛ أي: لأنه
~~غره بما يثبت الخيار في النكاح، فكان المهر عليه، كما لو غره بحرية أمة،
~~فإن كان الولي علم؛ غرم، وإن لم يكن علم، فالتغرير من المرأة، فيرجع عليها
~~بجميع الصداق، قاله في " شرح المنتهى " (فأيهم انفرد) من زوجة وولي ووكيل
~~(بالغرر؛ ضمن)
# PageV05P152
# وحده؛ لانفراده بالسبب الموجب.
# (ويقبل قول وكيل وولي ولو محرما) كأبيها وأخيها وعمها (في عدم علمه بعيب)
~~حيث لا بينة؛ لأن الأصل عدمه، فلا غرم عليه؛ لأن التغرير من غيره (وكذا هي)
~~يقبل قولها (في عدم علمها به) أي: عيبها إن احتمل (قاله الزركشي) لأن الأصل
~~عدم علمها، فإن لم يحتمل ذلك فقوله، فلو وجد التغرير (منها) أي: الزوجة (و)
~~من (ولي؛ فالضمان على الولي) لأنه المباشر للعقد، ولو وجد التغرير (منها
~~ومن وكيل) فالضمان (عليهما نصفان) قاله الموفق؛ لأن فعل الوكيل كفعل
~~الموكل، فقد صدر الغرور منهما، فيكون الغرور بينهما نصفين، بخلاف الولي،
~~فليس فعله فعل مولاه.
# (ولا نفقة ولا سكنى لغارة) فسخ نكاحها إذا كانت (غير حامل) فإن كانت
~~حاملا؛ فتجب النفقة للحمل كالبائن.
# (ومثلها) أي: مسألة ما إذا غر الزوج بمعيبته (في رجوع على غار لو زوج رجل
~~امرأة، فأدخلوا عليه غيرها) أي: غير زوجته، فوطئها؛ فعليه مهر مثلها؛
~~للشبهة، ويرجع به على من غره بإدخالها عليه (ويلحقه الولد) إن حملت نصا؛
~~للشبهة، وتجهز إليه زوجته بالمهر الأول نصا (وتقدم) نحوه في باب أركان
~~النكاح. ms2528
# (وإن طلقت) المعيبة (قبل دخول) بها وقبل العلم بالعيب؛ فعليه نصف الصداق،
~~ولا يرجع به على أحد؛ لأنه قد رضي بالتزامه بطلاقها، فلم يكن له أن يرجع
~~على أحد (أو) طلقت (بعده) أي: الدخول (أو مات أحدهما) أي: أحد الزوجين (مع
~~عيبهما أو عيب أحدهما قبل علم به) أي العيب وقبل فسخ؛ فلها الصداق كاملا؛
~~لتقرره بالموت (ولا رجوع) بالصداق المستقر على أحد (لأن سببه) أي، الرجوع
~~(الفسخ، ولم يوجد) وها هنا استقر الصداق بالموت، فلا رجوع به.
# PageV05P153
### | [فصل ولي الصغيرة أو الأمة زوجها بمعيب يرد به عالما بالعيب]
# فصل (وليس لولي صغير أو صغيرة) أو ولي (مجنون أو مجنونة أو) سيد (أمة
~~تزويجهم بمعيب) من امرأة أو رجل عيبا (يرد به) في النكاح؛ لوجوب نظره لهم
~~بما فيه الحظ والمصلحة، ولا حظ لهم في هذا العقد (فإن فعل) ولي غير المكلف
~~والمكلفة أو سيد الأمة؛ بأن زوج بمعيب يرد به (عالما) بالعيب (لم يصح)
~~النكاح؛ لأنه عقد لهم عقدا لا يجوز عقده؛ كما لو باع عقار محجوره لغير
~~مصلحة (وإلا) يعلم الولي أنه معيب (صح) العقد (ووجب عليه الفسخ إذا علم)
~~قاله في " المغني " " والشرح " " وشرح ابن منجى " والزركشي في " شرح الوجيز
~~" وغيرهم؛ لأنه أحظ لهن، فوجب عليه فعله (خلافا للمنتهى فيما يوهم) إباحة
~~الفسخ؛ فإنه قال: وله الفسخ إذا علم. انتهى.
# قال في " شرح الإقناع ": وقد يجاب عنه بأنه في مقابلة من يقول: لا يفسخ
~~وينتظر البلوغ أو الإفاقة، فلا ينافي الوجوب، ونظيره في كلامهم، ومنه ما في
~~" الفروع " في الوقف في بيع الناظر له: (ولا لولي حرة مكلفة تزويجها به)
~~أي: بمعيب يرد به (بلا رضاها) قال في " الشرح " بغير خلاف نعلمه (فلو فعل)
~~وليها بأن زوجها بمعيب (عالما) أنه معيب (لم يصح) النكاح (وإلا) يعلم
~~بالعيب (صح) العقد (وله الفسخ إذا علم) قدمه في " المغني والشرح (وإن
~~اختارت مكلفة تزويج مجبوب) أي مقطوع الذكر (أو) اختارت نكاح (عنين؛ لم
~~تمنع) أي: لم يمنعها وليها؛ لأن الحق ms2529 في الوطء لها دونه، وإن اختارت نكاح
~~(مجنون أو مجذوم أو أبرص؛ فلوليها العاقل منعها) منه؛ لأن فيه عارا عليها
~~وعلى أهليها، وضررا يخشى تعديه إلى الولد
# PageV05P154
# كمنعها من تزوجها بغير كفء (وإن علمت العيب) الذي تملك الفسخ به (بعد عقد
~~أو حدث) العيب (به) أي: الزوج بعد عقد (لم يجبرها) وليها ولا غيره (لأن حقه
~~في ابتداء النكاح لا في دوامه) ولهذا لو دعت وليها إلى تزويجها بعبد، لم
~~يلزمه إجابتها. ولو عتقت تحت عبد لم يملك إجبارها.
### | [باب نكاح الكفار وما يتعلق به]
# (وهو) صحيح وحكمه (كنكاح المسلمين) لأن الله تعالى أضاف النساء إليهم،
~~فقال: {وامرأته حمالة الحطب} [المسد: 4] وقال: {امرأت فرعون} [التحريم: 11]
~~وقال - صلى الله عليه وسلم -: «ولدت من نكاح لا من سفاح» (فيما يجب به) أي:
~~يثبت ويترتب عليه (من) وجوب (نحو نفقة وقسم ومهر) وصحة (إيلاء) فإذا آلى
~~الكافر من زوجته؛ فحكمه كالمسلم على ما يأتي تفصيله لتناول عموم آية الظهار
~~والإيلاء لهم (و) وقوع (طلاق) وخلع؛ لأنه طلاق من بالغ عاقل في نكاح صحيح،
~~فوقع كطلاق المسلم (وإباحة لزوج أول) إذا كان طلقها ثلاثا وكان الثاني
~~وطئها؛ لدخوله في عموم قوله تعالى: {حتى تنكح زوجا غيره} [البقرة: 230]
~~(وإحصان) إذا وطئها، وهما حران مكلفان كما يأتي في الحدود (وفي تحريم
~~المحرمات) السابق تفصيلهن؛ لأن الكفار مخاطبون بفروع الشريعة كما تقدم في
~~مواضع (كمحارم) فيحرم عليهم ما يحرم على المسلمين على ما تقدم تفصيله
~~(ومطلقة ثلاثا) فلو طلق كافر زوجته ثلاثا ثم تزوجها قبل وطء زوج آخر؛ لم
~~يقرا عليه لو أسلما أو ترافعا إلينا، وإن طلقها أقل من ثلاث، ثم أسلما
# PageV05P155
# فهي عنده على ما بقي من طلاقها، سواء أعادها قبل أن تنكح غيره أو بعده
~~كما يأتي في المسلم، وإن ظاهر منها، ثم أسلما، فعليه كفارة الظهار بالوطء
~~فيه؛ لما تقدم (لكن يقرون على أنكحة محرمة ما اعتقدوا حلها) أي: إباحتها؛
~~لأن ما لا يعتقدون حله ليس من دينهم، فلا يقرون عليه كالزنا والسرقة ms2530 (ولم
~~يترافعوا إلينا) لقوله تعالى: {فإن جاءوك فاحكم بينهم أو أعرض عنهم}
~~[المائدة: 42] فدل على أنهم يخلون وأحكامهم إذا لم يجيئوا إلينا، ولأنه -
~~صلى الله عليه وسلم - أخذ الجزية من مجوس هجر، ولم يعترض عليهم في أنكحتهم
~~مع علمه أنهم يستبيحون نكاح محارمهم، وما لا يعتقدون حله ليس من دينهم.
# (فإن أتونا) أي: الكفار (قبل عقده) أي: النكاح بينهم (عقدناه على حكمنا)
~~بإيجاب وقبول وولي وشاهدي عدل منا، كأنكحة المسلمين؛ لقوله تعالى: {وإن
~~حكمت فاحكم بينهم بالقسط} [المائدة: 42] ولأنه لا حاجة إلى عقد يخالف ذلك
~~(وإن أتونا) مسلمين أو غير مسلمين (بعده) أي العقد فيما بينهم (أو أسلم
~~الزوجان) على نكاح، لم نتعرض لكيفية العقد: من وجود صيغة أو ولي أو شهود.
# قال ابن عبد البر: أجمع العلماء على أن الزوجين إذا أسلما معا في حال
~~واحدة أن لهما المقام على نكاحهما ما لم يكن بينهما نسب أو رضاع، وقد أسلم
~~خلق كثير في عهد النبي - صلى الله عليه وسلم - وأسلم نساؤهم، فأقروا على
~~أنكحتهم، ولم يسألهم النبي - صلى الله عليه وسلم - عن شروط النكاح ولا
~~كيفيته (فإن كانت المرأة تباح) للزوج (إذن) أي: حال الترافع أو الإسلام
~~(كعقده) عليها (في عدة) ولم يترافعا أو يسلما حتى (فرغت) العدة (أو) عقده
~~(على أخت زوجة ماتت) بعد عقده وقبل الإسلام والترافع؛ أقرا (أو) عقده (بلا
~~شهود أو) ولي أو (صيغة أقرا) على نكاحهما، لما تقدم،
# PageV05P156
# ولأن ابتداء النكاح إذن لا مانع منه، فلا مانع من استدامته بالأولى (وإن
~~حرم ابتداء نكاحها) أي: الزوجة (حال إسلام أو) حال (ترافع كذات محرم) من
~~نسب أو رضاع أو مصاهرة (أو) مزوجة (في عدة) من غيره (لم تفرغ) إلى الترافع
~~أو الإسلام (أو) كانت (حبلى) ولو من زنا حين الترافع أو الإسلام من غيره
~~(أو) كان النكاح (شرط الخيار فيه مطلقا) أي: لم يتقيد بمدة (أو) شرط الخيار
~~فيه (مدة لم تمض) عند الترافع أو الإسلام إن قلنا: إن النكاح مع الشرط من
~~المسلم لا ms2531 يصح كما في " التنقيح " حيث قال: أو شرط الخيار متى شاء إذا لم
~~يصح من مسلم انتهى. فتبين أن بناء المسألة على مرجوح والمذهب صحة النكاح
~~المشروط فيه الخيار وفساد الشرط، كما تقدم في باب الشروط في النكاح وإنما
~~فرقنا بينهما بناء على هذا القول وإن كان ابتداء نكاحها الآن جائزا، لأنه
~~لم يصدر منهما عقد شرعي، ولا ما يعتقدانه نكاحا، لأنهما إذا شرطا فيه
~~الخيار، ولم يعتقدا لزومه؛ فكأنهما لم يعتقداه نكاحا، بخلاف ما إذا عقد بلا
~~ولي أو شهود ونحوه، فإنه وإن لم يكن عقد شرعي، لكنه وجد منهما ما يعتقدانه
~~نكاحا لأنا نقرهما على النكاح حيث عقد على حكمنا، أو اعتقداه نكاحا إن كانت
~~تحل له حين الترافع (أو استدام نكاح مطلقته ثلاثا ولو معتقدا حلها) مع وقوع
~~الطلاق الثلاث (فرق بينهما) لأنه حال يمنع من ابتداء العقد، فمنع استدامته
~~كنكاح ذوات المحارم، ولأن من شرط النكاح اللزوم، والمشروط فيه الخيار لا
~~يعتقدان لزومه؛ لجواز فسخه؛ فلا يقران عليه لعدم جواز ابتدائه كذلك، (ف) إن
~~كان التفريق بينهم (قبل دخول فلا مهر) لها؛ لأنه لا أثر للعقد إذن، (و) إن
~~فرق بينهما (بعده) أي: بعد الدخول، (ف) لها (مهر مثلها) لشبهة العقد
~~والاعتقاد
# (ويتجه) : أن الواجب لها مهر مثلها إن فرق بينهما في نكاح (باطل
# PageV05P157
# و) لها المهر (المسمى في) نكاح (فاسد) ، وهو متجه.
# (وإن وطئ كافر) حربي أو ذمي (كافرة) حربية قهرا أو طواعية (واعتقداه
~~نكاحا؛ أقرا) عليه إذا أسلما، لأنه لا يتعرض لكيفية النكاح بينهم (وإلا)
~~يكونا حربيين أو كانا، أو الواطئ ذميا والموطوءة حربية، ولم يعتقداه نكاحا
~~(فلا) يقران عليه؛ لأنه ليس بنكاح عندهما، وأما قهر الذمية فلا يتأتى
~~لعصمتها، قال الشيخ تقي الدين: إن قهر ذمي ذمية لم يقر مطلقا، وهو ظاهر
~~كلام جماعة؛ وصرح به في " الترغيب " وجزم به في " البلغة "، (ومتى صح)
~~المهر (المسمى) في نكاح يقران عليه (أخذته) دون غيره؛ لوجوبه وصحة النكاح،
~~والتسمية كتسمية المسلم.
# (وإن قبضت) المسمى (الفاسد ms2532 كله كخمر وخنزير واستقرا عليه) لتقابضهما بحكم
~~الشرك، وبراءة ذمته، كما لو تبايعا بيعا فاسدا، وتقابضاه، والتعرض يشق
~~لتطاول الزمان وكثرة تصرفاتهم في الحرام وفيه تنفير عن الإسلام، فعفي عنه
~~كما عفي عما تركوه من الفرائض والواجبات، وإن طلقها قبل الدخول، ثم أسلما
~~أو أحدهما قبل أخذ نصفه؛ سقط قياسا على فرض الخمر ثم يسلم أحدهما (وإن بقي
~~شيء) من الفاسد بلا قبض (وجب قسطه) أي: الباقي (من مهر مثل) فلو سمى لها
~~عشرة خنازير، فقبضت خمسة، ثم أسلما أو ترافعا إلينا، وجب لها نصف مهر المثل
~~ويعتبر القسط فيما يدخله كيل كعشرة آصع من خمر بالكيل (أو) ما يدخله (وزن)
~~كعشرة أرطال شحم خنزير بالوزن، (أو) ما يدخله (عد به) أي: العد؛ لأنه العرف
~~فيه؛ لأنه لا قيمة له يقسط عليها، فاستوى كبيره وصغيره.
# (ولو أسلما) أي الزوجان (فانقلب خمر) أصدقها إياها (خلا، ثم طلق، ولم
~~يدخل بها) أي بالزوجة (رجع بنصفه) أي الخل؛ لأنه عين ما أصدقها انقلبت صفته
~~(ولو تلف الخل) المنقلب عن خمر أصدقها إياه (قبل طلاقه، رجع) إن
# PageV05P158
# كان الطلاق قبل الدخول (بنصف مثله) لأنه مثلي (وإن لم تقبض شيئا) مما سمي
~~لها من خمر ونحوه؛ فلها مهر مثلها، إذا أسلمت أو ترافعا إلينا؛ لأن المحرم
~~لا يجوز إيجابه في الحكم، ولا يكون صداقا لمسلمة ولا في نكاح لمسلم، فيبطل
~~ويرجع إلى مهر المثل (أو لم يسم) لها (مهرا) في نكاحها (فلها مهر مثلها)
~~لأنه نكاح خلا عن تسمية، فوجب فيه مهر المثل كالمسلمة؛ لئلا تصير
~~كالموهوبة.
### | [فصل إن أسلم الزوجان معا]
# فصل (وإن أسلم الزوجان معا) بأن تلفظا بالإسلام دفعة واحدة. قال الشيخ
~~تقي الدين: يدخل في المعية لو شرع الثاني قبل أن يفرغ الأول؛ فهما على
~~نكاحهما لأنه لم يوجد منهما اختلاف دين؛ لحديث أبي داود عن ابن عباس: «أن
~~رجلا جاء مسلما على عهد النبي - صلى الله عليه وسلم - ثم جاءت امرأته مسلمة
~~بعده، فقال يا رسول الله إنها كانت أسلمت معي، ms2533 فردها عليه» (أو) أسلم (زوج
~~كتابية) أبواها كتابيان، سواء كان الزوج كتابيا أو لا، (ف) هما (على
~~نكاحهما) ولو قبل الدخول؛ لأن نكاح الكتابية يجوز ابتداؤه؛ فاستمراره أولى.
# (وإن أسلمت كتابية تحت كافر) كتابي أو غيره قبل دخول؛ انفسخ النكاح؛ لأنه
~~لا يجوز لكافر ابتداء نكاح مسلمة (أو) أسلم (أحد) زوجين (غير كتابيين)
~~كمجوسين ووثنيين (قبل دخول؛ انفسخ) النكاح؛ لقوله تعالى: {لا هن حل لهم ولا
~~هم يحلون لهن} [الممتحنة: 10] إلى قوله، {ولا تمسكوا بعصم الكوافر}
~~[الممتحنة: 10] إذ لا يجوز لكافر نكاح مسلمة. قال ابن المنذر: أجمع على هذا
~~كل من يحفظ عنه من أهل العلم، ولأن دينهما اختلف؛ فلم يجز استمراره
~~كابتدائه، وتعجلت الفرقة.
# PageV05P159
# (ولها) أي: الزوجة (نصف المهر إن أسلم) الزوج (فقط) أي: دونها، لمجيء
~~الفرقة من قبله بإسلامه، كما لو طلقها، لكن لو كان المهر خمرا أو نحوه
~~وقبضته؛ فلا رجوع بنصفه ولا ببدله إذن كقرض خمر، ثم أسلم أحدهما (أو) أي:
~~ولها نصف المهر إن (أسلما وادعت سبقه) لها بالإسلام، وقال الزوج: بل هي
~~السابقة، فتحلف أنه السابق بالإسلام، وتأخذ نصف المهر؛ لثبوت المهر في ذمته
~~إلى حين الفرقة، ولا تقبل دعواه سقوطه، لأن الأصل خلافه (أو) أي: ولها
~~المهر إن (قالا) أي: الزوجان بعد إسلامهما (سبق أحدنا) بالإسلام (ولا نعلم
~~عينه) فلها أيضا نصفه؛ لأن الأصل بقاؤه في ذمته، والمسقط مشكوك فيه.
# (وإن قال) الزوج (أسلمنا معا فنحن على النكاح، فأنكرت) الزوجة، فقالت:
~~سبق أحدنا بالإسلام، فانفسخ النكاح (ف) القول (قولها) لأن الظاهر معها؛ إذ
~~يبعد اتفاق الإسلام منهما دفعة واحدة.
# (وإن قال) من أسلم بعد زوجته (أسلمت في عدتك) وكان قوله ذلك (لمدخول بها؛
~~فالنكاح باق، فقالت بل) أسلمت (بعد انقضائها فانفسخ النكاح) (ف) القول
~~(قوله) لأن الأصل بقاء النكاح.
# (وإن أسلم أحدهما) أي: الزوجين غير الكتابيين، أو أسلمت كتابية تحت كافر
~~(بعد الدخول، وقف الأمر إلى انقضاء العدة) أي: عدة المتخلف. روى ابن شبرمة
~~قال: «كان الناس على عهد رسول الله - صلى الله ms2534 عليه وسلم - يسلم الرجل قبل
~~المرأة والمرأة قبله، فأيهما أسلم قبل انقضاء العدة فهي امرأته، وإن أسلم
~~بعد العدة فلا نكاح بينهما» وروي «أن بنت الوليد بن المغيرة كانت تحت صفوان
~~بن أمية، فأسلمت ثم أسلم صفوان، فلم يفرق النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~بينهما» قال ابن شهاب وكان بينهما نحو من شهر. رواه مالك؛ قال ابن عبد
~~البر: شهرة
# PageV05P160
# هذا الحديث أقوى من إسناده، وقال ابن شهاب «أسلمت أم حكيم، وهرب زوجها
~~عكرمة إلى اليمن، فارتحلت إليه، ودعته إلى الإسلام فأسلم، وقدم، فبايع
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - فبقيا على نكاحهما» . قال الزهري: ولم يبلغنا
~~أن امرأة هاجرت وزوجها مقيم بدار الكفر إلا فرقت هجرتها بينها وبين زوجها،
~~إلا أن يقدم زوجها مهاجرا قبل انقضاء عدتها. روى ذلك مالك.
# (فإن أسلم الثاني) أي: المتأخر (قبله) أي قبل انقضاء العدة (ف) هما (على
~~نكاحهما) لما سبق (وإلا) يسلم الثاني قبل انقضاء العدة (تبينا فسخه) أي:
~~النكاح (منذ أسلم الأول) منهما، لأن سبب الفرقة اختلاف الدين، فوجب أن تحسب
~~الفرقة منه كالطلاق، ولا تحتاج لعدة ثانية.
# (فلو وطئ الزوج) زوجته قبل انقضاء عدتها وقد أسلم أحدهما (ولم يسلم
~~الثاني فيها) أي: العدة؛ وظاهره ولو مات أحدهما فيها (فلها مهر مثلها) لأنا
~~تبينا أنه وطئها بعد البينونة وانفساخ النكاح، فيكون واطئا في غير ملك. قال
~~في " الشرح " " والمبدع " ويؤدب (أو كان طلق) قبل انقضاء العدة (لم يقع)
~~طلاقه؛ لأنه لو مضت العدة ولم يسلم تبينا فسخ النكاح منذ أسلم الأول،
~~والمفسوخ نكاحها كالأجنبية، فلا يقع عليها طلاق.
# (وإن أسلم فيها) أي العدة (متخلف) عن الإسلام مع وقف النكاح على انقضاء
~~عدته وكان إسلامه بعد الوطء (فبالعكس) أي: فلا مهر لذلك الوطء؛ لأنه وطئها
~~في نكاحه. قال الشيخ تقي الدين في " شرح المحرر ": وقد ذكروا، أي: الأصحاب
~~أنه لو كان طلقها في تلك المدة وقع طلاقه، فعلى هذا لو كان قد ظاهر منها أو
~~آلى، أو قذفها؛ صح ظهاره وإيلاؤه وقذفه، وتكون كلها ms2535 موقوفة انتهى.
# (وإن أسلمت قبله؛ فلها نفقة العدة ولو لم يسلم) لتمكنه من الاستمتاع بها
~~وإبقاء نكاحها بإسلامه في عدتها، أشبهت الرجعية لإمكان تلافي نكاحها
# PageV05P161
# بإسلامه (وإن أسلم قبلها) فلا نفقة للعدة؛ لأنه لا سبيل له لتلافي
~~نكاحها، فأشبهت البائن، وسواء أسلمت بعد أو لم تسلم، لكن إن كانت حاملا
~~وجبت النفقة للحمل كالبائن
# (وإن اختلفا) أي: الزوجان (في السابق) منهما بالإسلام، بأن قال الزوج:
~~أسلمت قبلك فلا نفقة لك، وقالت هي: بل أسلمت قبله فلي النفقة؛ فقولها، ولها
~~النفقة (أو جهل الأمر) بأن جهل السبق، أو علم وجهل السابق منهما (فقولها
~~ولها النفقة) لأن الأصل وجوبها، فلا تسقط بالشك.
# (وإن قال) الرجل لزوجته (أسلمت بعد شهرين من إسلامي فلا نفقة لك فيهما،
~~فقالت) بل أسلمت (بعد شهر) فلي نفقة الشهر الآخر (ف) القول (قوله) لأن
~~الأصل براءته مما تدعيه عليه واستصحابا للأصل (ك) اتفاقهما على أنها أسلمت
~~بعده مع اختلافهما في الوقت، فلو قال لها (أسلمت بعد العدة، فقالت) بل
~~أسلمت (فيها) أي: العدة، فالقول قوله؛ لأن الأصل عدم إسلامها في العدة
~~وانفسخ النكاح مؤاخذة له بإقراره (ويجب الصداق بكل حال) لاستقراره بالدخول،
~~وسواء كانا بدار الإسلام أو بدار الحرب، أو أحدهما بدار الإسلام والآخر
~~بدار الحرب؛ لأن «أم حكيم أسلمت بمكة وزوجها عكرمة قد هرب إلى اليمن، وأقرا
~~على النكاح مع اختلاف الدين والدار» ، فلو تزوج مسلم بدار الإسلام بكتابية
~~بدار الحرب صح؛ لعموم قوله تعالى: {والمحصنات من الذين أوتوا الكتاب من
~~قبلكم} [المائدة: 5] .
# (ومن هاجر إلينا) من الزوجين والآخر بدار الحرب (بعقد ذمة مؤبدة) عقدناه
~~له؛ لم ينفسخ (أو) هاجر إلينا الزوج (مسلما، أو) هاجرت إلينا الزوجة
~~(مسلمة، والآخر) منهما (بدار حرب؛ لم ينفسخ) نكاحهما بالهجرة من جهة اختلاف
~~الدار، وأما اختلاف الدين. فقد تقدم لك أنه إن سبق زوج كتابية
# PageV05P162
# فالنكاح بحاله، أو زوج غيرها؛ وقف الأمر على انقضاء العدة، وإن سبقته وقف
~~على الانقضاء، سواء كانت كتابية أو غيرها، كل ذلك إن دخل بها.
### | [فصل ms2536 أسلم كافر وتحته أكثر من أربع نسوة بعقد]
# فصل (وإن أسلم) كافر (وتحته أكثر من أربع) نسوة (بعقد أو لا، فأسلمن
~~كلهن) في عدتهن (أو كن كتابيات) أو كان بعضهن كتابيات، وبعضهن غيرهن،
~~فأسلمن في عدتهن؛ لم يكن له إمساكهن كلهن بغير خلاف (اختار ولو) كان (محرما
~~أربعا منهن ولو من ميتات) لأن الاختيار استدامة للنكاح وتعيين للمنكوحة؛
~~فصح من المحرم، بخلاف ابتداء النكاح؛ والاعتبار في الاختيار بوقت ثبوته،
~~فلذلك صح أن يختار من الميتات: لأنهن كن أحياء وقته (إن كان) الزوج (مكلفا،
~~وإلا) يكن مكلفا (وقف الأمر حتى يكلف) فيختار منهن؛ لأن غير المكلف لا حكم
~~لقوله.
# (وليس لوليه الاختيار) له؛ لأن ذلك يرجع إلى الشهوة، فلا تدخله الولاية،
~~وسواء تزوجهن بعقد أو عقود، وسواء اختار الأوائل أو الأواخر نصا؛ لما روى
~~قيس بن الحارث قال: «أسلمت وتحتي ثمان نسوة، فأتيت النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - فذكرت له ذلك، فقال: اختر منهن أربعا» رواه أحمد وأبو داود.
# وعن محمد بن سويد الثقفي: «أن غيلان بن سلمة أسلم وتحته عشر نسوة، فأسلمن
~~معه، فأمره النبي - صلى الله عليه وسلم - أن يختار منهن أربعا» . رواه
~~الترمذي، ورواه مالك في الموطأ " عن الزهري مرسلا (وعليه) أي: على من أسلم
~~وتحته أكثر من أربع نسوة ولو غير مكلف
# PageV05P163
# (نفقتهن إلى أن يختار) منهن أربعا، لأنهن محبوسات لأجله، وهن في حكم
~~الزوجات.
# (ويتجه: باحتمال) مرجوح (في غير مكلف) كصغير (فقير) أو مجنون إذا أوجبنا
~~النفقة في ماله إلى البلوغ أو الإفاقة؛ فإنه (يذهب ماله في نفقتهن لكثرتهن)
~~ويصير كلا على الناس، مع أن المطلوب شرعا فعل ما فيه الحظ والمصلحة له،
~~والمصلحة ها هنا (اختيار وليه) له أربعا وترك ما عداهن (سيما المجنون) فإنه
~~أحق بأن يختار له من الصغير (لأنه) أي: المجنون (ليس له حد ينتهي إليه)
~~فينتظر، بخلاف الصغير؛ فإن بلوغه يحصل ألبتة، ولهذا اختار الشيخ تقي الدين
~~أن وليه يقوم مقامه في التعيين، وضعف الوقف، وخرج بعض الأصحاب صحة اختيار
~~الأب ms2537 من الزوجات أربعا وفسخه، وهذا على القول بصحة طلاق الأب. قال في
~~الرعاية الكبرى ": فإن قلنا: يصح طلاق والده عليه، صح اختياره له، وإن لا
~~فلا. انتهى.
# والصحيح من المذهب لا يختار له الولي، ويقف الأمر حتى يبلغ، قاله
~~الأصحاب؛ لأنه راجع إلى الشهوة والإرادة، فعلى المذهب يوقف الأمر حتى يبلغ
~~على الصحيح، قاله القاضي في " الجامع " وجزم به في " المغني " " والشرح "
~~(ويعتزل المختارات) وجوبا (حتى تنقضي عدة المفارقات) إن كانت المفارقات
~~أربعا فأكثر وإلا اعتزل من المختارات بعددهن لئلا يجمع ماءه في رحم أكثر من
~~أربع نسوة (وأولها) أي: العدة (هنا من حين اختياره) للمختارات؛ لأنه وقت
~~فرقة المفارقات (أو يمتن) عطف على تنقضي أي: يجب عليه أن يعتزل المختارات
~~حتى تنقضي عدة المفارقات أو يمتن (فلو كن) أي الزوجات (ثمانيا
# PageV05P164
# فاختار أربعا؛ لم يطأ واحدة) منهن (حتى تنقضي عدة المفارقات، فلو كن خمسا
~~ففارق إحداهن؛ فله وطء ثلاث فقط حتى تنقضي عدة المفارقة، أو كن ستا، فله
~~وطء ثنتين، أو كن سبعا) ؛ فله وطء واحدة، كلما انقضت عدة مفارقة حلت له
~~واحدة مختارة، (وإن أسلم بعضهن) أي الزوجات الزائدات على أربع (وليس
~~الباقي) أي؛ المتخلف عن الإسلام منهن (كتابيات ملك إمساكا وفسخا في مسلمة)
~~من الزوجات إن زدن على أربع (خاصة) فلا يختار ممن لم يسلمن، (وله) أي من
~~أسلم وتحته أكثر من أربع، فأسلم منهن خمس فأكثر (تعجيل إمساك مطلقا) أي:
~~سواء كان البواقي بعد من أسلم كتابيات أم لا، فيختار أربعا ممن أسلمن.
# (وله تأخيره) أي الاختيار (حتى تنقضي عدة البقية، أو يسلمن) فإن مات
~~اللائي أسلمن، ثم أسلم الباقيات؛ فله الاختيار منهن ومن الميتات كما تقدم؛
~~لأنه ليس بعقد، وإنما هو تصحيح للعقد الأول فيهن (فإن لم يسلمن) أي:
~~الباقيات (أو أسلمن، وقد اختار أربعا) ممن أسلمن أولا (فعدتهن منذ أسلم)
~~لأن الإسلام سبب منع استدامة نكاحها، وإنما كانت مبهمة قبل الاختيار؛ إذ
~~ليست إحداهن أولى بالفسخ من غيرها، فبالاختيار تعينت، والعدة من حين السبب ms2538
~~(ومن لم يختر أجبر) على الاختيار (بحبس ثم تعزير) إن أصر على الحبس ليختار؛
~~لأنه حق عليه، فأجبر على الخروج منه إذا امتنع، كسائر حقوقه (ويكفي في
~~الاختيار) أن يقول (أمسكت هؤلاء أو تركت هؤلاء أو اخترت هذه لفسخ أو) اخترت
~~هذه (لإمساك، أو أبقيت هؤلاء ونحوه) كباعدت هؤلاء، ولا يكون الاختيار إلا
~~(منجزا) فلا يصح معلقا، ويأتي.
# (ويحصل اختيار بوطء أو طلاق) لأنهما لا يكونان إلا في زوجة (فمن طلقها
~~فهي مختارة) و (لا) يحصل اختيار (بظهار أو إيلاء) لأنهما كما يدلان على
~~التصرف في المنكوحة يدلان على اختيار تركها، فيتعارض الاختيار وعدمه،
# PageV05P165
# فلا يثبت واحد منهما، (و) إن قال: (سرحت هؤلاء، أو فارقتهن؛ لم يكن طلاقا
~~لهن) إلا أن ينويه؛ لأنه كناية (ولا اختيار لغيرهن) لأنه ليس صريحا فيه (لا
~~أن ينويه) فيعمل بما نواه؛ لأن لفظه يحتمله، والنية معينة للمقصود (كذا في
~~" الإقناع ") وهو المذهب، قدمه في " المغني " " والشرح " " والفروع " قاله
~~في " الإنصاف ".
# (وإن وطئ الكل) قبل الاختيار بالقول (تعين الأول) أي: الأربع الموطوآت
~~منهن أولا، للإمساك، وما بعدهن للترك استدلالا بتقديمهن في الوطء على
~~تقديمهن في الرغبة عنده.
# (ويتجه:) محل تعيين الأول للإمساك حيث علمن (فإن جهلن) أي الموطوآت الأول
~~(ف) الواجب عليه أحد شيئين، إما (الكف) عن الجميع إلى أن يظهر الحال (أو
~~القرعة) بينهن، فمن خرجن بالقرعة؛ فهن المختارات، فيمسكهن ويترك ما عداهن
~~وهو متجه.
# (وإن طلق الكل ثلاثا، أخرج منهن أربع بقرعة) فكن المختارات، فيقع بهن
~~الطلاق؛ لأنه لا يملك الطلاق على أكثر من أربع، فإذا أوقع الطلاق على
~~الجميع أخرج الأربع المطلقات بالقرعة. كما لو طلق أربعا منهن لا بعينهن
~~(وله نكاح البواقي) بعد انقضاء عدة الأربع المخرجات بقرعة؛ لأن الطلاق لم
~~يقع بهن، فلو كن ثمانيا، فكلما انقضت عدة واحدة من المطلقات؛ فله نكاح
~~واحدة من المفارقات.
# تنبيه: إذا أسلم ثم طلق الجميع، ثم أسلمن في العدة؛ اختار منهن أربعا
~~فإذا اختار؛ تبينا أن طلاقه وقع بهن؛ لأنهن زوجات، ويعتددن من ms2539 حين
# PageV05P166
# طلاقه، وبان البواقي باختياره لغيرهن، ولا يقع بهن طلاقه، وله نكاح أربع
~~منهن إذا انقضت عدة المطلقات؛ والفرق بينها وبين التي قبلها أن طلاقهن قبل
~~إسلامهن في زمن ليس له الاختيار فيه، فإذا أسلمن تجدد له الاختيار حينئذ.
~~(والمهر) واجب (لمن انفسخ نكاحها بالاختيار إن كان دخل بها) لاستقراره
~~بالدخول كالدين (وإلا) يكن دخل بها (فلا) مهر لها؛ لتبين أن الفرقة وقعت
~~بإسلامهم جميعا، كفسخ النكاح لعيب أحد الزوجين، ولأنه نكاح لا يقر عليه في
~~الإسلام، فكأنه لم يوجد، كالمجوسي يتزوج أخته، ثم يسلمان قبل الدخول.
# (ولا يصح تعليق اختيار بشرط) كقوله (من أسلمت فقد اخترتها) أو من دخلت
~~الدار فقد فارقتها؛ لأن الشرط قد يوجد فيمن يحبها فيفضي إلى تنفيره، ولذلك
~~لم تدخل القرعة فيه.
# (ولا) يصح (فسخ نكاح مسلمة لم يتقدمها) أي: حالة الفسخ (إسلام أربع)
~~سواها، وليس فيهن أربع كتابيات؛ لأن الفسخ إنما يكون فيما زاد على الأربع
~~إلا أن يريد بالفسخ الطلاق فيقع؛ لأنه كناية، وإن اختار إحداهن قبل إسلامها
~~لم يصح؛ لأنه ليس بوقت اختيار، وإن فسخ نكاحها لم ينفسخ؛ لأنه لما لم يجز
~~الاختيار لم يجز الفسخ.
# (وإن مات) من أسلم (قبل اختيار) وتحته أكثر من أربع (فعلى الجميع) ممن
~~أسلم من نسائه (أطول الأمرين من عدة وفاة أو) عدة (حياة) ؛ لأن كل واحدة
~~منهن يحتمل أن تكون مختارة أو مفارقة وعدة المختارة عدة الوفاة، وعدة
~~المفارقة ثلاثة قروء، فأوجبنا أطولهما احتياطا، وتعتد حامل بوضعه؛ لأنه لا
~~تختلف عدتها، وصغيرة وآيسة بعدة وفاة؛ لأنه أطول من ثلاثة أشهر (ويرث منه)
~~أي: الميت (أربع) ممن أسلم عليهن وأسلمن (بقرعة) كما لو مات عن نسوة؛ نكاح
~~بعضهن فاسد وجهل.
# PageV05P167
# (وإن أسلم) كافر (وتحته نحو أختين) كامرأة وعمتها، أو امرأة وخالتها،
~~فأسلمتا معه أو في العدة إن دخل بهما، أو لم تسلما وهما كتابيتان (اختار
~~منهما واحدة) لما روى الضحاك بن فيروز عن أبيه قال: «أسلمت وعندي امرأتان
~~أختان، فأمرني النبي - صلى الله عليه وسلم - أن ms2540 أطلق إحداهما» . رواه
~~الخمسة، وفي لفظ للترمذي " اختر أيهما شئت ".
# ولأن المبقاة امرأة يجوز له نكاحها ابتداء، فجاز استدامته كغيرها، ولأن
~~أنكحة الكفار صحيحة، وإنما حرم الجمع، وقد أزاله، كما لو طلق قبل الإسلام
~~إحداهما، ولا مهر لغير المختارة إن لم يكن دخل بها، لأنه نكاح لا يقر عليه
~~في الإسلام، أشبه تزوج المجوسي أخته، وحيث اختار إحدى الأختين ونحوهما، لم
~~يطأ المختارة حتى تنقضي عدة أختها ونحوها، لئلا يجمع ماءه في رحم نحو
~~أختين، (وإن كانتا) أي: من أسلم كافر عليهما (أما وبنتا) وأسلمتا أو
~~إحداهما، وكان أو كانتا كتابيتين (و) قد (دخل بأمها) وحدها (فسد نكاحهما)
~~أي: الأم والبنت لقوله تعالى {وأمهات نسائكم} [النساء: 23] وهذه أم زوجته،
~~فتدخل في عمومها، ولأنه لو تزوج البنت وحدها ثم طلقها، حرمت عليه أمها إذا
~~أسلم، فإذا لم يطلقها وتمسك بنكاحها فمن باب أولى، وأما البنت فلأنها ربيبة
~~دخل بها. حكاه ابن المنذر إجماعا.
# (وإلا) يكن دخل بالأم (ف) يفسد (نكاح الأم وحدها) لتحريمها بمجرد العقد
~~على بنتها على التأبيد، فلم يكن اختيارها، والبنت لا تحرم قبل الدخول
~~بأمها، فتعين النكاح فيها، بخلاف الأختين.
# (ولو أسلمت من) أي: امرأة (تزوجت باثنين) فأكثر (في عقد واحد؛ لم يكن لها
~~أن تختار أحدهما) أو أحدهم (ولو أسلموا) أي: هي والزوجان أو الأزواج (معا)
~~في آن واحد. قال في " الإنصاف " وذكره القاضي محل وفاق
# PageV05P168
# (و) إن كان تزوجها وقع (بعقدين) أو عقود، (ف) هي لزوجها (الأول) ؛ لأن
~~عقده صحيح، وما بعده باطل.
### | [فصل أسلم حر وتحته إماء أكثر من أربع أو أقل فأسلمن معه]
# فصل (وإن أسلم حر وتحته إماء) أكثر من أربع أو أقل (فأسلمن معه) قبل
~~الدخول بهن (أو) بعده، أو أسلمن (في العدة) إن كان دخل أو خلا بهن، سواء
~~أسلمن (قبله أو بعده) لأن العدة حيث وجبت لم تشترط المعية في الإسلام
~~(اختار) منهن (إن جاز له نكاحهن) أي: الإماء، بأن كان عادم الطول خائف
~~العنت (وقت اجتماع إسلامه بإسلامهن) تنزيلا ms2541 له منزلة ابتداء العقد، فيختار
~~منهن واحدة إن كانت تعفه، فإن كانت لا تعفه فله أن يختار منهن من يعفه إلى
~~أربع، (وإلا) يجز له نكاحهن وقت اجتماع إسلامه بإسلامهن (فسد) نكاحهن؛
~~لأنهم لو كانوا جميعا مسلمين لم يجز ابتداء نكاح واحدة منهن؛ فكذلك
~~استدامته (فإن كان) زوج الإماء (موسرا) قبل إسلامهن (فلم يسلمن) أي: الإماء
~~(حتى أعسر) فله الاختيار حيث خاف العنت؛ لأن شرائط النكاح إنما تعتبر وقت
~~الاختيار، وهو حال اجتماعهم في الإسلام، فلو أسلم وهو معسر، فلم يسلمن حتى
~~أيسر؛ فليس له الاختيار؛ لما تقدم (أو أسلمت إحداهن بعده، ثم عتقت، ثم أسلم
~~البواقي؛ فله الاختيار) منهن بشرطه؛ لأن العبرة بحال الاختيار، وهي حالة
~~اجتماعهم على الاختيار، وحالة اجتماعهم على الإسلام كانت أمة (وإن) أسلم ثم
~~(عتقت ثم أسلمت ثم أسلمن) أي: البواقي من الإماء تعينت الأولى إن كانت
# PageV05P169
# تعفه؛ لأن تحته حرة عند اجتماعهما على الإسلام (أو) أسلم ثم (عتقت ثم
~~أسلمن) أي البواقي: (ثم أسلمت) العتيقة؛ تعينت إن كانت تعفه؛ لما تقدم (أو
~~عتقت بين إسلامه وإسلامها) كأن أسلمت ثم عتقت، ثم أسلم هو ثم أسلم البواقي
~~(تعينت الأولى) وهي العتيقة (إن كانت تعفه) وانفسخ نكاح البواقي في الصور
~~الثلاث؛ لأنهن لا يصح نكاحهن إلا مع الحاجة، وهي عدم الطول وخوف العنت،
~~وذلك غير موجود هنا؛ لأن العفة حصلت له بالحرة وهي في نكاحه، ومتى ورد على
~~نكاح حرة تعفه؛ لم يجز له نكاح أمة، فلذلك تعينت، وعلم ما تقدم أنه لو عتقت
~~إحداهن بعد إسلامه وإسلامها؛ لم يؤثر؛ لأن الاعتبار في ثبوت الاختيار بحالة
~~اختلاف الدين، لا بحالة الاتفاق فيه، وثبوت النكاح والحرية إنما طرأت هنا
~~بعد ثبوت النكاح، ولهذا كان له حينئذ ابتداء نكاحها، وكذلك استدامته؛ فلذلك
~~لم يؤثر، ويختار منهن، لأنهن في باب النكاح سواء، فيختار من جميعهن.
# (وإن أسلم) حر (وتحته حرة وإماء فأسلمت الحرة في عدتها قبلهن) أي: الإماء
~~(أو بعدهن؛ انفسخ نكاحهن، وتعينت الحرة إن كانت تعفه) لأنه قادر ms2542 على الحرة
~~التي تعفه، فلا يختار عليها أمة (ما لم يعتقن ثم يسلمن في العدة) إن كان
~~دخل بهن، فإن أعتقن ثم أسلمن في العدة، فحكمهن (كالحرائر ف) له أن (يختار)
~~منهن (أربعا) وإن أسلمت الحرة معه دون الإماء ثبت نكاحها، وانفسخ نكاح
~~الإماء؛ وابتداء عدتهن منذ أسلم (وإن) أسلم الإماء، و (لم تسلم الحرة حتى
~~انقضت عدتها) بانت باختلاف الدين و (اختار إذن من الإماء بشرطه) لأنه لم
~~يقدر على الحرة، وليس له أن يختار من الإماء قبل انقضاء عدة الحرة؛ لأنا
~~نعلم عدم إسلامها في عدتها.
# تتمة: وإن طلق الحرة ثلاثا في عدتها، ثم لم تسلم في عدتها؛ لم يقع
~~الطلاق؛ لأنا تبينا أن النكاح انفسخ باختلاف الدين، وإن أسلمت في عدتها
~~تبينا وقوع الطلاق.
# PageV05P170
### | [فصل أسلم عبد وتحته إماء فأسلمن معه مطلقا]
# فصل (وإن أسلم عبد وتحته إماء فأسلمن معه،) مطلقا (أو) أسلمن (في العدة)
~~وكان دخل أو خلا بهن (ثم عتق أولا) أي: أو لم يعتق (اختار) منهن (ثنتين)
~~فقط، لأن العبد لا يحل له أكثر من ثنتين، ولأن السبب الموجب لفسخ النكاح
~~الزائد على الثنتين قائم، وهو كونهم مسلمين في حال رقه، وهذا موجود لا يزول
~~بعتيقه بعد ذلك (وإن أسلم) العبد (وعتق، ثم أسلمن) في العدة، فيختار ما
~~يعفه إلى أن يصرن أربعا (أو أسلمن، ثم عتق، ثم أسلم ف) حكمه (كحر، ويختار)
~~ما يعفه إلى أن يصرن (أربعا بشرطه) وهو عدم الطول وخوف العنت، لأنه وقت
~~اجتماعهم في الإسلام كان حرا فيشترط في حقه ما يشترط في حق الحر (ولو كان
~~تحته) أي: العبد (حرائر فأسلمن معه) أو في العدة بعد الدخول بهن، اختار
~~منهن ثنتين و (لم يكن لهن خيار الفسخ) ، لأنهن رضين به عبدا كافرا فعبدا
~~مسلما أولى.
### | [فصل ارتد أحد الزوجين أو هما أي الزوجان معا]
# فصل
# (وإن ارتد أحد الزوجين أو هما) أي: الزوجان (معا) فلم يسبق أحدهما الآخر
~~(قبل دخول؛ انفسخ النكاح) ؛ لأن الارتداد اختلاف دين وقع قبل ms2543
# PageV05P171
# الإصابة، فوجب انفساخ النكاح، كما لو أسلمت تحت كافر لقوله تعالى: {ولا
~~تمسكوا بعصم الكوافر} [الممتحنة: 10] وقوله: {فلا ترجعوهن إلى الكفار لا هن
~~حل لهم ولا هم يحلون لهن} [الممتحنة: 10] ويسقط المهر بردتها؛ لأن الفسخ من
~~قبلها، ويسقط المهر أيضا بردتها معا، لأن الفرقة من جهتها.
# (ويتنصف المهر إن سبقها) بالردة (أو ارتد) الزوج (وحده) دونها لمجيء
~~الفرقة من قبله، أشبه الطلاق قبل الدخول (وتقف فرقة) بردة (بعد دخول على
~~انقضاء عدة) فإن عاد المرتد للإسلام قبل انقضائها فالنكاح بحاله، وإلا
~~تبينا فسخه من الردة، كإسلام أحد الزوجين، بخلاف الرضاع؛ فإنه يحرمها على
~~التأبيد، فلا فائدة في تأخير الفسخ حتى تنقضي العدة، ويمنع الزوج من وطئها
~~إذا ارتدا أو أحدهما بعد الدخول؛ لأنه اشتبهت حالة الحظر بحالة الإباحة؛
~~فغلب الحظر احتياطا (وتسقط نفقة عدة بردتها وحدها) ؛ لأنه لا سبيل له إلى
~~تلافي نكاحها، فلم يكن لها نفقة كما بعد العدة، ولا تسقط نفقتها بردته؛
~~لأنه يمكنه تلافي نكاحها بإسلامه فهو كزوج الرجعية، ولا تسقط أيضا بردتهما
~~معا؛ لأن المانع لم يتمحض من جهتها (وإن لم يعد) من ارتد منهما في العدة
~~إلى الإسلام (فوطئها فيها، أو طلق؛ وجب المهر) بوطئها في العدة (وأدب)
~~لفعله معصية لا حد فيها ولا كفارة (ولم يقع الطلاق) لتبين وقوع الفرقة من
~~اختلاف الدين، فالوطء والطلاق في غير زوجة (وإن انتقلا) أي: الزوجان (أو)
~~انتقل (أحدهما إلى دين لا يقر عليه) كاليهودي يتنصر، أو النصراني يتهود:
~~فكالردة (أو تمجس كتابي تحته كتابية) فكردة، فإن كان تحته مجوسية؛ فعلى
~~نكاحهما (أو تمجست) الكتابية (دونه) أي: دون زوجها الكتابي، أو
# PageV05P172
# تمجست تحت مسلم (فكردة) فينفسخ النكاح قبل الدخول، ويتوقف بعده على
~~انقضاء العدة، لأنه انتقال إلى دين باطل قد أقر ببطلانه، فلم يقر عليه،
~~كالمرتد، والله أعلم.
### | [كتاب الصداق]
# (الصداق) : بفتح الصاد وكسرها، ويقال: صدقة بفتح الصاد وضم الدال، وصدقة،
~~وصدقة بسكون الدال فيهما مع ضم الصاد وفتحها وله أسماء: الصداق والصدقة
~~والمهر والنحلة والفريضة والأجر والعلائق ms2544 والعقر والحباء، وقد نظم منها
~~ثمانية في بيت وهو:
# صداق ومهر نحلة وفريضة ... حباء وأجر ثم عقر علائق
# يقال: أصدقت المرأة ومهرتها، ولا يقال: أمهرتها.
# قاله في " المغني " " والنهاية " وهو مشروع بالكتاب والسنة والإجماع، و
~~(هو العوض المسمى في عقد نكاح و) المسمى (بعده) أي: النكاح لمن لم يسم لها
~~فيه، (أو) العوض المسمى (في وطء شبهة وزنا) بأمة أو مكرهة (وهو) أي:
~~الصداق: (مشروع في نكاح) إجماعا لقوله تعالى: {وآتوا النساء صدقاتهن نحلة}
~~[النساء: 4] قال أبو عبد الله: يعني عن طيب نفس به كما تطيب النفس بالهبة،
~~وقيل: نحلة من الله للنساء، «ولأنه - عليه الصلاة والسلام - تزوج وزوج
~~بناته على صداقات» ، ولم يتركه في النكاح مع أنه - عليه الصلاة والسلام -:
~~له أن يتزوج بلا مهر، «وقال للذي زوجه الموهوبة: هل من شيء تصدقها؟ قال:
~~لا، قال: التمس ولو خاتما من حديد» .
# PageV05P173
# (ويستحب تسميته) أي: الصداق (فيه) أي: النكاح لقوله تعالى: {وأحل لكم ما
~~وراء ذلكم أن تبتغوا بأموالكم محصنين غير مسافحين} [النساء: 24]
# ولأن تسميته أقطع للنزاع، وليست شرطا؛ لقوله تعالى: {لا جناح عليكم إن
~~طلقتم النساء ما لم تمسوهن أو تفرضوا لهن فريضة} [البقرة: 236] (فيكره
~~تركها) أي: التسمية في النكاح قال في " التبصرة " لأنه قد يؤدي إلى التنازع
~~في فرضه.
# (و) يستحب (تخفيفه) أي: الصداق، لحديث عائشة مرفوعا «أعظم النساء بركة
~~أيسرهن مؤنة» رواه أبو حفص.
# وعن عامر بن ربيعة: «أن امرأة من بني فزارة تزوجت على نعلين، وقال رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم -: أرضيت من نفسك ومالك بنعلين؟ قالت: نعم. قال:
~~فأجازه» . رواه أحمد وابن ماجه والترمذي وصححه.
# وعن أنس: «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - رأى على عبد الرحمن بن عوف
~~أثر صفرة فقال: ما هذا؟ : قال تزوجت امرأة على وزن نواة من ذهب قال: بارك
~~الله لك أولم ولو بشاة» رواه الجماعة ولم يذكر فيه أبو داود " بارك الله لك
~~" ووزن النواة خمسة دراهم، وذلك ثلاثة مثاقيل ونصف من الذهب قاله: في "
~~الشرح " ويستحب أن ms2545 لا ينقص عن عشرة دراهم (وأن يكون من أربعمائة) درهم فضة
~~(وهي) أي: الأربعمائة (صداق بناته - صلى الله عليه وسلم - إلى خمسمائة)
~~درهم فضة (وهي) أي: الخمسمائة درهم (صداق أزواجه) - صلى الله عليه وسلم -
~~إلا صفية وأم حبيبة فإن صفية أصدقها عتقها وأم حبيبة أصدقها النجاشي عنه.
~~ومن سماحته - صلى الله عليه وسلم - أخذ الأقل لبناته وإعطاء الأكثر
~~لزوجاته. والأفضل أن لا يزيد على القدر المشروع، لما روي عن أبي سلمة قال:
~~«سألت عائشة: كم كان صداق رسول
# PageV05P174
# الله - صلى الله عليه وسلم - قالت: كان صداقه لأزواجه، اثنتي عشرة أوقية
~~ونشا قالت: أتدري ما النش؟ قلت: لا، قالت: نصف أوقية، فتلك خمسمائة درهم» .
~~رواه الجماعة إلا البخاري والترمذي. والأوقية كانت أربعين درهما.
# وعن أبي العجفاء قال: سمعت عمر يقول: لا تغلوا صدق النساء، فإنها لو كانت
~~مكرمة في الدنيا أو تقوى في الآخرة كان أولاكم بها النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - ما أصدق رسول الله - صلى الله عليه وسلم - امرأة من نسائه ولا أصدق
~~امرأة من بناته أكثر من ثنتي عشرة أوقية. رواه الخمسة وصححه الترمذي.
# وعن أبي هريرة قال: «جاء رجل إلى النبي - صلى الله عليه وسلم -: فقال:
~~إني تزوجت امرأة من الأنصار فقال له النبي - صلى الله عليه وسلم -: هل نظرت
~~إليها، فإن في عيون الأنصار شيئا؛ قال قد نظرت إليها قال: على كم تزوجتها،؟
~~فقال: على أربع أواق، فقال له النبي - صلى الله عليه وسلم -: على أربع
~~أواق؟ ، كأنما تنحتون الفضة من عرض هذا الجبل، ما عندنا ما نعطيك ولكن عسى
~~أن نبعثك في بعث تصيب منه قال فبعث بعثا إلى بني عبس، بعث ذلك الرجل فيهم»
~~رواه مسلم.
# (وإن زاد) أي: الصداق على خمسمائة درهم (فلا بأس) لحديث أم حبيبة: «أن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم -: تزوجها وهي بأرض الحبشة، زوجها النجاشي
~~وأمهرها أربعة آلاف، وجهزها من عنده، وبعث بها مع شرحبيل ابن حسنة ولم يبعث
~~إليها رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بشيء» ، ولو كره ms2546 لأنكره (وكان له)
~~- صلى الله عليه وسلم -: (تزوج بلا مهر) لقوله تعالى: {وامرأة مؤمنة إن
~~وهبت نفسها للنبي} [الأحزاب: 50] الآية: ولأنه أولى بالمؤمنين من أنفسهم.
# (ولا يتقدر الصداق فكما صح ثمنا) في بيع (صح مهرا وإن قل) لحديث جابر
~~مرفوعا «لو أن رجلا أعطى امرأة ملء يده طعاما، كانت له حلالا» رواه أبو
~~داود بمعناه، فيصح النكاح على عين ودين حال أو مؤجل (ولو على منفعة زوج أو)
~~منفعة (حر غيره) أي: الزوج (ومعلومة) أي: المنفعة (مدة معلومة كرعاية غنمها
~~مدة معلومة، أو) على (عمل معلوم منه) أي: الزوج (أو) من (غيره كخياطة
~~ثوبها)
# PageV05P175
# (ويتجه:) صحة ذلك (ولو لم يبين جنس الخياطة) إذ المقصود منها تألف قطع
~~الثوب بضم بعضه إلى بعض على العادة، بحيث تجعل كل قطعة في محلها، وهو متجه:
~~(ورد قنها) أي: الزوجة (من محل معين) ومنافع الحر والعبد سواء لقوله تعالى
~~حكاية عن شعيب مع موسى: {إني أريد أن أنكحك إحدى ابنتي هاتين على أن تأجرني
~~ثماني حجج} [القصص: 27] ولأن منفعة الحر يجوز أخذ العوض عنها في الإجارة،
~~فجازت صداقا كمنفعة العبد.
# ومن قال: ليست مالا، ممنوع، لأنه يجوز المعاوضة بها وعنها، ثم إن لم تكن
~~مالا فقد أجريت مجرى المال (و) كأن يصدقها (تعليمها) أي: المنكوحة (معينا
~~من فقه أو حديث) إن كانت مسلمة فيعين الذي يتزوجها عليه، هل هو كله أو باب
~~منه، ومسائل من باب، وفقه أي مذهب، وأي كتاب منه وأن التعليم تفهيمه إياها
~~أو تحفيظه (أو شعر مباح أو أدب) من نحو وصرف ومعان وبيان وبديع ولغة (أو)
~~يصدقها تعليمها (صنعة) كخياطة (أو كتابة ولو لم يعرفه) أي: العمل الذي
~~أصدقه إياها (ويتعلمه ثم يعلمها) إياه؛ لأن التعليم يكون في ذمته، أشبه ما
~~لو أصدقها مالا في ذمته لا يقدر عليه حال الإصداق.
# ويجوز أن يقيم لها من يعلمها (وإن تعلمته) أي: ما أصدقها تعليمه (من
~~غيره) أي: الزوج (لزمته أجرة تعليمها) وكذا إن تعذر عليه تعليمها أو أصدقها
~~خياطة ثوب ms2547 فتعذرت عليه، كما لو تلف الثوب ونحوه، وإن مرض أقيم مقامه من
~~يخيطه وإن جاءته بغيرها لتعلمها ما أصدقها، لم يلزمه، لأن المستحق عليه
~~العمل في عين لم يلزمه إيقاعه في غيرها، كما لو استأجرته لخياطة ثوب معين
~~فأتت بغيره ليخيطه لها، ولأن المتعلمين يختلفون في التعليم اختلافا كثيرا،
~~وقد يكون له غرض في تعليمها، فلا يلزمه تعليم غيرها.
# وإن أتاها بغيره ليعلمها لم يلزمها قبوله لاختلاف المعلمين في التعليم.
~~وقد يكون لها غرض في التعليم منه لكونه زوجها (وعليه) أي: من أصدق المرأة
~~تعليم شيء (بطلاقها قبل تعليم ودخول بها نصف الأجرة) للتعليم، لأنها صارت
~~أجنبية منه فلا يؤمن في تعليمها الفتنة (و) إن طلقها قبل تعليم و (بعد
~~دخول) فعليه (كلها) أي الأجرة لاستقرار ما أصدقها
# PageV05P176
# بالدخول (وإن علمها) ما أصدقها تعليمه (ثم سقط) الصداق لمجيء الفرقة من
~~قبلها (رجع الزوج) على الزوجة (بالأجرة) لتعليمها لتعذر الرجوع بالتعليم
~~(و) يرجع (مع تنصفه) أي: الصداق لنحو طلاقه إياها بعد أن علمها (بنصفها)
~~أي: أجرة التعليم (ولو) طلقها ف (وجدت حافظة لما أصدقها) تعليمه (وادعى
~~تعليمها) إياه (وأنكرته حلفت) لأنها منكرة والأصل عدمه (وإن علمها) ما
~~أصدقها تعليمه (فنسيته في المجلس) أي: محل التعليم (أعاد تعليمه وإلا) بأن
~~نسيته بعد فوات محله (فلا) يلزمه إعادة تعليمها؛ لأنه وفى لها به وإنما تلف
~~الصداق بعد القبض، وإن لقنها الجميع وكلما لقنها بشيء أنسيته، لم يعتد بذلك
~~التعليم؛ لأن العرف لا يعده تعليما (ويتجه: لو) أصدقها بناء حائط (فبنى)
~~لها ذلك الحائط (فسقط قريبا عرفا لرداءته، ولو) كان سقوطه (بعد تفرق أعاده)
~~أي بناء الحائط وجوبا؛ لأنه لم يسلم لها ما شرطته؛ وهو متجه.
# (وكذا استئجار على تعليم خط وحساب وشعر مباح) كعروض وميقات (ونحوه) إذا
~~عزب عن التعليم عرفا، لعدم اعتناء المعلم؛ فعليه إعادته عملا بالشرط.
# (وإن أصدقها تعليم شيء من القرآن، ولو) كان ما أصدقها تعليمه من القرآن
~~(معينا؛ لم يصح) الإصداق؛ لأن الفروج لا تستباح إلا بالأموال لقوله تعالى ms2548
~~{أن تبتغوا بأموالكم} [النساء: 24] {ومن لم يستطع منكم طولا} [النساء: 25]
~~والطول المال، ولأن تعليم القرآن قربة، ولا يصح أن يكون صداقا، كالصوم،
~~وحديث الموهوبة وقوله - عليه الصلاة والسلام -: «زوجتكها بما معك من
~~القرآن» قيل: معناه زوجتكها؛ لأنك من أهل القرآن، كما زوج أبا طلحة على
~~إسلامه فروى ابن عبد البر
# PageV05P177
# بإسناده أن أبا طلحة أتى أم سليم يخطبها قبل أن يسلم، فقالت: أتزوجك وأنت
~~تعبد خشبة نحتها عبد بني فلان؛ إن أسلمت تزوجت بك، قال: فأسلم أبو طلحة،
~~فتزوجها على إسلامه، وليس في الحديث الصحيح ذكر التعليم، ويحتمل أن يكون
~~خاصا بذلك الرجل، ويؤيده أن النبي - صلى الله عليه وسلم - «زوج غلاما على
~~سورة من القرآن، ثم قال: لا تكون بعدك مهرا» . رواه سعيد والنجاد.
# (وكذا) في الحكم (لو أصدق كتابية تعليم توراة أو إنجيل) لم يصح، ولو كان
~~المصدق كتابيا (لأنه) أي: المذكور من التوراة والإنجيل منسوخ (مبدل محرم)
~~فهو كما لو أصدقها محرما، ولها مهر المثل.
# (ومن تزوج أو خالع نساء) وكان تزوجه لهن (بمهر) واحد (أو) كان خلعه لهن
~~على (عوض واحد) ولم يقل: بينهن بالسوية (صح) لأن العوض في الجملة معلوم،
~~فلم تؤثر جهالة تفصيله، كشراء أربعة أعبد بثمن واحد (وقسم) المهر في
~~التزويج والعوض في الخلع (بينهن) أي الزوجات أو المختلعات (على قدر مهر
~~مثلهن) ؛ لأن الصفقة إذا وقعت على شيئين مختلفي القيمة؛ وجب تقسيط العوض
~~بينهما بالقيمة، كما لو باع شقصا وسيفا.
# (ولو قال) متزوج: تزوجتهن على ألف (بينهن) أو قال مخالع: خالعتهن على ألف
~~بينهن، فقبلن (ف) الألف ينقسم (على عددهن) أي: الزوجات أو المختلعات
~~بالسوية؛ لأنه أضافه إليهن إضافة واحدة (و) إن قال: (زوجتك بنتي، وبعتك
~~داري بألف صح وقسط على قدر مهر) المثل (وقيمة) الدار لوقوع العقد عليهما؛
~~فيقسط العوض على حسبهما (و) إن قال: (زوجتكها) أي: بنتي (واشتريت) منك
~~(عبدك) هذا (بألف فقبل) النكاح، وقال: بعتك (صح، وقسط الألف) على قدر مهر
~~مثلها. وقيمة العبد كالتي قبلها.
# PageV05P178
### | [فصل شرط علم ms2549 الصداق]
# فصل (وشرط علم الصداق) كالثمن؛ لأن الصداق عوض في عقد معاوضة فأشبه
~~الثمن، لأن غير المعلوم مجهول لا يصح عوضا في البيع، فلم تصح تسميته
~~كالمحرم (فلو أصدقها دارا) غير معينة (أو) أصدقها (دابة) مبهمة (أو) أصدقها
~~(ثوبا) مطلقا (أو) أصدقها (عبدا مطلقا أو) أصدقها (رد عبدها أين كان، أو)
~~أصدقها (خدمتها) أي: أن يخدمها (مدة فيما شاءت أو) أصدقها معدوما نحو (ما
~~تثمر شجرته) في هذا العام أو مطلقا (أو) أصدقها (ما تحمل أمته أو) أصدقها
~~(متاع بيته أو) ما في بيته من متاع، ولم تعلمه (أو) تزوجها (على أن يحج بها
~~لم يصح) الإصداق، أي: التسمية لجهالة هذه الأشياء قدرا وصفة، والغرر
~~والجهالة فيها كثير، ومثل ذلك لا يحتمل لأنه يؤدي إلى النزاع، إذ لا أصل
~~يرجع إليه لو وقع الطلاق (وكذا) كل ما هو مجهول القدر والحصول لا يصح أن
~~يكون صداقا بلا خلاف، وكذا لو أصدقها (على ما يرضاه فلان أو) أصدقها (ما لا
~~يقدر على تسليمه كطير بهواء وسمك بماء أو) أصدقها (ما لا يتمول عادة كقشر
~~جوزة وحبة بر) لم يصح الإصداق للجهالة أو الغرر أو عدم التمول.
# (وشرط جمع) من الأصحاب منهم الخرقي وابن عقيل والموفق والشارح (أن يكون
~~له) أي: الصداق (نصف يتمول عادة، ويبذل العوض في مثله عرفا) لأن الطلاق
~~يعرض فيه قبل الدخول، فلا يبقى للمرأة إلا نصفه، فيجب أن يبقى لها مال
~~ينتفع به، قال الزركشي: وليس في كلام أحمد هذا الشرط، وكذا أكثر الأصحاب
~~حتى بالغ ابن عقيل في ضمن كلام له، فجوز الصداق بالحبة والثمرة التي ينبذ
~~مثلها، ولا يعرف ذلك انتهى. وما ذكره الزركشي عن أكثر الأصحاب هو ظاهر ما
~~قدمه المصنف أول الكتاب من قوله: وإن قل.
# PageV05P179
# (وكل موضع لا تصح) فيه (التسمية أو خلا العقد به) أي: عقد النكاح (عن
~~ذكره) أي: الصداق، وهو تفويض البضع (يجب) للمرأة (مهر المثل بالعقد) لأن
~~المرأة لا تسلم إلا ببدل، ولم يسلم البدل، وتعذر رد العوض، ms2550 فوجب بدله كبيعه
~~سلعة بخمر، فتلف عند مشتر.
# (ولا يضر جهل يسير) في صداق (فلو أصدقها عبدا من عبيده) صح (أو) أصدقها
~~(دابة من دوابه بشرط بيان النوع كفرس من خيله) أو جمل من جماله أو حمار من
~~حميره أو بقرة من بقره؛ صح (أو) أصدقها (قميصا من قمصانه ونحوه) كخاتم من
~~خواتمه (صح) ذلك؛ لأن الجهالة فيه يسيرة (ولها أحدهم بقرعة) نصا نقله مهنا،
~~لأنه إذا صح أن يكون صداقها استحقت واحدا غير معين، فوجبت القرعة؛ لنميزه
~~كما لو أعتق أحد عبيده.
# (و) لو أصدقها (قنطارا من زيت وقفيزا من حنطة ونحوه) كقنطار من سمن أو
~~قفيز من شعير (صح) لما تقدم (ولها الوسط) ؛ لأنه العدل (ولا يضر غرر يرجى
~~فيه زواله) في صداق (فيصح) أن يتزوجها (على) رقيق (معين آبق) يحصله لها
~~(أو) على شيء يصح كونه صداقا (مغتصب يحصله) لها (فلو فات) ولم يحصل فعليه
~~(قيمته و) على (مبيع اشتراه) ولو بكيل أو وزن أو عد أو ذرع (ولم يقبضه و)
~~على (عبد) ونحوه (موصوف) ؛ لأن الغرر يزول بتحصيل الآبق والمغتصب واستيفاء
~~مسلم فيه وتسليم مبيع وتحصيل موصوف، واحتمال الغرر فيما ذكر أولى من احتمال
~~ترك التسمية والرجوع إلى مهر المثل، وهذا بخلاف البيع والإجارة؛ لأن العوض
~~فيهما أحد ركني العقد، بخلاف النكاح (فلو جاءها) الزوج (بقيمته) لم يلزم
~~قبولها (أو خالعته) الزوجة (على ذلك) أي: نحو عبد موصوف (فجاءته به) أي:
~~بقيمة الموصوف الذي خالعته عليه (لم يلزم قبولها) أي: القيمة؛ لأنه معاوضة
~~عما لم يتعذر تسليمه، فلا يجبر عليها من أباها.
# PageV05P180
# (و) يصح أن يتزوجها (على شرائه لها عبد زيد) ، لأنه غرر يسير، (ف) إن
~~(تعذر شراؤه بقيمته؛ فلها قيمته) لتعذر تسليمه، كما لو كان بيده فاستحق (و)
~~إن تزوجها (على ألف إن لم تكن له زوجة، أو) تزوجها على ألف (أن يخرجها من
~~دارها أو بلدها، وعلى ألفين إن كانت له زوجة، أو أخرجها) من دارها أو بلدها
~~(ونحوه) كأن تزوجها على ألف إن ms2551 لم تكن له سرية، وألفين إن كانت (صح) ، ذلك؛
~~لأن خلو المرأة من ضرة أو سرية تغايرها أو تضيق عليها من أكبر أغراضها
~~المقصودة، وكذا بقاؤها بدارها أو بلدها بين أهلها أو في وطنها، ولذلك تخفف
~~صداقها؛ لتحصيل غرضها وتغليه عند فواته.
# و (لا) يصح أن يتزوجها (على ألف إن كان أبوها حيا وألفين إن كان) أبوها
~~(ميتا) ؛ لأنه ليس له في موت أبيها غرض صحيح، وربما كان حال الأب غير
~~معلوم؛ فيكون الصداق مجهولا.
# (وإن أصدقها عتق قنه) ذكرا كان أو أنثى (صح) ؛ لأنه يصح الاعتياض عنه.
# و (لا) يصح أن يصدقها (طلاق زوجته أو) أن يصدقها (جعله) أي: طلاق ضرتها
~~(لها إلى مدة) ولو معلومة؛ لحديث ابن عمر مرفوعا: «لا يحل لرجل أن ينكح
~~امرأة بطلاق امرأة أخرى» ولأن خروج البضع من الزوج ليس بتمول، فهو كما لو
~~أصدقها نحو خمر (ولها مهر مثلها) لفساد التسمية.
# (ومن قال لسيدته: أعتقيني على أن أتزوجك، فأعتقته) على ذلك؛ عتق مجانا
~~(أو قالت) له سيدته (ابتداء: أعتقك على أن تتزوجني؛ عتق مجانا) فلا يلزمه
~~أن يتزوج بها؛ لأنها اشترطت عليه شرطا هو حق له؛ فلم يلزمه، كما لو شرطت
~~عليه أن تهبه دنانير، فيقبلها، ولأن النكاح من الرجل لا عوض له، بخلاف
~~المرأة.
# (و) من قال لآخر (أعتق عبدك عني على أن أزوجك بنتي) فأعتق سيده على ذلك؛
~~(لزمته) أي: القائل (قيمته) لمعتقه (بعتقه) ولم يلزم القائل تزويج ابنته
~~لمعتق عبده؛ كقوله لآخر (أعتق عبدك على أن أبيعك عبدي) ففعل
# PageV05P181
# فتلزمه قيمته بعتقه، لا أن يبيعه عبده وإن تزوجها على أن يعتق أباها؛ صح
~~نصا فإن تعذر عليه؛ فلها قيمته، وإن جاءها بالقيمة مع إمكان شرائه؛ لم
~~يلزمها قبوله؛ ولأنه يفوت عليها الغرض في عتق أبيها.
# (وما سمي في العقد) من صداق مؤجلا (أو فرض) بعد العقد لمن لم يسم لها
~~صداق (مؤجلا ولم يذكر محله) بأن قبل على كذا مؤجلا (صح ومحله الفرقة
~~البائنة) ؛ لأن اللفظ المطلق يحمل على العرف، ms2552 والعرف في الصداق المؤجل ترك
~~المطالبة به إلى الموت أو البينونة، فيحمل عليه، فيصير حينئذ معلوما بذلك،
~~وعلم منه أنه يصح جعل بعضه حالا، وبعضه يحل بالموت أو الفراق كما هو معتاد
~~الآن، بخلاف الأجل المجهول كقدوم زيد، فلا يصح؛ لجهالته، وأما المطلق فإن
~~أجله الفرقة بحكم العادة، وقد صرفه هنا عن العادة ذكر الأجل: ولم يبينه؛
~~فبقي مجهولا (فلا يحل مهر رجعية إلا بانقضاء عدتها) قال أحمد: إذا تزوج على
~~العاجل والآجل لا يحل إلا بموت أو فرقة (وإن أجل) الصداق (إلى وقت معلوم
~~أو) أجل (إلى أوقات، كل جزء منه إلى وقت معين صح) ذلك؛ لأنه عقد في معاوضة،
~~فجاز فيه ذلك كالثمن.
# (وهو إلى أجله) سواء فارقها أو أبقاها، كسائر الحقوق المؤجلة.
### | [فصل تزوجها على خمر أو خنزير أو مال مغصوب تعلمه هي أي الزوجة]
# فصل (وإن تزوجها على خمر أو خنزير أو مال مغصوب تعلمه هي، أي: الزوجة؛
~~صح) النكاح نصا وهو قول عامة الفقهاء، لأنه عقد لا يفسد بجهالة العوض، فلا
~~يفسد بتحريمه كالخلع، ولأن فساد العوض لا يزيد على عدمه، ولو عدم كان
~~النكاح
# PageV05P182
# صحيحا، فكذا إذا فسد (ووجب مهر المثل) ؛ لأن فساد العوض يقتضي رد عوضه،
~~وقد فات ذلك لصحة النكاح، فيجب رد قيمته، وهو مهر المثل، ولأن ما يضمن
~~بالعقد الفاسد، اعتبرت قيمته بالغة ما بلغت كالبيع، كمن اشترى شيئا بثمن
~~فاسد فقبض المبيع، وتلف في يده؛ (و) إن تزوجها (على عبد لا تعلمه) حرا بأن
~~ظنته مملوكا له (فخرج) العبد (حرا) فلها قيمته أو خرج (مغصوبا، فلها قيمته)
~~ويقدر حر عبدا (يوم عقد) ؛ لأن العقد وقع على التسمية، فكان لها قيمته،
~~ولأنها رضيت بقيمته بما سمي لها، وتسليمه ممتنع، لكونه غير قابل لجعله
~~صداقا، فوجب الانتقال إلى قيمته يوم العقد؛ لأنها بدل، ولا تستحق مهر
~~المثل؛ لعدم رضاها به، بخلاف قوله: أصدقتك هذا الحر أو المغصوب؛ فإنه
~~كرضاها بغير شيء إذا رضيت بما ليس بمال، أو بما لا يقدر على تمليكه ms2553 لها،
~~فوجود التسمية كعدمها، فكان لها مهر المثل، وسواء سلمه لها أو لم يسلمه؛
~~لأنه سلم ما ليس له تسليمه؛ فهو كعدمه.
# (و) إن تزوجها (على عصير فبان خمرا) أو خرج العصير مغصوبا فلها (مثل
~~العصير) ؛ لأنها رضيت به عصيرا وقد تعذر تسليمه فوجب مثله، وإن تزوجها على
~~هذا الخمر وأشار بيده إلى عصير أو على عبد فلان هذا وأشار إلى عبده؛ صحت
~~التسمية، ولها المشار إليه؛ لأن التعيين أقوى من التسمية، فقدم عليها (ولها
~~في اثنين) أصدقها إياهما إما من عبدين أو أمتين أو عبد وأمة بان (أحدهما
~~حرا) : الرقيق (الآخر وقيمة الحر) أي: الذي خرج حرا نصا، وكذا لو خرج
~~أحدهما مغصوبا، لأنه الذي تعذر تسليمه، والأول لا مانع منه (وتخير) زوجة
~~(في عين) جعلت لها صداقا كدار وعبد (بان جزء منها) أي: العين (مستحقا) :
~~بين أخذ قيمة العين كلها أو أخذ الجزء غير المستحق، وقيمة الجزء المستحق؛
~~لأن الشركة عيب، فكان لها الفسخ بها كغيرها من العيوب.
# PageV05P183
# (أو) أي: وللزوجة الخيار في عين (ذرعها، فبانت أقل) مما عين، كأن عينها
~~عشرة، فبانت تسعة (بين أخذه) أي: المذروع (و) أخذ (قيمة ما نقص) منه من
~~ذرعه، (أو) بين الرد وأخذ (قيمة الجميع) أي جميع المذروع لعيبه بالنقص.
# (و) إن تزوجها على عبد معين، وشرط فيه صفات، فبان (ناقصا صفة شرطتها، أو)
~~بان العبد (معيبا) فإنها (تخير بين إمساك) العبد (وأرش) فقد الصفة (أو رده
~~وأخذ بدله وما) كان موصوفا (في الذمة) إن نقص بعض الصفات (يجب) لها (بدله)
~~فقط، و (لا) يلزمه لها (أرشه) مع إمساكه.
# (ويصح) أن يتزوج المرأة (على ألف لها وألف لأبيها، أو) على أن (الكل) أي:
~~كل الصداق (له) أي: لأبيها (إن صح تملكه) من مالها (ولم يضرها) تملكه على
~~ما تقدم تفصيله في الهبة، فيصح اشتراط الأب الصداق كله أو بعضه؛ لقوله
~~تعالى في قصة شعيب: {إني أريد أن أنكحك إحدى ابنتي هاتين على أن تأجرني
~~ثماني حجج} [القصص: 27] فجعل الصداق الإجارة على ms2554 رعاية غنمه، وهو شرط
~~لنفسه، ولأن للوالد أخذ ما شاء من مال ولده كما تقدم بدليله في الهبة، فإذا
~~شرط لنفسه الصداق أو بعضه، كان أخذا من مال ابنته.
# وعن مسروق أنه لما زوج ابنته اشترط لنفسه عشرة آلاف، فجعلها في الحج
~~والمساكين، ثم قال للزوج جهز امرأتك. وروي ونحوه عن الحسين.
# (وإلا) يكن الأب ممن يصح تملكه من مال ولده ككونه بمرض موت أحدهما
~~المخوف، أو ليعطيه لولد آخر (فالكل) أي الصداق (لها) أي الزوجة (كشرط ذلك)
~~أي: الصداق أو بعضه (لغير الأب) كجدها أو أخيها فيبطل،
# PageV05P184
# الشرط نصا، ولها المسمى جميعه؛ لصحة التسمية؛ لأن ما اشترط عوض في
~~تزويجها، فكان صداقا لها كما لو جعله لها، فتنتفي الجهالة.
# (ويملك أب ما شرط له) إن كان (معينا بنفس العقد كهي) كما تملك هي حتى لو
~~مات قبل القبض ورث عنه، لكن يقدر فيه الانتقال إلى الزوجة أولا ثم إليه،
~~كأعتق عبدك عن كفارتي، ذكر ذلك ابن عقيل في " عمد الأدلة " (ويرجع) زوج (إن
~~فارق) أي: طلق ونحوه (قبل دخول في) المسألة (الأولى) وهي ما إذا تزوجها على
~~ألف لها وألف لأبيها (بألف) عليها دون أبيها؛ لأنه أخذ من مال ابنته ألفا،
~~فلا يجوز الرجوع به عليه، (و) يرجع إن فارق قبل دخول (في) المسألة
~~(الثانية) وهي ما إذا تزوجها على أن الصداق كله لأبيها (بنصفه) عليها (ولا
~~شيء على الأب إن قبضه بنية التملك) لأننا قدرنا أن الجميع صار لها، ثم أخذه
~~الأب منها، فصار كأنها قبضته ثم أخذه الأب منها؛ هذا فيما إذا فارق بعد قبض
~~الصداق، وأما إذا فارق الزوج قبل قبضه منه، فالأب يأخذ مما تقبضه من الباقي
~~ما شاء بشرطه السابق كسائر مالها، وعلم منه أن الأب لا يملكه بالشرط، بل
~~بالقبض مع النية؛ ما لم يكن المشروط معينا؛ فإنه يملكه بمجرد العقد كما
~~تقدم آنفا.
# PageV05P185
### | [فصل ولأب تزويج بكر وثيب بدون صداق مثلها]
# ) ولو كبيرة (وإن كرهت) نصا، لأن عمر خطب الناس فقال: ألا ms2555 لا تغالوا في
~~صداق النساء، فما أصدق رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أحدا من نسائه،
~~ولا أحدا من بناته أكثر من اثنتي عشرة أوقية وكان ذلك بمحضر من الصحابة،
~~ولم ينكر، فكان اتفاقا منهم على أن يزوج بذلك، وإن كان دون صداق المثل.
# وزوج سعيد بن المسيب ابنته بدرهمين، وهو من أشراف قريش نسبا وعلما ودينا،
~~ومن المعلوم أنهما ليسا مهر مثلها، ولأنه ليس المقصود من النكاح العوض،
~~وإنما المقصود السكن والازدواج، ووضع المرأة في منصب عند من يكفلها
~~ويصونها، والظاهر من الأب مع تمام شفقته وحسن نظره أنه لا ينقصها من الصداق
~~إلا لتحصيل المعاني المقصودة؛ فلا يمنع منه بخلاف عقود المعاوضات، فإن
~~المقصود منها العوض.
# لا يقال: كيف يملك الأب تزويج الكبيرة بدون صداق مثلها؛ لأن الأشهر أنه
~~يتصور أن تأذن في أصل النكاح دون قدر المهر، قاله في " المبدع " وفي بعض
~~النسخ: (ويتجه) أن الأب يملك تزويج بنته بدون مهر مثلها (ما لم يضرها)
~~بتقليل المهر، خصوصا إذا كانت من بيت معروف بالتبسط والتوسع بالجهاز
~~الفاخر، فإذا زوجها بمهر يسير لا يسع جهاز مثلها يحصل لها وضع مقدار عند
~~صواحباتها فينصدع خاطرها، وربما اشتد بها الحنق، فوقعت في هفوات تكون سببا
~~لهلاكها، وعلى هذا فلو تعمد الأب ضررها، كان عليه تتميم الصداق من عنده على
~~قول، كبيعه بعض مالها بدون ثمنه لسلطان يظن به حفظ الباقي، ذكره في
# PageV05P186
# الانتصار " والمذهب ليس للزوجة إلا ما وقع عليه العقد (فلا يلزم أحدا
~~تتمته) أي: مهر المثل إن زوجها الأب بدونه، لا الزوج ولا الأب لصحة التسمية
~~وإن فعل ذلك غيره بأن زوجها غير الأب بدون مهر مثلها (بإذنها) وكانت حين
~~الإذن (رشيدة، صح) ولم يكن لغير العاقد من الأولياء الاعتراض عليها؛ لأن
~~الحق لها، فإذا رضيت بإسقاطه سقط، كما لو أذنت في بيع سلعتها بدون قيمتها
~~(و) إن زوجها بدون مهر المثل غير الأب (بدونه) أي: إذنها؛ فإنه، (يلزم زوجا
~~تتمته) أي مهر المثل على الصحيح من المذهب ms2556 (ويضمن) التتمة (الولي) ؛ لأنه
~~المفرط كما لو باع ما لها بدون قيمة قدرتها له، وقال أبو الخطاب: لا يلزم
~~الزوج إلا المسمى والباقي على الولي كالوكيل في البيع. قال في " الإنصاف "
~~قلت: وهو الصواب، وقد نص عليه الإمام أحمد واختاره الشيخ تقي الدين، وقدمه
~~في " القواعد " وقال: نص عليه في رواية ابن منصور
# (ويضمن ولي) أذنت له أن يزوجها بمهر مقدر (فزوجها بدون ما قدرته) من صداق
~~تتمة ذلك المقدر؛ لأنه ضيعه بتزويجها بدونه، ولو كان أكثر من مهر المثل،
~~يؤيده قوله.
# (ويتجه:) ضمان الولي نقص ما قدرته له (زائدا على مهرها) كما لو كان مهرها
~~مائة، وأذنت له أن يزوجها بمائتين، فزوجها بمائة وخمسين، فيضمن الخمسين؛
~~لأنه إما محاب أو مفرط بما وكل فيه، وعلى كل يكون ضامنا، وعلم منه أنه لو
~~كان ما قدرته له دون مهر المثل، لم يكن لها غيره؛ لأنها رضيت به، وهو متجه.
# PageV05P187
# (ولا يصح كون) المهر (المسمى من) أي: رقيقا (يعتق على زوجة له) كما لو
~~زوجها على عبد هو أبوها ونحوه، لأن ذلك يؤدي إلى إتلاف الصداق عليها، إذ لو
~~صحت التسمية، لملكت المسمى، ولو ملكته لعتق عليها (إلا) أن يكون ذلك (بإذن)
~~زوجة (رشيدة) فيصح؛ لأن الحق لها فإذا رضيت به، صح.
# (وإن زوج) الأب (ابنه الصغير بأكثر من مهر مثل صح) ولزم المسمى الابن؛
~~لأن العقد له، فكان بدله عليه كالمبيع، ولأن تصرف الأب ملحوظ فيه المصلحة،
~~فكما يصح أن يزوج ابنته بدون مهر المثل
# للمصلحة
# فكذا يصح هنا تحصيلا لها (ولا يضمنه) أي المهر أب (مع عسرة ابن لنيابة
~~الأب عنه في التزويج) ، أشبه الوكيل في شراء سلعته (ولو قيل له) أي: الأب
~~(ابنك فقير من أين يؤخذ الصداق؟ فقال: عندي، ولم يزد على ذلك، لزمه) المهر
~~عنه؛ لأنه صار ضامنا.
# (وإن تزوج) امرأة (فضمن أبوه أو غيره نفقتها عشر سنين؛ صح) الضمان (موسرا
~~كان الابن أو معسرا) لأن ضمان ما يئول إلى الوجوب صحيح، وهذا منه (ولو
~~قضاه) ms2557 أي: قضى الأب الصداق (عن ابنه، ثم طلق) الابن الزوجة (ولم يدخل) بها
~~(ولو) كان طلاقه، (قبل بلوغ) الزوج (فنصفه) أي الصداق الراجع بالطلاق،
~~(للابن) دون الأب، لأن الطلاق من الابن وهو سبب استحقاق الرجوع بنصف
~~الصداق، فكان لمتعاطي سببه دون غيره
# (ولو ارتدت) الزوجة (قبل دخول) بها (رجع) الصداق جميعه (للابن وليس للأب
~~رجوع فيه) أي: فيما عاد إلى الابن بالطلاق أو الردة ونحوهما من الصداق
~~(كهبة) أي: بمعنى الرجوع في الهبة (لأن الابن ملكه من) الزوجة، فكان ملكه
~~له من (غيره) أي غير أبيه، وله تملكه من حيث إنه يتملك من مال ولده ما شاء
~~بشرطه، وما تقدم من أن الراجع للابن قال ابن نصر الله: محله ما لم يكن
~~زوجه؛ لوجوب الإعفاف عليه؛ فإنه يكون للأب.
# (ولأب وولي قبض صداق محجور عليها) لصغر أو سفه أو جنون؛ لأنه يلي مالها،
~~فكان له قبضه، كثمن مبيع، و (لا) يقبض أب، فغيره أولى من صداق مكلفة
~~(رشيدة، ولو بكرا إلا بإذنها) ؛ لأنها
# PageV05P188
# المتصرفة في مالها، فاعتبر إذنها في قبضه كثمن مبيعها (فإن سلمه أي:
~~الصداق) (زوج) رشيدة له أي: (للأب) بغير إذنها (لم يبرأ) الزوج بتسليمه له
~~(فترجع) هي (على الزوج؛ لأنه مفرط و) يرجع (هو على الأب) بما غرمه.
### | [فصل تزوج عبد بإذن سيده]
# فصل
# (وإن تزوج عبد بجميع أنواعه) أي: سواء كان مدبرا أو مكاتبا أو معلقا عتقه
~~على صفة (بإذن سيده) صح نكاحه؛ لأن الحجر عليه لحق سيده، فإذا سقط حقه سقط
~~بغير خلاف. (وله نكاح أمة ولو أمكنه) نكاح (حرة) لأنها تساويه (ومتى أذن
~~له) سيده في نكاح (وأطلق نكاح واحدة فقط) نصا؛ لأنه المتبادر من الإطلاق.
# (ويتجه فلو نكح) العبد مع الإذن المطلق من سيده القائل له: تزوج، ولم
~~يقيده بواحدة ولا أكثر (ثنتين معا) أي: بإيجاب واحد من وليين أو ولي واحد
~~على نحو بنته وبنت أخيه، وقبل نكاحهما بلفظ واحد (بطل) النكاح (فيهما) كما
~~لو تزوج نحو أختين في عقد واحد أو ms2558 عقدين معا في وقت واحد؛ لأنه لا يمكن
~~تصحيحهما ولا مزية لأحدهما على الآخر، فبطل فيهما، وهو متجه.
# (ويتعلق صداق ونفقة وكسوة ومسكن بذمة سيده) نصا، سواء ضمن ذلك أو لم
~~يضمنه، وسواء كان العبد مأذونا له في التجارة أو لا؛ لأن ذلك حق تعلق
~~بالعبد برضى سيده، فتعلق بذمته كالدين، فيجب ذلك على السيد، وإن لم يكن
~~للعبد كسب وليس للمرأة الفسخ؛ لعدم كسب العبد، وللسيد
# PageV05P189
# استخدامه، ومنعه من الاكتساب، فإن باعه سيده أو أعتقه؛ لم يسقط الصداق
~~عنه كأرش جنايته.
# (و) يتعلق (زائد على مهر مثل لم يؤذن) للعبد (فيه) من قبل سيده برقبته
~~(أو) أي ويتعلق زائدا (على ما سمي له برقبته) أي: العبد كأرش جنايته.
# (و) إن تزوج عبد (بلا إذنه) أي: السيد (فلا يصح) النكاح نصا، وهو قول
~~عثمان وابن عمر لما روى جابر أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: «أيما
~~عبد تزوج بغير إذن سيده فهو عاهر» رواه أحمد وأبو داود والترمذي وحسنه،
~~وإسناده جيد. والعهر دليل بطلان النكاح؛ إذ لا يكون عاهرا مع صحته.
# تنبيه: إذا طلق العبد زوجته طلاقا رجعيا؛ فله ارتجاعها بغير إذن سيده؛
~~لأن ذلك استدامة للنكاح، لا ابتداء له، وأما إذا طلقها بائنا، فلا يملك
~~إعادتها، إلا بإذن سيده؛ لأن إعادة البائن لا تكون إلا بعقد جديد.
# (ويتجه باحتمال) قوي أنه لا يصح تزويج العبد بلا إذن سيده (ولو) كان
~~(مبعضا) ؛ لأن حريته لم تتمحض وهو متجه
# (وكذا لو عين له) سيده (امرأة) أذن له في نكاحها (أو) عين له (بلدا) أذن
~~له في التزوج منها، أو من جنس معين (فخالف) العبد، ونكح غير ما أذن له فيه؛
~~لم يصح نكاحه؛ لعدم الإذن فيه (ويجب في رقبته بوطئه) أي: العبد في نكاح لم
~~يأذن فيه سيده (مهر المثل) كسائر الأنكحة الفاسدة؛ لأنه قيمة البضع الذي
~~أتلف بغير حق، ولا يجب شيء بمجرد الدخول والخلوة من غير وطء كسائر الأنكحة
~~الفاسدة، وحيث تعلق المهر برقبته (فيفديه سيده بالأقل من ms2559 قيمته ومهر) واجب؛
~~لأن الوطء أجري مجرى الجناية (وكذا لو تزوج)
# PageV05P190
# العبد (بإذنه) أي: السيد بأن أذن له أن يتزوج وأطلق، بأن لم يقل: صحيحا
~~ولا فاسدا (فنكح) نكاحا (فاسدا) فكنكاح غير مأذون فيه؛ لأن المطلق إنما
~~يحمل على الصحيح، وإن أذن له في نكاح فاسد، وحصلت إصابة، فالمهر على السيد
~~كإذنه له في الجناية.
# (ومن زوج عبده بأمته، لزمه) أي: العبد (مهر المثل، ولو مع تسميته) فتلغو
~~التسمية، ويلزمه مهر المثل، خلافا لشارح " الوجيز "، وحيث لزمه، ذلك فإنه
~~(يتبع) أي: يتبعه سيده (به) أي: المهر (بعد عتق) نصا؛ لأن النكاح إتلاف بضع
~~يختص به العبد، فلزمه عوضه في ذمته.
# (وإن زوجه سيده حرة) (ثم باعه لها) أي: الزوجة الحرة (بثمن في ذمة) أي:
~~ذمة زوجة العبد (من جنس المهر) الذي أصدقه إياها (تقاصا بشرطه) بأن يتحد
~~الدينان جنسا وحلولا أو تأجيلا أجلا واحدا، لأنه قد ثبت للسيد عليها الثمن،
~~وثبت لها على السيد المهر؛ لتعلقه بذمة السيد، فإن اتحد قدرهما سقط، وإلا
~~سقط بقدر الأقل من الأكثر، ولرب الزائد الطلب بالزيادة، كما لو كان لها على
~~السيد دين من غير مهر المثل وباعها العبد بشيء في الذمة من جنس الدين،
~~وينفسخ النكاح لملكها زوجها (وإن باعه) أي: العبد (لها) أي: الزوجة العبد
~~الحرة (بمهرها؛ صح) البيع (قبل دخول وبعده) لأن المهر مال يصح جعله ثمنا
~~لغير هذا العبد، فصح أن يكون ثمنا له كغيره من الأموال، وينفسخ النكاح
~~(ويرجع سيد) باع العبد لزوجته الحرة (في فرقة قبل دخول بنصفه) أي: المهر،
~~لأن البيع إنما تم بالسيد القائم مقام الزوج، فلم يتمحض بسبب الفرقة من
~~قبلها، وكذا لو طلقها العبد ونحوه قبل الدخول وكانت قبضت المهر؛ رجع عليها
~~سيده بنصفه (ولو جعل) السيد (العبد مهرها بطل العقد به) لملكها زوجها
~~والنكاح لا يجامع الملك كمن زوج ابنه، وأصدق عنه من يعتق على الابن لو ملكه
~~كأخيه لأمه (لأنا نقدره) أي: الملك في المهر (للابن) قبل الزوجة (ثم) يصير
~~(للزوجة) وإذا ms2560 دخل في ملك الابن عتق عليه؛ فلا يثبت النكاح، بخلاف
# PageV05P191
# إصداق الخمر؛ لأنه لو ثبت ملك الخمر له؛ لم ينفسخ ملكه فيه، بخلاف ملكه
~~من يعتق عليه؛ فإنه بمجرد ثبوته يعتق عليه، فينفسخ ملكه فيه، والخمر لا
~~يثبت ملكه فيه لا حقيقة ولا تقديرا، ولو فرض ثبوته؛ لم ينفسخ ملكه فيه؛
~~بخلاف من ملك من يعتق عليه.
# (ويتجه: هنا) أي: في مسألة إصداق الابن من يعتق عليه (صحة عقد وعتق) ؛
~~لأنه لا يلزم من ثبوت ملك الابن له وعتقه عليه بطلان العقد إنما يلزم من
~~ذلك بطلان الصداق، والعقد باق على صحته (وترجع) الزوجة على زوجها (بقيمته)
~~أي: العبد؛ لأنه لم يدخل في ملكها؛ لكونه عتق على الابن قبل انتقاله إليها،
~~فإن قيل: ملكه إنما نقدره بعد ثبوت ملكها، فملكها لكونه عتق على الابن
~~حقيقي، وملكه تقديري؛ قيل: التقديري كالحقيقي في الحكم، وقد يقال: ملكها
~~سابق في الخارج ولأجله قدرنا ملكه، وكل ذلك لا تأثير له في العقد. أفاده
~~ابن نصر الله وهو متجه. لكن المذهب الأول.
### | [فصل تملك زوجة حرة وسيد أمة بعقد جميع مهرها المسمى]
# فصل (وتملك زوجة) حرة وسيد أمة (بعقد جميع) مهرها (المسمى) حالا كان أو
~~مؤجلا؛ لقوله - عليه الصلاة والسلام -: «إن أعطيتها إزارك جلست ولا إزار
~~لك» ) فيدل على أن الصداق كله للمرأة، ولا يبقى للرجل فيه شيء، ولأنه
# PageV05P192
# عقد يملك به العوض، فتملك به العوض كاملا كالبيع، وسقوط نصفه بالطلاق لا
~~يمنع وجوب جميعه بالعقد؛ ألا ترى أنها لو ارتدت سقط جميعه، وإن كانت ملكت
~~نصفه (ولو) كان المسمى (مبهما) ويستخرج بالقرعة.
# (ولها) أي: الزوجة (نماء) مهر (معين) متصلا كان أو منفصلا (ويتجه: بل و)
~~لها نماء المهر (المبهم) فتملك المطالبة به على قول المذهب خلافه، مثال
~~المعين (كعبد ودار) معينين (و) تملك (التصرف فيه) من حين عقد؛ لأنه ملكها
~~فكان لها كسائر أملاكها. (وزكاته) أي: المعين (وضمانه ونقصه عليها) سواء
~~قبضته أو لم تقبضه؛ لأن ذلك كله من توابع الملك، فإن زكته ثم ms2561 طلقت قبل
~~الدخول؛ كان ضمان الزكاة كلها عليها؛ لأنها قد ملكته؛ أشبه ما لو ملكته
~~بالبيع، ومحل ذلك (ما لم يمنعها قبضه) فإن منعها قبضه، فإنه (يضمن) ما تلف
~~منه بغير فعلها، ويضمن نقصه إن تعيب كذلك؛ لأنه كالغاصب بالمنع؛ وإن زاد
~~فالزيادة لها، وإن نقص فالنقص عليه، وهو بالخيار بين أخذ نصفه ناقصا، وبين
~~أخذ نصف قيمة أكثر ما كانت من يوم العقد إلى يوم القبض؛ لأنه إذا زاد بعد
~~العقد، فالزيادة لها، وإن نقص فالنقص عليه إلا أن تكون الزيادة لتغير
~~الأسعار، وإلا أن يتلف الصداق المعين بفعلها، فيكون إتلافه قبضا منها،
~~ويسقط عنه ضمانه كالمبيع المعين يتلفه المشتري.
# PageV05P193
# (و) الصداق (غير المعين كقفيز من صبرة) ورطل من زبرة حديد أو دن زيت أو
~~عبد من عبيده ونحوه (لا يدخل في ضمانها) إلا بقبضه (ولا تملك تصرفا فيه)
~~ببيع ونحوه حتى تقبضه.
# (ويتجه: باحتمال) قوي (ولو) كان تصرفها (بعتق) لعبد غير معين سمي لها في
~~العقد؛ لأنها وإن ملكته بالعقد فليس لها عتقه قبل التعيين على المذهب وهو
~~متجه: خلافا للقاضي؛ فإنه قال في موضع من كلامه: إن ما لا ينتقض العقد
~~بهلاكه كالمهر وعوض الخلع يجوز التصرف فيه قبل قبضه، فظاهره لها التصرف في
~~مهرها غير المعين، والذي يعول عليه أنها لا تملك التصرف فيه (إلا بقبضه)
~~إذا كان قفيزا ونحوه مما يحتاج لحق توفية (أو تعيينه) إذا كان عبدا وهذا
~~ظاهر لا غبار عليه، يؤيده قوله (كمبيع) فلا يجوز التصرف فيه قبل قبضه إن
~~احتاج لحق توفية؛ لأن العقد لا ينفسخ بهلاكه قبل قبضه، وحوله من التعيين،
~~بخلاف المعين فحوله من العقد، وتقدم في الزكاة.
# (ومن أقبضه) أي: الصداق الذي تزوج عليه (ثم طلق) الزوجة (ونحوه) كخلعه
~~إياها أو ردته (قبل دخول) بها (ملك نصفه) أي: الصداق (قهرا) ولو لم يختر
~~تملكه كميراث؛ فما يحدث من نمائه بعد طلاقه؛ فهو بينهما لقوله تعالى: {وإن
~~طلقتموهن من قبل أن تمسوهن وقد فرضتم لهن فريضة فنصف ما فرضتم} ms2562 [البقرة:
~~237] أي: لكم أو لهن، فاقتضى أن النصف لها، والنصف له بمجرد الفرقة (إن
~~بقي) في ملكها (بصفته) حين عقد، بأن لم يزد ولم ينقص (ولو) كان الباقي
~~(النصف) من الصداق (فقط مشاعا) بأن أصدقها بنحو عبد، فباعت نصفه وبقي نصفه
~~بصفته، فطلقها فيملكه مشاعا (أو) كان النصف الباقي (معينا من منتصف باق
# PageV05P194
# في ملكها) كأن أصدقها صبرة فأكلت أو باعت ونحوه نصفها، وبقي بملكها
~~نصفها، فيملكه الزوج بطلاقها، ويأخذه، كما لو قاسمته عليه. (أو) كان الصداق
~~(صيدا) ثم طلق قبل الدخول (وهو محرم) دخل نصفه في ملكه ضرورة كإرث (فله
~~إمساكه) بيده الحكمية؛ لا المشاهدة (وهو) أي: دخول نصفه في ملكه (خلاف ظاهر
~~كلامهم) أي: الأصحاب فإنهم قالوا (في) باب (محظورات الإحرام) عن الصيد: لا
~~يدخل في ملك المحرم بغير الإرث؛ لعدم أهليته لتملكه، ويلزمه إرساله لئلا
~~تثبت يده المشاهدة عليه (ويمنع ذلك) أي: الرجوع في عين نصف الصداق وإن طلق
~~ونحوه قبل دخول، وكذا يمنع الرجوع في جميعه إذا سقط (بيع) بأن باعت الزوجة
~~الصداق (ولو مع خيارها) في البيع؛ لأنه ينقل الملك، (و) يمنعه (هبة أقبضت)
~~فإن وهبته، ولم تقبضه حتى طلق ونحوه؛ رجع بنصفه، (و) ويمنعه (عتق) بأن كان
~~رقيقا فأعتقته؛ لزوال ملكها عنه بهذه الأمور (و) يمنعه (رهن) أقبض؛ لأنه
~~يراد للبيع المزيل للملك، ولهذا لا يجوز رهن ما لا يجوز بيعه (و) يمنعه
~~(كتابة) ؛ لأنها تراد للعتق المزيل للملك، وهي عقد لازم فجرت مجرى الرهن و
~~(لا) يمنعه (عقد جائز) كشركة ومضاربة وإيداع وإعارة.
# (ولا) يمنعه (إجارة وتدبير وتزويج) رقيق؛ لأنها لا تنقل الملك، ولا تمنع
~~المالك من التصرف؛ فلا يمنع الزوج الرجوع، لكن يخير بين الرجوع في نصفه
~~ناقصا، وبين الرجوع في نصف قيمته؛ لأنه نقص حصل في الصداق بغير جناية عليه،
~~فإذا رجع الزوج في نصف المستأجر صبر حتى تنقضي الإجارة، ولا ينتزعه من
~~المستأجر، لأن الإجارة عقد لازم، فليس للزوج إبطالها (ولا) يمنع الرجوع (إن
~~عاد) الصداق (لملكها) أي: الزوجة بشراء ms2563 أو هبة (حال طلاق) بل للزوج أن يرجع
~~بنصفه إن اختار ذلك لكن لا يدخل في ذلك العود في ملكها حال طلاقه إياها
~~(ملك زوج قهرا) بخلاف ما إذا كان باقيا لم يزل ملكها عنه.
# PageV05P195
# (ومن طلق) زوجته (وكان الصداق قد زاد) بيدها (زيادة منفصلة) كالولد
~~والثمرة، ثم طلق الزوج قبل الدخول (رجع في نصف الأصل) ؛ لأنه قد أمكن
~~الرجوع فيه من غير ضرر على أحد، فوجب أن يثبت حكمه (والزيادة) المنفصلة
~~(لها) أي الزوجة؛ لأنها نماء ملكها (ولو كانت) الزيادة (ولد أمة) ؛ لأن
~~ولدها زيادة منفصلة، ولا تفريق هنا لبقاء ملك الزوجة في النصف (وإن كانت)
~~الزيادة في الصداق (متصلة) كسمن وتعلم صنعة (وهي) أي: الزوجة (غير محجور
~~عليها، خيرت بين دفع نصفه زائدا) ويلزمه قبوله؛ لأنها دفعت إليه حقه وزيادة
~~لا تتميز ولا تضره (وبين دفع نصف قيمته يوم العقد إن كان) الصداق (متميزا)
~~كعبد وبعير معينين؛ لدخول التميز في ضمانها بمجرد العقد، فتعتبر صفته وقته،
~~وإنما صير إلى نصف القيمة؛ لأن الزيادة لها، ولا يلزمها بذلها، ولا يمكنها
~~دفع الأصل بدون زيادة (وغيره) أي: غير المتميز بأن أصدقها عبدا من عبيده أو
~~فرسا من خيله إذا زاد زيادة متصلة وتنصف الصداق (له) أي: الزوج (قيمة نصفه
~~يوم فرقة على أدنى صفة من) وقت (عقد إلى) وقت (قبض) ؛ لأنه لا يدخل في
~~ضمانها إلا بقبضه فما نقص قبل ذلك غير مضمون عليها (والزوجة المحجور عليها)
~~إذا زاد الصداق ثم تنصف (لا تعطيه) يعني لا يعطيه وليها (إلا نصف القيمة
~~حال عقد في) صداق (متميز، و) يعطيه وليها نصف القيمة (على أدنى صفة) من قبض
~~إلى عقد في صداق غيره أي: غير المتميز.
# (وإن نقص) الصداق (بغير جناية عليه) كعبد عمي أو عرج أو نسي صنعته أو جنى
~~أو نبتت لحيته، وكان أمرد، ثم طلق قبل الدخول (خير زوج غير محجور عليه بين
~~أخذه) أي: النصف (ناقصا) وتجبر على ذلك (ولا شيء له غيره) أي: النصف في
~~نظير نقصه ms2564 نصا لأنه قد رضي بأخذه ناقصا من غير جناية عليه، فلا يلزمها له
~~أرش؛ لأن ذلك عين ماله المفروض، ولو أوجبنا له أرشا مع النصف، لكنا قد
~~أوجبنا للزوجة أقل من النصف المفروض، فيكون مخالفا للنص (وبين أخذ نصف
~~قيمته
# PageV05P196
# يوم عقد إن كان) الصداق (متميزا) ؛ لأنه مضمون عليها بالعقد (وغيره) أي:
~~غير المتميز تعتبر قيمته (يوم الفرقة على أدنى صفة من عقد إلى قبض) .
# مثال ذلك لو أصدقها عبدا من عبيده أول يوم من رمضان، ثم أخرج بقرعة
~~وأقبضه لها أول يوم من شوال، ثم تنصف بطلاق وكانت قيمته حين العقد مائة،
~~وفي نصف رمضان ستين لنقصه بهزال ونحوه، وحين القبض مائة وعشرين؛ فالواجب له
~~ثلاثون؛ لأنها نصف قيمته على أدنى صفاته المذكورة، ولأنه في ضمان الزوج إلى
~~قبض الزوجة إياه، وله أخذ نصفه ناقصا؛ لأن الحق له، وقد رضي بتركه والمحجور
~~عليه لا يأخذ وليه إلا نصف القيمة، لأن الحظ له (وإن اختاره) أي: اختار
~~الزوج أخذ نصف المهر (ناقصا بجناية) عليه كأن فقئت عينه ونحوه بجناية (فله)
~~أي: الزوج (مع) أي: أخذ نصفه ناقصا بالجناية (نصف أرشها) أي: الجناية؛ لأنه
~~في نظير ما ذهب منه.
# (وإن زاد) الصداق (من وجه ونقص من) وجه (آخر كتعلم) عبد (صنعة) أخرى
~~ومصوغ كسرته وأعادته صياغة أخرى (فلكل) منهما (الخيار) فإن شاء الزوج أخذ
~~نصفه ناقصا، وإن شاء أخذ القيمة، وإن شاءت الزوجة دفعت نصفه زائدا أو نصف
~~قيمته.
# (ويقدم خيار من له غرض صحيح) منهما كشفقة الرقيق على أطفال مالكه، وإن لم
~~تزد قيمته بذلك؛ لأنه مقصود (وحمل) حدث (في أمة نقص، و) حمل (في بهيمة
~~زيادة) ؛ لأنه يزيد في قيمة البهائم وينقص قيمة الإماء (ما لم يفسد اللحم)
~~فيكون نقصا أيضا في البهيمة (وزرع) نقص لأرض (وغرس نقص لأرض) وحرثها زيادة
~~محضة (ولا أثر لكسر مصوغ وإعادته كما كان) فإن عاد على غير هيئته، فزاد أو
~~نقص فعلى ما تقدم (ولا) أثر (لسمن زال ثم عاد ولا) أثر (لارتفاع ms2565 سوق
~~ونزوله) ؛ لأنه وجده بصفته، فكأنه لم يتغير، ولا أثر لنقلها الملك فيه إذا
~~كان طلقها بعد أن عاد لملكها.
# (وإن تلف) الصداق بعد قبضه كموته وإحراقه (أو استحق بدين في حجر عليها
~~لفلس) أي: كما إذا أفلست المرأة
# PageV05P197
# وحجر الحاكم عليها، ثم طلق الزوج قبل دخول إن لم يبق الصداق بعينه، وإلا
~~فلا يمنع ذلك رجوع الزوج بنصفه كما سبق في الحجر، ذكره في " المغني " "
~~والكافي (رجع) زوج (في) صداق (مثلي بنصف مثله، و) رجع (في غيره) أي المثلي
~~وهو المتقوم بنصف قيمة متميز يوم عقد، رجع (في غيره) أي: المتميز إذا كان
~~متقوما بنصف قيمته (يوم فرقة على أدنى صفة من عقد إلى قبض) ويشارك بما يرجع
~~به الغرماء كسائر الديون.
# (ولو) كان الصداق (ثوبا فصبغته) الزوجة ولو بأجرة ثم تنصف الصداق (أو)
~~كان (أرضا فبنتها) ثم تنصف الصداق (فبذل الزوج) لها (قيمة زائدة) أي: قيمة
~~زيادة نصف الثوب بالصبغ أوقيمة زيادة نصف الأرض بالبناء (ليملكه) أي: النصف
~~من الثوب مصبوغا أو من الأرض مبنيا (فله ذلك) ؛ لأنه يزيل بذلك ضرر الشركة
~~عنه، كالشفيع والمؤجر والمعير إذا بذل قيمة ما بالأرض من البناء وتملكه،
~~وكذا لو غرست الأرض، وإن بذلت له النصف بزيادته لزم الزوج قبوله؛ لأنها
~~زادته خيرا.
# (وإن نقص) المهر (في يدها بعد تنصفه؛ ضمنت نقصه) مطلقا سواء فرطت أو لا،
~~وسواء طلبه ومنعته قبضه (أو لا) ، متميزا كان أو لا؛ لأنه وجب له نصف
~~الصداق؛ فلم يدخل في ضمانه إلا بالقبض، وإذا لم يدخل في ضمانه كان مضمونا
~~عليها، فتضمن نقصه وتلفه.
# (وما قبض من) مهر (مسمى بذمته) كعبد موصوف في ذمته (ك) صداق (معين) بعقد؛
~~لأنه استحق بالقبض عينا، فصار كما لو عينه بالعقد (إلا أنه) لا ترجع هي أو
~~وليها على زوج بنمائه قبل قبضه، لأنها لا تملكه إلا بقبضه (ويعتبر في
~~تقويمه) أي: ما قبض عما في الذمة (صفته يوم قبضه) ؛ لأنه وقت ملكها له،
~~ومتى بقي ما قبضته إلى حين تنصفه ms2566 وجب رد نصفه بعينه (والذي بيده عقدة
~~النكاح) في قوله تعالى: {إلا أن يعفون أو يعفو الذي بيده عقدة النكاح}
~~[البقرة: 237]
# PageV05P198
# (الزوج) لا ولي الصغيرة؛ لما روى عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده أن النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - قال: «ولي العقدة الزوج» رواه الدارقطني عن ابن
~~لهيعة، ورواه أيضا بإسناد جيد عن علي ورواه بإسناد حسن عن جبير بن مطعم عن
~~ابن عباس. ولأن الزوج بعد العقد يتمكن من قطعه وفسخه وإمساكه، وليس إلى
~~الولي منه شيء، ولأن الله سبحانه وتعالى، قال: {وأن تعفوا أقرب للتقوى}
~~[البقرة: 237] والعفو الذي هو أقرب للتقوى عفو الزوج عن حقه، وأما عفو ولي
~~المرأة عن مالها فليس هو أقرب للتقوى، ولأن المهر مال للزوجة فلا يملك
~~الولي إسقاطه كغيره من أموالها وحقوقها، ولا يمنع ذلك العدول عن خطاب
~~الحاضر إلى خطاب الغائب؛ كقوله تعالى: {إذا كنتم في الفلك وجرين بهم بريح
~~طيبة} [يونس: 22] .
# (فإن) (طلق) زوج (قبل دخول) بها (فأيهما) أي: الزوجين (عفا لصاحبه عما
~~وجب) أي: استقر (له) بالطلاق (من) نصف (مهر) عينا كان أو دينا (وهو) أي:
~~العافي (جائز التصرف) بأن كان مكلفا رشيدا (برئ منه صاحبه) للآية السابقة،
~~لقوله تعالى: {فإن طبن لكم عن شيء منه نفسا فكلوه هنيئا مريئا} [النساء: 4]
~~(فتصح هبة بلفظ عفو) إذا كان المعفو عنه دينا (وكذا) تصح (بلفظ إسقاط و)
~~لفظ (صدقة و) لفظ ترك ولفظ (إبراء) ولا يفتقر في إسقاطه إلى قبول كسائر
~~الديون، وإن كان المعفو عنه عينا في يد أحدهما و (لمن العين بيده) أن يعفو
~~بلفظ العفو والهبة والتمليك، ولا يصح بلفظ الإبراء والإسقاط؛ لأن الأعيان
~~لا تقبل ذلك أصالة، وإن عفا غير الذي هو في يده، زوجا كان العافي أو زوجة،
~~صح العفو بهذه الألفاظ كلها.
# PageV05P199
# تنبيه: يفتقر لزوم العفو عن العين ممن هي بيده إلى القبض؛ لأن ذلك هبة
~~حقيقية، ولا تلزم إلا بالقبض، والقبض في كل شيء بحسبه كما تقدم في قبض
~~المبيع. (ولا عفو لأب ولا ms2567 غيره) من الأولياء (عن مهر محجورة) إذا طلقت، ولو
~~قبل الدخول كثمن مبيعها.
# (ولو أسقطته) أي: المهر (عنه) أي: الزوج (ثم طلقت) قبل دخول؛ (أو ارتدت
~~قبل دخول رجع) الزوج عليها (في) المسألة (الأولى) وهي ما إذا طلقت بعد أن
~~أسقطته عنه (ببدل نصفه) أي الصداق. (و) رجع عليها (في) المسألة (الثانية)
~~وهي ما إذا ارتدت بعد أن أسقطت عنه صداقها (ببدل جميعه) ؛ لأن عود نصف
~~الصداق أو كله إلى الزوج بالطلاق أو الردة، وهما غير الجهة المستحق بها
~~الصداق أولا؛ فأشبه ما لو أبرأ إنسان آخر من دين، ثم ثبت له عليه مثله من
~~وجه آخر (كعوده) أي: الصداق (إليه) أي: الزوج من زوجته (ببيع) ثم يطلقها أو
~~ترتد قبل الدخول؛ فإنه يرجع عليها ببدل النصف في صورة تنصفه، أو بكله في
~~صورة إسقاطه (أو هبتها العين) أي: وكما لو أصدقها عينا، فوهبتها (لأجنبي ثم
~~وهبها) الأجنبي (له) أي للزوج ثم طلقها أو ارتدت، فله الرجوع ببدل نصفها أو
~~كلها.
# (ولو وهبته) أي وهبت المرأة الزوج (نصفه) أي الصداق (ثم تنصف) بطلاق
~~ونحوه (رجع) الزوج (في النصف الباقي) كله؛ لوجوبه له بالطلاق كما لو وهبته
~~غيره.
# (ولو أبرأته) أي: أبرأت زوجها (مفوضة) وهي التي تزوجها على ما شاءت أو
~~شاء زيد (من مهر) صح (أو) أبرأته مفوضة (من بضع) وهو من تزوجت بغير صداق من
~~المهر؛ صح؛ (أو) أبرأت (من سمي لها مهر فاسد) كالخمر والمجهول من المهر
~~(صح) الإبراء قبل الدخول وبعده؛ لانعقاد سبب
# PageV05P200
# وجوبه، وهو عقد النكاح؛ كالعفو عن القصاص بعد الجرح وقبل الزهوق (فإن
~~طلقت) المفوضة أو من سمي لها مهر فاسد بعد البراءة و (قبل الدخول؛ رجع)
~~المطلق عليها (بنصف مهر المثل) لأنه الذي وجب بالعقد؛ فهو كما لو أبرأته من
~~المسمى، ثم طلقها، (فإن كانت البراءة من نصفه) ثم طلقها قبل الدخول (رجع
~~عليها بنصف مهر المثل الباقي) بعد النصف الساقط بالبراءة، وللمفوضة عليه
~~المتعة لقوله تعالى: {ومتعوهن} [البقرة: 236] فأوجب لها المتعة بالطلاق،
~~وهي ms2568 إنما وهبته مهر المثل؛ فلا تدخل المتعة فيه، ولا يصح إسقاطها قبل
~~الفرقة؛ لأنه إسقاط ما لم يجب؛ كمن أسقط الشفعة قبل البيع، خلافا " للإقناع
~~" حيث قال: ولا متعة لها.
# (أو) أي: وإن ارتدت من وهبت زوجها الصداق، أو أبرأته منه قبل الدخول؛ رجع
~~عليها بالصداق (كله عند ارتداد) لعوده إليه بذلك، وكما يرجع عليها بنصفه لو
~~تنصف.
# ولو كاتب إنسان عبدا، ثم أسقط عنه مال الكتابة برئ المكاتب وعتق؛ لأنه لم
~~يبق عليه شيء من الكتابة، قال الموفق وغيره.
# (ولا يرجع مكاتب أبرئ) أي: أبرأه سيده على سيده (بقدر ما يلزم إيتاؤه)
~~وهو ربع مال الكتابة (له) أي: المكاتب؛ لأن إسقاطه عنه قام مقام الإيتاء،
~~وكذا لو أسقط السيد عن المكاتب الربع، واستوفى الباقي من مال الكتابة؛ فلا
~~رجوع للمكاتب عليه.
# (ولو تبرع) قريب أو (أجنبي بأداء مهر) عن زوج، ثم تنصف بنحو طلاق، أو سقط
~~بنحو ردة قبل دخول (فالراجع) من نصف الصداق أو كله (للزوج) لأن الأجنبي وهب
~~ذلك للزوج بقضائه عنه، فإذا عاد إليه الاستحقاق بغير الجهة المستحقة كان
~~للزوج، كما لو أداه من ماله (ومثله) أي: الصداق فيما
# PageV05P201
# ذكر (أداء ثمن) عن مشتر تبرعا (ثم يفسخ) البيع (لعيب) أو تقايل ونحوه؛
~~فالراجع من ثمن لمشتر؛ لما تقدم.
# (ولو أداه) أي: المهر قريب أو أجنبي عن زوج وكان (؛ غير متبرع به) بذلك
~~(أو) أدى عن (من يلزمه) إعفافه لفقره ووجوب نفقته عليه، ثم تنصف الصداق
~~بنحو طلاق، أو سقط كله بنحو ردة قبل دخول (فالراجع) من نصف الصداق أو كله
~~(لمؤد. قاله ابن نصر الله) وهو كما قال.
# (ولو خالعها) الزوج (بنصف صداقها قبل الدخول؛ صح) ذلك (وصار له الصداق
~~كله، نصفه له بالخلع ونصفه بالفرقة) عوضا له، (و) إن خالعها قبل الدخول
~~(على مثل نصف الصداق في ذمتها) وكانت لم تقبض الصداق منه؛ صح ذلك، و (يسقط
~~الكل) أي: كل الصداق (نصفه بالفرقة، ونصفه بالمقاصة) حيث وجدت بشروطها، وإن
~~قالت لزوجها قبل الدخول وقبل قبض ms2569 الصداق: اخلعني بما يسلم لي من صداقي، أو
~~اخلعني على أن لا تبعة عليك في المهر، ففعل، صح الخلع؛ لأنه بمعنى سؤالها
~~الخلع عن نصف الصداق، وبرئ الزوج من جميعه، نصفه بالخلع، ونصفه لجعله عوضا
~~له فيه، (و) إن خالعها قبل الدخول بمثل جميع الصداق في ذمتها، أو خالعها
~~(بصداقها كله) صح الخلع؛ لصدوره من أهله في محله، و (يرجع عليها بنصفه)
~~ويسقط عنه الصداق لما تقدم.
### | [فصل يسقط الصداق كله بفرقة لعان]
# فصل (يسقط الصداق كله) ولا تجب متعة بدلا عنه (بفرقة لعان) قبل دخول،
~~لكون الفرقة من قبلها؛ لأن الفسخ إنما يقع إذا تم لعانها (و) يسقط (بفسخه)
~~أي: الزوج النكاح (لعيبها) ككونها رتقاء أو برصاء ونحوه (وعكسه) ككونه
~~عنينا أو أشل ونحوه قبل دخول؛ لتلف المعوض قبل تسليمه، فسقط العوض
# PageV05P202
# كله كتلف مبيع بنحو كيل قبل تسليمه (و) يسقط أيضا كله (بكل فرقة من
~~قبلها) (كإسلامها تحت كافر) قبل دخول (وكردتها ورضاعها لفاسخ نكاحها) كأن
~~ترضع زوجها الصغير (أو) ترضع وهي (صغيرة) من زوجته الكبيرة (وبفسخها) أي:
~~الزوجة (لإعسار) الزوج أو عيبه (أو عدم وفائه بشرط) شرط عليه في النكاح قبل
~~دخول (وكاختيارها بنفسها يجعله) أي: الزوج (لها) ذلك (بسؤالها) إياها أن
~~يجعله لها (قبل دخول) أو خلوة في جميع الصور المتقدمة؛ لحصول الفرقة
~~بفعلها، وهي المستحقة للصداق، فسقط به، ولا يسقط الصداق بجعل الخيار إليها
~~(بلا سؤالها له) فإن جعله إليها كذلك، فاختارت نفسها قبل دخول فلها نصف
~~الصداق؛ لأنها نائبة عنه؛ ففعلها كفعله (وقال الشيخ) تقي الدين: (لو علقه)
~~أي: طلاقها (على ما) أي فعل (لها) منه (بد) كدخولها دار أجنبي (وفعلته) قبل
~~الدخول (فلا مهر) لها (وقواه ابن رجب) بما تقدم في مسألة تخييرها في نفسها
~~إذا اختارت الفرقة قبل الدخول؛ فإنه لا مهر لها على المنصوص، لكن إنما تتم
~~المشابهة إذا كان بسؤلها كما تقدم.
# (ويتنصف) صداقها (بشرائها زوجها) قبل دخول؛ لتمام البيع بالسيد وهو قائم
~~مقام الزوج، فلم يتمحض السبب منها، فلذلك ms2570 وجب نصف المهر ها هنا كالخلع؛ (و)
~~يتنصف بكل (فرقة من قبله) أي: الزوج و (لا) يتنصف صداق (مفارقات من أسلم)
~~على أكثر من أربع من الكتابيات قبل وجود ما يقرر المهر، واختار منهن أربعا،
~~فإن ما عدا هذه الأربع يسقط مهرهن؛ لأن الشارع اضطره إلى الفرقة بالحبس
~~والتغرير، و (كطلاقه) الزوجة قبل دخول ولو بسؤالها (وكخلعه إياها، ولو
~~بسؤالها) ؛ لأنه إنما يتم بجواب الزوج (وكإسلامه) أي: الزوج إن لم تكن
~~كتابية (وكردته وشرائه) أي: الزوج (إياها) أي الزوجة قبل دخول (ولو) كان
~~شراؤه إياها (من مستحق مهرها)
# PageV05P203
# وهو سيدها الذي زوجه إياها، لأن ذلك لا فعل فيه للزوجة ولأن الفرقة إنما
~~حصلت بقبول زوجها في عقد البيع (أو) أي: يتنصف بكل فرقة من (قبل أجنبي)
~~(كرضاع) أمه أو أخته أو زوجة أبيه أو ابنه وزوجة له صغرى رضاعا محرما
~~(ووطء) أبي الزوج أو ابنه الزوجة، وكذا لو طلق ونحوه حاكم ونحوه على مول.
# (ويتجه لا إن) احتالت الزوجة على تقرير الصداق بأن (استدخلت ذكر) زوجها
~~الذي لم يدخل بها وهو (نائم) فلا يعد ذلك دخولا، ولا يتقرر صداقها بهذا
~~الفعل؛ لأنه لا صنع للزوج فيه، وعليها العدة، وهو متجه. (قبل دخول) لأنه لا
~~فعل للزوجة بذلك، فيسقط به صداقها، ويأتي في الرضاع أنه يرجع على مفسد بما
~~لزمه.
# (ولو أقر) الزوج (بنحو رضاع) كنسب ومصاهرة بأن يقول: هي أختي من الرضاع
~~أوالنسب، أو يقول: هي حماتي (قبل) إقراره (عليه) في انفساخ النكاح؛ لأنه
~~أقر بحق عليه فأخذ به، و (لا) يقبل إقراره (عليها) في إسقاط نصف الصداق؛
~~لأنه إقرار على الغير.
# تنبيه: فإن صدقته الزوجة على ما أقر به من المفسد للنكاح، أو ثبت ببينة؛
~~سقط الصداق؛ لفساد العقد، فوجوده كعدمه.
# (ويقرره) أي: الصداق المسمى (كاملا) حرة كانت الزوجة أو أمة (موت) أحد
~~الزوجين (ولو بقتل أحدهما الآخر أو) قتل أحدهما (نفسه) لبلوغ النكاح
~~نهايته، فقام ذلك مقام الاستيفاء في تقرير المهر، ولأنه أوجب العدة عليها،
~~فأوجب كمال المهر ms2571 لها كالدخول (أو) كان (موته) أي: الزوج (بعد طلاق) امرأته
~~(في مرض موته) المخوف (قبل دخول) لأنه يجب عليها عدة الوفاء إذن، ومعاملة
~~له بضد قصده
# PageV05P204
# كالفار بالطلاق من الإرث والقاتل؛ ومحل ذلك (إن ورثت) بأن لم تتزوج قبل
~~موته أو ترتد عن الإسلام فإنها لو ارتدت من غير طلاق لسقط مهرها. (و) يقرر
~~المهر كاملا أيضا (وطؤها) أي: وطء زوج زوجته
# (ويتجه احتمال) أن المعتبر وقوع الوطء (من ابن عشر) فأكثر؛ إذ من كان سنه
~~دونها وجود الوطء منه كعدمه (واحتمل أنه) وكذا لا بد من حصوله (في بنت تسع)
~~فأكثر، لأنها قبل ذلك لم تتأهل لوطء الرجل عادة، ولا هي محل للشهوة غالبا،
~~يؤيده ما تقدم في المحرمات من أنه لو عقد ابن تسع على امرأة، وأصابها
~~وفارقها؛ حلت له بنتها؛ إذ لا تأثير لهذه الإصابة، وكذا عكسه؛ لأنه لا يثبت
~~به التحريم على المذهب، وفي " المبدع " يجب المسمى بوطء أو خلوة من يطأ
~~مثله بمن يوطأ مثلها بدون مانع عرفا انتهى. وهو متجه.
# (في فرج ولو دبرا) أو في غير خلوة؛ لأنه قد وجد استيفاء المقصود، فكان
~~عليه عوضه، فإن وطئها ميتة فقد تقرر بالموت.
# (و) يقرر المهر كاملا (خلوة) الزوج (بها) وإن لم يطأها، روي ذلك عن
~~الخلفاء الراشدين وزيد وابن عمر.
# روى أحمد والأثرم بإسنادهما عن زرارة بن أبي أوفى قال: قضى الخلفاء
~~الراشدون المهديون أن من أغلق بابا أو أرخى سترا؛ فقد أوجب المهر ووجبت
~~العدة.
# ورواه أيضا عن الأحنف عن ابن عمر وعلي، وهذه قضايا اشتهرت، ولم يخالفهم
~~أحد في عصرهم؛ فكان كالإجماع، ولأن التسليم المستحق وجد من جهتها؛ فيستقر
~~به البدل، كما لو وطئها.
# وأما قوله تعالى: {من قبل أن تمسوهن} [البقرة: 237] فيحتمل
# PageV05P205
# أنه كنى بالمسبب وهو الوطء عن السبب الذي هو الخلوة بدليل ما سبق، وأما
~~قوله تعالى: {وقد أفضى بعضكم إلى بعض} [النساء: 21] فقد حكي عن الفراء أنه
~~قال: الإفضاء الخلوة دخل بها أو لم يدخل؛ لأن الإفضاء مأخوذ من ms2572 الفضاء وهو
~~الخالي فكأنه قال: وقد خلا بعضكم إلى بعض، إذا تقرر هذا (فتزول) الخلوة
~~(بمميز، ولو كان كافرا أو أعمى) نصا ذكرا كان أو أنثى عاقلا (أو مجنونا)
~~وسواء كان الزوجان مسلمين أو كافرين، أو الزوج مسلما والزوجة كتابية (مع
~~علمه) بأنها عنده (ولم تمنعه) الزوجة من وطئها، فإن منعته منه، لم يتقرر
~~الصداق، لأنه لم يحصل التمكين التام، وإنما تكون الخلوة مقررة، (إن كان
~~الزوج يطأ مثله) وهو ابن عشر، وقد خلا (و) كانت الزوجة (يوطأ مثلها) فإن
~~كان دون عشر وكانت دون تسع، لم يتقرر؛ لعدم التمكن من الوطء.
# (ولا تقبل دعواه) أي: الزوج بعد أن خلا بزوجته (عدم علمه بها) لأن العادة
~~أنه لا يخفى عليه ذلك، فقدمت العادة هنا على الأصل، قال الشيخ تقي الدين:
~~(فكذا دعوى إنفاقه) على زوجة مقيم معها (فإن العادة هناك) أي: في الإنفاق
~~(أقوى وهو) أي: ما ذكر من دعوى إنفاقه (مذهب المالكية) لكن المعروف في
~~مذهبنا أن القول قولها بيمينها في عدم الإنفاق، لأنه الأصل، ويأتي في كتاب
~~النفقات.
# (ولو) كان (نائما أو به) أي: الزوج (عمى) نصا إن لم تصدقه بذلك (أو) كان
~~(بهما) أي: الزوجين مانع حسي (أو) كان (بأحدهما مانع حسي كجب) بأن كان
~~الزوج مقطوع الذكر (ورتق) بأن كانت الزوجة رتقاء أي: مسدودة الفرج، أو كانت
~~هزيلة. أو مانع (شرعي كحيض وإحرام وصوم) واجب، فإذا خلا بها ولو في حال من
~~هذه تقرر الصداق بالشروط السابقة؛ لأن الخلوة نفسها مقررة للمهر؛ لعموم ما
~~سبق، ولوجوب التسليم من المرأة، وهو
# PageV05P206
# التمكين التام، والمنع من جهة أخرى ليس من فعلها، فلا يؤثر في التمكين
~~كما لا يؤثر في إسقاط النفقة
# ويقرر المهر كاملا (لمس) الزوج الزوجة لشهوة (ونظر لفرجها لشهوة) لا إلى
~~غيره من بدنها ولو بلا خلوة فيهما، نصا؛ لقوله تعالى {وإن طلقتموهن من قبل
~~أن تمسوهن} [البقرة: 237] . الآية، وحقيقة المس التقاء البشرتين (و) يقرره
~~كاملا (تقبيلها بحضرة الناس) لأن ذلك نوع استمتاع، فأوجب المهر كالوطء ms2573
~~ولأنه نال منها شيئا لا يباح لغيره. (ويتجه باحتمال) قوي أنه يتقرر المهر
~~كاملا (ولو) كان فعله شيئا مما ذكر (في) نكاح (فاسد) ؛ لأن النكاح، الفاسد
~~ينعقد، ويترتب عليه أحكام الصحيح من وقوع الطلاق ولزوم عدة الوفاة بعد
~~الموت، والاعتداد منه بعد المفارقة في الحياة ووجوب المهر فيه بالعقد،
~~وتقرره بالمفارقة وبالخلوة، فلذلك لزوم المهر المسمى فيه كالصحيح، يوضحه أن
~~ضمان المهر في النكاح الفاسد ضمان عقد لضمانه في الصحيح، وضمان البيع
~~الفاسد ضمان تلف، بخلاف البيع الصحيح؛ فإن ضمانه ضمان عقد، قاله في: "
~~الإنصاف " وهو متجه.
# (فالخلوة) حكمها (كالوطء في تكميل مهر ولزوم عدة وثبوت نسب) إذا خلا بها
~~ثم طلقها وأتت بولد ولو فوق أربع سنين ولم تكن أقرت بانقضاء عدتها بالقرء؛
~~ولأنها رجعية؛ فهي في حكم
# PageV05P207
# الزوجات (وفيه) أي: في ثبوت النسب (نظر) ؛ لأن الولد لا يلحقه إلا بالوطء
~~وهو رواية.
# قال في: " الإنصاف " وأما لحوق النسب فقال ابن أبي موسى: روي عن أحمد: في
~~صائم خلا بزوجته وهي نصرانية، ثم طلقها قبل المسيس، وأتت بولد لممكن،
~~روايتان: إحداهما: تلزمه، لثبوت الفراش، وهي أصح، والأخرى: قال: لا يلزمه
~~الولد إلا بالوطء انتهى.
# وكذا في ثبوت (رجعة) عليها في عدتها (و) في (تحريم أختها) إذا طلقها حتى
~~تنقضي عدتها (و) في تحريم (أربع سواها) إذا طلقها (حتى تنقضي عدتها) .
# ولا يتقرر المهر كاملا (إن تحملت بمائه) أي مني زوجها من غير خلوة بها؛
~~لأنه لا استمتاع منه بها (ويثبت به) أي: بتحمل المرأة ماء الرجل (عدة)
~~فعليها أن تعتد منه لاحتمال الحمل (خلافا له) أي: لصاحب الإقناع بقوله:
~~(في) كتاب (العدد) ولا بتحملها ماء الرجل، أي: ولا تجب عليها العدة بتحملها
~~ماء الرجل.
# وفي المسألة وجهان مشى صاحب " الإقناع " على أحدهما هنا كالمصنف وغيره،
~~ومشى في العدد على الوجه الثاني، والمعتمد ما مشى عليه هنا كما في المنتهى
~~وغيره (و) يثبت بتحملها ماء الرجل (تحريم أختها و) تحريم (أربع سواها،
~~وكذا) يثبت به تحريم (مصاهرة) ذكره في الرعاية ms2574 فعلى هذا تحرم على أبيه
~~وابنه كموطوءتهما (خلافا له) أي: لصاحب " الإقناع " (في) قوله في باب
~~(المحرمات) في النكاح أو استدخلت ماءه، قال: شارحه: أي: منيه بقطنة ونحوها
~~فلا تحرم بنتها عليه، لعدم الدخول بها انتهى.
# وذكر المصنف هناك ما يؤيد ما قاله صاحب " الإقناع "، وعبارته: ولا يحرم
~~في مصاهرة إلا تغييب حشفة أصلية في فرج أصلي، وما تقدم في باب المحرمات هو
~~الصحيح من المذهب، وعليه معظم الأصحاب، فإن هذا القول انفرد به صاحب
~~الرعاية وتبعه
# PageV05P208
# عليه صاحب " المنتهى " هنا مع أنه مشى في المحرمات على خلافه (وكذا) يثبت
~~به تحريم (نسب) ولد حملت به منه وإن أتت به لستة أشهر فأكثر (ولو) كان
~~المني الذي تحملته (من أجنبي) غير زوجها فإنه يثبت نسب ذلك الحمل.
# (ويتجه:) أنه (لا) يثبت نسب ولد انعقد من (ماء زنا) كما لو زنى رجل
~~بامرأة، فاستخرجت المزني بها ماءه، فأخذته امرأة أخرى و (تحملته) فحملت
~~منه، أو عزل الزاني فأخذت المزني بها ماءه، وتحملته؛ فلا يثبت به نسب ذلك
~~الولد؛ إذ لو كان من زنا محض لا ينسب لأبيه؛ وهو متجه.
# و (لا تحصل به رجعة) فلو تحملت رجعية بمني مطلقها لم يكن تحملها رجعة،
~~وإذا تحملت بماء أجنبي فلا مهر لها عليه.
# (ولو اتفقا) أي: الزوج والزوجة التي خلا بها (على أن لم يطأ) ها (في
~~الخلوة مع علمه بها لم يسقط مهر ولا) وجوب (عدة) نص عليه؛ لأن كلا منهما؟
~~مما يلزمه (ولا تثبت) بخلوة (أحكام وطء من إحصان) فلا يصيران محصنين؛ كما
~~يأتي في باب الزنا (وحلها لمطلقها ثلاثا) فلا تحل بالخلوة، بل بالوطء؛
~~لحديث: «حتى تذوقي عسيلته ويذوق عسيلتك» (ولزوم غسل) إذ لا التقاء للختانين
~~فيها، (و) لا يجب بها (كفارة) إذا خلا بها في الحيض أو الإحرام (ولا) يثبت
~~بها (خروج من عنة و) لا (حصول فيئة) من مول، ولا تفسد بها العبادات (و) لا
~~يثبت بها (تحريم ربيبة، ولا حصول رجعة) لأن هذه الأحكام منوطة بالوطء ولم ms2575
~~يوجد.
# PageV05P209
### | [فصل اختلفا الزوجان أو اختلف ورثتهما في قدر صداق]
# فصل
# (وإذا) (اختلفا) أي: الزوجان (أو) اختلف (ورثتهما) أو أحدهما وورثة الآخر
~~(أو) اختلف (ولياهما، أو) اختلف (زوج وولي زوجة) نحو صغير، (وعكسه) كأن
~~اختلف ولي زوج نحو صغير مع زوجة رشيدة أو مع ولي غيرها أو مع ورثتها (في
~~قدر صداق) بأن قال: تزوجتك على عشرين، فتقول: بل على ثلاثين (أو) في (عينه)
~~بأن قال: هذا العبد، فتقول: بل هذه الأمة، أو في صفته بأن قال: على عبد
~~زنجي، فقالت: بل أبيض (أو في جنسه) بأن قال: على فضة، فتقول: على ذهب (أو
~~ما يستقر به) الصداق؛ بأن ادعت وطئا أو خلوة، وأنكر (فقول زوج) بيمينه (أو
~~وليه) بيمينه (أو وارثه بيمينه) ولو لم يكن ما ادعاه الزوج أو وليه أو
~~وارثه مهر المثل؛ لأنه منكر لما يدعى عليه، فدخل في عموم قوله - عليه
~~الصلاة والسلام -: «ولكن اليمين على المدعى عليه» ومن توجه عليه اليمين من
~~الزوجين والولي (فحلف على فعل نفسه ف) يحلف (على البت) لأنه الأصل في
~~اليمين (وإلا) بأن توجه عليه اليمين على فعل غيره، فيحلف (على نفي العلم
~~ويتجه:) محل حلفه على نفي العلم (إن لم يحضر العقد) فإن حضر العقد، فله
~~الحلف على البت في قدر الصداق وعينه وجنسه وصنعته، لا في دعوى الوطء ونحوه
~~مما يستقر به الصداق، لأنه لا يعلم إلا من جهة الزوج، وهو متجه.
# PageV05P210
# وإذا اختلفا أو ورثتهما أو ولياهما، أو أحدهما وولي الآخر أو وارثه (في
~~قبض) صداق؛ فقولها أو من يقوم مقامها؛ لأن الأصل عدم القبض (أو) في (تسمية
~~مهر) المثل بأن قال: لم أسم لك مهرا، وقالت: بل سميت لي قدر مهر المثل (ف)
~~القول (قولها) في رواية إن وجدت بيمينها، (أو) قول وليها إن كانت محجورا
~~عليها، أو قول (ورثتها) إن كانت ميتة (بيمين خلافا له) قدمه في الرعاية " "
~~والحاوي الصغير " وجزم به في المنتهى؛ لأنه الظاهر، ولم يذكر المسألة في "
~~التنقيح " وكأن موافقة المصنف " للمنتهى ms2576 " ذهول عن المعتمد من المذهب لعدم
~~إشارته للخلاف، وقال في " الإقناع " وفي تسمية، فقوله - أي: الزوج بيمينه،
~~وما قاله في: " الإقناع " موافق للأصل. قال في " تصحيح الفروع " وهو
~~الصواب، ولها مهر المثل على كلتا الروايتين، فإن طلق قبل الدخول؛ فلها
~~المتعة بناء على ما في " الإقناع " وهو المعتمد، وبه يفتى.
# (و) إن قال الزوج: (ليس لها علي صداق ف) القول: (قولها قبل دخول، وبعده
~~فيما يوافق مهر مثل: سواء ادعى أنه وفاها) الصداق (أو) ادعى أنها (أبرأته
~~منه) أو قال: لا تستحق علي شيئا؛ لأنه قد تحقق موجبه، والأصل عدم براءته
~~منه (ولا يقبل قولها) أي: الزوجة (أن ما دفعه) الزوج إليها مدعيا أنه صداق
~~فقالت: بل دفعه إلي (هبة) فالقول قوله؛ لأنه أعلم بنيته، ومثله النفقة
~~والكسوة (لكن إن لم يكن) ما دفعه الزوج إليها (جنس مهر) واجب عليه (فلها
~~رده ومطالبته بصداقها) الواجب؛ لأنه لا يقبل قوله في المعاوضة بلا بينة.
# (وإن تزوجها بعقد مكرر على صداقين، سرا وعلانية ب) أن عقد سرا على صداق،
~~وعلانية على صداق آخر (أخذ) الزوج بالصداق (الزائد مطلقا) نصا؛ أي: سواء
~~كان الزائد صداق السر أو العلانية، والغالب أن يكون صداق
# PageV05P211
# العلانية، لأنه إن كان السر أكثر فقد وجب بالعقد، ولم يسقطه العلانية،
~~وإن كان العلانية أكثر فقد بذل لها الزائد، فلزمه كما لو زادها في صداقها.
# (ويتجه:) أنه يقبل قول مدع عقد على صداقين، أحدهما أزيد من الآخر أن
~~الزائد غير مراد، وإن ذلك كان تجملا (ويدين في) دعواه إرادة (الأقل) فيما
~~بينه وبين الله تعالى، ويتجه: (أنه يقبل) منه ذلك (حكما إن اعترفت) الزوجة
~~(أنه) صدر (عقد) باتفاق منهما على الأقل أو لا، ثم (تكرر) العقد ثانيا
~~بالزائد بلا فرقة تخلت بين العقدين، وهذا الاتجاه إنما يتمشى على قول
~~القاضي من أنه إذا ادعى الزوج عقدا في السر انعقد على مهر قليل، فصدقته
~~المرأة، فليس لها سواه؛ وإن أكذبته؛ فالقول قولها؛ لأنها منكرة. انتهى
~~والمذهب ما تقدم.
# (وتلحق به) أي: ms2577 المهر (زيادة بعد عقد) ما دامت في حباله، ومعنى لحوق
~~الزيادة أنه يثبت لها حكم المسمى في العقد، فيكون حكمها حكم الأصل المعقود
~~عليه (فيما يقرره) أي: المهر كاملا كموت ودخول وخلوة (و) فيما (ينصفه)
~~كطلاق وخلع لقوله تعالى {ولا جناح عليكم فيما تراضيتم به من بعد الفريضة}
~~[النساء: 24] . ولأن ما بعد العقد زمن لفرض المهر، فكان حالة الزيادة كحالة
~~العقد، بخلاف البيع والإجارة، ولو اتفقا على ثمن، أو أجرة وعقدا بأكثر
~~تجملا؛ فالثمن ما اتفقا عليه، دون ما عقدا به؛ لأنهما لا ينعقدان هزلا
# PageV05P212
# وتلجئة، بخلاف النكاح، ولا تغتفر الزيادة في المهر إلى شروط الهبة، وتلحق
~~الزيادة أيضا فيما (يسقطه) أي: الصداق كحصول الفرقة من جهتها قبل الدخول
~~(وتملك) الزيادة (به) أي: يجعلها (من حينها) أي: الزيادة، لا من حين العقد؛
~~لأن الملك لا يجوز تقدمه على سببه، ولا وجوده في حال عدمه، وإنما يثبت
~~الملك بعد سببه من حينه (فما) زاده زوج (بعد عتق زوجة لها) دون سيدها، وكذا
~~لو بيعت، ثم زيد في صداقها؛ فالزيادة لمشتر دون بائع.
# (ولو قال) لها (زوج) وقد عقداه سرا بمهر وعلانية بمهر (هو عقد) واحد (أسر
~~ثم أظهر) فالواجب مهر واحد (وقالت:) الزوجة هما (عقدان بينهما فرقة)
~~فالقول: (قولها) بيمينها، لأن الظاهر أن الثاني عقد صحيح يفيد حكما كالأول،
~~ولها المهر في العقد الثاني إن دخل بها ونحوه (ولها نصف مهر العقد الأول إن
~~ادعى إبانة قبل دخول) لأن الأصل عدم لزومه له (فإن أصر منكرا) جريان عقدين
~~بينهما فرقة سئلت (ف) إن (ادعت أنه دخل بها) في النكاح الأول (ثم أبانها،
~~ثم نكحها ثانيا، وحلفت) على ذلك (استحقت) ما ادعته، وإن أقرت بما يسقط نصف
~~المهر أو جميعه؛ لزمها ما أقرت به.
# (وإن اتفقا قبل عقد على مهر) كمائة (وعقداه بأكثر) كمائتين (تجملا؛
~~فالمهر عقد عليه) لأنها تسمية صحيحة في عقد صحيح، فوجبت كما لو لم يتقدمها
~~اتفاق على خلافها، وسواء السر من جنس العلانية أو لا (ونص) أحمد في ms2578 رواية
~~ابن منصور (أنها تفي) أي: ندبا (بما وعدت به) وشرطته من أنها لا تأخذ إلا
~~مهر السر، قاله: القاضي والموفق والشارح وغيرهم.
# (ويتجه: وكذا) لو اتفقا على مهر، وعقدا (بأقل) مما اتفقا عليه تسترا،
~~فيستحب أن لا ينقصها الزوج ما شرطه لها (ويفي بما وعد) لئلا يكون غادرا،
~~ولحديث: «المؤمنون على شروطهم» وهو متجه.
# PageV05P213
### | [فصل هدية زوج ليست من المهر]
# فصل
# (وهدية زوج ليست من المهر) نصا (فما) أهداه الزوج من هدية (قبل عقد إن
~~وعدوه) بأن يزوجوه (ولم يفوا) بأن زوجوا غيره (رجع بها) قاله الشيخ تقي
~~الدين؛ لأنه بذلها في نظير النكاح، ولم يسلم له، وعلم منه أنه إن امتنع هو
~~لا رجوع له كالمجامل إذا لم يف بالعمل.
# (وما قبض) أي: قبضه بعض أقاربها كالذي يسمونه (مأكلة بسبب نكاح؛ فحكمه
~~كمهر فيما يقدره ويسقطه وينصفه) ويكون ذلك لها، ولا يملك الولي منه شيئا
~~إلا أن تهبه له بشرطه، إلا الأب فله أن يأخذ بالشرط وبلا شرط من مالها ما
~~شاءت بشرطه، وتقدم.
# (ويتجه:) أن محل كون حكم المجعول مأكلة كمهر حيث قبضه أولياء المرأة أما
~~(قبل قبض) ذلك (فله) أي: الخاطب (الرجوع) بما شرطه لهم (لأنه تبرع) لم
~~يقبض، فكان له الرجوع به كمن أخرج مالا للصدقة، ثم بدا له الرجوع وهو متجه.
# (فلو اتفقوا) أي: الخاطب مع المرأة ووليها (على النكاح من غير عقد فأعطى)
~~الخاطب (أباها لأجل ذلك شيئا) من غير صداق (فماتت قبل عقد لم يرجع به) قاله
~~الشيخ تقي الدين. لأن عدم التمام من جهتهم، وعلى قياس ذلك لو مات الخاطب لا
~~رجوع لورثته.
# (وما كتب فيه المهر لها) أي: الزوجة
# PageV05P214
# سواء كان المكتوب فيه ذلك لوحا أو قطعة حرير أو ورق أو غيره ولو طلقت
~~(قال ذلك كله الشيخ) تقي الدين: لأن العادة أخذها لذلك.
# (وترد هدية) على زوج.
# (ويتجه) أن ما كان من هدية أهداها الخاطب (بعد عقد) يرد بحصول فرقة (لأن
~~ما) أهدي (قبله) أي: العقد (تقرر به) أي: ms2579 بالعقد، وهو متجه.
# (في كل فرقة اختيارية مسقطة للمهر) كفسخها لعيبه ونحوه وفي فرقة قهرية
~~(كفسخ) من قبلها (لفقد كفاءة وعيب قبل دخول) لدلالة الحال أنه وهب بشرط
~~بقاء العقد، فإذا زال ملك الرجوع كالهبة بشرط الثواب، قال في " شرح الإقناع
~~" قياس ذلك لو وهبته هي شيئا قبل الدخول ثم طلق ونحوه (وتثبت) الهدية
~~للزوجة (مع) فسخ للنكاح (مقرر له) أي الصداق كوطء وخلوة (أو) مقرر (لنصفه)
~~كطلاق ونحوه، فلا رجوع له في الهدية إذن؛ لأن زوال العقد ليس من قبلها (ومن
~~أخذ شيئا بسبب عقد) بيع ونحوه (كدلال) وكيال ووزان.
# (فقال ابن عقيل) في " النظريات " (إن فسخ) بيع (بنحو إقالة مما يقف على
~~تراض) من المتعاقدين كشرط الخيار لهما ثم يفسخان البيع (لم يرده) أي
~~المأخوذ؛ للزوم البيع، وإلا يقف الفسخ على تراضيهما (كفسخ لعيب يرده) أي:
~~المأخوذ بسبب العقد؛ لأن البيع وقع مترددا بين اللزوم وعدمه (وقياسه) أي:
~~قياس البيع ونحوه (نكاح فسخ العقد لعدم كفاءة) الزوج (أو) ظهور
# PageV05P215
# (عيب) في أحدهما (فيرده) أي: يرد الخاطب ما أخذه من الزوجين أو من أحدهما
~~بسبب توسطه التزويج؛ لأنه أخذ على عقد لم يسلم، و (لا) يرد المأخوذ إن
~~انفسخ النكاح (لردة ورضاع ومخالعة) وذلك حكاية لكلامه بمعناه، كما يدل عليه
~~كلام " الإنصاف ".
# (ويتجه هو) أي: قوله: لا لردة ورضاع ومخالعة (مخالف) عمومه (لما مر) من
~~قوله في أول الفصل: وما أخذ مأكلة بسبب نكاح فكمهر فيما يقرره ويسقطه
~~وينصفه من وجهين: الأول: أن الفرقة من قبل الزوجة كردتها ورضاعها ومخالعتها
~~مسقطة للمهر، ومقتضى ذلك رد الآخذ كسمسار في النكاح جميع ما أخذه؛ إذ لا
~~دخل للزوج هنا في ذلك، ومقتضى قياس ابن عقيل أن لا يرد، فحصلت المخالفة،
~~بخلاف ما إذا كانت الفرقة من قبل الزوج، فإن المهر يتنصف، لا يسقط، وحينئذ
~~لا مخالفة، والثاني: أن مقتضى ما مر من قوله فكمهر فيما يقرره. . . إلخ أن
~~يأخذ النصف ويرد النصف فيما إذا كانت الفرقة من قبله، ومقتضى قياسه أن ms2580 يحصل
~~الكل، فحصلت المخالفة (إن لم يحمل على الخاطب فقط) أي: لا على الزوجة، فإن
~~حمل عليه فلا مخالفة، أما على الأول فظاهر، وأما على الثاني ففي الجملة؛ إذ
~~الرد فيما تقدم النصف، وفي المقيس عليه الكل وهو متجه.
# PageV05P216
### | [فصل في المفوضة]
# (المفوضة) بكسر الواو وفتحها، فالكسر على إضافة الفعل للمرأة على أنها
~~فاعلة، والفتح على إضافته لوليها، والتفويض في اللغة الإهمال كأن المهر
~~أهمل حيث لم يسم، قال الشاعر:
# لا يصلح الناس فوضى لا سراة لهم ... ولا سراة إذا جهالهم سادوا
# والتفويض (ضربان تفويض بضع) وهو الذي ينصرف الإطلاق إليه (بأن يزوج أب
~~بنته المجبرة) بلا مهر (أو) يزوج الأب (غيرها بإذنها) بلا مهر (أو) يزوج
~~(غير الأب) كأخ يزوج موليته (بإذنها بلا مهر) سواء سكت عن الصداق أو شرط
~~نفيه، فيصح العقد، ويجب به مهر المثل؛ لقوله تعالى {لا جناح عليكم إن طلقتم
~~النساء ما لم تمسوهن أو تفرضوا لهن فريضة} [البقرة: 236] ولحديث «ابن
~~مسعود: أنه سئل عن المرأة التي يتزوجها رجل، ولم يفرض لها صداقا، ولم يدخل
~~بها حتى مات، فقال ابن مسعود: لها صداق نسائها، لا وكس ولا شطط، وعليها
~~العدة، ولها الميراث، فقام معقل بن سنان الأشجعي فقال: قضى رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - في بروع بنت واشق امرأة منا، مثل ما قضيت» . رواه أبو
~~داود والترمذي، وقال حسن صحيح. ولأن القصد من النكاح الوصلة والاستمتاع،
~~دون الصداق، فصح من غير ذكره، ولا فرق في ذلك بين أن يقول: زوجتك بغير مهر،
~~أو يزيد لا في الحال ولا في المآل؛ لأن معناهما واحد. قال في " القاموس ":
~~الوكس كالوعد - النقصان. والشطط: الظلم والتباعد عن الحق.
# PageV05P217
# والضرب الثاني: (تفويض مهر) بأن يجعل المهر إلى رأي أحد الزوجين أو
~~غيرهما (ك) قوله زوجتك بنتي أو أختي أو نحوهما (على ما شاءت) الزوجة (أو)
~~على ما (شاء) الزوج، (أو) على ما شاء (فلان وهو أجنبي) غير الزوجين، أو
~~يقول الولي: زوجتكها على ما شئنا أو على حكمنا أو ms2581 حكمك أو حكم زيد (فالعقد
~~صحيح) في جميع هذه الصور (ويجب به مهر المثل) ؛ لأنها لم تأذن في تزويجها
~~إلا على صداق ولكنه مجهول، فسقط لجهالته، ووجب مهر المثل (حالة عقد) في
~~الضربين؛ لأنها تملك المطالبة به، فكان واجبا كالمسمى، ولأنه لو لم يجب
~~بالعقد لما استقر بالموت (ولها مع ذلك) أي: التفويض طلب فرضه، (و) لها (مع
~~فساد تسمية) كأن تزوجها على نحو خمر أو خنزير (طلب فرضه) قبل دخول وبعده،
~~فإن امتنع أجبر عليه؛ لأن النكاح لا يخلو من مهر، قال في " الشرح ": ولا
~~نعلم فيه مخالفا.
# (ويصح إبراؤها) أي: الزوجة (له) أي لزوجها (منه) أي: مهر المثل (قبل
~~فرضه) لانعقاد سبب وجوبه وهو النكاح كالعفو عن القصاص بعد الجرح (فإذا حصل)
~~من الزوج فعل (مقرر) لصداق من أبرأته منه كدخوله بها (فلا شيء لها) لأنها
~~أبرأته باختيارها (وإن طلقت) من أبرأت زوجها من مهر المثل قبل دخول (ف) لها
~~عليه (المتعة) ؛ لأن الله تعالى قال: {ومتعوهن} [البقرة: 236] فأوجب لها
~~المتعة بالطلاق.
# (فإن تراضيا) أي: الزوجان الجائزا التصرف (في فرضه) أي المهر (ولو على)
~~شيء (قليل صح) سواء كانا عالمين مهر المثل أو لا، ولها ما تراضيا عليه
~~قليلا كان أو كثيرا؛ لأنه إن فرض لها كثيرا فقد بذل لها من ماله فوق ما
~~يلزمه، وإن فرض لها يسيرا فقد رضيت بدون ما وجب لها وإن كان الزوج محجورا
~~عليه لحظه؛ فليس لوليه بذل أكثر من مهر مثلها، وإن كانت كذلك
# PageV05P218
# فليس لوليها الرضى بأقل من مهر مثلها (وإلا) يتراضيا على شيء (فرضه حاكم
~~بقدره) أي: مهر المثل، لأن الزيادة عليه ميل على الزوج، والنقص عنه ميل على
~~الزوجة، ولا يحل الميل، ولأنه إنما يفرض بدل البضع فيقدر بقدره، كسلعة
~~أتلفت يقومها بما يقوله أهل الخبرة.
# (ويعتبر معرفة قدر مهر مثل ليتوصل) لإمكان (فرضه) ومتى صح الفرض صار
~~المهر كالمسمى في العقد أنه تنصف بالطلاق، ولا تجب المتعة معه (و) إذا فرضه
~~الحاكم فإنه (يلزمها فرضه) لمهر المثل ms2582 (ك) ما يلزمها (حكمه) يعني يلزم
~~الزوجين ما فرضه الحاكم رضيا به أو لم يرضيا، كما يلزمها حكمه. قال في "
~~الفروع " (فدل) على (أن ثبوت سبب المطالبة) وهو هنا فرض الحاكم؛ فإن مجرد
~~فرضه سبب لمطالبتها قاله ابن نصر الله في حواشيه " (كتقديره) أي: الحاكم
~~(أجرة مثل ونفقة) وكسوة ومسكن مثل أو جعل (حكم) قال ابن نصر الله: أي:
~~متضمن للحكم، وليس بحكم صريح (فلا يغيره حاكم آخر) لأن الاجتهاد لا ينتقض
~~بالاجتهاد (ما لم يتغير السبب كيسر) منفق (أو عسرة منفق) في نفقة وكسوة
~~وغلاء ورخص في أجرة المثل، فإن تغير غيره؛ لأنه عمل بالاجتهاد الثاني، وليس
~~نقضا للأول.
# تنبيه: وإن فرض لها غير الزوج والحاكم مهر مثلها فرضيته لم يصح فرضه،
~~لأنه ليس بزوج ولا حاكم. (فإن حصل قبل فرضه) أي: الحاكم (ما يسقط المهر)
~~كما لو فسخ نكاحها لردتها أو إرضاعها ممن ينفسخ به نكاحها (فلا متعة) لها؛
~~لقيام المتعة مقام نصف المسمى، فسقطت في كل موضع يسقط فيه (أو) حصل قبل
~~قبضه (ما يقرره) كالدخول (فلها مهر المثل) لأن الدخول يوجب استقرار المسمى،
~~فكذا مهر المثل، لاشتراكهما في المعنى الموجب؛ للاستقرار (ولا متعة) لها
~~بعد الدخول بل مهر المثل، وكالدخول سائر ما يقرر الصداق؛ لأن كل من وجب لها
~~المهر لم تجب لها متعة؛ سواء كانت ممن سمى لها صداقا أو لا، ولأنها وجب لها
~~مهر المثل فلم تجب لها المتعة، لأنها كالبدل عن مهر المثل (أو) حصل قبل
~~فرضه (ما ينصفه) أي المهر كردة الزوج قبل الدخول وطلاقه
# PageV05P219
# الزوجة (ف) لها (المتعة) نصا، وهو قول ابن عمر وابن عباس.
# (وهي) أي المتعة (ما يجب على زوج) حر (ل) زوجة (حرة أو) ما يجب على
~~(سيده) أي: القن (ل) زوجة (حرة) زوجه بها (أو) ما يجب على (سيد) قن لسيد
~~(أمة) أو ما يجب على حر لسيد أمة بطلاقها قبل دخول فلا فرق في ذلك بين الحر
~~والعبد والحرة والأمة، والمسلم والذمي، والمسلمة والذمية. (ولو عتقت) ms2583 أمة
~~فوض سيدها مهرها (أو بيعت) ثم فرض لها المهر؛ كان المهر لمعتقها أو بائعها
~~(لأن المهر وجب بالعقد لمن لم يسم لها مهرا) أصلا (أو سمى) لها مهرا
~~(فاسدا) كخمر أو خنزير (خلافا الجمع) منهم الخرقي والشيرازي والموفق
~~والشارح وغيرهم، والذي اختاره القاضي وأصحابه والمجد وغيرهم كصاحب "
~~الرعايتين " " والنظم " وجوب المتعة دون نصف مهر المثل، وهو مفهوم ما قطع
~~به في " التنقيح " وتبعه في المنتهى " وهو المعتمد؛ لأن التسمية الفاسدة
~~كعدمها، فأشبهت المفوضة (على الموسع قدره وعلى المقتر قدره) نصا اعتبارا
~~بحال الزوجة للآية (فأعلاها) أي: المتعة (خادم على) زوج (موسر) والخادم
~~الرقيق ذكرا كان أو أنثى (وأدناها) أي: المتعة (كسوة تجزئها) أي: الزوجة
~~(في صلاتها) وهي درع وخمار أو ثوب تصلي فيه بحيث يستر ما يجب ستره (على
~~معسر) أي: فقير؛ لقول ابن عباس أعلى المتعة خادم، ثم دون ذلك النفقة، ثم
~~دون ذلك الكسوة، وقيدت بما يجزئها في صلاتها، لأن ذلك أقل الكسوة.
# (ولا تسقط متعة بهبتها) أي: المرأة (له) أي: الزوج وإبرائها إياه من (مهر
~~مثل قبل فرقة) لظاهر قوله تعالى: {ومتعوهن} [البقرة: 236] ولأنها إنما
~~وهبته مهر المثل فلا تدخل فيه المتعة، ولا يصح إسقاطها قبل الفرقة؛ لأنها
~~لم تجب بعد
# PageV05P220
# كإسقاط الشفعة قبل البيع، وإن وهب الزوج للمفوضة شيئا ثم طلقها قبل دخول
~~وفرض؛ فلها المتعة نصا؛ لأن المتعة إنما تجب بالطلاق؛ فلا يصح قضاؤها قبله،
~~وكنصف المسمى.
# (وتسن متعة لمطلقة بعد دخول) لقوله تعالى {وللمطلقات متاع بالمعروف}
~~[البقرة: 241] الآية. ولم تجب، لأنه تعالى قسم المطلقات قسمين؛ وأوجب
~~المتعة لغير المفروض لهن، ونصف المسمى للمفروض لهن، وذلك يدل على اختصاص كل
~~قسم بحكمه ولا متعة للمتوفى عنها؛ لأن النص لم يتناولها، وإنما تناول
~~المطلقات، ومتعة الأمة لسيدها كمهرها، لأنها بدل عن نصفه كما مر.
# (ويجوز دخول بزوجة قبل إعطائها شيئا؛ ولو) كانت الزوجة (مفوضة) لحديث
~~عائشة قالت: «أمرني رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أن أدخل امرأة على
~~زوجها قبل أن يعطيها شيئا» رواه ابن ms2584 ماجه.
# ولأنه عوض في عقد معاوضة فلم يقف جواز تسليم المعوض على قبض شيء منه،
~~كالثمن في المبيع، والأجرة في الإجارة.
# (ويستحب إعطاؤها شيئا قبل الدخول) لما روى أبو داود بإسناده عن رجل من
~~أصحاب رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «أن عليا لما تزوج فاطمة أراد أن
~~يدخل بها فمنعه رسول الله - صلى الله عليه وسلم - حتى يعطيها شيئا، فقال يا
~~رسول الله، ليس لي شيء. فقال: أعطها درعك، فأعطاها درعه، ثم دخل بها» .
# وهذا وشبهه محمول على الاستحباب، فإنه يستحب أن يعطيها شيئا قبل الدخول
~~موافقة للأخبار؛ ولعادة الناس فيما بينهم، ولتخرج المفوضة عن شبه الموهوبة،
~~وليكون ذلك أقطع للخصومة.
# PageV05P221
# (ومهر المثل معتبر بمن يساويها من جميع أقاربها) أي: المفوضة (كأم وأخت
~~وخالة وعمة وغيرهن) كبنت أخ وبنت عم (القربى فالقربى) لما في حديث ابن
~~مسعود: «ولها صداق نسائها» لأن المرأة تنكح لحسبها، للأثر، وحسبها يختص به
~~أقاربها ويزداد المهر لذلك، ويقل لعدمه، ويعتبر التساوي (في مال وجمال وعقل
~~وأدب وسن وبكارة أو ثيوبة وبلد) وصراحة نسبها وكل ما يختلف لأجله بالصداق،
~~لأن مهر المثل بدل متلف وهذه الصفات مقصودة فيه فاعتبرت (فإن لم يكن) في
~~نسائها (إلا دونها زيدت بقدر فضيلتها) لأن زيادة فضيلتها تقتضي زيادة مهرها
~~فتقدر الزيادة بقدر الفضيلة (أو) لم يوجد في نسائها (إلا فوقها نقصت بقدر
~~نقصها) كأرش العيب يقدر بقدر نصف المبيع؛ لأن له أثرا في تنقيص المهر، فوجب
~~أن يترتب بحسبه (وتعتبر عادة) نسائها (في تأجيل) مهر أو بعضه (وغيره) فإن
~~كان عادة عشيرتها التأجيل في المهر فرض مؤجلا وإلا فرض حالا؛ لأنه بدل
~~متلف، فوجب أن يكون حالا كقيم المتلفات، وإن كان عادتهم تسمية مهر كثير لا
~~يستوفونه قط، فوجوده كعدمه. قال الشيخ تقي الدين: لا يقال مهر المثل بدل
~~متلف، فوجب أن يختلف كسائر المتلفات، لأن النكاح يخالف سائر المتلفات
~~باعتبار أن المقصود منه أعيان الزوجين، بخلاف بقية المتلفات، فإن المقصود
~~منها المالية خاصة، فلذلك لم تختلف باختلاف العوائد ms2585 (فإن اختلفت) عادتهن في
~~الحلول والتأجيل (أو) اختلفت (المهور) قلة وكثرة (أخذ) بمهر (وسط) لأنه
~~العدل (حال) من نقد البلد، فإن تعدد فمن غالبه؛ لأنه بدل متلف، فأشبه قيم
~~المتلفات.
# (وإن لم يكن لها أقارب) من النساء (كلقيطة اعتبر شبهها بنساء بلدها) لأن
~~ذلك له أثر في الجملة (فإن عدمن) أي نساء بلدها بأن لم يكن فيهن من يشبهها
~~(ف) الاعتبار (بأقرب النساء شبها بها من أقرب بلد إليها) لأن الإضافة في
~~قوله: ولها صداق نسائها لأدنى ملابسة فإن تعذر أقاربها اعتبر أقرب النساء
~~شبها بها من غيرهن، كما تعتبر
# PageV05P222
# القرابة البعيدة عند عدم القرابة القريبة (ومن كان عادتهم التخفيف) في
~~المهر (على عشيرتهم دون غيرهم، اعتبر ذلك) لأن العادة لها أثر في المقدار
~~فكذا في التخفيف.
### | [فصل ولا مهر بفرقة قبل دخول أو خلوة]
# فصل
# (ولا مهر بفرقة قبل دخول) أو خلوة (في نكاح فاسد، ولو بطلاق أو موت) ؛
~~لأن المهر يجب بالعقد الفاسد وجوده كعدمه، فإذا افترقا قبل الدخول بطلاق أو
~~غيره؛ فلا مهر فيه؛ لأنه عقد فاسد، فيخلو من العوض كالبيع الفاسد والإجارة
~~الفاسدة (وإن وطئ أو خلا بها) فيه (استقر) عليه (المسمى) نصا لما في بعض
~~ألفاظ عائشة، ولها الذي أعطاها بما أصاب منها. قال القاضي: حدثناه أبو بكر
~~البرقاني وأبو محمد بإسنادهما، ولأنهما اتفقا على أنه المهر؛ فيلزمهما ذلك
~~باعترافهما واستقراره بالخلوة بقياسه على العقد الصحيح، ولأنه مع فساده
~~ينعقد ويترتب عليه أكثر أحكام الصحيح من وقوع الطلاق ولزوم عدة الوفاة بعد
~~الموت ونحو ذلك (بخلاف بيع فاسد) تلف (ف) إن (فيه قيمته أو مثله لا ثمنه)
~~ذكر معناه في " الإنصاف " قال في شرح الإقناع قد يشكل عليه ما يأتي في
~~الطلاق من أن العتق يقع في البيع الفاسد كالطلاق في النكاح الفاسد، إلا أن
~~يقال: هذا حكم من أحكام البيع وأكثرها منتف، بخلاف النكاح.
# (ويجب مهر مثل بوطء، ولو) كان الوطء (من مجنون في) نكاح (باطل إجماعا)
~~كنكاح خامسة أو معتدة (لجاهلة تحريم) .
# (و) ms2586 يجب مهر المثل للموطوءة (بشبهة) كمن وطئ امرأة ليست زوجة ولا مملوكة
~~يظنها زوجته أو مملوكته.
# قال في " الشرح " " والمبدع " بغير خلاف
# PageV05P223
# علمناه كبدل متلف (و) يجب مهر المثل أيضا (بإكراه) امرأة (على زنا) إن
~~كان الوطء في قبل و (لا) يجب المهر بوطئها في (دبر) ؛ لأنه ليس محلا للوطء
~~(و) لا يجب المهر في (لواط) لأنه غير مضمون على أحد؛ لعدم ورود الشرع
~~ببدله، ولا هو إتلاف لشيء، فأشبه القبلة، والوطء دون الفرج (دون أرش بكارة)
~~فلا يجب مع المهر؛ لأن الأرش يدخل في مهر المثل؛ لأنه يعتبر ببكر مثلها،
~~فلا تجب مرة أخرى، وسواء كانت الموطوءة أجنبية أو من ذوات محارمه؛ لأن ما
~~ضمن للأجنبي ضمن للقريب، كالمال.
# (ويتجه:) أن الإكراه على الزنا يجب فيه المهر دون أرش البكارة إذا كان
~~(في غير أمة غصبت) أما وطء الأمة المغصوبة ففيه مهر المثل وأرش البكارة
~~معا، وتقدم في الغصب أنه يجب بوطء غاصب عالم تحريمه حد ومهر أمة وأرش بكارة
~~ونقص بولادة، وتضمن لو ماتت بنفاس، والولد ملك لربها، وهو متجه. .
# (ويتعدد) المهر (بتعدد شبهة) كأن تشتبه الموطوءة بزوجته، ثم يتبين له
~~الحال، ويعرف أنها ليست زوجته، ثم تشتبه عليه مرة أخرى أو تشتبه الموطوءة
~~عليه بزوجته فاطمة، ثم تشتبه بزوجته الأخرى أو بأمته ونحو ذلك.
# وتقدم في الكتابة يتعدد بوطئه مكاتبته إن استوفت مهر الوطء الأول، وإلا
~~فلا، وقاله في " المغني " " والنهاية " (و) يتعدد المهر بتعدد (إكراه) على
~~زنا بمكرهة كل مرة؛ لأنه إتلاف، فيتعدد بتعدد سببه؛ لقوله - عليه الصلاة
~~والسلام -: «فلها المهر بما استحل من فرجها» أي: نال منه، وهو الوطء، لأن
~~ذكر الاستحلال في غير موضع الحل دليل على إرادة المباشرة المقصودة منه، وهي
~~الوطء، ولأنه إتلاف لبضع بغير رضى مالكه، فأوجب القيمة، وهي المهر، وتتعدد
~~بتعدد الوطء.
# PageV05P224
# تنبيه: لو اتحد الإكراه، وتعدد الوطء فالواجب مهر واحد، و (لا) يتعدد
~~المهر بتعدد وطء (بشبهة) واحدة مثل أن اشتبهت عليه الموطوءة بزوجته و
~~(دامت) تلك الشبهة حتى ms2587 وطئ مرارا فعليه مهر واحد؛ لأن ذلك بمنزلة إتلاف
~~واحد، ولا يتعدد المهر أيضا بتعدد الوطء في نكاح فاسد لدخولها على أن تستحق
~~مهرا واحدا.
# (ومن طلق قبل دخول) وخلوة طلقة (ثم وطئ يظن أن لا إبانة لزمه مهر المثل)
~~بالوطء؛ لأنه وطء شبهة (و) لزمه أيضا (نصف مسمى) بالطلاق قبل الدخول لما
~~تقدم.
# (ويجب) مهر (بوطء ميتة) كالحية (ويتجه) محل وجوب المهر في وطء ميتة إذا
~~كانت (غير زوجته) أما زوجته؛ فلا شيء عليه في وطئها حية وميتة؛ لأن مقتضى
~~تصريح الأصحاب بأن له تغسيلها؛ لأن بعض علق النكاح باق، وأنها ليست
~~كالأجنبية من كل الوجوه، وأنه لا يجب بوطئها ميتة مع ما يجب بوطء غيرها.
# قال القاضي في جواب مسألة: ووطء الميتة محرم ولا حد ولا مهر انتهى، وهو
~~متجه.
# و (لا) يجب مهر بوطء (مطاوعة) على زنا، لأنه إتلاف بضع برضى مالكه، فلم
~~يجب له شيء كسائر المتلفات، وسواء كان الوطء في قبل أو دبر (غير أمة) فيجب
~~لسيدها مهر مثلها على زان بها؛ لأنها لا تملك بضعها، ويتعدد المهر بتعدد
~~وطئها ولو مطاوعة؛ لأن الحق في المهر للسيد؛ فلا يسقط بمطاوعتها، أو غير
# PageV05P225
# (مبعضة) طاوعت على الزنا؛ فلا يسقط حق سيدها بطواعيتها، بل له من مهرها
~~(بقدر رق) لأن رضاها لا يسقط حق غيرها من مهرها.
# (ويتجه و) كذا (غير مكلفة) كصغيرة ومجنونة طاوعت على الزنا؛ فعلى واطئها
~~مهر مثلها؛ لأن إذنها غير معتبر في تزويج نفسها فهنا أولى، وهو متجه.
# (وعلى من أذهب عذرة) بضم العين أي: بكارة (أجنبية) غير زوجته (بلا وطء)
~~كما لو دفعها أو أدخل أصبعه في قبلها (أرش بكارتها) لأنه إتلاف جزء، ولم
~~يرد الشرع بتقدير عوضه، فيرجع فيه إلى أرشه كسائر المتلفات (وهو) أي: أرش
~~البكارة (ما بين مهر ثيب وبكر) هذا المذهب؛ وعليه جمهور الأصحاب، وجزم به
~~في " الوجيز " وغيره وقدمه في " الهداية " " والمستوعب " " والخلاصة " "
~~والرعايتين " " والحاوي الصغير " " والفروع " وغيرهم، وقدمه في " المبدع "
~~" والشرح " وكلامهم أولا صريح في أنه ms2588 حكومة، قالوا: لأنه إتلاف جزء، ولم
~~يرد الشرع بتقدير ديته، فرجع فيه إلى الحكومة؛ كسائر ما لم يقدر، وهو صريح
~~كلامه في " شرح المنتهى " في الجنايات، ومقتضى كلام المصنف وغيره هناك.
# (وإن فعله) أي: إذهاب العذرة (زوج) بلا وطء (ثم طلق) التي أذهب عذرتها
~~بلا وطء (قبل دخول) بها وخلوة ونحو قبلة (لم يكن عليه إلا نصف المسمى)
~~لقوله تعالى: {وإن طلقتموهن من قبل أن تمسوهن} [البقرة: 237] الآية وهذه
~~مطلقة قبل المسيس والخلوة، فليس لها إلا نصف المسمى، ولأنه أتلف ما يستحق
~~إتلافه بالعقد؛ فلا يضمنه بغيره، كما لو أتلف عذرة أمته.
# (ويتجه) أن من أذهب عذرة زوجته، ثم طلقها قبل تقرر المهر؛ فعليه
# PageV05P226
# نصف ما سمى لها في العقد (إن كان) قد سمى لها مهرا (وإلا) يكن سمى لها
~~مهرا، فعليه لها (المتعة) هذا مع إتلاف الزوج عذرتها وحده (و) أما لو
~~أتلفها (مع مشاركة أجنبي) له في الإتلاف ولو محرمها ذكرا كان أو أنثى (فلكل
~~حكمه) على ما تقدم من التفصيل وهو متجه.
# فائدة قال الموفق في فتاويه: لو مات أو طلق من دخل بها، فوضعت في يومها،
~~ثم تزوجت فيه، وطلق قبل دخوله، ثم تزوجت في يومها من دخل بها؛ فقد استحقت
~~في يوم واحد بالنكاح مهرين ونصف.
# (ولا يصح تزويج من نكاحها فاسد) كالنكاح بلا ولي (قبل طلاق أو فسخ) لأنه
~~نكاح يسوغ فيه الاجتهاد، فاحتاج إلى إيقاع فرقة كالصحيح المختلف فيه، ولأن
~~تزويجها بلا فرقة يفضي إلى تسليط زوجين عليها، كل واحد يعتقد صحة نكاحه
~~وفساد نكاح الآخر (فإن أباهما) أي: الطلاق والفسخ (زوج فسخه حاكم) نصا؛
~~لقيامه مقام الممتنع مما وجب عليه، فإذا تزوجت بآخر قبل التفريق؛ لم يصح
~~النكاح الثاني، ولم يجز تزويجها بثالث حتى يطلق الأولان أو يفسخ نكاحهما.
# تتمة: وإذا وطئ في نكاح باطل بالإجماع كنكاح زوجة الغير أو نكاح المعتدة
~~من غير زنا وإلا فهو مختلف فيه؛ وهو عالم بأنها زوجة الغير أو معتدة، وعالم
~~بتحريم الوطء وهي مطاوعة عالمة ms2589 بالحال؛ فلا مهر لها إن كانت حرة؛ لأنه زنا
~~يوجب الحد، وهي مطاوعة عليه، وإن جهلت تحريم ذلك أو كونها في عدة؛ فلها مهر
~~المثل بما نال من فرجها.
# PageV05P227
### | [فصل لزوجة منع نفسها من زوج حتى تقبض مهرا]
# فصل
# (ولزوجة قبل دخول بها أو بعده) أي الدخول لو كانت (مكرهة) عليه (منع
~~نفسها) من زوج (حتى تقبض مهرا حالا) كله أو الحال منه، ولا فرق في ذلك بين
~~المسمى لها (بالعقد) والمفوضة.
# قال ابن المنذر: أجمع كل من يحفظ عنه من أهل العلم أن للمرأة أن تمتنع من
~~دخول الزوج عليها حتى يعطيها مهرها، ولأن المنفعة المعقود عليها تتلف
~~بالاستيفاء فإذا تعذر استيفاء المهر عليها لم يمكنها استرجاع عوضها، بخلاف
~~البيع، و (لا) تمنع نفسها حتى تقبض (مؤجلا) لأنها تملك الطلب به ولو (حل)
~~لأنها رضيت بتأخيره، فليس لها منع نفسها؛ لأن التسليم قد وجب عليها، فاستقر
~~قبل قبضه؛ فلم يكن لها أن تمتنع منه.
# (و) لولي غير رشيدة (أن يطالب به) أي: بحال مهرها ولو لم تصلح لاستمتاع
~~لصغر أو نحوه؛ لأنه وجب بالعقد (ولها زمن منعها) نفسها من أجل قبض مهرها
~~الحال نفقة (إن صلحت لاستمتاع) ولو كان معسرا بالصداق؛ لأن الحبس من قبله،
~~علل به أحمد.
# قال الموفق: وكذا صاحب " المنتهى " إنما لها النفقة في الحضر دون السفر؛
~~لأنه لو بذل لها الصداق وهي غائبة لم يمكنه تسليمها، وبدليل أنها لو سافرت
~~بإذنه؛ فلا نفقة لها، (و) لها زمن منع نفسها لقبض مهر حال (سفر بلا إذنه)
~~أي: الزوج، لأنه لم يثبت له عليها حق الحبس، فصارت كمن لا زوج لها، وبقاء
~~درهم منه كبقاء جميعه؛ كسائر الديون، ومتى سافرت بلا إذنه فلا نفقة لها كما
~~بعد الدخول (ولو قبضته) أي: المهر الحال (وسلمت نفسها ثم بان)
# PageV05P228
# المقبوض (معيبا؛ فلها منع نفسها) حتى تقبض بدله أو أرشه؛ لأنها إنما سلمت
~~نفسها ظنا منها أنها قبضت صداقها، فتبين عدمه.
# (ولو أبى كل) من الزوجين (تسليم ما وجب عليه) ms2590 بأن قال الزوج: لا أسلم
~~المهر حتى أتسلمها، وقالت: لا أسلم نفسي حتى أقبض حال مهري (أجبر زوج) أولا
~~على تسليم الصداق (ثم) أجبرت (زوجة) على تسليم نفسها؛ لأن في إجبارها على
~~تسليم نفسها أولا خطر إتلاف البضع والامتناع من بذل الصداق، ولا يمكن
~~الرجوع في البضع.
# (وإن بادر أحدهما) أي: أحد الزوجين (به) أي: ببذل ما وجب عليه للآخر
~~(أجبر الآخر) لانتفاء عذره في التأخير.
# (ولو أبت) زوجة (التسليم) أي: تسليم نفسها (بلا عذر) لها (فله) أي: الزوج
~~(استرجاع مهر قبض) منه؛ لعدم تسليمها المعقود عليه مع عدم العذر (و) إن كان
~~إباؤها (لعذر) يمنع تسليمها نفسها ككونها محبوسة ونحوه (فعليه) أي: الزوج
~~(تسليمه) أي: الصداق كمهر الصغيرة، ولوجوبه بالعقد، لخلاف النفقة (وإن دخل)
~~الزوج بها مطاوعة (أو خلا بها مطاوعة) ثم أرادت الامتناع لم تملك (منع
~~نفسها) منه بعد ذلك؛ لاستقرار العوض بالتسليم برضاها، فإن وطئها مكرهة لم
~~يسقط حقها من الامتناع بعد؛ لحصوله بغير رضاها كالمبيع إذا أخذه البائع
~~كرها.
# (وإن أعسر) زوج (بمهر حال ولو بعد وطء) فلزوجة (حرة مكلفة الفسخ) لتعذر
~~الوصول إلى العوض: أشبه ما لو أفلس المشتري، وفي بعض النسخ (ويتجه) أنها لو
~~رضيت صريحا بالمقام معه مع عسرته امتنع عليها الفسخ؛ وإن لم ترض بذلك؛ فلها
~~الفسخ (ولا يسقط) مهرها (لاستقراره) بالدخول وهذا الاتجاه على فرض صحته لا
~~حاجة إليه، لأنه مصرح به.
# PageV05P229
# (ولا فسخ) لمن تزوجته (عالمة بعسرته) أي: الزوج حين العقد؛ لأنها رضيت
~~بذلك، وحيث رضيت بالمقام مع العسرة أو تزوجته، عالمة بها، فلها منع نفسها
~~حتى تقبض مهرها الحال، لأنه لم يثبت له عليها حق الحبس ويأتي في النفقات.
# (والخيرة في الفسخ لزوجة، حرة مكلفة وسيد أمة) إذا أعسر الزوج؛ لأن الحق
~~في المهر لهما، والصداق عوض منفعتهما، و (لا) خيرة (لولي) زوجة (صغيرة
~~ومجنونة) لأن الحق لها في الصداق دون وليها، وقد ترضى بتأخيره.
# (ولا يصح الفسخ) في ذلك كله (إلا بحكم حاكم) لأنه فسخ مختلف فيه كالفسخ ms2591
~~للعنة والإعسار بالنفقة، ولأنه يفضي إلى أن يكون للمرأة زوجان، كل يعتقد
~~حلها له وتحريمها على الآخر، والقياس على المعتقة غير صحيح؛ لأنه متفق
~~عليه، وهذا مختلف فيه.
### | [باب الوليمة وآداب الأكل والشرب وما يتعلق بذلك]
# (وهي اجتماع لطعام عرس خاصة) لا تقع على غيره، حكاه ابن عبد البر عن ثعلب
~~وغيره من أئمة اللغة (وقد تطلق على كل طعام لسرور حادث) إلا أن استعمالها
~~في طعام العرس أكثر، قاله بعض أصحابنا وغيرهم، وقول أهل اللغة أقوى؛ لأنهم
~~أهل اللسان، وهم أعرف بموضوعات اللغة، وأعلم بلغات العرب، قاله في " الشرح
~~" " والمبدع " وقال ابن الأعرابي: يقال: أولم الرجل إذا اجتمع عقله وخلقه
~~وأصل الوليمة
# PageV05P230
# تمام الشيء واجتماعه، ويقال للقيد: ولم؛ لأنه يجمع إحدى الرجلين إلى
~~الأخرى، وسميت دعوة العرس وليمة، لاجتماع الزوجين، يقال: أولم إذا صنع
~~وليمة.
# (وعقيقة لذبح لمولود) وتقدمت في الأضحية (وشندخية) ويقال: شندخ بضم الشين
~~المعجمة وسكون النون وفتح الدال المهملة وبالخاء المعجمة (لطعام إملاك على
~~زوجة) مأخوذ من قولهم فرس مشندخ؛ أي: يتقدم غيره، سمي بذلك؛ لأنه يتقدم
~~الدخول.
# (وعذيرة وإعذار) بكسر الهمزة (لطعام ختان) ويقال: العذرة بضم فسكون
~~(وخرسة وخرس) بضم الخاء المعجمة وسكون الراء والسين مهملة ويقال بالصاد
~~(لطعام ولادة) أي: لخلوصها وسلامتها من الطلق (وحذاق) بكسر الحاء وتحفيف
~~الذال المعجمة وآخره قاف (لطعام عند حذاق صبي بختمه) أي: يوم ختمه (القرآن)
~~قاله في " القاموس ".
# ومشداخ لمأكول في ختمة (القارئ ونقيعة) من النقع وهو الغبار أو النحر أو
~~القتل تصنع (لقدوم غائب) ظاهره سواء كانت غيبته في سفر طويل أو قصير.
# (وتحفة) اسم (لطعام قادم) يصنعه هو (فالتحفة منه) أي: القادم (والنقيعة
~~له) وقال ابن القيم: في " تحفة الودود ": القادم هو الزائر، وإن لم يكن من
~~سفر (وعتيرة) مقتضى كلامهم أنها ليست من أسماء الطعام، بل هي (ذبيحة) تذبح
~~(أول) يوم في (رجب) وتقدم ذلك في آخر الهدي والأضاحي (والقرى اسم لطعام
~~الضيفان) وليس ذلك من الدعوات (ووكيرة لدعوة بناء) قال النووي: أي: السكن
~~المتجدد ms2592 انتهى من الوكر، وهو المأوى والمستقر (ووضيمة) اسم (لطعام مأتم)
~~بالمثناة فوق، وأصله اجتماع الرجال والنساء (ومأدبة) بضم الدال ويجوز فتحها
~~اسم (لكل دعوة لسبب وغيره) والآدب بوزن فاعل صاحب المأدبة، وفي " المنتهى "
~~(ولم يخصوها) أي: الدعوة (لإخاء وتسر باسم) بل المأدبة تشملها والفرع
~~والفرعة ذبح أول ولد للناقة (وتسمى الدعوة العامة الجفلى) بفتح الفاء
~~واللام
# PageV05P231
# والقصر، وتسمى الدعوة (الخاصة النقرى) بفتح النون والقاف وقال الشاعر:
# نحن في المشتات ندعو الجفلى ... لا ترى الآدب فينا ينتقر
# أي: يدعو قوما دون آخرين.
# (وتسن الوليمة بعقد) قاله ابن الجوزي، واقتصر عليه في " الفروع " "
~~والمبدع "؛ لأنه - عليه الصلاة والسلام - «فعلها وأمر بها، فقال لعبد
~~الرحمن بن عوف حين قال له تزوجت: أولم ولو بشاة» وقال أنس: «ما أولم رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - على امرأة من نسائه ما أولم على زينب، جعل
~~يبعثني فأدعو الناس، فأطعمهم لحما وخبزا حتى شبعوا» متفق عليهما، وقال
~~الشيخ تقي الدين تستحب بالدخول وفي الإنصاف " قلت: الأولى أن يقال وقت
~~الاستحباب موسع من عقد النكاح إلى انتهاء أيام العرس؛ لصحة الأخبار في هذا
~~وهذا؛ وكمال السرور بعد الدخول (و) لكن (جرت العادة بفعلها قبل الدخول
~~بيسير) انتهى.
# (وهي) أي: الوليمة (سنة مؤكدة، ولو قلت: كمدين من شعير) لأنه - صلى الله
~~عليه وسلم - «أولم على صفية بمدين من شعير» (أو) أي: وإن (نكح أكثر من
~~واحدة) في عقده أو عقود (ونواها عن الكل) أجزأته؛ لتداخل أسبابها كما تقدم
~~في العقيقة، وكما لو نوى بركعتين التحية والسنة.
# (ويستحب أن لا تنقص) الوليمة (عن شاة، قاله جمع) منهم " الموفق " "
~~والشارح وغيرهما؛ لحديث عبد الرحمن بن عوف، وتقدم.
# (وتجب حيث لا عذر نحو حر وبرد وشغل) ككونه أجيرا خاصا لم يأذن له
~~المستأجر (إجابة داع مسلم يحرم هجره، ولو) كان الداعي (أنثى وقن أذن له
~~سيده، وكسبه طيب) إلى وليمة عرس (أول مرة) بأن يدعوه في اليوم الأول؛ لحديث
~~أبي هريرة يرفعه «شر الطعام طعام الوليمة يمنعها من يأتيها، ويدعى إليها ms2593 من
~~يأباها، ومن لا يجب فقد عصى الله ورسوله» رواه مسلم.
# وعن ابن عمر مرفوعا «أجيبوا هذه الدعوة إذا دعيتم إليها» متفق عليه.
# PageV05P232
# (وهي) أي: الإجابة (حق للداعي، فتسقط بعفوه) عن المدعو كسائر حقوق
~~الآدمي، (و) قدم (في الترغيب لا يلزم قاضيا حضورا) أي: وليمة العرس؛ لمظنة
~~الحاجة إليه في دفع ما هو أهم من ذلك.
# (وتكره إجابة من في ماله) حلال و (حرام) ككراهة (أكله منه ومعاملته وقبول
~~هديته و) قبول (هبته و) قبول (صدقته) قل الحرام أو كثر، جزم به في " المغني
~~" " والشرح " وقاله ابن عقيل في " الفصول " وغيره، وهو المذهب، ويؤيده
~~حديث: «ومن ترك الشبهات فقد استبرأ لدينه وعرضه» (وتقوى الكراهة وتضعف بحسب
~~كثرة حرام وقلته) وإن لم يعلم أن في المال حراما؛ فالأصل الإباحة، فتجب
~~الإجابة ولا تحريم بالاحتمال استصحابا بالأصل وإن كان ترك الأكل أولى حيث
~~لم يعلم الحل؛ للشك.
# فائدة: وينبغي صرف الشبهات في الأبعد عن المنفعة، فالأقرب ما يدخل في
~~الباطن من الطعام والشراب ونحوه فيتحرى فيه الحلال، ثم ما ولي الظاهر من
~~اللباس (واختار جمع) منهم الشيرازي، والأزجي وغيرهما (تحريم الأكل مطلقا)
~~ولو قل الحرام، كما لو كان كله حراما، (و) اختار (جمع) أيضا منهم " الخرقي
~~" وابن الجوزي في " المنهاج " (وإن كان الحرام أكثر) حرم الأكل، وإلا فلا:
~~إقامة للأكثر مقام الكل، نقل الأثرم وغيره عن الإمام أحمد فيمن ورث مالا
~~فيه حرام إن عرف شيئا بعينه رده، وإن كان الغالب على ماله الفساد تنزه عنه
~~(و) اختاره (جمع) منهم صاحب الرعاية قدم أنه (إن زاد) الحرام (على الثلث)
~~حرم الأكل، وإلا فلا، والمعتمد ما قاله المصنف.
# (فإن دعى) رب الطعام (للوليمة الجفلى) بفتح الفاء ويقال: الأجفلي، كقوله:
~~(أيها الناس تعالوا للطعام) أو قال رسول رب الوليمة: أمرت أن أدعو كل من
~~لقيت، أو أن أدعو كل من شئت كرهت إجابته، أو دعاه رب الوليمة (أو) رسوله
~~بعينه (في) المرة (الثالثة) كما لو دعاه في اليوم الثالث؛ كرهت إجابته.
# نقل حنبل إن ms2594 أحب أجاب في الثاني، ولا يجيب في الثالث، وذلك لحديث:
~~«الوليمة أول يوم
# PageV05P233
# حق، والثاني معروف والثالث رياء وسمعة» . رواه أبو داود وابن ماجه
~~وغيرهما.
# (أو دعاه ذمي كرهت إجابته) لأن المطلوب إذلاله؛ وهو ينافي إجابته؛ لما
~~فيها من الإكرام؛ ولأن اختلاط طعامه بالحرام والنجس غير مأمون، وكذا من
~~يحرم هجره كمبتدع ومتجاهر بمعصية.
# (وتسن) إجابة من عينه داع للوليمة (بثاني مرة) كما لو دعي في اليوم
~~الثاني للخبر، وتقدم.
# تنبيه: وإن دعت امرأة رجلا عينته؛ وجب عليه الإجابة على ما تقدم؛ لعموم
~~ما سبق إلا مع خلوة محرمة؛ فتحرم الإجابة؛ لاشتمالها على محرم.
# (وفعل الدعوات) غير الوليمة (مباحة) فلا تكره ولا تستحب نصا، أما عدم
~~الكراهة فلحديث جابر مرفوعا: «إذا دعي أحدكم إلى طعام فليجب فإن شاء طعم،
~~وإن شاء ترك» رواه أحمد ومسلم وغيرهما.
# وكان ابن عمر يأتي الدعوة في العرس وغير العرس، ويأتيها وهو صائم متفق
~~عليه.
# ولو كانت مكروهة لم يأمر بإجابتها، ولبينها، وأما عدم استحبابها؛ فلأنها
~~لم تكن تفعل في عهده - عليه الصلاة والسلام - وعهد أصحابه. فروى الحسن قال:
~~دعي عثمان بن العاص إلى أختان فأبى أن يجيب، وقال: كنا لا نأتي الختان على
~~عهد رسول الله - صلى الله عليه وسلم - ولا ندعى إليه رواه أحمد: (غير عقيقة
~~فتسن) وتقدم الكلام عليها وغير دعوة (مأتم فتكره) وتقدم في الجنائز.
# قال في النهاية: المأتم في الأصل مجتمع الرجال والنساء في الغم والفرح،
~~ثم خص به اجتماع النساء في الموت، وقيل: هو للشواب منهن لا غير (والإجابة
~~إليها) أي: الدعوات غير الوليمة (مستحبة) لحديث البراء مرفوعا: «أمرنا
~~بإجابة الداعي» . متفق عليه وأدنى أحوال الأمر الاستحباب، ولما فيها من جبر
~~قلب الداعي وتطيب خاطره، ودعي أحمد إلى ختان؛ فأجاب وأكل (غير مأتم فتكره)
~~إجابة داعيه لما مر في الجنائز.
# PageV05P234
# (ويستحب) لمن حضر طعاما دعي إليه (أكله) منه (ولو) كان (صائما) تطوعا؛
~~لما روي: أنه - عليه الصلاة والسلام -: «كان في دعوة، وكان معه جماعة،
~~فاعتزل رجل عن القوم ناحية، ms2595 فقال النبي - صلى الله عليه وسلم -: دعاكم
~~أخوكم وتكلف لكم، كل يوما ثم صم يوما مكانه إن شئت» . ولما فيه من إدخال
~~السرور على أخيه المسلم (إلا) إن كان صومه (صوما واجبا) لأنه يحرم قطعه؛
~~لقوله تعالى: {ولا تبطلوا أعمالكم} [محمد: 33] وعن أبي هريرة مرفوعا: «إذا
~~دعي أحدكم فليجب، فإن كان صائما فليدع، وإن كان مفطرا فليطعم» رواه أبو
~~داود، وفي رواية: فليصل أي: يدع (وإن أحب) المجيب (دعا) للخبر، وأخبرهم أنه
~~صائم كما فعل ابن عمر؛ لتزول التهمة عنه في ترك الأكل (وانصرف) لقوله -
~~عليه الصلاة والسلام -: «إذا دعي أحدكم فليجب، فإن شاء أكل، وإن شاء ترك» .
# تتمة: إذا لم يكن في تركه الأكل كسر قلب الداعي كان تمام صوم التطوع أولى
~~من فطره. قال الشيخ تقي الدين: وهو أعدل الأقوال، وقال: ولا ينبغي لصاحب
~~الدعوة الإلحاح في الطعام أي: الأكل للمدعو إذا امتنع من الفطر في التطوع
~~أو الأكل إن كان مفطرا؛ فإن كلا الأمرين جائز، وإذ ألزمه بما لا يلزمه كان
~~من نوع المسألة المنهي عنها، ولا يحلف عليه إن كان صائما ليفطر، ولا إن لم
~~يكن صائما ليأكل، ولا ينبغي للمدعو إذا رأى أنه يترتب على امتناعه من الأكل
~~أو الفطر في النفل مفاسد أن يمتنع، فإن فطره جائز انتهى، ويحرم أخذ طعام من
~~الوليمة أو غيرها بغير إذن صاحبه، لما فيه من الافتئات عليه.
# (ومن دعاه أكثر من واحد) في وقت واحد (أجاب الكل إن أمكنه) بأن لم يتعارض
~~وقت الحضور (وإلا) يمكنه (أجاب الأسبق قولا) لوجوب إجابته بدعائه، فلا يسقط
~~بدعاء من بعده، ولم تجب إجابته؛ لأنها غير ممكنة
# PageV05P235
# مع إجابة الأول، فإن لم يكن سبق حيث لم يكن الجمع (فالأدين) من الداعين؛
~~لأنه أكرم عند الله، فإن استووا في الدين (فالأقرب رحما) لما في تقديمه من
~~صلته، فإن استووا في القرابة وعدمها؛ (ف) الأقرب (جوارا) لحديث أبو داود
~~مرفوعا: «إذا اجتمع داعيان أجيب أقربهما بابا، فإن أقربهما بابا أقربهما
~~جوارا» ولأنه من باب ms2596 البر، فقدم لهذه المعاني (ثم) إن استووا في ذلك (أقرع)
~~فيقدم من خرجت له القرعة؛ لأنها تميز المستحق عند استواء الحقوق.
### | [فصل حكم إجابة الولائم غير الشرعية بالنسبة لأهل العلم]
# فصل (يكره لأهل فضل وعلم إسراع الإجابة) إلى الولائم غير الشرعية
~~والتساهل فيه (لأن فيه بذلة ودناءة) وشرها (ولا سيما الحاكم) لأنه ربما كان
~~ذريعة للتهاون به وعدم المبالاة. ومنع ابن الجوزي في المنهاج من إجابة ظالم
~~وفاسق ومبتدع ومفاخر بها، أو فيها مبتدع يتكلم ببدعة إلا لراد عليه، وكذا
~~إن كان فيها مضحك بفحش أو كذب؛ لأن ذلك إقرار على معصية، وإلا يكن مضحكا
~~بفحش أو كذب أبيح له أن يجيب إذا كان يضحك قليلا (وكره الشيخ عبد القادر)
~~قدس الله روحه (حضور) الولائم مطلقا (غير وليمة عرس) ومحل ذلك إن كان كما
~~وصف النبي - صلى الله عليه وسلم - يمنع المحتاج ويحضر الغني.
# وتقدم ما روي عن أبي هريرة: «شر الطعام طعام الوليمة يمنعها من يأتيها،
~~ويدعى إليها من يأباها» .
# وفي الترغيب إذا علم حضور الأرذال ومن مجالستهم تزري بمثله؛ لم تجب
~~إجابته قال الشيخ تقي الدين: لم أره لغيره من أصحابنا، قال: وقد أطلق
~~الوجوب، واشترط الحل وعدم المنكر وأما هذا الشرط فلا أصل له كما أن مخالطته
# PageV05P236
# هؤلاء في صفوف الصلاة لا تسقط الجماعة، وفي الجنازة لا تسقط الحضور،
~~فكذلك ها هنا، وهذه شبهة الحجاج بن أرطاة، وهو نوع من التكبر فلا يلتفت
~~إليه، نعم إن كان يتكلمون بكلام محرم فقد اشتملت الدعوة على محرم، وإن كان
~~مكروها فقد اشتملت على مكروه.
# (ومن علم أن في الدعوة منكرا كزمر وخمر وطبل محرم وعود وجنك) ورباب
~~(وآنية من ذهب أو فضة وفرش محرمة، وأمكنه إزالة ذلك) المنكر (حضر وجوبا و)
~~أزاله؛ لأنه يؤدي بذلك فرضين: إجابة أخيه المسلم، وإزالة المنكر، وإلا
~~يمكنه الإنكار (لم يحضر) ويحرم عليه الحضور؛ لحديث ابن عمر: سمعت رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم - يقول: «من كان يؤمن بالله واليوم الآخر فلا يقعد
~~على ms2597 مائدة يدار فيها الخمر» رواه أحمد، ورواه الترمذي من حديث جابر، ولأنه
~~يكون قاصدا لرؤية المنكر أو سماعه بلا حاجة (ولو لم يعلم) المدعو (فحضر
~~فشاهده) أي: المنكر (أزاله وجلس) بعد ذلك؛ إجابة لمن دعاه (وإن لم يقدر)
~~على إزالته (انصرف) لئلا يكون قاصدا لرؤيته أو سماعه.
# وروى نافع قال: «كنت أسير مع عبد الله بن عمر، فسمع زمارة راع، فوضع
~~أصبعيه في أذنيه، ثم عدل عن الطريق، فلم يزل يقول: يا نافع أتسمع؛ حتى قلت:
~~لا؛ فأخرج أصبعيه من أذنيه، ثم رجع إلى الطريق، ثم قال: هكذا رأيت رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - صنع» . رواه أبو داود والخلال، وخرج أحمد عن
~~وليمة فيها آنية فضة، فقال الداعي نحولها، فأبى أن يرجع. نقله حنبل.
# ويفارق من له جار مقيم على المنكر والزمر حيث يباح له المقام؛ فإن تلك
~~حال حاجة؛ لما في الخروج من المنزل من الضرر قاله في " الشرح ".
# (وإن علم المدعو به) أي: بالمنكر (ولم يره، ولم يسمعه؛ أبيح له الجلوس)
~~والأكل نصا؛ لأن المحرم رؤية المنكر وسماعه، ولم يوجد، وأبيح له الانصراف
~~لإسقاط حرمة نفسه بإيجاد المنكر.
# PageV05P237
# (وإن شاهد صورا معلقة فيها صور حيوان) وأمكنه حطها، وأمكنه قطع رءوسهم؛
~~لما فيه من إزالة المنكر، وجلس إجابة للداعي، وإن لم يمكنه ذلك (كره) جلوسه
~~إلا أن تزال؛ لما روي: «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - دخل الكعبة، فرأى
~~فيها صورة إبراهيم وإسماعيل يقتسمان بالأزلام، فقال: قاتلهم الله لقد علموا
~~أنهما ما استقسما بها قط» رواه أبو داود ولأن دخول الكنائس والبيع غير
~~محرم، وهي لا تخلو منها، وكون الملائكة لا تدخل بيتا فيه صورة لا يوجب
~~تحريم دخوله؛ كما لو كان فيه كلب، ولا يحرم صحبة رفقة فيها جرس مع أن
~~الملائكة لا تصحبهم، ويباح ترك الإجابة إذن عقوبة للفاعل، وزجرا له عن
~~فعله، وإن علم بالصور المعلقة قبل الدخول؛ كره له الدخول و (لا) يكره جلوسه
~~(إن كانت هي) أي: الستور المصورة (مبسوطة) على الأرض (أو) ms2598 كانت (على وسادة)
~~لحديث عائشة قالت: «قدم النبي - صلى الله عليه وسلم - من سفر وقد سترت له
~~سهوة بنمط فيه تصاوير، فلما رآه قال: أتسترين الجدر بستر فيه تصاوير؟
~~فهتكه. قالت: فجعلت منه منبذتين كأني أنظر إلى النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- متكئا على إحداهما» رواه ابن عبد البر
# والسهوة: الصفة أو المخدع بين بيتين أو شبه الرف أو الطاق يوضع فيه الشيء
~~أو بيت صغير شبه الخزانة الصغيرة أو أربعة أعواد وثلاثة يعارض بعضها على
~~بعض، ثم يوضع عليه شيء من الأمتعة، قاله في القاموس: والنمط محركة ظهارة
~~فراش ما، أو ضرب من البسط، أو ثوب صوف يطرح على الهودج، قاله في القاموس
~~أيضا.
# والمنبذتان تثنية منبذة كمكنسة، وهي الوسادة، لأنها إذا كانت مبسوطة تداس
~~وتمتهن، فلم تكن معزوزة معظمة؛ فلا تشبه الأصنام التي تعبد ومتى قطع من
~~الصورة الرأس أو ما لا يبقى بعد ذهابه حياة؛ فلا كراهة، وكذا لو صورت
~~ابتداء بلا رأس ونحوه، وتقدم في ستر العورة: يحرم التصوير وما يتعلق به من
~~لبس الحرير للذكر، وما نسج بذهب أو فضة (وكره ستر حيطان بستور لا صور فيها
~~أو) بستور (صور
# PageV05P238
# غير حيوان) كشجر (بلا ضرورة) من (حر وبرد) وهو عذر في ترك الإجابة؛ لما
~~روى سالم بن عبد الله بن عمر قال: أعرست في عهد أبي، فأذن إلى الناس، وكان
~~فيمن أذن أبو أيوب، وقد ستر بيتي بحبارى أخضر فأقبل أبو أيوب فاطلع فرأى
~~البيت مستترا بحبارى أخضر فقال: يا عبد الله، أتستر الجدر؟ فقال أبي
~~واستحيا: غلبتنا النساء يا أبا أيوب فقال من خشيت أن يغلبنه لم أخش أن
~~يغلبنك، ثم قال: لا أطعم لك طعاما، ولا أدخل لك بيتا، ثم خرج رواه الأثرم،
~~والحبارى ضرب من برود اليمن، ولا يحرم؛ لعدم الدليل على تحريمه، وقد فعله
~~ابن عمر، وفعل في زمن الصحابة ولأنه تغطية للحيطان فهو بمنزلة تجصيص،
~~والحديث السابق محمول على الكراهة (إن لم تكن) الستور (حريرا، ويحرم جلوس
~~معه) أي: ستر ms2599 الحيطان (به) أي: بالحرير وتعليقه، وتقدم في ستر العورة (و)
~~يحرم (جلوس معه) أي: مع ستر الحيطان بالحرير؛ لما فيه من الإقرار على
~~المنكر.
# (و) يحرم (تعليق ما فيه صور حيوان وستر جدر به وتصويره ومر حكمه في ستر
~~العورة) مستوفى.
# (ويتجه فتحرم الزينة به) أي: بالحرير ونحوه (للسلطان ونحوه) كالأمير (إلا
~~لمكره) على التزين به؛ فإن هدد إنسان قادر على إيقاع ما هدده به؛ فيباح له
~~حينئذ؛ دفعا للضرر (ويتقيه) أي التزين وجوبا (ما أمكن) لقوله تعالى: {لا
~~يكلف الله نفسا إلا وسعها} [البقرة: 286] (ويحرم جلوس مختار) على حرير
~~ونحوه؛ لأنه منكر، و (لا) يحرم (تفرج) على زينة مشتملة على حرير ونحوه من
~~إنسان (مار) عليها أو مرت به الزينة، فتفرج عليها، لأنه ليس بمتخذ، ولا
~~مستعمل لشيء من ذلك، وهو متجه.
# PageV05P239
# (وحرم أكل بلا إذن صريح أو قرينة) من رب الطعام (أو قرينة) تدل على إذن
~~كتقديم طعام ودعائه إليه (ولو كان أكله من بيت قريبه أو صديقه ولو لم يحرزه
~~عنه) لحديث ابن عمر: «من دخل على غير دعوة دخل سارقا وخرج مغيرا» . رواه
~~أبو داود مختصرا. ولأنه مال غيره؛ فلا يباح أكله بغير إذنه كأخذ الدراهم
~~على الصحيح من المذهب. (ودعاء لوليمة وتقديم طعام) إذا جرت العادة في ذلك
~~البلد بالأكل بذلك كما في الغنية (إذن فيه) أي: الأكل (إذا كمل وضعه، ولم
~~يلحظ انتظار أحد) لحديث أبي هريرة مرفوعا: «إذا دعي أحدكم إلى طعام فجاء
~~معه الرسول فذلك إذن له» رواه أبو داود.
# وقال ابن مسعود: إذا دعيت فقد أذن لك. و (لا) الدعاء إلى الوليمة إذنا
~~(في الدخول إلا بقرينة) تدل عليه (ولا يملكه) أي: الطعام (من قدم إليه)
~~بتقديمه له (بل يهلك) الطعام بالأكل (على ملك صاحبه؛ لأنه لم يملك شيئا) ،
~~وإنما أباحه الأكل؛ فلا يملك التصرف فيه بغير إذنه.
# (ولا يعتبر) مع الدعاء إلى الوليمة أو تقديم الطعام (إذن ثان لأكل كطبيب
~~دعي لفصد وخياط) دعي (لتفصيل) وغير ذلك من الصنائع، فيكون ms2600 العرف إذنا في
~~التصرف، ولا يجوز للضيفان قسمه، ولو حلف أن لا يهبه، فأضافه لم يحنث؛ لأنه
~~لم يملكه له، كما تقدم.
# PageV05P240
### | [فصل آداب الأكل والشرب وما يتعلق بها]
# فصل في آداب الأكل والشرب وما يتعلق بها (يستحب ولو لمتوضئ غسل يديه قبل
~~أكل متقدما) ربه وغسلهما (بعده) أي: الأكل (متأخرا به ربه و) يستحق غسل فمه
~~بعده، وأن (يتوضأ الجنب قبل) أي: الأكل لحديث عائشة قالت: «رخص رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - للجنب إذا أراد أن يأكل أو يشرب أن يتوضأ وضوءه
~~للصلاة» . رواه الإمام أحمد بإسناد صحيح.
# (ولا يكره غسل يديه بإناء أكل فيه) نص عليه (ولا) يكره غسلهما (بطيب)
~~كماء ورد ونحوه (وكره) غسلهما (بطعام) وهو القوت (ولو بدقيق حمص وعدس
~~وباقلاء) ونحوه. قال الشيخ تقي الدين: الملح ليس بقوت، وإنما يصلح به
~~القوت. فعليه لا يكره الغسل به و (لا) بأس بغسل اليدين (بنخالة) ؛ لأنها
~~ليست قوتا (أو لحاجة) دعت لاستعمال القوت (كدبغ بدقيق شعير وتداو بلبن
~~لجرب) ونحو ذلك يرخص فيه للحاجة.
# (وتسن تسمية جهرا على أكل وشرب) لحديث عائشة مرفوعا: «إذا أكل أحدكم
~~فليذكر اسم الله، فإن نسي أن يذكر اسم الله في أوله، فليقل: بسم الله أوله
~~وآخره» . وقيس عليه الشرب (فيقول) الآكل والشارب (بسم الله) قال الشيخ تقي
~~الدين (وإن زاد الرحمن الرحيم فحسن) ، بخلاف الذبح فإنه قد قيل: لا يناسب
~~ذلك. انتهى.
# (فإن ذكر في أثناء) الأكل (قال) ندبا (بسم الله
# PageV05P241
# أوله وآخره) للخبر، ويسمي المميز (ويسمى عمن لا عقل له ولا تمييز)
~~لتعذرها منه، وينبغي أن يشير بها أخرس ونحوه كالوضوء (وحمد) الله الآكل
~~والشارب (إذا فرغ) من أكله أو شربه؛ لقوله - عليه الصلاة والسلام -: «إن
~~الله يرضى من العبد أن يأكل الأكلة ويشرب الشربة فيحمده عليها» . رواه
~~مسلم.
# (ومما ورد) ما روى أبو سعيد: «كان رسول الله - صلى الله عليه وسلم - إذا
~~أكل أو شرب قال الحمد لله الذي أطعمنا وسقانا وجعلنا مسلمين» رواه أحمد
~~وأبو داود والترمذي ms2601 وابن ماجه.
# (و) منه أيضا ما روى معاذ الجهني عن رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~قال: «من أكل طعاما فقال: الحمد الله الذي أطعمني هذا الطعام ورزقنيه من
~~غير حول مني ولا قوة غفر له ما تقدم من ذنبه وما تأخر» رواه ابن ماجه (ودعا
~~لرب الطعام) ندبا (ومنه أفطر عندكم الصائمون، وأكل طعامكم الأبرار وصلت
~~عليكم الملائكة) للخبر.
# (و) يسن (أكله مما يليه) ومحل ذلك حيث (لا أنواع) متعددة، فإن كان ثم
~~أنواع، فله التناول منها، أو كان الطعام فاكهة فلا بأس؛ لحديث عكراش بن
~~ذؤيب قال: «أتي النبي - صلى الله عليه وسلم - بحفنة كثيرة الثريد والودك؛
~~فأقبلنا نأكل، فخبطت يدي في نواحيها، فقال: يا عكراش، كل من موضع واحد فإنه
~~من طعام واحد. ثم أتينا بطبق فيه ألوان من الرطب، فجالت يد رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - في الطبق، وقال يا عكراش، كل من حيث شئت؛ فإنه غير لون
~~واحد» . رواه ابن ماجه.
# قال الآمدي: أو كان يأكل وحده فلا بأس بأكله مما لا يليه؛ لأنه لا يؤذي
~~بذلك. قال في شرح الإقناع: وكذا لو كان يأكل ويشرب مع من لا يستقذر منه بل
~~يستشفي منه، كما يشهد له تتبعه - صلى الله عليه وسلم - للدباء من حوالي
~~الصحفة في حديث أنس (بيمينه) ويكره ترك الأكل باليمين ومما يليه، ولما روي
~~عن عمر بن أبي سلمة قال «كنت يتيما في حجر رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~- فكانت يدي تطيش في الصحفة، فقال لي النبي - صلى الله عليه وسلم -: يا
~~غلام سم الله وكل بيمينك وكل مما يليك» متفق عليه.
# PageV05P242
# (ولا بأس) بالأكل (بملعقة) وإن كان بدعة؛ لأنها تعتبر بها الأحكام الخمسة
~~(و) يسن أكله (بثلاث أصابع) لحديث كعب بن مالك قال: «كان النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - يأكل بثلاث أصابع، ولا يمسح يده حتى يلعقها» . ولم يصحح أحمد
~~حديث أكله - عليه الصلاة والسلام - بكفه (فيكره) الأكل (بأقل) من ثلاث
~~أصابع؛ لأنه كبر (و) يكره أيضا (بأكثر) ms2602 من ثلاث؛ لأنه شره، ما لم تكن حاجة.
~~قال مهنا: سألت أبا عبد الله عن الأكل بالأصابع كلها فذهب إلى ثلاث أصابع.
# (و) يسن (تخليل ما علق بأسنانه) من طعام. قال في " المستوعب " روي عن ابن
~~عمر: ترك الخلال يوهن الأسنان. وذكره بعضهم مرفوعا، وروي: «تخللوا من
~~الطعام فإنه ليس شيء أشد على الملك الذي على العبد أن يجد من أحدكم ريح
~~الطعام» . قال الناظم: ويلقي ما أخرجه الخلال، ولا يبتلعه للخبر.
# (و) يسن (مسح الصحفة) التي أكل منها (و) يسن (أكل ما تناثر) منه أو سقط
~~منه من الفم بعد إزالة ما عليه من أذى؛ لحديث جابر قال: قال رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم -: «إذا وقعت اللقمة من يد أحدكم فليمسح ما عليها من
~~الأرض وليأكلها» رواه ابن ماجه (و) يسن لمن أكل مع غيره (غض طرفه عن جليسه)
~~لئلا يستحيي (و) يسن (إيثاره على نفسه) لمدحه تعالى فاعل ذلك بقوله:
~~{ويؤثرون على أنفسهم} [الحشر: 9] الآية (وشربه ثلاثا) لقوله - عليه الصلاة
~~والسلام -: «مصوا الماء مصا، ولا تعبوه عبا، فإن الكباد من العب» .
# والكباد بضم الكاف والباء الموحدة، قيل: وجع الكبد، ويعب اللبن؛ لأنه
~~طعام (وسن تمضمض من شرب) قاله في " الآداب "، ويتوجه أن تستحب المضمضة من
# PageV05P243
# ما له دسم (و) سن (لعق أصابعه قبل الغسل والمسح، أو يلعقها غيره) ؛ لحديث
~~كعب بن مالك: «كان النبي - صلى الله عليه وسلم - يأكل بثلاث أصابع، ولا
~~يمسح يديه حتى يلعقها» . رواه الخلال بإسناده؛ (ويسمي الشارب عند كل
~~ابتداء، ويحمد عند كل قطع، وقد يقال في أكل كل لقمة فعله أحمد، وقال: أكل
~~وحمد خير من أكل وصمت) انتهى.
# (ويستحب) للآكل (أن يجلس على رجله اليسرى، وينصب اليمنى أو يتربع) وجعله
~~بعضهم من الاتكاء.
# (و) يستحب (أن يصغر اللقمة، ويجيد في المضغ ويطيل البلع) لأنه أجود هضما،
~~قال الشيخ تقي الدين: إلا أن يكون هناك ما هو أتم من الإطالة (واستحب) بعض
~~الأصحاب تصغير الكسر يعني اللقم (وإذا أكل معه ضرير استحب ms2603 أن يعلمه بما بين
~~يديه) من الطعام ليتناول مما يشتهيه (وينوي ندبا بأكله وشربه التقوي على
~~الطاعة) لحديث: «وإنما لكل امرئ ما نوى» .
# تنبيه: والأفضل أن يبدأ الأكبر والأعلم وصاحب البيت بالأكل؛ لحديث: «كبر
~~كبر» ويكره لغيرهما السبق إلى الأكل؛ لما فيه من الدناءة والشره.
# (ويأكل ويشرب مع أبناء الدنيا بالأدب والمروءة، ومع الفقراء بالإيثار ومع
~~العلماء بالتعلم، ومع الإخوان بالانبساط والحديث الطيب والحكايات التي تليق
~~بالحال) ولا يتصنع بالانقباض؛ لأنه يؤذي الحاضرين معه، ويتكلف الانبساط،
~~قال أحمد يأكل بالسرور مع الإخوان، وبالإيثار مع الفقراء، وبالمروءة مع
~~أبناء الدنيا انتهى. ولا يكثر النظر إلى المكان الذي يأكل منه الطعام؛ لأنه
~~دناءة.
# (وذكر ابن الجوزي: من آداب الأكل أن لا يسكتوا على الطعام، بل يتكلمون
~~بالمعروف) وقال: ينبغي للمضيف أن يتواضع في مجلسه، وينبغي إذا حضر أن لا
~~يتصدر، وإن عين له صاحب البيت مكانا أن لا يتجاوزه إلى غيره؛ لأنه إساءة
~~أدب
# PageV05P244
# منه (وينبغي أن لا يقصد) المدعو (بإجابته) الدعوة (نفس الأكل) لأنه سمة
~~البهائم، (بل ينوي به الاقتداء بالسنة وإكرام أخيه المؤمن، وصيانة نفسه عن
~~سوء ظن تكبر به) ليثاب عليه.
# (ومن السنة أن يخرج مع ضيفه لباب الدار) تتميما لإكرامه (ويحسن أن يأخذ
~~بركابه إلى ركاب ضيفه) إذا ركب (وورد) فيما رواه ابن عباس مرفوعا: «من أخذ
~~بركاب من لا يرجوه، ولا يخافه، غفر له» قاله في " الآداب " (وله) أي رب
~~الطعام (تخصيص بعض الضيفان بشيء طيب إن لم يتأذ غيره) لأن له أن يتصرف في
~~ماله كيف شاء.
# (ويستحب للضيف أن يفضل شيئا) من الطعام (لا سيما إن كان ممن يتبرك
~~بفضلته) أو كان ثم حاجة إلى بقاء شيء منه (و) في " شرح مسلم " يستحب (لأهل
~~الطعام أن يأكلوا بعد فراغ الضيفان) لحديث أبي طلحة الأنصاري في الصحيح
~~وفيه: «أنه لم يكن له مال، فذهب بالضيف وقال لامرأته: هذا ضيف رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - قالت: والله ما عندنا إلا قوت الصبية. فقال: نومي
~~صبيانك، وأطفئي ms2604 السراج، وقدمي ما عندك للضيف، ونوهمه أنا نأكل، ففعلا ذلك،
~~ونزل في ذلك قوله تعالى: {ويؤثرون على أنفسهم ولو كان بهم خصاصة} [الحشر:
~~9] » والأولى النظر في قرائن الأحوال، فإن دلت قرينة على إبقاء شيء أبقاه
~~وإلا مسح الإناء؛ لأنها تستغفر للاعقها.
# (و) (أكله مع زوجة وطفل ومملوك، وتكثير الأيدي على الطعام) ولو من أهله
~~وولده؛ لتكثر البركة، ولعله صادف صالحا يأكل معه، فيغفر له بسببه.
# PageV05P245
# (والسنة جعل البطن أثلاثا ثلثا للطعام وثلثا للشراب وثلثا للنفس) لقوله -
~~عليه الصلاة والسلام - «بحسب ابن آدم لقيمات يقمن صلبه، فإن كان ولا بد،
~~فثلث لطعامه، وثلث لشرابه، وثلث لنفسه» .
# (ويسن إذا فرغ من الأكل أن لا يطيل الجلوس بلا حاجة بل يستأذن) رب المنزل
~~(وينصرف) لقوله تعالى: {فإذا طعمتم فانتشروا} [الأحزاب: 53] .
# (و) يسن (أن يخص بدعوته الأتقياء والصالحين) لتناله بركتهم، ولأنهم
~~يتقوون به على طاعة الله بخلاف ضدهم؛ فإنهم يتقوون به على معصيته، فيكون
~~معينا لهم عليها (وأن لا يرفع من أكل مع جماعة يده قبلهم؛ فيكره) بلا قرينة
~~تدل على شبع الجميع؛ لحديث ابن عمر قال: قال رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم -: «إذ لو وضعت المائدة فلا يقوم رجل حتى ترفع المائدة، ولا يرفع يده
~~وإن شبع حتى يفرغ القوم وليعذر؛ فإن الرجل يخجل جليسه فيقبض يده، وعسى أن
~~يكون له في الطعام حاجة» رواه ابن ماجه.
# (وإن طبخ مرقة فليكثر من مائها ويتعاهد بعض جيرانه. ومن آداب) إحضار
~~(الطعام تعجيله لا سيما إذا كان) الطعام (قليلا، ومن التكلف أن يقدم جميع
~~ما عنده) وقال - عليه الصلاة والسلام -: «إن أتقياء أمتي برآء من التكلف»
~~وقال - عليه الصلاة والسلام -: «لا تكلفوا؛ للضيف فتبغضوه؛ فإنه من أبغض
~~الضيف فقد أبغض الله، ومن أبغض الله أبغضه الله» .
# (ويستحب أن يقدم الفاكهة قبل غيرها؛ لأنه أصلح في باب الطب) ؛ لأنها أسرع
~~هضما، فتنحدر على ما تحتها، فتفسده. قال الشيخ تقي الدين (وإذا دعي) إلى
~~أكل (فليأكل ببيته ما يكسر نهمته قبل ذهابه) انتهى.
# (ولا يقترح
# PageV05P246
# الزائر ms2605 طعاما بعينه وإن خير) الزائر (بين طعامين اختار الأيسر) منهما
~~لئلا يحمل رب الطعام على التكلف (إلا أن يعلم أن مضيفه يسر) باقتراحه، ولا
~~يقصر؛ فلا بأس بالاقتراح، لأنه من إدخال السرور (ولا خير فيمن لا يضيف. ولا
~~يشرع تقبيل الخبز ولا الجمادات إلا ما استثناه الشرع) كتقبيل الحجر الأسود
~~(ولا يكره شربه قائما وشربه قاعدا أكمل) قال في " الفروع " وظاهر كلامهم لا
~~يكره أكله قائما ويتوجه كشرب (وإذا شرب) لبنا أو غيره (سن أن يناول الأيمن)
~~ولو صغيرا أو مفضولا، ويتوجه أن يستأذنه في مناولته الأكبر فإن لم يأذن
~~ناوله له (وكذا غسل يديه) يكون للأيمن فالأيمن (ورش نحو ماء ورد) كماء زهر
~~وغيره من أنواع الطيب، وكذا التجمير بالعود ونحوه (ويبدأ) في ذلك كله
~~(بأفضلهم ثم بمن على اليمين) لفعله - عليه الصلاة والسلام - في الشرب، وقس
~~الباقي (ولا يعب الماء عبا بل) يمصه (مصا مقطعا ثلاثا) للخبر وتقدم.
### | [فصل الطعام من أعلى الصحفة أو وسطها]
# فصل (يكره أكل) الطعام (من أعلى الصحفة أو وسطها) لحديث ابن عباس مرفوعا:
~~«إذا أكل أحدكم طعاما فلا يأكل من أعلى الصحفة، ولكن ليأكل من أسفلها؛ فإن
~~البركة تنزل من أعلاها» وفي لفظ آخر: «كلوا من جوانبها ودعوا ذروتها يبارك
~~فيها» رواه ابن ماجه.
# (و) كره لحاضر (فعل ما يستقذره من غيره نحو مخاط وبصاق ونفض يده في
~~القصعة) لما فيه من الاستقذار (وكره تقديم رأسه إليها) أي القصعة (عند وضع
~~لقمة بفمه) لأنه ربما سقط من فمه شيء فيها فقذرها (و) كره (غمس بقية لقمة
~~أكل منها في المرقة) لأنه قد يكرهه غيره.
# PageV05P247
# (و) كره (تكلم بما يستقذر أو بما يضحكهم أو يحزنهم) قاله الشيخ وعبد
~~القادر.
# (و) كره (أكله متكئا أو مضطجعا) أو منبطحا وفي " الغنية " وغيرها (أو على
~~الطريق و) كره لرب الطعام (مدح طعامه) ولا بأس به للضيف والزائر (وكره
~~تقويمه وعيبه أي: الطعام واحتقاره، فإن اشتهاه أكله، وإلا تركه) لما ورد:
~~«أنه - عليه الصلاة والسلام - ما عاب طعاما ms2606 قط، بل إن اشتهاه أكله، وإلا
~~تركه للأكل» .
# (و) كره (نفخ الطعام والشراب) ليبرد قال في " المستوعب " النفخ في الطعام
~~والشراب منهي عنه وصوب في " الإنصاف " عدم كراهة نفخ الطعام إن كان ثم حاجة
~~إلى الأكل حينئذ (وأكله حارا) لأنه لا بركة فيه إن لم تكن ثم حاجة (أو) أي:
~~وكره أكله (كثيرا بحيث يؤذيه) جزم به في المنتهى " (أو قليلا بحيث يضره)
~~لحديث: «لا ضرر ولا ضرار» .
# (و) كره (شربه من فم سقاء) نصا، لأنه قد يخرج من داخل القربة ما ينغص
~~الشرب أو يؤذي الشارب (و) من (ثلمة إناء) أو محاذيا للعروة المتصلة برأس
~~الإناء، وكذا اختناثه الأسقية، وهو قلبها. قال الجوهري: خنثت الإناء
~~واختنثته إذا ثنيته إلى الخارج فشربت منه فإن كسرته إلى داخل فقد قبعته
~~بالقاف والباء والعين المهملة (و) كره شربه (في أثناء طعام بلا عادة) فإنه
~~أجود في الطب. قاله ابن الجوزي قال: بعض العلماء: إلا إذا صدق عطشه، فينبغي
~~من جهة الطب، يقال: إنه دباغ للمعدة (و) كره (تنفسه في الإناء ورد شيء من
~~فيه إليه) لحديث أبي قتادة: «ولا يتنفس أحدكم في الإناء» رواه ابن ماجه.
# PageV05P248
# (و) كره (أكل وشرب بشماله بلا ضرورة، فإن فعل كره) لحديث ابن عمر مرفوعا:
~~«إذا أكل أحدكم فليأكل بيمينه؛ فإن الشيطان يأكل بشماله ولا يأكل بيمينه»
~~متفق عليه (فإن أمسك بيمينه خبزا وبشماله أدما) وجعل يأكل من هذا، ويتأدم
~~من هذا (فكذلك) أي: يكره؛ لأنه أكل بشماله (ولما فيه من الشره، و) كره
~~(قرانه في تمر ونحوه) (مما جرت العادة بتناوله إفرادا) لما فيه من الشره
~~أيضا (و) كره الإمام أحمد (أن يفجأ قوما عند وضع طعامهم تعمدا فيحرم أكله
~~بلا إذنهم) لقوله تعالى: {لا تدخلوا بيوت النبي إلا أن يؤذن لكم} [الأحزاب:
~~53] . الآية. وكذا الذي يتبع الضيف من غير أن يدعى وهو الطفيلي (و) إن
~~فجأهم (بلا تعمد) فله أن (يأكل) نصا إن كان من عادة رب الأكل السماحة.
# (و) كره (تعلية قصعة بخبز وطبيخ) ms2607 لأنه استبذال له (و) كره أحمد (كونه)
~~أي: الخبز (كبارا) وقال: ليس فيه بركة، وذكر معمر أن أبا أسامة قدم لهم
~~طعاما فكسر الخبز قال أحمد: لئلا يعرفوا كم يأكلون.
# (و) تكره (إهانته فلا يمسح يده أو السكين به) لقوله - عليه الصلاة
~~والسلام -: «أكرموا الخبز» .
# (و) كره أكل ما انتفخ من خبز أو أكل (وجهه، وترك الباقي) منه؛ لأنه كبر.
# ويسن تخليل أسنانه إن علق بها شيء من الطعام روي عن ابن عمر: ترك الخلال
~~يوهن الأسنان. ولا يخلل أسنانه في أثناء الطعام ولا بعود يضره (و) كره (بلع
~~ما أخرجه الخلال،) (ولا) يكره بلع (ما قلعه بلسانه) كسائر ما بفيه.
# (وحرم أخذ شيء من الطعام بلا إذن ربه) لما فيه من الافتئات عليه (وجوزه
~~في الرعاية) الكبرى فقال: له أخذ ما علم ورضي ربه به، وإطعام الحاضرين معه
~~وإلا فلا.
# والمذهب لا بد من الإذن الصريح
# PageV05P249
# قال في الفروع (وما جرت عادة به من إطعام نحو سائل وسنور فوجهان، قال:
~~وجوازه أظهر) وقال في آدابه الأولى جوازه (ولا بأس بوضع خل وبقول على
~~المائدة غير نحو ثوم وبصل) وفجل وما له رائحة كريهة؛ فإنه يكره أكله نيئا.
# (ولا يكره قطع لحم بسكين، والنهي عنه لا يصح) قاله أحمد، وينبغي أن يبادر
~~إلى تقطيع اللحم الذي يقدم للضيفان حتى يأذنوا له في ذلك، قال في الرعاية "
~~(ولا يلقم جليسه، ولا يفسخ لغيره بلا إذن رب الطعام) لأنه تصرف في ماله
~~بغير إذنه، وفي معنى ذلك تقديم بعض الضيفان ما لديه، ونقله بلا إذن رب
~~الطعام، قال بعض الأصحاب: أن لا يلقم أحدا يأكل معه إلا بإذن رب الطعام،
~~وهذا يدل على جواز ذلك عملا بالعادة والعرف في ذلك، لكن الأدب والأولى الكف
~~عن ذلك؛ لما فيه من إساءة الأدب على صاحبه والإقدام على طعامه ببعض التصرف
~~من غير إذن صريح.
# (وليس من السنة ترك) أكل (الطيبات) لقوله تعالى: {يا أيها الذين آمنوا
~~كلوا من طيبات ما رزقناكم واشكروا لله} [البقرة: ms2608 172] . (ولا بأس بالجمع
~~بين طعامين) من غير خلط؛ لحديث عبد الله بن جعفر قال: «رأيت رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - يأكل القثاء بالرطب، ومن السرف أن تأكل كل ما اشتهيت»
~~رواه ابن ماجه من حديث أنس مرفوعا، قال في " الآداب " وفيه ضعف
# (ومن أذهب طيباته في حياته الدنيا واستمتع بها؛ نقصت درجته في الآخرة)
~~للأحاديث الصحيحة قال أحمد: يؤجر في ترك الشهوات، ومراده ما لم يخالف
# PageV05P250
# الشرع قال الشيخ تقي الدين: من امتنع من الطيبات بلا سبب شرعي فمبتدع.
# (وكره النثار) في العرس وغيره (لما فيه من النهبة) وقد «نهى - عليه
~~الصلاة والسلام - عن النهبى والمثلة» رواه أحمد والبخاري من حديث عبد الله
~~بن يزيد الأنصاري (والتقاطه) دناءة وإسقاط مروءة، والله يحب معالي الأمور
~~ويكره سفسافها، ولأن فيه تزاحما وقتالا، وقد يأخذه من غيره أحب إلى صاحبه
~~(ومن حصل في حجره منه) شيء (أو أخذه فله ولو لم يقصد تملكه) لأن مالكه قصد
~~تمليكه لمن حازه، وقد حازه من أخذه، وحصل في حجره، فيملكه، كما لو وثبت
~~سمكة في البحر فوقعت في حجره، وكذا لو دخل صيد داره أو خيمته فأغلق عليه
~~الباب، وليس لأحد أخذه منه، فإن قسم الآخذ للنثار ما أخذه على الحاضرين لم
~~يكره له ولا لهم؛ لأن الحق له، وقد أباحه لهم، وكذلك إن وضعه بين أيديهم،
~~وأذن لهم في أخذه على وجه لا يقع فيه تناهب؛ فيباح، لعدم موجب الكراهة.
# (وتباح المناهدة) ويقال: النهد بكسر النون (وهي أن يخرج كل واحد من رفقة
~~شيئا من النفقة) وإن لم يتساووا (ويدفعونه إلى من ينفق عليهم منه، ويأكلون
~~جميعا، فلو أكل بعضهم) من رفيقه (أو تصدق) بعضهم (منه فلا بأس) لم يزل
~~الناس يفعلونه نصا.
### | [تتمة جعل ماء الأيدي في طست واحد بعد الفراغ من الطعام]
# تتمة: يستحب جعل ماء الأيدي في طست واحد، فلا يرفعه حتى يمتلئ، لئلا يكون
~~متشبها بالأعاجم في زيهم، ولا يضع الصابون في ماء الطست بعد غسل يديه، لأنه
~~يذيبه، وظاهر ms2609 كلامهم لا يكره غسل اليد بالطيب؛ فلا يكره بالصابون المطيب.
# ومن أكل طعاما فليقل استحبابا: اللهم بارك لنا فيه وأطعمنا خيرا منه،
~~وإذا شرب لبنا قال: اللهم بارك لنا فيه، وزدنا منه.
# وإذا وقع الذباب ونحوه كالزنبور والنحل قال الحافظ: اسم الذباب يقع عند
~~العرب على الزنابير والنحل والبعوض وغيرها إذا وقع في طعام أو شراب سن غمسه
~~فيه كله
# PageV05P251
# ثم ليطرحه؛ لقوله - عليه الصلاة والسلام -: «إذا وقع الذباب في شراب
~~أحدكم أو قال: في طعام أحدكم؛ فليغمسه كله، ثم ليطرحه، فإن في أحد جناحيه
~~داء وفي الآخر شفاء وأنه يتقي بالداء» .
# وظاهره استحباب غمسها مطلقا، وإن كانت حية، وأفضى ذلك إلى موتها بالغمس،
~~ويغسل يديه وفمه من ثوم وبصل وزهومة أي دسومة ورائحة كريهة تنظيفا لذلك،
~~ويتأكد عند النوم خشية اللمم، وفي الثريد فضل على غيره من الطعام؛ لحديث:
~~«فضل الثريد على الطعام كفضل عائشة على النساء» وهو أن يثرد الخبز ثم يبله
~~بمرق لحم أو غيره، وإذا أثرد غطاه شيئا حتى يذهب فوره، فإنه أعظم للبركة.
### | [فصل إعلان نكاح وضرب فيه بدف مباح]
# فصل.
# (يسن إعلان نكاح و) يسن (ضرب فيه بدف مباح) وهو ما لا حلق فيه ولا صنوج
~~(لنساء ولرجال) قال في " الفروع " وظاهر نصوصه وكلام الأصحاب التسوية، قيل
~~له في رواية المروذي: ما ترى الناس اليوم يحرك الدف في إملاك أو بناء بلا
~~غناء، فلم يكره ذلك، وقيل له في رواية جعفر يكون له فيه جرس قال: لا (خلافا
~~له) أي: لصاحب الإقناع حيث قال: ويكره للرجال، وقد تبع فيه صاحب الرعاية
~~والموفق حيث خصصاه بالنساء، والمذهب ما قاله المصنف روى محمد بن خاطب قال:
~~قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «فصل ما بين الحلال والحرام الصوت
~~والدف في النكاح» . رواه أحمد والنسائي والترمذي وحسنه.
# وحديث: «أعلنوا النكاح» وفي لفظ: «أظهروا النكاح» وكان يحب أن يضرب عليه
~~بالدف. وفي لفظ: «اضربوا عليه بالغربال» . رواه ابن ماجه.
# (قال أحمد: ولا بأس بالغزل في العرس) لقول ms2610 النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~«للأنصار:
# PageV05P252
# أتيناكم أتيناكم فحيونا نحييكم ولولا الذهب الأحمر لما حلت بواديكم ولولا
~~الحبة السمراء ما سرت عذاريكم» .
# (وقال الإمام: يستحب ضرب الدف والصوت في الإملاك، فقيل له: ما الصوت؟
~~قال: يتكلم ويتحدث ويظهر) .
# يسن ضرب بدف مباح في (ختان وقدوم غائب وولادة كنكاح) لما فيه من السرور
~~(وحرم مزمار طنبور ورباب وجنك) ومعزفة وجفانة (وعود وناي وزمارة الراعي
~~ونحوه، سواء استعملت لحزن أو سرور) وفي القضيب وجهان، وفي " المغني " لا
~~يكره إلا مع تصفيق أو غناء أو رقص ونحوه (وكره رقص وتخريق ثياب لمتواجد عند
~~السماع، قاله في " الغنية ") وكره أحمد التغبير بالغين المعجمة والباء
~~الموحدة؛ ونهى عن استماعه، وقال: هو بدعة ومحدث، ونقل أبو داود ولا يعجبني،
~~ونقل يوسف ولا تستمعه، قيل: هو بدعة، قال: حسبك.
# قال في القاموس والمغبرة قوم يغبرون لذكر الله؛ أي: يهللون ويرددون الصوت
~~بالقراءة وغيرها سموا بذلك؛ لأنهما يرغبون الناس في المغايرة إلى الباقية
~~انتهى.
# وفي " المستوعب " منع من إطلاق اسم البدعة عليه ومن تحريمه؛ لأنه شعر
~~ملحن كالحداء والحدو للإبل ونحوه، ونقل إبراهيم القلانسي أن أحمد قال عن
~~الصوفية: لا أعلم أقواما أفضل منهم، قيل: إنهم يستمعون ويتواجدون، قال:
~~دعوهم يفرحون مع الله ساعة.
# قيل: فمنهم من يموت، ومنهم من يغشى عليه، فقال: وبدا لهم من الله ما لم
~~يكونوا يحتسبون، ولعل مراده سماع القرآن وعذرهم لقوة الوارد، قاله في "
~~الفروع ".
# PageV05P253
### | [باب عشرة النساء والقسم والنشوز وما يتعلق بها]
# العشرة بكسر العين المهملة في الأصل الاجتماع. فيقال لكل جماعة عشرة
~~ومعشرة، والمراد هنا (هو ما يكون بين الزوجين من الألفة والانضمام) أي:
~~الاجتماع (يلزم كلا) من الزوجين (معاشرة الآخر بالمعروف من الصحبة الجميلة
~~وكف الأذى، وأن لا يمطله بحقه مع قدرته، ولا يتكره لبذله) أي ما عليه من حق
~~الآخر، بل يبذله ببشر وطلاقة وجه (ولا يتبعه أذى أو منة) لأن هذا من
~~المعروف المأمور به؛ لقوله تعالى: {وعاشروهن بالمعروف} [النساء: 19] .
# وقوله: {ولهن مثل الذي عليهن بالمعروف} [البقرة: ms2611 228] قال أبو زيد: تتقون
~~الله فيهن كما عليهن أن يتقين الله فيكم، وقال ابن عباس: إني لأحب أن أتزين
~~للمرأة كما أحب أن تتزين لي لقوله تعالى: {ولهن مثل الذي عليهن بالمعروف}
~~[البقرة: 228] (وحقه) أي الزوج (عليها أعظم من حقها عليه) لقوله تعالى:
~~{وللرجال عليهن درجة} [البقرة: 228] وقوله - عليه الصلاة والسلام -: «لو
~~كنت آمرا أحدا أن يسجد لأحد لأمرت النساء أن يسجدن لأزواجهن لما جعل الله
~~عليهن من الحق» رواه أبو داود وقال: «إذا باتت المرأة هاجرة فراش زوجها
~~لعنتها الملائكة حتى تصبح» متفق عليه.
# (ويسن) لكل منهما (تحسين الخلق لصاحبه والرفق به واحتمال أذاه)
# PageV05P254
# لقوله تعالى: {والصاحب بالجنب} [النساء: 36] قيل هو كل واحد من الزوجين.
# وقال - صلى الله عليه وسلم -: «استوصوا بالنساء خيرا فإنهن عوان عندكم،
~~أخذتموهن بأمانة الله، واستحللتم فروجهن بكلمة الله» رواه مسلم.
# وقال - عليه الصلاة والسلام - «إن المرأة خلقت من ضلع أعوج لن تستقيم على
~~طريقة، فإن ذهبت تقيمها كسرتها وإن استمتعت بها، استمتعت بها لو فيها عوج»
~~متفق عليه وقال «خياركم خياركم لنسائهم» رواه ابن ماجه (قال ابن الجوزي:
~~معاشرة المرأة بالتلطف) لئلا تقع النفرة بينهما (مع إقامة هيبته) لئلا تسقط
~~حرمته عندها (ولا ينبغي أن يعلمها قدر ماله أو يفشي إليها سرا يخاف إذاعته)
~~لأنها قد تفشيه؛ ولا يكثر من الهبة، فإنها متى عودها شيئا لم تصبر عنه
~~(وليكن غيورا من غير إفراط لئلا ترمى بالشر من أجله، وينبغي إمساكها مع
~~الكراهة لها) لقوله تعالى {فإن كرهتموهن فعسى أن تكرهوا شيئا ويجعل الله
~~فيه خيرا كثيرا} [النساء: 19] قال ابن عباس: ربما رزق منها ولدا فجعل الله
~~فيه خيرا كثيرا.
# (ويجب بعقد تسليمها) أي الزوجة (ببيت زوج إن طلبها) كما يجب الصداق إن
~~طلبته (وهي حرة) وتأتي الأمة (ولم تشترط دارها) فإن شرطتها فلها الفسخ إذا
~~نقلها عنها؛ للزوم الشرط، وتقدم (وأمكن استمتاع بها) أي: الزوجة، وإلا لم
~~يلزم تسليمها إليه، وإن قال: أنا أحضنها وأربيها، لأنها ليست محلا
~~للاستمتاع.
# ولا يؤمن أن يواقعها فيفضيها ms2612 (ونصه) أي: الإمام أحمد أن التي يمكن
~~الاستمتاع بها هي (بنت تسع) سنين فأكثر.
# قال في رواية أبي الحارث في الصغيرة يطلبها زوجها، فإن أتى عليها تسع
~~سنين دفعت إليه، ليس لهم أن يحبسوها بعد التسع، وذهب في ذلك إلى «أن النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - بنى بعائشة وهي
# PageV05P255
# بنت تسع سنين» ، فيلزم تسليمها (ولو) كانت (نضوة الخلقة) أي: مهزولة
~~الجسم، وهو جسيم ويستمتع بمن يخشى عليها كحائض أي: بما دون الفرج (فلمن
~~خافت على نفسها الإفضاء) من عظمه (منعه من جماعها) لحديث «لا ضرر ولا ضرار»
~~(وعليه النفقة) لأن منعها لنفسها لعذر (ولو أنكر أن وطأه يؤذيها فعليها
~~البينة) لعموم حديث «البينة على المدعي» (ويقبل قول امرأة ثقة في نحو ضيق
~~فرجها) كقروح به (وعبالة ذكره) كسائر عيوب النساء تحت الثياب، (و) يجوز
~~للمرأة الثقة أن (تنظرهما) أي الزوجين (لحاجة وقت اجتماعها) لتشهد بما
~~تشاهد.
# (ومن زاد عليها في الجماع صولح على شيء) منه قاله أبو حفص والقاضي (قال
~~القاضي: لأنه غير مقدر، فرجع لاجتهاد الحاكم) قال الشيخ تقي الدين: فإن
~~تنازعا فينبغي أن يفرضه الحاكم كالنفقة، وكوطئه إذا زاد، قال في " الإنصاف
~~": وظاهر كلام أكثر الأصحاب خلاف ذلك، وإن ظاهر كلامهم ما لم يشغلها عن
~~الفرائض أو يضرها (وجعل عبد الله بن الزبير لرجل أربعا بالليل وأربعا
~~بالنهار، وصالح أنس رجلا استعدى على امرأته على ستة) .
# (ويلزمه) أي الزوج (تسلمها) أي: الزوجة (إن بذلته) فتلزمه النفقة تسلمها
~~أو لا؛ لوجود التمكين حيث كانت ممن يلزم تسليمها (ولا يلزم) زوجة أو وليها
~~(ابتداء) أي: في ابتداء الدخول (تسليم محرمة) لحج أو عمرة (ومريضة) لا يمكن
~~استمتاع بها (وصغيرة وحائض، ولو قال: لا أطأ) لأن هذه الأعذار تمنع
~~الاستمتاع بها ويرجى زوالها، أشبه ما لو طلب تسليمها في نهار رمضان، وقوله:
~~ابتداء: احتراز عما لو طرأ الإحرام أو المرض أو الحيض بعد الدخول؛ فليس لها
~~منع نفسها من زوجها، مما يباح له منها، ولو بذلت نفسها، وهي كذلك لزم تسليم ms2613
~~ما عدا الصغيرة.
# تتمة: ومتى امتنعت قبل المرض من تسليم نفسها، ثم حدث المرض؛ فلا
# PageV05P256
# نفقة لها، ولو سلمت نفسها لم يلزمه تسلمها إذن عقوبة لها
# (ومن استمهل منهما) أي الزوجين الآخر (لزمه إمهاله ما) أي: مدة (جرت عادة
~~بإصلاح أمره) أي: المستمهل فيها (كاليومين والثلاثة) طلبا لليسر والسهولة،
~~والمرجح في ذلك إلى العرف بين الناس؛ لأنه لا تقدير فيه، فوجب الرجوع فيه
~~إلى العادات.
# و (لا) يمهل من طلب المهلة منهما (لعمل جهاز) بفتح الجيم وكسرها.
# وفي " الغنية " إن استمهلت هي أو أهلها استحب له إجابتهم، ما يعلم به
~~التهيؤ من شراء جهاز وتزيين انتهى.
# وكذا لو سأل الزوج الإنظار، فينظر ما جرت به العادة، وولي من به صغر أو
~~جنون من زوج أو زوجة مثله إذا طلب المهلة على ما سبق من التفصيل؛ لقيامه
~~مقامه.
# (ولا يجب تسليم أمة مع إطلاق إلا ليلا) نصا، وللسيد استخدامها نهارا؛ لأن
~~السيد يملك من أمته منفعتين: الاستخدام والاستمتاع، فإذا عقد على أحدهما لم
~~يلزمه تسليمها إلا في زمن استيفائها؛ كما لو أجرها للخدمة، لم يلزمه
~~تسليمها إلا زمنها، وهو النهار (فلو شرط) تسليمها (نهارا) وجب؛ لحديث:
~~«المؤمنون عند شروطهم» (أو بذله) أي: التسليم نهارا (سيد وقد شرط كونها)
~~أي: الأمة (فيه) أي: النهار (عنده) أي السيد (أو لا) أي: أو لم يشرط ذلك
~~(وجب تسليمها) على الزوج نهارا؛ لأن الزوجية تقتضي وجوب التسليم مع البذل
~~ليلا ونهارا، وإنما منع منه في الأمة نهارا لحق السيد، فإذا بذل فقد ترك
~~حقه، فعاد إلى الأصل.
# (وله) أي: الزوج (الاستمتاع) بزوجته من أي جهة شاء (ولو) كان (من جهة
~~العجيزة في قبل) لقوله تعالى:
# PageV05P257
# {نساؤكم حرث لكم فأتوا حرثكم أنى شئتم} [البقرة: 223] . والتحريم مختص
~~بالدبر، دون ما سواه (ما لم يضر) استمتاعه بها (أو يشغل) استمتاعه بها (عن
~~فرض) وحيث لم يضرها، ولم يشغلها عن ذلك فله الاستمتاع (ولو كانت على تنور
~~أو ظهر قتب) ونحوه كما رواه أحمد وغيره (وله الاستمناء بيدها، ولا ms2614 يكره
~~جماع في ليلة من الليالي أو يوم من الأيام، وكذا السفر والتفصيل والخياطة
~~والغزل والصناعات كلها) لا تكره في ليلة من الليالي، ولا يوم من الأيام حيث
~~لا يؤدي إلى إخراج فرض عن وقته.
# (ولا يجوز لها) أي: للمرأة (تطوع بصلاة أو صوم وهو شاهد إلا بإذنه، ولا
~~تأذن في بيتها إلا بإذنه) لقوله - عليه الصلاة والسلام -: «لا يحل لامرأة
~~أن تصوم وزوجها شاهد إلا بإذنه، ولا تأذن في بيته إلا بإذنه» رواه البخاري
~~مختصرا.
# (وله) أي: الزوج (السفر) حيث شاء (بلا إذنها) أي: الزوجة، ولو عبدا مع
~~سيد وبدونه بخلاف سفرها بلا إذنه؛ لأنه لا ولاية لها عليه (و) له السفر
~~(بها) أي: بزوجته حيث شاء (إلا أن تشترط بلدها) لأنه - عليه الصلاة والسلام
~~- وأصحابه كانوا يسافرون بنسائهم، فإن شرطت بلدها فلها شرطها؛ لحديث: «إن
~~أحق الشروط أن يوفى بها ما استحللتم بها الفروج» (أو) إلا أن (تكون أمة
~~فليس له) أي: الزوج سفر بها بلا إذن سيدها؛ لما فيه من تفويت منفعتها نهارا
~~على سيدها (ولا لسيد سفر بها) أي: بأمته المزوجة (بلا إذن الآخر) أي:
~~الزوج؛ لأنه يفوت حقه منها، فمنعه منه، قاله في " المغني " و " الشرح ".
# (ويتجه) أن لا ينفرد أحدهما بالسفر بها بلا إذن الآخر (ولو سافر) أي:
~~الزوج والسيد بالأمة (معا) إن اختلفت جهتاهما مراعاة لحقيهما وهو متجه.
# PageV05P258
# (ولا يلزم) زوج أمة (لو بوأها) أي: هيأ لها (سيدها مسكنا أن يأتيها الزوج
~~فيه) لأن السكن زمن حق الزوج له، لا لسيدها كالحرة.
# (وله) أي: السيد (السفر بعبده المزوج واستخدامه نهارا) ومنعه من التكسب؛
~~لتعلق المهر والنفقة بذمة سيده.
### | [فرع قال سيد أمة لمن يدعي أنه تزوجها بعتكها]
# (فرع: لو قال سيد) أمة لمن يدعي أنه تزوجها (بعتكها؛ فقال) مدع تزويجها
~~(بل زوجتنيها، وجب تسليمها) لمدع تزويجها (وتحل له) ؛ لأنها إما أمته أو
~~زوجته (ويلزمه الأقل من ثمنها أو مهرها) لاعترافه به لسيدها (ويحلف) مدعى
~~عليه البيع وأنه اشتراها (لثمن زائد) عما أقر به ms2615 من المهر؛ لأنه منكر له،
~~والأصل براءته منه " فإن نكل لزمه، وأما المهر الزائد فلا يحلف لأجله؛
~~لاعتراف به، والسيد لا يدعيه؛ لأنه لا يدعي سببه وهو الزوجية، بل يدعي
~~البيع.
# (وما أولدها) من سلمت إليه بدعوى الزوجية؛ فهو (حر لا ولاء عليه) لإقرار
~~السيد بأنها ملك الواطئ (ونفقته) أي: الولد (عليه) أي: على أبيه كسائر
~~الأولاد الذين لا مال لهم (كهي) أي: كما أن نفقتها تجب عليه؛ لأنه إما زوج
~~أو مالك (ولا) يملك أن (يردها) من سلمت إليه (بعيب لا يفسخ به النكاح أو
~~إقالة) لأنه ينكر الشراء، ويدعي الزوجية.
# (ولو ماتت قبل) موت (واطئ وقد كسبت) شيئا (فلسيد منه) أي: من كسبها (قدر)
~~باقي (ثمنها) لأنه لا يدعي غيره، والزوج يعترف له بالجميع (وبقيته) أي:
~~كسبها (موقوف حتى يصطلحا) أي الزوج والسيد عليه؛ لأن الحق فيه لا يعدوهما،
~~(و) إن ماتت (بعده) أي: الواطئ (وقد أولدها) فهي (حرة) لاعتراف السيد أنها
~~عتقت بموت الواطئ (ويرثها ولدها إن كان) حيا كسائر الحرائر، وكذا إن كان
~~لها أخ حر أو نحوه (وإلا) يكن لها ولد
# PageV05P259
# ولا وارث (وقف) بالبناء للمفعول (الحال) إلى أن يظهر لها وارث، وليس لسيد
~~أخذ قدر ثمنها منه؛ لأنه لا يدعيه، وملك الواطئ زال عنه بموته، بخلاف موتها
~~في حياة الواطئ؛ فإن سيدها يدعي أن كسبها انتقل إلى الواطئ، وهو يقر أنه
~~لسيدها فلهذا يأخذ منه قدر ما يدعيه، وهو بقية ثمنها.
# (ولو رجع سيد) عن دعوى بيعها (فصدقه زوج لم، يقبل) رجوع سيد، ولا تصديق
~~زوج (في إسقاط حرية ولد) أتت به من واطئ (و) لا في (استرجاعها) إلى ملك
~~مطلق (إن صارت أم ولد) لما فيه من إبطال حق الله من الحرية.
# (ويقبل) رجوع سيد وتصديق زوج (في غيرها) أي: غير إسقاط حرية ولد
~~واسترجاعها إلى الملك المطلق (من إسقاط ثمن) عن الزوج (ولزوم مهر) فيأخذ
~~منه السيد؛ لاتفاقهما على الزوجية.
# (و) من (حكم إماء) فيملك السيد تزويجها عند حلها للأزواج، وأخذ قيمتها ms2616 إن
~~قتلت؛ لأنها مملوكة له.
# تتمة: (ولو رجع الزوج) عن دعوى التزوج؛ (ثبتت الحرية) للولد، (ولزمه)
~~بقية الثمن لسيدها؛ لاتفاقهما على ذلك.
### | [فصل وطء زوج امرأته وسيد أمته في حيض]
# فصل (يحرم وطء) زوج امرأته، وسيد أمته (في حيض إجماعا) لقوله تعالى:
~~{فاعتزلوا النساء في المحيض ولا تقربوهن حتى يطهرن} [البقرة: 222] الآية.
# ونفاس مثله، وتقدم حكم استحاضة.
# PageV05P260
# (ويتجه كفر مستحله) أي: الوطء في الحيض لمصادمته الأمر والنهي في الآية
~~السابقة، وتكذيبه بالحديث الآتي، واستحلاله أمرا أجمع المسلمون على تحريمه،
~~وهو متجه.
# (و) حرم وطء (في دبر عند أكثر أهل العلم) من الصحابة ومن بعدهم؛ لقوله -
~~عليه الصلاة والسلام -: «إن الله لا يستحيي من الحق لا تأتوا النساء في
~~أعجازهن» .
# وعن أبي هريرة وابن عباس مرفوعا: «لا ينظر الله إلى رجل جامع امرأته في
~~دبرها» رواهما ابن ماجه. وعن أبي هريرة مرفوعا: «من أتى حائضا أو امرأة في
~~دبرها، أو أتى عرافا فصدقه؛ كفر بما أنزل على محمد» رواه الأثرم.
# وأما قوله تعالى: {نساؤكم حرث لكم فأتوا حرثكم أنى شئتم} [البقرة: 223]
~~فروى جابر قال: «كان اليهود يقولون إذا جامع الرجل امرأته في فرجها من
~~ورائها جاء الولد أحول فأنزل الله تعالى {نساؤكم حرث لكم فأتوا حرثكم أنى
~~شئتم} [البقرة: 223] من بين يديها ومن خلفها غير أن لا يأتيها إلا في
~~المأتى» متفق عليه.
# وفي رواية: «ائتها مقبلة ومدبرة إذا كان ذلك في الفرج» فإن وطئها في
~~الدبر عزر إن علم تحريمه لارتكابه معصية لا حد فيه ولا كفارة.
# (وإن تطاوعا) أي: الزوجان (عليه) أي على الوطء في الدبر؛ فرق بينهما (أو
~~أكرهها) عليه (و) نهي عنه (ف) لم ينته؛ فرق بينهما.
# (قال) الشيخ تقي الدين (كما يفرق بين الفاجر، ومن يفجر به) من رقيقه
~~انتهى.
# (وكذا) يحرم (عزل) عن زوجة (بلا إذن) زوجة (حرة أو) بلا إذن (سيد أمة)
~~نصا؛ لحديث ابن عمر: «نهى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أن يعزل عن
~~الحرة إلا بإذنها» رواه أحمد وابن ماجه.
# ولأن ms2617 لها في الولد حقا، وعليها في العزل ضرر؛ فلم يجز إلا بإذنها، وقيس
~~عليها سيد الأمة، ومعنى العزل أن ينزع إذا قرب الإنزال فينزل خارجا عن
~~الفرج.
# PageV05P261
# (ويتجه) أن لزوج الأمة أن يعزل عنها بإذن سيدها إذا لم تتضرر بالعزل (ومع
~~ضررها) به (يحرم) عليه العزل عنها (بلا إذنها) لأنها زوجة تملك المطالبة
~~بالوطء في الغيبة، والفسخ عند تعذره بالعنة؛ وترك العزل من تمامه؛ فلم يجز
~~له العزل حيث تضررت به إلا بإذنها؛ لحديث: «لا ضرر ولا ضرار» فإن أذنت له؛
~~جاز له ذلك؛ لرضاها بإدخالها الضرر على نفسها.
# (و) يتجه (إن) عزل من وطئ زوجة (حرة) وهي (حامل) لا يحرم بلا إذنها؛ لأن
~~حقها في إيجاد الولد، وهو حاصل.
# (و) يتجه أن من وطىء (أمة) بزوجية كأن قد (شرط) في العقد (حرية ولدها لا
~~يحرم) عليه أن يعزل عنها (بلا إذن) سيدها؛ لأن الحق في الولد للزوج وقد رضي
~~بإسقاطه، وهو متجه.
### | [تنبيه عزل الزوج والسيد عن زوجته وسريته]
# تنبيه.
# وله أن يعزل عن سريته نصا، سواء اختارت ذلك أو كرهت؛ لأنه مالك رقبتها،
~~فملك حقها من الوطء كسائر حقوقها، وإذا ملك حقها كان له العزل عنها؛ كما
~~يجوز له ترك وطئها؛ لحديث أبي سعيد الخدري: «إنا نأتي السبايا، ونحب
~~إتيانهن فما ترى في العزل؟ فقال - عليه الصلاة والسلام -: اصنعوا ما بدا
~~لكم، فما قضى الله تعالى فهو كائن، وليس من كل الماء يكون الولد» رواه أحمد
# (ويعزل وجوبا) عن زوجة حرة أو أمة وعن سرية (بدار حرب) خشية استرقاق
~~الولد (إن حرم ابتداء النكاح) كتزوج الأسير مطلقا وتزوج غيره لغير ضرورة
~~(وإلا) يحرم ابتداء النكاح كما لو تزوج غير الأسير لضرورة؛ فيعزل (ندبا
# PageV05P262
# خلافا لهما) أي: " للمنتهى " و " الإقناع " وعبارة " المنتهى ": وكذا أي:
~~يحرم عزل بلا إذن حرة أو سيد أمة إلا بدار حرب، فيسن مطلقا وعبارة "
~~الإقناع " ويعزل وجوبا عن الكل بدار حرب بلا إذن، انتهى
# (ولها) أي الزوجة (تقبيله) أي: الزوج (ولمسه لشهوة، ولو) كان (نائما ms2618 لا
~~استدخال ذكره) في فرجها (بلا إذنه) نائما كان أو لا؛ لأنه تصرف فيه بغير
~~إذنه (وله) أي الزوج (إلزامها) أي: الزوجة (ولو) كانت (ذمية) أو مملوكة
~~(بغسل من حيض ونفاس) لأنه يمنع الاستمتاع الذي هو حق له، فملك إجبارها على
~~إزالة ما يمنع حقه، (و) له إلزامها بغسل (نجاسة) إن اتحد مذهبهما، وإن
~~اختلف بأن كان كل منهما عارفا بمذهبه عاملا به، فيعمل كل بمذهبه، وليس له
~~الاعتراض على الآخر؛ لأنه لا إنكار في مسائل الاجتهاد.
# ويجوز له أن يصلي فيما طهرته له على مذهبها وعكسه، أما إذا كانت عامية لا
~~مذهب لها؛ فإنه يلزمها بمذهبه، (و) له إلزامها بغسل من (جنابة) إن كانت
~~(مسلمة مكلفة) لا ذمية.
# جزم به في " الإقناع " خلافا لمفهوم " المنتهى " وما صححه في " الرعايتين
~~" لأن الوطء لا يقف عليه لإباحته بدونه.
### | [فائدة إجبار الزوج زوجته على اجتناب المحرمات]
# فائدة: وللزوج إجبار زوجته على اجتناب المحرمات لوجوبه عليها، وله
~~إلزامها (بأخذ ما يعاف من شعر) عانة (و) من (ظفر) وظاهره ولو طالا قليلا
~~بحيث تعافه النفس، (و) له إلزامها بإزالة (وسخ) على جسدها؛ لما في بقائه من
~~النفرة والإعراض عنها والسآمة منها (وعليه) أي الزوج (ثمن الماء) ؛ لأنه
~~لحقه، و (لا) يملك إلزامها (بعجن وخبز وطبخ وطحن وكنس) لدار (ونحوه) كإخراج
~~ماء من بئر؛ لأن المعقود عليه منفعة البضع؛ فلا يملك غيره من منافعها، لكن
~~الأولى لها فعل ما جرت العادة بقيامها به؛ لأنه العادة، ولا يصلح الحال إلا
~~به، ولا تنتظم المعيشة بدونه.
# PageV05P263
# (وأوجب الشيخ) تقي الدين (المعروف من مثلها لمثله) وفاقا للمالكية، وقال
~~أبو بكر بن أبي شيبة وأبو إسحاق الجوزجاني، واحتج بقضية علي وفاطمة: «فإن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - قضى على ابنته فاطمة بخدمة البيت، وعلي ما
~~كان خارجا من البيت من عمل» رواه الجوزاني من طرق.
# تتمة: وأما خدمة نفسها في العجن والخبز والطبخ ونحوه فعليها؛ لأنها لا
~~تلزم الزوج إلا أن يكون مثلها لا يخدم نفسها؛ فعليه خادم لها. ms2619
# (وتمنع) الزوجة (من أكل) ما له رائحة كريهة (كبصل وثوم) وكراث لأنه يمنع
~~كمال الاستمتاع.
# قال في " شرح الإقناع ": قلت وكذا تناول النتن إذا تأذى به؛ لأنه في معنى
~~ذلك، انتهى.
# وتمنع أيضا من تناول (ما يمرضها) لأنه يفوت عليه حقه من الاستمتاع بها
~~زمن المرض
# (و) تمنع (ذمية من دخول بيعة وكنيسة) فلا تخرج إلا بإذن الزوج (و) من
~~تناول محرم (وشرب ما يسكرها) لأنه محرم عليها و (لا) تمنع مما (دونه) أي:
~~دون ما يسكرها نصا؛ لاعتقادها حله في دينها (كمسلمة تعتقد إباحة يسير
~~النبيذ) فلا يمنعها منه، وله إجبارها على غسل فمها منه ومن سائر النجاسات
~~كما تقدم؛ لأنه يمنع من القبلة.
# (ولا يكره) ذمية (على إفساد صوم وصلاة) بوطء أو غيره؛ لأنه يضر بها (و)
~~لا تكره على إفساد (سبت بوطء أو غيره) لبقاء تحريمه عليهم.
# (ولا يشتري لها) أي لزوجته الذمية زنارا (ولا) يشتري (لأمته الذمية
~~زنارا) لأنه إعانة لهم على إظهار شعارهم (بل تخرج هي تشتري لنفسها نصا) .
# PageV05P264
### | [فصل يلزم الزوج لزوجته وطء ومبيت في المضجع]
# فصل (ويلزمه) أي: الزوج (وطء) زوجته مسلمة كانت أو كافرة، حرة أو أمة
~~بطلبها (في كل ثلث سنة مرة إن قدر) على الوطء نصا؛ لأنه تعالى قدره في
~~أربعة أشهر في حق المولى، وكذا في حق غيره؛ لأن اليمين لا توجب ما حلف عليه
~~فدل أن الوطء واجب بدونها (و) يلزمه (مبيت) في المضجع على ما ذكره في " نظم
~~المفردات " و " الإقناع " واستدل عليه الشيخ تقي الدين بمواضع من كلامهم،
~~وذكر في الفروع نصوصا تقتضيه (بطلب عند) زوجة (حرة ليلة من أربع) ليال إن
~~لم يكن عذر (كأنها واحدة) لما روى كعب بن سوار أنه كان جالسا عند عمر بن
~~الخطاب فجاءت امرأة فقالت: يا أمير المؤمنين ما رأيت رجلا قط أفضل من زوجي،
~~والله إنه ليبيت ليله قائما، ويظل نهاره صائما، فاستغفر لها، وأثنى عليها،
~~واستحيت المرأة، وقامت راجعة فقال كعب يا أمير المؤمنين هلا أعديت المرأة ms2620
~~على زوجها فقال: وما ذاك؟ فقال: إنها جاءت تشكوه إذا كان هذا في العبادة
~~متى يتفرغ لها، فبعث عمر إلى زوجها، وقال لكعب: اقض بينهما، فإنك فهمت من
~~أمرهما ما لم أفهمه قال: فإني أرى أنها امرأة عليها ثلاث نسوة، وهي
~~رابعتهن، فأقضي له بثلاثة أيام ولياليهن يتعبد فيهن، ولها يوم وليلة، فقال
~~عمر: والله ما رأيك الأول بأعجب إلي من الآخر، اذهب فأنت قاض على البصرة،
~~وفي لفظ قال: نعم القاضي أنت. رواه سعيد.
# وهذه قضية اشتهرت، ولم تنكر، فكانت كالإجماع يؤيده قوله «- عليه الصلاة
~~والسلام - لعبد الله بن عمرو بن العاص: إن لجسدك عليك حقا، ولزوجك عليك
# PageV05P265
# حقا» متفق عليه.
# ولأنه لو لم يجب لها عليه حق لملك الزوج تخصيص إحدى زوجاته به كالزيادة
~~في النفقة على قدر الواجب، (و) يلزمه بطلب زوجة (أمة) أن يبيت عندها ليلة
~~(من) كل (سبع) ليال (كأن معها ثلاث حرائر لكل واحدة ليلتان، ولها ليلة) هذا
~~المذهب، وعليه الأصحاب (وله أن ينفرد في البقية بنفسه أو مع سريته) إذا لم
~~تستغرق زوجاته جميع الليالي (فمن معه حرة) فقط (انفرد ثلاثا) أي: ثلاث ليال
~~من أربع، (و) إن كان معه حرتان (ثنتان) فله الانفراد في (ثنتين) من أربع،
~~(و) إن كان معه (ثلاث) حرائر (ف) له الانفراد في ليلة (واحدة) من سبع،
~~(وإن) كان معه (أربع) حرائر (فلا) ينفرد، قال أحمد: لا يبيب وحده.
# تتمة: وإن كان معه حرة وأمة قسم لهن ثلاث ليال من ثمان، وله الانفراد في
~~خمس، وإن كان معه حرتان وأمة فلهن خمس، وله ثلاث، وإن كان معه حرتان وأمتان
~~فلهن ست، وله ليلتان.
# قاله في " المبدع " وإن كانت أمة فلها ليلة، وله ست
# (وإن سافر) الزوج (فوق نصف سنة في غير حج أو غزو واجبين، أو في غير طلب
~~رزق يحتاج إليه، فطلبت) زوجته (قدومه، وراسله الحاكم؛ لزمه) القدوم نصا
~~(فإن أبى) الزوج شيئا من مبيت ليلة من أربع عند الحرة أو ليلة من سبع عند
~~الأمة؛ فرق ms2621 بينهما (أو) أبى عن (وطء) زوجته بعد انقضاء أربعة أشهر؛ فرق
~~بينهما (أو) أبى مسافر من (قدوم) بلا عذر لأحدهما في الجميع (فرق) الحاكم
~~(بينهما بطلبها، ولو قبل دخول) نصا قال في " الإنصاف " قلت: وهو الصواب
~~(قيل لأحمد في رجل تزوج امرأة) ولم يدخل بها (يقول غدا أدخل بها غدا أدخل
~~بها إلى شهر هل يجبر على الدخول؟ قال: أذهب إلى أربعة أشهر إن دخل بها،
~~وإلا فرق بينهما) فجعله كالمولى،
# PageV05P266
# وفي جميع ذلك لا يجوز الفسخ إلا بحكم حاكم؛ لأنه مختلف فيه، وسئل أحمد
~~يؤمر الرجل أن يأتي أهله، وليس له شهوة.
# قال: إي والله يحتسب الولد، فإن لم يرد الولد، قال: هذه امرأة شابة لما
~~لا يؤمر وهذا صحيح فإن أبا ذر روى: أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~قال: «مباضعة أهلك صدقة. قلت يا رسول الله أنصيب شهوتنا ونؤجر؟ قال أرأيت
~~لو وضعه في غير حقه ما كان عليه وزر؟ قلت: بلى، قال أفتحسبون بالسيئة، ولا
~~تحسبون بالخير» .
# ولأنه وسيلة إلى الولد وإعفاف نفسه وامرأته وغض بصره.
# (ومن) (غاب) عنها (زوجها) غيبة ظاهرها السلامة كتاجر وأسير عند من ليست
~~عادته القتل، ولم يعلم خبره أهو حي أو ميت (وتضررت بترك النكاح) مع وجود
~~النفقة عليها (لم تفسخ) نكاحها (لذلك) أي لتضررها بترك الوطء؛ لأنه يمكن أن
~~يكون له عذر.
### | [تتمة ظاهر الزوج ولم يكفر]
# تتمة: لو ظاهر، ولم يكفر فلها الفسخ بعد الأربعة أشهر، فإن لم يطأها لعذر
~~فلا فسخ؛ لعدم وجوبه عليه إذن.
# وقال الشيخ تقي الدين إن تعذر الوطء لعجز الزوج؛ فهو كالنفقة إذا تعذرت
~~فتفسخ، والفسخ لتعذر الوطء أولى من الفسخ لتعذر النفقة؛ لأنه يفسخ بتعذر
~~الوطء إجماعا في الإيلاء، وقاله أبو يعلى الصغير ذكره في " المبدع " ولو
~~سافر الزوج عنها لعذر وحاجة؛ سقط حقها من القسم والوطء، وإن طال سفره للعذر
~~بدليل أنه لا يفسخ نكاح المفقود إذا ترك لامرأته نفقتها؛ أو وجد له مال
~~ينفق عليها منه أو من يقرضها عليه ms2622 وإن لم يكن للمسافر عذر مانع من الرجوع
~~وغاب أكثر من ستة أشهر، فطلبت قدومه لزمه ذلك؛ لما روى أبو حفص بإسناده عن
~~زيد بن أسلم قال بينا عمر بن الخطاب يحرس المدينة فمر بامرأة وهي تقول:
# تطاول هذا الليل واسود جانبه ... وطال علي أن لا خليل ألاعبه
# فوالله لولا خشية الله والحيا ... لحرك من هذا السرير جوانبه
# فسأل عنها، فقيل فلانة زوجها غائب في سبيل الله، فأرسل إليها امرأة.
# PageV05P267
# تكون معها، وبعث إلى زوجها، فأقفله، ثم دخل على حفصة فقال: بنية كم تصبر
~~المرأة عن زوجها، فقالت: سبحان الله؛ مثلك يسأل مثلي عن هذا، فقال لولا أني
~~أريد النظر للمسلمين ما سألتك، فقالت: خمسة أشهر ستة أشهر، فوقت للناس في
~~مغازيهم ستة أشهر، يسيرون شهرا، ويقيمون أربعة أشهر، ويرجعون في شهر.
# (وسن عند وطء قول بسم الله اللهم جنبنا الشيطان وجنب الشيطان ما رزقتنا)
~~لقوله تعالى: {وقدموا لأنفسكم} [البقرة: 223] قال عطاء هو التسمية عند
~~الجماع، ولحديث ابن عباس مرفوعا: «لو أن أحدكم حين يأتي أهله قال بسم الله
~~اللهم جنبني الشيطان وجنب الشيطان ما رزقتنا، فولد بينهما ولد لم يضره
~~الشيطان أبدا» متفق عليه.
# قال ابن نصر الله: (وتقول المرأة أيضا فإن ولد بينهما ولد لم يضره
~~الشيطان أبدا) للخبر وروى ابن أبي شيبة في مصنفه عن ابن مسعود موقوفا إذا
~~أنزل يقول اللهم لا تجعل للشيطان فيما رزقتني نصيبا.
# (و) يسن (أي أن يلاعبها قبل الجماع لينهض شهوتها) فتنال من لذة الجماع
~~مثل ما يناله.
# وروى عمر بن عبد العزيز عن النبي - صلى الله عليه وسلم - أنه قال: «لا
~~يواقعها إلا، وقد أتاها من الشهوة مثل ما ناله لا يسبقها بالفراغ»
# (و) يسن (أن يغطي رأسه) عند الجماع وعند الخلاء؛ لحديث عائشة قالت: «كان
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - إذا دخل الخلاء غطى رأسه وإذا أتى أهله
~~غطى رأسه» (وأن لا يستقبل القبلة) عند الجماع؛ لأن عمرو بن حزم وعطاء كرها
~~ذلك، قاله في " الشرح "
# (ويستحب لها) ms2623 أي المرأة (اتخاذ خرقة تناولها له) أي الزوج (بعد فراغه) من
~~جماعها ليتمسح بها؛ وهو مروي عن عائشة، قال أبو حفص: ينبغي أن لا تظهر
~~الخرقة بين يدي امرأة من أهل
# PageV05P268
# دارها (وكره مسح ذكره بما) أي خرقة (مسحت بها) فرجها، قاله الحلواني في
~~التبصرة.
# (و) كره (وطؤها متجردين) لما روى عتبة بن عبد الله قال: قال رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - «إذا أتى أحدكم أهله فليستتر ولا يتجرد تجرد العيرين»
~~رواه ابن ماجه.
# والعير بفتح العين المهملة وسكون المثناة تحت، حمار الوحش شبههما به
~~تنفيرا عن تلك الحالة.
# (وكره إكثار كلام حالته) أي: الوطء؛ لحديث: «لا تكثروا الكلام عند مجامعة
~~النساء، فإن منه يكون الخرس والفأفأة» .
# (و) كره (نزعه) ذكره (قبل فراغ شهوتها) أي: قبل إنزالها؛ لحديث أنس
~~مرفوعا: «إذا جامع الرجل أهله فليصدقها، ثم إذا قضى حاجته فلا يعجلها حتى
~~تقضي حاجتها» .
# ولأن فيه ضررا عليها، ومنعا لها من قضاء شهوتها.
# (و) كره (وطء) لزوجته أو سريته (بحيث يراه أو يسمعه) من الناس (غير طفل
~~لا يعقل ولو رضيا) أي: الزوجان.
# قال أحمد: كانوا يكرهون الوجس، وهو الصوت الخفي، وهو بالجيم والسين
~~المهملة، يقال: توجس إذا تسمع إلى الصوت الخفي.
# (و) كره (مباشرتها) أي: وطؤها (بحضرة الناس إن كان) أي الزوجان (مستور
~~العورة) لأنه دناءة (وإلا) يكونا مستوري العورة (حرم) عليه ذلك مع رؤية
~~العورة؛ لحديث: «احفظ عورتك» (و) كره (تحدثهما بما جرى بينهما) ولو لضرتها
~~(وحرمه) الشيخ عبد القادر الكيلاني في " الغنية " (لأنه من إفشاء السر،
~~وإفشاء السر حرام) وروى الحسن قال: «جلس رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~بين الرجال والنساء، فأقبل على الرجال، فقال: لعل أحدكم يحدث بما يصنع
~~بأهله إذا خلا، ثم أقبل على النساء فقال: لعل إحداكن تحدث النساء بما يصنع
~~بها زوجها، قال: فقالت: امرأة إنهم ليفعلون وإنا لنفعل؛ فقال:
# PageV05P269
# لا تفعلوا فإنما مثل ذلكم كمثل شيطان لقي شيطانة فجامعها والناس ينظرون»
~~.
# وروى أبو داود عن أبي هريرة مرفوعا مثله بمعناه. ms2624
# (ولا يكره نومه معها بلا جماع بحضرة محرم لها) «لنوم النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - وميمونة في طول الوسادة، وابن عباس لما بات عندها في عرضها»
# (وقال) أبو الحسن بن القطان في كتاب أحكام النساء (لا يكره نخرهما) أي:
~~الزوجين (حال الجماع) وقال الإمام (مالك بن أنس) (لا بأس بالنخر عند
~~الجماع، وأراه سفها في غير ذلك يعاب على فاعله،)
# (وله) أي: الزوج (الجمع بين وطء نسائه) بغسل واحد؛ لحديث أنس قال: «سكبت
~~لرسول الله - صلى الله عليه وسلم - من نسائه غسلا واحدا في ليلة واحدة»
~~ولأن حدث الجنابة لا يمنع الوطء بدليل إتمام الجماع، (و) له أن يجمع بين
~~وطء نسائه مع وطء (إمائه بغسل واحد) .
# «لأن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - طاف على نسائه في ليلة بغسل واحد»
~~رواه أحمد والنسائي.
# و (لا) يجوز أن يجمع بين زوجاته (في مسكن) أي: بيت واحد (أو) أي: ولا
~~يجوز أن يجمع زوجاته (مع سرية له) فأكثر في مسكن واحد (إلا برضا الزوجات)
~~كلهن.
# لأنه ضرر عليهن؛ لما بينهن من الغيرة، واجتماعهن يثير الخصومة لأن كل
~~واحدة منهن تسمع حسه إذا أتى الأخرى أو ترى ذلك فإن رضين؛ جاز؛ لأن الحق لا
~~يعدوهن (ويقسم لهن إذن) أي: حيث رضين الجمع في مسكن واحد (في الفراش) (فلا
~~يحل له أن يخص فراش واحدة) منهن (بالبيتوتة فيه) أي: فراشها (دون فراش
~~الأخرى) وإن رضين بنومه بينهن في لحاف واحد، جاز وإن أسكن زوجتيه أو زوجاته
~~في دار واحدة كل واحدة في بيت منها؛ إذا جاز كان بيت كل واحدة منهن مسكن
~~مثلها؛ لأنه لا جمع في ذلك؛ وكذلك الجمع بين الزوجة والسرية لا يجوز إلا
~~برضا الزوجة؛ لما تقدم.
# PageV05P270
### | [فصل منع الزوج كل من زوجاته من خروج من منزله]
# فصل (وله) أي: الزوج (منع كل منهن) أي: من زوجاته (من خروج) من منزله إلى
~~ما لها منه بد (ولو لزيارة) والديها أو عيادتهما أو حضور جنازتهما أو شهود
~~جنازة أحدهما (قال أحمد ms2625 في امرأة لها زوج وأم مريضة طاعة زوجها عليها) أوجب
~~من أمها إلا أن يأذن.
# (ويحرم خروجها) أي الزوجة: (بلا إذنه) أي: الزوج (أو) بلا ضرورة كإتيان
~~بنحو مأكل؛ لعدم من يأتيها به؛ لما روى ابن بطة في أحكام النساء عن أنس:
~~«أن رجلا سافر، ومنع زوجته الخروج، فمرض أبوها، فاستأذنت رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - في حضور جنازته، فقال لها: اتقي الله؛ ولا تخالفي زوجك،
~~فأوحى الله - سبحانه وتعالى - إلى النبي - صلى الله عليه وسلم - إني قد
~~غفرت لها بطاعة زوجها» .
# ولأن طاعة الزوج واجبة، والعيادة غير واجبة؛ فلا يجوز ترك الواجب لما ليس
~~بواجب.
# وروي عن علي أنه قال: " بلغني أن نساءكم يزاحمن العلوج في الأسواق أما
~~تغارون، فإنه لا خير فيمن لا يغار وحيث خرجت بلا إذن بلا ضرورة (فلا نفقة)
~~لها ما دامت خارجة عن منزله.
# (هذا) أي ما ذكر من تحريم الخروج بلا إذنه وسقوط نفقتها به (إذا قام)
~~الزوج (بحوائجها) التي لا بد لها منها (وإلا) يقم بحوائجها (فتخرج لإتيانها
~~بمأكل ونحوه) مما لا غناء لها عنه للضرورة؛ فلا تسقط نفقتها به (وسن إذنه
~~لها) في الخروج (إذا مرض محرمها) لتعوده (أو مات) محرمها لتشهده؛ لما فيه
~~من صلة الرحم، وعدم إذنه يحملها على مخالفته (لا غيره) أي: المحرم (من
~~أقاربها)
# PageV05P271
# كأولاد عمها وعمتها وأولاد خالها وخالتها، (ولا) يستحب أن يأذن لها في
~~الخروج (لزيارة أبويها) مع عدم المرض؛ لعدم الحاجة إليه، ولئلا تعتاده
~~(وليس له) أي: الزوج (منعها) أي: الزوجة (من كلامهما) أي: أبويها (ولا
~~منعهما من زيارتها) لأنه لا طاعة لمخلوق في معصية الخالق (إلا مع ظن) حصول
~~(ضرر يعرف بقرائن الحال) بسبب زيارتهما، فله منعهما إذن من زيارتها؛ دفعا
~~للضرر (ولا يلزمها طاعتهما) أي: أبويها (في نحو فراق) الزوج أو مخاصمته،
~~ولا في زيارة (بل طاعة زوجها أحق) لوجوبها عليها.
# (وله) أي: الزوج (إن خاف خروجها) بلا إذنه (لحبس) أي لكونه محبوسا ظلما
~~أو بحق (ونحوه) كسفر (إسكانها بحيث لا ms2626 يمكنها) الخروج تحصينا لفراشه (فإن
~~لم تحفظ) أي: يمكن حفظها بأن لم يكن من يحفظها غيره (حبست معه) ليحفظها
~~(حيث لا محذور) لأنه طريق حفظها، وإلا بأن خيف محذور بحبسها معه لوجود
~~الأجانب بالحبس أو خيف حدوث شر بسبب حبسها معه؛ (ف) تسكن (في رباط ونحوه)
~~دفعا للمفسدة (ومتى كان خروجها مظنة الفاحشة صار حقا لله يجب على ولي الأمر
~~رعايته،)
# (ولا تصح إجارتها) أي الزوجة (لرضاع وخدمة) وصنعة (بعد نكاح إلا بإذنه)
~~أي الزوج سواء أجرت نفسها أو أجرها وليها؛ لتفويت حق الزوج مع سبقه كإجارة
~~المؤجر، فإن أذن زوج صحت الإجارة، ولزمت؛ لأن الحق لا يعدوهما (أوله) أي:
~~إذا أجرت الزوجة نفسها للزوج؛ صح؛ لأن عقده معها إذن فيه (أو) أجرت نفسها
~~(لعمل في ذمتها) ؛ صح العقد؛ لأن ذمتها قابلة لذلك (فإن عملته) أي: العمل
~~الذي استؤجرت له بنفسها أو عمله (نائبها استحقت الأجرة) ؛ لأنها وفت
~~بالعمل.
# (وتصح) إجارتها نفسها (قبل عقد) نكاح وكذلك لو أجرها وليها لصغرها قبل
~~عقد النكاح ثم تزوجت؛ فتصح الإجارة فيهما (وتلزم، فلا يملك) الزوج
# PageV05P272
# (فسخها) أي: الإجارة (ولا منعها من رضاع ونحوه) حتى تنقضي المدة؛ لأن
~~منافعها ملكت بعقد سابق على نكاح الزوج، أشبه ما لو اشترى أمة مستأجرة أو
~~دارا مشغولة بما يطول نقله منها (وله) أي الزوج (الوطء) لزوجته المؤجرة
~~لنحو خدمة أو رضاع (ولو أضر اللبن أو أضر المرتضع) لأن وطء الزوج مستحق بعد
~~التزويج، فلا يسقط بأمر مشكوك فيه، كما لو أذن فيه الولي، ولا يملك الزوج،
~~فسخ النكاح مع جهله بكونها مؤجرة.
# (ويستمتع) الزوج (بها إذا نام رضيع) استؤجر لرضاعه (أو) إذا (اشتغل) رضيع
~~عنها لزوال المعارضة لحقه؛ (وله) أي: الزوج (منعها من رضاع ولدها من غيره)
~~ومن رضاع ولد غيرها؛ لأن اشتغالها بذلك يفوت كمال الاستمتاع بها، و (لا)
~~يمنعها من رضاع ولدها (منه) لأنه حق لها، فلا يمنعها منه كسائر حقوقها،
~~ومحل منعه لها من رضاع ولدها من غيره ومن رضاع ولد غيرها إذا لم ms2627 يضطر
~~الرضيع إليها، ويخشى عليه بأن لم توجد مرضعة سواها، أو لا يقبل ثدي غيرها،
~~أو تكون قد شرطت عليه؛ فلا يمنعها منه نصا (ويأتي في النفقات) موضحا.
### | [فصل في القسم بين الزوجين فأكثر]
# وهو توزيع الزمان على زوجاته (و) يجب (على غير طفل أن يسوي بين زوجاته في
~~قسم فقط؛ أي: فلا تجب تسوية بينهن في وطء ودواعيه أو نفقة) وشهوات وكسوة
~~إذا قام بالواجب عليه من نفقة وكسوة؛
# PageV05P273
# لأن الوطء ودواعيه طريقة الشهوة والميل، ولا سبيل إلى التسوية بينهن في
~~ذلك، وإن أمكنه التسوية بينهن في الوطء وداعيه في النفقة والكسوة وغيرها
~~وفعله كان أحسن وأولى؛ لأنه أبلغ في العدل بينهن.
# وروي: «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - كان يسوي بين زوجاته في القبلة
~~ويقول: اللهم هذا قسمي فيما أملك فلا تلمني فيما لا أملك» .
# ولأنه إذا قسم لواحدة أكثر من غيرها كان في ذلك ميل، وقد قال تعالى:
~~{وعاشروهن بالمعروف} [النساء: 19] . وليس مع الميل معروف.
# وقال تعالى: {ولن تستطيعوا أن تعدلوا بين النساء} [النساء: 129] .
# لأن العدل أن لا يقع ميل ألبتة، وهو متعذر ولو حرصتم على تحري ذلك
~~وبالغتم فيه؛ فلا تميلوا كل الميل فتذروها كالمعلقة التي ليست ذات بعل ولا
~~مطلقة.
# وعن أبي هريرة مرفوعا «من كان له امرأتان فمال إلى إحداهما جاء يوم
~~القيامة وشقه مائل» .
# (وعماد القسم الليل) لأنه يأوي فيه الإنسان إلى منزله، ويسكن إلى أهله،
~~وينام على فراشه مع زوجته عادة، والنهار للمعاش والاشتغال.
# قال تعالى: {وجعلنا الليل لباسا} [النبأ: 10] {وجعلنا النهار معاشا}
~~[النبأ: 11] (والنهار يتبعه) أي: الليل، فيدخل في القسم تبعا؛ لما روي: أن
~~«سودة وهبت يومها لعائشة» متفق عليه.
# وقالت عائشة: «قبض رسول الله - صلى الله عليه وسلم - في بيتي وفي يومي» .
# وإنما قبض نهارا، ويتبع اليوم الليلة الماضية، إلا أن يتفقوا على عكسه
~~(وعكسه من معيشته بليل كحارس) فعماد قسمه النهار، ويتبعه الليل.
# (وله) أي: الزوج (نهار قسم أن يخرج لمعاشه وقضاء حقوق وما جرت عادة به،
~~ولصلاة عشاء ms2628 وفجر) ولو قبل طلوعه كصلاة النهار.
# قال في " شرح الإقناع ": قلت: لكن لا يعتاد الخروج قبل الأوقات إذا كان
~~عند واحدة دون
# PageV05P274
# الأخرى؛ لأنه غير عدل بينهما، أما لو اتفق ذلك في بعض الأحيان أو لعارض؛
~~فلا بأس.
# (ويكون القسم ليلة وليلة) لأن في قسمه ليلتين فأكثر تأخيرا لحق من لها
~~الليلة الثانية للتي قبلها (إلا أن يرضين بالقسم أكثر) من ليلة؛ لأن الحق
~~لا يعدوهن، وإن كانت نساؤه بمحال متباعدة قسم بحسب ما يمكنه مع التساوي
~~بينهن إلا برضاهن (ولزوجة أمة مع زوجة حرة، ولو) كانت الحرة (كتابية ليلة
~~من ثلاث) ليال.
# رواه الدارقطني عن علي (واحتج به أحمد) ، ولأن الحرة يجب تسليمها ليلا
~~ونهارا، فحقها أكثر في الإيواء بخلاف النفقة والكسوة فتقدر بالحاجة، وحاجة
~~الأمة في ذلك كحاجة الحرة، بخلاف قسم الابتداء؛ فإنه لزوال الاحتشام من كل
~~واحد من الزوجين من الآخر، وذلك لا يختلف بحرية ورق.
# قال ابن المنذر: أجمع كل من يحفظ عنه من أهل العلم على أن القسم للمسلمة
~~والذمية سواء (و) يقسم (لمبعضة بالحساب) فللمبعضة ثلاث ليال، وللحرة أربع؛
~~لأنا نجعل لجزئها الرقيق ليلة؛ فيكون لما يقابله من الحرة ليلتان ضعف ذلك،
~~ونجعل لجزئها الحر ليلتين؛ فيكون لما يقابله من الحرة ليلتان مثل ذلك.
# (وإن عتقت أمة في نوبتها) فلها قسم حرة (أو) عتقت في (نوبة سابقة) على
~~نوبة أمة (فلها) أي: العتيقة (قسم حرة) لأن النوبة أدركتها، وهي حرة،
~~فاستحقت قسم حرة، (وإن عتقت) الأمة (في نوبة حرة متأخرة) عن الأمة؛ بأن بدأ
~~بالأمة فوفاها ليلتها، ثم انتقل للحرة، فعتقت الأمة (أتم للحرة نوبتها على
~~حكم الرق) لضرتها (ولا تزاد الأمة شيئا) ويكون للحرة ضعف مدة الأمة؛ لأنه
~~باستيفاء الأمة في حال الرق؛ وجب للحرة ضعفها، بخلاف ما إذا عتقت قبل مجيء
~~نوبتها، أو قبل تمامها.
# والحرية الطارئة لا تنقص الحرة مما وجب لها، وإذا أتم للحرة نوبتها ابتدأ
~~القسم متساويا.
# PageV05P275
# تنبيه: الحق في القسم للأمة دون سيدها، فلها أن تهب ليلتها لزوجها ms2629 أو
~~لبعض ضرائرها بإذن زوجها كالحرة؛ لأن الحق لها، وليس لسيدها الاعتراض عليها
~~في ذلك؛ ولا أن يهب حقها من القسم دونها؛ لأن الإيواء والسكن حق لها دون
~~سيدها.
# (ويطوف بمجنون مأمون وليه) على زوجته فأكثر للتعديل فإن لم يكن مأمونا
~~فلا قسم عليه؛ لأنه لا يحصل منه أنس لهن، ولا قسم لمجنونة يخاف منها.
# (ويحرم تخصيص) بعض زوجاته (بإفاقة) لأنه جور على البعض الآخر (فلو أفاق)
~~المجنون (في نوبة واحدة) من زوجاته (قضى يوم جنونه للأخرى) تعديلا بينهما،
~~فإن لم يعدل في القسم، وأفاق المجنون قضى للمظلومة ما فاتها استدراكا
~~للظلامة.
# (وله) أي: الزوج (أن يأتيهن) أي زوجاته كل واحدة في مسكنها؛ لأنه - عليه
~~الصلاة والسلام - كان يقسم كذلك، ولأنه أستر لهن، وأصون (و) له (أن يدعوهن
~~لمحله) بأن يتخذ لنفسه منزلا يدعو إليه كل واحدة منهن في ليلتها ويومها
~~وتجب إجابته لذلك؛ لأن له نقلها حيث شاء بلائق بها، فإن امتنعت المدعوة عن
~~إجابته، سقط حقها من القسم؛ لنشوزها، و (لا) تجب عليهن إجابته إن دعاهن
~~(لمحل إحداهن) لما بينهن من الغيرة، والاجتماع يزيدها (و) له (أن يأتي منهن
~~بعضا) من زوجاته إلى مسكنها (و) أن (يدعو منهن بعضا) منهن إلى منزله؛ لأن
~~السكن له حيث لاق المسكن، وإن حبس زوج، فاستدعى كل واحدة منهن في الحبس في
~~ليلتها، فله ذلك وعليهن طاعته (ولا يلزم من دعيت) إلى الحبس إتيان إليه (ما
~~لم يكن) الحبس (سكن مثلها) لأنه لا ضرر عليها كما لو دعاها في غير الحبس
~~إلى ما ليس مسكنا لمثلها في الإتيان فإن أطعنه في الإتيان إلى الحبس سواء
~~كان مسكن مثلهن أو لا، لم يكن له أن يترك العدل بينهن
# PageV05P276
# لأنه جور، ولا استدعاء بعضهن دون بعض؛ لما فيه من ترك التسوية بلا عذر
~~كما في غير الحبس.
# (ومن امرأتاه ببلدين) أو نساؤه ببلاد (فعليه المضي للغائبة) عن البلد (في
~~نوبتها) لأنه العدل (أو يقدمها) إليه ليسوي بينهن (فإن امتنعت) الغائبة (مع
~~إمكان قدوم، سقط ms2630 حقها من قسم ونفقة) لنشوزها، وإن قسم في بلديهما جعل المدة
~~بحسب ما يمكن كشهر وشهر أو أكثر أو أقل على حسب تقارب البلدين وبعدهما؛
~~لحديث: «إذا أمرتكم بأمر فأتوا منه ما استطعتم» .
# (وكذا من جاءها القسم فأغلقت الباب دونه، أو منعته من الاستمتاع بها، أو
~~قالت: لا تدخل علي أو لا تبت عندي، أو ادعت الطلاق، أو امتنعت من سفر معه
~~أو مبيت) سقط حقها من قسم ونفقة لنشوزها.
# (ويقسم) زوج (مريض ومحبوب وعنين وخصي كصحيح) لأن القسم للأنس وذلك حاصل
~~ممن لا يطأ، وقد روت عائشة عن رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «أنه لما
~~كان في مرضه جعل يدور في نسائه، ويقول أين أنا غدا؟ أين أنا غدا؟» رواه
~~البخاري (فإن شق على المريض) القسم (أقام عند إحداهن بإذن البواقي) لما روت
~~عائشة: «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - بعث إلى نسائه فاجتمعن؛ فقال: إني
~~لا أستطيع أن أدور بينكن، فإن رأيتن أن تأذن لي فأكون عند عائشة فعلت، فأذن
~~له» رواه أبو داود؛ أو أقام عند إحداهن (بقرعة) إذا لم يأذن أن يكون عند
~~إحداهن (أو يعتزلهن جميعا) إن أحب ذلك تعديلا بينهن.
# (ويقسم) الزوج وجوبا (ل) زوجة (حائض ونفساء ومريضة ومعيبة) بجذام ونحوه
~~(ورتقاء وكتابية ومحرمة وزمنة ومميزة ومجنونة مأمونة ومن آلى منها أو ظاهر
~~منها أو وطئت بشبهة) زمن عدتها؛ لأن القصد بالقسم الأنس، لا الوطء (أو سافر
~~بها بقرعة) فيقسم لها (إذا قدم) ؛ لأنه فعل ما له؛ فلا يسقط حقها
# PageV05P277
# من المستقبل، (ولا قسم) لمطلقة (رجعية) صرح به في " المغني " و " الشرح "
~~والزركشي في الحضانة.
# وما ثم صريح يخالفه، ولأنها ترجع حضانتها على ولدها من غير مطلقها وهي
~~رجعية فدل ذلك على أنها ليست زوجة من كل وجه (وليس له بداءة بقسم وسفر
~~بإحداهن) طال السفر أو قصر (بلا قرعة) لأنه تفضيل لها، والتسوية واجبة
~~«وكان - عليه الصلاة والسلام - إذا أراد سفرا أقرع بين نسائه، فمن خرجت لها
~~القرعة خرج بها معه» متفق ms2631 عليه.
# وإذا سافر بها بقرعة إلى محل، ثم بدا له غيره ولو أبعد منه، فله أن
~~يصحبها معه (إلا برضاهن ورضاه) فإذا رضي الزوجات والزوج بالبداءة بإحداهن
~~أو السفر بها جاز؛ لأن الحق لا يخرج عنهم (ويقضي) زوج لبقية زوجاته (مع)
~~خروج (قرعة) في السفر بإحداهن (أو) مع (رضاهن) بالسفر بمعينة منهن (ما
~~تعقبه سفر) أي: ما أقامه في البلد الذي سافر إليه (أو تخلله) أي تخلل السفر
~~(من إقامة) أي: مدة إقامته في أثناء سفره؛ لتساكنهما إذن، لا زمن مسيره
~~وحله وترحاله؛ لأنه لا يسمى مسكنا؛ فلا يجب قضاؤه، كما لو كانا منفردين (و)
~~يقضي من سافر بواحدة من زوجتيه أو زوجاته (بدونهما) أي: القرعة ورضاهن
~~(جميع غيبته) حتى زمن سيره وحله وترحاله، سواء طال السفر أو قصر؛ لأنه خص
~~بعضهن على وجه يلحقه فيه تهمة؛ فلزمه القضاء كما لو كان حاضرا، أو إن سافر
~~باثنتين بقرعة أوى: كل ليلة في رحلها كخيمتها ونحوها، فإن كانتا في رحلة؛
~~فلا قسم إلا في الفراش.
# (ومن قرعت) من الزوجات (لم يلزمه) أي: زوجها (سفر بها) وله تركها (ويسافر
~~وحده) لأن القرعة لا توجب، وإنما تعين من استحق التقديم، ولا يجوز له السفر
~~(بغيرها) أي: غير من خرجت لها القرعة؛ لأنه جور، وإن وهبت القارعة حقها من
~~السفر معه لإحدى ضراتها، جاز لها القرعة ذلك إذا رضي الزوج؛ لأن الحق لا
~~يعدوهما، وإن وهبته للزوج أو لجميع ضرائرها، وامتنعت من السفر؛
# PageV05P278
# سقط حقها؛ لإعراضها عنه باختيارها إذا رضي الزوج بما صنعته من الهبة أو
~~الامتناع واستأنف القرعة بين البواقي من ضراتها إن لم يرضين معه بواحدة،
~~(وإن) أبى ذلك فله إكراهها على السفر معه؛ أو (إن أبت هي السفر) معه
~~(أجبرها) على السفر معه لأنه حق له، فأجبرت عليه كسائر حقوقه.
# (ولو سافر) بإحداهن بقرعة (للقدس مثلا، ثم بدا له) السفر إلى (مصر) مثلا
~~(فله استصحابها) معه إليها؛ لأن ذلك إتمام لسفره الأول، وليس ثم من لها حق
~~معها، أشبهت المنفردة.
# (ومتى ms2632 بدأ) في القسم (بواحدة من نسائه بقرعة أو لا) أي: أو بدون قرعة
~~(لزمه المبيت) ليلة (آتية عند) زوجة (ثانية بلا قرعة) ليحصل التعديل بينهما
~~في الأولى ويتدارك الظلم في الثانية، ومحل ذلك (حيث لا ثالثة) فإن كان ثم
~~زوجة ثالثة، وكان قد بدأ بإحداهن بقرعة أو لا، أقرع في الليلة الثانية بين
~~الباقيتين؛ ليحصل التعديل بينهما إن لم يتراضوا، فإن كن أربعا، وبدأ
~~بإحداهن: ثم بأخرى منهن؛ أقرع في الليلة الثالثة بين الباقيتين؛ لما تقدم،
~~ويصير في الليلة الرابعة إلى الزوجة الرابعة بلا قرعة؛ لأنها حقها.
# (وحرم) على الزوج (دخوله لغير ذات ليلة فيها) أي: الليلة التي ليست لها
~~(إلا لضرورة) كأن تكون منزولا بها، ويريد أن يحضرها، أو توصي إليه.
# (و) يحرم أن يدخل إليها (في نهارها) أي: نهار ليلة غيرها (إلا لحاجة
~~كعيادة) أو سؤال عن أمر يحتاج إليه، أو دفع نفقة، أو زيارة لبعد عهده بها
~~(فإن) دخل إليها، و (لم يلبث) مع ضرورة أو حاجة أو عدمها (لم يقض) لأنه لا
~~فائدة في قضاء الزمن اليسير (وإن لبث أو جامع لزمه قضاء لبث وجماع) فيدخل
~~على المظلومة في ليلة الأخرى، فيمكث عندها بقدر ما مكث عند تلك، أو يجامعها
~~ليعدل بينهما؛ لأن اليسير مع الجماع يحصل به السكن؛ أشبه الزمن الكثير، و
~~(لا) يلزمه قضاء (قبلة ونحوها من حق الأخرى) لحديث عائشة:
# PageV05P279
# «كان رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يدخل علي في يوم غيري، فينال مني
~~كل شيء إلا الجماع» .
# (وله قضاء أول ليل عن آخره) اكتفاء بالمماثلة في القدر (و) له قضاء (ليل
~~صيف عن) ليل (شتاء) لأنه قضاء ليلة عن ليلة (وعكسهما) أي: له قضاء آخر عن
~~أوله، وله قضاء ليل شتاء عن ليل صيف.
# (ومن انتقل) من بلد (لبلد) وله زوجات، وأمكنه استصحاب الكل معه (لم يجز)
~~له (أن يصحب إحداهن و) أن يصحب (البواقي وغيره) ولو محرما لأنه ميل (إلا
~~بقرعة) متعلق بيصحب إحداهن، فإن فعله بقرعة، فأقامت معه في البلد ms2633 الذي
~~انتقل إليه؛ قضى للباقيات مدة إقامته معها خاصة؛ لأنه صار مقيما، وبدون
~~قرعة؛ قضى للباقيات كل المدة كالحاضر، وإن لم يمكنه، أو شق عليه استصحاب
~~الكل؛ جاز له بعثهن مع محرمهن، ولا يقضي لواحدة منهن؛ لتساويهن في انفراده
~~عنهن، ومن امتنعت من زوجاته من سفر معه بلا عذر، أو امتنعت من مبيت عنده،
~~أو (سافرت) بغير إذنه لحاجتها أو غيرها، أو سافرت (لحاجتها، ولو بإذنه؛ فلا
~~قسم ولا نفقة) لها، أما الممتنعة من السفر أو المبيت معه؛ فلأنها عاصية له؛
~~فهي كالناشز، وكذا من سافرت بغير إذنه، وأما من سافرت لحاجتها؛ فلأن القسم
~~للأنس، والنفقة للتمكن من الاستمتاع، وقد تعذر ذلك بسبب من جهتها؛ فسقط كما
~~قبل الدخول بها، بخلاف ما إذا سافرت معه؛ لوجود التمكين ولا يسقط حقها من
~~قسم ونفقة إن سافرت (لحاجته) أي: الزوج (ببعثه لها) أو انتقالها من بلد إلى
~~آخر بإذنه؛ لأن سبب تعذر الاستمتاع من جهته، فيقضي لها ما أقام عند الأخرى
~~(ولها) أي الزوجة (ولو أمة هبة نوبتها) من القسم (بلا مال لزوج يجعله لمن
~~شاء) من ضراتها؛ لأن الحق لا يخرج عن الواهبة والزوج (و) للزوجة هبة نوبتها
~~بلا مال (لضرة) معينة بإذنه أي:
# PageV05P280
# الزوج (ولو أبت) ذلك (موهوب لها) لثبوت حق الزوج في الاستمتاع بها كل
~~وقت، وإنما منعته المزاحمة في حق صاحبتها، فإذا زالت المزاحمة بهبتها ثبت
~~حقه في الاستمتاع بها، وإن كرهت، كما لو كانت منفردة، وإن كانت الليلة
~~الموهوبة لإحدى الضرائر تلي الليلة الموهوب لها والى الزوج بين الليلتين؛
~~فيبيتهما عند الموهوب لها، وإن لم تل تلك الليلة الموهوب لها (فليس له) أي:
~~الزوج (نقله) أي: زمن قسم الواهبة (ليلي ليلتها) أي: الموهوب لها إلا برضا
~~الباقيات فإن رضين جاز لأن الحق لا يعدوهن، وإلا جعله للموهوب لها في وقت
~~الواهبة؛ لقيام الموهوب لها مقام الواهبة في ليلتها، فلم تغير عن موضعها،
~~كما لو كانت باقية للواهبة (و) إن وهبت نوبتها من القسم (بمال؛ فلا) تصح
~~الهبة؛ ms2634 لأن حقها كون الزوج عندها، وهو لا يقابل بمال (وحقها) أي: الواهبة
~~في نوبتها (باق) فإن أخذت على ذلك مالا؛ لزمها رده، وعلى الزوج أن يقضي لها
~~زمن هبتها؛ لأنها تركته بشرط العوض، ولم يسلم لها، فترجع بالمعوض، وإن كان
~~عوضها غير المال كهبتها (لإرضاء زوجها عنها أو غيره؛ جاز) - لأن عائشة
~~«أرضت رسول الله - صلى الله عليه وسلم - عن صفية، فأخذت يومها، وأخبرت بذلك
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم -؛ فلم ينكره» ما يجوز لها. (كأن تهب
~~لزوجها أو إحدى ضراتها) ، قضى (ما يجوزها بدل قسم) وجب لها قبل ذلك (ونفقة)
~~وغيرهما لزوجها لأن عائشة قالت في قوله تعالى: {وإن امرأة خافت من بعلها
~~نشوزا أو إعراضا} [النساء: 128] هي المرأة تكون عند الرجل لا يستكثر منها،
~~فيريد طلاقها، ويتزوج غيرها، تقول له: أمسكني، ولا تطلقني، ثم تزوج غيري
~~وأنت في حل من النفقة علي والقسم لي؛ فذلك قوله تعالى: {فلا جناح عليهما أن
~~يصلحا بينهما صلحا والصلح خير} [النساء: 128] متفق عليه.
# وهي لا تقول في التفسير للقرآن شيئا من غير توقيف.
# (و) متى رجعت في الهبة فإنه (يعود حقها برجوعها) في المستقبل فقط؛
# PageV05P281
# لأنها هبة لم تقبض، بخلاف ما مضى؛ لأنه قد اتصل به القبض (فمن رجعت) في
~~هبتها ليلتها (ولو في بعض ليلة) عاد حقها في المستقبل و (قسم) لها وجوبا،
~~فيرجع إليها (ولا يقضي بعضا) من ليلة (لم يعلم هو به) أي: برجوعها فيه (إلى
~~فراغها) أي: الليلة لتفريطها.
### | [فصل تسن تسوية زوج في وطء بين زوجاته]
# ) ؛ لأنه أبلغ في العدل بينهن؛ للحديث السابق، وعليه أن يساوي بين زوجاته
~~في الحرمان، كما إذا بات عند أمته أو بات في دكانه، أو عند صديقه، أو
~~منفردا (و) يسن لسيد تسوية (في قسم بين إمائه) لأنه أطيب لقلوبهن (و) له أن
~~(يستمتع بهن) وإن نقص به زمن زوجاته بحيث لا ينقص الحرة عن ليلة من أربع،
~~والأمة عن ليلة من سبع، وله الاستمتاع بهن (كيف شاء) كالزوجات أو أقل ms2635 أو
~~أكثر (من تفضيل) بعضهن على بعض (أو مساواة) بينهن (ندبا) لأنه أطيب لنفوسهن
~~(أو يستمتع ببعضهن دون بعض) لقوله تعالى: {فإن خفتم ألا تعدلوا فواحدة أو
~~ما ملكت أيمانكم} [النساء: 3] .
# وقد «كان للنبي - صلى الله عليه وسلم - مارية وريحانة فلم يكن يقسم لهما»
~~، ولأن الأمة لا حق لها في الاستمتاع، ولذلك لا يثبت لها الخيار لكون السيد
~~مجبوبا أو عنينا، ولا يضرب له مدة الإيلاء (وعليه أن لا يعضلهن إن) طلبن
~~النكاح، و (لم يرد استمتاعا بهن، فيزوجهن أو يبيعهن) دفعا لضررهن، ولأن
~~إعفافهن وصونهن عن احتمال المحظور واجب.
# PageV05P282
### | [فصل تزوج بكرا ومعه غيرها]
# فصل (ومن تزوج بكرا) ومعه غيرها (أقام عندها سبعا، ولو) كانت (أمة)
~~وضرائرها حرائر (ثم دار) القسم (ولم يقض) أي: يحتسب عليها بما أقام عندها
~~فإذا انتهت مدة إقامته عند الجديدة عاد إلى القسم بين زوجاته كما كان قبل
~~أن يتزوجها، وتدخل الجديدة (بينهن فتصير آخرهن نوبة و) إن تزوج (ثيبا) ومعه
~~غيرها أقام عندها (ثلاثا) ولو أمة، ثم دار؛ لما روى أبو قلابة عن أنس قال:
~~«من السنة إذا تزوج البكر على الثيب أقام عندها سبعا وقسم، وإذا تزوج الثيب
~~أقام عندها ثلاثا ثم قسم. قال أبو قلابة: لو شئت لقلت إن أنسا رفعه إلى
~~النبي - صلى الله عليه وسلم -» متفق عليه، ولفظه للبخاري.
# ، وخصت البكر بزيادة؛ لأن حياءها أكثر، فتحتاج إلى زيادة أنس لتنبسط
~~وتزول الحشمة بينهما، فوجب اختصاصها بزيادة الإقامة معها لتزول نفرتها،
~~وتألف مخالطة الرجال، ولأن الثلاث مدة معتبرة في الشرع، والسبعة لأنها أيام
~~الدنيا، وما زاد عليها يتكرر (وإن شاءت) الثيب (لا) إن شاء (هو) أي الزوج
~~أن يقيم عندها (سبعا فعل) أي: أقام عندها سبعا (وقضى الكل) لضرائرها يعني
~~سبعا سبعا لأن الخيرة لها، وهو المذهب، وعليه الأصحاب، وقطعوا به؛ لما روت
~~أم سلمة «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - لما تزوجها أقام عندها ثلاثا،
~~وقال: إنه ليس بك هوان على أهلك؛ فإن شئت سبعت لك، وإن سبعت لك ms2636 سبعت؛
~~لنسائي» رواه أحمد ومسلم وغيرهما، ولفظ الدارقطني: «أن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - قال لها حين دخل بها: ليس بك هوان على أهلك إن شئت أقمت عندك
~~ثلاثا خالصة لك،
# PageV05P283
# وإن شئت سبعت لك ولنسائي قالت: تقيم معي ثلاثا خالصة» .
# (و) قيل: إن الخيرة في الإقامة عند الثيب زيادة عن حقها للزوج، فعليه لو
~~أقام عندها سبعا قضى (ما زاد على الثلاث إن شاء هو) أي: بأن تمحضت إقامة
~~الزوائد منه دونها لاختياره ذلك قاله في " الروضة " (وإن شاءا) أي: الزوجان
~~(معا فاحتمالان) أحدهما يقضي للبواقي سبعا سبعا، والثاني يقضي للبواقي
~~الفاضل عن الأيام الثلاثة (وإن زفت إليه) أي: الزوج (امرأتان) بكران أو
~~ثيبان أو بكر وثيب في ليلة واحدة (كره) له ذلك؛ لعدم إمكان الجمع بينهما في
~~إيفاء حق العقد، وتضرر المتأخرة ووحشتها، وكذا لو زفت إليه ثانية قبل
~~إيفائه حق التي قبلها (وبدأ بالداخلة) عليه (أولا) منهما، لتقدم حقها؛ لأنه
~~واجب عليه ترك العمل به في مدة الأولى؛ لأنه عارضه ورجح عليه، فإذا زال
~~المعارض وجب العمل بالمقتضى، ثم يبتدئ بالقسم ليأتي بالواجب عليه من حق
~~الدور (و) إن أدخلتا عليه معا فإنه (يقرع) بينهما (للتساوي) في سبب
~~الاستحقاق والقرعة مرجحة عند التساوي، فيبدأ بمن خرجت لها القرعة، فيوفيها
~~حق عقدها، ثم يوفي الأخرى ذلك، ثم يدور (وإن سافر) أي: أراد به السفر (من
~~أقرع) بين من دخلتا عليه معا؛ صحب من خرجت لها القرعة منهما و (دخل حق عقد
~~في قسم سفر) إن وفى به؛ لحصول الغرض به (فيقضيه للأخرى بعد قدومه) من سفر،
~~كما لو لم يسافر بالأخرى معه (فإن قدم) من سفره (قبل تمام حق عقدها) أي:
~~الأولى (تممه في الحضر، ثم قضى للحاضرة حقها) لما تقدم
# PageV05P284
### | [تتمة أقرع بين زوجاته وخرجت القرعة لغير الجديدتين وسافر بها]
# تتمة: فإن خرجت القرعة لغير الجديدتين وسافر بها، فإذا قدم قضى للجديدتين
~~حقهما واحدة بعد واحدة، يقدم السابقة دخولا إن دخلت عليه إحداهما قبل
~~الأخرى، أو بقرعة ms2637 إن دخلتا معا؛ لما سبق؛ وإن سافر بجديدة وقديمة بقرعة أو
~~رضي تمم للجديدة حق العقد، ثم قسم بينها وبين الأخرى على السواء (وإن زوج
~~ثنتين فأكثر واحدة وقت قسمها) أي نوبتها (أثم) لأنه وسيلة إلى إبطال حقها
~~من التسليم، ولعله إذا لم يكن بسؤالها (ويقضيه وجوبا متى نكحها) لقدرته
~~عليه كالمعسر يوسر بالدين (ومن قسم لثنتين من ثلاث) زوجات (ثم تجدد) عليه
~~(حق رابعة) قبل قسمه للثالثة (برجوعها) أي الرابعة (في هبة) حقها من القسم
~~(أو) برجوعها (عن نشوز) أو بنكاح وفاها حق عقده فربع الزمن المستقبل
~~للرابعة وباقيه للثالثة، أو قسم لثنتين من ثلاث ثم تجدد حق رابعة بنكاح
~~متجدد، وفاها أي: الرابعة حق عقدها، وهو سبع إن كانت بكرا، وثلاث إن كانت
~~ثيبا (ثم) يقسم ف (ربع الزمن المستقبل للرابعة) لأنها واحدة من أربع
~~(وبقيته) أي الزمن المستقبل وهو ثلاثة أرباعه (للثالثة) لأن الأولى
~~والثانية استوفتا مدتهما، مثاله فيما يخرجه الحساب بلا كسر لو قسم للأوليين
~~ثلاثا ثلاثا (فيقسم للثالثة مثلهما، وللرابعة ليلة) فقد أخذت الرابعة ربع
~~مدة الزمن الآتي عليها (فإذا كمل الحق ابتدأ التسوية) للأربع، فإن كان له
~~أربع نسوة فأقام عند ثلاث منهن ثلاثين ليلة، لزمه أن يقيم عند الرابعة عشرا
~~لتساويهن (فلو قسم لثنتين) منهن ثلاثين ليلة (وظلم الثالثة) فلم يقسم لها،
~~ونشزت الرابعة (ثم أطاعته الناشز؛ وأراد القضاء للمظلومة قسم لها) أي
~~المظلومة (ثلاثا، وللناشز ليلة، خمسة أدوار، فيكمل للمظلومة خمس عشرة) ليلة
~~(ويحصل للناشز خمس) ليال، ثم يستأنف القسم بين الجميع.
# تكميل: وإن كان له ثلاث نسوة قسم بين اثنتين ثلاثين ليلة، وظلم الثالثة،
~~ثم تزوج جديدة، ثم إن أراد أن يقضي للمظلومة فيخص الجديدة بسبع إن كانت
~~بكرا، وثلاث إن كانت ثيبا، ثم يقسم بينها وبين المظلومة خمسة أدوار على ما
~~قدمنا للمظلومة من كل دور ثلاثا وواحدة للجديدة (ولو بات ليلة عند إحدى
~~امرأتيه، ثم نكح ثالثة)
# PageV05P285
# أو تجدد حقها بعود في هبة أو رجوع عن نشوز (وفاها أي ms2638 الجديدة حق عقد، ثم
~~وفى ليلة للمظلومة) التي دخل بضرتها في نوبتها (ثم وفى نصف ليلة للثالثة)
~~وهي الجديدة؛ لأن الليلة التي وفاها للمظلومة نصفها من حقها، ونصفها من
~~الجديدة فيثبت للجديدة في مقابلة ذلك نصف ليلة بإزاء ما خص ضرتها (ثم
~~يبتدئ) القسم متساويا قال في " الإنصاف ": هذا المذهب (واختار الموفق
~~والشارح لا يبيت نصفها، بل ليلة كاملة؛ لأنه حرج) لأنه ربما لا يجد مكانا
~~ينفرد فيه أو لا يقدر على الخروج إليه في نصف الليلة أو المجيء منه، ومتى
~~ترك قسم بعض نسائه لعذر أو غيره قضاه لها.
### | [فصل النشوز]
# ) من النشز، و (هو) ما ارتفع من الأرض، فكأنما ارتفعت وتعالت عما فرض
~~عليها من المعاشرة بالمعروف، ويقال: نشزت - بالشين والزاي - ونشصت بالشين
~~والصاد المهملة، ونشز عليها زوجها جفاها وأضر بها. قاله في " المبدع "
~~وغيره وعرفا (معصيتها إياه، فيما يجب عليها) طاعته فيه (وإذا ظهر منها
~~أمارته) أي: النشوز (بأن منعته) أي: الزوج (الاستمتاع) بها (أو أجابته
~~متبرمة متكرهة) كأن تتثاقل إذا دعاها، ولا تجيبه إلا بكره (أو خرجت بلا
~~إذنه) ولو لزيارة أبويها (ونحوه) كاختلال أدبها في حقه (وعظها) أي: خوفها
~~الله تعالى، وذكر لها ما وجب عليها من الحق، وما يلحقها من الإثم
~~بالمخالفة، وما يسقط بذلك من النفقة والكسوة، وما يباح له من هجرها وضربها
~~لقوله تعالى: {واللاتي تخافون نشوزهن فعظوهن} [النساء: 34] .
# (فإن
# PageV05P286
# رجعت) إلى الطاعة والأدب (حرم) عليه (هجر) ها (وضربها) لزوال مبيحه
~~(وإلا) ترجع عما ارتكبته من التمادي والعصيان والامتناع من إجابته إلى
~~الفراش والخروج من بيته بغير إذنه ونحو ذلك (هجرها في المضجع ما شاء) .
~~لقوله تعالى: {واهجروهن في المضاجع} [النساء: 34] . قال ابن عباس: لا
~~تضاجعها في فراشك.
# وقد «هجر النبي - صلى الله عليه وسلم - نساءه فلم يدخل عليهن شهرا» متفق
~~عليه.
# (و) هجرها (في الكلام ثلاثة أيام لا فوقها) لحديث أبي هريرة مرفوعا: «لا
~~يحل لمسلم أن يهجر أخاه فوق ثلاثة أيام» .
# والهجر ضد الوصل، والتهاجر التقاطع (فإن أصرت) ولم ترتدع ms2639 (ضربها) لقوله
~~تعالى: {واضربوهن} [النساء: 34] .
# فيكون الضرب بعد الهجر في الفراش وتركها من الكلام (غير شديد) لحديث عبد
~~الله بن زمعة يرفعه: «لا يجلد أحدكم امرأته جلد العبد ثم يضاجعها في آخر
~~اليوم» .
# (عشرة أسواط لا فوقها) يفرقها في بدنها؛ لحديث: «لا يجلد أحدكم فوق عشرة
~~أسواط إلا في حد من حدود الله تعالى» متفق عليه (ويتقي الوجه) تكرمة له
~~(والمواضع المخوفة) خوف القتل، والمواضع المستحسنة لئلا يشوهها (فإن تلفت)
~~من ذلك (فلا ضمان) لأنه مأذون فيه شرعا (ويمنع منها) أي: من هذه الأشياء
~~(من) أي: زوج (علم بمنعه حقها حتى يوفيه) ويحسن عشرتها؛ لأنه يكون ظالما
~~بطلبه حقه مع منعه حقها، وينبغي للمرأة أن لا تغضب زوجها؛ لما روى أحمد
~~بسنده عن الحصين بن المحصن بأن عمة له أتت النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~فقال «أذات زوج أنت؟ قالت: نعم فقال: انظري أين أنت منه فإنما هو جنتك
~~ونارك» قال في " الفروع " إسناده جيد.
# وينبغي للزوج مداراتها، ونقل ابن منصور: حسن الخلق أن لا تغضب ولا تحتد،
~~وحدث رجل
# PageV05P287
# لأحمد ما قيل العافية عشرة أجزاء تسعة منها في التغافل، فقال أحمد:
~~العافية كلها عشرة أجزاء كلها في التغافل.
# (ولا يسأل لم ضربها، وقال أحمد: لا ينبغي لأحد أن يسأله ولا أبوها) لم
~~ضربها لما روى أبو داود عن الأشعث عن عمر أنه قال: «يا أشعث احفظ عني شيئا
~~سمعته من رسول الله - صلى الله عليه وسلم - لا تسألن رجلا فيم ضرب امرأته»
~~.
# ولأن فيه إبقاء للمودة، ولأنه قد يضربها؛ لأجل الفراش؛ فإن أخبر بذلك
~~استحيا، وإن أخبر بغيره كذب (وله تأديبها على ترك الفرائض) كصلاة وصوم
~~واجبين نصا، قال علي في قوله تعالى: {قوا أنفسكم وأهليكم نارا} [التحريم:
~~6] قال: علموهم وأدبوهم، وروى الخلال بإسناده عن جابر قال: قال رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم -: «رحم الله عبدا يعلق في بيته سوطا يؤدب أهله» .
# قال أحمد: أخشى أن لا يحل للرجل أن يقيم مع امرأة لا تصلي ولا تغتسل من ms2640
~~الجنابة ولا تتعلم من القرآن (لا) أي: ليس للزوج (تعزيرها في حادث متعلق
~~بحق الله تعالى كإتيان المرأة المرأة) لأنه وظيفة الحاكم (فإن ادعى كل) من
~~الزوجين (ظلم صاحبه أسكنهما حاكم قرب ثقة يشرف عليهما ويكشف حالهما) كما
~~يكشف عن (عدالة، وإفلاس من خبرة باطنة) ليعلم الظالم منهما (ويلزمهما) أي:
~~الثقة (الحق) لأنه طريق الإنصاف، ويكون الإسكان قبل بعث الحكمين؛ لأنه أسهل
~~منه (فإن تعذر) إسكانهما قرب ثقة يشرف عليهما أو تعذر إلزامهما الحق
~~(وتشاقا) أي: خرجا إلى الشقاق والعداوة، وبلغا إلى المشاتمة (بعث) الحاكم
~~(حكمين ذكرين حرين مكلفين مسلمين عدلين يعرفان حكم الجمع والتفريق) لأنهما
~~يتصرفان في ذلك؛ فاعتبر فيهما هذه الشروط مع أنهما وكيلان؛ لتعلقهما بنظر
~~الحاكم، فكأنهما نائبان عنه (والأولى) أن يكون الحكمان (من أهلهما) أي:
~~الزوجين؛ لأن الشخص يفضي إلى قرابته
# PageV05P288
# وأهله بلا احتشام، فهو أقرب إلى الإصلاح، فيخلو كل بصاحبه ويستعمل رأيه
~~في الفراق والوصلة، وما يكره من صاحبه (يوكلانهما) برضاهما، و (لا) يبعثهما
~~الحاكم (جبرا) على الزوجين (في فعل الأصلح من جمع أو تفريق بعوض أو دونه)
~~لقوله تعالى: {وإن خفتم شقاق بينهما فابعثوا حكما من أهله وحكما من أهلها}
~~[النساء: 35] الآية (وينبغي لهما) أي للحكمين (أن ينويا الإصلاح) لقوله
~~سبحانه وتعالى: {إن يريدا إصلاحا يوفق الله بينهما} [النساء: 35] (وأن
~~يلطفا القول، وأن ينصفا، ويرغبا، ويخوفا، ولا يخص بذلك أحدهما دون الآخر)
~~ليكون (أقرب للتوفيق بينهما) وهما وكيلان عن الزوجين في ذلك (لا يرسلان إلا
~~برضاهما وتوكيلهما) لأنه حق لهما، فلم يجز لغيرهما التصرف إلا بالوكالة،
~~فلا يملكان تفريقا إلا بإذنهما (فيأذن الرجل لوكيله فيما يراه من طلاق أو
~~إصلاح، وتأذن هي) أي: المرأة (لوكيلها في الخلع والصلح على ما يراه، وإن
~~امتنعا من التوكيل لم يجبرا عليه، لكن لا يزال الحاكم يبحث) ويستبحث (حتى
~~يظهر له من الظالم، فيردعه) ويستوفي منه الحق إقامة للعدل والإنصاف (ولا
~~يصح إبراء غير وكيلها) أي: المرأة (في خلع فقط) فتصح براءته عنها؛ لأن
~~الخلع لا يصح إلا ms2641 بعوض، فتوكيلها فيه إذن في المعاوضة، ومنها الإبراء،
~~بخلاف وكيل الزوج فلا يصح منه الإبراء مطلقا (وإن شرطا) أي: الحكمان (ما)
~~أي: شرطا (لا ينافي نكاحا) كإسكانهما بمحل كذا، وأن لا يتزوج أو يتسرى عليه
~~ونحوه؛ (لزم) الشرط، ولعلهم نزلوا هذه الحالة منزلة ابتداء العقد لحاجة
~~الإصلاح، وإلا فمحل المعتبر من الشروط صلب العقد كما تقدم (وإلا) بأن شرطا
~~ما ينافي نكاحا (فلا) يلزم ذلك (كترك قسم أو) ترك (نفقة) أو وطء أو سفر إلا
~~بإذنهما ونحوه.
# PageV05P289
# (وإن رضي) من الزوجين بشرط ما ينافي نكاحا (العود) أي: الرجوع عن الرضا
~~به لعدم لزومه (ولا ينقطع نظرهما) أي الحكمين (بغيبة الزوجين أو) غيبة
~~(أحدهما) لأن الوكالة لا تنقطع بغيبة الموكل (وينقطع) نظرهما (بجنونهما)
~~أي: الزوجين (أو) جنون (أحدهما ونحوه) أي: الجنون (مما يبطل الوكالة كحجر
~~لسفه) كسائر أنواع الوكالة.
### | [كتاب الخلع]
# بضم الخاء المعجمة وسكون اللام، يقال: خلع امرأته خلعا، وخالعها مخالعة،
~~واختلعت منه هي فهي خالع، وأصله من خلع الثوب؛ لأن المرأة تنخلع من لباس
~~زوجها قال تعالى: {هن لباس لكم وأنتم لباس لهن} [البقرة: 187] .
# (وهو فراق) الزوج (الزوجة بعوض) يأخذه الزوج منها أو من غيرها (بألفاظ
~~مخصوصة) وفائدته: تخليصها من الزوج: على وجه لا رجعة عليها إلا برضاها.
# (ويباح) الخلع (لسوء عشرة) بين زوجين بأن صار كل منهما كارها للآخر لا
~~يحسن صحبته؛ لقوله تعالى: {فإن خفتم ألا يقيما حدود الله فلا جناح عليهما
~~فيما افتدت به} [البقرة: 229] .
# (و) يباح الخلع (لمبغضة) زوجها (لخلقه أو خلقه) أي: صورته الظاهرة أو
~~الباطنة (وتخشى أن لا تقيم حدود الله في حقه) ؛ لما روى ابن عباس «جاءت
~~امرأة ثابت بن قيس بن شماس إلى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فقالت: يا
~~رسول الله ما أعيب عليه من خلق ولا دين، ولكن أكره الكفر في الإسلام فقال
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: أتردين عليه حديقته؟ قالت نعم فقال
# PageV05P290
# رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: اقبل الحديقة، وطلقها تطليقة» رواه
~~البخاري والنسائي. ms2642
# فأمره - عليه الصلاة والسلام - بذلك دليل إباحته، وبه قال عمر وعثمان
~~وعلي، ولم يعرف لهم مخالف في الصحابة.
# (وتسن) له (إجابتها) إن سألته الخلع على عوض (حيث أبيح) الخلع، لأمره -
~~صلى الله عليه وسلم - ابن قيس بقوله: اقبل الحديقة وطلقها تطليقة (إلا مع
~~محبته لها فيسن صبرها) عليه (وعدم افتدائها) منه دفعا لضرره، ولا تفتقر صحة
~~الخلع إلى حكم حاكم نصا.
# (ويكره) الخلع مع استقامته؛ لحديث ثوبان أن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~قال: «أيما امرأة سألت زوجها الطلاق من غير ما بأس فحرام عليها رائحة
~~الجنة» رواه الخمسة إلا النسائي، ولأنه عبث فيكون مكروها.
# (ويصح) الخلع (مع استقامة) لعموم قوله تعالى {فإن طبن لكم عن شيء منه
~~نفسا فكلوه هنيئا مريئا} [النساء: 4] .
# (ويحرم) الخلع (ولا يصح إن عضلها) أي: ضيق عليها (بمنع حق أو ضرب) أو
~~منعها حقوقها من القسم والنفقة ظلما، أو ضربها (لتختلع) منه؛ لقوله تعالى:
~~{لا يحل لكم أن ترثوا النساء كرها ولا تعضلوهن لتذهبوا ببعض ما آتيتموهن}
~~[النساء: 19] الآية ولأن ما تفتدي به نفسها مع ذلك عوض أكرهت على بذله بغير
~~حق فلم يستحق أخذه منها للنهي، والنهي يقتضي الفساد؛ (ويقع) الخلع في صورة
~~العضل (رجعيا) إن أجابها (بلفظ طلاق أو) بلفظ خلع أو مع (نيته) أي: نية
~~الطلاق، ولا تبين منه؛ لفساد العوض.
# (ويباح ذلك) أي: عضل الزوج لها لتفتدي منه (مع زناها) نصا، والخلع صحيح؛
~~لقوله تعالى: {إلا أن يأتين بفاحشة مبينة} [النساء: 19] والاستثناء من
~~النهي إباحة، ولأنه لا يأمن أن تلحق به ولدا من غيره.
# PageV05P291
# (وإن أدبها لنشوز أو ترك فرض) كصلاة وصوم (فخالعته لذلك؛ جاز وصح) الخلع،
~~وأبيح له عوضه؛ لأنه بحق.
### | [فائدة الخلع في الحيض]
# فائدة: ولا بأس بالخلع في الحيض إذا كان بسؤالها؛ لأنها رضيت بإدخالها
~~ضرر تطويل العدة على نفسها، ولا في الطهر الذي أصابها فيه حيث كان بسؤالها
~~وكذا الطلاق بعوض.
# (ويصح) الخلع (ويلزم ممن يقع طلاقه) مسلما كان أو ذميا، حرا كان أو عبدا
~~كبيرا، أو ms2643 صغيرا يعقله؛ لأنه إذا ملك الطلاق وهو مجرد إسقاط لا تحصيل فيه
~~فلأن يملكه محصلا لعوض أولى. وشمل كلامه الحاكم في الإيلاء ونحوه.
# قال في " الاختيارات " والتحقيق أنه يصح ممن طلاقه بالملك أو الوكالة أو
~~الولاية كالحاكم في الشقاق، وكذا لو فعله الحاكم في الإيلاء أو العنة أو
~~الإعسار وغيرها من المواضع التي يملك الحاكم فيها الفرقة.
# (و) يصح (بذل عوضه) أي: الخلع (من) كل (من يصح تبرعه) وهو المكلف غير
~~المحجور عليه، بخلاف المحجور عليه؛ لأنه بذل ماله في مقابلة ما ليس بمال
~~ولا منفعة؛ أشبه التبرع، سواء كان بذله من زوجة أو غيرها (ولو ممن شهدا
~~بطلاقه) أي: الزوجة (وردا) أي: رد شهادتهما المانع من قبولها كبذل أجنبي في
~~افتداء أسير، وكشراء الشاهدين من ردت شهادتهما بعتقه؛ فإنه يصح شراؤها
~~إياه، ويعتق عليهما؛ لاعترافهما بحريته.
# (فيصح) قول رشيد لزوج امرأة (اخلعها على كذا علي أو) اخلعها على كذا
~~(عليها وأنا ضامن) فإن أجابه الزوج صح، ولزمه العوض لالتزامه له (ولا
~~يلزمها) أي: المرأة العوض (إن لم تأذن) للأجنبي بشيء مما اختلعا عليه، فإن
~~أذنته لزمها، لأنه وكيل عنها.
# (وإن لم يضمن) الأجنبي (حيث سمي العوض منها لم يصح) الخلع؛ لأنه بذل مال
~~غيره بغير إذنه؛ فلم يصح البذل.
# (ويصح سؤالها) أي المرأة زوجها الخلع
# PageV05P292
# (على مال أجنبي) أي غير زوجها، ولو قريبا لأحدهما (بإذنه) لها في ذلك؛
~~لأنها وكيلة عن الأجنبي في مخالعة الزوج بمال الأجنبي إن سألت زوجها أن
~~يخلعها على مال أجنبي (بدونه) أي بدون مال الأجنبي (إن ضمنته) بأن قالت:
~~اخلعني على عبد زيد، وأنا ضامنته، صح الخلع، ولزمها العوض؛ لأنها باذلة
~~للبدل وماله لاغ (وإلا) تضمنه (لم يصح) الخلع؛ لتصرفها في مال غيرها بغير
~~إذنه (ويقبض العوض) أي عوض الخلع (زوج حر رشيد ومحجور عليه لفلس ومكاتب)
~~لأهليتهم ويقبضه (وولي صغير و) ولي (سفيه وسيد قن، لا هم) هذا المذهب،
~~اختاره الموفق والشارح، وصححه أبو المعالي في نهايته، واختاره ابن عبدوس في
~~تذكرته، وجزم ms2644 به في " البلغة " وقدمه في " الهداية " و " المذهب " و "
~~المستوعب " وغيرهم (خلافا لجمع) منهم القاضي والناظم وصاحب الفروع " وصاحب
~~" المنور " وغيرهم القائلون بصحة القبض ممن يصح خلعه.
# (و) إن قال أبو امرأة لزوجها (طلق بنتي وأنت بريء من مهرها ففعل) أي:
~~طلقها (ف) الطلاق (رجعي) لخلوه عن العوض (ولم يبرأ) الزوج من مهرها بإبراء
~~أبيها؛ لأنه ليس له (ولم يرجع) الزوج (على الأب) لأنه أبرأه مما ليس له،
~~أشبه الأجنبي (ولا تطلق) الزوجة (إن قال) الزوج بعد براءة أبيها له (طلقتها
~~إن برئت) أنا (منه) أي مهرها؛ لأنه لا يبرأ بذلك.
# (ولو قال) زوج لأبي زوجته (إن أبرأتني أنت) منه أي: مهر ابنتك (فهي طالق
~~فأبرأه) أبوها منه (لم تطلق) رشيدة كانت أو غيرها؛ لأن الطلاق معلق على
~~براءته من مهرها، ولم يبرأ منه ببراءة أبيها (ما لم يرد) الزوج (صورة
~~البراءة) فيقع الطلاق بوجود اللفظ، كقوله إن أعطيتني خمرا فأنت طالق، وإن
~~قال الزوج: هي طالق إن برئت من صداقها لم يقع الطلاق؛ لعدم البراءة، فلم
~~يوجد المعلق عليه، (أو) ما لم (يقل) الأب (طلقها على ألف من مالها وعلي
~~الدرك) فطلقها الزوج (ف) إنها (تبين) بذلك لأنه طلاق على عوض، وهو
# PageV05P293
# ما لزم الأب من ضمان الدرك (ويضمن) الأب، وليس له دفعها من مالها، ولا
~~يرجع على ابنته إلا إن أذنت، وكانت رشيدة كالأجنبي.
# (وليس لأب صغيرة أن تخالع) زوجها (من مالها) كغيره من الأولياء، هذا
~~المذهب وعليه أكثر الأصحاب وجزم به في " الهداية " و " المذهب " و " مسبوك
~~الذهب " و " المستوعب " و " الخلاصة " و " الوجيز " وغيرهم (ولو لحظ) فلو
~~فعل ذلك كان عليه الضمان، نص عليه في رواية محمد بن الحكم (خلافا لجمع)
~~منهم الموفق والشارح في أحد احتماليهما وابن عقيل في " الفصول " وهو رواية
~~ذكرها في " المنهج " وصوبها في " الإنصاف " مع أن المذهب خلافها (ولا لأب)
~~زوج (صغير ومجنون أو سيدهما) كغيره من الأولياء (أن يخلعا أو يطلقا عنهما)
~~أي: الصغير والمجنون؛ لأنه لا حظ لهما فيه، ms2645 ولحديث: «الطلاق لمن أخذ
~~بالساق» .
# (وإن خالعت على شيء أمة) زوجها، ولو كانت مكاتبة (بلا إذن سيد) ها؛ لم
~~يصح؛ لعدم أهليتها للتصرف في المال بلا إذن سيدها، فإن كان بإذنه صح؛ إذ
~~العوض منه لأمتها، وتسلمه مكاتبة مأذونة مما في يدها فإن لم يكن بيدها شيء
~~فهو على سيدها (أو) خالعت زوجها (محجورة لسفه أو صغر أو جنون؛ لم يصح)
~~الخلع (ولو أذن فيه ولي) لأنه تصرف في المال، وليست من أهله، ولا إذن للولي
~~في التبرعات.
# (ويتجه احتمال) مرجوح (و) إن خالعت الأمة (بإذن سيدها و) كان حين الإذن
~~(أطلق) فلم يعين لها شيئا، ولا بين لها قدرا؛ ملكت المخالعة بالمسمى إن
~~كان، وإلا فلها أن تخالع بمهر مثلها (ف) إن (زادت على) المسمى أو (مهر
~~مثلها ف) الزائد على ذلك يتعلق (بذمته) أي: السيد كما لو أذن لها في
~~الاستدانة ففعلت، و (لا يتعلق الزائد برقبتها) ؛ لأنها مأذونة من السيد،
~~كذا قال وفي " المغني " و " الشرح ".
# وإن خالعت على معين بإذن السيد فيه
# PageV05P294
# ملكه، وإن أذن في قدر من المال فخالعت بأكثر منه؛ فالزيادة في ذمتها، وإن
~~أطلق الإذن اقتضى الخلع بالمسمى لها، وإن خالعت به أو بما دونه لزم السيد،
~~وإن كان بأكثر منه تعلقت الزيادة بذمتها، كما لو عين لها قدرا فخالعت بأكثر
~~منه، وإن كانت مأذونا لها في التجارة سلمت العوض مما في يدها، انتهيا.
# والمذهب ما قالاه (ولا يبطل إبراء من) خالعت زوجها على براءتها له ثم
~~(ادعت نحو سفه حالته) أي: الخلع (بلا بينة) تشهد بسفهها أو جنونها حالته؛
~~لأنها تدعي الفساد، والأصل الصحة.
# (ويصح) الخلع (من محجور عليها لفلس) على مال (في ذمتها) لأن لها ذمة يصح
~~تصرفها فيها (و) ليس له مطالبتها حال حجرها، كما لو استدانت من إنسان في
~~ذمتها أو باعها شيئا بثمن في ذمتها، بل (تطالب بما خالعت عليه بعد فكه) أي:
~~بعد فك الحجر عنها وإيسارها، وعلم منه أنها لو خالعت بمعين من مالها؛ لم
~~يصح ms2646 لتعلق حق الغرماء به.
### | [فصل الخلع فسخ لا ينقص به عدد طلاق]
# فصل (والخلع فسخ لا ينقص به عدد طلاق حيث وقع بصيغته) ولو لم ينو به
~~خلعا، وروي كونه فسخا لا ينقص به عدد الطلاق عن ابن عباس وطاوس
# PageV05P295
# وعكرمة وإسحاق وأبي ثور، وعليه جماهير الأصحاب.
# قال الزركشي: هذا اختيار عامة الأصحاب متقدمهم ومتأخرهم، وهو من مفردات
~~المذهب.
# واحتج ابن عباس بقوله تعالى: {الطلاق مرتان} [البقرة: 229] ثم قال: {فلا
~~جناح عليهما فيما افتدت به} [البقرة: 229] ثم قال: {فإن طلقها فلا تحل له}
~~[البقرة: 230] فذكر طلقتين والخلع وتطليقة بعدهما فلو كان الخلع طلاقا لكان
~~أربعا، ولأنها فرقة خلت عن صريح الطلاق ونيته فكانت فسخا كسائر الفسوخ.
# قال أبو العباس: وعليه دل كلام أحمد وقدماء أصحابه، ومراده ما قال عبد
~~الله: رأيت أبي يذهب إلى قول ابن عباس، وابن عباس صح عنه ما أجازه المال
~~فليس بطلاق.
# وصح عنه أن الخلع تفريق بطلاق، وما روي عن عثمان وعلي وابن مسعود من أنه
~~طلقة بائنة بكل حال ضعفه أحمد، قال: ليس لنا في الباب شيء أصح من حديث ابن
~~عباس أنه فسخ (و) لا ينقص به عدد الطلاق ما (لم ينو) به (طلاقا) فإن نوى به
~~الطلاق؛ وقع طلاقا.
# قال في " الفروع " الخلع بصريح طلاق أو نية طلاق بائن، ولو لم يكن بائنا؛
~~لملك الرجعة، وكانت تحت حكمه وقبضته، ولأن القصد إزالة الضرر عنها، فلو
~~جازت الرجعة لعاد الضرر.
# (وصيغته) أي: صيغة الخلع (الصريحة فسخت) على الصحيح من المذهب (وخالعت
~~وفاديت) قولا واحدا (وكناياته) أي الخلع (بارئتك وأبرأتك وأبنتك) ؛ لأن
~~الخلع أحد نوعي الفرقة، فكان له صريح وكناية كالطلاق (فمع سؤال) الخلع
~~(وبذل عوض يصح) الخلع (بلا نية) ؛ لأن دلالة الحال من سؤال الخلع وبذل
~~العوض صارفة إليه، فأغنت عن النية فيه (وإلا) يكن سؤال ولا بذل عوض (فلا بد
~~منها) أي: النية (في كناية) خلع كطلاق ونحوه (وتعتبر الصيغة منهما) أي:
~~المتخالعين (فلا خلع بمجرد بذل مال وقبوله)
# PageV05P296
# من غير لفظ ms2647 من الزوج؛ لأن الخلع أحد نوعي الفرقة، فلم يصح بدون لفظ
~~كالطلاق بعوض، ولأن أخذ المال قبض لعوض، فلم يقم بمجرده مقام الإيجاب كقبض
~~إحدى العوضين في البيع، وحديث جميلة امرأة ثابت رواه البخاري وفيه: «اقبل
~~الحديقة، وطلقها تطليقة» وفي رواية: وأمره " ففارقها "، ومن لم يذكر الفرقة
~~فقد اقتصر على بعض القصة.
# ، وعليه يحمل كلام أحمد وغيره من الأئمة، ولذلك لم يذكروا من جانبا لفظا
~~ولا دلالة حال، ولا بد منه اتفاقا.
# إذا تقرر هذا (ف) الصيغة (منه) أي الزوج (خلعتك ونحوه) ك فسخت نكاحك (على
~~كذا) والصيغة (منها قبلت أو رضيت ونحوه) سواء قلنا: الخلع فسخ أو طلاق،
~~وفائدة الخلاف: أنه إذا قلنا بأنه طلاق حسب ونقص به عدد طلاقه، وإن قيل: هو
~~فسخ لم يحسب عليه، وإن خالعها مائة مرة.
# (ويصح) الخلع (بكل لغة من أهلها) أهل اللغة كالطلاق قاله في الرعاية
~~لأنها الموضوعة له في لسانهم فأشبهت الموضوع له بالعربية.
# (ويتجه) صحة الخلع من غير عربي بلغته (ولو أحسن العربية) لأن لفظه بلغته
~~يدل على معنى الخلع بالعربية، فصح منه كغيره؛ وهو متجه.
# و (لا) يصح الخلع (هزلا) إلا أن يكون بلفظ طلاق أو نيته فإن تخالعا
~~هازلين بغير لفظ طلاق ولا نية، فلغو (أو) أي: ولا يصح الخلع (معلقا) على
~~شرط (ك) قوله لزوجته (إن قدم زيد، أو بذلت لي كذا فقد خلعتك) ولو بذلت له
~~ما سماه، إلحاقا له بعقود المعاوضات؛ لاشتراط العوض فيه.
# (ويلغو شرط رجعة) في خلع كقوله خالعتك على كذا بشرط أن لي رجعتك في
~~العدة، أو ما شئت (أو) أي: ويلغو شرط (خيار في خلع) كقوله
# PageV05P297
# خالعتك على كذا بشرط أن لي الخيار أو على أن لي الخيار إلى كذا، أو يطلق؛
~~لأنه ينافي مقتضاه (دونه) أي: الخلع فلا يلغو بذلك كالبيع بشرط فاسد
~~(ويستحق) الزوج العوض (المسمى فيه) أي الخلع بشرط الرجعة أو الخيار؛ لصحة
~~الخلع وتراضيهما على عوضه، أشبه ما لو خلا عن الشرط الفاسد.
# (ولا يقع بمعتدة من ms2648 خلع طلاق، ولو وجهت به) أي: الطلاق؛ لأنه قول ابن
~~عباس وابن الزبير، ولا يعرف لهما مخالف في عصرهما، وبذلك قال عكرمة وجابر
~~بن زيد والحسن والشعبي ومالك والشافعي، ولأنها لا تحل له إلا بنكاح جديد؛
~~فلم يلحقها طلاقه كالمطلقة قبل الدخول، والتي انقضت عدتها، ولأنه لا يملك
~~بضعها، فلم يلحقها طلاقه كالأجنبية، وحديث: «المختلعة يلحقها الطلاق ما
~~دامت في العدة» لا يعرف له أصل، ولا ذكره أصحاب السنن.
# (ومن خولع جزء منها) مشاعا كان (كنصفها أو) معينا (كيدها؛ لم يصح الخلع)
~~لأنه فسخ.
### | [تنبيه شروط الخلع تسع]
# (تنبيه: شروط خلع تسع بذل عوض ممن يصح تبرعه) وهو الرشيد من زوجة أو
~~غيرها (وزوج يصح طلاقه) ولو مميزا، وأن يكون الخلع من (غير هازلين) فلو كان
~~من هازلين، لم يصح، وتقدم (وعدم عضلها) أي: الزوجة على بذل العوض (فإن
~~بذلته) باختيارها، صح، وإلا فلا (ووقوعه) أي: الخلع (بصيغته) من الصيغ
~~السابقة (وعدم نية) طلاق من الزوج (وتنجيزه) فلا يصح معلقا (ووقوعه) أي:
~~الخلع (على جميع الزوجة) وعدم حيلة لإسقاط طلاق (كما يأتي) في الفصل الذي
~~قبل آخر الخلع.
# PageV05P298
### | [فصل لا يصح الخلع إلا بعوض]
# فصل (ولا يصح) الخلع (إلا بعوض) لأنه فسخ، ولا يملك الزوج فسخ النكاح
~~بخلافه بلا مقتضى؛ بخلافه على عوض، فيصير معاوضة، فلا يجتمع له العوض
~~والمعوض، ولو قالت: بعني عبدك فلانا؛ واخلعني بكذا، ففعل؛ صح، وكان بيعا
~~وخلعا بعوض واحد؛ لأنهما عقدان يصح إفراد كل منهما بعوض، فصح جمعهما كبيع
~~ثوبين
# (وكره) خلع زوجته (بأكثر مما آتاها) روي عن عثمان، «لقوله - عليه الصلاة
~~والسلام - في حديث جميلة: ولا تزدد» رواه ابن ماجه وعن عطاء عنه - عليه
~~الصلاة والسلام -: «أنه كره أن يأخذ من المختلعة أكثر مما أعطاها» رواه أبو
~~حفص بإسناده.
# ولأنه بذل في مقابلة فسخ، فلم يزد على قدره في ابتداء العقد كالعوض في
~~الإقالة، ولا يحرم ذلك.
# لقوله تعالى: {فلا جناح عليهما فيما افتدت به} [البقرة: 229] وقالت
~~الربيع بنت معوذ «اختلعت من زوجي بما ms2649 دون عقاص رأسي، فأجاز ذلك» .
# (وهو) أي: الخلع (على محرم يعلمانه كخمر وخنزير) كخلع (بلا عوض) فلا شيء
~~له؛ لأنه معاوضة بالبضع وخروج البضع من ملك الزوج غير متقوم فإذا رضي بغير
~~عوض لم يكن له شيء كما لو نجز طلاقها أو عقله على فعلها شيئا، ففعلته،
~~وفارق النكاح فإن دخول البضع في ملك الزوج متقوم، وأما إذا طلقها على عبد،
~~فبان حرا، فلم يرض بغير عوض متقوم، فيرجع بقيمته بحكم
# PageV05P299
# الغرر (فيقع) خلل على محرم يعلمانه (رجعيا بنية طلاق) لأن الخلع من
~~كنايات الطلاق، فإذا نواه وقع، وقد خلا عن العوض فكان رجعيا، فإن لم ينو به
~~طلاقا؛ فلغو (وإن لم يعلماه) أي العوض محرما (ويتجه أو) علم الباذل من زوجة
~~وغيرها تحريمه، ولم يعلمه (الزوج) صح الخلع، وهو متجه مثال ذلك (ك) ما لو
~~خالعها على (عبد: فبان حرا أو) بان العبد (مستحقا) كذا على (عصير) فبان
~~(خمرا) أو مستحقا (صح) الخلع (وله) أي: الزوج (بدله) أي: مثل المثلي وقيمة
~~المتقوم؛ لأن الخلع معاوضة بالبضع فلا يفسد بفساد العوض كالنكاح (وإن بان)
~~نحو العبد المخالع عليه (معيبا فله أرشه أو قيمته، ويرده) كالبيع، فيخير
~~بينهما.
# تنبيه: وإن قال الزوج إن أعطيتني خمرا أو ميتة فأنت طالق، فأعطته ذلك
~~طلقت لوجود الصفة المعلق عليها، ويكون الطلاق رجعيا لخلوه عن العوض ولا شيء
~~عليها؛ لأنه رضي بغير شيء (وإن) (تخالع كافران بمحرم) كخمر وخنزير (ثم
~~أسلما) قبل قبضه، (أو) أسلم (أحدهما قبل قبضه) أي: المحرم (فلا شيء له) أي
~~الزوج المخالع؛ لأنه عوض ثبت في ذمتها بالخلع، فلم يكن له غيره، وقد سقط
~~بالإسلام (وصح الخلع) ولم يجب له شيء.
# (ويصح الخلع على رضاع ولده المعين) منها أو من غيرها (مطلقا) أي بلا
~~تقديره مدة (وينصرف) الرضاع (لحولين) إن كان ذلك عند ولادة (أو) إلى
~~(تتمتهما) أي: الحولين إن كان قد مضى منهما شيء نص على ذلك أحمد حملا
~~للمطلق من كلامه على المعهود في الشرع.
# قال تعالى: {والوالدات يرضعن ms2650 أولادهن حولين كاملين} [البقرة: 233] ، وقال
~~- عليه الصلاة والسلام - «لا رضاع بعد فصال» يعني: العامين (و) لو خالعته
~~عليه أي: على رضاع ولده مدة معينة (أو)
# PageV05P300
# خالعته على (كفالته مدة معينة) (أو) خالعته (على نفقته) أي الإنفاق على
~~ولده مدة معينة (أو) خالعته على (سكنى دارها مدة معينة) صح الخلع (فلو لم
~~تنته) المدة (حتى انهدمت) الدار المخالع على سكناها (أو جف لبنها) أي:
~~المخالعة على إرضاع ولده (أو ماتت) من خالعته على إرضاع ولده أو كفالته أو
~~الإنفاق عليه (أو) مات (الولد رجع) الزوج عليها في صورة الانهدام والجفاف
~~وموت الولد وعلى تركتها في صورة موتها (ببقية حقه) على الصفة التي وقع
~~عليها العقد؛ لأنه عوض معين تلف قبل قبضه، فوجب بدله كما لو خالعته على
~~قفيز؛ فتلف قبل قبضه (وهو أجرة المثل) أي: مثل الإرضاع أو الكفالة أو
~~السكنى أو بدل النفقة، جزم به في " المغني " و " الشرح " و " الكافي "
~~ويأخذ بدل ما بقي من المؤنة (يوما فيوما) لأنه ثبت كذلك، فلا يستحقه معجلا،
~~كمن أسلم في نحو خبز يأخذه كل يوم أرطالا معلومة، ولأن الحق لا يتعجل بموت
~~المستوفي، كما لو مات وكيل صاحب الحق، ومحل ذلك إن وثق الورثة برهن يحرز أو
~~كفيل مليء، وإلا فله أخذه معجلا كسائر الديون، وتقدم.
# (ولا يلزمها) إن مات الولد (كفالة بدله أو إرضاعه) أي: إرضاع بدله؛ لأن
~~ذلك عقد على فعل عين، فينفسخ بتلفها، كما لو ماتت الدابة، المستأجرة، ولأن
~~ما يستوفيه من اللبن إنما يتقدر بحاجة الصبي، وحاجات الصبيان تختلف، ولا
~~تنضبط، فلم يجز أن يقوم غيره مقامه، كما لو أراد ذلك في حياة الولد (ولا
~~يعتبر) لصحة الخلع على نفقة ولده مدة معينة (تقدير نفقة ووصفها) فلا يشترط
~~ذكر الطعام وجنسه، ولا قدر الأدم وجنسه كنفقة الزوجة لقصة موسى - عليه
~~الصلاة والسلام - وقول النبي - صلى الله عليه وسلم -: «رحم الله أخي أجر
~~نفسه بطعام بطنه وعفة فرجه» ولأن نفقة الزوجة مستحقة بطريق المعاوضة، وهي
~~غير مقدرة كذا ها ms2651 هنا، والأولى أن يذكر مدة الرضاع من تلك المدة وصفة
~~النفقة، بأن يقول: ترضعينه من العشر سنين حولين أو أقل بحسب ما يتفقان
~~عليه،
# PageV05P301
# ويذكر ما يقتاته الولد من طعام، أو إدام، فيقول حنطة أو غيرها كذا وكذا
~~قفيزا ويذكر جنس الأدم، فإن لم يذكر مدة الرضاع ولا قدر الطعام والأدم، صح
~~الخلع؛ (ويرجع) إذا تنازعا في المدة والجنس والقدر (لعرف وعادة) كالزوجة
~~والأجير؛ فمدة الرضاع إلى حولين، والنفقة ما يستعمله مثله، (وللوالد أخذ
~~نفقته) أي: الولد (منها) أي: المخلوعة (وينفق عليه) أي: على ولده (من عنده
~~غيرها) لأنه بدل ثبت له في ذمتها؛ فله أن يستوفيه بنفسه وبغيره.
# (ويصح) الخلع (على نفقة ماضية) لها بذمته كسائر ديونها عليه، ويصح خلع
~~(من حامل على نفقة حملها) لأنها مستحقة عليه بسبب موجود، وإن لم يعلم قدرها
~~كمسألة المتاع (وتسقطان) أي: النفقة الماضية ونفقة الحمل بالخلع عليهما
~~كدين لها خالعته (ولو طلب مخالعتها فأبرأته من نفقة حملها) في هذه الصورة
~~(بريء) الزوج منها، وكذا لو خالعته على شيء، ثم أبرأته من نفقة حملها، ولا
~~نفقة لها وللولد، بأن جعلت ذلك عوضا في الخلع؛ صح الخلع (إلى فطامه، فإذا
~~فطمته؛ فله طلبه بنفقته) لأنها قد أبرأته مما يجب لها من النفقة، فإذا
~~فطمته لم تكن النفقة لها، فلها طلبها منه.
# قال في " الإنصاف ": وهذا المذهب، وعليه جماهير الأصحاب.
# (ويتجه) أنه (لو) خالع الرجل زوجته بعد أن أبرأته من نفقة، حملها فأتت
~~بولد، وأرضعته مدة، ثم (مات) الولد (قبل فطامه؛ فلا شيء عليها) لأنها هنا
~~أبرأته من شيء تبين أنه لم يجب، بخلاف ما لو تكفلت الولد، ومات في أثناء
~~مدة الكفالة؛ فإنه يرجع بقيمته لكفالة مثلها لمثله، وتقدم، وهو متجه.
# PageV05P302
# (فرع أفتى ابن نصر بعدم وقوع طلاق علق على البراءة من حقوق الزوجية)
~~المستقبلة (و) من (نفقة العدة) ، كأن يقول الرجل لزوجته: إن أبرأتني مما
~~سيجب لك علي في المستقبل فأنت طالق فأبرأته؛ لا يقع عليه الطلاق (لأنه لا
~~تصح البراءة منها) أي: ms2652 النفقة (إلا بعد وجوبها) بالعدة (ولا تجب العدة إلا
~~بالطلاق) المعلق على البراءة، وحين أبرأته لم يكن لها عليه شيء تبرئه منه،
~~فكأنها أبرأته من معدوم، والبراءة من المعدوم لا تصح؛ فلم يقع الطلاق
~~المعلق عليها.
### | [فصل الخلع على ما لا يصح مهرا لجهالة]
# فصل (ويصح الخلع على ما لا يصح مهرا لجهالة) كما لو خالعها على ما بيدها
~~أو بيتها (أو غرر) كما لأن الخلع إسقاط لحقه من البضع، وليس فيه تمليك شيء،
~~والإسقاط تدخله المسامحة، ولهذا جاز بلا عوض على رواية، بخلاف النكاح،
~~وأبيح لها افتداء نفسها، لحاجتها إليه، فوجب ما رضيت ببذله، دون ما لم
~~ترضه، (وله ما جعلت من العوض المجهول والمعدوم المنتظر) وإليه الإشارة
~~بقوله (ف) لزوج (مخالع على ما بيدها أو بيتها من دراهم أو متاع ما بهما)
~~أي: بيدها أو بيتها من ذلك (فإن لم يكن) بيدها (شيء) من الدراهم (فله ثلاثة
~~دراهم) ؛ لأنها أقل الجمع؛ فهي المتيقنة (أو) لم يكن في بيتها لشيء من
~~المتاع؛ فله (ما يسمى متاعا) كالوصية، وإن كان بيدها دون الثلاث؛ فلا شيء
~~له غيره.
# (و) إن خالعها (على ما تحمل شجرتها و) ما تحمل (أمتها) ونحوها (أو ما في
~~بطنها) أي: الأمة ونحوها؛ صح كالوصية بذلك، وله (ما يحصل) من ذلك، لكن قياس
~~ما سبق في الوصية له
# PageV05P303
# قيمة ولد الأمة لتحريم الفرقة (فإن لم يحصل شيء منه، وجب فيه) مطلق ما
~~تناوله الاسم كالوصية، وكذا لو خالعها على ما في ضروع ماشيتها ونحوه من كل
~~مجهول أو معدوم منتظر وجوده، (و) يجب (فيما) إذا خالعها على شيء، (يجهل
~~مطلقا كثوب ونحوه) كعبد وبعير وشاة (مطلق ما تناوله الاسم) لأنها خالعته
~~على مسمى مجهول، فكان له أقل ما يقع عليه الاسم من ثمرة وولد وثوب ونحو
~~ذلك.
# لصدق الاسم بذلك (و) لو خالعها (على هذا الثوب الهروي، فبان مرويا أو) :
~~بان معيبا، أو على هذا العبد السندي فبان زنجيا أو معيبا (ليس له غيره)
~~لوقوع الخلع على ms2653 عينه.
# قال في " المطلع ": الهروي منسوب إلى هراة كورة من كور العجم تكلمت بها
~~العرب، ومروي - بسكون الراء - منسوب إلى مرو، وهو بلد والنسبة إليه مروذي
~~على غير قياس، وثوب مروي على القياس انتهى.
# (و) وإن خالعها (على عبيد فله ثلاث) لأنها أقل ما يقع عليه اسم العبيد.
# (ويصح) الخلع (على) ثوب (هروي في الذمة) عليها أن تعطيه سليما؛ لأن
~~الإطلاق يقتضي السلامة (ويخير إن أتته) بثوب (مروي بين رده وإمساكه) وكذا
~~يخير إن أتته بهروي معيب أو ناقص صفة شرطتها، لأنه وجب له بذمتها سليم تام
~~الصفات (وقبض عوض خلع و) عوض (طلاق وضمانه) أي: المقبوض عوضا عن ذلك (وعدمه
~~كمبيع) فإن كان العوض مكيلا أو موزونا أو معدودا أو مذروعا؛ فلا يدخل في
~~ضمان الزوج إلا بقبضه، ولا يملك التصرف فيه إلا بقبضه، وإن تلف المكيل
~~ونحوه قبل القبض؛ فللزوج عوضه، ولم ينفسخ الخلع بتلفه، وإن كان عوض الخلع
~~غير مكيل ونحوه مما يحتاج لحق توفيه؛ دخل في ضمان الزوج بمجرد الخلع، وصح
~~تصرفه فيه قبل قبضه.
# قال في شرح الإقناع ": إن لم يكن معقودا عليه بالصفة أو رؤية متقدمة
~~كالبيع.
# PageV05P304
# (ولو) (تواطأ) الزوجان (على أن تهبه) الزوجة (الصداق أو تبرئه) منه إن
~~كان دينا أو من نحو نفقة أو قرض (على أن يخلعها أو يطلقها، فأبرأته) منه،
~~أو وهبته الصداق إن كان - عينا (ثم طلقها، كان الطلاق بائنا) لدلالة الحال
~~على إيقاع الطلاق في مقابلة البراءة، فيكون طلاقا على عوض (وكذا) لو قال
~~لها الزوج (أبرئيني وأنا أطلقك) أو إن أبرأتني طلقتك (ونحو ذلك من العبارات
~~الخاصة والعامة التي يفهم منها أنه سأل الإبراء على أن يطلقها) وأنها
~~أبرأته على أن يطلقها (قاله الشيخ) تقي الدين (وقال أيضا: لو أبرأته براءة
~~لا تتعلق بالطلاق ثم طلقها بعد ذلك فهو طلاق رجعي) انتهى؛ لخلوه عن العوض
~~لفظا ومعنى.
### | [فصل طلاق منجز بعوض أو معلق على عوض يدفع له كخلع في إبانة]
# فصل (وطلاق) منجز بعوض أو معلق (على ms2654 عوض) يدفع له (كخلع في إبانة) لبذل
~~العوض في إبانتها؛ أشبه الخلع (فإن قال لزوجته: إن أعطيتني عبدا فأنت طالق؛
~~طلقت منه بائنا بأي عبد) يصح تمليكه، لا نحو منذور عتقه نذر تبرر كالمرهون
~~والموصى بعتقه (أعطته) له، لوجود الصفة (ولو مدبرا أو مكاتبا أو معلقا عتقه
~~بصفة قبل وجودها) ؛ لجواز نقل الملك فيه (وملكه) أي ملك الزوج العبد
~~بإعطائها إياه نصا؛ لأنه عوض خروج البضع من ملكه، والبعير والبقرة والشاة
~~والثوب ونحو ذلك من المبهمات كالعبد.
# (و) إن قال لها (إن أعطيتني هذا العبد الحبشي) فأنت طالق (و) إن قال لها:
~~إن أعطيتني (هذا الثوب الهروي فأنت طالق، فأعطته إياه) أي: العبد في
~~الأولى، والثوب في الثانية (طلقت) بائنا؛ لوجود الصفة (ولا
# PageV05P305
# شيء له إن بان) العبد أو الثوب (معيبا أو) بان العبد (زنجيا، أو) بان
~~الثوب (مرويا) لأنه لم تلزم غيره وتغليبا للإشارة (وإن بان العبد مستحق
~~الدم، فقتل فله أرش عيبه) وهو هنا التفاوت بين القيمتين، كما لو قدر أنه
~~عند سلامته يساوي خمسة عشر وعند جنايته يساوي عشرة، فيكون الأرش خمسة، ولا
~~يرتفع الطلاق (وإن خرج العبد أو بعضه) مغصوبا، أو خرج الثوب أو بعضه
~~(مغصوبا) لم تطلق (أو) قال: إن أعطيتني عبدا فأنت طالق، فأعطته عبدا، فبان
~~(مرهونا أو مكاتبا أو حرا؛ لم تطلق) لأن العطية إنما تتناول ما يصح تمليكه
~~منها، والمغصوب والمرهون والحر كله أو بعضه لا يصح تمليكه، فلا يصح إعطاؤها
~~إياه؛ فلا يقع ما علق عليه، وقوله: أو مكاتبا نقله في " الإنصاف " عن "
~~الرعايتين " و " الحاوي " وغيرهم، ولعله مبني على القول بأن المكاتب لا يصح
~~نقل الملك فيه، والمذهب أنه يصح بيعه؛ فهو داخل في قوله: بأي عبد أعطته له؛
~~أي: إذا كان يصح تمليكه؛ لأن الشرط عبد، وقد وجد، هذا مقتضى ما قدمه في "
~~الإنصاف " فتنبه له.
# (وإن علقه) أي: الطلاق (على خمر ونحوه) كقوله: إن أعطيتني خمرا أو خنزيرا
~~أو ميتة؛ فأنت طالق (فأعطته) إياه؛ (ف) الطلاق الواقع (رجعي) ms2655 لأنه ليس بعوض
~~شرعي، وإنما وقع الطلاق بصورة الإعطاء لاستحالة حقيقته، (وإن) قال لها: إن
~~(أعطيتني ثوبا هرويا فأنت طالق، فأعطته) ثوبا (مرويا أو) أعطته ثوبا (هرويا
~~مغصوبا؛ لم تطلق) لعدم وجود الصفة المعلق عليها (وإن أعطته) ثوبا (هرويا
~~معيبا طلقت) لوجود الصفة المعلق عليها؛ لتناول الاسم للسليم والمعيب الأعلى
~~والأدنى (وله) أي: الزوج (مطالبتها) بثوب هروي (سليم) ؛ لأن الإطلاق يقتضي
~~السلامة (وإن قال لزوجته) : إن أعطيتني ألف درهم فأنت طالق، أو قال لها
~~(إذا أعطيتني أو أقبضتني ألف درهم) فأنت
# PageV05P306
# طالق.
# (أو) قال لها: (متى أعطيتني أو أقبضتني ألف درهم فأنت طالق لزم) ؛
~~التعليق (من جهته) فليس له إبطاله؛ لأن المغلب فيه حكم التعليق لصحة تعليقه
~~على الشرط (فأي وقت) فورا كان أو متراخيا، كما لو خلا التعليق عن العوض
~~(أعطته) الزوجة (على صفة يمكنه) أي: الزوج (القبض) فيها؛ بأن لم تكن ثم يد
~~حائلة ظالمة (دراهم توازن ألفا) فأكثر إن كان شرطها وزنية، وإلا فما شرط في
~~الخلع، وإن اختلفا في شرطها وزنية؛ فقولها؛ لأن الأصل عدم الشرط، ويكون
~~الإعطاء بإحضار الألف للزوج وإذنها له في قبضه (ولو مع نقص العدد) اكتفاء
~~بتمام الوزن (بانت) منه لوجود الصفة (وملكه) أي الألف الزوج (وإن لم يقبضه)
~~لأنه إعطاء شرعي يحنث به من حلف لا يعطي فلانا شيئا إذا فعله معه و (لا)
~~تطلق (إن أعطته) (رهنا بالألف، أو أحالته به، أو قاصته به ونحوه) كما لو
~~أعطته دون الألف، أو أعطته سبيكة تبلغ ألفا، أو أعطته مغشوشة ينقص ما فيها
~~من الفضة عن الألف، أو هرب قبل عطيتها، أو قالت: يضمنه لك زيد؛ لعدم وجود
~~الصفة.
# (و) من قالت لزوجها: (طلقني) بألف أو على ألف أو لك ألف، أو قالت له:
~~اخلعني بألف أو على ألف، أو ولك ألف (أو) قالت له (إن طلقتني) فلك ألف أو
~~فأنت بريء من ألف، (أو) قالت له (إن خلعتني فلك ألف أو فأنت بريء منه) أي:
~~الألف (فقال) لها (طلقتك) جوابا لقولها ms2656 طلقني، أو إن طلقتني (أو) قال لها
~~(خلعتك) جوابا لقولها: اخلعني أو إن خلعتني (ولو لم يذكر الألف) مع قوله
~~طلقتك أو خلعتك (بانت) منه (واستحقه) أي: الألف لأن قوله طلقتك أو خلعتك
~~جواب لما استدعته منه، والسؤال كالمعادن في الجواب أشبه ما لو قال: بعني
~~عبدك بألف، فقال بعتكه، ولم يذكر الألف (من غالب نقد البلد) لأنه المعهود،
~~فينصرف الإطلاق إليه (إن أجابها على الفور) وإلا لم يكن جوابا لسؤالها
~~(ولها) أي: الزوجة (الرجوع) عما قالته لزوجها (قبل
# PageV05P307
# إجابته) لأنه إنشاء منها على سبيل المعاوضة؛ فلها الرجوع قبل تمامه
~~بالجواب، كالبيع وكذا قولها إن طلقتني فلك ألف ونحوه؛ لأنه وإن كان تعليقا
~~فهو تعليق لوجوب العوض، لا للطلاق.
# (و) إن قالت (اجعل أمري بيدي ولك عبدي هذا ففعل) أي: جعل أمرها بيدها
~~(ملك العبد) بقبضه إياه؛ لأنه وفاها ما جعل لها في نظيره (وله التصرف فيه)
~~أي: العبد، (ولو قبل اختيارها) نفسها كسائر أملاكه (وتختار متى شاءت) لجعله
~~ذلك لها (ما لم يطأ أو يرجع) فلا اختيار لها لانعزالها بذلك (فإن فعل) بأن
~~رجع عن جعل أمرها بيدها (رجعت) عليه (بالعوض) الذي بذلته في مقابلة ذلك
~~عبدا كان أو غيره؛ لأنه لم يسلم لها ما يقابله.
# (و) لو قال لها (إذا جاء رأس الشهر فأمرك بيدك، ملك إبطال هذه الصفة)
~~لأنها وكالة، وهي جائزة، وليست من تعليق الطلاق في شيء إلا أن ينوي به
~~الطلاق على ما يأتي بيانه في الكنايات (قال) الإمام (أحمد: ولو جعلت له ألف
~~درهم على أن يخيرها) فخيرها (فاختارت الزوج؛ لا يرد الزوج شيئا) من الألف؛
~~لأنه فعل ما جاعلته عليه؛ فاستقرت له.
# (و) إن قالت (طلقني بدينار، فطلقها، ثم ارتدت) عن الإسلام (وقع) الطلاق
~~بائنا؛ لأنه على عوض، ولا تؤثر الردة فيه؛ لتأخرها عنه (ولزمها) أي الدينار
~~بالطلاق (وإن ارتدت، ثم طلقها، وكان ذلك قبل دخول بها) ؛ بانت بالردة، و
~~(لم يقع) الطلاق؛ لأن البائن لا يلحقها طلاق، وإن كان طلقها بعد ردتها ms2657
~~(وبعده) أي: الدخول بها فإنه (يوقف الأمر) على انقضاء العدة (فإن أسلمت قبل
~~انقضاء العدة وقع) الطلاق؛ لأنا تبينا أنها كانت زوجته حينه، (وإلا) تسلم
~~بأن أقامت على ردتها حتى انقضت عدتها (فلا) يقع الطلاق؛ لأنا تبينا أنها لم
~~تكن زوجة حين طلقها.
# PageV05P308
### | [فصل من سئل الخلع على شيء فطلق]
# فصل (من سئل الخلع) أي: أن يخلع زوجته سواء كان السؤال منها أو من غيرها
~~(على شيء فطلق) لم يستحقه (أو) سئل الخلع على شيء (فخلع) زوجته (ونوى)
~~بالخلع (الطلاق، لم يستحقه) أي: المسئول عليه؛ لأنها استدعت منه فسخا، فلم
~~يجبها إليه، وأوقع طلاقا لم تتطلبه منه، ولم تبذل فيه عوضا (ووقع) عليه
~~الطلاق بذلك (رجعيا) لأنه أوقعه مبتدأ غير مبذول فيه عوض، فأشبه ما لو
~~طلقها ابتداء.
# (ومن سئل الطلاق) على عوض (فخلع) ولم ينو به الطلاق (لم يصح خلعه) الذي
~~هو فسخ؛ لخلوه عن العوض؛ لأنه مبذول في الطلاق لا فيه (و) إن قالت لزوجها
~~(طلقني) بألف إلى شهر أو بعد شهر؛ لم يستحق الألف إلا بطلاقها بعد الشهر
~~(أو) قال شخص لآخر (طلقها) أي: امرأتك (بألف إلى شهر أو بعد شهر، لم يستحقه
~~إلا بطلاقها بعده) أي: الشهر؛ لأنه إذا طلقها قبل رأس الشهر؛ فقد اختار
~~إيقاع الطلاق بلا عوض؛ فيقع رجعيا أما في الأولى فلأن إلى تكون بمعنى من
~~الابتدائية، ودل عليه أن الطلاق لا غاية لانتهائه، وإنما الغاية لابتدائه،
~~وأما في الثانية فواضح، وإن قالت له: طلقني بألف إلى شهر أو بعد شهر، فقال
~~لها: إذا جاء رأس الشهر فأنت طالق؛ استحق العوض، ووقع الطلاق بائنا عند رأس
~~الشهر (و) إن قالت لزوجها: طلقني (من الآن إلى شهر) بألف (لم يستحقه إلا
~~بطلاقها قبله) أي: قبل مضي الشهر، ولا تضر الجهالة في وقت الطلاق؛ لأنه مما
~~يصح تعليقه على الشرط، فصح بذل العوض فيه مع
# PageV05P309
# جهل الوقت كالجعالة.
# (و) من قالت لزوجها (طلقني به) أي: بألف (على أن تطلق ضرتي، أو) قالت له:
~~طلقني بألف ms2658 (على أن تطلقها) أي: الضرة (صح الشرط والعوض) لأنها بذلته في
~~طلاقها وطلاق ضرتها، أشبه ما لو قالت: طلقني وضرتي بألف (وإن لم يف) لها
~~بشرطها من طلاق ضرتها أو عدمه (فله الأقل منه) أي: الألف (ومن المهر)
~~المسمى إن كان ثم مسمى، وإلا يكن مسمى فظاهره أن له الأقل من الألف أو مهر
~~المثل؛ لأنه لم يطلق إلا بعوض، فإذا لم يسلم له رجع إلى ما مضى بكونه عوضا؛
~~وهو المسمى أو مهر المثل إن كان أقل من ألف، فإن كان أكثر فله الألف فقط؛
~~لأنه رضي بكونه عوضا عنها وعن شيء آخر، فإذا جعل كله عنها كان أحظ له.
# (و) من قالت لزوجها: (طلقني) طلقة (واحدة بألف واحد، أو) طلقني (واحدة
~~على ألف) أو طلقني واحدة ولك ألف ونحوه؛ كطلقني واحدة على أن أعطيك ألفا
~~(فطلقها أكثر) بأن قال لها: أنت طالق ثنتين أو ثلاثا (استحقه) أي: الألف؛
~~لأنه أوقع ما استدعته وزيادة لوجود الواحدة في ضمن الثنتين أو الثلاث،
~~ولذلك لو قال لها: طلقي نفسك ثلاثا، فطلقت نفسها واحدة؛ وقعت فيستحق العوض
~~بالواحدة، والزيادة التي لم تبذل العوض فيها لا يستحق بها شيئا.
# (ولو أجاب) قولها طلقني واحدة بألف (ب) قوله (أنت طالق وطالق وطالق بانت
~~بالأولى) منه لوقوعها في مقابلة العوض، ولم يلحقها ما بعدها (وإن ذكر الألف
~~عقب) الطلقة (الثانية) بأن قال: أنت طالق وطالق بألف وطالق (بانت بها) أي
~~الثانية لأنها بعوض (و) وقعت الطلقة (الأولى رجعية ولغت الثالثة) لأن
~~البائن لا يلحقها الطلاق، (وإن ذكره) أي: الألف، عقبها، أي بأن قال في
~~الثالثة أنت طالق وطالق وطالق بألف (طلقت ثلاثا) وإن لم يذكر الألف ونوى
~~أنها في مقابلة الكل بانت بالأولى، ولم يلحقها ما بعدها، وله ثلث الألف؛
~~لأنه رضي
# PageV05P310
# بإيقاعها بذلك، كما لو قالت: طلقني بألف، فقال: أنت طالق بخمسمائة ذكره
~~القاضي.
# وإن لم ينو شيئا استحق الألف بالأولى، وبانت بها.
# (و) من قالت لزوجها (طلقني ثلاثا) بألف (أو) قالت له: طلقني ms2659 (مائة بألف
~~فطلقها أقل من ثلاث) كواحدة أو ثنتين، بأن قال لها: أنت طالق أو قال لها:
~~أنت طالق وطالق (ولو ينو) بقولة ذلك الطلاق، (الثلاث لم يستحق شيئا) من
~~الألف؛ لأنها بذلت العوض في مقابلة شيء لم يجبها إليه؛ فلم يستحق شيئا،
~~ووقع ما أجابها به طلاق رجعي (وإن لم يكن بقي من الثلاث إلا ما أوقعه ولم
~~تعلم) هي بذلك (استحق الألف) لأنها حصلت ما يحصل بالثلاث من البينونة
~~والتحريم (فإن قال، والحالة هذه) أي: والحال أنه لم يبق من طلاقها إلا
~~واحدة (أنت طالق طلقتين الأولى بألف والثانية بغير شيء؛ وقعت الأولى فقط،
~~واستحق الألف) لما تقدم.
# (وإن قال) والحالة هذه أنت طالق طلقتين (الأولى بغير شيء وقعت وحدها) ،
~~لأن الثلاث تمت بها (ولم يستحق) شيئا من الألف؛ لأنه لم يجعل لها عوضا
~~(وتمت الثلاث) طلقات (وإن قال) والحالة هذه أنت طالق طلقتين (إحداهما بألف
~~لزمها الألف) وكملت الثلاث؛ فلا تحل له حتى تنكح زوجا غيره.
# (و) من قال لزوجته (أنت طالق ثلاثا بألف أو على ألف فقالت قبلت واحدة
~~بألف) وقع الثلاث (أو) قالت واحدة (بألفين وقع الثلاث، واستحق الألف و) إن
~~قالت مقول لها أنت طالق ثلاثا بألف (قبلت) واحدة (بخمسمائة) لم يقع (أو)
~~قالت قبلت (واحدة من الثلاث بثلث الألف لم يقع) ولم يستحق شيئا (و) إن قال
~~لها: (أنت طالق طلقتين إحداهما بألف وقعت بها واحدة، ووقعت الأخرى بقبولها)
~~هذا معنى ما في " المبدع و " الشرح " قال في " شرح الإقناع ": وفيه نظر على
~~ما تقدم.
### | [تتمة قالت طلقني عشرا بألف فطلقها واحدة أو ثنتين]
# تتمة: وإن قالت طلقني عشرا بألف، فطلقها واحدة أو ثنتين فلا شيء
# PageV05P311
# له؛ لأنه لم يجبها إلى ما سألته وبذلت العوض فيه؛ وإن طلقها ثلاثا استحق
~~الألف لأنه أجابها إلى سؤالها باعتبار أنها نهاية ما يملكه مما سألته، فما
~~زاد عليها لغو، وإن قالت من لم يبق من طلاقها إلا واحدة طلقني ثلاثا بألف
~~واحدة أبين بها واثنتين في ms2660 نكاح آخر، فقال القاضي الصحيح أن هذا لا يصح في
~~التطليقتين الأخيرتين؛ لأنه سلف في طلاق، ومعاوضة عليه قبل نكاح؛ وهو لا
~~يصح قبله، وكذا المعاوضة عليه، وينبني على تفريق الصفقة، فإذا قلنا تفرق
~~فله ثلث الألف.
# (ولو قال) لزوج (امرأتاه طلقنا بألف، فطلق واحدة منهما بانت بقسطها) من
~~الألف فيقسط على مهر مثليهما (ولو قالته) أي: طلقنا بألف (إحداهما) فقال
~~أنت طالق (فرجعي) سواء كانت المطلقة السائلة أو ضرتها (ولا شيء له) لأنها
~~جعلت الألف في مقابلة طلاقهما، ولم يجبها إلى ما سألت؛ فلم يجب عليها ما
~~بذلت، ولأنه قد يكون غرضها في بينونتهما جميعا منه، فإذا طلق إحداهما لم
~~يحصل غرضها، فلم يلزمها عوض.
# (ويتجه) فلو طلقها عقب قول إحداهما طلقنا بألف (بانتا) معا (وعلى السائلة
~~الألف) ؛ لأن الخلع مع الأجنبي جائز (إلا إن) ثبت أنها (وكلتها الأخرى)
~~فيقسط الألف بينهما، وهو متجه.
# (و) إن قال لزوجتيه: (أنتما طالقتان بألف فقبلت واحدة) منهما (طلقت
~~بقسطها) من الألف، وإن قال لهما (أنتما طالقتان بألف إن شئتما، فقالتا لفظا
~~شئنا، ولو تراخى لفظهما بالمشيئة أو رجع) الزوج عن اشتراطه المشيئة قبل
~~تلفظهما بها (وإحداهما) أي: الزوجين (غير رشيدة؛ وقع) الطلاق (بها) أي: غير
~~الرشيدة (رجعيا، ولا شيء عليها) من الألف، أما وقوع الطلاق بها فلأن لها،
# PageV05P312
# مشيئة ولذلك رجع إلى مشيئتها في النكاح، وأما كونه رجعيا فلأنه لا شيء
~~عليها؛ لعدم نفوذ تصرفها في مالها (و) وقع الطلاق (بالرشيدة بائنا بقسطها
~~من الألف) لصحة مشيئة الرشيدة ونفوذ تصرفها في مالها، ويقسط على مهر
~~مثليها.
# (و) إن قال لزوجته (أنت طالق وعليك ألف، أو) أنت طالق (على ألف، أو) أنت
~~طالق (بألف فقبلت) ذلك منه (بالمجلس بانت) منه (واستحقه) أي: الألف؛ لأنه
~~طلاق على عوض قد التزم فيه، فصح كما لو كان بسؤالها (وإلا) تقبل ذلك
~~بالمجلس (وقع) الطلاق (رجعيا) نصا؛ لأنه اشتراط العوض على من لم يلتزمه
~~فلغا الشرط (ولا ينقلب) الطلاق (بائنا إن بذلته) أي: الألف (به) أي: المجلس ms2661
~~(بعد ردها) كما لو بذلته بعد المجلس (ويصح رجوعه) أي: الزوج بعد قوله أنت
~~طالق على ألف أو وعليك ألف أو بألف (قبل قبولها) أي: الزوجة ذلك منه؛ فلا
~~تبين كرجوع من أوجب البيع قبل قبوله.
### | [فصل خالعته الزوجة في مرض موتها المخوف]
# فصل (إذا خالعته) الزوجة (في مرض موتها) المخوف، فالخلع صحيح؛ لأنه
~~معاوضة فصح في المرض كالبيع، ومتى اختلف المسمى فيه وإرثه منه (فله الأقل
~~من العوض) المسمى في الخلع (أو إرثه) ؛ لأن ذلك لا تهمة فيه؛ بخلاف الأكثر
~~منهما، فإن الخلع إن وقع بأكثر من الميراث تطرقت إليه التهمة من قصد
~~إيصالها إليه شيئا من مالها بغير عوض على وجه لم تكن قادرة عليه، أشبه ما
~~لو أوصت أو أقرت له، وإن وقع أقل من الميراث فالباقي هو أسقط حقه منه؛ فلم
~~يستحقه؛ فتعين استحقاق الأقل منهما، وإن صحت من مرضها الذي خالعته فيه، فله
~~جميع ما خالعها به، كما لو خالعها في الصحة؛ لأنه ليس بمرض موتها.
# PageV05P313
# (وإن طلقها) رجعيا أو بائنا في مرض موته، ثم وصى لها بزائد عن إرثها (أو
~~أقر لها بزائد عن إرثها لم تستحق الزائد) عن إرثها إن لم تجز الورثة للتهمة
~~لأنه لم يكن له سبيل إلى إيصال ذلك إليها وهي في حباله فطلقها ليوصله
~~إليها؛ فمنع منه كالوصية لها (وإن خالعها) في مرض موته المخوف (وحاباها)
~~بأن أخذ منها دون ما أعطاها أو دون ما يمكنه الأخذ منها ببذلها له (فمن رأس
~~المال) أي: لا يحتسب ما حاباها به من الثلث؛ لأنه لو طلقها بلا عوض صح؛
~~فمعه أولى.
# (ومن صح خلعه) وهو الزوج الذي يعقل الخلع (صح توكيله ووكالته فيه) كسائر
~~الفسوخ والعقود (من حر وعبد وذكر وأنثى ومسلم وكافر ومحجور عليه ورشيد
~~ومفلس) وغيره (ومن) (وكل في خلع امرأته وأطلق) فلم يقدر عوضا؛ صح التوكيل
~~كالبيع والنكاح، والمستحب النقدان؛ لأنه أسلم من الغرر وأسهل على الوكيل
~~(فخالع) الوكيل زوجة موكله (ب) عوض (أنقص من مهرها) (صح وضمن) ms2662 الوكيل
~~(النقص) من مهرها، وصح الخلع لانصراف الإذن إلى إزالة ملكه عن البضع بالعوض
~~المقدر شرعا وهو مهرها، فإذا أزاله بأقل منه، ضمن النقص كالوكيل المطلق في
~~البيع إذا باع بدون ثمن المثل (وإن عين) زوج (له) أي الوكيل (العوض) كأن
~~قال اخلعها على عشرة (فنقص منه) كأن خلعها على تسعة (لم يصح الخلع) لأنه
~~إنما أذن فيه بشرط ما قدره من العوض، فإذا لم يوجد المقدر لم يوجد الشرط،
~~فيشبه خلع الفضولي (وإن زاد من وكلته) أي: الزوجة في خلعها (وأطلقت) بأن لم
~~تقدر له عوضا (على مهرها) أو زاد (من عينت له العوض) على ما عينت له (صح
~~الخلع) فيهما (ولزمته) أي: الوكيل (الزيادة) لأن الزوجة رضيت بدفع العوض
~~الذي يملك الخلع به عند الإطلاق، أو بالقدر المأذون فيه مع التقدير
~~والزيادة
# PageV05P314
# لازمة للوكيل؛ لأنها عوض بذله في الخلع؛ فصح منه (ولزمه) ، كما لو لم يكن
~~وكيلا (وإن خالف) وكيل الزوج أو وكيل الزوجة (جنسا) بأن وكل أن يخالع على
~~نقد، فخالع على عوض (أو) بالعكس، أو خالف (حلولا) بأن وكل أن يخالع على
~~نقد، بمائة حالة فخالع على مائة مؤجلة (أو) خالف (نقد البلد) .
# بأن وكل أن يخالع بمائة، فخالع بمائة من غير نقد البلد (لم يصح) الخلع؛
~~للمخالفة (إلا وكيلهما) إذا خالف (حلولا، فأجل) فيصح (ويتجه) (أو) أي: وإلا
~~(وكيله) أي: الزوج إذا خالف (مؤجلا فعجل) فيصح؛ لأنها زيادة تنفع ولا تضر،
~~وهو متجه.
# (ولو وكلا) أي: الزوجان (واحدا) فله أن (يتولى طرفي العقد كنكاح) وبيع
~~(ولا يسقط بين متخالعين) من حقوق نكاح كمهر ونفقة (أو غيره) كقرض (بسكوت
~~عنهما) حال خلع، فيتراجعان بما بينهما من الحقوق؛ لأن ذلك لا يسقط بلفظ
~~الطلاق؛ فلا يسقط بلفظ الخلع كسائر الحقوق (فلا تسقط متعة مفوضة) خولعت
~~(ولا) تسقط (نفقة عدة حامل ولا بقية ما خولع على بعضه) كسائر الفسوخ
~~وكالفرقة بلفظ الطلاق.
### | [فرع الخلع حيلة لإسقاط يمين طلاق]
# (فرع يحرم الخلع حيلة لإسقاط يمين طلاق ويتجه أو) أي: ms2663 ويحرم الخلع حيلة
~~لأجل إسقاط (تعليقه) أي: الطلاق كما لو قال لها إذا قدم زيد فأنت طالق،
~~فخلعها قبل قدومه حيلة لإسقاط تعليق؛ فيحرم كسائر الحيل، ولا يقع على
~~الصحيح من المذهب، جزم به ابن بطة، وذكره عن الآجري، وجزم به في " عيون
~~المسائل " والقاضي في " الخلاف " وأبو الخطاب في " الانتصار " وقال هو محرم
~~عند أصحابنا؛ وكذا قال الموفق في " المغني " هذا يفعل حيلة على إبطال
~~الطلاق
# PageV05P315
# المعلق، والحيل خداع لا تحل ما حرم الله - تعالى.
# انتهى.
# أقول: إذا تقرر هذا فلا فائدة لهذا الاتجاه بعد تصريح الأصحاب بما
~~ذكرناه.
# (ولا يصح) أي: لا يقع، قال الشيخ تقي الدين: خلع الحيلة لا يصح على الأصح
~~كما لا يصح نكاح المحلل؛ لأنه ليس المقصود منه الفرقة، وإنما يقصد منه بقاء
~~المرأة مع زوجها، كما في نكاح المحلل، والعقد لا يقصد به نقيض مقصوده
~~(خلافا " للرعايتين " " و " الحاوي ") في قولهم: ويحرم الخلع حيلة ويقع.
# قال في " الفروع " وشذ في الرعاية " فذكره، قال في " الإنصاف ": قلت:
~~غالب الناس واقع في هذه المسألة، ويستعملها في هذه الأزمنة، ففي هذا القول
~~فرج لهم.
# قال في " الفروع " ويتوجه أن هذه المسألة وقصد المحلل التحليل وقصد أحد
~~المتعاقدين قصدا محرما كبيع عصير ممن يتخذه خمرا على حد واحد، فيقال في كل
~~منهما ما قيل في الآخر.
# (وفي واضح ابن عقيل: يستحب إعلام) المفتي (المستفتي) أي: طالب الفتيا
~~(بمذهب غيره) أي: غير المفتي (إن كان) المستفتي (أهلا للرخصة كطالب التخلص
~~من) الوقوع في (الربا) ولم يجد له وجها في مذهبه (فيدله على من يرى التحيل
~~للخلاص منه) أي: الربا (والخلع) فيفتيه ذلك الغير بصحة الخلع (وعدم وقوع
~~الطلاق) لئلا يضطر فيقع في المحظور المنهي عنه؛ إذ لا يجب على الإنسان
~~التزام مذهب بعينه بحيث إنه يعتقد صوابه وخطأ غيره، وإلا لضاق الأمر على
~~الناس، والله سبحانه وتعالى لم يكلف عباده ما لا يطيقونه، وإنما جعل اختلاف
~~المذاهب رحمة لهذه الأمة (و) مما يؤيد ذلك ما نقله القاضي أبو ms2664 الحسين في
~~فروعه أن أناسا (جاءوا) الإمام (أحمد بفتوى) سألوه عنها (فلم تكن على
~~مذهبه، فقال عليكم بحلقة المدنيين) ففي هذا دليل على أن المفتي إذا جاءه
# PageV05P316
# المستفتي، ولم يكن عنده رخصة يدل على مذهب له فيه رخصة انتهى.
# تتمة: قال الشيخ تقي الدين لو اعتقد الرجل البينونة بخلع الحيلة، ثم فعل
~~ما حلف عليه؛ فحكمه كما لو قال لمن ظنها أجنبية: أنت طالق، فبانت أنها
~~امرأته؛ فتبين امرأته بذلك.
# ولو خالع حيلة وفعل المحلوف عليه معتقدا زوال النكاح، ولم يكن الأمر كذلك
~~لعدم صحة الخلع حيلة؛ فهو كما لو حلف على شيء يظنه؛ فبان بخلاف ظنه، فيحنث
~~بطلاق وعتاق.
# قال في " التفتيح ": وغالب الناس واقع في ذلك، أي: في الخلع لإسقاط يمين
~~الطلاق.
# قال في " شرح الإقناع " قلت: ويشبهه من يخلع الأخت ثم يتزوج أختها، ثم
~~يخلع الثانية ويعيد الأولى، وهلم جرا، وهو داخل في قول الشيخ: خلع الحيلة
~~لا يصح، وقولهم: والحيل كلها غير جائزة في شيء من أمور الدين.
### | [فصل قال لزوجته خالعتك بألف مثلا فأنكرته]
# فصل (إذا قال) لزوجته (خالعتك بألف) مثلا (فأنكرته) أي: الخلع بانت
~~بإقراره (و) تحلف لنفي العلم، أو لم تنكر الخلع لكن (قالت إنما خالعك غيري؛
~~بانت) منه بإقراره بما يوجب ذلك (وتحلف) الزوجة (لنفي العوض) ؛ لأنها
~~منكرة، والأصل براءتها (وإن أقرت) بأنها خالعته (وقالت ضمنه) أي: عوض الخلع
~~(غيري) ، لزمها (أو) قالت: عوض الخلع (في ذمته) أي: الغير (قال) الزوج (بل
~~في ذمتك؛ لزمها) العوض؛ لإقرارها بالخلع، ودعواها أنه في ذمة غيرها، أو أنه
~~ضمنه غير مسموعة، ما لم يصدقها الغير، فإن صدقها في أنه في ذمته؛ لزمه
~~الغرم؛ لاعترافه بذلك.
# (وإن اختلفا) أي: المتخالعان (في قدر عوضه) أي: الخلع، بأن قال خالعتك
~~بألف، فقالت بل بسبعمائة؛
# PageV05P317
# فقولها، أو اختلفا في عينه - أي العوض - بأن قال خالعتك على هذه الأمة،
~~فقالت بل على هذا العبد؛ فقولها (أو) اختلفا في (صفته) أي: العوض، بأن قال
~~خالعتك على عشرة صحاح، فقالت: بل مكسرة؛ ms2665 فقولها (أو) اختلفا في تأجيله أي:
~~عوض الخلع بأن قال خالعتك على مائة حالة، فقالت بل مؤجلة (ف) القول (قولها)
~~نصا؛ لأنها منكرة للزائد في القدر والصفة وكذا إن اختلقا في جنسه؛ فقولها؛
~~لأنها غارمة.
# وإن قال سألتني طلقة بألف، فقالت: بل سألتك ثلاثا بألف، فطلقتني واحدة؛
~~بانت بإقراره، والقول قولها في إسقاط العوض، وإن خالعها على نقد مطلقا؛
~~لزمها من غالب نقد البلد، وإن اتفقا على أنهما أرادا دراهم رائجة؛ لزمها ما
~~اتفقت إرادتهما عليه، وإن اختلفا في الإرادة فمن غالب نقد البلد.
# (وإن علق) زوج (طلاقها) أي زوجته بصفة، (أو) علق سيد (عتقه) أي قنه
~~(بصفة) كقوله لها: إن كلمت أباك فأنت طالق ثلاثا، ولقنه إن دخلت الدار فأنت
~~حر، (ثم أبانها) بخلع أو بطلاق (ولو بالثلاث خلافا لجماعة) منهم أبو الحسن
~~التميمي وأبو محمد الجوزي وغيرهما (ثم تزوجها) بعد أن أبانها (أو اشتراه)
~~بعد أن باعه، (فوجدت الصفة) بأن كلمت المرأة أباها وهي في عصمته أو في عدة
~~طلاق رجعي؛ أو دخل القن الدار، وهو في ملكه؛ (طلقت) الزوجة (وعتق) القن.
# نص عليه وهو المذهب، وعليه جماهير الأصحاب.
# قال الموفق والشارح: هذا ظاهر المذهب، وجزم به في " الوجيز " وغيره؛ لأن
~~عقد الصفة ووجودها وجدا في النكاح والملك؛ فوقع الطلاق والعتق، أشبه ما لو
~~لم تحلله بينونة ولا بيع (ولو كانت لصفة وجدت حال بينونتها) أي: الزوجة
~~(أو) حال (خروجه) أي: القن (عن ملكه) إذ لا يقال إن الصفة انحلت بفعلها حال
~~البينونة أو زوال الملك ضرورة أن لا تقتضي التكرار؛ لأنها إنما انحلت على
~~وجه يحنث به؛ لأن اليمين حل وعقد
# PageV05P318
# والعقد يفتقر إلى الملك، فكذا الحل، والحنث لا يحصل بفعل الصفة حال
~~البينونة ولا تنحل اليمين به، فإن قيل: لو طلقت بذلك لوقع الطلاق بشرط سابق
~~على النكاح، ولا خلاف أنه لو قال لأجنبية إن دخلت الدار فأنت طالق، فتزوجها
~~ثم دخلت؛ لم تطلق، قيل: الفرق أن النكاح الثاني مبني على الأول في عدد
~~الطلقات وسقوط ms2666 اعتبار العدة فيما إذا أبانها بدون الثلاث، ثم أعادها في
~~عدتها سقط اعتبارها وكذا الحكم (لو قال) لزوجته (إن بنت مني ثم تزوجتك فأنت
~~طالق، فبانت ثم تزوجها) قاله في " الفروع ".
### | [كتاب الطلاق]
# والإجماع على جوازه، وسنده قوله تعالى: {الطلاق مرتان} [البقرة: 229]
~~وقوله تعالى: {يا أيها النبي إذا طلقتم النساء فطلقوهن لعدتهن} [الطلاق: 1]
~~وقوله - عليه الصلاة والسلام -: «إنما الطلاق لمن أخذ بالساق» .
# والمعنى يدل عليه؛ لأن الحال ربما فسد بين الزوجين، فيؤدي إلى ضرر عظيم؛
~~فبقاؤه إذن مفسدة محضة بلزوم الزوج النفقة والسكنى، وحبس المرأة مع سوء
~~العشرة والخصومة الدائمة من غير فائدة، فشرع ما يزيل النكاح لتزول المفسدة
~~الحاصلة منه.
# والطلاق مصدر طلقت - بفتح اللام وضمها - أي: بانت من زوجها، فهي طالق،
~~وطلقها زوجها، فهي مطلقة. وشرعا (حل قيد النكاح، أو حل بعضه) أي: بعض قيد
~~النكاح بالطلاق الرجعي، وهو راجع إلى معناه لغة؛ لأن من حل قيد نكاحها فقد
~~خليت؛ إذ أصل الطلاق التخلية، يقال: طلقت الناقة إذا سرحت حيث شاءت، وحبس
~~فلان في السجن طلقا بغير قيد.
# PageV05P319
# (ويحرم) الطلاق (في نحو حيض) كنفاس وطهر وطئ فيه.
# (ويجب) الطلاق (على مول لم يفئ بعد تربص) أربعة أشهر من حلف إذا لم يطأ
~~لما يأتي في بابه.
# (ويكره) الطلاق (بلا حاجة) إليه؛ لإزالة النكاح المشتمل على المصالح
~~المندوب إليها، ولحديث «أبغض الحلال عند الله الطلاق» .
# (ويباح) الطلاق (عندها) أي: الحاجة إليه كسوء خلق المرأة، والتضرر بها من
~~غير حصول الغرض بها.
# (ويسن) الطلاق (لتضررها) أي: الزوجة باستدامة (نكاح) كحال الشقاق، وما
~~يحوج المرأة إلى المخالعة ليزيل ضررها (و) يسن الطلاق أيضا (لتركها) أي:
~~الزوجة (نحو صلاة وعفة، ولا يمكنه جبرها) على حقوق الله - تعالى.
# قال أحمد: لا ينبغي له إمساكها، وذلك لأن فيه نقصا لدينه، ولا يأمن
~~إفسادها فراشه وإلحاقها به ولدا من غيره (وعنه) أي: الإمام أحمد: (يجب)
~~الطلاق (لتركها عفة ولتفريطها في حقوق الله) تعالى الواجبة عليها وصوبه في
~~" الإنصاف " (قال الشيخ) تقي الدين (إذا كانت تزني) ms2667 لم يكن له أن يمسكها
~~على تلك الحال، بل (يفارقها، وإلا كان ديوثا) انتهى.
# وورد: «لعن الله الديوث» واللعن من علامات الكبيرة، فلهذا وجب الفراق،
~~وحرمت العشرة (وله) أي الزوج (عضلها في هذه الحال والتضييق عليها لتفتدي)
~~لقوله تعالى: {ولا تعضلوهن لتذهبوا ببعض ما آتيتموهن إلا أن يأتين بفاحشة
~~مبينة} [النساء: 19] (وهي) أي: الزوجة (كهو) أي: الزوج (فيسن) لها (أن
~~تختلع) منه (إن ترك حقا لله) كصلاة وصوم (ولا تجب) على ابن (طاعة أبويه
~~ولو) كانا (عدلين في طلاق) زوجته؛ لأنه ليس من البر (أو) أي: ولا يجب على
~~ولد طاعة أبويه (في منع من تزويج نصا) .
# PageV05P320
# (ولا يصح) الطلاق (إلا من زوج) لحديث: «إنما الطلاق لمن أخذ بالساق» ولو
~~كان الزوج مميزا (يعقله) فيصح طلاقه كالبالغ؛ لعموم الخبر؛ لحديث: «كل
~~الطلاق جائز إلا طلاق المعتوه والمغلوب على عقله» .
# وعن علي اكتموا الصبيان النكاح فيفهم منه أن فائدته أن لا يطلقوا، وأنه
~~طلاق من عاقل صادف محل الطلاق، فوقع كطلاق البالغ، ومعنى كون المميز يعقل
~~الطلاق (بأن يعلم) المميز (أن زوجته تبين منه) وتحرم عليه إذا طلقها (و)
~~إلا (من وكيله) أي: الزوج الذي يصح منه الطلاق و (إلا من حاكم على مول) بعد
~~التربص إن أبى الفيئة والطلاق، ويصح الطلاق من كتابي ومجوسي وغيرهما من
~~الكفار، ومن سفيه، ولو بغير إذن وليه، ومن عبد ولو بغير إذن سيده؛ لأنه لا
~~يتعلق بالمال مقصوده، ويصح الطلاق أيضا ممن لم تبلغه الدعوة كسائر تصرفاته.
### | [فائدة طلاق المرتد بعد الدخول]
# موقوف، فإن أسلم في العدة تبينا وقوعه وإن لم يسلم حتى انقضت العدة أو
~~ارتد قبل الدخول؛ فطلاقه باطل؛ لانفساخ النكاح قبله باختلاف الدين، وتزويجه
~~أيضا ذكرا كان أو أنثى باطل (وتعتبر إرادة لفظ الطلاق لمعناه) أي: لا يريد
~~به غير ما وضع له، وهذا لا ينافي ما يأتي من أن الصريح لا يحتاج إلى نية؛
~~لأن المراد أنه لا يحتاج إلى إيقاع شيء به (فلا طلاق) واقع (لفقيه) أي:
~~عليه (يكرره) ms2668 أي الطلاق للتعليم، (و) لا طلاق على (حاك) طلاقا (ولو عن
~~نفسه) أو غيره، لأنه لم يقصد معناه، بل التعليم أو الحكاية.
# (و) طلاق (مكره قاصد دفع الإكراه) ويأتي (ولا) على (من سبق لسانه من) غير
~~قصد (ولا) يقع الطلاق (من نائم) لا من (زائل عقله بجنون أو إغماء أو برسام)
~~وهو ورم حار يعرض للحجاب الذي بين الكبد والأمعاء ثم يتصل بالدماغ (أو
~~نشاف) ولو حصل ذلك بضربه نفسه، بدليل أن من كسر ساق نفسه جاز له أن يصلي
~~قاعدا، ولو ضربت المرأة بطنها فنفست؛ سقطت عنها الصلاة، وقد أجمع المسلمون
~~على أن من زال عقله بغير سكر محرم
# PageV05P321
# كالنوم والإغماء والجنون وشرب الدواء المزيل للعقل والمرض؛ لا يقع طلاقه؛
~~لقوله - عليه الصلاة والسلام -: «كل الطلاق جائز إلا طلاق المعتوه والمغلوب
~~على عقله» .
# وحديث: «رفع القلم عن ثلاثة، عن الصبي حتى يحتلم، وعن النائم حتى يستيقظ،
~~وعن المجنون حتى يفيق» ولأن الطلاق قول يزيل الملك، فاعتبر له العقل كالبيع
~~(أو) أي: ولا يقع طلاق على من (سكر بجامد كبنج وحشيش) لأنه لا لذة به، نص
~~عليه.
# قال أبو العباس: قصد إزالة العقل بلا سبب شرعي محرم، وفرق أحمد بين نحو
~~أكل البنج، وبين السكران، فألحقه بالمجنون.
# (ويقع) طلاق (من أفاق من نحو جنون وإغماء فذكر أنه طلق) لأنه إذا ذكر
~~الطلاق، وعلم به؛ دل ذلك على أنه كان عاقلا حال صدوره منه، فلزمه.
# (و) يقع الطلاق (ممن غضب) ولم يزل عقله بالكلية؛ لأنه مكلف في حال غضبه
~~بما يصدر منه من كفر وقتل نفس وأخذ مال بغير حق وطلاق وغير ذلك.
# قال ابن رجب في شرح الأربعين النووية ": ما يقع من الغضبان من طلاق وعتاق
~~أو يمين، فإنه يؤاخذ به وفي نسخة بذلك كله بغير خلاف.
# واستدل لذلك بأدلة صحيحة منها: حديث خولة بنت ثعلبة امرأة أوس بن الصامت
~~الآتي في الظهار، ومنه «غضب زوجها، فظاهر منها فأتت النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - فأخبرته بذلك، وقالت: إنه لم يرد ms2669 الطلاق، فقال النبي - صلى الله
~~عليه وسلم -: ما أراك إلا حرمت عليه» أخرجه ابن أبي حاتم، وذكر القصة
~~بطولها، ففي آخرها قال «فحول الله الطلاق فجعله ظهارا» .
# ومنها ما روي عن ابن عباس وعائشة وغيرهما في ذلك وأطال، وذلك في شرح
~~الحديث السادس عشر من الأحاديث المذكورة، وأنكر على من يقول بخلاف ذلك؛
~~لأنه مكلف على ما دلت عليه الأخبار، وقوله (خلافا لابن القيم) فيه نظر؛ فإن
~~ابن القيم لم يقل بعدم وقوع طلاق الغضبان مطلقا، بل أفرد هذه المسألة
~~برسالة سماها " إغاثة اللهفان في حكم طلاق الغضبان "
# PageV05P322
# وفصل فيها، فقال: الغضب ثلاثة أقسام: أحدها: أن يحصل للإنسان مبادئه
~~وأوائله بحيث لا يتغير عليه عقله ولا ذهنه، ويعلم ما يقول، ويقصده؛ فهذا
~~الإشكال في وقوع طلاقه وعتقه وصحة عقوده، ولا سيما إذا وقع منه ذلك بعد
~~تردد فكره.
# القسم الثاني: أن يبلغ به الغضب نهايته بحيث ينغلق عليه باب العلم
~~والإرادة؛ فلا يعلم ما يقول ولا يريده، فهذا لا يتوجه خلاف في عدم وقوع
~~طلاقه، والغضب غفول العقل، فإذا اغتال الغضب عقله حتى لم يعلم ما يقول فلا
~~ريب أنه لا ينفذ شيء من أقواله في هذه الحالة، فإن أقوال المكلف إنما تنفذ
~~مع علم القائل بصدورها منه ومعناها وإرادته للتكلم، فالأول يخرج من النائم
~~والمجنون والمبرسم والغضبان، والثاني يخرج ممن تكلم باللفظ وهو لا يعلم
~~معناه ألبتة، وهو لا يلزم مقتضاه، والثالث يخرج ممن تكلم به مكرها وإن كان
~~عالما بمعناه.
# القسم الثالث: من توسط في الغضب بين المرتبتين، فتعدى مبادئه، ولم ينته
~~إلى آخره بحيث صار كالمجنون، فهذا موضع الخلاف، ومحل النظر، والأدلة
~~الشرعية تدل على عدم نفوذ طلاقه وعتقه وعقوده التي يعتبر فيها الاختيار
~~والرضا، وهو فرع من الإغلاق كما فسره به الأئمة انتهى.
# وكأن المصنف أشار لخلاف ابن القيم في هذا القسم الثالث مع أن ابن القيم
~~لم يجزم بعدم الوقوع في هذا القسم غير أنه مال إليه، وقد ذكر هذه الثلاثة
~~أقسام أيضا في " الهدي ms2670 النبوي " باختصار وأما في هذه الرسالة فقد أطال
~~وأكثر فيها من الأدلة من الكتاب والسنة وأقوال الأئمة.
# وقال: وأما الاعتبار وأصول الشريعة فمن وجوه وساق لها أربعة وعشرين وجها.
# قال في " الفروع " ويدخل ذلك في كلامهم من غضب حتى أغمي أو أغشي عليه؛
~~قال الشيخ تقي الدين: يدخل ذلك في كلامهم بلا ريب.
# (أو) أي: يقع الطلاق على من (شرب طوعا عالما) بالتحريم
# PageV05P323
# (مسكرا مائعا) أخرج الحشيشة ونحوها (بلا حاجة غصة) أما إذا غص بلقمة فله
~~دفعها (ولو خلط في كلامه أو سقط تمييزه بين الأشياء) فلا يعرف متاعه من
~~متاع غيره، أو لم يعرف السماء من الأرض، ولا الذكر من الأنثى (ويؤاخذ)
~~السكران الذي يقع طلاقه (بسائر أقواله) وأفعاله (وبكل فعل يعتبر له العقل
~~فيما عليه كإقرار وقذف وظهار وإيلاء وسرقة وزنا وبيع وشراء ووقف وعارية
~~وقبض أمانة وإسلام وردة) لأن الصحابة جعلوه كالصاحي بالحد في القذف ولأنه
~~فرط بإزالة عقله فيما يدخل فيه ضررا على غيره؛ فألزم على حكم تفريطه عقوبة
~~له، و (لا) يؤاخذ (فيما له) بمعنى أنه لا يصح منه فعل يعود إليه نفعه
~~(كوقوف وطواف وسعي وصوم وصلاة) ؛ لأنها عبادة تفتقر إلى نية، والسكران ليس
~~من أهلها (قال جماعة) من الأصحاب (لا تصح عبادة السكران أربعين يوما حتى
~~يتوب) للخبر: وقال الشيخ تقي الدين قال الزركشي: والحشيشة الخبيثة كالبنج.
# وأبو العباس يروي أن حكمها حكم الشراب المسكر حتى في إيجاب الحد، ويفرق
~~بينها وبين البنج بأنها تشتهى وتطلب؛ فهي كالخمر، بخلاف البنج، فالحكم عنده
~~منوط باشتهاء النفس وطلبها، وجزم به في المنتهى وشرحه " " بما قاله الشيخ
~~من حيث وقوع الطلاق، وكان على المصنف أن يشير على خلافه.
# (ولا يقع) طلاق (من مكره شرب) مسكرا (ولم يأثم) بشربه، هذا المذهب وعليه
~~أكثر الأصحاب.
# قال ابن مفلح في أصوله: والمعذور بالسكر كالمغمى عليه (بخلاف مكره على)
~~شرب (يسير) من المسكر (فشرب) منه (كثيرا) فيقع طلاقه كالمختار؛ لما يجد من
~~اللذة (ولا) يقع طلاق (ممن أكره) على الطلاق ms2671 (ظلما) للخبر (لا بحق) فإن
~~أكره عليه بحق (ك) حاكم يكره (في) نكاح (فاسد وإيلاء) بعد التربص، وأبى
~~الفيئة فإنه يقع (بعقوبة) متعلق بإكراه (أو إخراجه من دياره أو تهديد له،
~~أو لولده، وفي " الفروع ": ويتجه أو لوالده) ويغلب على ظنه
# PageV05P324
# وقوع ما هدد به، وعجزه عن دفعه والهرب منه والاختفاء؛ فهو إكراه لا يقع
~~معه طلاق (وفي " القواعد الأصولية " ويتوجه تعديه إلى كل من يشق عليه مشقة
~~عظيمة من والد وزوجة) ويشترط حصول الإكراه (من قادر بسلطنة أو تغلب كلص)
~~وقاطع طريق (بقتل أو قطع طرف أو ضرب) شديد (أو حبس) أو قيد طويلين (أو أخذ
~~مال يضره) أخذه منه ضررا (كثيرا في الكل) أي: كل ما تقدم (و) يشترط غلبة
~~(ظن إيقاعه) أي: ما هدده به مما ذكر (ولا يمكنه دفعه بنحو هرب واختفاء،
~~فطلق تبعا لقوله) أي: المكره - بكسر الراء - وهو قول جماعة من الصحابة.
# قال ابن عباس فيمن يلزمه اللصوص فطلق: ليس بشيء ذكره البخاري.
# ولقوله - صلى الله عليه وسلم -: «إن الله وضع عن أمتي الخطأ والنسيان وما
~~استكرهوا عليه» .
# ولحديث عائشة مرفوعا: «لا طلاق ولا عتق في إغلاق» رواه أحمد وأبو داود
~~وابن ماجه.
# والإغلاق الإكراه؛ لأن المكره مغلق عليه في أمره مضيق عليه في تصرفه، كمن
~~أغلق عليه باب، ولأنه قول حمل عليه بلا حق أشبه كلمة الكفر (بل يجب طلاقه
~~إن هدده بقتل أو قطع طرف) قادر (و) غلب على (ظنه) إيقاع ذلك (منه) إن لم
~~يطلق؛ لئلا يلقي بيده إلى التهلكة المنهي عنها.
# وروى سعيد وأبو عبيد أن رجلا على عهد عمر تدلى في حبل ليشتار عسلا،
~~فأقبلت امرأته، فجلس على الحبل، فقالت له: لتطلقها ثلاثا، وإلا قطعت الحبل،
~~فذكر الله والإسلام، فأبت، فطلقها ثلاثا، ثم خرج إلى عمر فذكر له ذلك، فقال
~~ارجع إلى أهلك؛ فليس هذا طلاقا (وكمكره) ظلما في عدم وقوع الطلاق عليه (من
~~سحر ليطلق) قاله الشيخ تقي الدين، واقتصر عليه في " الفروع " قال في "
~~الإنصاف " قلت: بل ms2672 هو من أعظم الإكراهات (إذا بلغ به السحر إلى أن لا يعلم
~~ما يقول قال الشيخ) تقي الدين؛ لأنه لا قصد له إذن (وضرب يسير) في حق لا
~~يبالي به (ليس بإكراه إلا لذي مروءة على وجه يكون إخراقا) أي: إهانة لصاحبه
~~وغضاضة (وشهرة) في
# PageV05P325
# حقه فهو كالضرب الكثير في حق غيره (قال الموفق والشارح: ولا يكون) السب
~~ولا (الشتم ولا الإخراق وأخذ المال اليسير إكراها) لأن ضرره يسير.
# قال القاضي: الإكراه يختلف. قال ابن عقيل: وهو قول حسن (وينبغي لمكره)
~~على طلاق (التأويل) فينوي بقلبه على غير امرأته، أو ينوي بطلاق من عمل؛
~~وبثلاث ثلاثة أيام خروجا من خلاف من أوقع طلاق المكره إذا لم يتأول، ويقبل
~~قوله في نيته؛ لأنها لا تعلم إلا من قبله، وهو أدرى بها (فإن قصد إيقاعه)
~~أي: الطلاق المكره عليه (دون دفع إكراه) عنه؛ وقع؛ لأنه قصده واختاره، وكذا
~~إن لم يظن إيقاع ما هدد به، أو أمكنه التخلص من الإكراه بنحو هرب أو اختفاء
~~أو دفع إكراه، (أو أكره على طلاق معينة) من نسائه كفاطمة (فطلق غيرها)
~~كخديجة وقع بها طلاقه؛ لأنه غير مكره على طلاقها (أو) أكره على أن يطلق
~~(طلقة) واحدة (فطلق أكثر) من طلقة (وقع) طلاقه؛ لأنه غير مكره عليه.
# قال في شرح الإقناع ": قلت: فظاهره لو أكره على أن يطلق، فطلق ثلاثا؛ لم
~~يقع إن لم يقصد الإيقاع دون دفع الإكراه و (لا) يقع طلاقه (إن أكره على)
~~طلاق (مبهمة) من نسائه (فطلق) واحدة (معينة) منهن؛ لأن المبهمة التي أكره
~~على طلاقها، تحقق في المعينة، فلا قرينة تدل على اختياره (أو ترك التأويل،
~~ولو بلا عذر) لم يقع طلاقه؛ لعموم الخبر (أو إكراه على نحو عتق) كظهار (و)
~~على (يمين) بالله (ك) إكراه (على طلاق) فلا يؤاخذ على شيء من ذلك في حال لا
~~يؤاخذ فيها بالطلاق، ولا يقال لو كان الوعيد إكراها لكنا مكرهين على
~~العبادات فلا ثواب؛ لأن أصحابنا قالوا يجوز أن يقال إننا مكرهون، والثواب ms2673
~~بفضله لا مستحق عليه عندنا، ثم العبادات تفعل للرغبة.
# ذكره في " الانتصار " (ويقع) الطلاق بائنا (ولا يستحق عوض سئل) المطلق
~~(عليه في نكاح قيل) أي: قال بعض الأئمة (بصحته كبلا ولي أو شهادة فاسق
~~ونكاح محلل و) نكاح، (شغار وعدة زنا) ونكاح الأخت
# PageV05P326
# في عدة أختها البائن، ونكاح المحرم، ونكاح بلا شهود (ولا يراها) أي:
~~الصحة (مطلق) أو كان يراها.
# نص على وقوعه أحمد كبعد حكم الحاكم بصحته إذا كان يراها، فيصير كالصحيح
~~المتفق عليه، ويقع رجعيا، ويستحق عوضا سئل عليه، والحاكم إنما يكشف خافيا
~~أو ينفذ واقعا؛ لأن الطلاق إزالة ملك بني على التغليب والسراية، فجاز أن
~~ينفذ في العقد الفاسد إذا لم يكن في نفوذه إسقاط حق الغير كالعتق ينفذ في
~~الكتابة الفاسدة بالأداء كما ينفذ في الصحيحة.
# (ولا يكون) الطلاق في نكاح مختلف فيه (بدعيا في حيض) فيجوز فيه ولا يسمى
~~طلاق بدعة؛ لأن الفاسد لا تجوز استدامته كابتدائه، ويثبت في النكاح المختلف
~~في صحته النسب إن أتت بولد، والعدة إن دخل بها وخلا بها، والمهر المسمى إن
~~دخل بها كالصحيح، ويسقط أيضا به الحد، و (لا) يصح (خلع) فيه (لخلوه عن
~~العوض) لأنه إذا كان الطلاق بائنا بلا عوض: فلا يستحق عوضا ببذله، لأنه لا
~~مقابل للعوض.
# و (لا) يقع طلاق (في) نكاح (باطل إجماعا) كنكاح معتدة وخامسة (ولا في
~~نكاح فضولي قبل إجازته) ولو قلنا إنه ينفذ بها، والمذهب أنه لا ينفذ إلا إن
~~حكم بصحته ممن يراه فيصير كالصحيح في سائر أحكامه.
# (ويصح عتق في شراء فاسد) أي: مختلف فيه؛ فينفذ، ويضمنه معتقه بقيمته يوم
~~عتق مع ضمان نقصه وأجرته إلى حين العتق.
# (ويتجه احتمال) قوي في الأولى (ويجزئ) عتق قن ملك بعقد فاسد (في كفارة)
~~نحو ظهار، (و) يجزئ عتق أمة في (صداق) كذا قال، أما كونه يجزئ في كفارة
~~فظاهر موافق للقواعد، وأما كونه يجزئ في صداق فغير مسلم.
# قال في " حاشية الخلوتي " وبخطه - رحمه الله تعالى - قال شيخنا: وإن قال
~~لمن ms2674 اشتراها بعقد فاسد
# PageV05P327
# أعتقتك، وجعلت عتقك صداقك؛ صح العتق ولو لم يبح له نكاحها وهو الورع؛
~~لأنا إنما صححنا العتق لتشوف الشارع إليه، وأما النكاح فلأنه مترتب على
~~البيع الفاسد، وهو نفسه لا يبيح الوطء كالنكاح الفاسد أيضا.
### | [فصل من صح طلاقه من بالغ ومميز يعقله صح توكيله وتوكله فيه]
# فصل (ومن صح طلاقه) من بالغ ومميز يعقله (صح توكيله فيه و) صح (توكله)
~~فيه؛ لأن من صح تصرفه في شيء تجوز الوكالة فيه؛ صح توكيله وتوكله فيه، ولأن
~~الطلاق إزالة ملك فجاز التوكل والتوكيل فيه كالعتق (ولو) كان الوكيل في
~~الطلاق (امرأة) لأنه يصح توكيلها في طلاق غيرها، فكذا في طلاق نفسها.
# (ولوكيل لم يحد له حد) أي لم يعين له موكله وقتا للطلاق (أن يطلق متى
~~شاء) كالوكيل في البيع، فإن حد له حدا كأن يقول له: طلقها اليوم أو نحوه؛
~~فلا يملكه في غيره؛ لأنه إنما تثبت له الوكالة على حسب ما يقتضيه لفظ
~~الموكل، و (لا) يطلق وكيل عن موكله (وقت بدعة) من حيض أو طهر وطئ فيه، فإن
~~فعل حرم (ويقع) الطلاق منه كما يقع من الموكل إذا طلق زمن بدعة.
# قدمه في " الرعايتين " و " الحاوي الصغير " وهو ظاهر كلام الموفق.
# وله أن يطلق متى شاء، وهو ظاهر كلامه في " الهداية " و " المستوعب " وجزم
~~به في
# PageV05P328
# الإقناع " و (لا) يطلق الوكيل المطلق (أكثر من) طلقة (واحدة) لأن الأمر
~~المطلق يتناول أقل ما يقع عليه الاسم (إلا أن يجعله) الموكل (له) فإن جعل
~~له أكثر من واحدة (بلفظ) ملكه (أو نية) ملكه كذلك؛ لأنه نوى بكلامه ما
~~يحتمله، ويقبل قوله في نيته؛ لأنه أعلم بها.
# (ولا يملك) وكيل (بإطلاق) موكل في طلاق (تعليقا) أي: أن يعلق الطلاق على
~~شرط (فإن علقه لم يقع) لأنه لم يؤذن فيه لفظا ولا عرفا.
# (ومن وكل) بالبناء للمفعول (في ثلاث) طلقات (فوحد) أي: فطلق طلقة واحدة؛
~~وقعت؛ لدخولها في ضمن المأذون فيه (أو) وكل في طلقة (واحدة فثلث) أي: فطلق ms2675
~~ثلاثا (ف) يقع طلقة (واحدة) نصا؛ لأنه المأذون فيها دون ما زاد عليها، وهي
~~في ضمن الثلاث فتقع.
# (وإن وكل) زوج في طلاق وكيلين (اثنين؛ لم ينفرد أحدهما) بالطلاق؛ ولأن
~~الموكل إنما رضي بتصرفهما جميعا (إلا بإذن) من الموكل؛ فيصح انفراد من أذن
~~له منهما؛ لأن الحق للموكل في ذلك.
# (ويتجه باحتمال) قوي (ويقع بطلاق متأخر) منهما؛ لأن كلا منهما غير مأذون
~~على انفراده، فلما طلق الأول وقف الأمر على طلاق الثاني، ولما طلق الثاني
~~صدق عليهما أنهما أوقعا طلاقا قد أذن لهما الموكل فيه، فوقع كما لو أوقعاه
~~معا، وهو متجه.
# (وإن وكلا) أي: وكل الزوج اثنين (في) طلاق (ثلاث فطلق أحدهما) أي: أحد
~~الوكيلين (أكثر من) الوكيل (الآخر) بأن طلق أحدهما
# PageV05P329
# واحدة والآخر ثنتين، أو طلق أحدهما ثنتين والآخر ثلاثا (وقع ما اجتمعا
~~عليه) وهو واحدة في الأولى كما لو جعل إليهما واحدة، ويقع ثنتان في
~~الثانية، لأنهما اجتمعا عليه؛ فصح، دون ما انفرد به أحدهما بلا إذن.
# (و) إن قال لها (طلقي نفسك كان لها ذلك) أي: طلاق نفسها (متراخيا كوكيل)
~~غيرها؛ لأنه مقتضى اللفظ والإطلاق.
# (ويبطل) توكيل زوجة أو غيرها في طلاقها (برجوع) أي: برجوع زوج عنه، وبما
~~يدل عليه كوطء؛ لأنه عزل أشبه عزل سائر الوكلاء (ولا تملك؟) زوجة به أي:
~~بقول زوجها لها: طلقي نفسك (أكثر من) طلقة (واحدة) لأن الأمر المطلق يتناول
~~ما يقع عليه الاسم (إلا إن جعله) أي: الأكثر من واحدة (لها) فتملك ما جعله
~~لها؛ لأن الحق له في ذلك.
# وإن قال لها: طلقي نفسك ثلاثا، فطلقت نفسها واحدة أو ثنتين، وقعت؛ لأنها
~~مأذونة فيه وفي غيره، فوقع المأذون فيه، كما لو قال لها: طلقي نفسك وضراتك،
~~فطلقت نفسها فقط، وإن قال: طلقي نفسك، فقالت: أنا طالق إن قدم زيد؛ لم تطلق
~~بقدومه؛ لأن إذنه انصرف إلى المنجز، فلم يتناول المعلق (وتملك) زوجة
~~(الثلاث) أي: أن تطلق نفسها ثلاثة (في) ما إذا قال لها زوجها (طلاقك بيدك)
~~لأنه مفرد مضاف ms2676 فيعم (و) تملك أيضا الثلاث في قوله لها (وكلتك فيه) أي: في
~~طلاقك، أو في الطلاق؛ لما سبق في الأولى، ولاقترانه بأل الاستغراقية في
~~الثانية.
# (ويتجه باحتمال) قوي (لا قوله) أي: الزوج (ذلك لوكيل) بأن قال له: طلاق
~~زوجتي بيدك أو وكلتك في طلاقها؛ فلا يملك بهذا التوكيل طلاقها ثلاثا وإنما
~~يملك واحدة لا غير؛ لما تقدم من أن الأمر المطلق يتناول أقل ما يقع عليه
~~الاسم، إلا أن يجعل له الزوج أكثر من واحدة بلفظه أو نيته، وهو متجه.
# (وإن خير وكيله) من ثلاث (أو) خير (زوجته من ثلاث) بأن قال
# PageV05P330
# لوكيله أو زوجته: اختر أو اختاري من ثلاث ما شئت أو شئت (ملكا) أن يطلقا
~~(ثنتين فأقل) لأن من للتبعيض؛ فلا يستوعب أحدهما الثلاث.
# (ووجب على نبينا) - صلى الله عليه وسلم -: تخيير نسائه وتقدم في الخصائص.
### | [باب سنة الطلاق وبدعته]
# أي: إيقاع الطلاق على وجه مشروع، وإيقاعه على وجه محرم منهي عنه.
# (السنة لمريده) أي: الطلاق (إيقاع) طلقة (واحدة) لقول علي رواه البخاري
~~(في طهر لم يصبها) أي لم يطأها (فيه) أي: الطهر (ثم يدعها بلا تطليق) ثانية
~~(حتى تنقضي عدتها) من الأولى؛ إذ المقصود من الطلاق فراقها، وقد حصل
~~بالأولى.
# قال تعالى: {يا أيها النبي إذا طلقتم النساء فطلقوهن لعدتهن} [الطلاق: 1]
~~قال ابن مسعود وابن عباس. طاهرات من غير جماع
# (إلا) طلاقا (في طهر متعقب لرجعة من طلاق في حيض ف) هو طلاق (بدعة) لحديث
~~ابن عمر: «أنه طلق امرأته، وهي حائض فذكر ذلك للنبي - صلى الله عليه وسلم -
~~فتغيظ فيه رسول الله - صلى الله عليه وسلم - وقال: ليراجعها، ثم يمسكها حتى
~~تطهر ثم تحيض فتطهر، فإن بدا له أن يطلقها فليطلقها قبل أن يمسكها، فتلك
~~العدة التي أمر الله عز وجل أن تطلق لها النساء» رواه الجماعة إلا الترمذي.
~~وفي رواية: «أنه طلق امرأته وهي حائض، فذكر ذلك عمر للنبي - صلى الله عليه
~~وسلم - فقال: مره فليراجعها ثم ليطلقها طاهرا أو حاملا» رواه الجماعة إلا
~~البخاري. ms2677
# PageV05P331
# (ويتجه و) ما تقدم من أن الطلاق في طهر متعقب لرجعة من طلاق في حيض (لا
~~يحرم) أبدا على الصحيح من المذهب بدليل قوله فيما يأتي فبدعة محرم فيؤخذ من
~~تقييده ذلك بأنه محرم أن هذا ليس بمحرم، و (لقوله الآتي أمسكها ندبا حتى
~~تحيض، وإلا لكان عليه إمساكها وجوبا؛ لئلا يقع في الحرام) وهو متجه (زاد في
~~" الترغيب " ويلزمه وطؤها) أي: وطء من طلقها وهي حائض، ثم راجعها إذا طهرت
~~واغتسلت.
# (وإن) (طلق) زوجة (مدخولا بها في حيض أو نفاس أو طهر وطئ فيه) ولو أنه
~~طلقها في آخره (ولم يستبن) أي: يتضح (حملها) فبدعة محرم، ويقع (أو علقه)
~~أي: الطلاق (على أكلها ونحوه) كصلاتها (مما يعلم وقوعه حالتهما) أي: الحيض
~~والطهر الذي أصابها فيه؛ (ف) هو طلاق.
# (بدعة محرم، ويقع) نصا؛ لحديث ابن عمر قال نافع: «وكان عبد الله طلقها
~~تطليقة، فحسبت من طلاقه، وراجعها كما أمره رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~-» .
# ولأنه طلاق من مكلف في محل الطلاق، فوقع كطلاق الحامل، ولأنه ليس بقربة
~~فيعتبر لوقوعه موافقة السنة، بل هو إزالة عصمة، وقطع ملك؛ فإيقاعه في زمن
~~البدعة أولى تغليظا عليه وعقوبة له.
# (وتسن رجعتها) من طلاق البدعة إن كان الطلاق رجعيا؛ للخبر، وأقل أحوال
~~الأمر الاستحباب؛ ليزيل المعنى الذي حرم الطلاق لأجله (ويجب) عليه (إمساكها
~~حتى تطهر، فإذا طهرت أمسكها ندبا حتى تحيض حيضة أخرى) ثم تطهر، فإن طلقها
~~في هذا الطهر قبل أن يمسها فهو طلاق سنة، لحديث ابن عمر السابق.
# ولو علق
# PageV05P332
# طلاقها بقيامها أو بقدوم زيد، فقامت أو قدم زيد وهي حائض طلقت للبدعة،
~~لوقوع الطلاق في الحيض، ولا إثم على المطلق؛ لأنه لم يتعمد إيقاع الطلاق
~~زمن البدعة.
# تنبيه: وإن قال: أنت طالق إذا قدم زيد للسنة، فقدم في طهر لم يصبها فيه
~~طلقت؛ لوجود الصفة، وإن قدم زيد في زمان البدعة، لم يقع الطلاق عند قدومه؛
~~لأنها إذن ليست من أهل السنة، فلم يوجد تمام المعلق عليه، فإذا صارت إلى ms2678
~~زمان السنة وقع الطلاق، لوجود الشرط، وإن قال لها: أنت طالق عند قدوم زيد،
~~وهي غير مدخول بها؛ طلقت عند قدومه " حائضا كانت أو طاهرا، لأنه لا سنة لها
~~ولا بدعة، وإن قاله لها قبل الدخول وقدم زيد بعد دخوله بها في طهر لم يصبها
~~فيه طلقت حين قدومه؛ لوجود الصفة؛ لأنها إذن من أهل السنة، وإن قدم زيد زمن
~~البدعة لم تطلق حتى يجيء زمن السنة ليوجد الشرط.
# (ويحرم إيقاع) طلقات (ثلاث، ولو بكلمات) ولو (في طهر لم يصبها) زوجها
~~(فيه أو) أي: ويحرم إيقاع ثلاث في (أطهار منه لا) يحرم إيقاع ذلك (بعد رجعة
~~أو) بعد (عقد) روي ذلك عن عمر وعلي وابن مسعود وابن عباس وابن عمر؛ لقوله
~~تعالى {يا أيها النبي إذا طلقتم النساء فطلقوهن لعدتهن} [الطلاق: 1] : إلى
~~قوله تعالى: {ومن يتق الله يجعل له مخرجا} [الطلاق: 2] {ومن يتق الله يجعل
~~له من أمره يسرا} [الطلاق: 4] ومن جمع الثلاث لم يبق له أمر يحدث، ولم يجعل
~~له مخرجا، ولا من أمره يسرا.
# وفي حديث ابن عمر قال: «قلت يا رسول الله: أرأيت لو أني طلقتها ثلاثا
~~أكان يحل لي أن أراجعها؟ قال: إذن عصيت وبانت منك امرأتك» رواه الدارقطني؛
~~وعن محمود بن لبيد قال: «أخبر رسول الله - صلى الله عليه وسلم - عن رجل طلق
~~امرأته ثلاث تطليقات جميعا، فغضب، ثم قال: أيلعب في كتاب
# PageV05P333
# الله عز وجل، وأنا بين أظهركم؟ حتى قام رجل فقال يا رسول الله ألا
~~أقتله؟» وعن مالك بن الحارث قال: جاء رجل إلى ابن عباس فقال: إن عمي طلق
~~امرأته ثلاثا، فقال: إن عمك عصى الله وأطاع الشيطان، فلم يجعل له مخرجا،
~~وسواء في الوقوع ما قبل الدخول وبعده، فلو طلقها ما بعد الأولى بعد رجعة أو
~~عقد لم يكن محرما، ولا بدعة بحال وما روى طاووس عن ابن عباس: «كان الطلاق
~~على عهد رسول الله - صلى الله عليه وسلم - وأبي بكر وسنين من خلافة عمر
~~طلاق الثلاث واحدة» .
# فقد روى سعيد ms2679 بن جبير وعمرو بن دينار ومجاهد ومالك بن الحارث عن ابن عباس
~~خلافه أخرجه أيضا أبو داود، وأفتى ابن عباس بخلاف ما روي عن طاووس، وقيل
~~معناه أن الناس كانوا يطلقون واحدة على عهد رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~- وأبي بكر وإلا فلا يجوز أن يخالف عمر ما كان على عهد رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - وعهد أبي بكر ولا يكون لابن عباس أن يروي هذا عن رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - ويفتي بخلافه، وإن طلقها اثنتين لم يأثم؛
~~لأنهما لم يمنعاه الرجعة، لكن يكره؛ لأنه فوت على نفسه تطليقة بلا فائدة
~~ذكره في " الشرح " وغيره.
# (ولا سنة ولا بدعة في وقت أو عذر لغير مدخول بها) لأنه لا عدة لها فتنضر
~~بها (و) لا لزوجة (بين حملها، و) لا لزوجة (صغيرة وآيسة) لأنها لا تعتد
~~بالأقراء؛ فلا تختلف عدتها (فلو قال) الزوج (لإحداهن) أي: المذكورات (أنت
~~طالق للسنة) طلقت في الحال (أو قال) لإحداهن أنت طالق (للبدعة؛ طلقت في
~~الحال) أو قال لها أنت طالق للسنة والبدعة، أو لا للسنة ولا للبدعة؛ طلقت
~~في الحال؛ لأن طلاقها لا يتصف بسنة ولا بدعة؛ فيلغو وصفه به، ويبقى الطلاق
~~بدون الصفة.
# فيقع في الحال (و) لو قال لإحداهن: أنت طالق (للسنة طلقة وللبدعة طلقة
~~وقعتا) في الحال؛ لما سبق (ويدين) قائل ذلك (في غير آيسة إذا
# PageV05P334
# قال: أردت إذا صارت من أهل ذلك) أي: السنة والبدعة لادعائه محتملا
~~(ويقبل) منه ذلك (حكما) لأن لفظه يحتمله، بخلاف الآيسة؛ إذ لا يمكن فيها
~~ذلك.
# فائدة: وإن قال لزوجته في الطهر الذي جامعها فيه: أنت طالق للسنة فيئست
~~من المحيض أو استبان حملها؛ لم تطلق؛ لأنه لا سنة لها ما دامت كذلك.
# (ولمن) أي: ولزوجة (لها سنة وبدعة) وهي المدخول بها غير الحامل ذات الحيض
~~(إن قاله) أي: قال لها زوجها: أنت طالق للسنة طلقة وللبدعة طلقة (فواحدة)
~~تقع (في الحال) لأن حالها لا يخلو إما أن تكون في زمن السنة؛ ms2680 فتقع الطلقة
~~المعلقة على السنة، أو في زمن البدعة فتقع الطلقة المعلقة على البدعة، وتقع
~~الطلقة (الأخرى في ضد حالها إذا) لأنها معلقة على ضد تلك الحال، فإن كانت
~~حين القول في طهر لم يصبها فيه؛ وقعت الثانية إذا أصابها، أو حاضت، وإن
~~كانت حين القول حائضا أو في طهر أصابها فيه طهرت الثانية إذا طهرت من حيضة
~~مستقبلة؛ لأن الطهر الذي أصابها فيه والحيض بعده زمان بدعة.
# (و) إن قال لمن لها سنة وبدعة أنت طالق (للسنة فقط) وهي (في طهر لم يطأ)
~~ها (فيه يقع في الحال) لوصفه الطلقة بصفتها؛ فوقعت في الحال (و) إن قال
~~لها: أنت طالق (في حيض) طلقت (إذا طهرت من الحيضة المستقبلة) لأن ذلك هو
~~وقت السنة في حقها لا سنة لها قبلها (فلو أولج في آخرها) أي الحيضة (واتصل
~~بأول الطهر) لم يقع (أو أولج مع أول الطهر؛ لم يقع) الطلاق (في ذلك الطهر
~~أيضا) لكن متى صارت في طهر لم يطأ فيه، طلقت في أوله.
# (و) إن قال لمن لها سنة وبدعة أنت طالق (للبدعة) فقط وهي (في حيض أو في
~~طهر وطئ فيه؛ يقع) الطلاق عليه (في الحال) لأنه وصف الطلقة بصفتها (وإن)
~~كانت في طهر (لم يطأ) ها (فيه) فيقع الطلاق (إذا حاضت أو وطئها) لوجود شرطه
~~(وينزع في الحال) بعد
# PageV05P335
# إيلاج الحشفة (إن كان) الطلاق (ثلاثا) أو كانت طلقة مكملة لا يملكه من
~~عدد الطلاق، أو كان على عوض لبينونتها عقب ذلك (فإن بقي) أي: لم ينزع في
~~الحال (حد عالم) بالحكم؛ لانتفاء الشبهة (وعزر غيره) وهو الجاهل والناسي
~~ولا حد للعذر.
# (ويتجه:) أنه (لا حد) على عالم لم ينزع في الحال (للخلاف في عدم وقوعه)
~~أي: الطلاق (ثلاثا دفعة كما يأتي) موضحا في: باب ما يختلف به عدد الطلاق
~~بأدلته لكن المذهب خلافه (و) إن قال لمن لها سنة وبدعة (أنت طالق ثلاثا
~~للسنة) ولم يكن طلقها قبل، فإنها (تطلق) الطلقة (الأولى في طهر لم يطأها
~~فيه ms2681 و) تطلق (الثانية طاهرة بعد رجعة أو عقد وكذا) تطلق (الثالثة) طاهرة
~~بعد رجعة أو عقد؛ لأن جمع الثلاث بدعة؛ لما تقدم (واختار جمع) منهم الموفق
~~والشارح، وصححه في " التصحيح " و " النظم " وجزم به في " الوجيز " (تطلق
~~ثلاثا في طهر لم يصبها فيه ونص عليه) الإمام أحمد بناء على أن جمع الثلاث
~~من السنة، والمذهب الأول.
# (و) إن قال لمن لها سنة وبدعة أنت (طالق للسنة والبدعة نصفين، أو لم يقل
~~نصفين، أو لم يقل، أو قال: بعضهن للسنة وبعضهن للبدعة وقع إذن) أي: عقب
~~قوله ذلك (ثنتان) لأن الطلاق لا يتبعض، فيكمل النصف، وفيما إذا قال: بعضهن
~~وبعضهن الظاهر أن يكون سواء (و) تقع الطلقة (الثالثة في ضدها لها إذن) أي:
~~الحاضرة؛ لوجود شرطها (فلو قال: أردت تأخير ثنتين قبل) ذلك منه (حكما)
~~لاحتمال لفظه له؛ إذ البعض حقيقة في القليل والكثير، (ولو) كان (قال) أنت
~~طالق (طلقتين للسنة وواحدة للبدعة أو عكس) بأن قال طلقتين للبدعة وواحدة
~~للسنة (ف) يقع الطلاق (على ما قال) إذا وجد المعلق عليه؛ لوجود الصفة.
# (و) إن قال لها (أنت طالق في كل قرء طلقة) وهي
# PageV05P336
# حامل أو من اللائي لم يحضن (لم تطلق حتى تحيض، فتطلق في كل حيضة طلقة) إذ
~~القرء الحيض كما يأتي توضيحه في العدد (لا) إن كانت (غير مدخول بها فتبين
~~بواحدة) فلا يلحقها ما بعدها، لكن إن تزوجها فحاضت؛ وقع إذن طلقة ثانية،
~~وكذا الحكم في الثالثة، وإن كانت حائضا حين قوله وقع بها واحدة في الحال
~~مدخولا بها أو لا، وإن كانت آيسة لم تطلق؛ لعدم وجود الشرط.
### | [فصل قال أنت طالق أحسن طلاق أو أجمله]
# فصل (و) إن قال: (أنت طالق أحسن طلاق أو أجمله أو أقربه أو أعدله) أو
~~أفضله أو أتمه أو أسنه أو قال لها: أنت طالق (طلقة سنية أو جليلة ونحوه)
~~كطلقة حسنة أو مليحة أو جميلة أو كاملة أو فضيلة، فهو (كقوله: أنت طالق
~~للسنة) لأنه عبارة عن طلاق السنة، ms2682 فإن كانت في طهر لم يصبها فيه وقع في
~~الحال، وإلا وقع إذا صارت من أهل السنة والحسن والكمال والفضل؛ لأنه في ذلك
~~الوقت مطابق للشرع موافق للسنة، وأنت طالق أبشع الطلاق (أو أقبحه وأسمجه أو
~~أفحشه أو أردأه أو أنتنه ونحوه) كأوحشه أو أبخسه، كقوله أنت طالق (للبدعة)
~~فإن كانت في طهر أصابها فيه أو حائضا؛ وقع في الحال وإلا فإذا صارت في زمن
~~البدعة، لأن الحسن والقبح في الأفعال إنما هو من جهة الشارع، فما حسنه
~~الشرع فهو حسن، وما قبحه فهو قبيح، وقد أذن الشرع في الطلاق في زمن فسمي
~~زمان السنة، ونهى عنه في زمن؛ فسمي زمان البدعة، وإلا فالطلاق في نفسه في
~~الزمانين واحد، وإنما حسن أو قبح بالإضافة إلى زمانه (إلا أن ينوي) بقوله
~~إلى زوجته أحسن الطلاق أو أقبحه ونحوه (أحسن أحوالك أو أقبحها أن تكوني
~~مطلقة فيقع في الحال)
# PageV05P337
# لأن هذا يوجد في الحال، ولأنه يوجد في الحال، ولأنه لم يقصد بذلك الصفة؛
~~فيلغو، ويقع في الحال (ولو قال) من قال أنت طالق أحسن الطلاق (نويت) بقولي
~~(أحسنه زمن بدعة شبهه بخلقها الحسن، أو) قال نويت (ب) أنت طالق (أقبحه)
~~ونحوه كأسمجه (زمن سنة لقبح عشرتها أو) قال (عن أحسنه ونحوه أردت طلاق
~~البدعة، أو) قال (عن أقبحه ونحوه أردت طلاق السنة دين) فيما بينه وبين الله
~~تعالى (وقبل حكما في الأغلظ) عليه (فقط) أي: دون الأحق، فلو قال نويت
~~بقولي: أحسن الطلاق ونحوه وقوعه زمن الحيض، ولم أرد الوقت، وكانت في الحيض؛
~~وقع الطلاق في الحال؛ لأنه أقر على نفسه بما فيه تغليظ، ولو قال: أردت
~~بقولي أقبح الطلاق وقوعه في طهر لم أصبها فيه، وكانت كذلك؛ وقع في الحال
~~لإقراره على نفسه بما فيه تغليظ، فقبل، وإلا تكن كذلك لم يقبل؛ لأنه خلاف
~~الظاهر.
# (ولو) قال لزوجته أنت (طالق طلقة حسنة قبيحة) تطلق في الحال لأنه وصفها
~~بصفتين متضادتين؛ فلغتا وبقي مجرد الطلاق (أو) قال لها أنت (طالق في الحال ms2683
~~للسنة وهي حائض) أو في طهر وطئ فيه (أو) قال لها أنت طالق (في الحال للبدعة
~~في طهر ولم يطأها فيه، تطلق في الحال) إلغاء لقوله للسنة وللبدعة.
# (و) إن قال لها (أنت طالق للسنة إن كان الطلاق يقع عليك للسنة وهي في زمن
~~السنة) أي: في طهر لم يصبها فيه (طلقت) بوجود الصفة (وإلا) بأن لم تكن في
~~زمن السنة (انحلت الصفة، ولم يقع) الطلاق (بحال) ولو صارت من أهل السنة
~~(وإن عكس) بأن قال أنت طالق للبدعة إن كان الطلاق يقع عليك للبدعة (وكانت
~~في زمن البدعة؛ وقع) في الحال، (وإلا) تكن في زمن البدعة (لم يقع بحال)
~~وانحلت الصفة كما سبق، وإن كان المقول لها ذلك ممن لا سنة لطلاقها ولا
~~بدعة؛ لم يقع الطلاق في المسألتين؛ لعدم وجود شرطه.
# PageV05P338
### | [فرع الخلع والطلاق زمن بدعة بسؤال الزوجة]
# (فرع يباح خلع وطلاق زمن بدعة بسؤال الزوجة) ذلك على عوض (لا) بسؤال
~~(الأجنبي) لأن المنع منه لحق المرأة، فإذا رضيت بإسقاط حقها؛ زال المنع؛
~~وإن قال لها أنت طالق طلاق الحرج، فقال القاضي معناه طلاق البدعة؛ لأن
~~الحرج الضيق والإثم، فكأنه قال طلاق الإثم، وطلاق البدعة طلاق إثم، وإن
~~قال: أنت طالق طلاق الحرج والسنة، كان كقوله طلاق البدعة والسنة.
### | [باب صريح الطلاق وكنايته]
# يعتبر للطلاق اللفظ وما يقوم مقامه كما يأتي، فلا يقع الطلاق بالنية
~~وحدها بأن لم يقارنها لفظ؛ لأن اللفظ هو الفعل المعبر عما في النفس من
~~الإرادة والعزم، والقطع بذلك إنما يكون بعد مقارنة القول للإرادة؛ فلا تكون
~~الإرادة وحدها من غير قول فعلا؛ لقوله - صلى الله عليه وسلم -: «إن الله
~~تجاوز لأمتي عن الخطإ والنسيان وما حدثت به أنفسها ما لم تتكلم أو تعمل به»
~~. فلذلك لا تكون النية وحدها أثرا في الوقوع.
# (الصريح) في الطلاق وغيره هو (ما لا يحتمل غيره) أي: بحسب الوضع العرفي
~~(من كل شيء) وضع له اللفظ من طلاق وعتق وظهار وغيرها فلفظ الطلاق صريح فيه
~~لأنه لا يحتمل ms2684 غيره في الحقيقة العرفية وإن قبل التأويل على ما يأتي في
~~بابه (والكناية ما يحتمل غيره) أي: وضع لما يجانسه ويشابهه (ويدل على معنى
~~الصريح) فيتعين له بالإرادة (وصريحه) أي: الطلاق (لفظ طلاق) أي: المصدر؛
~~فيقع بقوله أنت الطلاق (وما تصرف منه) أي: الطلاق كطالق ومطلقة وطلقتك؛
~~لأنه موضوع له على الخصوص، ثبت له عرف الشارع والاستعمال
# PageV05P339
# (غير أمر) كطلقي (و) غير مضارع كتطلقين (و) غير (مطلقة اسم فاعل) أي:
~~بكسر اللام، فلفظ الإطلاق وما تصرف منه نحو أطلقتك ليس بصريح (فيقع) الطلاق
~~(من مصرح) أي: ممن أتى بصريحه غير حاك ونحوه، (ولو) كان (هازلا أو لاعبا)
~~قال ابن المنذر: أجمع كل من يحفظ عنه من أهل العلم أن هزل الطلاق وجده
~~سواء، فيقع ظاهرا وباطنا؛ لما روى أبو هريرة عن النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- أنه قال: «ثلاثة جدهن جد وهزلهن جد النكاح والطلاق والرجعة» رواه الخمسة
~~إلا النسائي، وقال الترمذي حديث حسن غريب ويقع ظاهرا وباطنا لأنه لفظ قصد
~~التلفظ به مع العلم بمعناه، فوقع ظاهرا وباطنا كلفظ البيع (أو) كان (فتح
~~تاء أنت) لأنه واجهها بالإشارة والتعيين، فسقط حكم اللفظ (أو) كان (لم
~~ينوه) أي الطلاق؛ لأن إيجاد هذا اللفظ من العاقل دليل إرادته، والنية لا
~~تشترط للصريح؛ لعدم احتمال غيره (قال الشيخ) تقي الدين (وهذه الصيغ إنشاء
~~من حيث إنها تثبت الحكم وبها تم و) هي (إخبار لدلالتها على المعنى الذي في
~~النفس) وهذا المعنى الذي أشار إليه يطرد في كل إنشاء وطلب (وإن أراد) أن
~~يقول (ظاهرا ونحوه) كما لو أراد أن يقول طاحنا أو طاعنا أو طامعا (فسبق
~~لسانه) بطالق، أو أراد أن يقول طلبتك فسبق لسانه فقال طلقتك، دين، ولم يقبل
~~حكما (أو) قال (طالق) وأراد (من وثاق) بفتح الواو وكسرها ما يوثق به الشيء
~~من حبل وغيره (أو) قال طالق وأراد (من زوج كان قبله) أو من نكاح سبق هذا
~~النكاح (وادعى ذلك) أي أنه أراد ما ذكر؛ دين، ولم يقبل حكما ms2685 (أو قال) أنت
~~طالق؛ وقال أردت (إن قمت، فتركت الشرط) ولم أرد طلاقا؛ دين، ولم يقبل حكما
~~(أو قال) أنت طالق (إن قمت، ثم قال: أردت وقعدت) ونحوه كما لو قال: أنت
~~طالق إذا جاء رأس الشهر ثم قال: أردت وقدم الحاج (فتركته، ولم أرد طلاقا،
~~دين) فيما بينه وبين الله تعالى؛ لأنه أعلم
# PageV05P340
# بنيته، فإن كان صادقا؛ لم يقع عليه الطلاق؛ لأنه لم يرد بلفظه معناه (ولم
~~يقبل) منه ذلك (حكما) لأنه خلاف الظاهر عرفا، فتبعد إرادته كما لو أقر
~~بعشرة ثم قال: أردت زيوفا، أو إلى شهر (فإن صرح في لفظه بالوثاق فقال:
~~طلقتك من وثاقي؛ لم يقع) عليه الطلاق؛ لأن ما يتصل بالكلام يصرفه عن مقتضاه
~~كالاستثناء والشرط.
# (ويتجه: كذا) الحكم في قوله (علي الطلاق من ذراعي ونحوه) كمن دماغي أو
~~ديني كما تستعمله الأوباش (إن قصده) أي المحلوف منه (ابتداء) لم يقع عليه
~~الطلاق؛ لأنه لم ينو حليلته بذلك، وهو متجه.
# (ومن قيل له: أطلقت امرأتك أنت فقال نعم، أو قيل له امرأتك طالق فقال
~~نعم، وأراد الكذب، طلقت) وإن لم ينو الطلاق؛ لأن نعم صريح في الجواب،
~~والجواب الصريح بلفظ الصريح صريح، ألا ترى أنه لو قيل له ألفلان عليك كذا؟
~~فقال نعم؛ كان إقرارا (وإن قيل له أطلقت امرأتك فقال قد كان بعض ذلك،
~~وأراد) بذلك (الإيقاع؛ وقع) كالكناية (أو) قال: أردت (التعليق) أي: تعليق
~~طلاقها بشرط، ولم يوجد (قبل) منه ذلك؛ لأن لفظه يحتمل (و) لو قيل للزوج
~~(أخليتها) أي: أخليت زوجتك (ونحو ذلك، قال نعم فكناية) لا تطلق بذلك حتى
~~ينوي به الطلاق؛ لأن السؤال منطو في الجواب، وهو كناية.
# (وكذا) قوله (ليس لي امرأة) أو ليست لي بامرأة (أو لا امرأة لي أبدا) فهو
~~كناية لا يقع إلا بنية، ولو نوى أنه ليس لي امرأة تخدمني، أو ليس لي امرأة
~~ترضيني أو لم ينو شيئا؛ لم يقع طلاقه (أو قيل له ألك امرأة؟ قال لا) وأراد
~~الكذب لم تطلق؛ لأنه كناية، ms2686 ومن أراد الكذب لم ينو الطلاق، ولو حلف بالله
~~على ذلك، ولم يرد به الطلاق، وإن لم يرد به الكذب بل نوى الطلاق، طلقت
~~كسائر الكنايات، ولو قيل له ألك امرأة؟ فقال قد طلقتها؛ وأراد الكذب، طلقت؛
# PageV05P341
# لأنه صريح، فلا يحتاج إلى نية (وإن قيل لعالم بالنحو ألم تطلق امرأتك؟
~~قال نعم لم تطلق) لأنه إثبات لنفي الطلاق، وتطلق امرأة غير النحوي؛ لأنه لا
~~يفرق بينهما في الجواب (وإن قال) العالم بالنحو أو غيره كما يدل عليه كلام
~~" الإقناع " جوابا لمن قال: ألم تطلق امرأتك (بلى طلقت) لأنه نفي، ونفي
~~النفي إثبات، فكأنه قال طلقتها.
# (ومن شهد عليه) اثنان (بإقراره) وقوع (طلاق ثلاث) لتقدم يمين منه توهم
~~وقوع طلاق عليه فيها ونحوه (ثم) استغنى عن يمينه ف (أفتى) أي: أفتاه عالم
~~(بأنه لا شيء عليه) أي.
# أنه لم يقع عليه طلاق (يؤاخذ بإقراره) بوقوع الثلاث عليه (لمعرفته مستنده
~~فيه) في إقراره بوقوع الطلاق (ويقبل قوله بيمينه أن مستنده في إقراره ذلك
~~إن كان ممن يجهله مثله) ذكره الشيخ تقي الدين، وجزم به في المنتهى " حتى لو
~~حكم عليه حاكم بوقوع الطلاق بمقتضى ما ثبت عنده من إقراره؛ فلا يفرق
~~بينهما؛ إذ حكم الحاكم لا يخرج الشيء عن موضوعه كما هو مقرر.
# (وإن أخرج) زوج (زوجته من دارها أو لطمها أو أطعمها أو سقاها أو ألبسها
~~أو قبلها ونحوه) بأن دفع إليها شيئا (وقال هذا طلاقك طلقت وكان صريحا نصا،
~~لأن ظاهر هذا اللفظ جعل هذا الفعل طلاقا منه، فكأنه قال: أوقعت عليك طلاقا
~~هذا الفعل من أجله؛ لأن الفعل بنفسه لا يكون طلاقا، فلا بد من تقديره فيه
~~ليصح لفظه به فيكون صريحا فيه يقع من غير نية فلو فسره بمحتمل) عدم الوقوع
~~(كأن نوى أن هذا سبب طلاقك) في زمان بعد هذا الزمان (قبل حكما) لأن لفظه
~~يحتمله، ولا مانع يمنعه.
# (وإن قال) لزوجته (كلما قلت لي شيئا) من كلام (ولم أقل لك مثله فأنت طالق
~~طلقة أو) طالق ms2687 بفتح التاء (أو قالت له أنت طالق) بكسر التاء (فقال) لها
~~(مثله) أي: مثل ما قالت له (طلقت) على الصحيح من المذهب، وعليه أكثر
~~الأصحاب؛ لأنه شافهها بصريح الطلاق.
# PageV05P342
# (ولو علقه) أي: الطلاق بأن قال: أنت طالق إن ذهبت الهند ونحوه؛ فتطلق
~~لوجود الصفة؛ لأن هذا الذي قاله لها غير الذي قالته له أي: المنجز المعلق
~~قاله ابن الجوزي.
# وله التمادي إلى قبيل الموت؛ لأنه ليس في يمينه ما يدل على الفورية (ولو
~~نوى بقوله السابق) أنت طالق (في وقت كذا أو) نوى إن ذهبت إلى (مكان كذا) أو
~~إن كنت على صفة كذا (تخصص) به؛ فلا يقع المعلق أولا؛ لعدم وجود شرطه، ولا
~~الثاني حتى يجيء وقته؛ لأن تخصيص اللفظ العام بالنية سائغ.
# (ويتجه:) أنه (لو لم يقصد) الزوج لقوله لها: أنت طالق جوابا لقولها له
~~أنت طالق (لفظ) ذلك (لمعناه) وهو إيقاع الطلاق بذلك اللفظ، (بل) قصد
~~بإجابته لها بذلك (مجرد المحاكاة) لها من غير نية الطلاق (دين) فيما بينه
~~وبين الله تعالى (واحتمل) احتمال فيه لين (وقبل) منه ذلك حكما، والاتجاه
~~متجه (و) مما يؤيده ما (أفتى به ابن جرير الطبري) حين سئل عن رجل تزوج
~~امرأة فأحبها حبا شديدا وأبغضته بغضا شديدا، فكانت تواجهه بالشتم والدعاء
~~عليه، فقال لها يوما: أنت طالق ثلاثا لا تخاطبيني بشيء إلا خاطبتك بمثله،
~~فقالت في الحال بتاتا، فانكسر الرجل، ولم يدر ما يصنع، فاستفتى جماعة من
~~الفقهاء، فكلهم قالوا له طلقت؛ لأنه إن أجابها بمثل كلامها طلقت، وإن لم
~~يجبها حنث وطلقت، فإن بر طلقت، وإن حنث طلقت، فأرشد إلى ابن جرير، فسأله،
~~فأجاب (لا يقع) الطلاق (إذا علق) الزوج (كأن قال لها أنت طالق ثلاثا إن أنا
~~طلقتك) وقال للزوج امض ولا تعاود الأيمان بعد أن تقول لها أنت طالق ثلاثا
~~إن أنا طلقتك، فتكون قد خاطبتها بمثل خطابها لك، فوفيت يمينك، ولم تطلق
~~منك؛ لما وصلت به الطلاق من الشرط (واستحسنه) أي: استحسن (ابن عقيل) ما
~~أجاب ابن ms2688 جرير (وقال) ابن عقيل (لو فتح) الزوج (التاء تخلص) لأنها قالت له:
~~أنت طالق بفتح التاء وهو
# PageV05P343
# خطاب تذكير، فإذا قال لها: أنت بفتح التاء لم يقع به طلاق، أفاده ابن
~~القيم في " بدائع الفوائد " وتقدم لك أنه يقع في هذه الصورة على الصحيح من
~~المذهب، وقال: قلت وفيه وجه آخر أحسن من الوجهين الأولين، وهو جار على أصول
~~المذهب، وهو تخصيص اللفظ العام بالنية، كما لو حلف لا يتغدى ونيته غداء
~~يومه قصر عليه وإذا حلف لا يكلمه ونيته تخصيص الكلام بما يكرهه؛ لم يحنث
~~إذا كلمه بما يحبه ونظائره كثيرة، وعلى هذا فبساط صريح أو كالصريح في أنه
~~لما أراد أنها لا تكلمه بشتم أو سب أو دعاء أو ما كان إلا من هذا الباب إلا
~~كلمها بمثله، ولم يرد أنها إذا قالت له: اشتر لي مقنعة أو ثوبا أن يقول
~~لها: اشتر لي مقنعة أو ثوبا، وإذا قالت له: لا تشتر لي كذا فإني لا أحبه أن
~~يقول مثله، هذا مما يقطع أن الحالف لم يرده، فإذا لم يخاطبها بمثله لم
~~يحنث، وهكذا يقطع بأن هذه الصورة المسئول عنها لم يردها، ولا كان بساط
~~مقتضيها، ولا خطرت بباله، وإنما أراد من الكلام الذي يصح يمينه، وبعثه على
~~الحلف، ومثل هذا يعتبر في الأيمان انتهى. قال في " الإنصاف " قلت: وهو
~~الصواب.
# (ومن طلق) زوجة له (أو ظاهر من زوجة له ثم قال عقبه لضرتها شركتك) أو
~~أشركتك معها (أو أنت شريكتها) أي: فيما أوقعت عليها من طلاق أو ظهار (أو)
~~قال لضرتها: أنت (مثلها، أو أنت كهي، فهو صريح فيهما) أي: الطلاق والظهار
~~نصا، فلا يحتاج إلى نية؛ لجعله الحكم فيهما واحدا، إما بالشركة في اللفظ،
~~أو بالمماثلة، وهذا لا يحتمل غير ما فهم منه؛ أشبه ما لو أعاده بلفظه على
~~الثانية.
# (ويتجه باحتمال قوي وكذا) فلو قال لقنه أنت حر، ثم قال لقنه الآخر شركتك
~~أو أشركتك معه أو أنت شريكه في ذلك ونحوه؛ فهو صريح في ms2689 العتق، وهو متجه.
# PageV05P344
# (ويقع) الطلاق (ب) قوله لزوجته (أنت طالق لا شيء أو) قالت له أنت طالق
~~(ليس شيء، أو أنت طالق) طلاقا لا يلزمك، (أو أنت طالقة) طلقة لا تقع عليك
~~أو طلقة (لا ينقص بها عدد الطلاق) لأنه رفع لجميع ما أوقعه أشبه استثناء
~~الجميع، وإن في ذلك كله طلقة، و (لا) يقع شيء (بأنت طالق أو لا) ؛ لأنه
~~تردد في إيقاع الطلاق فلم يقع؛ لأنه لم يقصده، (أو) أنت (طالق واحدة أو لا
~~وهو العطف المغير) فإذا اتصل العطف بالاستفهام خرج عن أن يكون لفظا للإيقاع
~~بخلاف ما قبل ذلك، فإنه إيقاع لم يعارضه لأن قوله أنت طالق في الصورتين
~~استفهام
# (وإن كتب صريح طلاقها) أي امرأته (بما يبين) أي: يظهر (بخلافه) أي: بخلاف
~~ما لو كتب صريح طلاق امرأته بما لا يبين كأن كتبه (بأصبعه على نحو وسادة)
~~كعلى بساط أو حصير أو على شيء لا يثبت عليه الخط كالكتابة على الماء أو في
~~الهواء؛ فإنه لا يقع طلاقه؛ لأن هذه الكتابة بمنزلة الهمس بلسانه بما لا
~~يسمع (وقع) الطلاق، وإن لم ينوه (لأنها) أي الكتابة بما يبين (صريحة فيه)
~~أي: الطلاق؛ لأن الكتابة حروف يفهم منها معنى الطلاق، فإذا أتى فيها
~~بالطلاق، وفهم منها، وقع كاللفظ، ولأن الكتابة تقوم مقام قول الكاتب بدليل
~~أنه - عليه الصلاة والسلام - كان مأمورا بتبليغ الرسالة، فبلغ بالقول مرة،
~~وبالكتابة مرة أخرى، ولأن كتاب القاضي يقوم مقام لفظه في إثبات الديون
~~ويتوجه عليه صحة الولاية بالخط.
# ذكره في " الفروع " وإن كتب كناية طلاقها بما يبين فهو قياس على ما قبله.
# (ويتجه وكذا) حكم (نحو عتق) كظهار إذا كتب صريحه بما يبين، فإنه يقع، وهو
~~متجه.
# (و) يتجه (أنه لو نسخ كتابا فيه لفظ طلاق زوجته؛ لم يقع إلا إن نواه)
~~وهذا الاتجاه جزم به في " الوجيز " واستظهره في الرعاية " وصوبه في "
~~الإنصاف "
# PageV05P345
# والمذهب خلافه.
# (فلو قال) كاتب الطلاق (لم أرد إلا تجويد خطي، أو لم أرد إلا غم أهلي)
~~قبل ms2690 لأنه أعلم بنيته، وقد نوى محتملا غير الطلاق؛ أشبه ما لو نوى باللفظ
~~غير الإيقاع وإذا أراد غم أهله بتوهم الطلاق دون حقيقته؛ لا يكون ناويا
~~للطلاق، وما روي من قوله - عليه الصلاة والسلام -: «عفي لأمتي عما حدثت به
~~أنفسها ما لم تتكلم أو تعمل به» إنما يدل على مؤاخذتهم بما نووه عند العمل
~~به، وهذا لم ينو طلاقا يؤاخذ به (أو قرأ ما كتبه، وقال: لا أقصد إلا
~~القراءة قبل) منه ذلك (حكما) كلفظ الطلاق إذا قصد به الحكاية.
# (ويقع) الطلاق (بإشارة) مفهومة (من أخرس فقط) لقيامها مقام نطقه (فلو لم
~~يفهمها) أي: إشارة الأخرس (إلا بعض) الناس، (ف) هي (كناية) بالنسبة إليه
~~(وتأويله) أي: الأخرس (مع صريح) أي إشارة مفهومة (كتأويل غير أخرس) كمع
~~(نطق بصريح طلاق) وعلم مما تقدم أن الطلاق لا يقع إلا بلفظ أو كناية أو
~~إشارة أخرس وأما القادر على الكلام؛ فلا يصح طلاقه بإشارة، ولو كانت
~~مفهومة؛ لقدرته على النطق.
# (ويقع) الطلاق (ممن لم تبلغه الدعوة) إلى الإسلام؛ لعدم المانع.
# (وصريحه) أي: الطلاق (بلسان العجم بهشتم به) بكسر الموحدة والهاء وسكون
~~الشين المعجمة وفتح المثناة فوق؛ لأنها في لسانهم موضوعة للطلاق،
~~يستعملونها فيه، فأشبهت لفظ الطلاق بالعربية، ولو لم تكن هذه اللفظة صريحة
~~في لسانهم لم يكن في المعجمة صريح للطلاق، ولا يضر كونها بمعنى خليتك؛ فإن
~~معنى طلقتك خليتك أيضا إلا أنه لما كان موضوعا له ومستعملا فيه كان صريحا.
# (فمن قاله) أي: بهشتم (عارفا معناه) من عربي أو أعجمي (وقع ما نواه) من
# PageV05P346
# واحدة أو أكثر، فإن لم ينو شيئا فواحدة كصريحه بالعربية (فإن زاد) على
~~بهشتم (بسيار فثلاث) تقع؛ لأن مؤاده ذلك في لغتهم (وإن أتى به) أي: لفظ
~~بهشتم من لا يعرف معناه كالعربي لا يقع، (أو) أتى (بصريح الطلاق) العربي
~~(أو) أتى بلفظ (العتق) العربي (من لم يعرف معناه) كالأعجمي (لم يقع) عليه
~~شيء؛ لأنه لم يرد بلفظه معناه؛ لعدم علمه (ولو نوى فيه موجبه) أي: القول
~~الذي ms2691 لم يعرف معناه؛ لأنه لا يتحقق اختياره لما لا يعلمه؛ أشبه ما لو نطق
~~بكلمة الكفر من لا يعرف معناها.
### | [فصل كنايات الطلاق نوعان]
# فصل (وكنايته) أي: الطلاق (نوعان ظاهرة) وهي الألفاظ الموضوعة للبينونة
~~لأن معنى الطلاق فيها أظهر، وخفية وهي الألفاظ الموضوعة لطلقة واحدة ما لم
~~ينو أكثر (وهي) أي الظاهرة (لستة عشر) كناية (وهي أنت خلية) هي في الأصل
~~الناقة تطلق من عقالها ويخلى عنها، ولا يقال للمرأة خلية كناية عن الطلاق
~~قاله الجوهري (وبرية) بالهمز وتركه (وبائن) أي: منفصلة (وبتة) أي: مقطوعة
~~(وبتلة) أي: منقطعة وسميت مريم البتول؛ لانقطاعها عن النكاح بالكلية (وأنت
~~حرة) لأن الحرة هي التي لا رق عليها، ولا شك أن النكاح رق، وفي الخبر:
~~«فاتقوا الله في النساء؛ فإنهن عوان عندكم» أي: أسرى، والزوج ليس له على
~~الزوجة إلا رق الزوجية، فإذا أخبر بزوال الرق فهو الرق المعهود، وهو رق
~~الزوجية (وأنت الحرج) بفتح الحاء والراء يعني الحرام والإثم (وحبلك على
~~غاربك) هو مقدم السنام؛ أي: أنت مرسلة مطلقة غير مشدودة ولا ممسكة بعقد
~~النكاح (وتزوجي من شئت وحللت للأزواج، ولا سبيل) لي عليك
# PageV05P347
# السبيل الطريق يذكر ويؤنث (أو لا سلطان لي عليك، وأعتقتك، وغط شعرك
~~وتقنعي، وأمرك بيدك ويأتي) في أول الفصل بعد هذا.
# (و) الكناية (الخفية عشرون) سميت خفية؛ لأنها أخفى في الدلالة من الأولى
~~(وهي اخرجي واذهبي وذوقي وتجرعي وخليتك وأنت مخلاة) أي: مطلقة من خلى سبيله
~~فهو مخلى (وأنت واحدة أي منفردة، وليس لي بامرأة، واعتدي وإن لم يكن مدخولا
~~بها لأنها محل للعدة في الجملة واستبرئي) من استبراء الإماء، ويأتي
~~(واعتزلي) أي: كوني وحدك في جانب (وشبهه والحقي) بهمزة وصل وفتح الحاء
~~(بأهلك، ولا حاجة لي فيك، وما بقي شيء؛ وأغناك الله، وإن الله قد طلقك وإن
~~الله قد أراحك مني، وجرى القلم، ولفظ فراق ولفظ سراح وما تصرف منهما) أي:
~~الفراق والسراح (غير ما استثني من لفظ الصريح) وهو الأمر والمضارع، ومفرقة
~~ومرحة بكسر الراء: اسم فاعل ms2692 (ويتجه منها) أي: الكناية الخفية (ألفاظ الخلع
~~الستة) المقدمة، ومنها قول الزوج (ليس لي امرأة ونحوه مما مر) من الألفاظ
~~وما هو في معناه مما يستعمله العوام كعديت عنها، وجزت منها.
# (و) يتجه (أنه يصح عد صريح طلاق المكره منها) أي: من الكنايات الخفية،
~~وهو متجه.
# (وعد ابن عقيل) من الكنايات الخفية إن الله قد طلقك (وكذا فرق الله بيني
~~وبينك في الدنيا والآخرة، وقال الشيخ) تقي الدين (في) رجل قال لزوجته (إن
~~أبرأتني فأنت طالق، فقالت له أبرأك الله مما تدعي النساء على الرجال، فظن
~~أنه يبرأ، فطلق قال: يبرأ) مما تدعي النساء على الرجال إن كانت رشيدة
~~(ونظير ذلك إن الله قد باعك) في إيجاب البيع (أو قد أقالك) في الإقالة
~~(ونحو ذلك) كان الله قد آجرك أو وهبك والبراءة فيما تقدم صحيحة ولو جهلت ما
~~أبرأت منه على ما تقدم في الهبة من صحة البراء منه من المجهول.
# PageV05P348
# (ولا يقع بكناية، ولو ظاهرة) طلاق لقصور رتبتها عن الصريح، فوقف عملها
~~على نية الطلاق تقوية لها لتلحقه في العمل، ولاحتمالها غير معنى الطلاق؛
~~فلا تتعين له (إلا بنية مقارنة للفظ) أي: للفظ الكناية، فإن وجدت النية في
~~ابتدائه وعزبت عنه في باقيه؛ وقع الطلاق اكتفاء بها في أوله كسائر ما تعتبر
~~له النية من صلاة وغيرها، وإن تلفظ بالكناية غير ناو للطلاق، ثم نواه بها
~~بعد؛ لم يقع كنية الطهارة بعد فراغه منها، وقيل وكذا لو قارنت النية الجزء
~~الثاني من الكناية دون الأول؛ لأن المنوي غير صالح للإيقاع بعد إتيانه
~~بالجزء الأول بلا نية كصلاة بعد إتيانه ببعض أركانها، هذا معنى كلامه في "
~~شرح المنتهى "، وصححه في " تجريد العناية "، وجزم به الآدمي في منتخبه،
~~والصحيح أنه يشترط أن تكون النية مقارنة للفظ؛ فلا فرق بين أن تقارن أوله
~~أو غيره، وهذا المذهب؛ (ولا تشترط للكناية) نية الطلاق (حال خصومة أو حال
~~سؤال طلاقها) أي الزوجة اكتفاء بدلالة الحال (فلو لم يرده) أي: الطلاق من
~~أتى بالكناية في ms2693 حال مما ذكر أو أراد بالكناية (غيره) أي: الطلاق (إذن) أي:
~~حال خصومة أو غضب أو سؤال طلاقها (دين) فيما بينه وبين الله تعالى، فإن كان
~~صادقا؛ لم يقع عليه شيء (ولم يقبل) منه ذلك (حكما) لتأثير دلالة الحال في
~~الحكم كما يحمل الكلام الواحد على المدح تارة وعلى الذم أخرى بالقرائن ولذا
~~لو قال حال الخصومة ليست أمي بزانية كان تعريضا بالقذف لمخاصمه، وفي غير
~~مخاصمه تكون تنزيها لأمه عن الزنا، فتقوم دلالة الحال مقام القول فيه، فلا
~~يقبل منه ما يخالفه؛ لأنه خلاف الظاهر.
# (ويتجه أنه) إذا لم يرد الطلاق من أتى بكناية في حال خصومة أو غضب أو
~~سؤالها يدين (إلا مع قرينة) فإن كان ثم قرينة (ك) قوله (غط شعرك لمكشوفته
~~فلا يدين؛ لأن الظاهر أن إرادته الإيقاع، وهو متجه) .
# (ويقع بكناية ظاهرة ثلاث) طلقات (وإن نوى واحدة) روي ذلك عن
# PageV05P349
# علي وابن عمر وزيد بن ثابت وابن عباس وأبي هريرة في وقائع مختلفة، ولا
~~يعرف لهم مخالف في الصحابة، ولأنه لفظ يقتضي البينونة بالطلاق، فوقع ثلاثا
~~كما لو طلق ثلاثا وإفضاؤه إلى البينونة وظاهره لا فرق بين المدخول بها
~~وغيرها؛ لأن الصحابة لم يفرقوا (وكان) الإمام (أحمد يكره الفتيا في
~~الكنايات الظاهرة مع ميله إلى أنها ثلاث) ورعا منه و (يقع ب) كناية (خفية)
~~طلقة (رجعية في مدخول بها) لأن مقتضاها الترك كصريح الطلاق دون البينونة
~~(فإن نوى) بخفية ظاهرة حتى في قوله: أنت واحدة، وجزم به في المنتهى " فهي
~~كغيرها (أكثر) من واحدة (وقع) ما نواه؛ لأنه لفظ لا ينافي العدد فوجب وقوع
~~ما نواه به، وفي " الإقناع ": ويقع بالخفية ما نواه إلا أنت واحدة، فيقع
~~بها واحدة، وإن نوى ثلاثا، فكان على المصنف أن يقول خلافا له.
# (وقوله أنا طالق) أو زاد منك لغوا (أو أنا بائن) أو زاد منك (أو) أنا
~~(حرام) أو زاد منك (أو) أنا (بريء أو زاد منك لغو) لأنه محل لا يقع الطلاق
~~بإضافته إليه من غير نية، ms2694 فلم يقع منها كالأجنبي، ولأنه لو قال: أنا طالق،
~~ولم يقل منك؛ لم يقع، وكذا إذا زادها، ولأن الرجل في النكاح مالك والمرأة
~~مملوكة؛ فلم تقع إزالة الملك بالإضافة إلى المالك كالعتق، ولهذا لا يوصف
~~الرجل بأنه مطلق بفتح اللام، بخلاف المرأة وجاء رجل إلى ابن عباس، فقال:
~~ملكت امرأتي أمرها، فطلقتني ثلاثا، فقال ابن عباس: إن الطلاق لك، وليس لها
~~عليك رواه أبو عبيد والأثرم واحتج به أحمد.
# (و) ما لا يدل على الطلاق نحو (كلي واشربي واقعدي) وقومي (واقربي وبارك
~~الله عليك، وأنت مليحة، أو أنت قبيحة ونحوه) كأطعميني واسقيني، وغفر الله
~~لك، وما أحسنك وشبهه (لغو لا يقع به طلاق وإن نواه) لأنه لا يحتمل الطلاق،
~~فلو وقع به لوقع بمجرد النية، وفارق ذوقي وتجرعي؛ فإنه
# PageV05P350
# يستعمل في المكاره؛ لقوله تعالى: {ذوقوا عذاب الحريق} [آل عمران: 181]
~~{يتجرعه ولا يكاد يسيغه} [إبراهيم: 17] فلا يصح أن يلحق بهما ما ليس مثلهما
~~(و) قوله لزوجته (أنت) علي حرام (أو الحل) علي حرام (أو ما أحل الله عليه
~~حرام ظهار) وهو المذهب في الجملة، قال في " الهداية " و " المذهب " و "
~~مسبوك الذهب " و " المستوعب " هذا المشهور في المذهب، وقطع به الخرقي وصاحب
~~" الوجيز " و " المنور " و " منتخب الآدمي " وغيرهم، وصححه في " النظم "
~~وغيره، وقدمه في " المستوعب " و " الخلاصة " و " المحرر " و " الرعايتين "
~~و " الحاوي الصغير " و " الفروع " وغيرهم.
# وهو من مفردات المذهب؛ لأنه صريح فيه، فلا يكون كناية في الطلاق؛ كما لا
~~يكون الطلاق كناية في الظهار، ولا يقع به شيء (ولو نوى به طلاقا) هذا
~~الأشهر في المذهب، ونقله الجماعة عن أحمد، قاله الموفق والشارح وصاحب
~~الفروع " وغيرهم، قال في " الهداية: و " المذهب " و " مسبوك الذهب " و "
~~المستوعب " وغيرهم هذا المشهور في المذهب، وقطع به الخرقي وصاحب " الوجيز "
~~و " منتخب الآدمي " وغيرهم؛ لأن الظاهر تشبيه بمن يحرم على التأبيد،
~~والطلاق يفيد تحريما غير مؤبد، فلم تصح الكناية بأحدهما عن الآخر (كنيته)
~~أي: الطلاق (أنت علي كظهر أمي) أو أختي ونحوه ms2695 حتى لو صرح به، فقال بعد
~~قوله: أنت علي كظهر أمي أعني به الطلاق؛ لم يصر طلاقا؛ لأنه لا تصلح
~~الكناية عنه (وإن قاله) أي: ما تقدم (لزوجة محرمة بحيض ونحوه) كنفاس أو
~~إحرام (ونوى أنها محرمة به) أي: الحيض ونحوه (فلغو) لا يترتب عليه حكم؛
~~لمطابقته الواقع (و) لو قال (عليه الحرام، أو قال يلزمه الحرام، أو قال
~~الحرام يلزمه) فلغو لا شيء فيه مع الإطلاق؛ لأنه لا يقتضي تحريم شيء مباح
~~بعينه، و (مع نية) تحريم الزوجة (أو قرينة)
# PageV05P351
# تدل على تحريم ذلك فهو (ظهار كما يأتي) في بابه؛ لأنه لا يحتمله، وقد
~~صرفه إليه بالنية، فتعين له قدمه ابن رزين.
# قال في " الإنصاف ": قلت: إنه مع النية أو القرينة كقوله: أنت علي حرام
~~(أو إلا) تكن نية تحريم الزوجة، ولا قرينة تدل على تحريمها (ف) هو (لغو) لا
~~شيء فيه (و) إن قال (ما أحل الله علي حرام أعني به الطلاق يقع ثلاثا) نصا،
~~لأنه صريح بلفظ الطلاق معرف بالألف واللام وهو يقتضي الاستغراق، (و) إن قال
~~(أعني به طلاقا؛ فيقع واحدة) لأنه صريح في الطلاق وليس فيه ما يقتضي
~~الاستغراق، وليس هذا صريحا في الظهار وإنما هو صريح في التحريم، وهو ينقسم
~~إلى قسمين، فإذا بين بلفظه إرادة؛ صريح الطلاق؛ صرف إليه.
# (و) إن قال لزوجته (أنت علي حرام، ونوى كحرمتك على غيري) أي: كما أنك
~~محرمة على غيري (فكطلاق) أي: كنيته بأنت علي حرام الطلاق؛ فيكون ظهارا لا
~~طلاقا كما تقدم، وليس مراده أنه يقع طلاقا كما يفهم؛ لأنه لو أراد ذلك لم
~~يقل: فكطلاق، أفاده شيخ مشايخنا البلباني.
# (و) إن قال (فراشه عليه حرام، فإن نوى امرأته؛ فظهار، وإن نوى فراشه)
~~الحقيقي (فيمين) عليه كفارته إن جلس أو نام عليه لحنثه، وإن لم ينو شيئا
~~فالظاهر أنه يمين (و) إن قال عن زوجته (هي عليه كالميتة والدم والخمر، يقع
~~ما نواه من طلاق) لأنه يصلح أن تكون كناية فيه، فإذا اقترنت به النية انصرف ms2696
~~إليه.
# فإن نوى عددا وقع، وإلا فواحدة (و) من (ظهار) إذا نواه بأن يقصد تحريمها
~~عليه مع بقاء نكاحها، لأنه شبهة (و) من (يمين) بأن يريد بذلك ترك وطئها لا
~~تحريمها ولا طلاقها؛ فيجب فيها الكفارة بالحنث، فإن نوى بذلك الطلاق، ولم
~~ينو عددا، وقع واحدة، لأنها اليقين (وإن لم ينو) بذلك (شيئا) من الثلاثة
~~المذكورة (ف) هو (ظهار) لأن معناه أنت علي حرام
# PageV05P352
# كالميتة والدم.
# (ومن قال: حلفت بالطلاق) وقال لا أفعل كذا (وكذبه) بأن لم يكن حلف (وفعل
~~ما حلف) على تركه (دين) فيما بينه وبين الله تعالى (ولزمه) الطلاق (حكما)
~~مؤاخذة له بإقراره؛ لأنه يتعلق به حق آدمي معين؛ فلم يقبل رجوعه عنه
~~كإقراره له بمال، ثم يقول: كذبت، وإن قالت امرأته: حلفت بالثلاث، فقال لم
~~أحلف إلا بواحدة، أو قالت علقت: طلاقي على قدوم زيد، فقال: لم أعلقه إلا
~~على قدوم عمرو؛ فالقول قوله؛ لأنه منكر لما نقوله، وهو أعلم بحال نفسه.
### | [فصل قال لامرأته أمرك بيدك]
# فصل (و) إذا قال لامرأته (أمرك بيدك كناية ظاهرة تملك بها) أن تطلق نفسها
~~ثلاثا (ولو قال لم أرد إلا واحدة) أفتى به أحمد مرارا، ورواه البخاري في
~~تاريخه عن عثمان، وقاله علي وابن عمر وابن عباس وفضالة، ونصره في " الشرح "
~~لما روى أبو داود والترمذي بإسناد رجاله ثقات عن أبي هريرة «أن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - قال: هو ثلاث» : قال البخاري: هو موقوف على أبي هريرة،
~~ولأنه يقتضي العموم في جميع أمرها؛ لأنه اسم جنس مضاف، فيتناول الطلقات
~~الثلاث، أشبه ما لو قال لها: طلقي نفسك ما شئت، ولا يقبل قوله: أردت واحدة
~~ولا يدين؛ لأنه خلاف الظاهر، والطلاق في يدها على التراخي ما لم يفسخ أو
~~يطأ، وكذلك الحكم إن جعل أمرها في يد غيرها؛ فلذلك الغير أن يطلقها ثلاثا
~~ما لم يفسخ أو يطأ (و) قوله لها (اختاري نفسك كناية خفية ليس لها أن تطلق
~~بها) أكثر من واحدة (ولا) أن تطلق (ب) قوله (طلقي ms2697 نفسك أكثر من) طلقة
~~(واحدة) حكاه أحمد عن ابن عمر وابن مسعود وزيد بن ثابت
# PageV05P353
# وعائشة وغيرهم، ولأن اختاري تفويض معين، فيتناول أقل ما يقع عليه الاسم
~~وهو طلقة رجعية، لأنها بغير عوض، بخلاف أمرك بيدك؛ فإن أمرا مضاف؛ فيتناول
~~جميع أمرها (ما لم ينو أكثر) فإن نوى ثنتين أو أكثر أو ثلاثا؛ فيرجع إلى
~~نيته؛ لأنها كناية خفية (ولها أن تطلق نفسها متى شاءت ما لم يحد لها حدا)
~~أي: يقدر لها وقتا معينا؛ فلا تتجاوزه (أو يطأها أو يفسخ) ما جعله لها
~~لدلالته على رجوعه (أو ترد هي) أي: الزوجة فتبطل الوكالة كسائر الوكالات.
# (ولا يقع بقولها) لزوجها (أنت طالق) لما سبق عن ابن عباس (أو) قوله لها
~~أنت (مني طالق وطلقتك أو أنا طالق) لأن ذلك ليس صفة منها (بل) يقع (ب)
~~قولها (طلقت نفسي، أو أنا منك طالق) .
# (و) قوله لها (اختاري نفسك يختص بالمجلس ما لم يشتغلا بقاطع) نصا، روي
~~ذلك عن عمر وعثمان وابن مسعود وجابر؛ لأنه خيار تمليك، فكان على الفور
~~كخيار القبول، وأما قوله - عليه الصلاة والسلام - لعائشة «إني أذكر لك أمرا
~~فلا عليك أن لا تعجلي حتى تستأمري أبويك» .
# فإنه جعل لها الخيار على التراخي وأما طلقي نفسك وأمرك بيدك؛ فتوكيل،
~~والتوكيل يعم الزمان ما لم يقيده بقيد، بخلاف مسألتنا، فإن اشتغل الزوجان
~~بما يقطع الخيار عرفا (من مشي أو ركوب أو تشاغل بكلام) بطل الخيار (بخلاف
~~ما لو قعدا) بعد أن كانا قائمين، أو قعد من كان قائما منهما، أو كانت قاعدة
~~فاتكأت أو متكئة فقعدت إذ لا دلالة لذلك على الإعراض ولو طال المجلس، ما لم
~~يتشاغلا بما يقطعه (أو كانت) حين خيرها (في صلاة، فأتمتها) لأنه لا يدل على
~~إعراضها، وإن أضافت إليها ركعتين أخريين؛ بطل للتشاغل (أو أكلت، أو سبحت
~~يسيرا أو قالت: بسم الله؛ أو قالت: ادع لي شهودا) أشهدهم على ذلك، لم يبطل
~~خيارها؛ لأنه لا إعراض منها.
# PageV05P354
# (ويصح جعله) أي: اختيارها نفسها (لها) أي: ms2698 الزوجة (بعده) أي: المجلس، وأن
~~يجعله لها متى شاءت كالوكيل، وله الرجوع قبل اختيارها (و) يصح جعل أمرها
~~بيدها ونحوه (يجعل) كما يصح (بدونه) أي: بدون جعل، وسواء كان الجعل منها أو
~~من غيرها كالطلاق على عوض، فلو قالت: اجعل أمري بيدي ولك عبدي، ففعل، وقبضه
~~ملكه، وله التصرف فيه، ولو قبل اختيارها؛ ومتى شاءت تختار ما لم يطأ أو
~~يرجع، فإن رجع فلها أن ترجع عليه بالعوض.
# (و) إن قال لها (اختاري اليوم وغدا وبعد غد فلها ذلك) ؛ لأنه خيار واحد
~~في مدة واحدة، فإذا بطل أوله بطل فيما بعده، بخلاف ما لو قال لها اختاري
~~اليوم وبعد غد؛ فإنها إذا ردته في الأول؛ لم يبطل بعد غد، لأنهما خياران
~~ينفصل أحدهما من صاحبه (فإن قال اختاري نفسك اليوم، واختاري نفسك غدا،
~~فردته في اليوم الأول؛ لم يبطل) الخيار في اليوم (الثاني) لأنهما خياران
~~كلما دل عليهما إرادة الفعل (ويقع) طلاق زوجة جعل لها خيارا (بكنايتها مع
~~نية) الطلاق (ولو جعله) أي: الخيار (لها بصريح) الطلاق فإن قالت: اخترت
~~نفسي، ولم تنو به طلاقا، لم يقع؛ ولفظ الأمر والخيار كناية في حق الزوج
~~والزوجة يفتقر إلى نية كل منهما، فإن نواه أحدهما دون الآخر؛ لم يقع؛ لأن
~~الزوج إن لم ينو فما فوض إليها الطلاق؛ فلا يصح أن توقعه، وإن نواه دونها
~~فقد فوض إليها الطلاق، ولم توقعه هي (وكذا وكيل) في طلاق (ولا يقع) طلاق من
~~خيرها زوجها (بقولها اخترت بنية) الطلاق (حتى تقول) اخترت (نفسي أو) تقول
~~اخترت (أبوي، أو) تقول اخترت (الأزواج، أو) تقول اخترت أن (لا تدخل علي)
~~ونحوه كاخترت الانفراد، أو الاستقلال بنفسي فإن قالت: اخترت زوجي، لم يقع
~~شيئا نصا؛ لقول عائشة: «قد خيرنا رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فكان
~~طلاقا» .
# (ومتى اختلفا) أي: الزوجان (في)
# PageV05P355
# وجود (نية ف) القول (قول موقع) للطلاق؛ لأنها لا تعلم إلا من جهته (و) إن
~~اختلفا (في رجوع) عن جعل طلاقها إليها ونحوه (ف) القول (قول ms2699 زوج) لأنهما
~~اختلفا فيما يختص به كما لو اختلفا في نيته (ولو) كان اختلافهما في رجوع
~~(بعد إيقاع) طلاق ممن جعل له على المذهب (خلافا لجماعة) منهم صاحب " المحرر
~~" و " المنقح " فيما استظهره والمقدم في " الفروع ".
# (ويتجه) محل قبول قول الزوج في أنه رجع عن جعل طلاقها إليها أو إلى غيرها
~~(ما لم تتصل بأزواج) أي ما لم تتزوج، فإن اتصلت بزوج ولا مانع يمنعه من
~~الإخبار برجوعه فلا يقبل قوله مع وجود المانع كغيبة أو حيلولة يد ظالمة
~~بينه وبين الإخبار بالرجوع فلا يمتنع عليه ذلك؛ لأنه معذور وهو متجه.
# (وكذا دعوى عتقه) أي: عتق رقيق وكل في بيعه (بعد تصرف وكيل) فلا يقبل
~~قوله (ما لم تقم بينة) لتشهد أنه كان رجع قبله (و) قوله لزوجته (وهبتك)
~~لأهلك أو نفسك (أو ملكتك لأهلك أو لنفسك) أو لزيد مثلا (فمع قبول) من موهوب
~~له (يقع) به طلقة (رجعية) كسائر الكنايات الخفية (وإلا) يكن قبول فلغو
~~كقوله بعتها، أي: بعتك نفسي (فلغو) سواء تقيد بنية الطلاق أو لا قاله في
~~الرعاية " لأنه لا يتضمن معنى الطلاق؛ لاشتراط العوض فيه، والطلاق مجرد
~~إسقاط لا يقتضي العوض كوقفتك على زيد، أو وصيت له بك، وافتقار الوقوع في
~~الهبة إلى النية لأنها تمليك للبضع، فافتقر إلى القبول كاختاري نفسك وأمرك
~~بيدك، ولم يقع أكثر من واحدة عند الإطلاق؛ لأنه لفظ محتمل.
# (وتعتبر نية واهب و) هو الزوج ونية (موهوب) له عند قبوله؛ لأنه كناية،
~~فاعتبرت النية فيه كسائر الكنايات (وتقع) بقوله وهبتك لنفسك
# PageV05P356
# أو أهلك إذا قبل ونوى أحدهما أكثر من طلقة، والآخر طلقة، أو نوى أحدهما
~~طلقتين والآخر طلقة (أقلهما) أي: العددين؛ لاتفاقهما عليه دون ما زاد (وإن
~~نوى) زوج (ب) قوله (وهبتك) لنفسك أو أهلك أو لزيد مثلا الطلاق في الحال؛
~~وقع (أو) نوى بقوله (أمرك بيدك) الطلاق في الحال وقع؟ (أو) نوى بقوله
~~(اختاري نفسك الطلاق في الحال وقع) مؤاخذة له بإقراره.
### | [فرع طلق في قلبه ولم ينطق لسانه]
# (فرع: ms2700 من طلق في قلبه؛ لم يقع) طلاقه؛ لما تقدم أول الباب (وإن تلفظ، به
~~أو حرك لسانه؛ وقع) طلاقه (ولو لم يسمعه) نقل ابن هانئ عن أحمد: إذا طلق في
~~نفسه لا يلزمه ما لم يلفظ به، أو يحرك لسانه (بخلاف قراءة في صلاة) فإنها
~~لا تجزئه حيث لم يسمع نفسه.
# (و) زوج (مميز) يعقل الطلاق (و) زوجة (مميزة) تعقل (ك) زوجين (بالغين
~~فيما تقدم) تفصيله نصا؛ لأن من صح منه شيء صح أن يوكل فيه، وأن يتوكل.
# PageV05P357
### | [باب ما يختلف به عدد الطلاق وما يتعلق به]
# (ويعتبر) عدد الطلاق (بالرجال) حرية ورقا.
# روي عن عمر وعثمان وزيد وابن عباس؛ لأنه خالص حق الزوج، فاعتبر به كعدد
~~المنكوحات، ولأن الله تعالى خاطبهم بالطلاق، فكان حكمه معتبرا بهم وحديث
~~عائشة مرفوعا: «طلاق العبد اثنتان، فلا تحل له حتى تنكح زوجا غيره، وقرء
~~الأمة حيضتان، وتتزوج الحرة على الأمة ولا تتزوج الأمة على الحرة» ومحله
~~إذا كانت الحرة تعفه (وإلا) فيزوج الأمة عليها، ولأن الحر يملك أن يتزوج
~~أربعا فملك ثلاث طلقات، كما لو كان الحر الذي زوجته حرة طلاقه ثلاثا، وإن
~~العبد الذي تحته أمة طلاقه ثنتان، وأما الخلاف فيما إذا كان أحد الزوجين
~~حرا والآخر رقيقا.
# إذا تقرر هذا (فيملك حر) ثلاث تطليقات (و) يملك (مبعض ثلاثا) لأن عدد
~~المنكوحات يتبعض؛ فوجب أن يتبعض في حقه كالحد، فلذلك كان له أن ينكح نصف ما
~~ينكح الحر ونصف ما ينكح العبد، وذلك ثلاث.
# وأما الطلاق فلا تمكن قسمته في حقه؛ لاقتضاء الحال أن يكون له ثلاثة
~~أرباع الطلاق وليس له ثلاثة أرباع، فكمل في حقه، ولأن الأصل إثبات الطلقات
~~الثلاث في حق كل مطلق خولف في كامل الرق، وبقي فيما عداه على الأصل (ولو)
~~كان الحر والمبعض (زوجي أمة) .
# (و) يملك (عبد، ولو طرأ رقه) كذمي تزوج ثم لحق بدار الحرب، فاسترق قبل أن
~~يطلق طلقتين (أو) كان (معه) أي: العبد (حرة ثنتين)
# PageV05P358
# ولو مدبرا أو مكاتبا؛ لما سبق (فإن طلق ms2701 ذمي حرة اثنتين) قبل أن يسترق، ثم
~~رق بعد سبيه (ملك) الطلقة (الثالثة) وله أن يتزوجها قبل أن تنكح زوجا غيره.
# جزم به الموفق ومن تابعه، وهو المذهب، لأن الطلقتين الصادرتين في حال
~~حريته وقعتا غير محرمتين، فلا يتغير حكمهما بالرق الطارئ بعدهما، كما أن
~~الطلقتين من العبد لما وقعتا محرمتين؛ لم يتغير حكمهما بعتقه بعدهما، وجعله
~~في " الإقناع " كالعبد يملك ثنتين فقط؛ وكان على المصنف أن يقول خلافا له
~~بعدهما (فإن طلق) هذا الذمي (واحدة) قبل أن يسترق (ثم رق) ثم أراد عودها
~~(ملك) طلقة (أخرى) فقط؛ لأنه لم يستوف عدد طلاق الأرقاء، فعادت له بواحدة؛
~~نظرا للحالة الراهنة فإن قيل: لم لا نظرتم للحالة الراهنة في التي قبلها؟
~~أجيب بأنه لما استوفى هناك العدد؛ نظر للحل الثابت، وهنا الحل ثابت، فكان
~~الأحوط النظر للحالة الراهنة.
# (ولو علق عبد) الطلقات (الثلاث بشرط فوجد) الشرط (بعد عتقه وقعت) الثلاث
~~لملكه لها حين الوقوع (وإن علقها) أي: الثلاث (بعتقه) بأن قال: إن عتقت
~~فأنت طالق ثلاثا (فعتق لغت) الطلقة (الثالثة) صححه في " الفروع " وغيره
~~(ولو عتق بعد طلقة؛ ملك تمام الثلاث) لأن الطلقة غير محرمة (و) لو عتق (بعد
~~طلقتين لم يملك ثالثة) وكذلك لو عتق هو وزوجته بعد طلقتين لم يملك ثالثة؛
~~لما تقدم (وقوله) أي: الزوج لزوجته (أنت الطلاق) أو أنت طالق (أو يلزمني)
~~الطلاق (أو) الطلاق (لازم لي أو) قال الطلاق (علي ونحوه) كعلي يمين بالطلاق
~~(صريح) فلا يحتاج إلى نية سواء كان (منجزا) كأنت الطلاق ونحوه (أو معلقا)
~~بشرط؛ كأنت الطلاق إن دخلت الدار ونحوه (أو محلوفا به) كأنت الطلاق لأقومن
~~أو لأضربن زيدا؛ فهو صريح، وهو مستعمل في عرفهم قال الشاعر:
# فأنت الطلاق وأنت ... الطلاق ثلاثا تماما
# وكونه مجازا لا يمنع كونه صريحا؛ لأنه لا يتعذر حمله على الحقيقة، ولا
~~محل له يظهر سوى هذا المحل؛ فتعين فيه.
# PageV05P359
# (ويتجه أن من قال علي الطلاق وسكت عليه يقع) عليه؛ لأنه أتى بصريح
~~الطلاق؛ فلزمه مقتضاه، ومحل ذلك ms2702 (ما لم يقل أردت الحلف، ثم أمسكت) وهو
~~متجه.
# (ويقع به) أي ما ذكر (واحدة) لأن أهل العرف لا يعتقدونه ثلاثا، ولا
~~يعلمون أن الألف واللام فيه للاستغراق؛ ولهذا ينكر أحدهم أن يكون طلق ثلاثا
~~أو لا يعتقد أنه طلق إلا واحدة (ما لم ينو أكثر) من واحدة؛ فيقع ما نواه
~~(فمن معه عدد) من زوجات، وقال علي الطلاق أو يلزمني الطلاق ونحوه إن فعلت
~~كذا وفعله (وثم) بفتح المثلثة أي: هناك (نية أو سبب يقتضي تعميما أو تخصيصا
~~عمل به) أي: بالنية أو السبب المقتضي للتعميم أو التخصيص، (وإلا) يكن هناك
~~ما يقتضي تعميما أو تخصيصا (وقع بكل واحدة) من الزوجات (طلقة) لعدم المخصص.
# (و) من قال لزوجته (أنت طالق، ونوى ثلاثا فثلاث) تقع بها (كنيته الثلاث
~~ب) قوله (أنت طالق طلاقا) لأن المصدر يقع على القليل والكثير، كما لو فقد
~~نوى بلفظه ما يحتمله، وإن أطلق فواحد، لأنها اليقين نوى واحدة (و) قوله لها
~~(أنت طالق واحدة؛ أو) طالق (واحدة بالنية أو) طالق (واحدة بتة) ولا عوض (ف)
~~واحدة (رجعية في مدخول بها، ولو نوى أكثر) من واحدة لوصفها بواحدة والأصل
~~فيها أن تكون رجعية؛ فلا تخرج بوصفها بذلك عن أصلها، وإنما كانت بائنا
~~بالعوض لضرورة الافتداء.
# (ويتجه وكذا) قوله لزوجته أنت (طالق طلقة تملكي بها نفسك) فواحدة رجعية
~~في مدخول بها، ولو نوى أكثر (واحتمل) احتمال قوي.
# وقوله لها أنت طالق (طلاقا تملكي بها نفسك فإنه) يقع الطلاق (الثلاث في
~~مدخول بها) لأنه أتى بالمصدر الصالح للقليل والكثير، وأعقبه بقوله: تملكي
~~به نفسك ولا ريب
# PageV05P360
# أنها لا تملك نفسها بالواحدة لا وبالثنتين؛ فلم يبق إلا الثلاث، فبانت
~~منه بها، وحذف النون من تملكي خلاف المشهور، لأنها من الأفعال الخمسة، فلو
~~أثبتها لكان أصوب، وهو متجه.
# (و) إن قال (أنت طالق واحدة ثلاثا أو أنت) طالق (ثلاثا واحدة، بائنا، أو
~~طالق ألبتة أو) طالق (بلا رجعة، فثلاث) تقع بذلك. لتصريحه بالعدد أو وصفه
~~الطلاق بما يقتضي الإبانة.
# (ويتجه ms2703 باحتمال) قوي أن قوله ذلك يكون طلاقا ثلاثا (في مدخول بها) أما
~~غير المدخول بها، فيقع عليها واحدة تبين بها، ولا يلحقها ما زاد عليها،
~~لأنها صارت أجنبية، ولعل ذلك في قوله ثلاثا واحدة، أما فيها فمقتضى كلامهم
~~وقوع الثلاث بها؛ لتقديمه لفظ ثلاث على واحدة، وهو متجه بهذا الاعتبار.
# (و) إن قال لزوجته (أنت طالق هكذا وأشار بثلاث أصابع؛ فثلاث) تقع؛ لأن
~~التفسير يحصل بالإشارة وذلك يحصل للبيان؛ لقوله - صلى الله عليه وسلم -
~~«الشهر هكذا وهكذا وهكذا» (وإن أراد المقبوضتين ويصدق في إرادتهما)
~~لاحتماله (فثنتان) لأن العدد تارة يكون بقبض الأصابع، وتارة يكون ببسطها
~~والقبض، يكون في أول العدد دون البسط (وإن لم يقل هكذا) بل أشار فقط
# PageV05P361
# (ف) طلقة (واحدة) لأن إشارته لا تكفي، وتوقف أحمد عن الجواب.
# قال في الرعاية ما لم يكن له نية فيعمل بها.
# (ومن أوقع طلقة، ثم قال جعلتها ثلاثا، ولم ينو استئناف طلاق بعدها ف)
~~طلقة (واحدة) لأنها لا تصير ثلاثا، وظاهره إن أراد استئناف طلاق وهي رجعية
~~وقع تتمة الثلاث.
# (وإن قال) لإحدى امرأتيه أنت طالق واحدة، بل هذه مشيرا للزوجة الثانية
~~(ثلاثا؛ طلقت) المخاطبة أولا (واحدة) لأنه طلقها واحدة، والإضراب بعد ذلك
~~لا يصح؛ لأنه رفع للطلاق بعد إيقاعه (و) طلقت (الأخرى ثلاثا) لأنه أوقعه
~~بها كذلك، ولأن الإضراب إثبات للثاني ونفي للأول؛ ومثله لزيد علي هذا
~~الدرهم، بل لعمرو هذان الدرهمان؛ فيجب عليه الدرهمان، ولا يصح إضرابه على
~~الأول.
# (وإن قال) لإحداهما (أنت طالق) وقال للأخرى (لا بل أنت طالق) طلقت؛ لأنه
~~لا يصح إضرابه عمن طلقها أولا (أو قال) عن إحدى امرأتيه (هذه المطلقة بل
~~هذه؛ طلقت) لما مر (و) إن قال: (هذه بل هذه بل هذه) ؛ بل هذه طلق (الأربع)
~~لما سبق (وإن قال هذه أو هذه وهذه طالق، وقع) الطلاق (بالثالثة) لإيقاعه
~~بها (و) وقع (بإحدى الأوليين) لأن أو لأحد الشيئين (تميز بقرعة ك) ما لو
~~قال (هذه أو هذه بل هذه) فيقع بالثالثة وإحدى الأوليين ms2704 (وإن) أشار إليهن و
~~(قال هذه) طالق (بل هذه أو هذه) طالق (وقع) الطلاق (بالأولى وإحدى الأخريين
~~ك) ما لو قال (هذه) طالق (بل هذه أو هذه) فتطلق الأولى وإحدى الأخريين.
# (و) إن قال (هذه وهذه أو هذه وهذه؛ فالظاهر طلق ثنتين لا يعلمان) أهما
~~الأوليان أم الأخريان؟ إذ هو المتبادر من العبارة، (ك) ما لو قال (طلقت
~~هاتين أو هاتين) فيقرع (فإن عين) بأن قال هما الأوليان أو الأخريان (عمل
~~به) أي: عمل بتعيينه، لأنه أدرى بإرادته، وإن قال لم أطلق الأولين؛ تعين
~~الطلاق في الأخريين لأنه لم يبق غيرهما، أو قال لم أطلق الأخريين؛ تعين في
~~الأولين (فإن قال إنما شككت
# PageV05P362
# في) طلاق (الثانية والأخريين؛ طلقت الأولى) لجزمه بطلاقها (وبقي الشك في
~~الثلاث) فيقرع بينهن على ما سبق، ومتى فسر كلامه؛ قبل منه لأنه أدرى بما
~~أراده؛ فلو قال إنما أشك في طلاق الثانية والثالثة؛ طلقت الأولى والأخيرة،
~~وأقرع بين المشكوك فيهما (و) إن قال (طلقت هذه أو هاتين أخذ بالتعيين، ولو
~~بعد موت أحدهما) لأن أو لأحد الشيئين، فإن قال هي الأولى طلقت؛ وحدها، كما
~~لو عينها بطلقة، وإن قال ليست التي أردتها الأولى، طلقت الأخيرتان،
~~لتعينهما إذن محلا للوقوع (وليس له وطء قبل تعيين في كل موضع يقبل منه)
~~تعينه، كما لو اشتبهت زوجته بأجنبية، فإن وطئ واحدة أو أكثر؛ لم يكن تعيينا
~~لغيرها وإن ماتت إحدى الزوجتين بعد وقوع الطلاق بإحداهما لا بعينها؛ لم
~~يتعين الطلاق في الأخرى، بل إن كان نوى إحداهما بينها؛ وإلا أقرع بينهما
~~كما تقدم، فمن خرجت القرعة لها بالطلاق لم يرثها إن كان بائنا؛ لأنها
~~أجنبية، فإن مات بعضهن قبله وبعضهن بعده؛ وأقرع ورثته بينهن، فخرجت القرعة
~~لميتة قبله؛ لم يرثها بالزوجية؛ لانقطاعها بالطلاق البائن، وإن خرجت الميتة
~~بعده لم ترثه؛ لأنها كانت بائنا حين موته، والباقيات يرثهن إن عاش بعدهن؛
~~لأنهن زوجاته، ويرثنه إن حيين بعده؛ لبقاء نكاحهن، وإن ادعت إحدى الزوجات
~~أنه طلقها طلاقا تبين به، فأنكرها فقوله؛ ms2705 لأن الأصل عدمه، فإن مات بعد
~~دعواها المذكورة، لم ترثه مؤاخذة لها بمقتضى اعترافها، وعليها العدة؛ لأن
~~قولها لا يقبل فيما عليها.
# (و) إن قال لامرأته أنت (طالق كل الطلاق أو أكثره أو جميعه أو منتهاه أو
~~غايته أو أقصاه أو عدد الحصى أو القطر أو الرمل أو الريح أو التراب) أو عدد
~~الجبال أو السفن أو النجوم؛ فثلاث ولو نوى واحدة في الجميع حتى في أقصاه؛
~~صححه في " تصحيح الفروع " و " التنقيح " وتبعه في المنتهى " خلافا لما قدمه
~~في
# PageV05P363
# الإقناع " تبعا لتصحيح " الإنصاف " في أنه تقع واحدة، لأن هذا اللفظ
~~يقتضي عددا والطلاق له أقل وأكثر، فأقله واحدة وأكثره ثلاث (أو) أنت طالق
~~عدد (الماء أو الزيت أو العسل) ونحوه من أسماء الأجناس؛ فثلاث، لتعدد
~~أنواعه وقطراته، أشبه الحصى (أو) قال (يا مائة طالق، فثلاث) تقع، كقوله أنت
~~طالق مائة طلاق (ولو نوى واحدة) لأن ذلك لا يحتمله لفظه (وكذا) أنت طالق
~~(كألف ونحوه) كمائة؛ فثلاث (فلو نوى كألف في صعوبتها) دين و (قبل حكما) لأن
~~لفظه يحتمله إلا في قوله أنت طالق كعدد ألف أو كعدد مائة، فلا يقبل قوله
~~إنه أراد به واحدة؛ لأن اللفظ لا يحتمله (و) وإن قال لها أنت طالق (أشده)
~~أي الطلاق (أو أغلظه أو أطوله أو أعرضه أو أكبره أو) أنت طالق (ملء الدنيا
~~أو مثل الجبل أو أعظمه) أي الجبل (ونحوه) كعظم الشمس أو القمر (فطلقة إن لم
~~ينو أكثر) لأن هذا الوصف لا يقتضي عددا تكون رجعية في مدخول بها إن لم تكن
~~مكملة لعدد الطلاق، فإن نوى أكثر وقع ما نواه، وإن قال لها أنت طالق (من
~~طلقة إلى ثلاث) طلقات (ف) طلقتان (ثنتان) لأن ما بعد الغاية لا يدخل كقوله
~~تعالى: {ثم أتموا الصيام إلى الليل} [البقرة: 187] .
# وإن قال أنت طالق ما بين واحدة وثلاث، فواحدة؛ لأنها التي بينهما (و) أنت
~~طالق (طلقة في ثنتين، ونوى) طلقة (معهما فثلاث) طلقات تقع؛ لأنه أقر على
~~نفسه بالأغلظ (وإن نوى) ms2706 بهذا اللفظ (موجبه عند الحساب وهو يعرفه أو لا
~~يعرفه؛ فثنتان) لأن ذلك موجبه عندهم (وإن لم ينو شيئا) بقوله أنت طالق طلقة
~~في ثنتين (وقع من حاسب طلقتان) لأن الظاهر من حاله إرادة الضرب، (و) وقع
~~(من غيره) أي: غير الحاسب (طلقة) لأن لفظ الإيقاع اقتران بالواحدة، وجعل
~~الاثنين ظرفا، ولم يقترن بهما إيقاع.
# PageV05P364
# (و) إن قال لها (أنت طالق على مذهب السنة والشيعة واليهود والنصارى أو
~~على سائر المذاهب؛ فواحدة) تقع؛ لعدم ما يقتضي التكرار إن لم ينو أكثر.
# (فرع: أوقع الشيخ) تقي الدين (من ثلاث طلقات مجموعة) تقع؛ لعدم ما يقتضي
~~التكرار في طهر واحد بكلمة واحدة (أو) كلمات (متفرقة) كأنت طالق ثلاثا، أو
~~أنت طالق وطالق وطالق، أو أنت طالق ثم طالق، أو أنت طالق عشر طلقات، أو
~~مائة طلقة، أو ألف طلقة ونحو ذلك من العبارات (قبل رجعة طلقة واحدة) أما
~~إذا طلقها ثلاثا متفرقة بعد رجعة؛ فلا خلاف في أنها ثلاث (وقال: ولا نعلم
~~أحدا فرق بين الصورتين) صورة ما إذا طلقها ثلاثا مجموعة أو متفرقة قبل
~~الرجعة في أنها تقع واحدة.
# لحديث ابن عباس قال: «طلق ركانة امرأته ثلاثا في مجلس واحد، فحزن عليها
~~حزنا شديدا، فقال: فسأله رسول الله - صلى الله عليه وسلم - كيف طلقتها؟
~~قال: طلقتها ثلاثا. قال: فقال في مجلس واحد؟ قال: نعم. قال: فإن تلك واحدة؛
~~فأرجعها، قال فأرجعها» رواه أحمد في مسنده.
# وقوله في مجلس واحد يتناول ما إذا طلقها بكلمة واحدة أو بكلمات متفرقة في
~~مجلس واحد؛ فإنه لم يقل بكلمة أو بكلمات.
# قال أبو جعفر أحمد بن مغيث: روينا ذلك عن الزبير بن العوام وعبد الرحمن
~~بن عوف، وبه قال محمد بن وضاح، وابن أبي شيبة ويحيى بن معين وسحنون
~~وطبقتهم، قال: وبه قال من شيوخ قرطبة ابن زنباع ومحمد بن عبد السلام الحسني
~~فقيه عصره، وبقي بن مخلد وأصبغ وجماعة سواهم من شيوخ قرطبة، وذكر هذا عن
~~بضعة عشر نفسا من فقهاء طليطلة المفتين على ms2707 مذهب مالك، وقال: إنه رواية عن
~~مالك، وذكر المازري أنه قول محمد بن مقاتل الرازي من أئمة الحنفية انتهى.
# (وكان المجد يفتي به أحيانا) وقال عن عمر في إيقاع الثلاث إنه جعله في
~~إكثارهم منه، فعاقبهم على
# PageV05P365
# الإكثار منه لما عصوا بجمع الثلاث، فيكون عقوبة من لم يتق الله من
~~التغرير الذي يرجع فيه إلى اجتهاد الأئمة كالزيادة على الأربعين في حد
~~الخمر لما أكثر الناس منها وأظهروه، ساغت الزيادة عقوبة. انتهى.
# (واختاره) أي: القول بأن الثلاث مجموعة (و) متفرقة في طهر واحد قبل رجعة
~~طلقة واحدة (ابن القيم و) اختاره أيضا (كثير من) تلامذة الشيخ (وأتباعه)
~~ومعاصريه وغيرهم.
# قال ابن المنذر: هو مذهب أصحاب ابن عباس كعطاء وطاووس وعمرو بن دينار،
~~نقله الحافظ شهاب الدين بن حجر في " شرح البخاري " وحكى الموفق عن عطاء
~~وطاووس وسعيد بن جبير وأبي الشعثاء وعمرو بن دينار أنهم كانوا يقولون من
~~طلق البكر ثلاثا، فهي واحدة انتهى.
# أقول: وهذه المسألة قد أوذي الشيخ تقي الدين بسبب إفتائه بها، وحصل له من
~~المحن والقلاقل من حساده ما هو معروف عند من له اطلاع على سيرته ومناقبه،
~~وله فيها مصنفات عديدة منها كتاب " تحقيق الفرقان بين التطليق والأيمان "
~~مجلد كبير؛ ومنها قاعدة الفرق المبين بين التطليق واليمين " ومنها " لمحة
~~المختطف في الفرق بين الطلاق والحلف " ومنها " قاعدة التفصيل بين التكفير
~~والتحليل " ومنها " قاعدة سماع اللمعة " و " الرسالة البغدادية " وقواعد
~~ورسائل وأجوبة غير ذلك ممن لا ينضبط ولا ينحصر، وله جواب اعتراض ورد عليه
~~من الديار المصرية، وهو جواب طويل في ثلاث مجلدات إذا تقرر هذا فالمذهب في
~~هذه المسألة خلاف ما قاله الشيخ فتنبه له، وسيأتي فرع آخر من اختيارات
~~الشيخ في آخر الفصل الذي يلي باب الطلاق في الماضي المستقبل، والصحيح ما
~~تقدم.
# PageV05P366
### | [فصل وجزء طلقة كهي]
# ) لأن مبناه على السراية، فلا يتبعض كالعتق، حكاه ابن المنذر إجماع من
~~يحفظ عنه (ف) إن قال لزوجته (أنت طالق نصف) طلقة فواحدة (أو) قال أنت طالق ms2708
~~(ثلث) طلقة؛ فواحدة (أو) طالق (سدس) طلقة؛ فواحدة؛ لأن ذكر ما لا يتبعض في
~~الطلاق ذكر لجميعه كأنت نصف طلاق أو أنت طالق جزء (طلقة أو) أنت طالق (نصف
~~وثلث وربع وسدس طلقة) فواحدة لدلالة عدم ذكر طلقة مع كل جزء من طلقة غير
~~متغايرة، أو قال: أنت طالق (نصف طلقة ثلث طلقة سدس طلقة فواحدة) لدلالة حذف
~~العاطف على أن هذه الأجزاء من طلقة واحدة، وأن الثاني بدل من الأول،
~~والثالث بدل من الثاني، والبدل هو المبدل منه أو بعضه، وكذا أنت طالق نصف
~~طلقة وسدسها وثلثها؛ لأن الجميع من طلقة، ولا تزيد عليها.
# (أو) قال: أنت طالق (نصف) طلقتين (أو) قال (ثلث) طلقتين (أو) قال (سدس)
~~طلقتين، (أو) قال (ربع) طلقتين (أو) قال (ثمن طلقتين فواحدة) تطلق؛ لأن نصف
~~الطلقتين طلقة وثلثهما طلقة، وقس عليه؛ ثم تكمل (و) أنت طالق (نصفي طلقتين)
~~فثنتان لأن نصفي الشيء جميعه، فهو كأنت طالق طلقتين (أو) أنت طالق (ثلاثة
~~أنصاف طلقة، فثنتان؛ لأن ثلاثة الأنصاف طلقة نصف فتكمل أو) (أنت طالق أربعة
~~أثلاث) طلقة، فثنتان (أو خمسة أرباع طلقة) فثنتان (ونحوه) كثمانية أسباع
~~طلقة (فثنتان) لأن ذلك طلقة وجزء؛ فيكمل، لأنه لا يتبعض
# PageV05P367
# (و) أنت طالق (ثلاثة أنصاف طلقتين) فثلاث نصا؛ لأن نصف الطلقتين واحدة،
~~وقد كرره ثلاثا، أشبه أنت طالق ثلاثا (أو) قال (أربعة أثلاث) طلقتين؛
~~فثلاث؛ لأنها ثمانية أثلاث بطلقتين وثلثي طلقة، ويكمل (أو) قال (خمسة أرباع
~~طلقتين) فثلاث، لأن مجموعهما عشرة أرباع باثنين ونصف، ويكمل (ونحوه) كسبعة
~~أسداس طلقة، فثلاث (أو) أنت طالق (نصف طلقة وسدس طلقة ونحوه) كربع طلقة
~~وخمس طلقة وسبع طلقة (فثلاث) لدلالة اللفظ أن كل جزء من طلقة غير التي منها
~~الجزء الآخر، وإلا لم يحتج إلى تكرار لفظ طلقة؛ فيقع من كل واحدة جزء،
~~فيكمل.
# وأيضا فاللفظ إذا ذكر ثم أعيد منكرا، فالثاني غير الأول؛ وإن أعيد معرفا
~~فهو الأول؛ كقوله تعالى: {فإن مع العسر يسرا} [الشرح: 5] {إن مع العسر
~~يسرا} [الشرح: 6] فالعسر الثاني ms2709 هو الأول، واليسر الثاني غير الأول؛ فلهذا
~~قيل: لن يغلب عسر يسرين.
# (و) من قال لامرأته أنت طالق (نصف طلقة) منكرا (وثلث الطلقة) معرفا (وسدس
~~الطلقة) معرفا أيضا، فواحدة (أو قال نصف طلقة وثلثها وسدسها فواحدة) لأن
~~مجموعها كذلك (و) إن قال لها (أنت طالق طلقة أو نصف طلقة أو أنت طالق أو
~~ربع طالق ف) طلقة واحدة (كما مر) آنفا بناء على أنت طالق صريح (و) إن قال
~~(لأربع) زوجاته (أوقعت بينكن) طلقة أو ثنتين أو ثلاثا أو أربعا (أو) قال
~~لهن: أوقعت (عليكن طلقة أو ثنتين أو ثلاثا أو أربعا) وقعت بكل طلقة (أو لم
~~يقل: أوقعت) بل قال بينكن أو عليكن طلقة أو ثنتان أو ثلاث أو أربع (وقع
~~بكل) واحدة منهن (طلقة) لأن اللفظ اقتضى قسم الطلقة بينهن لكل واحدة ربع،
~~والطلقتين لكل واحدة
# PageV05P368
# (و) إن قال للأربع أوقعت بينكن أو عليكن (خمسا أو ستا أو سبعا أو ثمانيا،
~~وقع بكل) واحدة منهن (ثنتان) وكذا لو أسقط لفظ أوقعت، لأن نصيب كل واحدة من
~~خمس طلقة وربع ومن ست طلقة ونصف، ومن سبع طلقة وثلاثة أرباع، ويكمل الكسر
~~في الجميع، ومن الثمان كل واحدة طلقتان (و) إن قال لهن أوقعت بينكن أو
~~عليكن (تسعا فأكثر) كعشر طلقات أو لم يقل أوقعت؛ وقع ثلاث لما مر (أو) قال
~~أوقعت بينكن أو عليكن؛ (طلقة وطلقة وطلقة؛ وقع ثلاث) بكل منهن لأنه لما عطف
~~وجب قسم كل طلقة على حدتها، ثم يكمل الكسر (ك) قوله (طلقتكن ثلاثا ولو في
~~غير مدخول بها) لأن الواو لا تقتضي ترتيبا (و) إن قال أوقعت بينكن أو عليكن
~~(طلقة فطلقة) أو قال (أوقعت) طلقة (ثم طلقة) ثم طلقة، أو قال أوقعت بينكن
~~طلقة وأوقعت بينكن طلقة؛ وأوقعت بينكن طلقة، طلق المدخول بهن ثلاثا و
~~(بانت) من لم يدخل بها (بالأولى) فلا يلحقها ما بعدها.
# تتمة: وإن قال لزوجاته أنتن طوالق ثلاثا، أو قال طلقتكن ثلاثا، طلقن
~~ثلاثا ثلاثا، سواء المدخول بها وغيرها.
# (و) ms2710 إن قال لزوجته (نصفك ونحوه) كثلثك أو ربعك أو خمسك طالق؛ طلقت (أو)
~~قال (بعضك) طالق (أو) قال (جزء منك) طالق؛ طلقت، ولو زاد من ألف جزء ونحوه؛
~~لأنه أضاف الطلاق إلى جملة لا تتبعض في الحل والحرمة؛ وقد وجد فيها ما
~~يقتضي التحريم، فغلب كاشتراك مسلم ومجوسي في قتل صيد (أو) قال (دمك) طالق
~~(أو) قال (حياتك) طالق (أو) قال (يدك) طالق (أو) قال (أصبعك طالق، ولها يد
~~أو أصبع طلقت) لإضافة الطلاق إلى جزء ثابت استباحه بعقد النكاح أشبه الجزء
~~الشائع؛ بخلاف زوجتك نصف بنتي ونحوه؛ فلا يصح النكاح (و) إن كان قال (شعرك)
~~طالق (أو) قال (ظفرك) طالق (أو) قال (سنك)
# PageV05P369
# طالق (أو) قال (ريقك) طالق (أو) قال (دمعك) طالق (أو) قال (لبنك) طالق
~~(أو) قال (منيك) طالق (أو) قال (روحك) طالق (أو) قال (حملك) طالق (أو) قال
~~(سمعك) طالق (أو) قال (بصرك) طالق (أو) قال (سوادك) طالق (أو) قال (بياضك)
~~طالق (أو) قال (طولك) طالق (أو) قال (قصرك) طالق (أو) قال (يدك) طالق (ولا
~~يد لها طالق) لم تطلق (أو) قال (إن قمت فهي) أي: يدك (طالق فقامت وقد قطعت)
~~يدها قبل قيامها (لم تطلق) لأن الشعر والظفر والسن والريق والدمع واللبن
~~والمني أجزاء تنفصل عنها مع السلامة؛ فلا تطلق بإضاقة الطلاق إليها، والروح
~~ليست عضوا ولا شيئا يستمتع به، ولأنها تزول عن الجسد في حالة سلامة الجسد،
~~وهي حال النوم، والحمل ليس جزءا منها، والسمع والبصر والبياض والسواد
~~أعراض، والطول والقصر ليس جزءا منها، وأما في الأخيرة فقد وجد الشرط، وهو
~~قيامها - ولا يد لها - فلم يقع (وعتق وظهار وحرام في ذلك كطلاق) أي فيما
~~يقع وما لا يقع.
### | [فصل فيما تخالف المدخول بها غيرها]
# (تطلق) مدخول بها بوطء أو خلوة في عقد صحيح (ثلاثا) بقول زوجها (أنت طالق
~~أنت طالق أنت طالق) لأن اللفظ للإيقاع؛ فيقتضي الوقوع كما لو لم يتقدمه
~~مثله (إلا أن ينوي بتكراره تأكيدا متصلا أو) إلا أن ينوي (إفهاما) فإن ms2711 نوى
~~ذلك (فواحدة) تقع؛ لانصرافه عن الإيقاع بنية التأكيد أو الإفهام؛ فلم يقع
~~بها شيء؛ وغير المدخول بها تبين بالأولى، نوى بالثالثة الإيقاع أو لا،
~~متصلا أو لا روي ذلك عن علي وزيد بن ثابت
# PageV05P370
# وابن مسعود، فإن لم يتصل بأن قال للمدخول بها: أنت طالق، وسكت ما يمكنه
~~كلام فيه، ثم أعاده لها، طلقت ثانية، ولو نوى التأكيد؛ لأنه تابع وشرطه
~~الاتصال كسائر التوابع، وإن قال للمدخول بها: أنت طالق أنت طالق أنت طالق
~~(وأكد الأولى بثالثة لم يقبل) للفصل بينهما بالثانية؛ فتقع الثلاث (و) إن
~~أكد الأولى (بهما) أي: بالثانية والثالثة؛ قبل، لعدم الفصل وتقع واحدة (أو)
~~قال أردت تأكيد (ثانية بثالثة؛ قبل) لما مر؛ فيقع ثنتان إن لم يقصد
~~بالثانية تأكيدا (وإن أطلق التأكيد) بأن أراد التأكيد، ولم يعين تأكيد أولى
~~ولا ثانية (فواحدة) لانصراف ما زاد عليها عن الإيقاع بنية التأكيد (و) إن
~~قال لها (أنت طالق طالق طالق فواحدة) لأنه لم يبينها بلفظ يقتضي المغايرة
~~(ما لم ينو أكثر) من واحدة، فيقع ما نواه؛ لأن لفظه يحتمله (و) إن قال لها
~~أنت طالق (وطالق وطالق وطالق، فثلاث) طلقات (معا، ولو لم يدخل بها) لأن
~~الواو تقتضي الجمع بلا ترتيب (ويقبل) منه (حكما) إرادة (تأكيد ثانية
~~بثالثة) لمطابقتها لها في لفظها و (لا) يقبل منه تأكيد (أولى بثانية) لعدم
~~مطابقتها لاقترانها بالعاطف دونها (وكذا الفاء) فلو قال أنت طالق فطالق
~~فطالق؛ فتطلق مدخول بها ثلاثا، ويقبل منه حكما تأكيد ثانية بثالثة، لا أولى
~~بثانية (و) كذا (ثم) إذا قال أنت طالق ثم طالق ثم طالق وأكد الثانية
~~بالثالثة؛ قبل لا أولى بثانية.
# (وإن غاير الحروف) فقال أنت طالق فطالق وطالق، أو أنت طالق ثم طالق فطالق
~~ونحوه (لم يقبل) منه إرادة تأكيد (للمغايرة) وعدم المطابقة في اللفظ.
# (ويقبل حكما تأكيد في) قوله (أنت مطلقة أنت مسرحة أنت مفارقة)
# PageV05P371
# إذا أراد تأكيد الأولى بما بعدها، أو الثانية بالثالثة، لأنه أعاد اللفظ
~~بمعناه، (إلا) إن أتى بهذه الجمل ms2712 (مع واو أو) مع (فاء أو مع ثم) بأن قال
~~أنت مطلقة وأنت مسرحة، وأنت مفارقة، أو أنت مطلقة فمسرحة فمفارقة أو مطلقة
~~ثم مسرحة ثم مفارقة فلا يقبل منه إرادة التأكيد؛ لأن حروف العطف تقتضي
~~المغايرة.
# (وإن أتى بشرط) عقب جملة، اختص بها كقوله أنت طالق أنت طالق إن دخلت
~~الدار؛ فتطلق مدخول بها الأولى في الحال والثانية إذا دخلت الدار (أو) أتى
~~(باستثناء) عقب جملة، اختص بها، فأنت طالق أنت طالق إلا واحدة يقع ثنتان
~~لاختصاص الاستثناء بالجملة الأخيرة فقد استثنى الكل، أشبه أنت طالق طلقة
~~إلا طلقة (أو) أتى (بصفة عقب جملة) كأنت طالق أنت طالق صائمة (اختص بها)
~~فتطلق الأولى في الحال، والثانية إذا صامت؛ لعدم الإرادة التي تقتضي
~~التشريك بينهما (بخلاف معطوف ومعطوف عليه) إذا تعقبه شرط أو صفة (فيرجع
~~للكل) فقوله أنت طالق ثم أنت طالق إن قدم زيد؛ لا تطلق حتى يقدم؛ فيقع
~~طلقتان إن دخل بها، وإلا فواحدة، وكذا أنت طالق وطالق صائمة؛ فتطلق بصيامها
~~طلقتين (و) إن قال لها (أنت طالق لا بل أنت طالق؛ فواحدة) نصا، لأنه صرح
~~بنفي الأولى ثم أثبته بعد نفيه فالمثبت هو المنفي بعينه وهو الطلقة الأولى؛
~~فلا يقع به أخرى وهو قريب من الاستدراك، كأنه نسي أن الطلاق الموقع لا
~~ينفى، فاستدرك، وأثبته لئلا يتوهم السامع أن الطلاق قد ارتفع بنفيه؛ فهو
~~إعادة للأول لا استئناف طلاق (و) إن قال لها (أنت طالق بل أنت طالق؛ فثنتان
~~ومثله أنت طالق فطالق أو) أنت طالق (ثم) طالق (أو) أنت طالق (بل طالق أو)
~~أنت طالق (طلقة بل طلقتين أو) أنت طالق طلقة (بل طلقة) فثنتان، لأن حروف
~~العطف تقتضي المغايرة، وبل من حروف العطف إذا كان بعدها مفرد، وهي هنا كذلك
~~لأن اسم الفاعل من المفردات وإن كان متحملا للضمير بدليل أنه يعرب،
# PageV05P372
# والجمل لا تعرب (أو) قال أنت طالق (طلقة) قبل طلقة أو أنت طالق طلقة
~~(قبلها طلقة، ولم يرد) بهذا القول (في نكاح) قبل ms2713 ذلك (أو من زوج قبل ذلك)
~~فثنتان، فإن أراد في نكاح أو من زوج قبله؛ فواحدة (ويقبل) منه ذلك (حكما إن
~~كان وجد) نكاح أو زوج قبله (أو) قال أنت طالق طلقة (بعد طلقة أو) طلقة
~~(بعدها طلقة؛ ولم يرد) بقوله بعد طلقة أو بعدها طلقة (سيوقعها) عليها بعد
~~(ويقبل) منه (حكما) إرادة ذلك لاحتماله (فثنتان) يقعان عليه (إلا غير مدخول
~~بها، فتبين ب) الطلقة (الأولى) ولا يلزمها ما بعدها، لأنها تصير بالبينونة
~~كالأجنبية (و) إن قال لها (أنت طالق طلقة معها طلقة أو) طالق طلقة (مع طلقة
~~أو) طالق طلقة (فوقها طلقة أو) طلقة (فوق طلقة أو) طلقة (تحتها) طلقة (أو)
~~طلقة (تحت طلقة) أو أنت طالق وطالق (فثنتان، ولو غير مدخول بها) لإيقاعه
~~الطلاق بلفظ يقتضي وقوع طلقتين، فوقعتا معا، كما لو قال أنت طالق طلقتين.
# (و) طلاق (معلق) بشرط (في هذا) الحكم (كمنجز) على ما سبق تفصيله (ف) لو
~~قال (إن قمت فأنت طالق وطالق وطالق) فقامت؛ فثلاث ولو غير مدخول بها لأن
~~الواو لمطلق الجمع (أو أخر الشرط) فقال أنت طالق وطالق وطالق، إن قمت،
~~فقامت، فثلاث معا، ويقبل حكما تأكيد ثانية بثالثة، لا تأكيد أولى بثانية
~~(أو كرره) أي: الشرط (ثلاثا بالجزاء) بأن قال أنت طالق إن قمت أنت طالق إن
~~قمت أنت طالق إن قمت، فقامت فثلاث (أو) قال إن قمت (فأنت طالق طلقة معها
~~طلقتان أو) طالق طلقة (مع طلقتين، فقامت؛ فثلاث) معا (ولو غير مدخول بها)
~~لاقتضاء اللفظ ذلك كقوله ثلاثا (و) إن قال (إن قمت فأنت طالق فطالق، أو) إن
~~قمت فأنت طالق (ثم طالق، فقامت) فيقع (ثنتان إن) كان (دخل بها) لوقوع
~~الأولى رجعية وهي
# PageV05P373
# يلحقها طلاقه، (وإلا) يكن دخل بها (ف) يقع عليه طلقة (واحدة) تبين بها،
~~ولا يلحقها ما بعدها (وإن قصد الزوج إفهاما أو) قصد (تأكيدا في مكرر) متصل
~~(مع جزاء) كقوله إن قمت فأنت طالق إن قمت فأنت طالق؛ (وأراد إفهامها) ، أو
~~أراد التأكيد (فواحد) لصرفه ms2714 عن الإيقاع كما سبق (قال الشيخ) تقي الدين
~~(فيمن قال الطلاق يلزمه وكرره) مرتين فأكثر (لا أفعل كذا) وكذا (لا يقع
~~أكثر من) طلقة (واحدة إذا لم ينو) أكثر، ومقتضى كلام الأصحاب يقع بعدد ما
~~كرره، ما لم ينو إفهاما أو تأكيدا، ويكون متصلا.
### | [باب الاستثناء في الطلاق]
# (وهو) لغة من الثني (وهو) الرجوع إلي يقال ثنى رأس البعير إذا عطفه إلى
~~ورائه، فكأن المستثني رجع في قوله إلى ما قبله، واصطلاحا (إخراج بعض
~~الجملة) أي: مدخول اللفظ (ب) لفظ (إلا أو إحدى أخواتها) كغير وسوى وليس
~~وعدا وخلا وحاشا (من متكلم بواحد) فلا يصح استثناء غير موقع، لاعتبار نيته
~~قبل تمام مستثنى منه.
# (وشرط) بالبناء للمجهول (فيه) أي: الاستثناء (اتصال معتاد) لأن غير
~~المتصل لفظ يقتضي رفع ما وقع بالأول، ولا يمكن رفع الطلاق إذا وقع بخلاف
~~المتصل؛ إذ الاتصال يجعل اللفظ جملة واحدة؛ فلا يقع الطلاق قبل تمامها،
~~ولولا ذلك لما صح التعليق.
# ويكون الاتصال (إما لفظا) بأن يأتي به متواليا (أو) يكون (حكما كانقطاعه)
~~أي: الاستثناء عما قبله (بنحو تنفس فيه) كعطاس (وسعال) بخلاف انقطاعه بكلام
~~معترض أو سكوت طويل، لا يسير (أو) طول كلام
# PageV05P374
# متصل بعضه ببعض، قاله الطوفي.
# وشرط الاستثناء أيضا (نيته قبل تمام مستثنى منه) فإذا قال أنت طالق ثلاثا
~~إلا واحدة؛ لم يعتد بالاستثناء إن لم ينوه قبل تمام قوله ثلاثا (وقطع جمع)
~~منهم صاحب " المبهج " و " المستوعب " و " المغني " و " الشرح " (و) تصح
~~نيته (بعده) أي: بعد تمام المستثنى منه (قبل فراغه) من كلامه بأن يأتي به
~~ناويا له عند تمامه قبل أن يسكت (واختاره) أي: القول بصحة نيته بعد تمام
~~المستثنى منه قبل فراغه (الشيخ) تقي الدين، وقال دل عليه كلام أحمد، وعليه
~~متقدمو أصحابه، وقال لا يضر فصل يسير بالنية وبالاستثناء قال: وفي القرآن
~~جمل قد فصل أبعاضها بكلام آخر؛ كقوله تعالى: {وقالت طائفة من أهل الكتاب
~~آمنوا} [آل عمران: 72] إلى قوله: {هدى الله} [آل عمران: 73] فصل بين أبعاض
~~الكلام ms2715 المحكي عن أهل الكتاب (و) اختاره أيضا تلميذه (ابن القيم) في "
~~إعلام الموقعين " والمذهب اعتبار نيته الاستثناء قبل تمام المستثنى منه
~~وقطع به في " المحرر " و " الرعايتين " و " الحاوي الصغير " و " الوجيز " و
~~" النظم " و " تجريد العناية " وغيرهم (وكذا شرط ملحق) أي: لاحق لآخر
~~الكلام؛ كأنت طالق إن قمت؛ فيشترط اتصاله عادة ونيته قبل تمام قوله أنت
~~طالق (و) كذا (عطف مغير نحو أنت طالق أولا) ، فلا يقطع به طلاق إن اتصل
~~عادة ونواه قبل تمام معطوف وكذا الاستثناء بالمشيئة ونيته العدد في المواضع
~~التي تقول إن لها تأثيرا
# PageV05P375
# فيها، لأن هذه كلها صوارف للفظ عن مقتضاه، وإطلاقه؛ فوجب مقارنتها لفظا
~~ونية كالاستثناء (و) كذا (نحو أنت طالق أمس) لعدم إمكان وقوع الطلاق فيه،
~~ويأتي.
# (ويصح) استثناء (في نصف فأقل) نصا لأنه كلام متصل أبان به أن المستثنى
~~غير مراد بالأول؛ فصح كما لو أتى بما عدا المستثنى بدون الاستثناء ولولا
~~ذلك لم يصح قول إبراهيم - عليه السلام -: {إنني براء مما تعبدون} [الزخرف:
~~26] {إلا الذي فطرني} [الزخرف: 27] يريد به البراءة من غير الله عز وجل،
~~وقال تعالى: {فلبث فيهم ألف سنة إلا خمسين عاما} [العنكبوت: 14] وليس
~~الاستثناء به رافعا لواقع وإنما مانع المستثنى في المستثنى منه؛ فيصح
~~الاستثناء (من مطلقات) ك زوجتاي طالقتان إلا فلانة، أو زوجاته الأربع طوالق
~~إلا فلانة وفلانة (و) من (طلقات) كأنت طالق ثلاثا إلا واحدة (وإقرار ك) ما
~~لو قال له علي عشرة إلا أربعة (ف) لو قال لامرأته (أنت طالق ثنتين إلا طلقة
~~يقع) عليه (طلقة) واحدة؛ لرفعه الثانية بالاستثناء (و) إن قال لها أنت طالق
~~(ثلاثا إلا طلقة يقع ثنتان أو) أنت طالق (ثلاثا إلا ثنتين إلا طلقة يقع
~~ثنتان) لأنه استثنى من الثنتين واحدة؛ فبقي واحدة استثناها من الثلاث، فبقي
~~ثنتان، (أو) قال أنت طالق (ثلاثا إلا واحدة إلا واحدة) يقع ثنتان لصحة
~~الاستثناء الأول، والثاني مؤكد له (أو) أنت طالق (ثلاثا إلا واحدة إلا
~~واحد) يقع ثنتان إلغاء للاستثناء الثاني، لئلا ms2716 يلزم استثناء أكثر من النصف
~~(أو) قال أنت طالق (طلقة وثنتين إلا طلقة) يقع ثنتان لصحة استثناء واحدة من
~~اثنتين؛ لأنها نصفهما (أو) قال أنت طالق (أربعا إلا ثنتين؛ يقع ثنتان) لصحة
~~استثناء
# PageV05P376
# النصف (و) إن قال أنت طالق (ثلاثا إلا ثلاثا) يقع ثلاث؛ لأن استثناء الكل
~~رفع لما أوقعه؛ فلم يرتفع (أو) أنت طالق ثلاثا (إلا ثنتين) يقع ثلاث لأن
~~استثناء أكثر من النصف لا يصح (أو) أنت طالق ثلاثا (إلا جزء طلقة كنصف
~~وثلث) أو ربع أو خمس أو سدس (يقع ثلاث) لأن الطلاق لا يتبعض فيكمل الباقي
~~من الطلقة، أو أنت طالق ثلاثا (إلا ثلاثا إلا واحدة) يقع ثلاث؛ لأنه استثنى
~~واحدة من الثلاث بقي اثنتان، واستثناهما من الثلاث الأول، وهو استثناء أكثر
~~من النصف؛ فلا يصح (أو) قال أنت طالق (خمسا) إلا ثلاثا، أو أنت طالق أربعا
~~(إلا ثلاثا يقع) ثلاث، لأنه استثنى أكثر من النصف (أو) قال أنت طالق (أربعا
~~إلا واحدة) يقع ثلاث لبقائها بعد الاستثناء (أو) أنت (طالق وطالق وطالق إلا
~~واحدة) يقع ثلاث؛ لعود الاستثناء لما يليه؛ فهو كاستثناء الكل (ودين إن
~~أراد به) الاستثناء من (المجموع) في قوله أنت طالق وطالق وطالق إلا واحدة؛
~~لأن لفظه محتمل وقبل منه حكما فيقع اثنتان؛ لأنه استثناء لأقل من النصف
~~(أو) أنت طالق وطالق وطالق (إلا طالقا؛ أو) أنت طالق (ثنتين وطلقة إلا
~~طلقة؛ أو ثنتين ونصفا إلا طلقة، أو ثنتين وثنتين إلا ثنتين) يقع ثلاث؛ لما
~~تقدم، أو أنت طالق ثنتين وثنتين (إلا واحدة، يقع الثلاث) لبقائها بعد
~~الاستثناء كعطفه بالفاء أو بثم بأن قال أنت طالق ثنتين فثنتين إلا ثنتين أو
~~إلا واحدة، أو أنت طالق ثنتين ثم ثنتين إلا ثنتين أو إلا واحدة، فإنه يقع
~~عليه بذلك ثلاث، لأن الكلام صار جملتين؛ للترتيب الحاصل بالعطف بالفاء أو
~~ثم؛ لأن الاستثناء إن عاد إلى الرابعة، فقد بقي بعدها ثلاث، وإن عاد إلى
~~الواحدة الباقية من الاثنتين، كان استثناء للجميع، وهو ممنوع، ولأن ms2717 القاعدة
~~في الاستثناء أنه يرجع إلى ما يملكه المستثني كما يأتي، وإن فرق من أراد
~~الاستثناء بين المستثنى والمستثنى منه، فقال: أنت طالق واحدة وواحدة وواحدة
~~إلا واحدة وواحدة،
# PageV05P377
# وواحدة، قال في " الترغيب " وقعت الثلاث على الوجهين (و) إن قال من له
~~أربع نسوة (نساؤه الأربع طوالق، واستثنى واحدة بقلبه طلقن) كلهن (حكما) أي
~~في الظاهر.
# قال في " الإنصاف " على الصحيح من المذهب، وقطع به الأكثر انتهى وتطلق
~~المستثناة أيضا في الباطن على الصحيح من المذهب، قدمه في " الفروع " وهو
~~ظاهر ما جزم به الزركشي والخرقي؛ لأن العدد نص فيما يتناوله، فلا يرتفع منه
~~شيء بمجرد النية لأنها أضعف منه (وإن لم يقل الأربع) بأن قال نساؤه طوالق
~~واستثنى واحدة منهن بقلبه (لم تطلق المستثناة) لأنه اسم عام يجوز التعبير
~~به عن بعض ما وضع له، واستعمال العام في الخاص كثير، فينصرف اللفظ بنيته
~~إلى ما أراده فقط، (وإن) سألته إحدى نسائه طلاقها، فقال نساؤه طوالق
~~(واستثنى بقلبه من سألته طلاقها، دين) فيما بينه وبين الله تعالى، لأنه لفظ
~~عام يحتمل التخصيص (ولم يقبل) منه ذلك (حكما) لأن طلاقه جواب لسؤالها
~~لنفسها، فدعواه صرفه عنها خلاف الظاهر، ولأنها سبب الطلاق، وسبب الحكم لا
~~يجوز إخراجه من العموم بالتخصيص (وإن) كانت (قالت له طلق نساءك فقال نساؤه
~~طوالق، طلقت) القائلة كباقي نسائه، لعموم اللفظ مع عدم المخصص (ما لم
~~يستثنها لفظا) فلا تطلق قولا واحدا (و) إن استثناها (نية بقلبه) ، فلا تطلق
~~أيضا و (يدين) فيما بينه وبين الله تعالى وفي " المبدع " " وشرح المنتهى "
~~وغيرهما يقبل منه حكما أنه استثناها بقلبه؛ لأن خصوص السبب يقدم على عموم
~~اللفظ، ولأن السبب يقدم على نيته.
# (فرع قولهم) أي: الأصوليين قاعدة، المذهب أن (الاستثناء يرجع إلى ما
~~يملكه) من عدد الطلاق، لا إلى لفظ به (و) أن (العطف بالواو يصير الجملتين
~~واحدة) أي: بخلاف العطف بالفاء وثم قال المنقح (وليس) قول الأصوليين على
~~إطلاقه بدليل ما تقدم في قوله: أنت طالق أربعا إلا ثنتين ms2718 يقع ثنتان، ولو
~~رجع إلى ما يملكه وقع ثلاث؛ لأن استثناء أكثر من النصف لا يصح، وقوله أنت
~~طالق وطالق وطالق إلا طالق ونحوه يقع ثلاث، ولو صير
# PageV05P378
# العطف الجمل واحدة كان بمنزلة قوله أنت طالق ثلاثا إلا واحدة، فيقع به
~~ثنتان لا ثلاث.
### | [باب الطلاق في الماضي والمستقبل]
# أي تقييد الطلاق بالزمن الماضي والزمن المستقبل (إذا قال) لامرأته (أنت
~~طالق أمس أو) قال لها أنت طالق (قبل أن أتزوجك ونوى) بذلك (وقوعه) أي:
~~الطلاق (إذن وقع) في الحال لإقراره على نفسه بما هو أغلظ عليه (وإلا) ينو
~~وقوعه حين التكلم بأن أطلق أو نوى إيقاعه في الماضي (لم يقع) الطلاق؛ لأنه
~~رفع للاستباحة، ولا يملك رفعها في الزمن الماضي، كما لو قال لها أنت طالق
~~قبل قدوم زيد بيومين، فقدم اليوم، فإنه لا خلاف عند علمائنا أنه لا يقع؛
~~وهذا طلاق في زمان ماض، ولأنه علق الطلاق بمستحيل؛ فلغا، كما لو قال أنت
~~طالق إن قلبت الحجر ذهبا (ولو لم يقل أردت) بقولي أنت طالق أمس إلى آخره
~~(إن زوجا قبلي طلقها ونحوه) كأردت أني طلقتها أنا في نكاح قبل هذا، لما روي
~~عن أحمد فيمن قال لزوجته أنت طالق أمس، وإنما تزوجها اليوم ليس بشيء؛ أي:
~~فلا يقع إلا بنية الإيقاع في الحال (خلافا له) أي: لصاحب " الإقناع "؛
~~لاعتباره القول وعبارته فإن قال أردت أن زوجا قبلي طلقها أو طلقتها أنا في
~~نكاح قبل هذا قبل منه إن كان قد وجد، ما لم تكن قرينة من غضب أو سؤالها
~~الطلاق ونحوه انتهى (أو مات) بعد قوله أنت طالق أمس أو قبل أن أتزوجك (أو
~~جن أو خرس قبل العلم بمراده) أي: فلا يقع، لأن العصمة ثابتة بيقين؛ فلا
~~تزول مع الشك فيما أراده.
# وإن قال لزوجته أنت طالق اليوم إذا جاء غد فلغو؛ لعدم تحقق شرط؛ إذ
~~مقتضاه
# PageV05P379
# (أنت طالق اليوم إذا جاء غد) ولا يأتي الغد إلا بعد ذهاب اليوم، وذهاب
~~محل الطلاق.
# (ويتجه أو) قال لزوجته ms2719 في أثناء شهر أنت طالق (أمس آخر الشهر) فلغو؛ لأنه
~~لا يتصور مجيء أمس بعد ذهابه في آخر الشهر (ما لم ينو) بقوله آخر الشهر
~~(البدل) من قوله أمس، فإن نوى بقوله ذلك البدل، فيقع عليه إذا جاء آخر
~~الشهر (و) أما قوله لها أنت طالق (من أمس، فهو إقرار) يؤاخذ به كما لو قال
~~كان لزيد علي ألف من كذا وبرئت منه؛ وهو متجه.
# (و) إن قال لامرأته (أنت طالق ثلاثا قبل قدوم زيد بشهر، فلها النفقة) أي:
~~لم تسقط نفقتها بالتعليق؛ بل تستمر إلى أن يتبين وقوع الطلاق؛ لأنها محبوسة
~~لأجله (ولا يطأ) ها من حين عقد الصفة، لأن كل شهر يأتي يحتمل أن يكون شهر
~~وقوع الطلاق فيه قال أبو العباس: تأملت نصوص الإمام أحمد فوجدته يأمر
~~باعتزال الرجل زوجته في كل يمين حلف الرجل عليها بالطلاق وهو لا يدري أبار
~~هو أم حانث حتى يتبين أنه بار، فإن لم يعلم أنه بار اعتزلها أبدا، وإن علم
~~أنه بار في وقت وشك في وقت، اعتزلها وقت الشك (فإن قدم زيد قبل مضيه) أي:
~~الشهر لم يقع (أو) قدم (معه) أي: مع مضي الشهر (لم يقع) عليه طلاق.
# لأنه لا بد من جزء يقع فيه الطلاق بعد مضي الشهر (وإن قدم زيد بعد شهر
~~وجزء تطلق فيه) أي: يتسع لوقوع الطلاق (تبين وقوعه) لأنه أوقعه على صفة،
~~فإذا حصلت وقع، كقوله أنت طالق قبل شهر
# PageV05P380
# رمضان أو قبل موتك بشهر (و) تبين (أن وطأه) بعد التعليق (محرم) إن كان
~~الطلاق بائنا؛ لأنها كالأجنبية (ولها المهر) بما نال من فرجها (ولا يرجع)
~~الزوج (بالنفقة) التي أنفقها عليها قبل تبين وقوع الطلاق لوجوبها عليه إذ
~~ذاك (فإن خالعها بعد التعليق) المذكور (بيوم) فأكثر (وقدم) زيد (بعد شهر
~~ويومين صح الخلع) .
# (ويتجه) أن يكون الخلع (غير حيلة) لإسقاط يمين الطلاق، فإن كان حيلة، لم
~~يصح لما سبق، وهو متجه (و) حيث لا حيلة (بطل الطلاق) المعلق؛ لأن محل وقوع
~~الطلاق صادفها ms2720 بائنا بالخلع (وعكسهما) أي: يبطل الخلع، ويصح الطلاق إن
~~خالعها بعد اليمين بيومين، وقدم زيد (بعد شهر وساعة) من اليمين؛ لأن الخلع
~~صادفها بائنا بالطلاق (وحيث لم يقع الخلع رجعت) أي: الزوجة (بعوضه) لحصول
~~البينونة، لا في مقابلته (إلا الرجعية) أي: إلا إذا كان الطلاق المعلق
~~رجعيا؛ بأن لم يكن مكملا لما يملكه (فيصح خلعها) لأنها في حكم الزوجات ما
~~دامت عدتها (وكذا حكم) من قال لزوجته أنت طالق (قبل موتي بشهر) فلو مات
~~أحدهما قبل مضي شهر أو معه؛ لم يقع طلاقه لأنه لا يقع في الماضي، وإن مات
~~بعد شهر ولحظة تتسع لوقوع الطلاق، تبينا وقوع الطلاق في تلك الساعة (ولا
~~إرث لبائن) لانقطاع النكاح بالبينونة (ولعدم تهمة محققة) بحرمانها الميراث.
# (ويتجه) أن يقال في تعليل حرمان البائن الإرث (لأنه لا يعلم من يموت) من
~~الزوجين (أولا و) يتجه (أنه) لا إرث لها (ما لم يكن) قوله لها أنت طالق قبل
~~موتي بشهر (في مرض موته، وطال) المرض (إلى شهر) وشيء، فإن كان كذلك.
# فإنها ترث؛ لوجود التهمة، وهو متجه.
# PageV05P381
# (و) إن قال لزوجته (إن مت فأنت طالق قبله بشهر ونحوه) كيوم أو أسبوع (لم
~~يصح) التعليق لأنه أوقع الطلاق بعد الموت.
# فلم يقع قبله لمضيه (ولا تطلق إن قال) لها أنت طالق (بعد موتي أو معه)
~~لحصول البينونة بالموت، فلم يبق له نكاح يزيله الطلاق (وإن قال) أنت طالق
~~(يوم موتي؛ طلقت أوله) أي: أول اليوم الذي يموت فيه؛ لأن كل جزء من ذلك
~~اليوم يصلح لوقوع الطلاق فيه، ولا مقتضي لتأخيره عن أوله فوقع في أوله قبل
~~في " شرح الإقناع " قلت قياس ما قدمته عن الشيخ تقي الدين أنه يحرم وطؤها
~~في كل يوم من حين التعليق؛ لأنه كل يوم يحتمل أن يكون يوم الموت؛ وكذا لو
~~مات ليلا؛ فإنها تطلق في أوله، لأن اليوم بمعنى الوقت؛ لقوله تعالى: {وآتوا
~~حقه يوم حصاده} [الأنعام: 141] واحتياطا للفروج.
# (و) إن قال أنت طالق (قبل موتي يقع في الحال) ms2721 وكذا قبل موتك أو قبل موت
~~زيد لأن ما قبل موته من حين عقد الصفة محل للطلاق ولا مقتضي للتأخير (و) إن
~~قال أنت طالق (قبيل موتي) أو موتك أو موت زيد (ف) يقع الطلاق (قبله) أي
~~الموت (بيسير) أي: في الجزء الذي يليه الموت (وكذا) لو قال لها أنت طالق
~~(قبل قدوم زيد أو قبيل قدوم زيد) فيقع الطلاق في الوقت الذي يليه القدوم؛
~~لأن التصغير يقتضي أن إزاء الذي يبقى بيسير: (و) إن قال لامرأتيه (أطولكما
~~حياة طالق فبموت إحداهما لا اليمين يقع بالأخرى) لتحقق الصفة فيها، وقوله
~~لا اليمين؛ أي: لا يقع الطلاق المعلق بذلك وقت يمينه أي حال عقد الصفة
~~كسائر أنواع الطلاق المعلق بصفة، كأنت طالق صائمة إنما يقع عند وجود الصفة
~~لا حال عقدها، وقوله بالأخرى متعلق بيقع فجملة لا اليمين معترضة (وإن تزوج
~~أمة أبيه) بشرطه (ثم قال) لها إذا مات أبي فأنت طالق (أو) قال لها إذا
~~(اشتريتك فأنت طالق، فمات أبوه أو اشتراها تطلق) لأن الموت أو الشراء سبب
~~لملكها وطلاقها، وفسخ النكاح يترتب على الملك،
# PageV05P382
# فلا ينفسخ نكاحه؛ فيقع طلاقه (و) وقع (العتق) لأنه معلق بالموت، وقد وجد،
~~ويكون وقوعهما (معا) لأن كل واحد منهما معلق بالموت، ومحل وقوع العتق (إن
~~خرجت من الثلث) أو أجاز الورثة؛ لأن الإجازة تنفيذ؛ فإن كان على الأب دين
~~يستغرق تركته؛ لم تعتق.
# قال الموفق: والصحيح أن ذلك لا يمنع نقل التركة إلى الورثة، فهو كما لو
~~لم يكن عليه دين في فسخ النكاح، جزم به في " الوجيز " واختاره القاضي،
~~وقدمه في " الكافي " و " المقنع " (وإلا) بأن لم تخرج من الثلث، بل خرج
~~بعضها منه (انفسخ للنكاح) ولا تطلق على الصحيح من المذهب؛ لأن بعضها ينتقل
~~إلى الورثة، فيملك الابن جزءا منها، فينفسخ به النكاح، فيكون كملك جميعها
~~في فسخ النكاح، ومنع وقوع الطلاق.
# (ويتجه) في قوله لزوجته مدبرة أبيه إن مات أبي فأنت طالق، فمات أبوه قبل
~~دخوله بها، بانت منه، وإلا طلقت ms2722 طلقة واحدة، وانفسخ النكاح بطلاق رجعي حيث
~~كان مدخولا بها، وحيث انفسخ النكاح (فإنه يحرم) على الزوج (وطؤها) لأنها
~~مشتركة بينه وبين بقية الورثة، فإن وطئها عمدا عزر ولا حد عليه؛ للشبهة،
~~وهو متجه.
# PageV05P383
### | [فصل يستعمل نحو طلاق كظهار وعتق استعمال القسم بالله تعالى]
# فصل (ويستعمل نحو طلاق) كظهار (وعتق استعمال القسم) بالله تعالى (ويجعل
~~جواب القسم جوابه) أي: الطلاق ونحوه (في غير المستحيل) فمن قال لزوجته أنت
~~طالق لأقومن، وقام؛ لم تطلق؛ لأنه حلف قد بر فيه، فلم يحنث، فإن لم يقم في
~~الوقت الذي عينه، حنث فإن لم يعين وقتا بلفظه ولا نيته، حنث قبيل موت
~~أحدهما.
# وإن قال أنت طالق إن أخاك لعاقل، فإن كان أخوها عاقلا؛ لم يحنث، وإلا حنث
~~وإن شك في عقله، لم يقع الطلاق؛ لأن الأصل بقاء النكاح؛ فلا يزول بالشك،
~~وإن قال أنت طالق لا أكلت هذا الرغيف، فأكله حنث، وإلا فلا؛ وأنت طالق ما
~~أكلت، لم يحنث إن كان صادقا، وإلا حنث وإن قال أنت طالق ولولا أبوك لطلقتك،
~~وكان صادقا، لم تطلق، وإلا طلقت، وإن قال إن حلفت بعتق عبدي فأنت طالق؛ ثم
~~قال عبدي حر لأقومن، طلقت ثم إن لم يقم، عتق (عبده) ولو قال إن حلفت بطلاقك
~~فأنت طالق، ثم قال أنت طالق لأكرمتك، طلقت في الحال، لأنه حلف بطلاقها، وإن
~~قال إن حلفت بطلاق امرأتي فعبدي حر، ثم قال أنت طالق لقد صمت أمس؛ عتق
~~العبد؛ لأنه قد حلف بطلاق امرأته.
# (وإن علقه) أي: الطلاق (بفعل مستحيل عادة) وهو ما لا يتصور في العادة
~~وجوده، وإن وجد خارقا للعادة كقوله (طالق إن) صعدت السماء (أو) أنت طالق
~~(لا صعدت السماء) أي: إن صعدت: إذ معنى إن ولا هنا واحد، (أو أنت طالق إن
~~شاء الميت) أو أنت طالق لا شاء الميت (أو) أنت
# PageV05P384
# طالق إن شاءت (البهيمة) أو أنت طالق لا شاءت البهيمة (أو) أنت طالق (إن
~~طرت) أو أنت طالق لا طرت (أو) أنت طالق (إن ms2723 قلبت الحجر ذهبا أو) أنت طالق
~~لا قلبت الحجر ذهبا، وكذلك لو قال لها أنت طالق إن قلبت (التين عنبا) لم
~~تطلق في الجميع (أو) علقه (بفعل مستحيل لذاته) وهو ما لا يتصور في العقل
~~وجوده (ك) قوله أنت طالق (إن رددت أمس، أو أنت طالق إن جمعت بين الضدين، أو
~~أنت) طالق (إن شربت ماء الكوز ولا ماء فيه، لم تطلق كحلفه بالله عليه) لأنه
~~علق الطلاق بصفة لم توجد، ولأن ما يقصد تبعيده يعلق على المحال، كقوله
~~تعالى: {ولا يدخلون الجنة حتى يلج الجمل في سم الخياط} [الأعراف: 40] وقال
~~الشاعر:
# إذا شاب الغراب أتيت أهلي ... وصار القار كاللبن الحليب
# أي: لا آتيهم أبدا.
# (وإن علقه) أي: الطلاق ونحوه (على نفيه) أي: المستحيل عادة أو لذاته (ك)
~~قوله (أنت طالق لأشربن ماء الكوز) ولا ماء فيه (أو إن لم أشربه ولا ماء
~~فيه) وقع في الحال (أو) أنت طالق (لأصعدن السماء، أو) أنت طالق (إن لم
~~أصعدها؛ أو) أنت طالق (لا طلعت الشمس أو) أنت طالق (لأقتلن فلانا، فإذا هو
~~ميت) وقع في الحال سواء (علمه) ميتا (أو لا أو) قال أنت طالق (لأطيرن أو)
~~أنت طالق إن لم أطر ونحوه، كأنت طالق إن لم أقلب الحجر فضة (وقع) الطلاق،
~~ونحوه (في الحال) لأنه علقه على نفي فعل المستحيل، وعدمه معلوم في الحال
~~وفي المآل؛ فوقع الطلاق، وكما لو قال أنت طالق إن لم أبع عبدي، فمات العبد
~~قبل بيعه، فإنه يحنث قبيل موته لليأس من فعل المحلوف عليه.
# PageV05P385
# (وعتق وظهار وحرام ونذر ويمين بالله كطلاق) فيما سبق تفصيله.
# (فرع: اختار الشيخ) تقي الدين في رسالته " لمحة المختطف في الفرق بين
~~الطلاق والحلف " وغيرها (لا وقوع في الحلف) بنحو طلاق (كظهار، وعتق، بل)
~~يلزم الحالف بذلك (كفارة يمين؛ وقيل: لا يلزمه كفارة) ولا غيرها (وقال إن)
~~الصيغ التي يتكلم بها الناس في الطلاق والعتاق والنذر والظهار والحرام
~~ثلاثة أنواع الأول صيغة تنجيز (نحو زوجتي طالق) وأنت طالق وفلانة طالق، ms2724 أو
~~هي مطلقة ونحو ذلك؛ فهذا يقع به الطلاق، ولا تنفع فيه الكفارة بإجماع
~~المسلمين (و) كذا قوله (عبدي حر إيقاع إجماعا، وكذا) قوله (علي صيام شهر،
~~أو) علي (عتق رقبة، أو الحل علي حرام، أو أنت علي كظهر أمي) فهذه كلها
~~إيقاعات لهذه العقود بصيغ التنجيز والإطلاق.
# (و) النوع الثاني الحلف بذلك (نحو علي الطلاق) أو الطلاق يلزمني لأفعلن
~~كذا، أو لا أفعل كذا (أو) علي (العتق أو) العتق (يلزمني لأفعلن كذا) أو لا
~~أفعل كذا، أو يحلف على غيره كعبده وصديقه الذي يرى أنه يبر قسمه لأفعلن كذا
~~أو لا يفعل كذا، أو يقول الحل علي حرام لأفعلن كذا أو لا أفعله، أو يقول
~~علي الحج لأفعلن كذا (أو لا أفعله) ونحوه ذلك (ف) هذه الصيغ كلها (حلف) وهو
~~حالف بهذه الأمور وللعلماء في هذه الصيغ ثلاثة أقوال أحدها أنه إذا حنث
~~لزمه ما حلف به، قلت: هذا المذهب وعليه الأصحاب والثاني لا يلزمه شيء قلت:
~~وهذا القول واه جدا والثالث يلزمه كفارة يمين.
# قال الشيخ تقي الدين وهو أظهر الأقوال؛ لأن الله تعالى قال: {قد فرض الله
~~لكم تحلة أيمانكم} [التحريم: 2] وقال {ذلك كفارة أيمانكم إذا حلفتم}
~~[المائدة: 89] قلت: وما استظهره الشيخ غير ظاهر على المذهب.
# PageV05P386
# (و) النوع الثالث من الصيغ أن يعلق الطلاق أو العتاق أو النذر بشرط (نحو)
~~قوله (أنت طالق) إن فعلت كذا (أو) عبدي (حر إن فعلت كذا ونحوه) كإن كان كذا
~~فعلي الطلاق أو الحج أو فعبيدي أحرار، فهذا ينظر إلى مقصوده (فإن كان غرضه
~~الإيقاع عند) وجود (الشرط، فتعليق) يقع الطلاق بوجود ذلك الشرط، كمن قال
~~لامرأته إن أبرأتني فأنت طالق، فأبرأته وكذا إن قال إن شفى الله مريضي فعلي
~~صوم شهر، فشفي، فإنه يلزمه الصوم لوجود الشرط.
# قلت وهذا مما لا خلاف فيه (وإن كان) ليس غرضه وقوع الطلاق إذا وجد الشرط،
~~وإنما (غرضه الحنث على فعل الشيء أو المنع منه) أي: الفعل (ف) هو (حلف) أي:
~~حكمه حكم الحلف، ms2725 وهو من اليمين، ثم (قال فالحلف ما فيه حنث أو منع) فمن كان
~~غرضه أن يحلف عليها ليحثها على فعل أمر، أو يمنعها عن ارتكاب ما فيه
~~مخالفته، ولو خالفت فلم تأتمر أو لم تنته لم يكن له غرض في طلاقها
~~(والطلاق) في هذا الحال تارة يكون (إليه أكره) من الشرط؛ فيكون حالفا،
~~وتارة يكون الشرط المكروه أكره إليه من طلاقها فيكون وقعا للطلاق إذا وجد
~~ذلك الشرط، فهذا يقع به الطلاق، فالأصل في هذا أن ينظر إلى مراد المتكلم
~~ومقصوده، فإن كان غرضه أن تقع هذه الأمور؛ وقعت منجزة أو معلقة إذا كان
~~قصده وقوعها عند وقوع الشرط وإن كان مقصوده أن يحلف بها وهو يكره وقوعها
~~إذا حنث وإن وقع الشرط، فهذا حالف بها موقع لها، فيكون قوله من باب اليمين،
~~لا من باب التطليق والنذر قلت كونه ليس من باب التطليق فيه ما فيه.
# قال (والحالف هو الملتزم ما يكره وقوعه عند المخالفة) كقوله إن فعلت كذا
~~فأنا يهودي أو نصراني أو نسائي طوالق أو عبيدي أحرار أو علي المشي إلى
# PageV05P387
# بيت الله، فهذا ونحوه يمين، بخلاف من يقصد وقوع الجزاء من ناذر ومطلق
~~ومعتق فإن ذلك يقصد، ويختار لزوم ما التزمه، وكلاهما ملتزم معلق، لكن هذا
~~الحالف يكره وقوع اللازم، وإن وجد الشرط الملزوم، كما إذا قال إن فعلت كذا
~~فأنا يهودي أو نصراني؛ فإن هذا يكره الكفر ولو وقع الشرط؛ فهذا حالف،
~~والموقع يقصد وقوع الجزاء اللازم عند وقوع الشرط الملزوم، سواء كان الشرط
~~مرادا له أو مكروها أو غير مراد ولا مكروه، ولكن وقوع الجزاء عند وقوعه
~~مراد له؛ فهذا موقع ليس بحالف، وكلاهما ملتزم معلق، لكن هذا الحالف يكره
~~وقوع اللازم، ثم قال والفرق بين التعليق الذي يقصد به الإيقاع والذي يقصد
~~به اليمين، فالأول أن يكون مريدا للجزاء عند الشرط وإن كان الشرط مكروها
~~له، لكنه إذا وجد الشرط؛ فإنه يريد الطلاق، لكون الشرط أكره إليه من
~~الطلاق؛ فإنه وإن كان يكره ms2726 طلاقها ويكره الشرط، لكن إذا وجد الشرط، فإنه
~~يختار طلاقها (نحو) أن يكون كارها للتزوج بامرأة بغي أو فاجرة أو خائنة له،
~~وهو لا يختار طلاقها، لكن إذا فعلت هذه الأمور اختار طلاقها، فيقول (إن
~~زنيت) أو سرقت أو خنت (فأنت طالق قاصدا وقوعه) أي الطلاق (بالزنا؛ لكون
~~طلاقها أحب إليه من بقائه مع زانية) فهذا موقع للطلاق عند الصفة، لا حالف.
# قلت: وهذا موافق لصريح المنقول وصريح المعقول؛ والثاني التعليق الذي يقصد
~~به اليمين، فيمكن التعبير عن معناه بصيغة القسم، بخلاف النوع الأول، فإنه
~~لا يمكن التعبير عن معناه بصيغة القسم، وهذا القسم إذا ذكره بصيغة الجزاء
~~فإنما يكون إذا كان كارها للجزاء، وهو أكره إليه من الشرط؛ فيكون كارها
~~للشرط، وهو للجزاء أكره، ويلتزم أعظم المكروهين عنده ليمتنع به من أذى
~~المكروهين، فيقول: إن فعلت كذا فامرأتي طالق وعبيدي أحرار أو علي الحج ونحو
~~ذلك أو يقول لامرأته إن زنيت أو سرقت أو خنتني فأنت طالق، وقصد زجرها
~~وتخويفها باليمين لا إيقاع الطلاق إذا فعلت،
# PageV05P388
# فهذا حالف ليس بموقع، وهذا هو الحلف بالكتاب والسنة، وهو الذي تجزئ به
~~الكفارة، والناس قد يحلفون بصيغة القسم، وقد يحلفون بصيغة الشرط الذي في
~~معناها، فإن هذا وهذا سواء باتفاق العلماء انتهى.
# قلت: هذا جمهور الأصحاب على خلافه، وقد علمت ما اشتمل عليه هذا الفرع من
~~الغث والسمين فاتق الله تكن من أصحاب اليمين وإياك أن تجنح لغير ما عليه
~~الأصحاب فتلقي نفسك في المهامه والأتعاب، فإن طعن على الشيخ متحذلق من حيث
~~إفتاؤه بهذا الفرع وفي الفرع المتقدم في آخر باب ما يختلف به عدد الطلاق
~~فليطعن على من روي عنهم كعلي بن أبي طالب والزبير وعبد الرحمن بن عوف وابن
~~مسعود وابن عباس وعطاء وطاووس وعمرو بن دينار وسعيد بن جبير وأبي الشعثاء
~~ومحمد بن إسحاق والحجاج بن أرطاة، وعلى القائلين به من شيوخ قرطبة، وهم
~~محمد بن عبد السلام فقيه عصره وأسعد بن الخباب وغيرهم أن الشيخ مجتهد، ولا ms2727
~~يجوز الطعن على المجتهد فيما ذهب إليه مما قام عليه الدليل عنده بل يجب
~~عليه العمل به.
# قال الحافظ سراج الدين أبو حفص عمر البزار: قد أكثر في حق الشيخ من
~~أقاويل الزور والبهتان من ظاهر حاله العدالة وباطنه مشحون بالفسق والجهالة،
~~ولم يزل أهل الأهواء متعاضدين في عداوته، باذلين وسعهم بالسعي في الفتك به،
~~متخرصين عليه الكذب الصريح مختلفين عليه وناسبين إليه ما لم ينقله، ولم
~~يوجد له به خط، ولا وجد له في تصنيف ولا فتوى، ولا سمع له في مجلس، وسبب
~~عداوتهم له أن مقصودهم الأكبر طلب الجاه والرئاسة وإقبال الخلق، وقد رقاه
~~الله ذروة السنام فمن ذلك ما أوقع الله له في قلوب الخاصة والعامة من
~~المواهب التي منحه بها؛ وهم عنها بمعزل، فنصبوا عداوته، وامتلأت قلوبهم
~~بمحاسدته، وأرادوا ستر ذلك عن الناس حتى لا يفطن بهم، فعمدوا إلى اختلاق
~~الباطل والبهتان عليه، والوقوع فيه خصوصا عند الأمراء والحكام، وإظهارهم
~~الإنكار عليه بما يفتي من الحلال
# PageV05P389
# والحرام، ولما علم الله نيته ونياتهم أبى أن يظفرهم فيه بما راموا حتى
~~إنه لم يحضر معهم في عقد مجلس للمناظرة إلا ونصره الله عليهم بما يظهره على
~~لسانه من دحض حججهم الواهية، وكشف مكيدتهم الداهية للخاصة والعامة، وهو مع
~~ذلك كلما رأى تحاسدهم في مباينته، وتعاضدهم في مناقضته لا يزداد للحق إلا
~~انتصارا ولكثرة حججه وبراهينه إلا إظهارا، ولقد سجن أزمانا وأعصارا، ولم
~~يولهم دبره فرارا، ولقد قصد أعداؤه الفتك به مرارا، وأوسعوا حيلهم عليه
~~إعلانا وإسرارا فجعل الله حفظه منهم شعارا ودثارا ولقد ظنوا أن في حبسه
~~شينة، فجعله الله فضيلة وزينة انتهى ولابن الوردي في مرثيته للشيخ
# وحبس الدر في الأصداف فخر ... وعند الشيخ بالسجن اغتباط
# رضى الله عنه ونفعنا به.
# فصل في الطلاق في زمن مستقبل (إذا قال) لزوجته (أنت طالق غدا أو) أنت
~~طالق (يوم كذا وقع) الطلاق (بأولهما) أي طلوع فجرهما؛ لأنه جعل الغد أو يوم
~~كذا ظرفا للطلاق فكل جزء منهما صالح للوقوع ms2728 فيه، فإذا وجد ما يكون ظرفا له
~~منهما، وقع (ك) ما تطلق (ب) دخول (أول جزء من دار حلف لا تدخلها) وأما إذا
~~قال إن لم أقضك حقك في شهر رمضان فامرأتي طالق لم تطلق حتى يخرج شهر رمضان
~~قبل قضائه؛ لأنه إذا قضاه في آخره؛ لم توجد الصفة (ولا يدين ولا يقبل) منه
~~(حكما إن قال أردت آخرها) أي: الغد أو يوم كذا؛ لأن لفظه لا يحتمله (و) أنت
~~طالق (في غد أو في رجب) مثلا (يقع بأولهما) لما تقدم، وأول الشهر غروب
~~الشمس من الشهر الذي قبله.
# PageV05P390
# وله أي الزوج (وطء) معلق طلاقها (قبل وقوع) طلاق، لبقاء النكاح.
# (أو) أنت طالق (في هذا الشهر ونحوه) كأنت طالق في هذا الحول يقع (في
~~الحال) لما سبق (فإن قال أردت) أن الطلاق يقع (في آخر هذه الأوقات أو يوم
~~كذا) منها أو في النهار دون الليل أو عكسه (دين، وقبل منه حكما) لأنه يجوز
~~أن يريد ذلك؛ فلا يلزمه الطلاق في غيره، (وإرادته لا تخالف ظاهره) إذ ليس
~~أوله أولى في ذلك من غيره إلا في قوله أنت طالق غدا أو يوم السبت؛ فلا يدين
~~ولا يقبل منه حكما إذا قال أردت آخرهما أو وسطهما ونحوه، لأنه مخالف لمقتضى
~~اللفظ؛ إذ مقتضاه الوقوع في كل جزء منه ليعم جملته؛ كما لو قال لله علي أن
~~أصوم رجبا؛ لزمه صومه جميعه، ولا يكون واقعا في جميعه إلا إذا وقع من أوله،
~~بخلاف ما لو قال في غد أو في السبت؛ فإن مقتضاه الوقوع في جزء منه، وهو
~~صادق بجميع أجزائه، ولذلك لو قال لله علي أن أصوم في رجب؛ أجزأه يوم منه،
~~أشار إليه ابن الزريزاني في فروقه نقلا عن أبيه.
# (و) إن قال (أنت طالق اليوم وغدا وبعد غد، أو) أنت طالق (في اليوم وفي غد
~~وفي بعده ف) طلقة (واحدة في) الصورة (الأولى) وهي أنت طالق اليوم وغدا وبعد
~~غد؛ لأنها إذا طلقت اليوم كانت طالقا غدا وبعده (كقوله) ms2729 أنت طالق (كل يوم
~~و) يقع (ثلاث في الصورة الثانية) وهي أنت طالق في اليوم وفي غد وفي بعده؛
~~لأن إتيانه بفي وتكرارها يدل على تكرار الطلاق (كقوله) أنت طالق (في كل
~~يوم) فيقع ثلاث في كل يوم طلقة إن كان مدخولا بها، وإلا بانت بالأولى؛ فلا
~~يلحقها ما بعدها (و) إن قال (أنت طالق اليوم إن لم أطلقك اليوم) ولم يطلقها
~~في يومه، وقع بآخره؛ لأن خروجه يفوت به طلاقها؛ فوجب وقوعه في آخر وقت
~~الإمكان، كموت أحدهما في اليوم (أو أسقط اليوم الأخير) بأن قال أنت طالق
~~اليوم إن لم أطلقك (أو) أسقط
# PageV05P391
# اليوم (الأول) بأن قال أنت طالق إن لم أطلقك اليوم (ولم يطلقها في يومه
~~وقع) الطلاق (بآخره) لأن معنى يمينه إن فاتني طلاقك اليوم فأنت طالق فيه.
# (و) إن قال (أنت طالق يوم يقدم زيد) مثلا (يقع) الطلاق بها (يوم قدومه
~~مختارا من أوله) أي: يوم القدوم كأنت طالق يوم كذا (ولو ماتا) أي: الزوجان
~~(أو أحدهما غدوة، وقدم) زيد (بعد موتهما) أو أحدهما (من ذلك اليوم) تبين
~~وقوع الطلاق من أول اليوم فقد سبق الموت (ولا يقع الطلاق إذا قدم به) أي
~~زيد (ميتا أو مكرها) لأنه لم توجد الصفة (ولو) كان زيد (ممن لم يمتنع
~~بيمينه) كأجنبي (إلا بنيته) وهي كون الحالف أراد بقدومه انتهاء سفره وحلوله
~~بالبلد حيا أو ميتا، طائعا أو مكرها، (ولا) يقع الطلاق (إذا قدم زيد ليلا
~~مع نيته) أي: الزوج (نهارا للاختلاف) ؛ لأن الليل خرج بنيته تخصيصه بالنهار
~~(وإلا) بأن لم ينو الزوج قدوم زيد نهارا بل أطلق النية (طلقت) سواء قدم
~~ليلا أو نهارا قطع به في " التنقيح " و " الإقناع " لاستعمال اليوم في مطلق
~~الوقت كقوله تعالى: {وآتوا حقه يوم حصاده} [الأنعام: 141] قال: {ومن يولهم
~~يومئذ دبره} [الأنفال: 16] .
# (و) إن قال لامرأته (أنت طالق في غد) أو في يوم كذا أو في شهر كذا (إذا
~~قدم زيد) مثلا (فماتت) في الغد أو يوم كذا أو في الشهر ms2730 (قبل قدومه) لم تطلق
~~لأن إذا اسم لزمن مستقبل، فمعناه أنت طالق في غد ونحوه وقت قدومه (وإلا)
~~بأن قدم زيد والزوجان حيان (ف) إنها تطلق (عقب قدومه) لوجود الصفة (و) إن
~~قال (أنت طالق في شهر رمضان إن قدم زيد، فقدم) زيد (فيه) أي:
# PageV05P392
# في رمضان (طلقت من أوله) أي أول رمضان، فتبين أنها طلقت من غروب الشمس من
~~آخر يوم شعبان قياسا على التي قبلها، بخلاف ما لو قال أنت طالق في شهر
~~رمضان إذا قدم زيد؛ فإنها تطلق عقب قدومه.
# (و) إن قال (أنت طالق اليوم غدا؛ فواحدة في الحال) كقوله أنت طالق اليوم
~~وغدا (فإن نوى في كل يوم) طلقة (أو) نوى أنها تطلق (بعض طلقة اليوم وبعضها
~~غدا؛ فثنتان) تكميلا لكل منهما كما لو قال أنت طالق بعض طلقة وبعض طلقة
~~(وإن نوى) بقوله أنت طالق اليوم وغدا أنها تطلق (بعضها اليوم وبقيتها غدا؛
~~فواحدة) لأنه يقع بالبعض طلقة؛ فلا يبقى لها بقية تقع غدا، كقوله أنت طالق
~~بعض طلقة اليوم وبقية الطلقة غدا (و) إن قال (أنت طالق من اليوم إلى سنة؛
~~طلقت في الحال ما لم يرد) عقد الصفة من اليوم، فإن قال أردت (أن عقد الصفة
~~من اليوم، وأن وقوعه بعد سنة فلا يقع) الطلاق (إلا بعدها) أي السنة عملا
~~بنيته، واللفظ يحتمله، وإن قال أردت تكرير طلاقها من حين تلفظت إلى سنة؛
~~طلقت في الحال ثلاثا إن كانت مدخولا بها، وإلا بانت بالأولى، ولم يلحقها ما
~~بعدها (و) أنت (طالق إلى شهر أو) أنت طالق إلى (حول أو) أنت طالق إلى
~~(الشهر أو الحول ونحوه) كأنت طالق إلى أسبوع أو الأسبوع (يقع) الطلاق
~~(بمضيه) أي: الشهر أو الحول ونحوه؛ روي نحوه عن ابن عباس وأبي ذر، ولأنه
~~يحتمل أن يكون توقيتا لإيقاعه كقوله أنا خارج إلى سنة - أي: بعدها - فإذا
~~احتمل الأمرين لم يقع الطلاق بالشك؛ وقد ترجح هذا الاحتمال بأنه جعل للطلاق
~~غاية، ولا غاية لآخره، بل لأوله (إلا أن ms2731 ينوي وقوعه إذن) أي حين التكلم به
~~(فيقع) الطلاق في الحال (ك) قوله أنت طالق (بعد مكة أو إليها) أي: مكة (ولم
~~ينو بلوغها) فيقع في الحال (و) إن قال لها (أنت طالق في أول الشهر أو في
~~غرته أو) قال أنت طالق غرته (أو)
# PageV05P393
# رأسه أو استقباله أو مجيئه إلى هلاله فتطلق (ب) مجرد (دخوله) أي: بغروب
~~آخر يوم من الذي قبله، ولا يقبل قوله أردت آخره أو وسطه ونحوه ظاهرا ولا
~~باطنا؛ لأنه لا يحتمله، وإن قال أردت بالغرة اليوم الثاني قبل منه، لأن
~~الثلاث الأول من الشهر تسمى غررا
# (و) إن قال لها أنت طالق (في آخره) - أي: الشهر - أو قال أنت طالق
~~(بانقضائه) أي: الشهر (أو بانسلاخه أو بنفاذه أو بمضيه ف) تطلق (في آخر جزء
~~منه) أي: عند غروب شمس آخر يوم منه؛ لأن ذلك مؤدى تعليقه، (و) أنت طالق (في
~~أول آخره) أي: الشهر (ف) تطلق (بفجر آخر يوم منه) أي: الشهر؛ لأنه آخره
~~(ويحرم وطء في تاسع وعشرين) إن كان الطلاق بائنا؛ لاحتمال أن يكون هو آخر
~~الشهر، فتبين أنها طلقت من أوله، وأنت طالق من أوله، وأنت طالق (بفجر أول
~~يوم منه) أي: الشهر (ف) تطلق (في آخر أوله) أي: الشهر؛ لأن أول الشهر
~~الليلة الأولى منه، وآخرها طلوع الفجر، وهو المذهب.
# قال في " الفروع " طلقت بفجر أول يوم منه في الأصح، وجزم به في " المنور
~~" وقدمه في " المحرر " وقال في " الإقناع " تطلق في آخر أول يوم منه، وكان
~~على المصنف أن يقول خلافا له (وإن) إن قال لها (إذا مضى يوم فأنت طالق، فإن
~~كان) تلفظ بذلك (نهارا وقع) الطلاق (إذا عاد النهار إلى مثل وقته) الذي
~~تلفظ فيه من أمسه (وإن كان) تلفظه بذلك (ليلا ف) إنها تطلق (بغروب شمس الغد
~~من تلك الليلة) ؛ لأنه إذن يصدق أنه مضى يوم (و) إن قال لها (إذا مضت سنة)
~~فأنت طالق (فبمضي اثني عشر شهرا تطلق) ، لقوله تعالى: {إن عدة الشهور عند ms2732
~~الله اثنا عشر} [التوبة: 36] أي: شهور السنة، وتعتبر الشهور (بأهلة) تامة
~~كانت أو ناقصة (ويكمل ما) أي: شهر (حلف في أثنائه بالعدد) ثلاثين يوما؛ لأن
~~الشهر اسم لما بين الهلالين،
# PageV05P394
# فإن تفرق فثلاثون يوما، وقد أمكن استيفاء أحد عشر شهرا بالأهلة، فوجب
~~الاعتبار بها، كما لو حلف في أول الشهر؛ لقوله تعالى: {يسألونك عن الأهلة
~~قل هي مواقيت للناس والحج} [البقرة: 189] فإن قال أردت بسنة إذا انسلخ ذو
~~الحجة قبل لأنه مقر على نفسه بما هو أغلظ.
# (و) إن قال (إذا مضت السنة) فأنت طالق (فبانسلاخ ذي الحجة) من السنة
~~المعلق فيها تطلق، لأنه عرفها فاللام تعريف العهدية؛ كقوله تعالى {اليوم
~~أكملت لكم دينكم} [المائدة: 3] والسنة المعروفة آخرها ذو الحجة (و) أنت
~~طالق (إذا مضى شهر، فبمضي ثلاثين يوما) تطلق، لما مر (و) إن قال (إذا مضى
~~الشهر) فأنت طالق (فبانسلاخه) تطلق لما مر.
# (و) إن قال (أنت طالق كل يوم طلقة وكان تلفظه) بالتعليق (نهارا؛ وقع به
~~إذن) أي: في الحال (طلقة، و) وقعت الطلقة (الثانية بفجر اليوم الثاني) إن
~~كان دخل بها (وكذا) تقع الطلقة (الثالثة) بفجر اليوم الثالث؛ لما تقدم (وإن
~~قال) لها أنت طالق في مجيء ثلاثة أيام ففي أول اليوم (الثالث) تطلق؛ لأنه
~~تحقق مجيء الأيام الثلاثة.
# (و) إن قال لها (أنت طالق في كل سنة طلقة؛ تقع) الطلقة (الأولى في الحال)
~~لأن كل أجل ثبت بمطلق العقد ثبت عقبه، ولأنه جعل السنة ظرفا للطلاق، فوقع
~~في أولها، لعدم مقتضى التأخير (و) تقع الطلقة (الثانية في أول المحرم)
~~الآتي عقبها (وكذا) تقع الطلقة (الثالثة) في أول المحرم الآتي بعد ذلك،
~~وإنما تقع الطلقة الثانية والثالثة (إن كانت في عصمته) أو رجعية في العدة
~~ليصادف الطلاق محلا للوقوع.
# (ولو بانت) المطلقة (حتى مضت) السنة (الثالثة) بأن انقضت عدتها، أو كانت
~~غير مدخول بها، ولم ينكحها في السنة الثانية ولا الثالثة (ثم تزوجها)
~~بعدهما
# PageV05P395
# (لم يقعا) أي: الطلقة الثانية والثالثة (ولا يقال بعود الصفة) لأن زمن
~~الثانية ms2733 والثالثة قد انقضى (ولو نكحها) أي المقول لها ذلك (في) السنة
~~(الثانية أو) في السنة (الثالثة، طلقت عقبه) أي عقب نكاحها، لأنه جزء من
~~السنة التي جعلها ظرفا للطلاق ومحلا له، وكان سبيله أن يقع في أولها، فمنع
~~منه كونها ليست محلا للطلاق، فإذا عادت الزوجية فقد زال المانع (وإن قال
~~فيها) أي مسألة أنت طالق في كل سنة طلقة (وفي) صورة ما إذا قال (إذا مضت
~~السنة) فأنت طالق (أردت بالسنة اثني عشر شهرا، دين) لأنها سنة حقيقة (وقبل)
~~منه (حكما) لأن لفظه يحتمله (وإن قال أردت كون ابتداء السنين المحرم؛ دين)
~~لأنه أدرى بنيته (ولم يقبل) منه (حكما) لأنه خلاف الظاهر.
# تتمة: وإن قال لزوجته إن تركت هذا الصبي يخرج فأنت طالق، فانفلت الصبي
~~بغير اختيارها، فخرج، فإن كان الحالف نوى أن لا يخرج الصبي، حنث بخروجه،
~~وإن نوى أن لا تدعه، لم يحنث نصا لأنها لم تتركه، وإن لم تعلم نية الحالف
~~انصرفت يمينه إلى فعلها؛ فلا يحنث إلا إذا خرج الصبي بتفريطها في حفظه، أو
~~خرج باختيارها، لأن ذلك مقتضى لفظه؛ فلا يعدل عنه إلا لمعارض، ولا يتحقق،
~~لكن إن كان لليمين سبب هيجها؛ حملت عليه كما يأتي في باب جامع الأيمان.
### | [فرع لو قال لزوجته أنت طالق بشهر قبل ما قبل قبله رمضان]
# (فرع: لو قال لزوجته أنت طالق بشهر قبل ما قبل قبله رمضان؛ طلقت بذي
~~الحجة) ولو قال لها أنت طالق (بشهر بعد ما بعد بعده رمضان طلقت بجمادى
~~الآخرة ويتفرع منها) أي: هذه المسألة (في مسائل أخر) ذكرها في " بدائع
~~الفوائد " بقوله: ما يقول الفقيه أيده الله وما زال عنده إحسان في فتى علق
~~الطلاق بشهر قبل ما قبل قبله رمضان في هذا البيت ثمانية أوجه أحدها هذا
~~والثاني قبل ما قبل بعده، والثالث
# PageV05P396
# قبل ما بعد بعده، والرابع قبل ما بعد قبله فهذه أربعة متقابلة، الخامس
~~بعد ما قبل قبله والسادس بعد ما قبل بعده، والسابع بعد ما بعد قبله،
~~والثامن ms2734 بعد ما بعد بعده، وتلخيصها أنك إن قدمت لفظة بعد جاء أربعة أحدها
~~أن كلها بعد الثاني بعد أن وقبل الثالث قبلان وبعد الرابع بعد أن بينهما
~~قبل، وإن قدمت لفظة قبل فكذلك.
# وضابط الجواب عن الأقسام أنه إذا اتفقت الألفاظ، فإن كانت قبل وقوع
~~الطلاق في الشهر الذي يقدمه رمضان بثلاث شهور، فهو ذو الحجة، فكأنه قال أنت
~~طالق في ذي الحجة؛ لأن المعنى أنت طالق في شهر رمضان قبل قبل قبله فلو كان
~~رمضان قبله طلقت في شوال، ولو قال قبل قبله طلقت في جمادى الآخرة لأن
~~المعنى أنت طالق في شهر يكون رمضان بعد بعد بعده، ولو قال رمضان بعده طلقت
~~في شعبان، ولو قال بعد بعده طلقت في رجب، وإن اختلفت الألفاظ وهي ست مسائل،
~~فضابطها أن كل ما اجتمع فيه قبل وبعد فألغهما نحو قبل بعده وبعد قبله،
~~واعتبر الثالث فإذا قال قبل ما بعد بعده أو بعد ما قبل قبله فألغ اللفظتين
~~الأوليين يصر كأنه قال أولا بعده رمضان، فيكون شعبان، والثاني كأنه قال
~~قبله رمضان فيكون شوالا، وإن توسطت لفظة بين متضادين نحو قبل بعد قبله، أو
~~بعد قبل بعده، فألغ اللفظتين الأوليين ويكون شوالا في الصورة الأولى كأنه
~~قال في شهر قبله رمضان وشعبان في الثانية كأنه قال بعده رمضان، وإن قال بعد
~~بعد قبله وقبل قبل بعده؛ وهما تمام الثمانية طلقت في الأولى في شعبان، كأنه
~~قال بعده رمضان، وفي الثانية في شوال كأنه قال قبله رمضان.
# PageV05P397
### | [باب تعليق الطلاق بالشروط]
# قال في " الاختيارات " تعليق الطلاق على شرط هو إيقاع له عند ذلك الشرط
~~كما لو تكلم به عند الشرط، ولهذا قال بعض الفقهاء: إن التعليق يصير إيقاعا
~~في ثاني الحال، وقال بعضهم إنه متهيئ لأن يصير إيقاعا (وهو) أي: التعليق
~~طلاقا كأن المعلق أو غيره (ترتيب شيء غير حاصل) في الحال من طلاق أو ظهار
~~أو نذر ونحوه (على شيء حاصل) أي: موجود في الحال كإن كنت حاملا فأنت طالق ms2735
~~وكانت كذلك (أو) على شيء (غير حاصل) كإن دخلت الدار فأنت طالق (بإن) بكسر
~~الهمزة وسكون النون، وهي أم أدوات الشروط (أو إحدى أخواتها) من أدوات الشرط
~~الجازمة وغيرها نحو إن قام زيد فامرأته طالق وعبده حر، وكذا متى ومهما وإذا
~~ولو، ولا يكون المعلق عليه ماضيا، ولذلك إذا دخلت أدوات الشرط قلبته
~~مستقبلا.
# (ويصح) تعليق (مع تقدم شرط) كإن قمت فأنت طالق أو خلية بنية الطلاق (و)
~~يصح تعليق مع (تأخره) أي: الشرط (بصريح) كأنت طالق إن جلست (و) يصح أيضا
~~(بكناية) كأنت مسرحة إن دخلت الدار (مع قصد) الطلاق بالكناية.
# (ويتجه: أو) مع (قرينة) من غضب أو سؤال الطلاق وهو متجه.
# (ولا يضر) أي: لا يقطع التعليق (فصل بين شرط و) بين (جوابه بكلام
# PageV05P398
# منتظم كأنت طالق يا زانية إن قمت) أو إن قمت يا زانية فأنت طالق؛ لأنه
~~متصل حكما.
# (ويقطعه) أي: التعليق (نحو سكوت) بين شرط وجوابه سكوتا يمكنه كلام فيه
~~(و) يقطعه (تسبيح) أو تهليل أو تحميد أو تكبير وكل ما لا يكون الكلام معه
~~منتظما، فيقع الطلاق منجزا (و) لو قال لامرأته (أنت طالق مريضة رفعا ونصبا
~~وجرا ووقفا) برفع مريضة ونصبه وجره والوقف عليه (يقع) الطلاق عليها
~~(بمرضها) لوصفها بالمرض حين الوقوع، أشبه الشرط، فكأنه قال أنت طالق إذا
~~مرضت.
# (ومن) بفتح الميم (وأي) بالتنوين (المضافة إلى الشخص يقتضيان عموم
~~ضميرهما) لأنهما من صيغ العموم (فاعلا) كان ضميرهما كمن قامت منكن، أو
~~أيتكن قامت فهي طالق (أو مفعولا) كمن أقمتها، أو أيتكن أقمتها فهي طالق
~~فيعم من قامت منهن في الأوليين، ومن أقامها في الآخرين كما يقتضي أي:
~~المضافة إلى الوقت عمومه، كقوله أي: وقت قمت أو أقمتك فأنت طالق، فإنه يعم
~~كل الأوقات.
# (ولا يصح) تعليق طلاق (إلا من زوج) ولو مميزا يعقله؛ لما تقدم كالمنجز
~~(أو وكيله) فيه، لأنه قائم مقامه (ف) من قال (إن تزوجت امرأة) فهي طالق، لم
~~يقع إن تزوج (أو عين، ولو عتيقته) بأن قال إن تزوجت ms2736 فلانة أو عتيقتي (فهي
~~طالق؛ لم يقع) الطلاق (بتزوجها) في قول أكثر أهل العلم، لقوله - عليه
~~السلام -: «لا طلاق ولا عتاق لابن آدم فيما لا يملك» رواه أحمد وأبو داود
~~والترمذي بإسناد جيد من حديث عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده. قال الترمذي هو
~~حديث حسن وهو أحسن شيء في الباب رواه الدارقطني من حديث عائشة وزاد (وإن
~~عينها)
# وعن المستورد مرفوعا قال: «لا طلاق قبل نكاح؛ ولا عتق
# PageV05P399
# قبل ملك» رواه ابن ماجه بإسناد حسن قال أحمد: هذا عن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم -؛ ولأنه لو نجز الطلاق إذن لم يقع (و) إن قال لامرأته (إن قمت
~~فأنت طالق؛ وهي) أي المرأة (أجنبية) أي: غير زوجة له (فتزوجها، ثم قامت)
~~وهي زوجة (لم يقع) الطلاق المعلق قال في " الشرح " بغير خلاف نعلمه (كحلفه)
~~بطلاق (لا فعلت كذا) من قيام أو دخول دار ونحوه (يعني بانت منه) تلك الزوجة
~~أو ماتت (ثم تزوج امرأة أخرى) فأكثر (وفعل) ذلك الفعل الذي حلف لا يفعله لم
~~يقع عليه شيء (ويقع ما علق زوج) من طلاق (بوجود شرط) معلق عليه (لا قبله)
~~أي: وجود الشرط، لأن الطلاق إزالة ملك بني على التغليب والسراية؛ أشبه
~~العتق (ولو قال) معلق (عجلته) أي الطلاق المعلق لم يتعجل؛ لأنه تعلق
~~بالشرط، فليس له تغييره (ما لم يرد تعجيل طلاق غيره. فيقع وإذا وجد الشرط)
~~المعلق عليه وهو يلحقها (وقع أيضا، وإن قال) زوج علقه (سبق لساني بالشرط،
~~ولم أرده وقع) الطلاق (حالا) أي: وقت إيقاعه مؤاخذة له بإقراره بالأغلظ
~~عليه بلا تهمة (و) إن قال (أنت طالق، ثم قال إن: أردت " قمت " دين فقط)
~~لأنه أعلم بنيته، ولم يقبل منه، لأنه خلاف الظاهر.
# (ولا يبطل الشرط علق زوج طلاقا به إلا إن مات أحدهما) أي: الزوجين (قبل
~~وجوده) أي: الشرط؛ لأنه زوال ملك بني على التغليب والسراية، أشبه العتق،
~~وليس لمعلق طلاقا بشرط إبطال ذلك التعليق لأن إبطاله رفع له وما وقع لا
~~يرتفع، فإذا وجد ms2737 الشرط؛ طلقت، لوجود الصفة (أو) إلا بأن (استحال وجود) أي:
~~الشرط كأن قال: أنت طالق إن قتلت زيدا، فمات (فيبطل) الشرط، ولا يحنث
~~(وتسقط اليمين) لعدم وجود الصفة.
# PageV05P400
# فصل (وأدوات الشرط) أي: الألفاظ التي يؤدى بها معنى الشرط أسماء كانت أو
~~حروفا (المستعملة غالبا في نحو طلاق وعتاق) بفتح العين (ست) وهي (إن) بكسر
~~الهمزة وسكون النون (وإذا ومتى ومن) بفتح الميم (وأي) بفتح الهمزة وتشديد
~~الياء (وكلما) وأما مهما وما وأين وحيثما ولو ونحوها فلم يغلب استعمالها في
~~الطلاق والعتاق (وهي) أي: كلما (وحدها للتكرار) بخلاف متى؛ لأن كلما تعم
~~الأوقات فهي بمعنى كل وقت، فمعنى كلما قمت قمت، كل وقت تقوم فيه أقوم فيه،
~~وأما متى فهي اسم زمان بمعنى أي وقت، وبمعنى إذا فلا تقتضي ما يقتضيانه،
~~واستعمالها للتكرار في بعض الأحيان لا يمنع استعمالها في غيره كإذا أو أي
~~وقت (وكلها) أي: أدوات الشرط الست (ومهما) وحيثما (بلا لم ويتجه أو بلا ناف
~~غيرها) أي: غير لم، كلا وهو متجه (أو بلا نية فور أو قرينة) أي: الفور
~~(للتراخي) لأنها تمحض الوقت للاستقبال: ففي أي وقت منه وجد فقد حصل الجزاء
~~(وعليه) أي: على أن هذه الأدوات إذا تجردت عن لم وعن نية الفورية وقرينة
~~الفور، تكون للتراخي (ف) قوله لامرأته (أنت طالق إن قمت، ونيته) أي: قائل
~~ذلك (فورا) أو كانت هناك قرينة تدل على الفورية (فقامت) طلقت في الحال؛
~~وإلا تقم في الحال، بل قامت (بعد تراخ؛ لم تطلق و) وكل الأدوات (مع لم
~~للفور) إلا مع نية تراخ أو قرينة (إلا إن) فهي للتراخي، ولو اقترنت بلم (مع
~~عدم نية فور أو قرينته) أما مع نية للفور أو قرينته، فهي له (ف) لو قال
~~لزوجته (إن) قمت (أو إذا) قمت
# PageV05P401
# (أو متى) قمت (أو مهما) قمت (أو من) قامت منكن (أو أيتكن قامت فطالق؛
~~وقع) الطلاق (بقيام الزوجة) أي: عقبه، وإن بعد القيام عن زمن التعليق إن لم
~~تكن نية فور أو قرينته. ms2738
# (ولا يقع) غير طلقة (بتكرره) أي: القيام لانحلال التعليق بالأولى (إلا مع
~~كلما) فيقع بتكرره؛ لما سبق (ولو قمن) أي نساؤه الأربع (أو أقام الأربع في)
~~قوله (أيتكن) قامت فطالق (أو) في قوله (من قامت) منكن فطالق (أو) في قوله
~~(من أقمتها منكن) فطالق، أو في قوله أيتكن أقمتها فطالق (طلقن كلهن)
~~لتعليقه الطلاق على فعل القيام في الأوليين، وعلى فعل الإقامة في الأخريين
~~وقد وجد المعلق عليه في كل منهن، وكذا عتق (وعلى قياسه) لو قال أي عبيدي
~~ضربك، أو (من ضربك) من عبيدي (ف) هو حر فضربوه كلهم، عتقوا (أو) قال: أي
~~عبيدي ضربته، أو من ضربته منهم فهو حر، فضربهم كلهم عتقوا (و) إن قال
~~لنسائه الأربع (أيتكن لم أطأ اليوم فضراتها طوالق ولم يطأ) واحدة منهن في
~~يومه (طلقن) كلهن (ثلاثا ثلاثا) لأن كل واحدة منهن لها ثلاث ضرائر، ولم
~~يوطأن، فينالها منهن ثلاث طلقات (وإن وطئ) في يومه (واحدة) منهن فقط
~~(فثلاث) تقع بها (بعدم وطء ضراتها) يصيبها بكل ضرة لم يطأها طلقة (وهن) أي
~~ضرائرها يطلقن (ثنتين ثنتين) لأن لكل منهن ضرتين لم توطآ (وإن وطئ) في يومه
~~(ثنتين) منهن فقط (فثنتان ثنتان) تقعان بالموطوءتين لعدم وطء ضرتيهما
~~(وهما) أي: اللتان لم توطآ تطلقان (واحدة واحدة) لأن لكل منهما ضرة لم توطأ
~~(وإن وطئ) منهن في يومه (ثلاثا؛ وقع بالموطوآت فقط واحدة واحدة) لأن لهن
~~ضرة لم توطأ ولم يقع بالتي لم توطأ شيء؛ لأنه ليس لها ضرة لم توطأ (وإن وطئ
~~الأربع) في يومه؛ فقد (بر في الجميع) فلا تطلق واحدة منهن (وإن أطلق) بأن
~~قال أيتكن لم أطأها فضرائرها طوالق، (ولم يقيده بزمن لا بلفظ ولا بنيته)
~~تقيد وقت الطلاق (بالعمر) أي:
# PageV05P402
# عمره وعمرهن، فأيتهن ماتت؛ طلقت كل واحدة من ضرائرها طلقة طلقة، لليأس من
~~وطئها، وإذا ماتت أخرى فكذلك تطلق الباقيات طلقة طلقة، لما سبق وإذا ماتت
~~أخرى فكذلك تطلق الباقيات طلقة طلقة؛ لما سبق، وإن ماتت ثالثة طلقت الرابعة
~~ثلاثا، ms2739 وإن مات هو طلقن كلهن ثلاثا ثلاثا في آخر جزء من حياته لليأس من
~~وطئهن.
# (ويتجه: ضعف هذا) أي: قوله وإن أطلق تقيد بالعمر (و) يتجه (أنه إذا مضى
~~زمن يمكن وطؤهن فيه) أي: الزمن (ولم يطأ طلقن) كلهن (إذا أي: اقترنت بلم)
~~وحيث اقترنت بلم (فتكون للفور كما يأتي) قريبا (في) قوله (أيتكن لم أطلقها)
~~فهي طالق، فمضى إيقاعه فيه، ولم يفعل، طلقت أو طلقن، وقد يقال إن ضعف هذا
~~بالقياس على ما يأتي مع التقيد بزمان، فإن نوى وقتا، أو قامت قرينة بفور
~~تعلق به؛ فتطلق أو يطلقن بفواته، وما نحن فيه مع الإطلاق فلا يرد عليه، فإن
~~قيل قد تقدم أن أيا مع لم للفور - وهذا منه - فالجواب أن محل كونها للفور
~~حيث لا قرينة على التراخي والقرينة هنا موجودة.
# وهذا المذهب، وعليه الأصحاب، وجزم به في " الوجيز " وغيره وقطع به في
~~المنتهى " " والإقناع ".
# (و) إن قال لزوجته (كلما أكلت رمانة) أو تفاحة ونحوها (فأنت طالق وكلما
~~أكلت نصف رمانة) أو نصف تفاحة، ونحوها (فأنت طالق، فأكلت ولا نية رمانة أي:
~~جميع حبها) دون قشرها ونحوه، للعرف (فثلاث) ؛ لوجود صفة النصف مرتين، ووجود
~~صفة الكامل مرة، فتطلق بكل صفة طلقة؛ لأن
# PageV05P403
# كلما تقتضي التكرار (ولو كان بدل كلما أداة غيرها) من أدوات الشرط كإن أو
~~إذا أو متى أو مهما وأكلت رمانة (فثنتان) بصفة النصف مرة؛ وبصفة الجميع
~~مرة، ولا تطلق بالنصف الآخر؛ لأن تلك الأدوات لا تقتضي التكرار، فإن نوى
~~بقوله نصف رمانة نصفا منفردا عن الرمانة المشروطة، وكانت مع الكلام قرينة
~~تقتضي ذلك، لم يحنث حتى تأكل ما نوى تعليق الطلاق به؛ فإن أكلت رمانة طلقت
~~واحدة؛ وإن أكلت نصفا آخر طلقت أخرى، فإن أكلت نصفا آخر طلقت ثالثة إن كانت
~~الأداة كلما فقط (وإن علقه) أي: الطلاق (على صفات، فاجتمعن) أي: الصفات (في
~~عين) واحدة (ك) قوله (إن رأيت رجلا فأنت طالق، وإن رأيت أسود فأنت طالق؛
~~وإن رأيت فقيها فأنت طالق، فرأت رجلا ms2740 أسود فقيها؛ طلقت ثلاثا) لأن الطلاق
~~معلق على كل من هذه الصفات، وقد وجدت؛ أشبه ما لو وجدت في ثلاثة أعيان.
# (ويتجه باحتمال) قوي أنها (لا) تطلق (إن كرر رجلا في الحالات الثلاث)
~~كقوله إن رأيت رجلا فأنت طالق؛ وإن رأيت رجلا أسود فأنت طالق، وإن رأيت
~~رجلا فقيها فأنت طالق، فرأت رجلا واحدا بهذه الصفات؛ لأن تكريره رجلا في كل
~~مرة دليل اشتراطه التعداد؛ وهذا الاتجاه القواعد لا تأباه.
# (و) إن قال لزوجته (إن لم أطلقك فأنت) طالق (أو) قال إن لم أطلقك (فضرتك
~~طالق ولا نية ولا قرينة فور فمات أحدهما) أي: القائل والمقول لها (وقع)
~~الطلاق (إذا بقي من حياة الميت) منهما (ما لا يتسع لإيقاعه) أي الطلاق؛
~~لأنه علقه على ترك طلاقها، فإذا مات أو ماتت؛ فقد وجد الترك، ولم يقع قبل
~~ذلك؛ لأن إن ولو مع لم للتراخي، فكان له تأخيره ما دام وقت الإمكان، فإذا
~~ضاق عن الفعل تعين ما لم ينو وقتا أو تقوم قرينة بفور؛ فإنه يتعلق به،
~~فتطلق بفواته.
# PageV05P404
# (ويتجه: أنه لا) يقع الطلاق (بمجرد موت الضرة؛ خلافا لظاهرهما) أي: "
~~الإقناع " " والمنتهى " كذا قال وعبارة " الإقناع " وإن قال إن لم أطلق
~~عمرة فحفصة طالق، فأي الثلاثة مات أولا، وقع الطلاق قبل موته، وعبارة "
~~المنتهى " وإن لم أطلقك فأنت أو فضرتك طالق، فمات أحدهما أو أحدهم وقع،
~~وقال في " المغني " و " الشرح " ولو قال إن لم أطلقك يا عمرة فحفصة طالق،
~~فأي الثلاثة مات أولا؛ وقع الطلاق قبل موته، لأن تطليقه لحفصة على وجه تنحل
~~به يمينه إنما يكون في حياتهم جميعا، ولذلك لو قال إن لم أعتق عبدي، أو إن
~~لم أضربه فامرأتي طالق، وقع بها الطلاق بآخر جزء من حياة أولهم موتا، فأما
~~إن عين وقتا بلفظ أو نيته تعين؛ وتعلقت يمينه به.
# قال أحمد: إذا قال إن لم أضرب فلانا فأنت طالق ثلاثا، فهو على ما أراد من
~~ذلك، وذلك لأن الزمان المحلوف على ترك الفعل فيه تعين بنيته ms2741 وإرادته، فصار
~~كالمصرح به في لفظه فإن مبنى الأيمان على النية، لحديث، «وإنما لكل امرئ ما
~~نوى» .
# (ولا يرث) زوج زوجته إن كان ما علقه طلاقا (بائنا كما لو أبانها عند
~~موتها لانقطاع زوجيته وترثه) هي نصا إن مات كما لو أبانها عند موته بلا
~~سؤالها؛ لأنه متهم بقصد حرمانها، وكذا إن لم أتزوج عليك فأنت طالق ثلاثا
~~نصا.
# (وإن نوى) بقوله إن لم أطلقك ونحوه (وقتا) معينا؛ تعلق به (أو قامت قرينة
~~بفور؛ تعلق به) فإن كان لم يطلقها حتى مضى الوقت المعين في الأولى أو مضى
~~ما يمكن إيقاع طلاق فيه في الثانية؛ ولم يفعل، طلقته ومن حلف ليفعلن شيئا،
~~ولم يعين له وقتا بلفظه ولا نيته، فعلى التراخي؛ لأن لفظه مطلق بالنية إلى
~~الزمان كله؛ فلا يتقيد بوقت دون آخر.
# قال تعالى مخبرا عن الساعة:
# PageV05P405
# {قل بلى وربي لتأتينكم} [سبأ: 3] (و) إن قال لزوجته (متى لم) أطلقك (فأنت
~~طالق، أو) إذا لم أطلقك فأنت طالق، أو أي وقت لم أطلقك فأنت طالق، أو قال
~~لنسائه (أيتكن لم) أطلقها فهي طالق (أو) قال لهن (من لم أطلقها فهي طالق،
~~فمضى زمن يمكن إيقاعه) أي: الطلاق (فيه، ولم يفعل) أي: لم يطلقها (طلقت أو
~~طلقن) لاقتضاء ذلك الفورية حيث لا نية ولا قرينة تراخ (و) إن قال لزوجته
~~(كلما لم أطلقك فأنت طالق، فمضى ما) أي: زمن (يمكن إيقاع ثلاث) طلقات
~~(مرتبة) أي: واحدة بعد واحدة (فيه) أي: الزمن الماضي (ولم يطلقها؛ طلقت
~~ثلاثا) لاقتضاء كلما التكرار، ومع لم الفورية، ويدل للأول قوله تعالى: {كل
~~ما جاء أمة رسولها كذبوه} [المؤمنون: 44] فتقتضي تكرار الطلاق بتكرار
~~الصفة، وهي عدم طلاقه لها إن دخل بها، (وإلا) يكن دخل بها (بانت بالطلقة
~~الأولى) فلا يلحقها ما بعدها؛ لأن البائن لا يلحقها طلاق.
# (ويتجه: ولا يتصور) بعد ذلك (أن يطأها) أي: من بانت منه بهذه الأداة
~~(بعقد نكاح) أصلا (إن قلنا هنا) أي: في هذه المسألة (بعود الصفة) كما هو
~~المذهب وعليه الأصحاب، ms2742 وهو متجه.
# PageV05P406
### | [فصل قال عامي غير نحوي لزوجته أن قمت بفتح الهمزة وسكون النون فأنت طالق]
# فصل (وإن قال عامي) أي: غير نحوي لزوجته (أن قمت بفتح الهمزة) وسكون
~~النون، فأنت طالق (ف) هو (شرط) أي: تعليق فلا تطلق حتى تقوم (كنيته) أي:
~~الشرط (من) نحوي (عارف أن معناه التعليل) لأن العامي لا يريد إلا الشرط ولا
~~يعرف أن معناها التعليل ولا يريده؛ فلا يثبت له حكم ما لا يعرفه ولا يريده
~~كما لو نطق بصريح الطلاق أعجمي لا يعرف معناه (فإن لم ينو) عارف بمقتضى
~~التعليل (الشرط) طلقت في الحال إن كان القيام وجد؛ لأن المفتوحة في اللغة
~~إنما هي للتعليل فمعناه أنت طالق لأنك قمت أو لقيامك، قال تعالى {يخرجون
~~الرسول وإياكم أن تؤمنوا بالله ربكم} [الممتحنة: 1] وقال {يمنون عليك أن
~~أسلموا} [الحجرات: 17] وقال {وتخر الجبال هدا} [مريم: 90] {أن دعوا للرحمن
~~ولدا} [مريم: 91] (أو قال) لزوجته (أنت طالق إذ قمت:) طلقت في الحال؛ لأن
~~إذ للتعليل أو قال لها أنت طالق (وإن قمت أو) أنت طالق (ولو قمت؛ طلقت في
~~الحال، لكن) تطلق (إن كانت وجدت العلة) لأنه إنما طلقها لعلة فلا يثبت
~~الطلاق بدونها.
# هذا قول ابن أبي موسى ومن تابعه جزم به في " الإقناع " وهو المذهب، وظاهر
~~المنتهى أنه يقع وجدت العلة أو لم توجد، فكان على المصنف الإشارة إلى خلافه
~~(ولذلك أفتى ابن عقيل في فنونه " فيمن قيل له: زنت امرأتك فقال: هي طالق،
~~ثم تبين أنها لم تزن؛ لم تطلق، وجعل السبب) الذي لأجله أوقع الطلاق (كالشرط
~~اللفظي وأولى) وعند الشيخ تقي الدين لا يشترط ذكر التعليل بلفظه، ولا فرق
~~عنده بين أن يطلقها لعلة مذكورة في اللفظ أو غير مذكورة فإذا تبين انتفاؤها
~~لم يقع الطلاق قال في " إعلام الموقعين " وهذا الذي لا يليق بالمذهب غيره،
~~ولا تقتضي قواعد المذهب غيره، فإذا قيل له امرأتك قد شربت مع فلان وباتت
~~عنده، فقال اشهدوا علي أنها طالق ثلاثا، ثم علم أنها
# PageV05P407
# كانت تلك الليلة ms2743 في بيتها قائمة تصلي، فإن هذا الطلاق لا يقع قطعا.
# قال: وقد أفتى جماعة من الفقهاء من أصحاب أحمد والشافعي، منهم الغزالي
~~والقفال وغيرهما (الرجل يمر على المكاس برقيق له يطالبه بمكسهم، فيقول هم
~~أحرار ليتخلص من ظلمه ولا غرض له في عتقهم) أنهم لا يعتقون، وبهذا أفتينا
~~تجار اليمن لما مروا على المكاسين، فقالوا لهم ذلك. قال وقد صرح أصحاب
~~الشافعي أن الرجل لو علق طلاق امرأته بشرط؛ فظن أن الشرط قد وقع، فقال
~~اذهبي، فأنت طالق، وهو يظن أن الطلاق قد وقع بوجود الشرط فبان الشرط لم
~~يوجد؛ لم يقع الطلاق، ونص على ذلك شيخنا.
# قال في " حاشية الإقناع ": يؤيد ذلك ما تقدم في الكتابة من أنه إذا أدى
~~إليه مالا، وقال له: اذهب فأنت حر يظن البراءة، ثم تبين عدمها؛ لم يبرأ
~~بذلك.
# (و) إن قال (إن) قمت وأنت طالق (أو) قال (لو قمت وأنت طالق: طلقت حالا
~~لأن الواو ليست جوابا) للشرط، وهو المذهب وعليه أكثر الأصحاب، وجزم به في "
~~المحرر " وغيره (فإن قال أردته) أي: أردت بقولي وأنت طالق الجزاء؛ دين،
~~وقبل حكما (أو) قال (أردت بأن أو لو قمت وأنت طالق أن قيامها وطلاقها شرطان
~~لشيء آخر) كعتق عبده أو طلاق ضرتها أو ظهار أو نذر (ثم أمسكت دين وقبل منه
~~حكما) لأنه يحتمله لفظه وهو أعلم بما نواه، وإن صرح بالجزاء فقال إن قمت
~~وأنت طالق فعبدي حر؛ لم يعتق عبده حتى تقوم وهي طالق؛ لأن الواو هنا للحال
~~كقوله تعالى: {لا تقتلوا الصيد وأنتم حرم} [المائدة: 95] {لا تقربوا الصلاة
~~وأنتم سكارى} [النساء: 43] وكذا إن دخلت الدار طالقا فأنت طالق، فإن دخلت
~~وهي طالق؛ طلقت أخرى، وإلا فلا، وكذا
# PageV05P408
# إن دخلت الدار مريضة أو صائمة أو محرمة ونحوه فأنت طالق؛ لم تطلق حتى
~~تدخلها كذلك (و) قوله (أنت طالق لو قمت) كقوله إن قمت فأنت طالق فلا تطلق
~~حتى تقوم؛ لأن لو تستعمل شرطية كإن (و) إن قال لزوجته (إن دخلت الدار فأنت ms2744
~~طالق؛ وإن دخلت ضرتك ف) متى (دخلت الأولى طلقت) لوجود الصفة، دخلت ضرتها أو
~~لا و (لا) تطلق (الأخرى) بدخولها الدار؛ لأنه لم يعلق طلاقها (بدخولها، فإن
~~أراد جعل الثاني) أي: قوله وإن دخلت ضرتك (شرطا لطلاقها) أي الأولى (أيضا)
~~أي: بأن أراد وإن دخلت ضرتك فأنت طالق، فدخلت الأولى والأخرى (طلقت) الأولى
~~(ثنتين) طلقة بدخولها وطلقة بدخول ضرتها (وإن أراد أن دخول الثانية شرط
~~لطلاقها) أي: الثانية بأن أراد إن دخلت ضرتك فهي طالق (ف) الأمر (على ما
~~أراد) فأيهما دخلت طلقت (وإن قال إن دخلت الدار وإن دخلت هذه فأنت طالق؛ لم
~~تطلق) مقول لها ذلك (إلا بدخولهما) لأنه جعل دخولهما شرطا لطلاقها (و) لو
~~ألحق شرطا بشرط، فقال.
# (إن قمت فقعدت ف) أنت طالق (أو إن قمت ثم قعدت) فأنت طالق؛ لم تطلق حتى
~~تقوم ثم تقعد؛ لاقتضاء الفاء وثم للترتيب (أو قال إن قمت متى قعدت) فأنت
~~طالق؛ لم تطلق حتى تقوم ثم تقعد وفيه نظر؛ لأنه من اعتراض الشرط على الشرط،
~~فيقتضي تأخير المتقدم، وتقديم المتأخر، كما في نظائره؛ إلا أن يكون على حذف
~~الفاء؛ أي: إن قمت فمتى قعدت فأنت طالق (أو) قال (إن قعدت إذا قمت؛ أو) قال
~~إن قعدت (متى قمت) فأنت طالق (أو إن قعدت إن قمت فأنت طالق؛ لم تطلق حتى
~~تقوم ثم تقعد) لما سبق من أنه من اعتراض الشرط على الشرط (وإن عكس ذلك)
~~فقال إن قعدت فقمت؛ أو إن قعدت ثم قمت، أو إن قعدت فمتى قمت؛ أو إن قمت إذا
~~قعدت (لم تطلق حتى تقعد ثم تقوم) لأنه جعل القعود شرطا لتعليق الطلاق على
~~القيام؛ والشرط لا بد أن يتقدم المشروط (وكذا أنت طالق إن
# PageV05P409
# أكلت إذا لبست، أو أنت طالق إن أكلت إن لبست أو) أنت طالق (إن أكلت متى
~~لبست؛ لم تطلق حتى تلبس ثم تأكل؛ ويسمى) عند النحاة (اعتراض الشرط على
~~الشرط) ويقتضي تأخير المتقدم وتقديم المتأخر كما مر؛ لأنه جعل الثاني في ms2745
~~اللفظ شرطا للذي قبله، والشرط يتقدم المشروط.
# قال تعالى: {ولا ينفعكم نصحي إن أردت أن أنصح لكم إن كان الله يريد أن
~~يغويكم} [هود: 34] .
# (و) إن قال (أنت طالق إن قمت وقعدت، أو) أنت طالق (لا قمت وقعدت؛ تطلق
~~بوجودهما) أي: القيام والقعود (ولا ترتيب) أي: سواء سبق القيام أو القعود
~~أو تأخر عنه، لأن الواو لا تقتضي ترتيبا، ولا تطلق بوجود أحدهما، لأن الواو
~~للجمع؛ فلا تطلق قبل وجودهما.
# قال شيخ مشايخنا التغلبي: ما لم يرد الدعاء عليها بقوله لا قمت ونحوه؛
~~فإنه يقع في الحال.
# (ويتجه) : أن قائل ذلك (لو أراده) أي: الترتيب بقوله لا قمت وقعدت (قبل)
~~منه ذلك (حكما) ؛ لأنه أدرى بنيته، وهو متجه.
# وإن قال أنت طالق إن قمت أو قعدت؛ تطلق بوجود أحدهما، لأن أو لأحد
~~الأمرين (أو) قال إن قمت أو قعدت فأنت طالق، أو قال أنت طالق (لا قمت ولا
~~قعدت، تطلق بوجود أحدهما) لأن مقتضى ذلك تعليق الجزاء على أحد المذكورين،
~~ولأن قوله لا قمت ولا قعدت بمنزلة إن قمت وإن قعدت.
# (و) إن قال (إن أعطيتك إن وعدتك إن سألتني فأنت طالق؛ لم تطلق حتى تسأله
~~ثم يعدها ثم يعطيها) لما تقدم من جعله الثاني شرطا في الذي قبله، فكأنه قال
~~إن سألتني فوعدتك فأعطيتك فأنت طالق، وسواء كانت أداة الشرط إذا
# PageV05P410
# أو إن.
# (و) إن قال (كلما أجنبت) منك جنابة (فإن اغتسلت من حمام فأنت طالق،
~~فأجنب) منها (ثلاثا) من المرات (واغتسل مرة فيه) أي: الحمام (فطلقة) واحدة؛
~~لأن الطلاق معلق على أمرين ومجموعهما لم يوجد سوى مرة (ويقع) الطلاق (ثلاثا
~~مع فعل لم يتردد مع كل جنابة كموت زيد وقدومه) ودخول الدار وقدوم الحاج (ك)
~~قوله (كلما أجنبت وقدم زيد فأنت طالق) فأجنب ثلاثا وقدم زيد (طلقت ثلاثا) ؛
~~وكذا نظائره؛ لقرينة الحال الدالة على عدم إرادة تكرار الثاني.
# (فرع لو أسقط) معلق (الفاء من جزء متأخر) فقال إن دخلت الدار أنت طالق
~~(ف) هو (كبقائها) فلا تطلق حتى ms2746 تدخلها؛ لإتيانه بحرف الشرط، فدل على إرادة
~~التعليق وتقدير الفاء كقوله: من يفعل الحسنات الله يشكرها.
# ويجوز أن يكون حذف الفاء على نية التقديم والتأخير، كأنه قال: أنت طالق
~~إن دخلت الدار؛ ومهما أمكن تصحيح كلام العاقل وصونه عن الفساد؛ وجب (فإن
~~أراد وقوعه حالا؛ وقع) لأنه أقر على نفسه بالأغلظ.
### | [فصل في تعليق الطلاق بالحيض والطهر]
# فصل في تعليقه أي: الطلاق (بالحيض) والطهر (إذا قال) لزوجته (إذا حضت
~~فأنت طالق، وقع) الطلاق (بأوله) أي: الحيض (حين ترى الدم إن تبين) كون الدم
~~(حيضا، بأن بلغ يوما وليلة، ولو من مبتدأة) تم لها تسع سنين؛ لأن
# PageV05P411
# الصفة وجدت بدليل منها من الصلاة والصيام، (وإلا) يتبين كونه حيضا بأن
~~نقص عن أقل الحيض، واتصل الانقطاع حتى مضى أقل الطهر، ولم يعد، أو تبين أن
~~سنها دون تسع سنين (لم يقع) لأن الصفة لم توجد، وكذا لو رأته وهي حامل أو
~~آيسة (ويقع) الطلاق (ف) يما إذا قال (إذا حضت حيضة) فأنت طالق (بانقطاعه)
~~أي: دم حيضة مستقبلة بعد التعليق؛ لأنه علق الطلاق بالمرة الواحدة من
~~الحيض، وهي الحيضة الكاملة من المعتادة، والمتكررة ثلاثا من المبتدأة
~~وبانقطاع ما يصلح حيضا من المستحاضة.
# قال في " المبدع " والظاهر أنه يقع سنيا (ولا يحتسب بحيضة علق) الطلاق
~~(فيها) بل يعتبر ابتداء الحيضة وانتهاؤها بعد التعليق، فإن كانت حائضا عند
~~التعليق؛ لم تطلق حتى تطهر؛ لأنها هي الحيضة الكاملة، (و) إن قال (كلما
~~حضت) فأنت طالق طلقت إذا شرعت في الحيضة الثانية، وكذا تطلق الثالثة إذا
~~شرعت فيها ويحسبان من عدتها (أو زاد حيضة) بأن قال كلما حضت حيضة فأنت
~~طالق، فإذا طهرت من حيضة مستقبلة؛ طلقت، ثم إذا طهرت من الثانية طلقت أخرى،
~~ثم إذا طهرت من الثالثة فكذلك، وتحسب الثانية والثالثة من عدتها (فتفرغ
~~عدتها بآخر حيضة رابعة) (لأن الرجعية إذا طلقت بنت على عدة الطلاق الأول
~~كما يأتي) (وطلاقه) أي: القائل لزوجته كلما حضت فأنت طالق (في حيضة ثانية)
~~وثالثة (غير بدعي) لأنه ms2747 لا أثر له في تطويل العدة؛ لأنها تحسب منها، بخلافه
~~في الأولى؛ إذ لا تحسب من العدة كما تقدم، وأما من قال لزوجته كلما حضت
~~حيضة فأنت طالق؛ فكل طلاقه غير بدعي؛ لأنه إنما يقع عند انقطاعه.
# (ويتجه) : أن طلاق قائل ذلك يكون غير بدعي (ما لم يراجعها) بعد الحيضة
~~الأولى، أما إذا راجعها بعد الأولى أو الثانية، ثم طلقها في الحيض فطلاقه
~~لها بدعة محرمة تنزيلا للمراجعة منزلة إلغاء التعليق، فصارت في الحكم
~~كالمطلقة
# PageV05P412
# في الحيض ابتداء، وهو متجه.
# (و) إن قال لها (إذا حضت نصف حيضة فأنت طالق، فإذا مضت حيضة تبينا وقوعه
~~لنصفها) أي عند نصف حيضتها؛ لأنه علقه بالنصف؛ ولا يعرف إلا بوجود الجميع؛
~~لأن أيام الحيض قد تطول وقد تقصر، ويحكم بوقوع الطلاق ظاهرا بمضي نصف
~~عادتها؛ لأن الظاهر أن حيضها على السواء، والأحكام تتعلق بالعادة (أو حاضت
~~سبعة أيام) بلياليها (ونصفا) من يوم بليلة؛ وقع الطلاق؛ لأنه نصف أكثر
~~الحيض فلا يتحقق مضي نصف الحيضة إلا به قال في " الكافي " بمعنى - والله
~~أعلم - أنه ما دام حيضها باقيا لا يحكم بوقوع طلاقها حتى يمضي نصف أكثر
~~الحيض؛ لأن ما قبل ذلك لا يتيقن به مضي نصف الحيضة ولا يتحقق نصفها إلا
~~بكمالها.
# (ومتى ادعت) من علق طلاقها بحيضها (حيضا وأنكر) زوجها حيضها (فقولها فيه
~~بلا يمين) هذا المذهب، وعليه جماهير الأصحاب. قال " الموفق " و " الشارح "
~~وغيرهما: هذا ظاهر المذهب. وجزم به في " الهداية " و " المذهب " و "
~~المستوعب " و " الخلاصة " و " العمدة " و " المحرر " والوجيز " وغيرهم؛
~~لأنها أمينة على نفسها؛ لقوله تعالى: {ولا يحل لهن أن يكتمن ما خلق الله في
~~أرحامهن} [البقرة: 228] قيل هو الحيض والحمل، ولولا قبول قولها فيه لما حرم
~~عليها كتمه؛
# PageV05P413
# إذ لا فائدة فيه مع عدم القبول، كقوله تعالى: {ولا تكتموا الشهادة}
~~[البقرة: 283] لما حرم كتمانها دل على قبولها، ولأنه لا يعرف إلا من جهتها
~~(خلافا له) أي: لصاحب الإقناع؛ لقوله فإن قالت قد حضت، وكذبها قبل قولها في
~~نفسها ms2748 مع يمينها انتهى.
# وحيث قبل قولها في الحيض؛ وقع الطلاق المعلق عليه، كما لو ثبت بالبينة
~~(ك) قوله (إن أضمرت بغضي فأنت طالق، وادعته) أي: إضمار بغضه؛ فيقبل قولها
~~فيه، لأنه لا يعلم إلا من جهتها، ويقع الطلاق، و (لا) يقبل قولها على زوج
~~(في ولادة) علق طلاقها عليها وأنكرها، لأنه قد يعرف من غيرها (إن لم تقر
~~بالحمل أو تشهد النساء) فإن أقر به أو شهدت النساء به رجح قولها، ولا يقبل
~~قولها عليه (في قيام ونحوه) كقدوم زيد وكلامه ودخول دار ونظائرها، فإذا علق
~~طلاقها على شيء من ذلك أو على عدمه فادعته وأنكرها، فقوله، لأن الأصل بقاء
~~الزوجية (ولو) أقر زوج به وأنكرته، أي بما علق عليه طلاقها (طلقت ولو
~~أنكرته) الزوجة مؤاخذة له بإقراره، كما لو قال: طلقتها، (و) قال لزوجته
~~(إذا طهرت فأنت طالق وهي حائض) عند التعليق (فإذا انقطع الدم) طلقت نصا؛
~~لقوله تعالى: {ولا تقربوهن حتى يطهرن} [البقرة: 222] أي: ينقطع دمهن، ولأنه
~~قد ثبت لها حكم الطاهرات في وجوب الطهارة والصلاة والصيام وصحة الطهارة،
~~ولأنها ليست حائضا، فوجب أن تكون طاهرا، إذ لا واسطة.
# (ويتجه) أنها تطلق بمجرده أي: انقطاع الدم (ولو) حصل الانقطاع (في أثناء
~~الحيض) لما تقدم من أن النقاء المتخلل زمن الحيض طهر ومحل ذلك (حيث لا نية)
~~منه فإن كان نوى في تعليقه ذلك طهرها من حيضة كاملة، عمل بها، لحديث «وإنما
~~لكل امرئ ما نوى» وهو متجه.
# PageV05P414
# (وإلا) تكن حائضا حين التعليق (فإذا طهرت) أي: انقطع دمها (من حيضة
~~مستقلة) طلقت، لأن أدوات الشرط تقتضي فعلا مستقبلا؛ ولا يفهم من الكلام إلا
~~ذلك، فتعلقت الصفة به، وكذا لو حصل النقاء في أثناء الحيضة المستقبلة فإنها
~~تطلق حيث لا نية كما أسلفه المصنف في الاتجاه (و) إن قال لها (إذا حضت فأنت
~~وضرتك طالقتان، فقالت حضت، وكذبها؛ طلقت وحدها) أي: دون ضرتها. لأن قولها
~~مقبول على نفسهما دون ضرتها، فإن قامت بحيضة بينة طلقتا، وإن أقر بحيضها
~~طلقتا أيضا، ms2749 ولو كذبتها (و) إن قال لهما (إن حضتما فأنتما طالقتان وادعتاه)
~~أي: ادعت كل منهما أنها حاضت (فصدقهما، طلقتا) لإقراره بوقوع الطلاق على
~~نفسه (وإن أكذبهما، لم تطلقا) أي: لم تطلق واحدة منهما؛ لأن طلاق كل منهما
~~معلق بحيضتها وحيض ضرتها، وإقرار كل منهما على ضرتها غير مقبول (وإن أكذب
~~إحداهما، طلقت وحدها) لأن قولها في حقها مقبول والزوج صدق ضرتها فقد وجد
~~الحيض منهما بالنسبة إليها؛ ولم تطلق المصدقة، لأن قول ضرتها غير مقبول في
~~حقها ولم يصدقها الزوج.
# (وإن قال لأربع) أي: قال لنسائه الأربع إن حضتن فأنتن طوالق (فقد علق
~~طلاق) كل (واحدة منهن على حيض الأربع؛ فإذا ادعينه) أي: ادعى الأربع الحيض
~~وصدقهن، (طلقن كلهن) لوجودها أي: الصفة وهي حيض الأربع حيث صدقهن عليه (فإن
~~صدق ثلاثا) منهن (طلقت المكذبة) وحدها، لقبول قولها في حيضها، وقد صدق
~~الزوج صواحبها، فقد وجد حيض الأربع في حقها بخلاف المصدقات، فإن قول
~~المكذبة غير مقبول عليهن (وإن صدق دون ثلاث لم يقع شيء) لأن قول المكذبة
~~غير مقبول في حق غيرها (وإن قال) لنسائه الأربع (كلما حاضت إحداكن) فضراتها
~~طوالق (أو) قال لهن (أيتكن حاضت) أو من حاضت منكن (فضراتها طوالق، فادعينه)
~~أي: ادعت كل منهن الحيض (وصدقهن طلقن ثلاثا ثلاثا) لأن كل واحدة منهن لها
~~ثلاث ضرائر فيأتيها من كل منهن طلقة (وإن صدق واحدة) منهن، وكذب ثلاثا (لم
~~تطلق) المصدقة، لأنه لا يقبل قول ضرائرها عليها (وطلق ضراتها طلقة طلقة) من
~~ضرتهن المصدقة؛ لثبوت حيضها بتصديقها (وإن صدق ثنتين منهن طلقتا طلقة طلقة)
# PageV05P415
# لأن لكل منهما ضرة مصدقة (و) طلقت (المكذبات ثنتين) لأن لكل منهما ضرتين
~~مصدقتين (و) (من الأربع إن صدق ثلاثا) طلقن اثنتين اثنتين؛ لأن لكل منهما
~~ضرتين مصدقتين (و) طلقت (المكذبة ثلاثا) لأن لها ثلاث ضرائر مصدقات (و) إن
~~قال لهما (إن حضتما حيضة) فأنتما طالقتان (طلقت كل واحدة) منهما (بشروعهما
~~في الحيض) قال في " الفروع " الأشهر تطلق بشروعهما انتهى وهو قول القاضي
~~وغيره، ms2750 وقطع به في " التنقيح " وتبعه في المنتهى " وجزم به في " الإقناع "
~~لأن وجود حيضة واحدة منهما محال فيلغو قوله: حيضة؛ ويصير كقوله: إن حضتما
~~فأنتما طالقتان.
# فصل في تعليقه بالحمل والولادة (إذا قال) لزوجته (إن كنت حاملا فأنت
~~طالق، فبانت حاملا زمن حلف وقع) الطلاق (منه) أي: زمن الحلف، لوجود الصفة،
~~وتبين كونها حاملا زمن حلف (بأن تلده حيا لدون ستة أشهر) من حلفه ويعيش (أو
~~لدون أربع سنين ولم يطأ) ها بعد حلفه لأنا بوضعها في هاتين الصورتين تبينا
~~أنها كانت حاملا حين اليمين، ف تطلق بذلك، لوجود الصفة (و) إن أتت بولد
~~(فوقها) أي: فوق أربع سنين من حين التعليق، لم تطلق، لتبين أنها لم تكن
~~حاملا حينه (أو وطئ) معلق (بعد حلف، وولدت لستة أشهر فأكثر من أول وطئه لم
~~تطلق) لإمكان أن يكون الحمل من الوطء بعد الحلف، ولأصل بقاء العصمة (و) إن
~~قال لزوجته (إن لم تكوني حاملا) فأنت طالق (ف) هذه المسألة (بالعكس) من
~~التي قبلها، فإذا ولدت لدون ستة أشهر من حلف؛ لم تطلق وإن ولدت بعد أربع
~~سنين، طلقت، لتبين أنها لم تكن حاملا؛ وكذا إن ولدت لأكثر من ستة أشهر من
~~وطئه بعد الحلف، وهذا المذهب جزم به في " الوجيز "
# PageV05P416
# وغيره؛ لأن الأصل عدم الحمل حينه.
# (ويتجه) أنها (لا) تطلق مقول لها ذلك لو وطئها زوجها (بعده) أي: بعد
~~الحلف (وأتت) أي: الولد (لدون أربع سنين من وطئه الأول) لئلا يزول يقين
~~النكاح بشك الطلاق. قال في " المحرر "؛ وهو وجه مرجوح، والمذهب ما تقدم.
# (ويحرم وطء) زوجة (بائن) قيل لها: إن كنت حاملا أو إن لم تكوني حاملا
~~فأنت طالق (قبل استبراء فيهما) أي: صورتي الإثبات والنفي حيث كان الطلاق
~~بائنا؛ لاحتمال أن يكون وقع الطلاق (و) يحرم وطؤها (قبل زوال ريبة) كانتفاخ
~~بطن وحركته (أو ظهور حمل) في صورة ما إذا قال لها: أنت طالق إن لم تكوني
~~حاملا، لاحتمال أن تحمل من الوطء الصادر بعد الحلف، فيظهر أن الطلاق ms2751 لم
~~يقع، وقد، كان وقع، فيكون ذلك ذريعة إلى إباحة المحرم وأما في الأولى فيحرم
~~قبل زوال ريبة وبعد ظهور حمل.
# (ويحصل) استبراء (بحيضة موجودة أو مستقبلة أو ماضية لم يطأ بعدها) أي
~~الماضية، لأن المقصود معرفة براءة رحمها وهو يحصل بحيضة؛ لقوله - عليه
~~الصلاة والسلام -: «لا توطأ حامل حتى تضع، ولا حائل حتى تستبرأ بحيضة» .
# قال أحمد: فإن تأخر حيضها أريت النساء من أهل المعرفة، فإن لم يوجد أو
~~خفي عليهن انتظر عليها تسعة أشهر غالب مدة الحمل (و) إن قال لزوجته (إذا
~~حملت) فأنت طالق لم يقع الطلاق (إلا ب) حمل (متجدد) بخلاف الحمل الموجود؛
~~لأنه علق طلاقها على وجود أمر في زمن مستقبل؛ فلا تطلق قبله.
# PageV05P417
# (ويتجه باحتمال) قوي (وكذا) لا يقع الطلاق في قوله لها (إذا دخلت الحمام)
~~فأنت طالق (ونحوه) كإن دخلت البستان فأنت طالق (وهي فيه) أي: في الحمام أو
~~البستان؛ لما تقدم وهو متجه (ولا يطأها إن كان وطئ في طهر حلفه قبل حيض)
~~لاحتمال أن تكون حملت (ولا) يطأها (أكثر من مرة كل طهر) لجواز أن تحمل منها
~~إن كان الطلاق بائنا (و) إن قال لها (إن كنت حاملا بذكر ف) أنت طالق طلقة،
~~(و) إن كنت حاملا (بأنثى ف) أنت طالق (طلقتين فولدت ذكرين) فأكثر (فطلقة)
~~لأنه جعل الطلقة مع وصف حملها بالذكورة والطلقتين مع وصفه بالأنوثة، ولم
~~توجد الأنوثة، فلم تطلق أكثر من طلقة (و) إن ولدت (أنثى) فأكثر (مع ذكر
~~فأكثر فثلاث) طلقات تقع ثنتان بالأنثى فأكثر وواحدة بالذكر فأكثر؛ لوجود
~~شرط التعليقين.
# (ويتجه و) إن ولدت مقول لها ذلك (خنثى منفردا) عن غيره؛ فحكمه (ك) حكم
~~(ذكر) على ما تقدم، وهو متجه
# (وإن قال) لها (إن كان حملك) ذكرا فأنت طالق طلقة وإن كان أنثى فأنت طالق
~~اثنتين، فولدتهما، لم تطلق (أو) قال لها إن كان (ما في بطنك) ذكر فأنت طالق
~~واحدة، وإن كان أنثى فأنت طالق اثنتين (فولدتهما) أي: الذكر والأنثى (لم
~~تطلق) لأنه جعل الذكر ms2752 أو الأنثى خبرا عن الحمل أو ما في البطن، فيقتضي حصره
~~في أحدهما ولم يتمحض الحمل ذكرا ولا أنثى، فلم يقع المعلق لعدم وجود شرطه
~~(ولو أسقط ما)
# PageV05P418
# في المثال الأخير بأن قال إن كان في بطنك ذكر فأنت طالق واحدة، وإن كان
~~في بطنك أنثى فأنت طالق طلقتين، فولدت ذكرا وأنثى (طلقت ثلاثا) واحدة
~~بالذكر، واثنتين بالأنثى.
# (وما علق) من طلقة وعتق وغيرهما (على ولادة يقع بإلقاء ما تصير به أمة أم
~~ولد) وهو ما تبين فيه خلق بعض إنسان ولو خفيا، لأنها ولدت ما يسمى ولدا؛ لا
~~إلقاء علقة ومضغة؛ لأنها لا تسمى ولدا، ويجوز أن لا يكون مبدأ خلق إنسان؛
~~فلا يقع الطلاق بالشك (و) إن قال لها (إن ولدت ذكرا ف) أنت طالق (طلقة و)
~~إن ولدت (أنثى ف) أنت طالق (ثنتين) فولدتهما (فثلاث بمعية) أي: بولادتها
~~لهما معا بحيث لا يسبق أحدهما الآخر، طلقة بالذكر واثنتان بالأنثى، ولا
~~تنقضي عدتها إذن بذلك؛ لأن الطلاق يقع عقب الولادة (وإن سبق أحدهما) أي:
~~الولدين الآخر (بدون ستة أشهر وقع ما علق به) أي: السابق فإن سبق الذكر
~~فطلقة، وإن سبقت الأنثى فطلقتان (وبانت ب) الولد (الثاني) منهما؛ لانقضاء
~~عدتها به (ولم تطلق به) أي: الثاني؛ لانقضاء العدة به، فلا يلحقها الطلاق
~~كإن مت فأنت طالق (ما لم يكن أرجعها) قبل الثاني (وك) قوله (أنت طالق مع
~~انقضاء عدتك) لوجود تعقيب الوقوع الصفة، (و) إن سبق أحدهما الآخر (بستة
~~أشهر ف) أكثر (ويتجه أو) سبقه (بأقل) من ستة أشهر؛ وهو متجه (حيث وطئ
~~بينهما) أي: الوضعين (فثلاث) طلقات تقع؛ لوجوب العدة بالوطء بينهما، فيكون
~~الثاني من حمل مستأنف؛ إذ لا يمكن ادعاء أن تحمل بولد بعد ولد. قاله في
~~الخلاف وغيره في الحامل لا تحيض.
# PageV05P419
# (ومتى أشكل سابق) من ولدين متعاقبين ذكر وأنثى، فلم يدر أسبق الذكر،
~~فتطلق واحدة فقط وتبين بالأنثى، أو سبقت اثنتين فتطلق اثنتين وتبين بالذكر.
# (فطلقة) تقع (بيقين، ويلغو ما زاد) للشك في الثانية، ms2753 والورع أن يلتزمهما
~~لاحتمال سبق الأنثى، وإن ولدت خنثى فقياسه يقع، ويلغو ما زاد للشك فيه،
~~والورع التزامه (ولا فرق بين من تلده) منهما (حيا أو ميتا) لأن الشرط
~~ولادة، وقد وجدت، ولأن العدة تنقضي به وتصير به الأمة أم ولد (و) إن قال
~~لها (إن كان أول ما تلدين ذكرا ف) أنت طالق (طلقة) واحدة (و) إن كان (أنثى
~~ف) أنت طالق (به ثنتين؛ فلا) يقع عليه (شيء بمعية) أي: بولادتها لهما معا،
~~لأنه لا أول فيهما، فلم توجد الصفة (و) إن قال لها (إن ولدت ذكرين أو
~~أنثيين حيين أو ميتين فأنت طالق، فلا حنث ب) ولادة (ذكر وأنثى أحدهما فقط
~~حي) لأن الصفة لم توجد (و) إن قال لها (كلما ولدت) فأنت طالق (أو زاد ولدا)
~~فقال كلما ولدت ولدا (فأنت طالق، فولدت ثلاثة) أولاد (معا) لم يسبق أحدهما
~~غيره (فثلاث) طلقات، لتعدد الولادة، بتعدد الأولاد لأن كلا منهم مولود،
~~فيقع بكل ولادة طلقة؛ لأن كلما للتكرار.
# (و) إن ولدت ثلاثة (متعاقبين) واحدا بعد واحد (طلقت بأول) طلقة (وبثان)
~~طلقة (وبانت بثالث) ولم تطلق به (لانقضاء عدتها به) أي: بوصفه، وإنما لم
~~تنقض عدتها بالثاني، لأنه ليس تمام حملها، والعدة إنما تتم بوضع جميع الحمل
~~(وإن ولدت اثنين) متعاقبين (و) كان (زاد: للسنة) بأن قال كلما ولدت فأنت
~~طالق للسنة (فطلقة بطهر من نفاسها ثم) طلقة (أخرى بعد طهر من حيضة) مستقبلة
~~لأن هذا هو طلاق السنة كما سبق.
# PageV05P420
### | [فصل في تعليق الطلاق بالطلاق]
# فصل (في تعليقه) أي الطلاق (بالطلاق إذا قال) لزوجته (إذا طلقتك فأنت
~~طالق ثم أوقعه) أي: الطلاق عليها (بائنا) بأن كان على عوض، أو كانت غير
~~مدخول بها (لم يقع ما علق) من طلاقه؛ لأنه لم يصادف عصمة (ك) ما لا يقع
~~طلاق (معلق على خلع) لوجوب تعقب الصفة الموصوف، والبائن لا يلحقها طلاق
~~(وإن أوقعه) أي: الطلاق هو أو وكيله فيه (رجعيا) وقع ثنتان طلقة بالمباشرة
~~والأخرى بالصفة، لأنه جعل تطليقها شرطا ms2754 لطلاقه وقد وجد الشرط أو (علقه) أي:
~~الطلاق (بقيامها ثم بوقوع طلاقها) بأن قال لها إن قمت فأنت طالق ثم قال لها
~~إن وقع عليك طلاقي فأنت طالق (فقامت) رجعية (وقع ثنتان) طلقة بقيامها،
~~وطلقة بوقوع طلاقه عليها بوجود الصفة، وهي قيامها (وإن علقه بقيامها ثم
~~بطلاقه لها) بأن قال إن قمت فأنت طالق، ثم قال لها إن طلقتك فأنت طالق
~~فقامت فواحدة بقيامها، ولا تطلق بتعليقه على الطلاق، لأنه لم يطلقها (أو)
~~علقه بقيامها ثم (بإيقاعه منه لها) بأن قال لها: إن قمت فأنت طالق، ثم قال
~~لها إن أوقعت عليك طلاقي فأنت طالق (فقامت؛ فواحدة) بقيامها، ولا تطلق
~~بتعليق الطلاق والإيقاع؛ لأن شرطه لم يوجد لأنه لم يوقع عليها طلاقا بعد
~~التعليق (وإن علقه) أي: الطلاق (بقيامها، ثم) إن قال: إذا طلقتك فأنت طالق،
~~ثم قال إن قمت فأنت طالق (فقامت، فثنتان) واحدة بقيامها، وأخرى بتطليقها
~~الحاصل بالقيام، لأن طلاقها بوجود الصفة تطليق لها (و) إن قال لها (إن
~~طلقتك فأنت طالق ثم قال) لها (إن وقع عليك طلاقي فأنت طالق، ثم تجوزا) أي:
~~طلاقها
# PageV05P421
# (رجعيا) بأن كانت مدخولا بها، وطلقها دون ما يملك بلا عوض (فثلاث) واحدة
~~بالمنجز، واثنتان بالتعليق والوقوع (فلو قال: أردت) بقولي إذا طلقتك فأنت
~~طالق (إن طلقتك) طلقة بما أوقعته عليك (ولم أرد عقد صفة، دين) فيما بينه
~~وبين الله تعالى، لأن كلامه يحتمله (ولم يقبل) منه (حكما) لأنه خلاف الظاهر
~~(و) إن قال لمدخول بها (كلما طلقتك) فأنت طالق (أو) قال لها كلما (أوقعت
~~عليك طلاقي فأنت طالق، ثم قال) لها (أنت طالق، فثنتان) طلقة بالخطاب، وأخرى
~~بالتعليق، لأن الطلاق معلق على تطليقها، ولم تطلق أكثر من ذلك، لأن التطليق
~~لم يوجد إلا مرة واحدة (و) إن قال لها (كلما وقع عليك طلاقي فأنت طالق ثم
~~وقع) عليها طلاقه (بمباشرة) بأن قال لها أنت طالق (أو سبب) بأن كان علقه
~~على فعل شيء فوجد، ولا فرق بين كون التعليق بعد ما قال ms2755 لها ذلك أو قبله
~~(فثلاث) لأن الثانية طلقة وقعت عليها فتطلق بها الثالثة، ومحل ذلك (إن
~~وقعت) الطلقة (الأولى و) الطلقة (الثانية رجعتين) لأنها إذا طلقت بائنا لم
~~يلحقها ما علق عليه.
# (ومن علق) الطلاق (الثلاث بتطليق يملك فيه الرجعة) كما لو قال إن طلقتك
~~طلاقا أملك فيه رجعتك فأنت طالق ثلاثا (ثم طلق واحدة) أو اثنتين، وهي مدخول
~~بها (وقع الثلاث) لأن امتناع الرجعة هنا، لعجزه عنها؛ لا لعدم ملكها (و) إن
~~قال لها (كلما) وقع عليك طلاقي فأنت طالق قبله ثلاثا (أو إن وقع عليك طلاق
~~قبله ثلاثا، ثم قال لها أنت طالق وقع ما تجره، ووقع تتمة الثلاث مما علقه
~~خلافا لابن عقيل) فإنه قال تطلق بالطلاق المنجز ويلغو المعلق، لأنه طلاق في
~~زمان ماض (ويلغو قوله قبله) لأنه وصف المعلق بصفة يستحيل وصفه بها، فإنه
~~يستحيل وقوعها بالشرط قبله، فتلغوا صفتها بالقبلية وصار كأنه قال إذا وقع
~~عليك طلاقي فأنت طالق ثلاثا (خلافا) لأبي العباس بن سريج
# PageV05P422
# الشافعي (وجماعة) من الشافعية (قالوا لا تطلق أبدا وتسمى) هذه المسألة
~~(السريجية) لأنه أول من قال بها، وتبعه جماعة، وحجته أن وقوع الواحدة تقتضي
~~وقوع ثلاث قبلها، وذلك يمنع وقوعها فإثباتها يؤدي إلى نفيها، فلا تثبت،
~~ولأن إيقاعها يفضي إلى الدور؛ لأنها إذا وقعت يقع قبلها ثلاث، فيمتنع
~~وقوعها، وما أدى إلى الدور وجب قطعه من أصله، وهذا ما صححه الأكثرون من
~~الشافعية، وحكاه بعضهم عن النص، وقاله الشيخ أبو حامد شيخ العراقيين
~~والقفال شيخ المراوزة. قال في المهمات: فكيف تسوغ الفتوى بما يخالف نص
~~الشافعي وكلام الأكثر يعني من الشافعية (ويقع بمن) أي: بزوجة (لم يدخل بها)
~~وقال لها ذلك، الطلقة (المنجزة فقط) لأنها تبين بها، ولا يلحقها شيء من
~~المعلق.
# (و) إن قال لزوجته (إن وطئتك وطئا مباحا) فأنت طالق قبله ثلاثا (أو) قال
~~لها (إن ظاهرت منك) فأنت طالق قبل ثلاثا (أو) قال لها (إن راجعتك فأنت طالق
~~قبله ثلاثا، ثم وجد شيء، مما علق عليه) ms2756 الطلاق (وقع الثلاث) لما تقدم في
~~السريجية، وإن قال لها (إذا بنت) فأنت طالق قبله ثلاثا (أو) قال لها (إن
~~انفسخ نكاحك فأنت طالق قبله ثلاثا فبانت بنحو خلع) كفسخ لمقتض (لم يقع
~~معلق) لأنها إذا بانت لم يبق للطلاق محل يقع فيه.
# (ويتجه الأصح فيه وكذا) لا يقع طلاق معلق في قوله لها: إن (أبنتك) فأنت
~~طالق قبله ثلاثا (أو) قوله لها إن (فسخت نكاحك) فأنت طالق قبله ثلاثا (أو)
~~قوله إن (لاعنتك) فأنت طالق قبله ثلاثا. قال في الرعاية الكبرى " بل تبين
~~(بالإبانة والفسخ خلافا لهما) أي " الإقناع " والمنتهى " وعبارة " الإقناع
~~" إن أبنتك أو فسخت نكاحك أو راجعتك أو إن ظاهرت أو آليت منك أو
# PageV05P423
# لا أعتقك فأنت طالق قبله ثلاثا، ففعل، طلقت ثلاثا وعبارة " المنتهى " إن
~~أبنتك أو فسخت نكاحك، أو راجعتك فأنت طالق ثلاثا، ثم وجد شيء مما علق عليه؛
~~وقع الثلاث، ولغا قوله قبله انتهى؛ وما قاله المصنف هو الأصح.
# (و) إن قال لإحدى زوجتيه (كلما طلقت ضرتك فأنت طالق، ثم قال مثله للضرة،
~~ثم طلق الأولى) فقال لها أنت طالق (طلقت الضرة طلقة) بالصفة؛ لأنه طلق
~~ضرتها (و) طلقت الأولى (ثنتين) طلقة بالمباشرة وطلقة بوجود الصفة؛ لأن
~~وقوعه بالضرة تطليق؛ لأنه أحدث فيها طلاقا بتعليقه طلاقا ثانيا مع وجود
~~صفته، وتقدم أن التعليق مع وجود الصفة تطليق (وإن طلق الضرة) المقول لها
~~ذلك ثانيا (فقط) أي: ولم يطلق الأولى بعد أن قال لهما ذلك (طلقتا) أي:
~~الأولى والثانية (طلقة طلقة) الأولى بالصفة والثانية بالتنجيز، ولا يقع
~~بالتعليق أخرى، لأن طلاق الأولى وقع بالتعليق السابق على تعليق طلاق
~~الثانية، فلم يحدث بعد تعليق طلاق الثانية طلاقها (ومثل ذلك) لو قال من له
~~زوجتان حفصة وعمرة مثلا إن طلقت حفصة فعمرة طالق (أو كلما طلقت حفصة فعمرة
~~طالق، ثم قال) إن طلقت حفصة فعمرة طالق (أو كلما طلقت حفصة فعمرة طالق،
~~فحفصة) هنا (كالضرة فيما قبل) فإن طلق عمرة؛ طلقت ثنتين، وحفصة طلقة، وإن
~~طلق حفصة ms2757 فقط طلقتا طلقة طلقة؛ لما تقدم (وعكس ذلك قوله لعمرة إن طلقتك
~~فحفصة طالق، ثم) قوله (لحفصة إن طلقتك فعمرة طالق فحفصة هنا كعمرة هناك)
~~أي: في التي قبلها، فإن قال لحفصة: أنت طالق طلقت طلقتين بالمباشرة والصفة،
~~وطلقت عمرة واحدة، وإن طلق عمرة ابتداء؛ لم يقع لكل منهما إلا طلقة طلقة
~~عمرة بالمباشرة، وحفصة بالصفة.
# (و) إن قال (لأربع) زوجاته (أيتكن وقع عليها طلاقي فصواحبها طوالق ثم
~~أوقعه) أي: الطلاق (على إحداهن) أي: الأربع (طلقن ثلاثا ثلاثا) لأنه
# PageV05P424
# إذا وقع على إحداهن طلقة؛ طلقت كل واحدة من صواحبها طلقة؛ بوقوعه عليها،
~~وصار إذا وقع بواحدة طلقة يقع بكل واحدة من صواحبها طلقة، وقد وقع على
~~جميعهن؛ فطلقت كل واحدة ثلاثا (و) إن قال لنسائه الأربع (كلما طلقت واحدة)
~~منكن (فعبد) من عبيدي (حر، و) كلما طلقت (ثنتين فاثنان) من عبيدي حران، (و)
~~كلما طلقت (ثلاثا فثلاثة) من عبيدي أحرار، (و) كلما طلقت (أربعا فأربعة) من
~~عبيدي أحرار (ثم طلقهن، ولو معا) بأن قال: أنتن طالق (عتق خمسة عشر عبدا
~~حيث لا نية) فإن كان هناك نية فيؤاخذ بما نوى؛ لأن النية مقدمة، وبيان ذلك
~~أن في الزوجات أربع صفات هن أربع فيعتق أربعة، وهن أربعة آحاد، فيعتق أربعة
~~أيضا، وهن اثنتان واثنتان فيعتق أربعة كذلك، وفيهن ثلاث فيعتق بهن ثلاثة،
~~وإن شئت قلت يعتق (بالواحدة واحد، وبالثانية ثلاثة) لأن فيها صفتين هي
~~واحدة وهي مع الأولى اثنان (و) يعتق (بالثالثة أربعة) لأنها واحدة وهي مع
~~الأولى والثانية ثلاث (و) يعتق (بالرابعة سبعة) لأن فيها ثلاث صفات هي
~~واحدة، وهي مع الثانية اثنتان، وهي مع الثلاث التي قبلها أربع (كذا قيل) في
~~بيان هذه المسألة قال في " المغني " بعد أن قدم ما ذكرنا: وهذا أولى من
~~الأول؛ لأن قائله لا يعتبر صفة طلاق الواحدة في غير الأولى، ولا صفة
~~التثنية في غير الثالثة والرابعة، ولفظة كلما تقتضي التكرار فيجب تكرار؛
~~الطلاق بتكرار الصفة (وإن أتى بدل) قوله: (كلما إن) كمتى ms2758 وإذا وحيثما،
~~كقوله: إن طلقهن واحدة فعبدي حر، واثنتين فاثنان، وثلاثا فثلاثة، وأربعا
~~فأربعة، ثم طلقت ولو معا (عتق عشرة) أعبد؛ لأن غير كلما لا تقتضي التكرار،
~~(و) إن قال: (إن دخل الدار رجل) فعبد من عبيدي حر، وإن دخلها طويل فعبدان
~~حران وإن دخل أسود فثلاثة من عبيدي أحرار (وإن دخل فقيه فأربعة) أحرار
~~(فدخلها رجل فقيه طويل أسود؛ عتق عشرة) من عبيده، واحد بصفة كون الداخل
~~رجلا، واثنان بصفة كونه طويلا، وثلاثة بصفة كونه أسود، وأربعة بصفة كونه
~~فقيها.
# PageV05P425
# (و) إن قال لزوجته (إن أتاك طلاقي فأنت طالق، ثم كتب إليها: إذا أتاك
~~كتابي فأنت طالق، فأتاها كاملا، ولم ينمح منه ذكر الطلاق، فثنتان) طلقة
~~بتعليقها على الكتابة، وطلقة بتعليقها على إتيان الطلاق؛ لأن الطلاق أتاها
~~بكتابه إليها (فإن قال: أردت) بقولي إن أتاك طلاقي فأنت طالق (أنك طالق ب)
~~التعليق (الأول، دين) لأنه أعلم بنيته، وكلامه يحتمله (وقبل) منه (حكما)
~~لظهوره (وإن أتاها بعض الكتاب وفيه الطلاق، ولم ينمح ذكره لم تطلق) لأنه لم
~~يأتها كتابه، بل بعضه.
# (ويتجه:) أنها لا تطلق (لمجيء الكتاب، وأما لمجيء الطلاق ف) إنها (تطلق،
~~لوجود الصفة) أي الطلاق.
# وقال في شرح الإقناع " ينبغي أن يقع بذلك الطلقة المعلقة على مجيء
~~الطلاق؛ لأنه قد أتاها طلاقه، وإن انمحى ما فيه، أو انمحى ذكر الطلاق، أو
~~ضاع الكتاب؛ لم تطلق انتهى، وهو متجه.
# (ومن كتب) لامرأته (إذا قرأت كتابي فأنت طالق فقرئ عليها؛ وقع) الطلاق
~~(إن كانت أمية) لا تحسن القراءة، لأن ذلك هو المراد بقراءتها (وإلا) تكن
~~أمية بأن كانت تحسن القراءة (فلا) تطلق بقراءة غيرها عليها؛ لأنها لم
~~تقرأه، والأصل في اللفظ كونه للحقيقة ما لم تتعذر (ولا يثبت الكتاب إلا
~~بشاهدين) مثل كتاب القاضي إلى القاضي (وإذا شهدا عندها كفى) وإن لم يشهدا
~~به عند الحاكم، قال أحمد: لا تتزوج حتى يشهد عندها شاهدا عدل لا حامل
~~الكتاب وحده، ولا يكفي إن شهد أن هذا خطه، كما لا يكفي ذلك ms2759 في كتاب القاضي
~~إلى القاضي، بل لا بد من قراءته عليهما، وشهادتهما بما فيه.
# (فرع: من حلف لا يقرأ كتابا فقرأه في نفسه) ولم يحرك شفتيه به (حنث، لأنه
~~قراءة عرفا) إلا أن ينوي حقيقة القراءة؛ فلا يحنث إلا بها.
# PageV05P426
### | [فصل في تعليق الطلاق بالحلف]
# فصل (في تعليقه بالحلف. إذا قال) لامرأته (إن حلفت بطلاقك فأنت طالق، ثم
~~علقه) أي: طلاقها (بما) أي: شيء (فيه حنث على فعل) ، كإن لم أدخل الدار
~~فأنت طالق، أو أنت طالق لأقومن؛ طلقت في الحال (أو) علقه بما فيه (منع) من
~~فعل، كإن قمت فأنت طالق؛ طلقت في الحال (أو) علقه بما فيه تصديق خبر كأنت
~~طالق لقد قمت، أو إن هذا القول لصدق ونحوه؛ طلقت في الحال (أو) علقه فيما
~~فيه (تكذيبه) أي: الخبر كأنت طالق إن لم يكن هذا القول كذبا (طلقت في
~~الحال) وهذا كله في الحقيقة ليس بيمين، وإنما سمي حلفا تجوزا؛ لما فيه من
~~المعنى المقصود بالحلف، وهو الحث أو المنع أو التأكيد، وإن كان في الحقيقة
~~تعليقا، لأن اللفظ إذا تعذر حمله على الحقيقة، حمل على مجازه لقرينة
~~الاستحالة، و (لا) تطلق من علق طلاقها بالحلف به (إن علقه بمشيئتها) أو
~~مشيئة غيرها (أو) علقه (بحيض أو طهر أو طلوع شمس أو قدوم حاج) ونحوه ككسوف
~~وهبوب ريح ونزول مطر قبل وجوده؛ لأنه تعليق محض ليس فيه معنى الحلف به (و)
~~إن قال لزوجته (إن حلفت بطلاقك) فأنت طالق (أو) قال لها (إن كلمتك فأنت
~~طالق فأعاده) لها (مرة) أخرى (فطلقة) لأنه حلف أو كلام (و) إن أعاده (مرتين
~~فثنتان) (و) إن أعاده (ثلاثا، فثلاث) طلقات؛ لأن كل مرة يوجد فيها شرط
~~الطلاق وينعقد شرط طلقة أخرى (ما لم يقصد إفهامها في) قوله (إن حلفت)
~~بطلاقك فأنت طالق؛ فلا يقع، بخلاف ما لو أعاده من علقه بالكلام بقصد
~~إفهامها، لأنه لا يخرج بذلك عن كونه كلاما. قال في " الفروع ".
# PageV05P427
# وأخطأ بعض أصحابنا، وقال فيها كالأولى ذكره في " الفنون ms2760 " (وتبين غير
~~مدخول بها) إذا أعاده (بطلقة) ؛ فلا يلحقها ما بعدها (ولم تنعقد يمينه
~~الثانية ولا الثالثة في مسألة كلام) في غير مدخول بها، لأنها تبين بشروعه
~~في كلامها، فلا يحصل جواب الشرط إلا وهي بائن؛ بخلاف مسألة الحلف، فتنعقد
~~يمينه الثانية؛ لأنها لا تبين إلا بعد انعقادها، فإن تزوجها بعد، ثم حلف
~~بطلاقها، طلقت، لوجود الحنث باليمين، المنعقدة في النكاح السابق (و) لو قال
~~لامرأتيه (إن حلفت بطلاقكما فأنتما طالقتان، وأعاده وقع) بكل منهما طلقة
~~لما سبق (وإن لم يدخل بإحداهما) أي: المرأتين (فأعاده بعد) أن وقع بكل
~~منهما طلقة (فلا طلاق) لأن الحلف بطلاق البائن غير معتد به (ولو نكح
~~البائن، ثم حلف بطلاقها، طلقتا أيضا طلقة طلقة) ، فتصير كل واحدة منهما
~~مطلقة طلقتين في الأصح؛ لأن الصفة الثانية منعقدة في حقهما جميعا. ذكره
~~الأصحاب، وأورد عليه بأن طلاق كل واحدة منهما معلق بشرط الحلف بطلاقها مع
~~طلاق الأخرى، فكل واحد من الحلفين جزء علة لطلاق كل واحدة منهما، فكما أنه
~~لا بد من الحلف بطلاقها في زمان يكون فيه أهلا لوقوع الطلاق، كذلك الحلف
~~بطلاق ضرتها، لأنه جزء علة لطلاق نفسها، ومن تمام شرطه، فكيف يقع بهذه التي
~~جدد نكاحها للطلاق، وإنما حلف بطلاق ضرتها وهي بائن، وأجيب عليه بأن وجود
~~الصفة كلها في النكاح لا حاجة إليه، ويكفي وجود آخرها فيه ليقع الطلاق عقبه
~~(و) إن أتى (بكلما بدل إن) بأن قال: كلما حلفت بطلاقكما فأنتما طالقتان،
~~وأعاده وإحداهما غير مدخول بها ثم أعاده حال بينونتها، ثم نكح البائن،
~~وأعاده؛ طلقتا (ثلاثا ثلاثا طلقة عقب، طلاقه ثانيا، وطلقتين لما نكح البائن
~~وحلف بطلاقها) لأن اليمين الأول لم تنحل باليمين الثانية، لأن كلما للتكرار
~~واليمين الثانية، باقية، فتكون اليمين الثالثة التي تكملت بحلفه على التي
~~جدد نكاحها شرطا لليمين الأولى والثانية، فيقع بها طلقتان، بخلاف ما لو كان
# PageV05P428
# التعليق بإن أو نحوها.
# فإن اليمين الأولى تنحل بالثانية؛ لعدم اقتضائها التكرار فتبقى اليمين
~~الثانية فقط، فإذا أعادها وجد ms2761 شرط الثانية، فانحلت، وتنعقد الثالثة.
# (و) لو قال (لزوجتيه حفصة وعمرة إن حلفت بطلاقكما فعمرة طالق، ثم أعاده
~~لم تطلق واحدة منهما) لأنه حلف بطلاق عمرة وحدها، لا بطلاقهما (ولو قال
~~بعده إن حلفت بطلاقكما فحفصة طالق، طلقت عمرة) لأنه حلف بطلاقهما بعد
~~تعليقه، طلاقهما عليه (ثم إن قال) بعده (إن حلفت بطلاقكما فعمرة طالق لم
~~تطلق واحدة منهما) لأنه لم يحلف بطلاقهما، بل بطلاق عمرة وحدها (ثم إن قال)
~~بعده (إن حفلت بطلاقكما فحفصة طالق، طلقت حفصة) وحدها؛ لوجود شرط طلاقها؛
~~وهو الحلف بطلاقهما، عمرة أولا وحفصة ثانيا (و) إن قال (لمدخول بهما كلما
~~حلفت بطلاق إحداكما) فأنتما طالقتان (أو) قال كلما حلفت بطلاق (واحدة منكما
~~فأنتما طالقتان وأعاده، طلقتا ثنتين ثنتين) لأن ذلك حلف بطلاق كل واحدة
~~منهما، وحلفه بطلاق كل واحدة يقتضي طلاق الثنتين، فطلقتا بحلفه بطلاق واحدة
~~طلقة طلقة، وبحلفه بطلاق الأخرى طلقة طلقة (وإن قال) لهما حلفت بطلاق
~~إحداكما أو واحدة منكما (فهي) طالق (أو) قال (فضرتها طالق وأعاده، فطلقة
~~طلقة) بكل منهما، لأن حلفه بطلاق واحدة إنما اقتضى طلاقها وحدها، وما حلف
~~بطلاقها إلا مرة؛ فلا تطلق إلا طلقة (وإن قال) لهما كلما حلفت بطلاق
~~إحداكما أو واحدة منكما (فإحداكما طالق) وأعاده (فطلقة) تقع (بإحداهما)
~~تعين بقرعة، كما لو قال: إحداكما طالق (و) إن قال (لإحداهما إن حلفت بطلاق
~~ضرتك، فأنت، طالق ثم قاله للأخرى) أي: قال لها مثل ما قال للأولى (طلقت
~~الأولى) لحلفه بطلاق ضرتها (فإن أعاده للأولى، طلقت الأخرى) لأن ذلك حلف
~~ضرتها، وكلما أعاده لامرأة طلقت الأخرى إلى أن يبلغ ثلاثا، وإن كانت
~~إحداهما غير مدخول بها، فطلقت مرة، تطلق الأخرى؛ لأنه ليس بحلف بطلاقها،
~~لكونه بائنا، ولو قال:
# PageV05P429
# كلما حلفت بطلاقكما فإحداكما طالق، وكرره ثلاثا أو أكثر، لم يقع شيء، لأن
~~هذا حلف بطلاق واحدة، ولم يوجد الحلف بطلاقهما.
# (و) لو قال: (إن حلفت بعتق عبدي فأنت طالق، ثم قال لزوجته إن حلفت بطلاقك
~~فعبدي حر طلقت) زوجته؛ لوجود ms2762 شرط طلاقها، وهو الحلف بعتق عبده (ثم إن قال
~~لعبده إن حلفت بعتقك فامرأته طالق، عتق العبد) لوجود شرط عتقه؛ وهو الحلف
~~بطلاق امرأته (ولو قال له) أي: لعبده (إن حلفت بطلاق امرأتي فأنت حر، ثم
~~قال لها) أي: لامرأته (إن حلفت بعتق عبدي فأنت طالق، عتق العبد) لوجود
~~الشرط، وهو الحلف بطلاق امرأته.
# تتمة: ولو قال لعبده إن حلفت بعتقك فأنت حر ثم أعاده، عتق؛ لأنه حلف
~~بعتقه.
### | [فصل في تعليق الطلاق بالكلام]
# فصل (في تعليقه بالكلام، إذا قال) لزوجته (إن كلمتك فأنت طالق فتحققي، أو
~~زجرها فقال: تنحي أو اسكتي أو مري) ونحوه اتصل ذلك أولا؛ طلقت ما لم ينو
~~غيره؛ لأنه علق طلاقها على كلامها، وكذا لو سمعها تذكره بسوء، فقال "
~~الكاذب عليه لعنة الله حنث نصا؛ لأنه كلمها (أو قال) لها بعد التعليق
~~بالكلام (إن قمت فأنت طالق، طلقت) بذلك، وإن لم تقم؛ لأنه كلام خارج عن
~~اليمين (ما لم ينو) كلاما (غيره) أي: غير ذلك الكلام، أو ترك محادثتها، أو
~~الاجتماع بها، فلا يحنث إلا به (و) إن قال: (إن بدأتك بكلام فأنت طالق،
~~فقالت له إن بدأتك به) أي: بكلام (فعبدي حر؛ انحلت يمينه) لأنها كلمته
~~أولا، فلم يكن كلامه لها بعد ابتداء (إن لم تكن له نية) بأن نوى
# PageV05P430
# أن لا يبدأها مرة أخرى (ثم إن بدأته) بكلام (حنث) أي: عتق عبدها؛ لوجود
~~الصفة: (وإن بدأها) بكلام بعد قولها: إن بدأتك بكلام فعبدي حر (انحلت
~~يمينها) لما سبق (وإن علقه) أي: طلاقها (بكلامها زيدا) كأن قال لها: إن
~~كلمت زيدا فأنت طالق (فكلمته) أي: زيدا (فلم يسمع) زيد كلامها (لغفلة) زيد
~~(أو شغل) عنها (ونحوه) كخفض صوتها أو صياح، وكانت منه بحيث لو رفعت صوتها
~~سمعها؛ حنث (أو) كلمته (وهو) أي: زيد مجنون أو (سكران) وهي مجنونة (أو
~~سكرى) غير مصروعين (أو) كلمته وهو (أصم يسمع لولا المانع) حنث؛ لأنها كلمته
~~(أو كاتبته) أي: زيدا (أو راسلته، ولم ينو) معلق (مشافهتها) له بالكلام، ms2763
~~حنث؛ لأن الكلام يطلق ويراد به ذلك بدليل صحة استثنائه منه في قوله تعالى:
~~{وما كان لبشر أن يكلمه الله إلا وحيا أو من وراء حجاب أو يرسل رسولا}
~~[الشورى: 51] لأن القصد بيمينه هجرانه، ولا يحصل ذلك مع مواصلته بالكتاب
~~والرسول، ولو حلف لتكلمن زيدا لم يبرأ بكتابته، ولا مراسلته؛ لأن ذلك ليس
~~كلاما حقيقة (أو كلمت غيره) أي: غير زيد (وزيد يسمع تقصده) أي: المحلوف
~~عليه بالكلام (حنث) لأنها قصدته وسمعته كلامها، أشبه ما لو خاطبته، وكذا لو
~~سلمت عليه لا تسليم صلاة، إن لم تقصده، أما لو أرسلت إنسانا يسأل أهل العلم
~~عن مسألة أو حديث، وجاء الرسول فسأل المحلوف عليه؛ لم يحنث بذلك، لأنها لم
~~تقصده بإرسال، وكذا (لا) يحنث (إن كلمته ميتا أو غائبا أو مغمى عليه أو
~~نائما) لأن التكلم فعل يتعدى إلى المكلم؛ فلا يكون إلا في حال يمكنه
~~الاستماع فيها (أو) كلمته (وهي مجنونة) فلا حنث؛ لأنها لا قصد لها (أو
~~كلمته) وهي (مكرهة) فلا حنث؛ لما سبق (أو أشارت له) أي: زيد؛ لأن الإشارة
~~ليست كلاما شرعا.
# PageV05P431
# (و) من قال لامرأتيه (إن كلمتما زيدا وعمرا، فأنتما طالقتان، فكلمت كل
~~واحدة) منهما (واحدا) بأن كلمت واحدة زيدا، والأخرى عمرا (طلقتا) هذا
~~المذهب، وعليه أكثر الأصحاب، وجزم به في " الوجيز " وغيره؛ لأنه علق
~~طلاقهما على كلامهما، وقد وجد، وهذه المسألة من جملة قاعدة، وهي أنا.
# (إذا وجدنا جملة ذات عدد موزعة على جملة أخرى فهل يتوزع أفراد الجمل
~~الموزعة على أفراد الأخرى أو كل فرد منها على مجموع الجملة الأخرى) ؟ وهي
~~على قسمين:
# الأول: أن توجد قرينة تدل على تعيين أحد الأمرين، فلا خلاف في ذلك، فمثال
~~ما دلت عليه القرينة فيه على توزيع الجملة على الجملة الأخرى، فيقابل كل
~~فرد كامل بفرد يقابله، إما لجريان العرف، أو دلالة الشرع على ذلك، وإما
~~لاستحالة ما سواه، كما لو قال لزوجتيه: إن أكلتما هذين الرغيفين فأنتما
~~طالقتان، فإذا أكلت كل واحدة منهما رغيفا طلقت لاستحالة ms2764 أكل كل واحدة
~~الرغيفين و (كما لو قال) لهما (إن ركبتما دابتيكما أو لبستما ثوبيكما)
~~فأنتما طالقتان فركبت كل واحدة منهما دابتها، ولبست ثوبها؛ طلقت، أو قال
~~لعبديه إن ركبتما دابتيكما، أو لبستما ثوبيكما، أو تقلدتما بسيفيكما، أو
~~دخلتما بزوجتيكما فأنتما حران، فمتى وجد كل واحد ركب دابته أو لبس ثوبه أو
~~تقلد بسيفه أو دخل بزوجته؛ ترتب عليهما العتق؛ لأن الانفراد بهذا عرفي، وفي
~~بعضه كالدخول بالزوجة شرعي، فيتعين صرفه إلى توزيع الجملة على الجملة.
# قال الموفق في " المغني ": ومثال ما دلت القرينة فيه على توزيع كل فرد من
~~أفراد الجملة على جميع أفراد الجملة الأخرى ما أشار إليه المصنف بقوله (لا
~~إن قال) لزوجتيه (إن كلمتما زيدا أو كلمتما عمرا ف) أنتما طالقتان، وكلمت
~~كل واحدة واحدا؛ فلا تطلقان (حتى يكلما كلا منهما) أي: من زيد وعمرو؛ لأنه
~~علق؛ طلاقهما بكلامهما لكل واحد منهما.
# القسم الثاني: أن لا يدل دليل على إرادة أحد التوزيعين، فهل يحمل التوزيع
# PageV05P432
# عند هذا الإطلاق على الأول أو الثاني؟ في المسألة خلاف، والأشهر أنه يوزع
~~كل فرد من أفراد الجملة على جميع أفراد الجملة الأخرى إذا أمكن، وصرح به
~~القاضي وابن عقيل وأبو الخطاب في مسألة الظهار من نسائه بكلمة واحدة، ذكر
~~ذلك ابن رجب في القاعدة الثانية عشرة بعد المائة ومسألة الموفق هنا من
~~القاعدة، قال في " الإنصاف " لكن المذهب هنا خلاف ما قاله في القواعد.
# (ويتجه ف) يما إذا قال لزوجته: أنت طالق (لا ضربت زيدا أو عمرا، أنه لا
~~حنث بضرب أحدهما) أي: زيد وعمرو؛ لما تقدم من أنها لا تطلق بقوله أنت طالق
~~لا قمت وقعدت إلا بوجودهما (بلا نية أو سبب) أما إن نوى بقوله ضرب أحدهما؛
~~فتطلق بضربه، أو كان ثم سبب يقتضي ضرب أحدهما؛ فتطلق بحصوله (و) يتجه (أنه
~~يحنث) قائل ذلك بضرب أحدهما (إن أعاد العامل) بأن قال: أنت طالق لا ضربت
~~زيدا ولا عمرا؛ لأن لا هنا بمعنى إن، فكأنه قال: أنت طالق إن ms2765 ضربت زيدا أو
~~عمرا، وهو متجه.
# (و) لو قال لها (أنت طالق إن كلمت زيدا ومحمدا مع خالد؛ لم تطلق حتى
~~تكلمه) أي: زيدا، (و) يكون تكليمها إياه في حال كون (محمد) فيها (مع خالد)
~~لأنها حال من الجملة الأولى، ومتى أمكن جعل الكلام متصلا كان أولى.
# (ويتجه) هذا إلى أن أتى بمحمد مرفوعا (و) أما إذا قال لها أنت طالق إن
~~كلمت زيدا ومحمدا إلى آخره (بنصب محمد؛ فلا بد من تكليم الثلاثة) إما جملة
# PageV05P433
# أو كل واحد على انفراده، وهو متجه.
# (و) إن قال لها (إن كلمتني إلى أن يقدم زيد) فأنت طالق، فكلمته قبل
~~قدومه، حنث (أو) قال لها إن كلمتني (حتى يقدم) زيد (ف) أنت (طالق، فكلمته
~~قبل قدومه؛ حنث) وإلا فلا، لأن الغاية رجعت إلى الكلام لا إلى الطلاق (فإن
~~قال أردت أن استدامة تكليمي من الآن إلى أن يقدم زيد دين، وقبل حكما) لأن
~~لفظه يحتمله، فعلى هذا إن قطعت الكلام؛ لم يحنث، ولو أعادته؛ لعدم
~~الاستدامة، لكن لعل المراد الاستدامة عرفا، لا حال صلاة أو نوم أو نحوهما.
# (و) إن قال لها (إن خالفت أمري فأنت طالق، فنهاها فخالفته.، ولا نية) له
~~تخالف ظاهر ألفاظه (لم يحنث، ولو لم يعرف حقيقتهما) أي: الأمر والنهي؛
~~لأنها خالفت نهيه لا أمره، (و) إن قال لها، (إن نهيتك فخالفتني) فأنت طالق
~~(فأمرها) بشيء (وخالفته؛ لم يحنث في قياس) المسألة (التي قبلها) ولو لم
~~يعرف حقيقة الأمر والنهي؛ لأنها خالفت أمره، لا نهيه (إلا بنية مطلق
~~المخالفة) فيحنث بمخالفة الأمر؛ لأنها مخالفة.
# (و) لو قال لزوجته (إن نهيتيني عن نفع أمي) فأنت طالق (فقالت له لا تعطها
~~من مالي شيئا؛ لم يحنث لذلك) ؛ لأنه نفع محرم، فلا تتناوله يمينه.
### | [فصل في تعليق الطلاق بالإذن في الخروج والقربان]
# فصل في تعليقه بالإذن في الخروج والقربان (إذا قال) لزوجته (إن خرجت بلا
~~إذن) فأنت طالق (أو) إن
# PageV05P434
# خرجت (إلا بإذني) فأنت طالق (أو) إن خرجت (حتى آذن لك فأنت ms2766 طالق، فخرجت
~~ولم يأذن) لها في الخروج، طلقت، لوجود الصفة (أو أذن لها في الخروج ثم
~~نهاها) ثم خرجت، ولم يأذن بعد نهيه؛ طلقت لخروجها بعد نهيها بلا إذنه؛ لأن
~~هذا الخروج بمنزلة خروج ثان (أو أذن لها في الخروج ولم تعلم) بإذنه، فخرجت؛
~~طلقت (أو أذن) لها (وعلمته) (فخرجت ثم خرجت) ثانيا (بلا إذنه؛ طلقت)
~~لخروجها بلا إذنه، و (لا) يحنث بخروجها (إن أذن لها فيه) أي: الخروج (كلما
~~شاءت) نصا، لأن خروجها بإذنه، ما لم يجدد حلفا أو ينهاها (أو قال) لها إن
~~خرجت (إلا بإذن زيد) فأنت طالق (فمات زيد، ثم خرجت) فلا حنث خلافا للقاضي
~~(وإن) قال لها (إن خرجت إلى غير حمام بلا إذني) فأنت طالق (فخرجت له) أي:
~~الحمام (ولغيره أو) خرجت (له ثم بدا لها غيره) كالمسجد أو دار أهلها (طلقت)
~~لأن ظاهر يمينه منعها من غير الحمام فكيف ما صارت إليه حنث، كما لو خالفت
~~لفظه (ومتى قال) من حلف لا تخرج زوجته إلا بإذنه وخرجت (كنت أذنت) في
~~خروجها (وأنكرته) الزوجة (قبل منه ببينة) لا بدونها؛ لوقوع الطلاق ظاهرا؛
~~لأن الأصل عدم الإذن.
# (و) لو قال لها (إن قربت) بضم الراء (دار كذا فأنت طالق؛ وقع) الطلاق
~~(بوقوفها تحت فنائها) أي: الدار المحلوف عليها (ولصوقها) أي: المرأة
~~(بجدارها) أي: الدار إن قال لها إن قربت دار كذا (بكسر راء قربت؛ لم يقع)
~~عليه الطلاق (حتى تدخلها) أي: الدار، لأن مقتضاها ذلك، ذكره في " الروضة "
~~واقتصر عليه في " الفروع " قال ابن المقري: سمعت الشاشي يقول: إذا قيل: لا
~~تقرب بفتح الراء كان معناها لا تتلبس بالفعل، وإذا كان بالضم فمعناه لا تدن
~~منه. انتهى. وماضي المفتوح قرب بالكسر من باب علم، والمضموم قرب بضمها من
~~باب ظرف.
# PageV05P435
### | [فصل في تعليق الطلاق بالمشيئة]
# فصل في تعليقه بالمشيئة أي الإرادة (إذا قال) لزوجته (أنت طالق إن) شئت
~~(أو إذا) شئت (أو متى) شئت (أو أنى) شئت (أو كيف) شئت (أو حيث) شئت (أو أي ms2767
~~وقت شئت فشاءت بلفظ منجز) لا معلق ولا تكفي مشيئتها بقلبها؛ لأن ما في
~~القلب لا يعلم حتى يعبر عنه باللسان، فتعلق الحكم بما ينطق به دون ما في
~~القلب، فإذا قالت شئت (ولو) كانت (كارهة) وقع لوجود الصفة، وعبارته في "
~~التنقيح " و " الإنصاف " مكرهة، وهو سبق قلم؛ لأن فعل المكره ملغى (أو)
~~كانت مشيئتها (بعد تراخ أو) بعد (رجوعه) أي: الزوج عن تعليقه بها (وقع)
~~الطلاق، لأنه إزالة ملك علق على المشيئة، فكان على التراخي كالمعتق،
~~والتعليق لا يبطل برجوعه عنه للزومه.
# و (لا) يقع (إن قالت شئت إن طلعت الشمس) نصا، نقل ابن المنذر الإجماع
~~عليه (أو قالت شئت إن شئت أو) قالت شئت إن شئت إن (شاء أبي ولو شاء) لأنه
~~لم يوجد منها مشيئة، وإنما وجد منها تعليق بمشيئتها بشرط، وليس بمشيئة، لا
~~يقال إذا وجد الشرط وجب أن يوجد مشروطه، لأن المشيئة أمر خفي فلا يصح
~~تعليقها على شرط، ووجه الملازمة إذا صح التعليق فإن رجع الزوج بعد التعليق
~~قبل مشيئتها، لم يصح رجوعه كبقية التعاليق في الطلاق والعتق وغيرهما، وإن
~~قيد المشيئة بوقت كقوله: أنت طالق إن شئت اليوم أو الشهر تقيد به، فإن خرج
~~اليوم قبل مشيئتها؛ لم تطلق، لعدم وجود الشرط، ولا أثر لمشيئتها بعد
# (و) إن علق الطلاق على مشيئة اثنين كقوله (أنت طالق إن
# PageV05P436
# شئت وشاء أبوك) لم يقع حتى توجد مشيئتهما (أو) قال لها: أنت طالق إن شاء
~~(زيد وعمرو؛ لم يقع حتى يشاءا) ولو شاء أحدهما فورا والآخر متراخيا؛ وقع
~~لوجود مشيئتيهما جميعا (و) إن قال لها (أنت طالق إن شاء زيد فشاء) زيد ولو
~~كان (مميزا يعقلها) أي: المشيئة حينها (أو) كان (سكران أو شاء بإشارة
~~مفهومة ممن خرس أو كان أخرس) فشاء بإشارة مفهومة (وقع) الطلاق؛ لصحته من
~~مميز يعقله وسكران ومن الأخرس بالإشارة، ورده الموفق والشارح في السكران
~~قالا: والصحيح أنه لا يقع؛ لأنه زائل العقل أشبه المجنون، ثم الفرق بين
~~إيقاع طلاقه وبين المشيئة ms2768 أن إيقاعه عليه إذا صدر منه تغليظ عليه؛ لئلا
~~تكون المعصية سببا للتخفيف عنه، وهنا إنما يقع الطلاق بغيره، فلا يصح منه
~~في حال زوال عقله، وهذا ما جزم به في " الوجيز " و " إغاثة اللهفان "
~~وغيرهما، وصححه في " التصحيح " و (لا) يقع الطلاق (إن مات زيد أو غاب أو جن
~~قبلها) أي: المشيئة؛ لأن الشرط لم يوجد.
# (ويتجه) أن محل عدم وقوع الطلاق (ما لم يحضر) زيد الغائب ويشأ أو ما لم
~~(يفق) من جن (ويشأ) فأما إن حضر الغائب وشاء، أو أفاق من جن وشاء؛ فلا ريب
~~في وقوعه؛ لوجود الشرط وهو متجه.
# (ولو قال) لزوجته أنت طالق (إلا أن يشاء) فلان (فمات) فلان (أو جن أو
~~أباها) أي المشيئة، (وقع) الطلاق (إذن) لأنه أوقع الطلاق، وعلقه بشرط لم
~~يوجد.
# (ويتجه باحتمال) قوي (ولا يفيد لو أفاق) من جن (وشاء) بعد إفاقته عدم
~~الطلاق؛ لأن الطلاق وقع من حين جنونه؛ فلا يرتفع بإفاقته حين يفتقر إلى
# PageV05P437
# المشيئة وعدمها وهو متجه.
# (وإن خرس) فلان (وفهمت إشارته فكنطقه) لقيامها مقامه، وإن لم تفهم إشارته
~~لم تطلق.
# قال البهوتي: قلت: وكذا كتابته (وإن نجز) طلقة فقال: أنت طالق؛ طلقة إلا
~~أن تشائي أو يشاء زيد ثلاثا (أو علق طلقة) فقال: إن قمت فأنت طالق طلقة إن
~~(تشأ هي؛ أو يشأ زيد ثلاثا، أو) نجز أو علق (ثلاثا) بأن قال: أنت طالق
~~ثلاثا، أو إن قمت فأنت طالق ثلاثا (إلا أن تشاء) واحدة (أو) إلا أن (يشاء)
~~زيد (واحدة، فشاءت) هي (أو شاء) زيد (ثلاثا في) المسألة (الأولى، وقعت)
~~الثلاث؛ لوجود شرطها (كواحدة) أي: كما يقع طلقة واحدة إن شاءت هي أو زيد
~~(في) المسألة (الثانية) لأنه مقتضى صيغته.
# (ويتجه باحتمال) قوي (ولا توطأ) زوجة مقول لها ذلك (قبل. مشيئة) منه أو
~~منها، لاحتمال حصول المشيئة قبل الوطء من غير أن: يشعر، فيفضي إلى الوقوع
~~بالمحرم، وهو متجه (وإن) لم تشأ هي أو (شاءت) ثنتين (أو) لم يشأ زيد شيئا
~~(أو شاء زيد ms2769 ثنتين) أي: طلقتين في (المسألتين فكما لو لم يشاءا) أي: هي
~~وزيد؛ فيقع واحدة في الأولى؛ لأن الثلاث لم يوجد شرطها، ويقع ثلاث في
~~الثانية، لأن
# PageV05P438
# شرط الواحدة لم يوجد، وفي شرح المنتهى " هنا غموض (ولو قال لها أنت طالق
~~وعبدي حر إن شاء زيد؛ ولا نية تخصص) العتق أو الطلاق (فشاءهما) زيد أي:
~~الطلاق والعتق (وقعا) لوجود الصفة (وإلا) يشأهما بأن لم يشأ شيئا أو شاء
~~أحدهما فقط (لم يقع شيء) لأن المعطوف والمعطوف عليه كشيء واحد، وقد وليهما
~~التعليق، فتوقف الوقوع على مشيئتهما، ولا يحصل بمشيئة أحدهما (ويتجه في)
~~قوله لزوجته (أنت طالق إن شئت وعبدي حر) ولو لم يقل إن شئت يكون قوله ذلك
~~(تنجيزا لعتق) عبده، لا تعليقا، ومحل ذلك (ما لم يرد تعليقه) فإن أراد
~~تعليقه لم يقع إلا بمشيئتها، وهو متجه (وإن حلف) بطلاق أو غيره (لا يفعل
~~كذا إن شاء زيد؛ لم تنعقد يمينه حتى يشاء) زيد (أن لا يفعله) الحالف لتعليق
~~حلفه على ذلك (و) إن حلف (ليفعلنه اليوم إن شاء زيد فشاء) زيد (ولم يفعله)
~~أي: ما حلف عليه (في) ذلك (اليوم؛ حنث) بغروب الشمس من ذلك اليوم؛ لفوات
~~المحلوف عليه (فإن) كان شاء زيد، و (لم يعلم) الحالف (مشيئته) أي: زيد
~~(لغيبته أو جنونه أو موته؛ انحلت اليمين) أي: لم تنعقد، لعدم تحقق شرطها
~~والأصل عدمه.
# (ويتجه) انحلال اليمين بذلك إن كانت بالله أو صفة من صفاته (لا) إن كانت
~~اليمين (في طلاق وعتق إن بان مشيئته) أي: زيد بأن حضر من غيبته، أو أفاق من
~~جنونه، أو أخبر أنه كان شاء في ذلك اليوم، أو شهدت بينة بمشيئته
# PageV05P439
# قبل موته ونحوه؛ فلا تنحل اليمين، وهو متجه (و) إن حلف بطلاق أو غيره على
~~شيء (ليفعلنه إلا أن يشاء زيد، ففعل) ذلك الشيء (قبل مشيئة زيد، بر) لأنه
~~فعل ما حلف ليفعلنه (والمشيئة أن يقول) زيد (بلسانه قد شئت) أن لا تفعل
~~كذا، فإن قال ذلك بلسانه انحلت اليمين، فلا ms2770 حنث عليه؛ لأنه فعل بغير إذن
~~زيد، وإن قال زيد: قد شئت أن نفعل، أو قال: ما شئت أن لا تفعل؛ لم تنحل،
~~فيحنث إن فعل لأنه فعل بإذن زيد، فإن خفيت مشيئته لزمه الفعل؛ لأن الأصل
~~عدمها، ومعنى لزومه له أنه إن فعله لا حنث، فلا كفارة، وإن تركه كفر إن
~~كانت اليمين بالله أو صفة من صفاته.
# (و) إن قال لزوجته (يا طالق) إن شاء الله طلقت قاله في " الترغيب " وقال
~~إنه أولى بالوقوع من قوله أنت طالق إن شاء الله (أو) قال (أنت طالق) إن شاء
~~الله (أو) قال: (عبدي حر) إن شاء الله (أو) قال: (لك علي ألف إن شاء الله؛
~~أو قدم الاستثناء) بأن قال: إن شاء الله فأنت طالق، أو عبدي حر، وقع الطلاق
~~والعتق (أو قال) يا طالق، أو أنت طالق أو عبدي، أو لك علي ألف (إلا أن يشاء
~~الله أو إن لم) يشأ (أو ما لم يشأ الله، وقعا) أي: الطلاق والعتق نصا،
~~(ولزم الإقرار) لما روى أبو حمزة قال: سمعت ابن عباس يقول: إذا قال الرجل
~~لامرأته أنت طالق إن شاء الله؛ فهي طالق. رواه أبو حفص. وعن ابن عمر وأبي
~~سعيد قال: " كنا معشر أصحاب النبي - صلى الله عليه وسلم -
# PageV05P440
# نرى الاستثناء جائزا في كل شيء إلا في الطلاق والعتاق.
# قال قتادة قد شاء الله الطلاق حين أذن فيه أن يطلق، ولو سلمنا أنها لم
~~تعلم المشيئة، لكن قد علقه على شرط يستحيل علمه، فيكون كتعليقه على
~~المستحيلات، تلغو ويقع الطلاق في الحال، ولأنه إن شاء حكم في محل، فلم
~~يرتفع بالمشيئة كالبيع والنكاح، ولأنه يقصد ب: إن شاء الله تأكيد الوقوع.
# و (لا) يقع عليه (ظهار وحرام ونذر ويمين) بالله تعالى أو صفة من صفاته
~~فلو قال: أنت علي كظهر أمي ونحوه، إن فعلت كذا إن شاء الله، لم يحنث بفعله
~~لأنه متى قال: لأفعلن إن شاء الله، فقد علمنا أنه متى شاء الله فعل، ومتى
~~لم يفعل ms2771 لم يشأ الله (وأنت علي حرام، ووالله لا واكلتك إن شاء الله، عاد
~~الاستثناء إليها) أي: الحرام واليمين، (فكأنه قال: أنت علي حرام إن شاء
~~الله) فلا يحنث بمؤاكلتها، لحديث ابن عمر مرفوعا قال. «من حلف على يمين
~~فقال: إن شاء الله فلا حنث عليه» رواه أحمد وغيره
# ، والاستثناء يصح في كل يمين تدخلها الكفارة، سواء كانت اليمين بالله أو
~~بالظهار أو بالنذر، ولا ريب أن الحرام ظهار، ومحل عود الاستثناء إليهما (ما
~~لم يرد أحدهما) فإن أراد أحدهما عاد إليه، فلو أراد عود الاستثناء إلى
~~اليمين فواكلها صار مظاهرا، عليه كفارة الظهار، ولو أراد عود الاستثناء إلى
~~الحرام، حنث بمؤاكلتها، وعليه كفارة اليمين (و) إن قال لها (إن قمت فأنت
~~طالق) إن شاء الله (أو) قال لها (إن لم تقومي فأنت طالق) إن شاء الله (أو)
~~قال لأمته مثلا إن قمت أو لم تقومي فأنت (حرة إن شاء الله، أو) قال لزوجته
~~(أنت طالق) إن قمت إن شاء الله، أو أنت طالق إن لم تقومي إن شاء الله، أو
~~أنت طالق لا قمت إن شاء الله (أو) قال لأمته أنت (حرة إن قمت) إن شاء الله
~~(أو) أنت حرة (إن لم تقومي) إن شاء الله (أو) أنت حرة (لتقومين) إن شاء
~~الله (أو) أنت حرة، (لا قمت إن شاء الله، فإن نوى
# PageV05P441
# رد المشيئة إلى الفعل، لم يقع) الطلاق (به) أي: بفعل ما حلف على تركه أو
~~بترك ما حلف على فعله، لأن الطلاق هنا يمين؛ إذ هو تعليق على ما يمكن فعله
~~وتركه، فإذا أضافه لمشيئة الله تعالى، لم يقع عليه طلاق، لحديث ابن عمر
~~وتقدم آنفا، وعن أبي هريرة مرفوعا: «من حلف فقال إن شاء الله تعالى، لم
~~يحنث» .
# رواه الترمذي وابن ماجه، وقال: فله ثنياه، فإذا قال لزوجته أنت طالق
~~لتدخلن الدار إن شاء الله؛ لم تطلق دخلت أو لم تدخل، لأنها إن دخلت فقد
~~فعلت المحلوف عليه، وإن لم تدخل علمنا أن الله تعالى لم ms2772 يشأ؛ لأنه لو شاءه
~~لوجد، فإن ما شاء الله كان، وما لم يشأ لم يكن، وكذلك إن قال: أنت طالق
~~لتدخلن الدار إن شاء الله (وإلا) ينو رد المشيئة إلى الفعل بأن لم ينو
~~شيئا، أو نوى رد المشيئة إلى الطلاق أو العتاق (وقع) الطلاق أو العتاق كما
~~لو لم يذكر الفعل. قال الشارح: وإن لم تعلم نيته فالظاهر رجوعه إلى الدخول،
~~ويحتمل أنه يرجع إلى الطلاق، والمختار الأول.
# غريبة: إذا قال: أنت طالق يوم أتزوجك إن شاء الله فتزوجها، لم تطلق وإن
~~قال: أنت حر يوم أشتريك إن شاء الله، فاشتراه، عتق، قاله في " المبدع ".
# (و) إن قال لها (أنت طالق لرضى زيد أو) أنت طالق (لقيامك ونحوه) كسوادك
~~وبياضك أو سوء خلقك أو سمنك وشبهه (يقع) الطلاق (في الحال) لأنه إيقاع معلل
~~بعلة؛ كقوله هو حر لوجه الله، أو لرضى الله، وكذا لدخول الدار (ما لم يقل
~~أردت الشرط) فإن قال: أردت الشرط، دين؛ لأنه أعلم بمراده (ويقبل) منه
~~(حكما) لأن ذلك يستعمل للشرط (و) إن قال لها أنت طالق (لقدوم زيد) فلا تطلق
~~حتى يقدم زيد؛ لأن اللام فيه للتأقيت نظيرها قوله تعالى: {أقم الصلاة لدلوك
~~الشمس إلى غسق الليل} [الإسراء: 78] (أو) أنت طالق (لغد)
# PageV05P442
# فلا تطلق حتى يأتي الغد (أو) أنت طالق (لحيضك) هي طاهر (ف) لا تطلق (حتى
~~يأتي) وقت حيضها وتحيض لما سبق (و) إن قال لها (إن رضي أبوك فأنت طالق
~~فأبى) أبوها أي: قال: لا أرضى بذلك (ثم رضي) بعد إبائه (وقع) الطلاق، لأن
~~الشرط مطلق، فهو متراخ (و) إن قال لها (أنت طالق إن كنت تحبين أن يعذبك
~~الله بالنار، أو إن كنت تبغضين الجنة أو) إن كنت تبغضين (الحياة) أو الطعام
~~اللذيذ والعافية (فقالت أحب) التعذيب بالنار (أو) قالت (أبغض) الجنة أو
~~الحياة ونحوهما (لم تطلق إن قالت كذبت) لاستحالة ذلك عادة؛ كقوله إن كنت
~~تعتقدين أن الجمل يدخل في خرم الإبرة فأنت طالق فقالت أعتقده، فإن عاقلا لا
~~يجوزه ms2773 فضلا عن اعتقاده؛ فإن لم تقل كذبت، فقال القاضي تطلق، وذكره ابن عقيل
~~وهو مذهبنا ومذهب العلماء كافة سوى محمد بن الحسن وجزم به في " الوجيز "
~~وقدمه في " الرعايتين " و " والحاوي ".
# (ويتجه) تقييد عدم طلاقها (بما لم تتصل) أي: بمدة عدم اتصالها (بأزواج)
~~أي: بزوج، والمراد ما لم تتزوج قياسا له على الإرث، فإنها إذا طلقت بائنا
~~في مرض الموت ترث مطلقها، ما لم تتزوج على الصحيح من المذهب، نص عليه، وهو
~~متجه.
# (و) إن قال لها أنت (طالق إن كنت تحبين) زيدا (أو) إن كنت؟ (تبغضين زيدا،
~~فأخبرته به؛ طلقت، ولو كذبت) لما تقدم (و) لو قال لها:
# PageV05P443
# (إن كان أبوك يرضى بما فعلته فأنت طالق، فقال: ما رضيت، ثم قال رضيت
~~طلقت) لتعليقه على رضى مستقبل، وقد وجد، و (لا) تطلق (إن قال) لها (إن كان
~~أبوك راضيا به) أي بما فعلته فأنت طالق، فقال ما رضيت، ثم قال: رضيت؛ لأنه
~~ماض (وتعليق عتق كطلاق) فيما تقدم من مسائل التعليق (ويصح) تعليق العتق
~~(بالموت) وهو التدبير للخبر، بخلاف تعليق الطلاق بالموت وتقدم.
### | [فرع قال لزوجته إن كنت تريدين أن أطلقك فأنت طالق]
# (فرع: لو قالت) امرأة لزوجها (أريد أن تطلقني، فقال إن كنت تريدين أن
~~أطلقك فأنت طالق أو) قال لها (إذا أردت أن أطلقك فأنت طالق فقيل) أي: قال
~~ابن عقيل في الفنون ": ظاهر الكلام أنها (تطلق بإرادة مستقبلة وقيل) أي:
~~قال ابن عقيل أيضا أنها تطلق (في الحال) إذ دلالة الحال على أنه أراد
~~إيقاعه للإرادة التي أخبرته بها، ونصر الثاني العلامة ابن القيم في " إعلام
~~الموقعين " (ومثله) في الحكم (تكونين طالقا إذا دلت قرينة من غضب أو سؤال)
~~طلاقها ونحوه (على) الإيقاع في (الحال دون الاستقبال) فيقع على الثاني دون
~~الأول.
# PageV05P444
### | [فصل في مسائل من تعليق الطلاق متفرقة]
# أي: المعلق عليه الطلاق فيها من أنواع مختلفة، بخلاف ما قيل (إذا قال)
~~لزوجته (أنت طالق إذا رأيت الهلال، أو) أنت طالق (عند رأسه) أي: الهلال
~~(وقع) ms2774 الطلاق (إذا رئي) الهلال منها أو من غيرها (وقد غربت) الشمس (أو تمت
~~العدة) بتمام الشهر قبل ثلاثين يوما؛ لأن رؤية الهلال في عرف الشرع العلم
~~بأول الشهر؛ لحديث: «إذا رأيتم الهلال فصوموا، وإذا رأيتموه فأفطروا» .
~~والمراد رؤية البعض وحصول العلم، فانصرف لفظ الحالف إلى عرف الشرع، كقوله:
~~إذا صليت فأنت طالق فإنه ينصرف إلى الصلاة الشرعية لا الدعاء بخلاف رؤية
~~نحو زيد؛ لأنه لم يثبت لها عرف يخالف اللغة، ولا تطلق برؤية الهلال قبل
~~الغروب (وإن نوى العيان) بكسر العين مصدر عاين؛ أي: نوى معاينة الهلال، أي:
~~إدراكه بحاسة البصر خاصة منها (أو) من غيرها، أو نوى (حقيقة رؤيتها به؛
~~قبل) منه (حكما) لأن لفظه يحتمله، فلا تطلق حتى تراه في الثانية أو يراه في
~~الأولى (وهو هلال) أي: يسمى بذلك من أول الشهر (إلى) ليلة (ثالثة) من الشهر
~~(ثم يقمر) بعد الثالثة؛ أي يسمى قمرا، فإن لم تر الهلال حتى أقمر، وقد نوى
~~حقيقة رؤيتها (فلا تطلق برؤيته بعد) ذلك.
# (و) إن قال لها (إن رأيت زيدا فأنت طالق، فرأته) مطاوعة (لا مكرهة، ولو)
~~كان زيد (ميتا أو في ماء أو زجاج شفاف؛ طلقت لوجود الصفة بحقيقة رؤيتها،
~~فإن كان الزجاج غير شفاف، وكان فيه؛ لم يحنث؛ لعدم رؤيتها له للحائل
# PageV05P445
# إلا مع نية أو قرينة) تخص الرؤية بحال، فإذا رأته فلا تطلق؛ في غيرها
~~(ولا تطلق إن رأت خياله في ماء أو مرآة أو جالسته عمياء) لأنها لم تره إلا
~~أن تكون نية أن لا تجتمع به فيحنث إن جالسته عمياء (و) إن قال (من بشرتني
~~أو أخبرتني بقدوم أخي فهي طالق، فأخبره) به (عدد) اثنتان فأكثر من نسائه
~~(معا طلق) ذلك العدد؛ لوقوع لفظة من على الواحد فأكثر. قال تعالى: {فمن
~~يعمل مثقال ذرة خيرا يره} [الزلزلة: 7] (و) ألا يبشرنه أو يخبرنه معا، بل
~~مرتبا، فسابقة صدقت تطلق، لأن التبشير حصل بإخبارها خبر صدق تتغير به بشرة
~~الوجه من سرور أو غم، والخبر الكاذب وما بعد ms2775 علم المخبر وجوده كعدمه (وإلا)
~~تصدق السابقة (فأول صادقة) منهن تطلق؛ لأن السرور والغم حصل بخبرها.
# (ويتجه باحتمال) قوي (وكذا) قوله لزوجاته (من أنذرتني) منكن (العدو) فهي
~~طالق، فأنذره عدد منهن؛ طلق ذلك العدد؛ لأن من تقع على الواحد فما زاد، قال
~~تعالى: {ومن يقنت منكن لله ورسوله وتعمل صالحا نؤتها أجرها مرتين}
~~[الأحزاب: 31] لأنه قد حصل الإنذار بالعدد معا، فطلق العدد؛ لوجود الصفة،
~~وهو متجه.
# فائدة: لو قال إن ظننت بي كذا فأنت طالق، فظنته به، طلقت، لا يقال: الظن
~~لا ينتج قطعيا، فكيف تطلق؟ ؛ لأن المعنى إن حصل لك الظن بكذا، إلى آخره
~~لحصول قطعي؛ فيورث قطعيا
# (و) إن قال (إن دخل داري أحد فأنت
# PageV05P446
# طالق فدخلها) هو، أي: القائل لم يحنث (أو قال لإنسان إن دخل دارك أحد
~~فعبدي حر، فدخلها ربها) المخاطب بهذا الكلام (لم يحنث) الحالف بذلك، عملا
~~بقرينة الحال (و) لو قال: إن كانت امرأتي في السوق فعبدي حر، وإن كان عبدي
~~في السوق فامرأتي طالق، وكانا، أي: العبد والمرأة (في السوق؛ عتق العبد)
~~لوجود شرط عتقه (ولم تطلق) المرأة، لعدم وجود شرط طلاقها (لأنه) أي: العبد
~~عتق باللفظ ف (لم يبق له) أي: السيد (في السوق عبد حال حلفه بطلاقها وعكسه)
~~كقوله إن كان عبدي في السوق فامرأتي طالق، وإن كانت امرأتي في السوق فعبدي
~~حر فكانا (بعكسه) أي: فتطلق امرأته، ولم يعتق عبده، وإن كان الطلاق رجعيا
~~فيما يظهر؛ لأنه لم يبق له به امرأة بعد اللفظ الأول.
# (ومن حلف عن شيء لا يفعله، ثم فعله مكرها) لم يحنث نصا، لعدم إضافة الفعل
~~إليه، (أو فعله مجنونا أو مغمى عليه أو نائما لم يحنث) لأنه مغطى على عقله
~~(ولا تنحل يمينه) حيث فعله في حال من هذه الأحوال، (و) إن فعله (ناسيا)
~~لحلفه (أو جاهلا) أنه المحلوف عليه أو أنه يحنث به، كمن حلف لا يدخل دار
~~زيد، فدخلها جاهلا أنها دار زيد أو جاهلا الحنث إذا دخل، وكذا لو حلف لا ms2776
~~يبيع ثوب زيد، فدفعه زيد لآخر ليدفعه لمن يبيعه فدفعه للحالف، فباعه غير
~~عالم؛ حنث في طلاق وعتق فقط (أو عقدها) أي: اليمين (يظن صدق نفسه) كمن حلف
~~لا فعلت كذا ظانا أنه لم يفعله (فبان بخلافه؛ يحنث في) حلف (طلاق وعتق) لأن
~~كلا منهما معلق بشرط، وقد وجد، ولأنه تعلق به حق آدمي كالإتلاف (فقط) أي:
~~دون اليمين المكفرة؛ فلا يحنث فيها نصا؛ لأنه محض حق الله تعالى فيدخل في
~~حديث «عفي لأمتي عن الخطإ والنسيان» (و) إن حلف عن شيء (ليفعلنه) كليقومن
~~(فتركه مكرها) على تركه؛ لم يحنث؛ لأن الترك لا يضاف إليه.
# PageV05P447
# (ويتجه أو) تركه مغمى عليه (أو نائما) لم يحنث لأنه معذور بتغطية عقله،
~~وهو متجه (أو تركه ناسيا خلافا له) أي: لصاحب " الإقناع "؛ فإنه قال: وإن
~~حلف ليفعلنه فتركه مكرها (لم يحنث) أو ناسيا أو جاهلا، يحنث في طلاق وعتق
~~فقط انتهى.
# وقول المصنف لم يحنث قطع به في " التنقيح " وتبعه في المنتهى " قال في "
~~تصحيح الفروع " وهو الصواب؛ لأن الترك يكثر فيه النسيان فيعسر التحرز منه.
# (ويتجه بر حالف ليفعلن كذا) كليقومن مثلا (وفعله) أي: فعل المحلوف عليه
~~(حال نحو جنون) كنوم (وإغماء) إذا البر والحنث في مثل هذا لا يفتقر إلى
~~نية، وهو متجه.
# (ومن يمنع بيمينه) أي: الحالف (كزوجته) وولده وغلامه (وقرابته) إذا حلف
~~عليه (وقصد يمينه منعه، ويتجه لا) إن دفعه شخص (دفع إكراه) بأن كان المحلوف
~~عليه في غفلة فدفعه آخر فألقاه فيما منعه منه؛ فإنه لا يحنث،
# PageV05P448
# بذلك كالجاهل والناسي بجامع أن كلا منهم غير مختار لذلك، وهو متجه (كهو)
~~أي: كالحالف (في نحو إكراه) كجنون (وجهل ونسيان) فمن حلف على زوجته أو
~~نحوها لا تدخل دارا، فدخلتها مكرهة؛ لم يحنث مطلقا، وإن دخلتها جاهلة
~~بيمينه أو ناسية فعلى ما سبق يحنث في طلاق وعتق فقط، وإن قصد أن لا يخالفه
~~وفعله كرها، لم يحنث.
# قاله في " الرعايتين " و " الحاوي " وغيرهم، وإن لم يقصد منعه بأن قال:
~~إن قدمت ms2777 زوجتي بلد كذا فهي طالق، ولم يقصد منعها؛ فهو تعليق محض، يقع
~~بقدومها كيف كان، كمن لا يمتنع بيمينه (لا) إن حلف على (من لا يمتنع)
~~بيمينه (كسلطان وأجنبي وحاج ف) إنه (يحنث) حالف (مطلقا) أي: سواء كان عمدا
~~أو خطأ أو مكروها أو جاهلا أو ناسيا؛ لأنه تعليق محض، فحنث بوجود المعلق
~~عليه.
# تتمة: وإن حلف على غيره ليفعلن كذا أو لا يفعله، فخالفه؛ حنث الحالف؛
~~لوجود الصفة، وتوكيد الفعل المضارع المنفي بلا قليل، ومنه قوله تعالى:
# PageV05P449
# {لا يحطمنكم سليمان} [النمل: 18] (لكن قال الشيخ) تقي الدين (لا يحنث)
~~الحالف بمخالفة المحلوف عليه (إن قصد إكرامه لا إلزامه) ويأتي في كتاب
~~الأيمان.
# (و) إن حلف (لا يدخل على فلان بيتا، أو) حلف (لا يكلمه، أو) حلف (لا يسلم
~~عليه أو) حلف (لا يفارقه حتى يقضيه حقه، فدخل) الحالف (بيتا هو) أي: فلان
~~(فيه) ولم يعلم به (أو سلم عليه) ولم يعلم به (أو) سلم (على قوم هو) أي:
~~فلان (فيهم ولم يعلم) الحالف به (أو قضاه) فلان (حقه ففارقه، أو أحاله)
~~فلان (به) أي: بحقه (ففارقه ظنا منه أنه) قد (حنث) الحالف بذلك؛ لأنه فعل
~~ما حلف عليه قاصدا لفعله، فحنث، كما لو تعمده (إلا في السلام) أي: إلا إذا
~~سلم على قوم هو فيهم، ولم يعلم به، أو سلم عليه يظنه أجنبيا، وإلا في
~~الكلام بأن حلف لا يكلمه بكلمة، أو كلم قوما هو فيهم، ولم يعلم به، فلا
~~حنث، لأنه لم يقصده بسلامه ولا كلامه؛ فهو بمنزلة المستثنى منهم (وإن علم)
~~الحالف (به) أي: المحلوف عليه بأن علم أنه في القوم (في) حال (سلام) أو
~~كلام (ولم يستثنه بقلبه؛ حنث) لأنه سلم عليه عالما به، أشبه ما لو سلم عليه
~~منفردا (ولو لم ينوه) السلام أو الكلام؛ لأنه سلم عليهم وهو منهم.
# (و) إن حلف (لا يدخل عليها) أي: على فلانة بيتا (فدخلت) هي (عليه) وهو في
~~بيت (فإن خرج في الحال بر) وإلا يخرج في الحال (حنث ms2778 ويتجه وكذا) الحكم في
~~المسألة (التي قبلها) إذ لا فرق بينهما، وهو متجه (و) إن حلف (ليفعلن شيئا؛
~~لم يبر حتى يفعل جميعه) لأن اليمين تناولت
# PageV05P450
# فعل الجميع، فلم يبر إلا به (ف) لو حلف (ليأكلن الرغيف، أو) حلف (ليدخلن
~~الدار؛ لم يبر حتى يأكله) أي: الرغيف (كله أو يدخلها) أي: الدار (بجملته)
~~فلو أدخلها بعض جسده، أو دخل طاق الباب منها؛ لم يبر؛ لأنه لم يدخلها.
# ولو حلف مدين لا تأخذ حقك مني فأكره المدين على دفعه إلى رب الدين
~~المحلوف عليه لا يأخذه؛ فأخذه؛ حنث، أو أخذ رب الدين دينه من المدين الحالف
~~قهرا؛ حنث لوجود الأخذ المحلوف عليه اختيارا، وإن أكره صاحب الحق على أخذه،
~~فأخذه، فكما لو حلف لا يفعل شيئا، ففعله مكرها؛ فلا يحنث مطلقا؛ لأن الفعل
~~لا ينسب إلى المكره، وفي بعض النسخ: ويتجه. ولا أثر لنحو فت سقط من الرغيف
~~حتى أكله؛ فلا عبرة به، ولا حنث؛ لأن ما يتناثر من الأكل عند وضع الطعام في
~~فمه يسير جدا فلا يترتب عليه حكم؛ إذ وجوده كعدمه، وهو متجه:.
# (و) إن حلف (لا يفعل شيئا) ولا نية، ولا سبب، ولا قرينة، ففعل بعضه؛ لم
~~يحنث.
# (أو) حلف على (من يمتنع بيمينه) كزوجة وقرابة من نحو ولد وكذا غلامه لا
~~يفعل شيئا (وقصد منعه) من فعل شيء (ولا نية) تخالف ظاهر لفظه (ولا سبب ولا
~~قرينة) تقتضي المنع من بعضه (ففعل) الحالف أو المحلوف عليه (بعضه) كمن حلف
~~لا يأكل رغيفا، فأكل بعضه (لم يحنث) الحالف، نص عليه فيمن حلف على امرأته
~~لا تدخل بيت أختها؛ لم تطلق حتى
# PageV05P451
# تدخل كلها، ألا ترى أن عوف بن مالك قال كلي أو بعضي، لأن الكل لا يكون
~~بعضا، والبعض لا يكون كلا، ولأنه - عليه الصلاة والسلام - كان يخرج رأسه
~~وهو معتكف إلى عائشة، فترجله وهي حائض، والمعتكف ممنوع من الخروج من
~~المسجد، والحائض ممنوعة من اللبث فيه.
# (فمن حلف على ممسك مأكولا) كرمانة أو تفاحة (لا آكله ms2779 ولا أمسكه، فأكل
~~بعضا ورمى الباقي) أو أمسكه، لم يحنث؛ لأنه لم يأكله كله، ولم يمسكه كله،
~~فإن نوى بقوله لا أفعل كذا، أو على زوجته ونحوها لا تفعل كذا فعل الجميع أو
~~فعل البعض فيمينه على ما نوى؛ لأن النية مخصصة، وكذا لو اقتضى سبب اليمين
~~أحد الأمرين، وإن دلت قرينة تقتضي أحد الأمرين الجميع أو البعض؛ تعلق الحنث
~~به كما يأتي
# (أو) حلف (لا يدخل دارا، فأدخلها بعض جسده، أو دخل طاق بابها) لم يحنث؛
~~لأنه لم يدخلها بجملته، (أو) حلف على امرأة (لا يلبس ثوبا من غزلها، فلبس
~~ثوبا فيه منه) أي غزلها، لم يحنث لأنه كله ليس من غزلها (أو) حلف (لا يشرب
~~ماء هذا الإناء، فشرب بعضه) لم يحنث؛ لأنه لم يشربه بل بعضه (أو) حلف (لا
~~يبيع عبده ولا يهبه) أو يؤجره ونحوه (فباع أو وهب) أو أجره ونحوه (بعضه) أو
~~باع بعضه، ووهب باقيه؛ لم يحنث؛ لأنه لم يبعه كله، ولا وهبه كله (أو) حلف
~~(لا يستحق علي فلان شيئا، فقامت بينة) على الحالف (بسبب الحق من قرض أو
~~نحوه) بأن شهدت بأن الحالف اقترض منه أو ابتاع أو استأجر منه (دون أن
~~يقولا) أي: الشاهدان (وهو) أي: الدين باق (عليه) أي: الحالف.
# (ويتجه) أن شهادتهما بسبب الحق لا تفتقر إلى قولهما، وهو باق عليه إن
~~كانا فارقا الحالف، وأما (إن كانا) أي: الشاهدان (لم يفارقاه) من حين ترتب
~~الحق عليه إلى حين حلفه؛ فلا بد من قولهما بعد أن شهدا بسبب الحق،
# PageV05P452
# وهو باق عليه إلى الآن، وهو متجه.
# (لم يحنث) لإمكان صدقه بدفع الحق في صورة إذا فارقاه أو برآه منه، ويحكم
~~عليه بما شهدا عليه به؛ لأن الأصل بقاؤه (و) إن حلف (لا يشرب) ماء هذا
~~النهر فشرب منه (حنث) ؛ لصرف يمينه إلى البعض لاستحالة شرب جميعه (أو حلف)
~~على امرأة لا يلبس من غزلها، فلبس ثوبا فيه (منه) أي: من غزلها (حنث) لأنه
~~لبس من غزلها، بخلاف ما لو ms2780 قال ثوبا من غزلها (وكذا) من حلف (لا يأكل
~~الخبز) أو اللحم (أو لا يشرب الماء) أو العسل ونحوه من كل ما علق على اسم
~~جنس (أو) اسم جمع كأن حلف أن (لا يكلم المسلمين) أو المشركين (أو المساكين
~~أو المقاتلين؛ فيحنث بالبعض؛ لأن الجميع متعذر) فلا تنصرف اليمين إليه، بل
~~(تنصرف اليمين للبعض) وإن حلف لا شربت من ماء الفرات، فشرب من مائه؛ حنث
~~سواء كرع منه بفمه، أو اغترف منه بيديه، أو بإناء، وكما لو حلف لا شربت من
~~هذا البئر فكرع منه أو اغترف؛ لأنه شرب منه، وكذا العين، وكما لو حلف لا
~~أكلت من هذه الشجرة فلقط من تحتها وأكل، حنث كما لو أكل الثمرة وهي عليها،
~~بخلاف أكل ورقها وأطراف أغصانها، وكما لو حلف لا شربت من هذه الشاة، فحلب
~~في شيء، وشرب منه، فإنه يحنث، لأنه شرب منها، ولو حلف لا شربت من ماء
~~الفرات، فشرب من نهر يأخذ منه، حنث؛ لأنه شرب من مائه، وإن حلف لا شربت من
~~الفرات، فشرب من نهر يأخذ منه الفرات، فوجهان، قدم في " الشرح " أنه يحنث،
~~لأن معنى الشرب منه الشرب من مائه، فحنث كما لو حلف لا شربت من مائه.
# PageV05P453
# (و) إن قال لزوجته (إن لبست ثوبا، أو لم يقل ثوبا) بل قال إن لبست (فأنت
~~طالق، ونوى ثوبا معينا، قبل) منه (حكما) لأن لفظه يحتمله، وصدقه ممكن (سواء
~~كان) حلف (بطلاق) أم بغيره.
# (ويتجه) أنه يؤخذ (منه) أي: من قولهم إن لبست (صحة تعيين) نوع مما يلبس
~~أنه المحلوف عليه، ويقبل تعيينه ذلك (حكما، بخلاف التعليق) في غير هذه
~~الصورة، كما لو قال: إن دخلت دارا فأنت طالق؛ فإنه يحنث بدخول أي دار كانت،
~~ولا يقبل منه حكما أنه أراد دارا معينة، وهو متجه.
# (و) إن حلف (لا يلبس ثوبا، أو لا يأكل طعاما اشتراه) أي: اشترى الثوب زيد
~~(أو نسجه أو طبخه) أي: طبخ الطعام (زيد؛ فلبس) الحالف (ثوبا نسجه هو) أي:
~~زيد (وغيره، ms2781 أو) لبس ثوبا (اشترياه) أي: زيد وغيره (أو) اشتراه (زيد لغيره،
~~أو أكل) الحالف (من طعام طبخاه) أي: زيد وغيره (حنث) كما لو حلف لا يلبس من
~~غزل فلانة، فلبس ثوبا من غزلها وغزل غيرها، وكذا (لو حلف) لا يدخل دار
~~فلان، فدخل دارا له ولغيره إلا أن تكون له نية بأن نوى ما انفرد به؛ فلا
~~يحنث بما شورك فيه (وإن اشترى غير زيد شيئا) انفرد بشرائه (فخلطه زيد) أو
~~غيره (بما اشتراه) زيد (فأكل حالف) منه (أكثر مما اشتراه غير زيد، حنث)
~~لأنه أكل أكثر مما اشتراه زيد يقينا (وإلا يأكل) أكثر مما اشتراه غير زيد
~~(فلا حنث) ، سواء أكل قدر ما اشترى شريكه أو دونه؛ لأن الأصل بقاء
# PageV05P454
# العصمة، ولم يتيقن الحنث (و) إن حلف (لا بت عند زيد، حنث) بمكثه عنده
~~(أكثر الليل) لأنه يسمى مبيتا؛ بخلاف نصف الليل فما دونه و (لا) يحنث (إن
~~حلف لا قمت عنده كل الليل) أو حلف لا بت عنده (ونواه) أي: كل الليل (فأقام)
~~عنده (بعضه) أي: الليل (أو أكثره) أي: الليل (ولا يحنث إن حلف لا بات) ببلد
~~(أو لا آكل ببلد؛ فبات أو أكل خارج بنيانه) أي: البلد؛ لأنه لم يبت أو يأكل
~~فيه، ويحنث إن أكل بمسجدها؛ لأنه يعد منها، ولو كان خارجها قريبا منها
~~عادة.
# تتمة: وإن حلف بطلاق ما غصب، فثبت الغصب بما يثبت به المال فقط كرجل
~~وامرأتين، أو رجل ويمين، أو بالنكول؛ لم تطلق؛ لأن الطلاق لا يثبت بذلك،
~~والأصل بقاء العصمة.
### | [باب التأويل في الحلف]
# بطلاق أو غيره (وهو) أي: التأويل (أن يريد) الحالف (بلفظ ما) أي: معنى
~~(يخالف ظاهره) أي: اللفظ (ولا ينفع) تأويل في حلف (ظالما) بحلفه لحديث:
~~«يمينك على ما يصدقك به صاحبك» وحديث: «اليمين على نية المستحلف» رواهما
~~مسلم من حديث أبي هريرة فمن عنده حق وأنكره، فاستحلفه الحاكم عليه، فتأول؛
~~انصرفت يمينه إلى ظاهر الذي عناه المستحلف
# PageV05P455
# ولم ينفع الحالف تأويله لئلا يفوت المعنى المقصود بالتحليف، ms2782 ويصير
~~التأويل وسيلة إلى جحد الحقوق وأكلها بالباطل (ويباح) التأويل (لغيره) أي:
~~غير الظالم مظلوما كان، أو لا ظالما ولا مظلوما روي أن مهنا والمروذي كانا
~~عند الإمام أحمد، هما وجماعة معهما، فجاء رجل يطلب المروذي، ولم يرد
~~المروذي أن يكلمه، فوضع مهنا أصبعه في كفه، وقال: ليس المروذي ها هنا، وما
~~يصنع المروذي ها هنا؛ ولم ينكره أحمد «ولأنه - عليه الصلاة والسلام - كان
~~يمزح ولا يقول إلا حقا ومنه إنا حاملوك على ولد الناقة» . والمزاح أن يوهم
~~السامع بكلامه غير ما عناه؛ وهو التأويل كقوله - عليه الصلاة والسلام -
~~لعجوز «لا تدخل الجنة عجوز» يعني أن الله ينشئهن أبكارا عربا أترابا
~~(ويقبل) منه (حكما) إن ادعى التأويل (مع قرب احتمال و) مع (توسطه) لعدم
~~مخالفته للظاهر، و (لا) تقبل دعوى التأويل (مع بعد) الاحتمال؛ لمخالفته
~~للظاهر (كناو بلباس الليل، وفراش وبساط الأرض، وبسقف وبناء السماء وبأخوة
~~أخوة الإسلام ويتجه: أو كان) .
# نوى حين تلفظه بالأخوة كونهما (من آدم وحواء) ، وهو متجه (و) بقوله (ما
~~ذكرت فلانا ما قطعت ذكره، وما رأيته ما ضربت رئته و) بقوله (نساؤه طوالق،
~~أي: بناته وعماته وخالاته، وبجواريه أحرار سفنه و) بقوله (ما كاتبت فلانا
~~ولا عرفته ولا أعلمته ولا سألته حاجة، ولا أكلت له دجاجة) ولا فروجة (ولا
~~ببيته فرش ولا حصير ولا بارية، ويعني) في قوله ما كاتبت فلانا (مكاتبة
~~الرقيق و) ما عرفت فلانا (جعله عريفا و) ما
# PageV05P456
# أعلمته ما جعله (أعلم الشفة) أي: مشقوقها (و) يعني (بالحاجة) في قوله ما
~~سألته حاجة (شجرة صغيرة) (و) يعني (بالدجاجة) بقوله ما أكلت له دجاجة
~~بتثليث الدال (الكبة من الغزل) وبالفروجة الدراعة (و) يعني (بالفرش) في
~~قوله ولا ببيته فرش (صغار الإبل؛ ويعني بالحصير) بقوله ما في بيته حصير
~~الحبس، (و) يعني (بالبارية) في قوله ما في بيته بارية (السكين التي يبري
~~بها) الأقلام (ولا أكلت من هذا شيئا ولا أخذت منه، ويعني) بالمشار إليه
~~(الباقي بعد أكله وأخذه) فلا حنث في ذلك كله ms2783 حيث لم يكن ظالما، لأن لفظه
~~يحتمل ما نواه.
### | [تنبيه لا يخلو الحالف المتأول من ثلاثة أحوال]
# : أحدها أن يكون مظلوما مثل أن يستحلفه ظالم على شيء لو صدقه لظلمه أو
~~ظلم غيره، أو نال مسلما منه ضرر؛ فهذا له تأويله قال مهنا: سألت أحمد عن
~~رجل له امرأتان اسم كل واحدة منهما فاطمة، فماتت واحدة منهما، فحلف بطلاق
~~فاطمة، ونوى التي ماتت. قال إن كان المستحلف له ظالما؛ فالنية نية صاحب
~~الطلاق، وإن كان المطلق هو الظالم، فالنية نية الذي استحلفه؛ لقوله - صلى
~~الله عليه وسلم - «إن في المعاريض لمندوحة عن الكذب» يعني سعة المعاريض
~~التي توهم بها السامع غير ما عناه قال محمد بن سيرين: الكلام أوسع من أن
~~يكذب ظريف، يعني لا يحتاج أن يكذب، لكثرة المعاريض، وخص الظريف بذلك يعني
~~به الكيس الفطنة، فإنه يفطن التأويل، فلا وجه إلى الكذب الثاني أن يكون
~~الحالف ظالما كالذي يستحلفه الحاكم على حق عنده، فهذا تنصرف يمينه إلى ظاهر
~~الذي عناه المستحلف، ولا ينفع الحالف تأويله لما تقدم أول الباب من حديث
~~أبي هريرة، ولأنه لو ساغ التأويل لبطل المعنى الذي عنى به اليمين، إذ
~~مقصودها تخويف الحالف ليرتدع عن الجحود خوفا من
# PageV05P457
# عاقبة اليمين الكاذبة، فمتى ساغ التأويل له انتفى ذلك، فصار ذلك وسيلة
~~إلى جحد الحقوق الثالث: أن لا يكون ظالما ولا مظلوما، فظاهر كلام أحمد أن
~~له تأويله لقصة المروذي المتقدمة، ولما روى سعيد عن جرير عن المغيرة قال:
~~كان إذا طلب إنسان إبراهيم، ولم يرد إبراهيم أن يلقاه خرجت إليه الخادمة
~~فقالت: اطلبوه في المسجد وتقدم حديث العجوز والرجل الذي قال له النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - «إنا حاملوك على ولد الناقة» : «وقال - صلى الله عليه
~~وسلم - لامرأة وقد ذكرت له زوجها هو الذي في عينه بياض؟ فقالت يا رسول
~~الله: إنه لصحيح العين» وأراد النبي - صلى الله عليه وسلم - البياض الذي
~~حول الحدقة.
# ويروى عن شقيق أن رجلا خطب امرأة وتحته أخرى، فقالوا: لا ms2784 نزوجك حتى تطلق
~~امرأتك، فقال: اشهدوا أني قد طلقت ثلاثا، فزوجوه، فأقام على امرأته،
~~فقالوا: قد طلقت ثلاثا فقال: ألم تعلموا أنه كان لي ثلاث نسوة؛ فطلقتهن،
~~قالوا: بلى، قال: قد طلقت ثلاثا؛ قالوا: ما هذا أردنا فذكر ذلك شقيق
~~لعثمان، فجعلها بنيته، فهذا وشبهه من المعاريض وهو التأويل الذي لا يعذر به
~~الظالم، ويسوغ لغيره مظلوما كان أو غير مظلوم؛ «لأن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - كان يقول ذلك في المزاح من غير حاجة إليه، وقد سماه حقا، فقال: لا
~~أقول إلا حقا» .
# (ولا يجوز تحيل لإسقاط حكم اليمين) كما لا يجوز التحيل لإسقاط الزكاة
~~ونحوه مما تقدم بأدلته (ولا تسقط) اليمين أي: حكمها (به) أي: التحليل على
~~إسقاطه (وقد نص) الإمام (أحمد على مسائل من ذلك وقال: من احتال بحيلة فهو
~~حانث، وقال أبو حامد وغيره جملة مذهبه) أي: الإمام أحمد (أنه لا يجوز
~~التحليل في اليمين) وأنه لا يخرج منها إلا بما ورد به سمع كنسيان على ما
~~تقدم تفصيله وكإكراه واستثناء (فلو حلف آكل مع غيره تمرا ونحوه) مما له نوى
~~كخوخ
# PageV05P458
# ومشمش على الغير (لتميزن نوى ما أكلت، أو) حلف (لتخبرن بعدده) أي عدد نوى
~~ما أكلت (فأفرد) المحلوف عليه (كل نواة) وحدها فيما إذا حلف لتميزن نوى ما
~~أكلت (أو عد) المحلوف عليه لتخبرن بعدد نوى ما أكلت (من واحد إلى عدد يتحقق
~~دخول) نوى (ما أكل فيه) أي: فيما عده، مثل أن يعلم أن عدد ذلك ما بين مائة
~~إلى ألف فيعيد الألف كله، فيدخل فيه ما أكل، وكذلك إن قال: إن لم تخبريني
~~بعدد حب هذه الرمانة فأنت طالق، ولم تعلم عدد حبها، فذكرت عددا يدخل فيه
~~عدد حبها (لم يحنث حيث كان ذلك نيته) بالحلف؛ لأن المحلوف عليه قد فعل ما
~~حلف الحامل عليه (وإن نوى) الحالف (حقيقة الإخبار بكميته) أي: بعدده من غير
~~زيادة ولا نقص؛ حنث، لأنه لم يصل إلى مقصوده (أو أطلق) فلم ينو شيئا مما
~~سبق من ms2785 الأمرين (حنث، لأنه حيلة) والحيل غير جائزة، لحل اليمين (كحالف
~~ليقعدن على بارية ببيته ولا يدخله بارية، فأدخله قصبا ونسجه فيه، أو نسج
~~قصبا كان فيه) بارية؛ فإنه يحنث؛ لحصول البارية ببيته، جزم به في المنتهى "
~~وغيره، وهو المذهب، وقطع في " الإقناع " بعدم الحنث في هذه الصورة، وكان
~~على المصنف أن يقول خلافا له.
# (و) إن حلف ليطبخن (قدرا برطل ملح ويأكل منه) أي: مما طبخه برطل ملح (فلا
~~يجد طعم الملح، فسلق به بيضا فأكله) لم يحنث (أو) حلف (لا يأكل بيضا ولا
~~تفاحا وليأكلن مما في هذا الوعاء؛ فوجده بيضا وتفاحا، فعمل من البيض ناطفا
~~ومن التفاح شرابا، وأكله) لم يحنث، لأنه مما في الإناء، وليس بيضا ولا
~~تفاحا حيث استهلك، فلم يظهر طعمه كما يأتي في الأيمان (أو) حلف (من على سلم
~~لا نزلت إليك) أيها السفلى (ولا صعدت إلى هذه) العليا (ولا أقمت مكاني ساعة
~~فنزلت العليا وصعدت السفلى وطلع أو نزل أو) حلف من على سلم (لا أقمت عليه
~~ولا نزلت عنه ولا صعدت فيه، فانتقل إلى آخر) سلم في الكل؛ لعدم وجود الصفة
~~(إلا مع حيلة على قصد التخلص من الحلف)
# PageV05P459
# وفي بعض النسخ: (ويتجه) أنه لو عمل الحالف ذلك حيلة لأجل التخلص من
~~اليمين، كأن عمل الناطف والشراب أو البارية لأجل ذلك التخلص من اليمين،
~~فإنه لا ينفعه، وأما لو عمل الحالف شيئا مما ذكر لا يقصد ذلك، أي: لا يقصد
~~التحيل على فعل اليمين فلا حنث، لأنه لم يفعل ما حلف على تركه وهو متجه على
~~قول صاحب " الإقناع " في البارية، وأما في غيرها فالظاهر أنه لا يحنث مطلقا
~~(ك) ما لو حلف لا شربت هذا الماء ولا أرقته ولا (تركته أبدا) في الإناء ولا
~~فعل ذلك غيري، فطرح في الإناء ثوبا فشرب الماء ثم جففه لم يحنث، وكذا لو
~~شرب هو أو غيره بعضه، وأراق الماء أو تركه كما تقدم فيمن حلف على ممسك
~~مأكولا لا أكله ولا أمسكه ولا ألقاه ms2786 (و) إن حلف من بماء (لا أقمت في هذا
~~الماء ولا خرجت منه، وهو جار؛ لم يحنث) أقام به أو خرج منه؛ لأنه إنما يقف
~~أو يخرج من غيره (إلا مع سبب) يقتضي ذلك، فيحنث (لو قصد أن لا يقيم ولا
~~يخرج من مطلق الماء) فيحنث (وإن كان) الماء (راكدا) حنث، ولو حمل منه مكرها
~~لأنه يمكنه الامتناع، فلم يكن مكرها حقيقة، قاله في " شرح المنتهى "؛ وقدمه
~~في " الفروع " وصححه في " الإنصاف " وفي " الإقناع " لم يحنث إذا نوى ذلك
~~الماء بعينه وكان على المصنف أن يقول خلافا له. (ويتجه) حنث من حلف لا خرجت
~~من هذا الماء (مع عدم تقييده) الإقامة فيه (بزمن قصير كلحظة) ، أما إذا قيد
~~الإقامة في الماء بزمن قصير، فخرج بعد مضيه؛ لم يحنث، وهو متجه.
# (وإن استحلفه) ظالم (ما لفلان عندك وديعة وهي) أي: وديعة فلان
# PageV05P460
# (عنده) فحلف (وعنى) أي: قصد (بما الذي) فكأنه قال الذي عندي لفلان وديعة
~~(أو نوى) بحلفه (غيرها) أي: ماله عندي وديعة غير المطلوبة (أو) نوى بحلفه
~~مكانا (غير مكانها أو استثناها، بقلبه) بأن يقول في نفسه غير وديعة كذا
~~(فلا حنث) لأنه صادق، فإن لم يتأول في يمينه، أثم لكذبه وحلفه عليه متعمدا،
~~وإثم حلفه عامدا دون إثم إقراره بها، لعدم تعدي ضرره إلى غيره بخلاف
~~الإقرار؛ فإنه يتعدى ضرره لرب الوديعة، فتفوت عليه به، ويكفر لحنثه إن كانت
~~اليمين مكفرة (وكذا لو استحلفه) ظالم (بطلاق أو عتاق أن لا يفعل ما) أي:
~~شيئا (يجوز فعله، أو) استحلفه ظالم (أن يفعل ما لا يجوز له) فعله (أو أنه
~~لم يفعل كذا لشيء لا يلزمه الإقرار به، فحلف) بالطلاق ثلاثا (ونوى بقول
~~طالق من عمل تعمله كخياطة وغزل) ، لا طالق من عصمته (و) نوى (بقوله ثلاثا
~~ثلاثة أيام ونحوه) كأن ينوي بقوله طالق من وثاق (لكن لو أراد) بحلفه (تخويف
~~زوجته، ونوى ذلك) أي: بقوله طالق من عمل وبقوله ثلاثا ثلاثة أيام (دين)
~~فيما بينه وبين الله تعالى رواية واحدة، ms2787 (ولم يقبل) منه حكما، لأنه (احتمال
~~بعيد) فإرادته مخالفة للظاهر، فلا تقبل دعواه (ويتجه باحتمال) مرجوح (بل
~~يقبل) منه ذلك في الحكم، وهو رواية عن أحمد - رحمه الله تعالى -
# (وكذا) إن قال له ظالم: قل زوجتي طالق ونحوه إن فعلت كذا، فقال: (زوجته)
~~طالق
# PageV05P461
# إن فعل كذا (أو قال: كل زوجة له طالق إن فعل كذا) وإن لم يفعل كذا (ونوى
~~زوجته العمياء أو اليهودية أو الحبشية ونحوه) كالرومية والهندية (أو نوى)
~~بقوله (كل زوجة تزوجها بالصين ونحوه) كالسند ولا زوجة للحالف على الصفة
~~التي نواها في الأولى، ولم يتزوج بما نواه من الصين ونحوه؛ لم يحنث، وكذا
~~لو نوى إن كنت فعلت كذا بالصين أو نحوه من الأماكن التي لم يفعله فيها؛ فلا
~~حنث.
# (وكذا) لو أحلفه ظالم فقال (نساؤه طوالق إن كان فعل كذا، أو نوى) بنسائه
~~(نحو بناته) كأخواته وعماته، لم يحنث (ولو قال) له ظالم (كلما أحلفك به فقل
~~نعم أو قال له: اليمين الذي أحلفك بها لازمة لك، قل نعم، فقال نعم، ونوى)
~~بقوله نعم، (بهيمة الأنعام) لم يحنث.
# (وكذا) لو قال له: (قل اليمين التي تحلفني بها) لازمة لي (أو) قال له: قل
~~(أيمان البيعة لازمة لي) إن كنت فعلت كذا، وقد فعله ونحوه (فقال، ونوى)
~~باليمين (يده أو) بأيمان البيعة (الأيدي التي تبسط عند البيعة) أي: مبايعة
~~الإمام بالخلافة؛ لم يحنث (وكذا) لو قال له: (قل اليمين يميني والنية نيتك،
~~ونوى بيمينه يده، وبالنية) من قوله والنية نيتك (البضعة) بالفتح قال في "
~~الصحاح " أي: القطعة (من اللحم) النيء لم يحنث.
# (وكذا) لو قال له: (قل إن فعلت كذا فزوجتي علي كظهر أمي، ونوى بالظهر ما
~~يركب نحو خيل) كبغال وحمير؛ لم يحنث (وكذا لو قال له: وإن لم أفعل كذا)
~~وإلا فأنا مظاهر من زوجتي و (نوى بقوله وإلا فأنا مظاهر أي: قائل أينا أشد
~~ظهرا) لم يحنث (أو) قال له في استحلافه: قل إلا فعلت كذا، وإلا فكل مملوك
~~لي حر، وكان ms2788 فعله؛ و (نوى بمملوك حر، الدقيق الملتوت بالزيت أو السمن) لم
~~يحنث (أو نوى بالحر الفعل الجميل أو الرمل الذي ما وطئ) فلا يحنث، وكذا إن
~~قال له: قل إن كنت فعلت كذا فجاريتي حرة، أو فجواري أحرار، أو فمماليكي
~~أحرار، فقال ذلك (و) نوى (بالجارية السفينة أو الريح
# PageV05P462
# ونوى بالحرة السحابة الكثيرة المطر، أو الكريمة من النوق ونوى بالأحرار
~~البقل و) نوى (بالحرائر الأيام) فلا حنث.
# (ومن حلف) بالله تعالى أو طلاق أو عتق (ما فلان هنا، وعين موضعا ليس هو
~~فيه) لم يحنث إلا بنية أو سبب لأنه صادق (ومن حلف على زوجة لا سرقت مني
~~شيئا، فخانته في وديعة لم يحنث) لأنها ليست سرقة (إلا بنية) بأن نوى
~~بالسرقة الخيانة (أو سبب) بأن كان سبب يمينه خيانتها، ولو حلف ليعبدن الله
~~عبادة ينفرد بها دون جميع الناس في وقت تلبسه بها، بر بالطواف وحده أسبوعا
~~بعد أن يخلى له المطاف؛ (ومن الحيل المباحة أن يضع يده على ضفيرة شعرها)
~~أي: زوجته (ويقول: أنت طالق أو يضع يده على ضفيرة أمته، ويقول: أنت حرة
~~وينوي مخاطبة الضفيرة) فله نيته (أو يحلف أن يأتي فلانا كلما دعاه ونوى)
~~بيمينه إتيانه إليه إذا دعاه، وهو في (الكعبة، أو وهو في الموضع الفلاني)
~~كالصين مثلا، فله نيته (أو قال: جميع ما أملكه صدقة) على المساكين (ونوى ما
~~يملكه من نحو ياقوت وزبرجد) أو عنبر أو نوى ما يملكه من السيوف والقسي
~~ونحوها، ولم يكن في ملكه منه شيء لم يحنث لما سبق ولم يلزمه الصدق بشيء مما
~~يملكه غيره (أو قال) لمن يستحلفه: قل إن فعلت كذا وإلا (فمالي على المساكين
~~صدقة ف) إذا نوى (أن ماله عليهم) : أي المساكين (من الدين) فيجعل ما اسما
~~موصولا بالجار والمجرور (ولا دين له) عليهم؛ فلا يلزمه شيء؛ لعدم وجود
~~الصفة (أو) قال في استحلافه له: قل إن فعلت كذا، إلا أكن فعلت كذا (فما
~~صليت لليهود والنصارى) فقال ذلك (ونوى ب) قوله (صليت ms2789 شويت على النار) أو
~~أخذت بصلى الفرس، وهو ما اتصل بخاصرته إلى فخذيه (أو قال) : إن فعل ذلك
~~(فهو كافر، ونوى المستتر) المتغطي أو الساتر المغطى، ومنه قيل للزارع كافر،
~~فله
# PageV05P463
# نيته؛ لأن لفظه يحتمله (أو) قالت له زوجته: قل (كل زوجة أطؤها غيرك
~~فطالق) فقال: (ونوى أطؤها برجلي) فله نيته (و) إن قال لزوجته: (إن خرجت بلا
~~إذني فطالق، ونوى إن خرجت عريانة أو راكبة ونحوه) كحاملة الشيء أو محمولة
~~على شيء، لم تطلق، لعدم وجود الصفة.
### | [فصل حلف بالطلاق أو غيره إني أحب الفتنة وأكره الحق ولم يحنث]
# فصل (ومن حلف) بالطلاق أو غيره (إني أحب الفتنة وأكره الحق، وأشهد بما لم
~~تر عيني؛ ولا أخاف من الله ولا رسوله، وأستحل الميتة، وأستحل قتل النفس؛
~~وأنا مع ذلك مؤمن عدل ولم يحنث؛ فهو) رجل (يحب المال والولد) وهما فتنة قال
~~تعالى: {إنما أموالكم وأولادكم فتنة} [التغابن: 15] (ويكره الموت) وهو حق
~~قال تعالى {كل نفس ذائقة الموت} [آل عمران: 185] (ويشهد بالبعث والحساب)
~~ولم يرهما لكن قام القاطع عليهما، قال تعالى {يبعث من في القبور} [الحج: 7]
~~وقال {والله سريع الحساب} [البقرة: 202] (ولا يخاف من الله ولا من رسوله
~~الظلم) قال تعالى {وما ربك بظلام للعبيد} [فصلت: 46] وقد قام الدليل القاطع
~~على عصمة الأنبياء - عليهم الصلاة والسلام - (ويستحل ميتة نحو سمك، و)
~~يستحل (قتل كافر) غير ذمي ومعاهد ومستأمن.
# (وإن حلف أن امرأته بعثت إليه أني قد حرمت عليك، وتزوجت بغيرك، ووجب عليك
~~أن تبعث لي نفقتي ونفقة زوجي؛ ولم يحنث) فهذه المرأة (هي
# PageV05P464
# من تزوجت بعبد أبيها) أو أخيها (المبعوث في تجارته، ثم مات الأب) أو الأخ
~~الباعث لذلك العبد (فورثته مع ابن عمها) فانفسخ نكاح العبد لإرث زوجته له
~~أو لبعضه، وبعد انقضاء عدتها تزوجته أي: ابن عمها، وبعث إلى زوجها العبد أن
~~ابعث إلي من المال الذي لي ولزوجي، فهو مالي أو مال زوجي، وهي صادقة.
# (وإن اشترى خمارين، وله ثلاث نسوة) أو بنات ونحوهن (فحلف لتخمرن كل ms2790 واحدة
~~عشرين يوما) من الشهر بأحد الخمارين (اختمرت الكبرى والوسطى بهما عشرة
~~أيام، ثم أخذت الصغرى من الكبرى) خمارها (إلى آخر الشهر) فقد اختمرت الصغرى
~~عشرين يوما وتستمر الوسطى مختمرة إلى تمام العشرين، فتمت لها العشرين، يوما
~~(وتختمر الكبرى بخمار الوسطى بعد العشرين إلى آخر الشهر) فكمل لها بهذه
~~العشرة مع العشرة الأولى عشرون يوما.
# وكذا ركوبهن لبغلين ثلاث فراسخ؛ ولا يحمل كل بغل أكثر من امرأة، فقال
~~زوجهن: أنتن طوالق إن لم تركب كل امرأة منكن فرسخين، فتركب الكبرى والوسطى
~~البغلين فرسخا، ثم تركب الصغرى بغل الكبرى إلى تمام الثلاث ثم ركبت الكبرى
~~بغل الوسطى بعد الفرسخين إلى تمام الثلاث.
# (وإن حلفته زوجته لا يطأ جواريه) ومن وطئها منهن فهي حرة، وأرادت زوجته
~~الإشهاد عليه بهذه اليمين. وخاف أن يرفع بها إلى الحاكم، فلا يصدقه فيما
~~نواه، وأراد هو التخلص من ذلك (أخرجهن) أي: جواريه (عن ملكه) ببيعهن ممن
~~يثق به (وأشهد) على بيعهن شهودا عدولا من حيث لا تعلم الزوجة (ثم) بعد ذلك
~~(حلف) لها بعتق كل جارية يطؤها منهن فيحلف وليس في ملكه منهن شيء، ويشهد
~~على نفسه وقت اليمين شهود البيع؛ ليشهدوا له في الحالين جميعا، وينفعه ذلك
~~(ثم) بعد اليمين (ردهن) أي: الجواري إلى ملكه بتقايل أو شراء، ويطؤهن، ولا
~~يحنث بذلك؛ لأنهن لم يكن في ملكه
# PageV05P465
# حال الحلف، فإن رافعته بعد ذلك إلى الحاكم، وأقامت البينة باليمين
~~وبوطئهن أقام هو البينة باليمين إن لم يكن وقت اليمين في ملكه شيء منهن
~~(عمل) الحاكم (بذلك) وعليه أن يعرفها أنه (لا حنث) عليه لأنه غير ظالم.
# (و) إن قال لزوجته (أنت طالق إن سألتني الخلع، ولم أحلفك عقب سؤالك؛
~~فقالت: عبدي حر إن لم أسألك الخلع اليوم، فسألته) أن يخلعها (فخلعها على ما
~~بذلته) من العوض (إن فعلت كذا) أي: إن صعدت السطح مثلا (ولم تفعله) أي: لم
~~تصعد السطح؛ بر في يمينه، ولا تطلق، ولا يحنث في الخلع، لأن من شرط صحة
~~الخلع التنجيز، وقد ms2791 أوقعه معلقا؛ فلم يحنث به.
# (أو) حلف (ليجامعها على رأس رمح؛ فثقب السقف، وأخرج) من السقف (من رأس
~~الرمح يسيرا، وجامعها عليه) أي: الثقب، بر في يمينه، لأنه صدق عليه أنه
~~جامعها على رأس رمح.
# (ويتجه) مسألة (الخلع أنه يحنث) بقوله لها أنت طالق إلى آخره (لانصراف
~~اليمين) أي يمين الطلاق التي علقها (ل) الخلع (الصحيح) وهذا الخلع غير صحيح
~~لأنه غير منجز، وحيث لم ينجز الخلع؛ فلا يحنث به، ويحنث بالطلاق لعدم صفة
~~صحيحة علق بالطلاق عليها، إلا أن يقال هو علق طلاقها على مجرد سؤالها
~~الخلع؛ وقد سألته، وبذلت له عوضا، وخلعها عليه غير أنه لم ينجز الخلع ولا
~~يلزم من عدم تنجيز الخلع عدم إبراره في الطلاق، فإنه قد علقه على مطلق
~~السؤال، وقد وجد.
# (و) إن حلف بالطلاق (ليطأنها) أي: زوجته (في يوم
# PageV05P466
# ولا يغتسل فيه عمدا) مع قدرته على استعمال الماء (ولا يترك الصلاة) أي:
~~صلاة الجماعة (فإنه يطأ) بعد صلاة (العصر، ويغتسل بعد الغروب) أي: بعد غروب
~~الشمس؛ ولا يحنث، لأنه جامع في اليوم، ولم يغتسل فيه، ولم تفته الصلاة في
~~الجماعة.
# (و) إن حلف على زوجته (لا لبست هذا القميص ولا وطئتك إلا فيه) أي:
~~القميص، وأراد التخلص (فيلبسه هو ويطؤها) في هذه الحال، وقد بر بيمينه.
### | [تتمة قال أنت طالق إن لم أطأك في رمضان نهارا]
# تتمة وإن قال: أنت طالق إن لم أطأك في رمضان نهارا، ففارق بيوت قريته
~~العامرة مريد السفر مسافة قصر ثم وطئها، انحلت يمينه؛ ولا إثم عليه لأنه
~~مسافر قال القاضي: لأن إرادة حل اليمين من المقاصد الصحيحة.
# وإن حلف أن خمسة زنوا بامرأة، فلزم الأول القتل والثاني الرجم، والثالث
~~الجلد، والرابع نصف الجلد؛ والخامس لم يلزمه شيء، وبر في يمينه، فالأول ذمي
~~والمرأة مسلمة؛ فيقتل لنقضه العهد، والثاني محصن، فرجم، والثالث حر بكر
~~فيجلد مائة، ويغرب عاما، والرابع عبد يجلد خمسين، والخامس حربي لا يلزمه
~~شيء من ذلك لأنه غير ملتزم لأحكامنا.
### | [باب الشك في الطلاق] ms2792
# (وهو) أي: الشك لغة ضد اليقين، واصطلاحا تردد على السواء، والمراد (هنا
~~مطلق التردد) بين وجود المشكوك فيه من طلاق أو عدده أو شرطه وعدمه؛ فيدخل
~~فيه الظن والوهم.
# (ولا يلزم) الطلاق، (لشك فيه) أو شك (فيما علق عليه) الطلاق ولو كان
~~المعلق عليه (عدميا كإن لم أفعل) كذا في يوم كذا فزوجتي طالق، وشك في فعله
~~في ذلك اليوم بعد مضيه؛ فلا حنث؛ لأن الأصل
# PageV05P467
# بقاء العصمة إلى أن يثبت المزيل، كالمتطهر يشك في الحدث، والأصل فيه حديث
~~عبد الله بن زيد: «أنه - عليه الصلاة والسلام - سئل عن الرجل يخيل إليه أنه
~~يجد الشيء في الصلاة، فقال: لا ينصرف حتى يسمع صوتا، أو يجد ريحا» متفق
~~عليه وحديث «دع ما يريبك إلى ما لا يريبك» .
# (وسن ترك وطء قبل رجعة) إن كان الطلاق رجعيا (ويتجه) لا بد من مراجعة
~~الرجعية بالقول (لمراعاة الخلاف) أي: خلاف من أوجب ترك وطء الرجعية مطلقا
~~كالخرقي، فإنه منع منه؛ لأن الزوج شاك في حلها، كما لو اشتبهت امرأته
~~بأجنبية، وقال الموفق ومن تبعه: الورع التزام الطلاق لقوله - عليه الصلاة
~~والسلام -: «فمن اتقى الشبهات فقد استبرأ لدينه وعرضه» (وإلا) تلاحظ مراعاة
~~الخلاف؛ فلا يفتقر وطؤها إلى مراجعة بالقول؛ إذ (هو) أي: الوطء (رجعة) وهو
~~متجه إذا تقرر هذا (فتمام ورع قطع شك بها) أي: بالرجعة حيث أمكنه أو قطع شك
~~(بعقد) جديد (أمكن) يعني إن لم تكن بقيت في طلاقها على واحدة؛ لأنه على
~~تقدير الوقوع لا تحل له بدونهما، فكان الأولى فعلهما لتيقن الحل بذلك (فإن
~~لم يمكن) عقد (ك) كون الشك في وقوع طلاق (ثلاث) فقطع الشك (بفرقة متيقنة)
~~تمام الورع (بأن يقول: إن لم تكن طلقت فهي طالق) لئلا تبقى معلقة متروك
~~وطؤها بالتحرج به (وإلا) يطلقها (لم تحل لغيره كسائر المزوجات) إذ يقين
~~نكاحه باق لم يوجد ما يعارضه (ويمنع، ويتجه ندبا) خلافا للشيخ عثمان وهو
~~متجه (حالف لا يأكل تمرة اشتبهت بغيرها من كل واحدة) مما اشتبهت به لاحتمال ms2793
~~أن يكون المحلوف عليها (فإن أكل الكل إلا بعض واحدة) ولم يدر أكل
# PageV05P468
# المحلوف عليها أو لا (لم يحنث) لأنه إذ أبقى منه بعض واحدة احتمل أنها
~~المحلوف عليها ويقين النكاح ثابت، فلا يزول بالشك.
# (وإن حلف ليأكلنها) أي: التمرة (فاختلطت) بتمر واشتبهت (لم يتحقق بره إلا
~~بأكل الكل) أي: كل التمر المختلطة به لما سبق. (ويتجه: ولا حنث) على حالف
~~ليأكلها، واشتبهت المحلوف عليها بغيرها (لو أكل) تمرة (واحدة للشك) في أنها
~~هي المحلوف عليها أو غيرها وهو متجه.
# (ومن شك في عدده) أي: الطلاق الواقع عليه (بنى على اليقين) وهو الأقل؛
~~لما سبق (ف) لو قال: (أنت طالق بعدد ما طلق زيد زوجته، وجهل) عدد ما طلق
~~زيد زوجته (فطلقة) واحدة، لأنها المتيقنة، وما زاد عليها مشكوك فيه (ويتجه
~~فإن لم يكن) زيد (طلق) زوجته، (ف) طلقة (واحدة) تقع قياسا على ما إذا أحرم
~~بمثل ما أحرم زيد، ثم تبين له أنه لم يحرم في أنه ينعقد الإحرام، ويصرفه
~~لما شاء، وهو متجه.
# (و) إن قال (لامرأتيه: إحداكما طالق، وثم منوية) بأن نوى معينة منهما
~~(طلقت) المنوية، لأنه عينها بنيته، أشبه ما لو عينها بلفظه، فإن ادعت
~~إحداهما أنه عناها، وقال: عنيت ضرتها، فقوله؛ لأن نيته لا تعرف إلا من جهته
~~(وإلا) ينو به معينة (أخرجت) المطلقة منهما (بقرعة) نصا روي عن علي وابن
~~عباس، ولا مخالف لهما في الصحابة (كمعينة منسية) فتميز بقرعة (وكقوله عن
~~طائر إن كان غرابا فحفصة طالق، وإلا) يكن غرابا (فعمرة) طالق، وذهب
# PageV05P469
# الطائر (وجهل) أغراب أم غيره؛ فيقرع بينهما، فتطلق من أخرجتها القرعة،
~~لأنه لا سبيل إلى معرفة المطلقة منهما عينا فهما سواء، والقرعة طريق شرعي
~~لإخراج المجهول، وإن ماتتا أو إحداهما، وكان نوى المطلقة، حلف لورثة الأخرى
~~أنه لم ينوها، وورثها، أو الحية، ولم يرث الميتة وإن كان لم ينو إحداهما،
~~أقرع كما سبق (وإن مات) قبل القرعة (أقرع ورثته بينهما فمن خرجت عليها)
~~القرعة (لم ترث) .
# (ومن له أربع) زوجات ms2794 (فأبان واحدة بينهما) معينة (ثم نكح) أي: تزوج
~~(أخرى) بعد انقضاء عدتها (ثم مات) الزوج (وجهلت البائن) منهن (فللجديدة ربع
~~ميراثهن) أي: الزوجات نصا، ولا خلاف بين أهل العلم في ذلك، لأنه لا شك فيها
~~(ثم يقرع بين الأربع) الأول لإخراج المطلقة (فمن خرجت عليها) قرعة الطلاق
~~(لم ترث) إذا لم يتهم بقصد حرمانها، من إرث ودواعيه (قبلها) أي: القرعة إذا
~~كان الطلاق بائنا لوقوع الطلاق بإحداهن الباقيات ثلاث أرباع ميراث الزوجات
~~(ولا يطأ) أي: يحرم عليه وطء إحداهن يقينا، فيحتمل أن يصادفها (وتجب
~~النفقة) للزوجات إلى القرعة، لأنهن محبوسات لحقه في حكم الزوجية.
# (ومتى ظهر) بعد خروج القرعة الواحدة (أن المطلقة غير المخرجة بالقرعة)
~~بأن ذكرها بعد نسيانه (ردت) المخرجة لزوجها؛ لأنه لم يقع عليه طلاق فيها
~~بصريح ولا كناية، والقرعة لا حكم لها مع الذكر، فإذا علم المطلقة؛ رجع إلى
~~قوله؛ لأنه لا يعلم إلا منه، ولأنه إنما منع منها للاشتباه، فإذا زال عنها؛
~~ردت إليه، كما لو علمت مذكاة بعد أن اشتبهت بميتة (ما لم تتزوج) مخرجة؛ فلا
~~ترد إليه، لتعلق غيره بها، فلا يقبل قوله في إبطاله كسائر الحقوق (أو) ما
~~لم (يحكم بالقرعة) حاكم، أو يقرع الحاكم بينهن، لأنها لا يمكن الزوج رفعها
~~كسائر الحكومات (ويتجه هذا) أي عدم إرجاعها إليه بعد التزوج أو حكم الحاكم
~~(إن
# PageV05P470
# ظهر) خروج القرعة لواحدة مطلقة غيرها (بتذكره) أي: الزوج، ويتجه أنه لو
~~كان ظهور ذلك (ببينة، ترد) المخرجة (مطلقا) سواء تزوجت أو لا، وسواء كان
~~القارع الحاكم أو غيره، حكم بها أو لم يحكم (لأن العبرة بما في نفس الأمر،
~~وحكمه) أي: الحاكم (لا يزيل الشيء عن صفته وهو اتجاه حسن) .
# (وإن ماتت المرأتان أو) ماتت (إحداهما) بعد قوله لها: إحداكما طالق وقبل
~~القرعة (عين هو) أي: المطلق، أي: أقرع بينهما لأجل الإرث فمن قرعت؛ لم تورث
~~(ويحلف) إن كان نوى المطلقة (لورثة الأخرى) أنه لم ينوها ويرثها لأنها (فإن
~~لم يكن نوى) إحداهما (أقرع) كما سبق (فمن ms2795 خرجت عليها) القرعة (لم يرثها)
~~لظهور أنها ليست زوجته.
# (ومن ادعت زوجته) أنه طلقها (طلاقا بائنا فأنكر) الزوج (فقوله) لأن الأصل
~~عدمه (فإن مات) بعد دعواها (لم ترثه) مؤاخذة لها بمقتضى اعترافها (وعليها
~~العدة) لأن قولها لا يقبل فيما عليها (و) لو قال (لزوجتيه أو) قال (لأمتيه:
~~إحداكما طالق أو حرة غدا، فماتت) إحداهما قبل الغد؛ وقع الطلاق بالباقية
~~(أو زال ملكه عنها) أي: عن أمته (قبله أي قبل غد وقع) العتق (بالباقية) من
~~الأمتين، لأنها بقيت محلا للطلاق والعتق.
# وإن كان له نساء، وقال لهن: إحداكن طالق غدا فماتت إحداهن قبل الغد، أو
~~كان له إماء، وقال لهن: إحداكن حرة غدا، فماتت إحداهن قبل الغد أو باع إحدى
~~الإماء قبل الغد؛ أقرع بين الباقي إذا جاء الغد، فمن وقعت عليها القرعة
~~طلقت أو عتقت؛ لما تقدم.
# وإن قال: امرأتي طالق وأمتي حرة وله نساء وإماء ونوى معينة من نسائه أو
~~إمائه؛ انصرف الطلاق أو العتق إليها، كما لو عينها بلفظ، وإن نوى واحدة
~~مبهمة منهن أخرجت بقرعة، لما تقدم، وإن لم ينو
# PageV05P471
# شيئا، طلق الزوجات وعتق الإماء كلهن، لأن امرأتي وأمتي مفرد مضاف لمعرفة؛
~~فيعم.
# (ومن زوج بنتا من بناته ثم مات وجهلت) المزوجة (حرم الكل) لأن كلا منهن
~~يحتمل أن تكون هي المزوجة (ومن) له زوجتان حفصة وعمرة و (قال عن طائر إن
~~كان غرابا فحفصة طالق، وإن كان حماما فعمرة) طالق، ومضى الطائر (وجهل) جنسه
~~(لم تطلق واحدة منهما) أي: حفصة وعمرة، لاحتمال كونه ليس غرابا ولا حماما،
~~والأصل عدم الحنث، فلا يزول يقين النكاح بالشك.
# (وإن قال) عند طائر: (إن كان غرابا فزوجته طالق ثلاثا، أو) قال: (فأمته
~~حرة، وقال آخر: إن لم يكن غرابا مثله) أي: فزوجته طالق أو حرة (ولم يعلما)
~~الطائر غرابا أم غيره (لم تطلقا) أي زوجتاهما (ولم تعتقا) أي أمتاهما، لأن
~~الحانث منهما غير معلوم، فلا يحكم بالحنث في حق أحدهما بعينه لبقاء يقين
~~نكاحه، وعلى كل منهما النفقة والكسوة والسكنى ms2796 (وحرم عليهما وطء) وداعيه؛
~~لحنث أحدهما بيقين وتحريم امرأته عليه، وقد أشكل، أشبه لو حنث في إحدى
~~امرأتيه لا بعينها (إلا باعتقاد أحدهما خطأ الآخر) فإن من اعتقد خطأ رقيقه
~~لا يحرم عليه وطء زوجته وأمته، ولا يحنث فيما بينه وبين الله تعالى لأنه
~~ممكن صدقه (أو) إلا أن (يشتري أحدهما أمة الآخر، فيقرع بينهما) أي: الأمتين
~~(حينئذ) فتعتق من خرجت لها القرعة، كمن أعتق إحدى أمتيه؛ ونسيها، وله
~~الولاء إن خرجت القرعة للتي كانت أمته؛ لأنه المعتق لها، والولاء لمن أعتق
~~(لكن لو خرجت قرعة أمة مشتراة؛ فولاؤها موقوف حتى) يتصادقا على أمر (يتفقان
~~عليه) ؛ لأن كلا منهما لا يدعيه إذن.
# (ويتجه وكذا) أي: كالتي قبلها (قوله) أي: قول رجل (لآخر: إنك لحسود) أي:
~~كثير الحسد (فقال الآخر) مجيبا له (أحسدنا) أي: أكثرنا حسدا (امرأته طالق)
~~فقال: نعم؛ لم تطلق امرأة واحدة منهما، لبقاء يقين
# PageV05P472
# نكاحهما، ووقوع الطلاق مشكوك فيه، وهو متجه.
# (فإن أقر كل) واحد منهما (بحنثه لزمه) أي لزم كلا منهما الطلاق والعتق
~~مؤاخذة لكل منهما بإقراره على نفسه، وإن أقر أحدهما بالحنث حنث وحده
~~لإقراره، وإن ادعت امرأة أحدهما عليه الحنث أو أمته، فأنكر فالقول قوله؛
~~لأن الأصل عدمه.
# (وإن كانت) أمة (مشتركة بين موسرين وقال كل منهما) أي: الشريكين عن طائر،
~~فقال أحدهما: إن كان غرابا (فنصيبي حر) وقال الآخر: إن كان غرابا فنصيبي حر
~~(عتقت كلها على أحدهما ويميز كل بقرعة) ليغرم قيمة نصيب شريكه، والولاء له؛
~~لأنه معتق فإن قال سيد عبد أو أمة: إن كان هذا الطائر غرابا فعبدي حر، وإن
~~لم يكن غرابا فأمتي حرة ولم يعلم عتق أحدهما ويميز بقرعة، لأنه لا طريق إلى
~~العلم به إلا بها، فإن ادعى أحدهما أو كل منهما أنه الذي عتق وأنكر السيد
~~فقوله مع يمينه؛ لأن الأصل معه.
# (و) إن قال رجل: (إن كان) هذا الطائر (غرابا فزوجته طالق وإلا) يكن غرابا
~~(فعبده حر، وجهل) فلم يعلم ما الطائر (أقرع) بين الزوجة والعبد، ms2797 لأنه لا
~~طريق إلى التمييز، فإن وقعت القرعة على الزوجة طلقت الزوجة، وبقي العبد في
~~الرق، وإن وقعت على العبد عتق، ولم تطلق الزوجة، لعدم خروج القرعة عليها
~~(وأنفق) الحالف (عليهما) أي: على الزوجة والعبد (إليها) أي: إلى القرعة
~~(ولا يتصرف) فيما يملك من وطء الزوجة ومن بيع العبد ونحوه (قبلها) أي:
~~القرعة.
# (و) إن قال (لزوجته وأجنبية: إحداكما طالق) طلقت امرأته (أو) قال: (سلمى
~~طالق واسمهما) أي: زوجته والأجنبية (سلمى) طلقت زوجته، (أو) قال لحماته:
~~ابنتك طالق ولها بنت غيرها طلقت
# PageV05P473
# (زوجته) لأنها محل طلاقه، ولا يملك طلاق غيرها (فإن قال: أردت الأجنبية
~~دين) فيما بينه وبين الله تعالى لاحتمال صدقه (ولم يقبل) منه ذلك (حكما)
~~فلا يحكم له به القاضي؛ لأنه خلاف الظاهر؛ لأن الأجنبية ليست محلا لطلاقه
~~(إلا بقرينة) تدل على إرادة الأجنبية (كدفع ظالم أو تخلص من مكروه) فيقبل
~~حكما، لوجود الدليل الصارف إلى الأجنبية، فإن لم ينو زوجته ولا الأجنبية،
~~طلقت زوجته؛ لما تقدم.
# (وإن نادى) من له زوجتان هند وعمرة (من امرأتيه هندا) وحدها (فأجابته)
~~زوجته (عمرة أو لم تجبه) عمرة (وهي الحاضرة) عنده دون هند (فقال: أنت طالق
~~يظنها) أي عمرة هندا، (طلقت هند لا عمرة) لأن المناداة هي المقصودة
~~بالطلاق؛ فوقع بها كما لو أجابته وعمرة لم يقصدها بالطلاق (وإن علمها) أي
~~المجيبة (غير المناداة طلقت عمرة لا هند) وهي المناداة؛ لأنها غير مواجهة
~~بالطلاق ولا منوية به (إلا إن أرادها) أي: هندا، فإن أرادها فإنها تطلق
~~(أيضا) لأنها المقصودة والمجيبة؛ لأنه واجهها بالطلاق مع علمه أنها غير
~~المناداة.
# (وإن قال) زوج (لأجنبية ظنها زوجته فلانة) وسمى زوجته: (أنت طالق، أو لم
~~يسمها) أي: زوجته، بل قال لمن ظنها زوجته: أنت طالق من غير أن يقول فلانة
~~(طلقت زوجته) اعتبارا بالقصد، دون الخطاب (وكذا عكسه كقوله ذلك) أي أنت
~~طالق (لزوجته يظنها أجنبية؛ فيقع) الطلاق؛ لأنه واجهها بصريحه كما لو علمها
~~زوجته، جزم به في " تذكرة ابن عقيل " " والمنور " قال في تذكرة ms2798 ابن عبدوس "
~~دين، ولم يقبل حكما؛ إذ لا أثر لظنها أجنبية، لأنه لا يزيد على عدم إرادة
~~الطلاق (خلافا له) أي لصاحب " الإقناع " فإنه قال ولو لقي امرأته، فظنها
~~أجنبية فقال: أنت طالق أو تنحي يا مطلقة؛ لم تطلق امرأته.
# PageV05P474
# تتمة ومثل الطلاق العتق في جميع ما تقدم؛ فالحكم فيه كالطلاق؛ لأن كلا
~~منهما إزالة ملك ينبني على التغلب والسراية قال أحمد - فيمن قال: يا غلام
~~أنت حر - يعتق عبده الذي نواه وفي " المنتخب ": أو نسي أن له عبدا أو زوجة
~~فبان له (ومن أوقع بزوجته كلمة هل هي طلاق أو ظهار؛ لم يلزمه شيء) لأن
~~الأصل عدمهما، ولم يتيقن أحدهما.
# (وإن شك) زوج (هل ظاهر) من زوجته (أو حلف بالله) تعالى لا يطؤها (لزمه
~~بحنث) بأن وطئها (كفارة يمين) لأنها وما زاد مشكوك فيه، والأحوط أن يكفر
~~كفارة ظهار ليبرأ بيقين.
# PageV05P475
### | [كتاب الرجعة]
# (الرجعة) بفتح الراء أفصح من كسرها قاله الجوهري وقال الأزهري: الكسر
~~أكثر (وهي) لغة: المرة من الرجوع، وشرعا (إعادة مطلقة) طلاقا (غير بائن إلى
~~ما كانت عليه) قبل الطلاق (بغير عقد) والأصل فيها قبل الإجماع قوله تعالى:
~~{وبعولتهن أحق بردهن في ذلك إن أرادوا إصلاحا} [البقرة: 228] أي رجعة، قاله
~~الشافعي والعلماء وقوله تعالى {فأمسكوهن بمعروف} [البقرة: 231] فخاطب
~~الأزواج بالأمر ولم يجعل لهن اختيارا، «وطلق - عليه الصلاة والسلام - حفصة؛
~~ثم راجعها» رواه أبو داود.
# وروى الشيخان «عن ابن عمر قال: طلقت امرأتي وهي حائض فسأل عمر النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - فقال: مره فليراجعها» (إذا طلق حر) ظاهره ولو مميزا
~~بعقله؛ لأن الرجعة إمساك وهو يملكه، لأولية (من) دخل أو (خلا بها في نكاح
~~صحيح) طلاق أقل من ثلاث، (أو) طلق (عبد) من دخل أو (خلا بها في نكاح صحيح
~~طلقة واحدة بلا عوض من المرأة) ولا غيرها في طلاق الحر أو العبد (فله) أي
~~المطلق حرا أو كان عبدا في عدتها رجعتها، وظاهره ولو بلا إذن سيد زوج.
# (ولولي مجنون) طلق بلا عوض دون ما يملكه ms2799 وهو حر عاقل، ثم جن (في عدتها
~~رجعتها، ولو كرهت) المطلقة ذلك، لقيام وليه مقامه خشية الفوات بانقضاء
~~عدتها فتلخص أن للرجعة أربعة شروط: الأول: أن: يكون دخل أو خلا بها، لأن
~~غيرها لا عدة عليها، فلا تمكن رجعتها.
# PageV05P476
# الثاني: أن يكون النكاح صحيحا، لأن من نكاحها فاسد تبين بالطلاق؛ فلا
~~تمكن رجعتها، ولأن الرجعة إعادة إلى النكاح، فإذا لم تحل بالنكاح لعدم
~~صحته؛ وجب أن لا تحل بالرجعة إليه الثالث: أنه يطلق دون ما يملكه من عدد
~~الطلاق، وهو الثلاث للحر والاثنتان للعبد؛ لأن من استوفى عدد طلاقه لا تحل
~~له مطلقته حتى تنكح زوجا غيره، فلا تمكن رجعتها لذلك الرابع: أن يكون
~~الطلاق بغير عوض؛ لأنه العوض في الطلاق إنما جعل لتفتدي به المرأة نفسها من
~~الزوج، ولا يحصل ذلك مع ثبوت الرجعة، فإذا وجدت هذه الشروط كان له رجعتها
~~ما دامت في العدة للإجماع، ودليله ما سبق (أو أمة) على أمة أو أمة (على
~~حرة) لأنها استدامة للنكاح، لا ابتداء له، أو كانت الرجعية صغيرة أو
~~مجنونة، وأبى (ولي) رجعتها، لأنها لو كانت حرة مكلفة؛ لم يعتبر رضاها؛ فكذا
~~سيدها أو وليها، ولا يشترط في الرجعة إرادة الإصلاح، والآية للتحريض على
~~الإصلاح والمنع من قصد الإضرار.
# وإن قال الزوج: خلوت بك قبل الطلاق فلي عليك الرجعة (فلا يقبل قوله في
~~دعواه الخلوة) بها (ليراجع) هذا (إن كذبته) بأن قالت: لم تخل بي قبل
~~الطلاق؛ فلا رجعة لك علي، بل القول قولها، ولا نفقة لها ولا سكنى، فأما
~~المهر فإن لم تكن قبضته فلا تستحق إلا نصفه؛ لأنه وإن كان مقرا بكله فهي لا
~~تدعي إلا نصفه، ولا تصدقه في إقراره (كما لا يقبل منها) لو ادعت أنه خلا
~~بها قبل الطلاق (ليكمل صداق، فكذبها) الزوج بأن قال: طلقتك قبل الخلوة،
~~فليس لك سوى نصف الصداق، وحيث كان القول قوله، فعليها العدة لدعواها
~~الخلوة.
# (فإن ادعاها) أي: الخلوة (بعد قبضه) أي: بعد أن صار المهر مقبوضا في يدها ms2800
~~(ليراجعها، فأنكرت) كونه خلا بها (لم يرجع) عليها (بشيء) من الصداق
# PageV05P477
# عملا بإقراره، ولأنها وإن كانت مقرة له بالنصف الآخر فهو لا يصدقها.
# (وتحصل) الرجعة (بلفظ راجعتها ورجعتها وارتجعتها وأمسكتها ورددتها
~~وأعددتها) لورود السنة بلفظ الرجعة في حديث ابن عمر، واشتهر هذا الاسم فيه
~~عرفا فسمي رجعة، والمرأة رجعية، وورد الكتاب به، أي: لفظ الرد قوله تعالى
~~{وبعولتهن أحق بردهن في ذلك} [البقرة: 228] وبلفظ الإمساك في قوله تعالى:
~~{فأمسكوهن بمعروف} [البقرة: 231] وقوله {فإمساك بمعروف} [البقرة: 229]
~~وألحق بها ما هو بمعناها (ولو لم ينو) من أتى بلفظة مما تقدم شيئا؛ لأنها
~~صرائح، والصريح لا يحتاج إلى نية (أو) قال ذلك (هازلا أو زاد) بعد هذه
~~الألفاظ (للمحبة أو زاد للإهانة) بأن قال: راجعتها ونحوه للمحبة، أو قال:
~~راجعتها ونحوه للإهانة، وكذلك لو قال: راجعتك لمحبتي إياك أو إهانتك، لأنه
~~أتى الرجعة، وبين سببها (إلى أن ينوي رجعتها إلى ذلك) أي: المحبة أو
~~الإهانة (بفراقها) منه؛ فلا تصح الرجعة قال في الرعاية ": وإن أراد راجعتك
~~إلى الإهانة بفراقي إياك أو المحبة، فلا رجعة انتهى وذلك لحصول التضاد؛ لأن
~~الرجعة لا تراد للفراق ولا تحصل (ب) قول مطلق (نكحتها وتزوجتها) لأنه
~~كناية، والرجعة استباحة بضع مقصود؛ فلا تحصل بكناية كالنكاح (وليس من
~~شرطها) أي: الرجعة (الإشهاد) عليها وهذا المذهب، نص عليه في رواية ابن
~~منصور، وعليه جماهير الأصحاب لأنها لا تفتقر إلى قبول كسائر حقوق الزوج،
~~وكذا لا تفتقر إلى ولي ولا صداق ولا رضى المرأة، كما مر، ولا علمها إجماعا
# PageV05P478
# لأن حكم الرجعية حكم الزوجات، والرجعة إمساك قوله تعالى {فإذا بلغن أجلهن
~~فأمسكوهن بمعروف أو فارقوهن بمعروف} [الطلاق: 2] وإنما تشعث النكاح
~~بالطلقة، وانعقد بها سبب زواله؛ فالرجعة تزيل شعثه، وتقطع مضيه إلى
~~البينونة؛ فلم تحتج إلى ما يحتاج إليه ابتداء النكاح (خلافا لجمع) اشترطوا
~~الإشهاد عليها، وهي رواية مهنا، وعزيت إلى اختيار الخرقي وأبي إسحاق بن
~~شاقلا في تعاليقه " (بل يستحب) الإشهاد عليها احتياطا (فلا تبطل) الرجعة
~~(لو) أشهدوا (وصي الشهود بكتمانها) ms2801 لعدم اشتراط الإشهاد.
# (ولو طلق عبد) زوجته (طلقة) واحدة (ثم عتق ملك) العبد (تتمة ثلاث، ككافر
~~رق بعد) أن طلق زوجته (ثنتين) فإنه يملك تتمته الثلاث.
# (والرجعية زوجة في نفقة) وإن لم تكن حاملا فلها النفقة إلى انقضاء عدتها،
~~(و) كذلك هي زوجة في (إرث) ما لم تنقض عدتها (وفي صحة لعان وطلاق، ويلحقها
~~ظهاره وإيلاؤه) ويصح خلعها؛ لأنها زوجة يصح طلاقها، ونكاحها باق؛ فلا تؤمن
~~رجعته، لكن لا قسم لها، صرح به " الموفق " وغيره (ولها) أي: الرجعية (أن
~~تتشرف) أي: تتعرض (له) أي: لمطلقها: بأن تريه نفسها، ولها أيضا أن (تتزين)
~~له، كما تتزين النساء لأزواجهن؛ لإباحتها له كما قبل الطلاق (وله) أي
~~المطلق (السفر) بالرجعية (والخلوة بها ووطؤها) لأنها في حكم الزوجات (وتحصل
~~به) أي: بوطئها (رجعتها) بلا إشهاد، نوى به الرجعة أو لم ينو؛ لأن الطلاق
~~سبب زوال الملك، وقد انعقد مع الخيار والوطء من المالك يمنع زواله كوطء
~~البائع الأمة المبيعة في زمان الخيار، كما ينقطع به التوكل في طلاقها (بغير
~~رضاها) أي: الزوجة (وبلا ولي و) لا (شهود و) لا (صداق) .
# PageV05P479
# و (لا تحصل) الرجعة (بمباشرة) الرجعية (دون الفرج ولا بنظر إليه) أي:
~~الفرج بشهوة أو غيرها، ولا تحصل (بخلوة بها) على الصحيح من المذهب (خلافا
~~للأكثر) أي: أكثر الأصحاب القائلين بحصول الرجعة بالخلوة (ولا تحصل رجعتها)
~~(بإنكار طلاق) لأنه مناف لوجوب حقه في الرجعة.
# (أو) ولا تصح الرجعة (زمن ردة من أحدهما) أي: الزوجين؛ لأن الرجعة
~~استباحة بضع مقصود؛ فلا تصح مع الردة كنكاح، وكذا بعد إسلام زوجة أو زوج
~~غير كتابية (أو) أي؛ ولا يصح أن تكون الرجعة (متعلقة) بشرط (ك) قوله لها:
~~(راجعتك إن شئت أو) راجعتك إن قدم (زيد أو كلما طلقتك فقد راجعتك) لأن
~~الرجعة استباحة فرج مقصود، أشبهت النكاح (ولو عكسه) بأن قال: كلما راجعتك
~~فقد طلقتك (صح) التعليق (وطلقت) كلما راجعها؛ لأنه طلاق معلق بصفة.
# (وتصح) الرجعة (بعد طهر من حيضة ثالثة، ولم تغتسل) نص عليه في رواية ms2802
~~حنبل، وعليه أكثر الأصحاب وروي عن علي وعمر وابن مسعود قال في " الإنصاف: "
~~ظاهر الرواية أن له رجعتها (ولو) فرطت في الغسل (سنين) حتى قال شريك القاضي
~~عشرين سنة قال الزركشي: وهو ظاهر كلام الخرقي وجماعة انتهى؛ لأن وطء الزوجة
~~في الاغتسال من الحيض حرام؛ لوجود أثر الحيض الذي يمنع الزوج الوطء كما
~~يمنعه الحيض، فوجب أن يمنع ذلك ما يمنعه الحيض ويوجب ما أوجبه الحيض كما
~~قبل انقطاع الدم، ولم تبح للأزواج قبل أن تغتسل من الحيضة الثالثة؛ لما مر.
# (وتنقطع بقية الأحكام من قطع نفقة وإرث ولحوق نسب وطلاق وخلع، وتصح)
~~الرجعة (قبل وضع كل ولد متأخر) إن كانت حاملا بعد وقبل خروج بقية ولد،
~~لبقاء العدة.
# (ومتى اغتسلت) رجعية (من) حيضة (ثالثة، ويتجه أو تيممت) رجعية
# PageV05P480
# (لعذر) يبيح التيمم، وتقدمت هذه المسألة في باب ما يختلف به عدد الطلاق،
~~وهو متجه (ولم يرتجعها) قبل ذلك (بانت ولم تحل إلا بنكاح جديد) إجماعا؛
~~لمفهوم قوله تعالى {وبعولتهن أحق بردهن في ذلك} [البقرة: 228] أي: العدة
~~(وتعود) إليه الرجعية إذا راجعها، والبائن إذا نكحها (على ما بقي من طلاقها
~~ولو) كان عودها (بعد وطء زوج آخر) غير المطلق في قول أكابر الصحابة، منهم
~~عمر وعلي وأبي ومعاذ وعمران بن حصين وأبو هريرة وعبد الله بن عمرو بن العاص
~~وزيد؛ لأن وطء الثاني لا يحتاج إليه في الإحلال للأول؛ فلا يغير حكم الطلاق
~~كوطء الشبهة ووطء السيد، ولأنه تزوج قبل استيفاء الثلاث، فأشبه ما لو رجعت
~~إليه قبل وطء الثاني.
# (وإن أشهد) مطلق رجعيا (على رجعتها) في العدة (ولم تعلم) هي (حتى اعتدت،
~~ونكحت من أصابها) ثم جاء وادعى رجعتها قبل انقضاء عدتها، وأقام البينة
~~بذلك، وقبلت (ردت إليه) لثبوت أنها زوجته، وأن نكاح الثاني فاسد؛ لتزوجه
~~امرأة في نكاح غيره، وكذلك لو لم يصبها الثاني (ولا يطؤها) الأول إن أصابها
~~الثاني (حتى تعتد من) وطء (الثاني) احتياطا للأنساب (وكذا إن صدقاه) أي:
~~الزوج والزوجة في أنه راجعها في عدتها حيث ms2803 لا بينة له؛ لأن تصديقهما أبلغ
~~من إقامة البينة.
# (فإن كذباه) أي: الزوج والزوجة في دعواه أنه راجعها، ولم تثبت الرجعة
~~ببينة (رد قوله) لتعليق حق الزوج الثاني بها، والنكاح صحيح في حقهما (وإن
~~صدقه) الزوج (الثاني) وحده (بانت منه) لاعترافه بفساد نكاحه، وعليه مهرها
~~إن دخل أو
# PageV05P481
# خلا بها، وإلا فنصفه؛ لأنه لا يصدق عليها في إسقاط حقها عنه (ولم تحل
~~للأول) لأنه لا يقبل قول الزوج الثاني عليها، وإنما يقبل في حق نفسه فقط
~~(وإن صدقت) المرأة (لم يقبل على) الزوج (الثاني) في فسخ نكاحه (ولا يلزمها
~~مهر الأول له) أي: للأول؛ لأنه استقر لها بالدخول (لكن متى بانت منه) أي:
~~الثاني (عادت للأول بلا عقد) جديد، ولا يطأ حتى تعتد إن دخل بها (فإن مات)
~~الأول (قبل أن بانت من ثان، فقال جمع) منهم الموفق ومن تبعه كصاحب " المبدع
~~": (ينبغي أن ترثه لإقراره بزوجيتها وتصديقها له، وإن ماتت) وهي مصدقة
~~للأول (لم يرثها الأول؛ لتعلق حق الثاني بالإرث) ولأنها لا تصدق في إبطال
~~نكاح الثاني؛ لأنها زوجته ظاهرا، ومحل ذلك إذا كان الزوج الثاني حرا، وأما
~~إذا كان عبدا فلا يرثها (وإن مات الثاني؛ لم ترثه) لاعترافها بأنها ليست
~~زوجة له (قال الزركشي: ولا يمكن الأول من تزويج أختها، ولا أربع سواها)
~~مؤاخذة له بموجب دعواه قال في " شرح الإقناع " قلت: وكذا الثاني بطريق
~~الأولى.
# (ومن ادعت انقضاء عدتها بنحو حيض أو ولادة، وأمكن ذلك غالبا) بأن مضى زمن
~~يمكن انقضاؤها فيه (قبل) قولها (بيمينها) لقوله تعالى {ولا يحل لهن أن
~~يكتمن ما خلق الله في أرحامهن} [البقرة: 228] أي: من الحمل والحيض، فلولا
~~أن قولهن مقبول لم يحرم عليهن كتمانه، ولأنه أمر يخص المرأة بمعرفته، فقبل
~~قولها فيه كالنية من الإنسان حيث اعتبرت، وإن لم يمض ما يمكن انقضاء عدتها
~~فيه، رد قولها، فإن مضى ما يمكن صدقها فيه، ثم ادعته فإن بقيت على دعواها
~~المردودة، لم تقبل، وإن ادعت انقضاءها في المدة كلها أو في ما ms2804 يمكن منها؛
# PageV05P482
# قبلت.
# وإن ادعت أنها أسقطت ما تنقضي به العدة، لم يقبل قولها في أقل من ثمانين
~~يوما من حين إمكان الوطء بعد العقد؛ لأن العدة لا تنقضي إلا بما يتبين فيها
~~خلق الإنسان، وأقل مدة يتبين فيها خلق الإنسان ثمانون يوما، ولا تنقضي عدة
~~بما تلقيه المرأة قبل أن يصير مضغة ويتبين فيه خلق إنسان، كما لا تصير به
~~أمة أم ولد، ولا يثبت به حكم نفاس ولا وقوع طلاق معلق بولادة ونحو ذلك و
~~(لا) تقبل دعواها انقضاء عدتها (في شهر بحيض إلا ببينة) نصا؛ لقول شريح إذا
~~ادعت أنها حاضت ثلاث حيض في شهر وجاءت ببينة من النساء العدول من بطانة
~~أهلها ممن يرضى صدقه وعدله أنها رأت ما يحرم عليها الصلاة من الطمث؛ وتغتسل
~~عنه كل قرء، وتصلي، فقد انقضت عدتها، وإلا فهي كاذبة، فقال علي قالون:
~~ومعناه بالرومية أصبت وأحسنت؛ وإنما لم تصدق في ذلك مع إمكانه، لندرته
~~بخلاف ما زاد على الشهر، وكذلك لو ادعت خلاف عادة منتظمة، فلا يقبل منها
~~إلا ببينة.
# وإن ادعت الحرة انقضاء العدة بالحيض في أكثر من شهر صدقت، وفي أقل من
~~تسعة وعشرين يوما ولحظة لا تسمع دعواها؛ لعدم الإمكان (لكن لو) بقيت على
~~دعواها انقضاء العدة حتى (مضى) عليها (ما يمكن) صدقها فيه كما لو مضى عليها
~~أكثر من شهر (فادعته) أي: الانقضاء (قبل) قولها؛ لأن ذلك لا يعلم إلا من
~~جهتها وهي مؤتمنة على نفسها، ومحل قبول قولها؛ (ما لم تعزه) أي: الانقضاء
~~(لما قبل) التسعة وعشرين يوما، فإن عزته لما قبلها؛ لم تسمع دعواها
~~لاستحالة ذلك، ولا فرق بين الفاسقة والمريضة والمسلمة والكافرة في ذلك؛ لأن
~~ما يقبل فيه قول الإنسان على نفسه لا يختلف باختلاف حاله كإخباره عن نيته
~~فيما يعتبر فيه نيته.
# (وإن ادعته) أي: الانقضاء (بأشهر، فكذبها زوج) ولم تأت ببينة
# PageV05P483
# فالقول (قوله) أي: الزوج؛ لأن الاختلاف في ذلك ينبني على الاختلاف في وقت
~~الطلاق، والقول قول الزوج فيه، كما أن ms2805 القول قولها (هي) أي: الزوجة (لو
~~ادعاه) الزوج، أي: ادعى الانقضاء بالأشهر (ليسقط نفقتها) ، فلا يقبل قوله،
~~(ف) لو قال في شوال: (طلقت برجب) فقد انقضت عدتك، وسقطت نفقتك (فقالت) : هي
~~(بل) طلقني (برمضان) فعدتي ونفقتي باقيتان (فقولها) لأن الأصل عدم سقوط
~~ذلك، فإن ادعت عدم انقضاء عدتها، ولم يكن لها نفقة كبائن حائل، قبل قولها؛
~~لأنها مقرة على نفسها بما هو الأغلظ عليها، ولو انعكس الحال، فقال في شوال:
~~طلقتك في رمضان، فلم تنقضي عدتك، فلي رجعتك، فقالت: بل طلقني في رجب فانقضت
~~عدتي، فلا رجعة لك؛ فقوله لأنه لا يقبل قوله في أصل الطلاق؛ فقبل قوله في
~~وقته، والأصل بقاء العصمة.
# (وأقل ما) أي: زمن (تنقضي عدة حرة فيه بأقراء تسعة وعشرون يوما) بلياليها
~~(ولحظة) لما سبق أن الأقراء الحيض، وأقله يوم وليلة، أقل الطهر بين
~~الحيضتين ثلاثة عشر يوما ويكون طلقها مع آخر الطهر واللحظة لتحقق انقطاع
~~الدم، وحيث اعتبر الغسل اعتبر له لحظة أيضا.
# (و) أقل ما تنقضي فيه عدة (أمة خمسة عشر) يوما بلياليها (ولحظة) بأن يكون
~~طلقها في آخر طهرها، وحاضت يوما وليلة، وطهرت ثلاثة عشر يوما، وحاضت يوما
~~وليلة، واللحظة ليتحق فيها الانقطاع كما تقدم.
# (ومن) أي: أي مطلقة رجعية (قالت ابتداء) أي: قبل دعوى زوجها رجعتها
~~(ويتجه بعد مضي زمن ما) أي: زمن (يقبل قولها فيه) بأن يكون أكثر من شهر،
~~وهو متجه انقضت عدتي، فقال زوجها: (كنت
# PageV05P484
# راجعتك وأنكرته) فقولها بيمينها؛ لأن دعواها انقضاء عدتها إذن مقبولة،
~~فصارت دعواه الرجعة بعد انقضاء عدتها؛ فلم تقبل (أو تداعيا معا) بأن قالت:
~~انقضت عدتي، وقال الزوج: راجعتك في زمن واحد؛ (ف) القول (قولها بيمينها)
~~لتساقط قولها مع التساوي، والأصل عدم الرجعة (ولا يقضى عليها بنكول) لأن
~~خبرها بانقضاء عدتها يكون بعد انقضائها، فيكون قوله بعد العدة؛ فلا يقبل،
~~قاله، في الشرح.
# ولو ادعى زوج الأمة بعد انقضاء عدتها أنه كان راجعها في عدتها، فأنكرته
~~(وصدقه سيد الأمة) فالقول قولها نصا، لأنه لا يتضمن ms2806 إبطال حق للزوج؛ لعدم
~~قصده إياه.
# (فإن صدقته هي) أي: صدقت مطلقها بعد انقضاء عدتها أنه كان راجعها (فكذبها
~~السيد فقوله) أي: السيد (لتعلق حقه) فلا يقبل إقرارها في إبطال حقه؛ لأنه
~~إقرار على غيرها، فلم يقبل (ومع علمه) أي: السيد (صدق الزوج) في دعواه
~~الرجعة قبل انقضاء عدتها بعده (لا يحل له) أي: السيد (وطؤها، ولا تزويجها)
~~لأنها زوجة الغير (وإن علمت هي) صدق الزوج في دعواه رجعتها (لم تمكن السيد
~~من نفسها) لأنها حرام عليه كما قبل الطلاق.
# (ومتى رجعت) عن قولها انقضت عدتها حيث قبل قبولها، ولم تتزوج (قبل)
~~رجوعها (كجحد أحدهما النكاح) إذا ادعاه الآخر (ثم يعترف به) أي: النكاح
~~منكره؛ فيقبل قوله، كما لو لم يسبقه إنكار
# (وإن سبق) زوج رجعية (فقال: أرجعتك، فقالت: انقضت عدتي قبل رجعتك)
~~وأنكرها فقوله، (ويتجه بيمينه) لأن دعواه الرجعة سابقا على إخبارها بانقضاء
~~عدتها، والأصل بقاؤها، ولأن دعواها ذلك بعد دعوى الزوج الرجعة تقصد به
~~إبطال حق الزوج، فلا يقبل منها (و) يتجه (أنه) أي: الزوج.
# (لو ادعاها) أي الرجعة (بعد موتها) أي الزوجة (قبله) قبل الموت (ليرث) لم
~~يقبل قوله
# PageV05P485
# لأنه يجر لنفسه نفعا، أو ادعى الرجعة (بعد مضي ما) أي: زمن (يقبل قولها
~~فيه لو كانت حية) كأن يكون فوق شهر (لم يقبل) قوله وهو متجه.
# (و) لو قالت الرجعية (انقضت عدتي، ثم) رجعت و (قالت: ما انقضت) عدتي؛ فله
~~رجعتها حيث لم تتزوج أحدهما النكاح، ثم يعترف به (أو قال) الزوج: أنت
~~(أخبرتني بانقضائها) أي: العدة (فأنكرت إخبارها إياه بانقضاء العدة) ،
~~وأقرت بأن عدتها لم تنقض (فله رجعتها) لأنه لم يقر بانقضاء عدتها، وإنما
~~أخبر بخبرها عن ذلك وقد رجعت عن خبرها، فقبل رجوعها هذا المذهب بلا ريب.
### | [فصل في حكم التطليق ثلاثا]
# فصل (وإن طلقها) أي: الزوجة حرة كانت أو أمة (زوج حر ثلاثا) (أو) طلقها
~~زوج (عبد ثنتين، ولو عتق) قبل انقضاء عدتها (لم تحل له حتى يطأها زوج غيره
~~بنكاح صحيح) قال ابن ms2807 عباس: كان الرجل إذا طلق امرأته فهو أحق برجعتها وإن
~~طلقها ثلاثا فسخ ذلك لقوله تعالى: {الطلاق مرتان} [البقرة: 229] إلى قوله
~~{فإن طلقها فلا تحل له من بعد حتى تنكح زوجا غيره} [البقرة: 230] رواه أبو
~~داود والنسائي.
# وعن عروة عن عائشة قالت: «كان الرجل يطلق امرأته ما شاء أن يطلقها
# PageV05P486
# وهي امرأته إذا ارتجعها وهي في العدة، وإن طلقها مائة مرة فأكثر، حتى قال
~~رجل لامرأته: والله لا أطلقك فتبيني مني أو لا آويك أبدا قالت: وكيف ذلك؟
~~قال: أطلقك فكلما هممت أن تنقضي عدتك راجعتك، فذهبت المرأة فدخلت على
~~عائشة، فأخبرتها فسكتت حتى جاء النبي - صلى الله عليه وسلم - فأخبرته فسكت
~~حتى نزل القرآن {الطلاق مرتان فإمساك بمعروف أو تسريح بإحسان} [البقرة:
~~229] قالت عائشة: فاستأنف الناس الطلاق مستقبلا من كان طلق ومن لم يكن طلق»
~~. رواه الترمذي؛ ورواه أيضا عن عروة مرسلا، وذكر أنه أصح.
# وعن عائشة قالت: «جاءت امرأة رفاعة القرظي إلى النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - فقالت: كنت عند رفاعة القرظي، فطلقني، فبت طلاقي، فتزوجت بعده عبد
~~الرحمن بن الزبير - بكسر الموحدة التحتية - وإنما معه مثل هدبة الثوب، قال:
~~أتريدين أن ترجعي إلى رفاعة؟ لا حتى تذوقي عسيلته ويذوق عسيلتك» رواه
~~الجماعة وروت عائشة «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: العسيلة هي
~~الجماع» واعتبر كون الوطء في قبل، لأن الوطء المعتبر شرعا لا يكون في غيره
~~(مع انتشار) لأن العسيلة لا تكون إلا مع الانتشار (ولو) كان الزوج الواطئ
~~(مجنونا أو خصيا) أو مسلولا أو موجوءا مع بقاء ذكره (أو نائما أو مغمى
~~عليه، وأدخلته) أي: ذكره (فيه) أي: في فرجها مع انتشاره؛ بوجود حقيقة الوطء
~~من زوج، أشبه حال إفاقته ووجود خصيتيه (أو) كان الزوج الثاني (ذميا وهي
~~ذمية طلقها مسلم) فيحلها له (أو) كان (لم ينزل) لما تقدم أن العسيلة هي
~~الجماع، (أو) كان لم (يبلغ عشرا) لعموم {حتى تنكح زوجا غيره} [البقرة: 230]
~~(أو) كان حين وطئه (ظنها أجنبية) لوجود حقيقة الوطء من زوج ms2808 في نكاح صحيح
~~(ويكفي) في حلها (تغييب الحشفة أو) تغييب (قدرها) أي: الحشفة
# PageV05P487
# (من مقطوعها) لأنه جماع يوجب الغسل ويفسد الحج، أشبه تغييب الذكر، وإن لم
~~يبق من ذكر مقطوع قدر الحشفة، بل بقي دونه؛ فلا يحلها إيلاجه لأنه بمنزله
~~إيلاج بعض الحشفة، ولا تتعلق به أحكام الوطء (وتعود) إلى زوجها الأول
~~(بطلاق) ثلاث، (يحلها وطء محرم لمرض) الزوجة أو الزوج (و) وطء محرم (لضيق
~~وقت صلاة وبمسجد و) في حال منع الزوجة نفسها (لقبض مهر) حال (وعدم إطاقة
~~وطء) كعبالة ذكره وضيق فرجها؛ لأن الحرمة في هذه الصورة لا لمعنى فيها لحق
~~لله تعالى بخلاف ما يأتي.
# (ولا يحلها وطء محرم بحيض أو نفاس أو إحرام أو صوم فرض أو في دبر أو في
~~نكاح باطل أو فاسد أو ردة) أحدهما؛ لأن التحريم في هذه الصورة لمعنى فيها
~~ولحق لله تعالى ولأن النكاح الفاسد لا أثر له في الشرع في الحل، فلا يدخل
~~في قوله تعالى: {فلا تحل له من بعد حتى تنكح زوجا غيره} [البقرة: 230] (أو)
~~أي: ولا يحلها وطء (بشبهة ولا عقد) لأنه لا يسمى نكاحا شرعا (أو) بملك يمين
~~لأن السيد ليس بزوج (ولو كانت) المطلقة (أمة، فاشتراها مطلقها لم تحل له)
~~حتى تنكح زوجا غيره للآية، ويطأها للحديث.
# (ومن غاب من مطلقته ثلاثا، ثم حضر، فذكرت أنها نكحت من أصابها وأنها
~~انقضت عدتها، وأمكن) ذلك بأن مضى زمن يتسع له، وكذا لو غابت عنه ثم حضرت
~~وذكرت ذلك (فله نكاحها إذا غلب على ظنه صدقها) لأنها مؤتمنة على نفسها،
~~وعلى ما أخبرت به عن نفسها؛ ولا سبيل إلى معرفة ذلك حقيقة إلا من جهتها،
~~فوجب الرجوع إليها فيه كإخبارها بانقضاء عدتها، فإن لم يغلب على ظنه صدقها؛
~~لم يحل له نكاحها، لأن الأصل التحريم، ولم يوجد ما ينقل عنه، و (لا) يجوز
~~له نكاحها (إن رجعت) عن إخبارها بذلك (قبل عقد) عليها، لزوال الخبر المبيح
~~له (ولا يقبل بعده) أي بعد العقد لتعلق حق الزوج ms2809 بها (فلو) تزوجت مطلقة
~~ثلاثا
# PageV05P488
# بآخر، ثم طلقها، وذكرت للأول أن الثاني وطئها و (كذبها الثاني في وطء،
~~ويتجه أو كذبها في عقد) صحيح بأن قال: تزوجتها بعقد فاسد، وهو متجه فالقول
~~(قوله) أي: الثاني (في تنصيف مهر) إذا لم يقر بالخلوة بها، لأن الأصل
~~براءته منه، (و) والقول (قولها) في وطء (إباحتها للأول) لأنها مؤتمنة على
~~نفسها (إن لم يكذبها) الأول بأنه قال: أنا أعلم أنه ما أصابها، فإن قال
~~ذلك، فلا تحل له مؤاخذة له بإقراره (فإن رجع) الأول عن تكذيبه إياها
~~(وصدقها) على أن الثاني وطئها (دين) فيما بينه وبين الله تعالى وأبيحت له،
~~لأنه إذا علم حلها لم تحرم بكذبه، ولأنه قد يعلم في المستقبل ما لم يكن
~~علمه في الماضي (فقط) أي: ولا يقبل منه ذلك حكما (فإن قال ما أعلم) أي:
~~الثاني (أنه وطئها؛ لم تحرم عليه) لأن المعتبر في حلها له خبر يغلب على ظنه
~~صدقها، لا حقيقة العلم.
# (وكذا لو تزوجت) امرأة (حاضرا وفارقها) ، وادعت إصابته (إياها وهو
~~منكرها) أي الإصابة، فالقول قوله في تنصيف المهر، إن لم يقر بالخلوة،
~~وقولها في حلها لمطلقها ثلاثا، ووجوب العدة عليها وكل ما يلزمها بالوطء،
~~كذا لو أنكر أصل النكاح، ولمطلقها ثلاثا نكاحها إذا غلب على ظنه صدقها.
# (ومن جاءت حاكما، وادعت أن زوجها طلقها، وانقضت عدتها) ، فله تزويجها
~~بشرط أن لا يكون لها ولي غيره (إن ظن صدقها، ولا سيما إن كان الزوج لا
~~يعرف) لأن الإقرار لمجهول لا يصح؛ وأيضا الأصل صدقها، ولا منازع، والإقرار
~~لمعين إنما يثبت الحق إذا صدقه مقر له، ونص أحمد أنه إذا كتب إليها أنه
~~طلقها؛ لم تتزوج حتى يثبت الطلاق لاحتمال إنكاره
# PageV05P489
# (ويتجه باحتمال) قوي (وكذا) أي: كالمسألة قبلها (لو) جاءت المرأة حاكما،
~~و (ادعت أن لها زوجا معسرا لتفسخ) نكاحها؛ فله أن يجيبها إن ظن صدقها (لأن
~~قولها أثبت النكاح؛ فقبل) قولها (في زواله) وهو متجه (بخلاف نكاح ثابت بلا
~~قولها) كأن كان لها زوج معروف. ms2810
# (وادعت طلاقها؛ فلا تزوج بمجرد ذلك باتفاق المسلمين) لأن الأصل عدم
~~الطلاق، بخلاف ما إذا ادعت أنه تزوجها من أصابها، وطلقها، ولم تعينه، فإن
~~النكاح لم يثبت لمعين، بل لمجهول، فهو كما لو قال: عندي مال لشخص، وسلمته
~~إليه؛ فإنه لا يكون إقرارا بالاتفاق، فكذلك قولها كان لي زوج وطلقني، وسيد
~~وأعتقني ولو قالت: تزوجني فلان وطلقني؛ فهو كالإقرار بالمال وادعى الوفاء؛
~~والمذهب أنه لا يكون إقرارا، ذكره في " الاختيارات ".
# (ويتجه) أن من ادعت عند حاكم أن زوجها طلقها، وانقضت عدتها؛ فزوجها
~~الحاكم بالولاية عليها ظانا أنها صادقة في دعواها (لو حضر) زوجها الأول
~~(وأنكر الطلاق، يقبل) إنكاره، وترد إليه زوجته وجوبا بعد أن تعتد من الثاني
~~إذا كان دخل أو خلا بها وهو متجه.
# (ولو شهدا) أي: رجلان (أن فلانا طلق) امرأته (ثلاثا، ووجد) الزوج (معها
~~بعد ذلك، وادعى العقد ثانيا بشروطه؛ قبل منه) وهذه المسألة سئل عنها
~~الموفق؛ فلم يجب (وإن علمت) الزوجة (كذبه) أي: الزوج (لم يحل لها تمكينه)
~~فإن مكنته من نفسها؛ كانت زانية (و) يجب عليها أن (تدفعه
# PageV05P490
# بالأسهل) فالأسهل (ولو أدى) ذلك (إلى قتله) فيباح لها قتله تخليصا لنفسها
~~من الفاحشة (وكذا لو ادعى رجل نكاحها) تعديا وأنكرته (فأثبته) أي: النكاح
~~(ببينة زور) فعليها دفعه بالأسهل فالأسهل، فإن لم يندفع إلا بالقتل، جاز
~~لها قتله؛ لأنه صائل.
### | [كتاب الإيلاء وأحكام المولي]
# والإيلاء بالمد لغة الحلف (وهو) مصدر آلى يولي إيلاء وألية، ويقال: تألى
~~يتألى، وفي الخبر: «من يتألى على الله» والألية اليمين، وجمعهما ألايا
~~كخطايا قال كثير:
# قليل الألايا حافظ ليمينه ... إذا صدرت منه الألية برت
# وكذلك الألوة بسكون اللام وتثليث الهمزة.
# (يحرم) الإيلاء، لأنه يمين على ترك واجب (كظهار) لقوله تعالى {وإنهم
~~ليقولون منكرا من القول وزورا} [المجادلة: 2] (وكان كل) من الإيلاء والظهار
~~(طلاقا في الجاهلية) ذكره جماعة، وذكره آخرون في ظهار المرأة من زوجها،
~~ذكره أحمد في الظهار عن أبي قلابة وقتادة (وهو) أي: الإيلاء شرعا (حلف زوج
~~يمكنه الوطء بالله تعالى ms2811 أو بصفته) أي: الله تعالى، كالرحمن والرحيم ورب
~~العالمين وخالقهم (أو) حلف (بمصحف) لا بنذر، أو طلاق، ويأتي (على ترك وطء
~~زوجته) لا أمته أو أجنبية (الممكن جماعها) لا عنين ومجبوب (في قبل أبدا، أو
~~يطلق أو فوق أربعة أشهر) مصرحا به.
# (أو ينويها) بأن يحلف أن لا يطأها، وينوي فوق أربعة أشهر، لا أربعة
# PageV05P491
# أشهر فأقل، وسواء حلف في حال الرضى أو غيره، والزوجة مدخولا بها أو لا
~~نصا، وتأتي محترزات هذه القيود، والأصل فيه قوله تعالى {للذين يؤلون من
~~نسائهم تربص أربعة أشهر} [البقرة: 226] الآية وكان أبي بن كعب وابن عباس
~~يقرآن يقسمون مكان يؤلون قال ابن عباس: كان أهل الجاهلية إذا طلب الرجل من
~~امرأته شيئا فأبت أن تعطيه حلف لا يقربها السنة والسنتين والثلاث، فيدعها
~~لا أيما ولا ذات بعل، فلما كان الإسلام جعل الله ذلك للمسلمين أربعة أشهر،
~~ونزلت هذه الآية.
# (ويصح) الإيلاء (بكل لغة ممن يحسنها) كالطلاق والعتق، فإن أتى بلغة لا
~~يعرفها؛ لم يكن موليا، عربية كانت أو عجمية، كمن جرى على لسانه ما لم يقصد،
~~ولو نوى موجبها عند أهلها كما تقدم في الطلاق، فإن اختلف الزوجان في معرفة
~~معنى ذلك اللفظ الصادر من الزوج؛ فقوله إذا كان متكلما بغير لسانه؛ لأن
~~الأصل إذن عدم علمه معناه، وهو أدرى بحاله (ولا يقبل حكما) إن أتى بلغته
~~(قوله سبق لساني) بهذا اللفظ، ولم أقصده.
# (ويترتب. حكمه) أي: الإيلاء (مع خصاء) زوج أي: قطع خصيتيه دون ذكره (و)
~~مع (جب) أي: قطع (بعض ذكر) زوج إن بقي منه ما يمكنه الجماع به (ومع عارض)
~~بزوج أو زوجة (يرجى زواله كحبس، لا عكسه) أي: لا مع عارض لا يرجى زواله
~~(كرتق) وعفل.
# وقد علم مما تقدم أنه يشترط للإيلاء ستة شروط: الأول: كون الحالف زوجا
~~لمن حلف على ترك وطئها، الثاني: كونه ممن يمكنه الجماع، الثالث: كون حلفه
~~بالله تعالى أو صفة من صفاته، الرابع: كون حلفه على ترك
# PageV05P492
# وطء زوجته في القبل، الخامس كون ms2812 الزوجة ممن يمكن جماعها، السادس أن لا
~~يكون حلفه مقيدا بأربعة أشهر فأقل، فلو فقد منها شرط لم يكن موليا
# (ويبطله) أي: الإيلاء (جب) ذكره (كله) بعد إيلائه؛ لأن ما لا يصح معه
~~ابتداء شيء امتنع مع حدوثه دوام ذلك الشيء (و) يبطله (شلله) أي: الذكر بعد
~~إيلائه (و) يبطله (لعانه بعده) أي بعد إيلائه (وكمول حكما) من ضرب المدة
~~وطلب الفيئة بعدها، والأمر بالطلاق إن لم يفئ ونحوه (من ترك الوطء) في قبل
~~زوجته (ضررا) بها (بلا عذر) له (أو) أي: وبلا (حلف على ترك وطء، و) مثله
~~(من ظاهر) من امرأته (ولم يكفر) لظهاره لأنه ضرها بترك وطئها في مدة بقدر
~~مدة المولي، فلزمه حكمه، كما لو ترك ذلك بحلفه، ولأن ما وجب أداؤه إذا حلف
~~على تركه وجب أداؤه وإن لم يحلف على تركه، كالنفقة وسائر الواجبات؛ لأن
~~اليمين لا تجعل غير الواجب واجبا إذا حلف على تركه، ولأن وجوبه في الإيلاء
~~لدفع حاجة المرأة وإزالة ضررها، وذلك لا يختلف بالإيلاء وعدمه فإن قيل فلا
~~يبقى للإيلاء أثر، فلم أفرد بباب؟
# أجيب بأن له أثرا لدلالته على قصد الإضرار، فيتعلق الحكم به، وإن لم يظهر
~~منه قصد الإضرار، فإن لم يوجد الإيلاء احتجنا إلى دليل سواه يدل على
~~المضارة.
# (ويتجه:) أن المظاهر مثل المولي (مع قدرته) على التكفير، أما إذا كان
~~عاجزا عن التكفير؛ فتسقط عنه الكفارة، كما يأتي في بابه، وهو متجه
# PageV05P493
# (ومن حلف لأطأنها) أي: زوجته (في دبرها) لم يكن موليا، لأنه لم يحلف على
~~ترك الواجب عليه ولا تتضرر المرأة به (أو) حلف لأطأنها (دون الفرج أو) حلف
~~(لا أجامعها إلا جماع سوء يريد) جماعا ضعيفا بقدر (تغييب الحشفة فقط؛ لم
~~يكن موليا) لأنه يمكنه الوطء الواجب عليه بلا حنث (وإن أراد) بقوله الجماع
~~سوء كونه (في الدبر أو دون الفرج، صار موليا) لأنه لا يمكنه ما وجب عليه من
~~الفيئة إلا بالحنث، فإن لم تكن له نية، لم يكن موليا؛ لاحتمال الأمرين.
# (ومن ms2813 عرف معنى ما) أي: لفظ (لا يحتمل غير الوطء وأتى به) أي: بما لا
~~يحتمل غيره (وهو) قوله: والله لا (نكتك) وكذا ما يرادفه بغير العربية ممن
~~يعرف معناه أو قال: والله (لا أدخلت ذكري في فرجك أو) قال: والله لا أدخلت
~~(حشفتي في فرجك و) قوله (للبكر خاصة) والله (لا افتضضتك) بالقاف والتاء
~~والمثناة فوق، وافتضاض البكر وافتراعها بالفاء بمعنى، وهو وطؤها وإزالة
~~بكارتها بالذكر، من فضضت اللؤلؤة إذا ثقبتها (لعارف معناه) المذكور، ومثله
~~ما ذكره في الرعاية " " والمستوعب " لا أبنتي بك (لم يدين مطلقا) أي: لا
~~ظاهرا ولا باطنا بقرينة ما بعده؛ لأن هذه الألفاظ صريحة في الوطء لا تحتمل
~~غيره، فإن لم يعرف معنى شيء من هذه الألفاظ لم يكن موليا
# (و) إن قال: (والله لا اغتسلت منك، أو لا أفضيت إليك أو) لا (غشيتك أو)
~~لا (لمستك، أو) لا (أصبتك، أو) لا (افترشتك، أو) لا (وطئتك، و) لا (جامعتك
~~أو) لا (باضعتك أو) لا (باشرتك، أو) لا (باعلتك، أو) لا (قربتك، أو) لا
~~(مسستك أو) لا (أتيتك، صريح حكما) لا يحتاج إلى نية حيث عرف معناها؛ لأنها
~~تستعمل عرفا في الوطء، وقد ورد القرآن والسنة ببعضها كقوله تعالى:
# PageV05P494
# {ولا تقربوهن حتى يطهرن فإذا تطهرن فأتوهن من حيث أمركم الله} [البقرة:
~~222] . {ولا تباشروهن وأنتم عاكفون في المساجد} [البقرة: 187] {وإن
~~طلقتموهن من قبل أن تمسوهن} [البقرة: 237] وأما الوطء والجماع فهما أشهر
~~ألفاظه، والباقي قياسا عليها (ويدين) في لا اغتسلت منك وما بعده (فقط مع
~~عدم قرينة) أما لو كان ثم قرينة كحال خصومة، لم يدين، فلو قال: أردت بالوطء
~~الوطء بالقدم، وبالجماع اجتماع الأجسام، وبالإصابة الإصابة باليد،
~~وبالمباضعة التقاء بضعة من البدن بالبضعة منه وبالمباشرة مس المباشرة،
~~وبالمباعلة الملاعبة والاستمتاع دون الفرج، وبالمقاربة قرب بدنه من بدنها،
~~وبالمماسة مس بدنها، وبالإتيان المجيء، وبالاغتسال الاغتسال من الإنزال عن
~~مباشرة من قبلة أو جماع دون الفرج؛ لم يقبل في الحكم لأنه خلاف العرف
~~والظاهر، وفي الباطن إن كان صادقا فليس ms2814 بمول، ولا كفارة عليه؛ لأنه لم
~~يحنث.
# وإن قال: والله (لا ضاجعتك، أو) لا (دخلت إليك، أو) لا (قربت فراشك، أو)
~~لا (بت) عندي، (أو) لا (نمت عندي، أو) لا (مس جلدي جلدك أو لا جمع رأسي
~~ورأسك شيء، أو) (لأغيظنك) فهذا كله (ليس بإيلاء إلا بنية أو قرينة) إيلاء،
~~لأن هذه الألفاظ ليست ظاهرة في الجماع كظهور ما قبلها، ولم يرد النص
~~باستعمالها فيه.
# ولا إيلاء بحلف على ترك وطء (بنذر أو عتق أو طلاق) لأن الإيلاء المطلق هو
~~القسم، ولهذا قرأ ابن عباس وأبي يقسمون بدل يؤلون، ويدل عليه قوله تعالى
~~{فإن فاءوا فإن الله غفور رحيم} [البقرة: 226] وإنما يدل الغفران في الحلف
~~بالله تعالى، ولا إيلاء بقوله لزوجته (إن وطئتك فأنت زانية) لأنه ليس بحلف
~~أو إن وطئتك (فلله علي صوم أمس أو سنة) لما مر (أو فلله علي أن أصلي
# PageV05P495
# عشرين ركعة) لأنه حلف بنذر قال في " الإنصاف " وإن حلف بنذر أو عتق أو
~~طلاق لم يصر موليا، وهو المذهب نص عليه، وعليه جماهير الأصحاب قال الزركشي:
~~هذا المشهور والمنصوص والمختار لعامة الأصحاب: قال في " البلغة: " لا يصح
~~الإيلاء بذلك على المشهور؛ قال الموفق والشارح: هذه الرواية المشهورة قال
~~في " الهداية " هذا ظاهر المذهب وجزم به في " الوجيز " " والمنور " ومنتخب
~~الآدمي " وغيرهم انتهى بمعناه (خلافا له) أي: " الإقناع " في قولة وإن قال:
~~إن وطئتك فلله علي أن أصلي ثلاثين ركعة كان موليا مع أنه قدم أن الإيلاء لا
~~يكون إلا بالنذر (أو) بقوله (لا وطئتك في هذه البلد) ، أو (وطئتك مخضوبة أو
~~حتى تصومي نفلا، أو) حتى (تقومي، أو) حتى (يأذن زيد) فيموت لأنه غير مقدر
~~بما فوق أربعة أشهر، ولإمكان وطئها بدون حنث.
# تتمة: وإن قال لزوجته: إن وطئتك فعبدي حر عن ظهار، وكان ظاهر فوطئ عتق
~~عبده عن الظهار؛ لوجود شرطه، وإلا يكن ظاهر فوطئ؛ لم يعتق؛ لأنه إنما علق
~~عتقه بشرط كونه عن ظهاره، ولم يوجد.
### | [فصل جعل المولى غايته شيئا لا يوجد ms2815 في أربعة أشهر غالبا]
# فصل (وإن جعل غايته ما) أي: شيئا (لا يوجد في أربعة أشهر غالب) كقوله:
~~(والله لا وطئتك حتى ينزل عيسى) - عليه الصلاة والسلام - (أو يخرج الدجال)
~~أو يموت ولدك (أو يقدم زيد من مكة والعادة أنه لا يقدم في أربعة أشهر، أو
~~حتى ينزل الثلج في الصيف، أو حتى تحبلي وهي آيسة أو لا) أي غير آيسة ولم
~~(يطأ، أو) كان
# PageV05P496
# ونيته (حبل متجدد) فمول؛ لأن الغالب أن لا يوجد خروج الدجال ونزول عيسى
~~ونحوه في أربعة أشهر وحبل الآيسة ومن لا توطأ مستحيل؛ أشبه لا وطئتك حتى
~~تصعدي السماء، فإن أراد ب: حتى تحبلي السببية؛ أي: لا وطئتك لتحبلي من
~~وطئي؛ قبل منه، ولم يكن موليا، لأنه ليس بحالف على ترك الوطء، بل على ترك
~~قصد الحبل به، لأن حتى تستعمل للتعليل.
# (أو) جعل غاية الإيلاء فعلها (محرما) كقوله: والله لا وطئتك (حتى تشربي
~~خمرا ونحوه) ك: حتى تأكلي لحم خنزير؛ فمول؛ لأن الممتنع شرعا كالممتنع حسا
~~(أو) جعل غايته (إسقاط ما لها) عنه أو عن غيره (أو هبته) أي: ما لها له أو
~~لغيره أو جعل غايته (إضاعته) أي: مالها ونحوه كإلقاء نفسها في مهلكة، أو
~~جعل غايته (قطع عضوها، فمول) لأن إسقاط ما لها أو هبته بغير رضاها محرم،
~~وكذا إضاعته فجرى مجرى جعل غايته شربها الخمر (وك) قوله: والله لا وطئتك
~~(حياتي أو حياتك أو ما عشت أنا أو ما عشت) أنت، و (لا) يكون موليا.
# (إن غياه) أي: ترك الوطء (بما لا يظن خلو المدة) أي مدة الإيلاء (منه) ؛
~~أي: ما علق عليه اليمين (ولو خلت) المدة منه، كقوله والله لا وطئتك (حتى
~~يركب زيد) ونحوه كحتى يسافر أو يطلق أو يتزوج.
# (أو غياه) أي: غيا ترك الوطء (بالمدة) أي: الأربعة أشهر، (ك) قوله (والله
~~لا وطئتك أربعة أشهر فإذا مضت فوالله لا وطئتك أربعة أشهر) أو لا وطئتك
~~ثلاثة أشهر ونحوه، فإذا مضت فوالله لا وطئتك أربعة أشهر؛ لأنهما يمينان، ms2816
~~وكل منهما على مدة دون مدة الإيلاء، ولأنه يمكنه الوطء بالنسبة إلى كل يمين
~~عقب مدتها بلا حنث فيها أشبه ما لو اقتصر عليها، لكن إن ظهر منه قصد
~~المضرة؛ فكمول، كما سبق (أو قال) : والله لا وطئتك (إلا برضاك، أو إلا
~~باختيارك، أو إلا أن تختاري، أو إلا أن تشائي ولو لم تشأ في المجلس) لأنه
~~يمكن وجوده منها بلا ضرر عليها فيه؛
# PageV05P497
# فلا يكون موليا به، وإن قال لها (والله لا وطئتك مدة أو ليطولن تركي
~~لجماعك، لم يكن موليا حتى ينوي) بذلك ترك وطئها (فوق أربعة أشهر) لأنه يقع
~~على القليل والكثير.
# وإن قال: (والله لا وطئتك عاما فإذا مضى فوالله لا وطئتك عاما، فهما
~~إيلاءان) لا يدخل أحدهما في الآخر؛ لتغايرهما، فإذا مضى حكم أحدهما بقي حكم
~~الآخر؛ لعدم ما يزيله.
### | [تنبيه تعليق الإيلاء بشرط]
# تنبيه فإن قال في المحرم: والله لا وطئتك في هذا العام، ثم قال: والله لا
~~وطئتك في هذا العام، ثم قال: والله لا وطئتك عاما من رجب إلى تمام اثني عشر
~~شهرا، أو قال في المحرم: والله لا وطئتك عاما، ثم قال في رجب: والله لا
~~وطئتك عاما؛ فهما إيلاءان في مدتين بعض إحداهما داخل في الأخرى؛ لأن هذا هو
~~مقتضى لفظه، فإن فاء في رجب أو في ما بعده من بقية العام الأول حنث في
~~اليمينين؛ لوجود المحلوف عليه بهما، وتلزمه كفارة اليمين، وينقطع حكم
~~الإيلاءين؛ للحنث، وإن فاء قبل رجب أو بعد العام الأول؛ حنث في إحدى
~~اليمينين، وهي الأولى في الأولى، والثانية في الثانية فقط؛ فلا يحنث في
~~الأخرى لعدم وجود المحلوف عليه بها وإن فاء في الموضعين؛ حنث في اليمينين،
~~وإن حلف على ترك وطئها عاما، ثم كفر يمينه قبل مضي الأربعة أشهر؛ انحل
~~الإيلاء بالتكفير، ولم تضرب له مدة الإيلاء مدة الأربعة أشهر، لأن الإيلاء
~~انحل وإن كفر بعد الأربعة أشهر، وقبل ضرب مدة الإيلاء له صار كالحالف على
~~ترك الوطء أكثر من أربعة أشهر، إذ ms2817 يمينه قبل ضرب مدة، فلا تضرب له مدة
~~التربص؛ لانحلال الإيلاء بالكفارة.
# (وإن قال: والله لا وطئتك عاما، ولا وطئتك نصف عام) أو قال: والله لا
~~وطئتك نصف عام، ولا وطئتك عاما (فإيلاء واحد) لأنه يمين واحدة، ودخلت المدة
~~القصيرة في الطويلة؛ (لاشتمال الطويلة عليها) ولم ينو المغايرة، وإن نوى
~~بإحدى المدتين غير الأخرى، فهما إيلاءان، لا
# PageV05P498
# يدخل حكم أحدهما في الآخر.
# (وإن علقه) أي الإيلاء (بشرط) كقوله (إن وطئتك) فوالله لا وطئتك (أو إن
~~قمت) فوالله لا وطئتك (أو) إن (شئت فوالله لا وطئتك؛ لم يصر موليا حتى يوجد
~~الشرط) لأنه علقه بشرط؛ فقبله ليس بحالف، فإن وجد شرطه (صار موليا ومتى
~~أولج زائدا على الحشفة في الصورة الأولى) وهو إن وطئتك فوالله لا وطئتك
~~(ولا نية) له حين قوله (حنث) لأن تغييب الحشفة وطء؛ فيحنث بما زاد عليه فإن
~~نوى وطئا كاملا على العادة؛ لم يحنث إلا بالمعتاد، وإن قال: (ولا وطئتك إلا
~~مرة؛) فإنه ينصرف إلى وطء تام مستدام إلى الإنزال لأنه المعهود من إطلاق
~~الوطء، (و) إن قال: (والله لا وطئتك في السنة) إلا يوما أو مرة، (أو) قال:
~~والله لا وطئتك (سنة إلا يوما أو إلا مرة) فلا إيلاء عليه حتى يطأ، وقد بقي
~~فوق ثلثها أي: السنة؛ لأن يمينه معلقة بالإضافة، فقبلها لا يكون حالفا؛
~~لأنه لا يلزمه بالوطء، قبل الإضافة حنث، فإن وطئ والباقي في المدة فوق
~~الأربعة أشهر صار موليا، وإلا فلا وإن قال: والله (لا وطئتك مريضة فلا
~~إيلاء) لأنه يمكن أن تبرأ قبل الأربعة أشهر (إلا أن يكون بها مرض لا يرجى
~~زواله في أربعة أشهر) عادة، فيكون موليا، فإن قال لها ذلك وهي صحيحة، فمرضت
~~مرضا يمكن برؤه في أربعة أشهر؛ لم يصر موليا (ويكون موليا من أربع) زوجاته
~~(بوالله لا وطئت كل واحدة) ، منكن أو والله لا وطئت (واحدة منكن) لأنه لا
~~يمكنه وطء إحداهن بلا حنث فيحنث بوطء واحدة منهن في الصورتين، (وتنحل
~~يمينه) بوطء الأولى؛ لأنها ms2818 يمين واحدة؛ فلا يتعدد الحنث فيها، ولا يبقى
~~حكمها بعد حنثه فيها (ويقبل منه في) الصورة (الثانية) وهي لا وطئت واحدة
~~منكن (إرادة) واحدة (معينة) كفاطمة؛ فيكون موليا منها وحدها لأن لفظه
~~يحتمله بلا بعد، ويقبل منه في
# PageV05P499
# ثانية إرادة واحدة (مبهمة) منهن؛ لأنه نوى بلفظه ما يحتمله (وتخرج)
~~المبهمة منهن (بقرعة) فيصير موليا منها، لأنه لا مرجح غيرها.
# ، ومن قال لأربع نسائه: (والله لا أطأكن، أو) قال لهن (لا وطئتك؛ لم يصر
~~موليا) في الحال؛ لأنه يمكن وطء بعضهن بلا حنث (حتى يطأ ثلاثا) منهن
~~(فتتعين الباقية) التي لم يطأها لأنه لا يمكن وطؤها بلا حنث (فلو عدمت
~~إحداهن) بموت أو إبانة (انحلت يمينه) لأنه لا يحنث إلا بوطء الأربع، فإن
~~تزوج البائن؛ عاد حكم يمينه (بخلاف ما قبله) أي: قوله لا وطئت كل واحدة، أو
~~واحدة منكن؛ فلا تنحل يمينه بموت إحداهن؛ لما تقدم.
### | [فائدة آلى من واحدة من نسائه وقال لأخرى أشركتك معها ونحوه]
# فائدة وإن آلى من واحدة من نسائه، وقال لأخرى: أشركتك معها ونحوه؛ لم يصر
~~موليا من الثانية؛ لأن اليمين بالله تعالى لا تنعقد إلا بلفظ صريح من اسم
~~الله أو صفته، والتشريك بينهما في ذلك كناية، بخلاف الظهار والطلاق، فإذا
~~ظاهر من إحدى نسائه، أو طلقها، وقال للأخرى: أشركتك معها؛ وقع بالأخرى
~~كذلك؛ لأن الظهار كالطلاق في التنجيز والتعليق، فكذا في التشريك.
# تتمة وإن قال: والله لا وطئتك حائضا أو نفساء، أو محرمة أو صائمة فرضا أو
~~لا وطئتك ليلا أو نهارا فليس بمول؛ لأنه يمكن وطؤها بغير حنث، وإن قال:
~~والله لا وطئتك حتى تفطمي ولدي، فإن أراد تمام الحولين، وكانت مدته تزيد
~~على أربعة أشهر؛ فمول لأنه حلف على ترك وطئها فوق أربعة أشهر، وإن أراد فعل
~~الفطام؛ فليس بمول؛ لأنه يمكنها أن تفطمه قبل مضي أربعة أشهر، فإن مات
~~الولد قبل مضي أربعة أشهر، فليس بمول لحصول الفطام بموته، وإن قال: والله
~~لا وطئتك طاهرا أو لا وطئتك وطئا مباحا، ms2819 فمول لأنه حلف على ترك وطئها
~~الشرعي فوق أربعة أشهر.
# PageV05P500
### | [فصل الإيلاء من كل زوج يصح طلاقه]
# فصل (ويصح الإيلاء) من كل زوج يصح طلاقه ويمكنه الوطء (من مسلم وكافر)
~~وحر (وقن وغضبان وسكران) أثم بسكره (ومريض مرجو برؤه ومن لم يدخل) بزوجته
~~(و) يصح الإيلاء من (مميز) يعقله على الصحيح من المذهب جزم به في " الفروع
~~" وغيره قال في " الهداية: " والمذهب " ومسبوك الذهب " " والمستوعب " "
~~والخلاصة " " والرعايتين " " والحاوي " وغيرهم تصح من كل زوج يصح طلاقه
~~(ويتجه لا) يصح الإيلاء من مميز اختاره الموفق والمجد " ومنتخب الآدمي " "
~~ومنوره " ولكن المعتمد الصحة، ولا يصح الإيلاء من غير زوج؛ لقوله تعالى
~~{للذين يؤلون من نسائهم} [البقرة: 226] كما لا يصح (من مجنون ومغمى عليه)
~~لأنه لا قصد لهما (و) لا من (عاجز عن وطء لجب كامل أو شلل) أو غيرهما؛ لأنه
~~لا يطلب منه الوطء لامتناعه بعجزه.
# (ويضرب لمول، ولو) كان (قنا) لدخوله في عموم الآية (مدة أربعة أشهر من
~~يمينه) للآية، فلا يفتقر إلى ضرب حاكم كالعدة (ولا يطالب فيهن) أي: الأربعة
~~أشهر (بوطء ويحسب عليه زمن عذره) فيها (كإحرام ومرض) وحبس
# PageV05P501
# لأن المنع من جهته، وقد وجد التمكين منها، و (لا) يحسب زمن (عذرها كصغر
~~وجنون ويتجه) أنها تعذر بجنون (مطبق) أما غير المطبق، فلا تعذر به، لسرعة
~~زواله، وهو متجه (ونشوز وإحرام ونفاس) ومرضها وحبسها وسفرها، ولا تضرب له
~~المدة مع شيء من هذه الأعذار؛ لأن المدة تضرب لامتناعه من وطئها، والمنع
~~هنا من قبلها (لا) زمن (حيض) فيحسب من المدة، ولا يقطعها، لئلا يؤدي ذلك
~~إلى إسقاط حكم الإيلاء، وإنما حسب من المدة (لمشقة تكرره) فإنه لا يخلو من
~~الحيض غالبا (وإن حدث عذرها) في أثناء المدة (استؤنفت المدة لزواله) ولم
~~تبن على ما مضى لقوله تعالى: {تربص أربعة أشهر} [البقرة: 226] وظاهره يقتضي
~~أنها متوالية؛ فإذا قطعتها؛ وجب استئنافها كمدة الشهرين في صوم الكفارة
~~(إن) كان قد (بقي من) المدة التي حلف لا يطؤها فيها أكثر من (أربعة أشهر)
~~وإن ms2820 لم يكن بقي منها أكثر من أربعة أشهر، بل أربعة فأقل، سقط حكم الإيلاء،
~~كما لو حلف على ذلك ابتداء، ولا تبني على ما مضى إذا حدث عذر مما سبق كمدة
~~الشهرين في صوم الكفارة إذا انقطع التتابع يستأنفهما (كمن بانت) في المدة
~~(ثم عادت في أثنائها) أي المدة سواء بانت منه بفسخ أو طلاق أو انقضاء عدة
~~من طلاق رجعي لأنها بالبينونة صارت أجنبية منه، فلما عاد وتزوجها عاد حكم
~~الإيلاء منذ تزوجها، فاستؤنفت المدة إذن.
# (وإن طلقت رجعيا في المدة) أي: مدة التربص (لم تنقطع) المدة إذن (ما دامت
~~في العدة) نصا لأن الرجعية على نكاحها، وهي في حكم الزوجات، وإن انقطعت مدة
~~الإيلاء وكان قد حدث (بها عذر) بعدها يمنع (وطأها) كإحرام ونفاس (لم تملك
~~طلب الفيئة) بكسر الفاء؛ لأنه ممتنع من جهتها، فطلبها به عبث (وإن كان)
~~العذر
# PageV05P502
# (به؛ وهو) أي: العذر (مما يعجز به عن الوطء) كالمرض والإحرام (أمر) أي:
~~أمره الحاكم (أن يفي بلسانه؛ فيقول: متى قدرت جامعتك) لأن القصد بالفيئة
~~ترك ما قصده من الإضرار بالإيلاء، واعتذاره يدل على ترك الإضرار (ثم متى
~~قدر) أن يجامع (وطئ أو طلق) لزوال عجزه الذي أخر لأجله، كالدين يوسر به
~~المعسر، ولا كفارة ولا حنث في الفيئة باللسان، لأنه لم يفعل المحلوف عليه،
~~بل، وعد به (ويمهل) مول طلبت فيئته بعد المدة (لصلاة فرض وتغد وهضم) طعام
~~(ونوم ونعاس وتحلل من إحرام) وفطر من صوم واجب (ودخول خلاء) ورجوع إلى بيته
~~(بقدره) أي: بقدر الحاجة فقط، لأنه العادة (و) يمهل مول (مظاهر لطلب رقبة)
~~بعتقها عن ظهاره (ثلاثة أيام) لأنه يسير، ولا يمهل مظاهر (لصوم) عن كفارته
~~(ويتجه ويؤمر) مظاهر طلب المهلة لصوم (بطلاق) فإن لم يطلق طلق عليه الحاكم؛
~~لأن زمن الصوم كثير و (لا) يمكن من وطء لتحريمه عليه قبل التكفير للآية (و)
~~يتجه (أنه يحمل) قولهم لا يمهل مظاهر لصوم (على من) أي: مظاهر (أمكنه الصوم
~~في الأربعة أشهر الماضية ولم يفعل) أي: ms2821 لم يصم تهاونا منه وكسلا، فيكون
~~مفرطا، أما لو كان معذورا لمرض أصابه ونحوه؛ فينبغي أنه يمهل ليصوم عنه
~~كفارته، وهو متجه.
# PageV05P503
# (فإن لم يبق) لمول (عذر وطلبت) زوجته، ولو كانت (أمة الفيئة - وهو الجماع
~~- لزم القادر) على وطء (مع حل وطئها) أن يطأ، وأصل الفيء الرجوع، ومنه سمي
~~الظل بعد الزوال المولي فيئا؛ لأنه رجع من المغرب إلى المشرق، فسمي الجماع
~~من المولي فيئة؛ لأنه رجع إلى فعل ما تركه وبحلفه (وتطالب) زوجة (غير
~~مكلفة) لصغر وجنون (إذا كلفت) لتصح دعواها (ولا مطالبة لولي) صغيرة أو
~~مجنونة (ولا سيد) أمة؛ لأن الحق في الوطء للزوجة، دون وليها وسيدها (ويؤمر
~~بطلاق من علق الطلاق الثلاث بوطئها ويحرم) وطؤها؛ لوقوع الثلاث بإدخال
~~ذكره، فيكون نزعه في أجنبية، والنزع جماع، والظاهر إنما يؤمر بالطلاق بعد
~~مضي أربعة أشهر، لأنه إذ ذاك وقت وجوب الوطء عليه (ومتى أولج) حشفته في
~~زوجته علق طلاقها الثلاث بوطئها (وتمم) وطأه (ولبث) وهو مولج (لحقه نسبه)
~~أي ما ولدته من هذا الوطء (ولزمه المهر، ولا حد) عليهما؛ للشبهة، وإن نزع
~~في الحال فلا حد ولا مهر، لأنه تارك، وإن نزع، ثم أولج، فإن جهلا التحريم؛
~~فالمهر والنسب ولا حد، وإن علما التحريم؛ فلا مهر ولا نسب، وعليهما الحد؛
~~وإن علما التحريم، وجهلته؛ لزمه المهر والحد، ولا نسب، وإن علمت التحريم
~~وجهله الواطئ؛ لزمها الحد، ولحقه النسب، وكذا إن تزوجها في عدتها.
# وإن علق طلاق غير مدخول بها بوطئها، فوطئها، وقع رجعيا قال البهوتي:
~~وحصلت رجعتها بنزعه؛ إذ النزع جماع.
# (وتنحل يمين من) أي مول (جامع، ولو مع تحريمه) أي: الجماع (ك) جماعه (في
~~حيض أو نفاس أو، إحرام أو صيام فرض) لأنه فعل ما حلف على تركه، فانحلت
~~يمينه به، وقد وفى الزوجة رجعتها من الوطء، فخرج من الفيئة كالوطء المباح
~~(ويكفر) لحنثه
# PageV05P504
# (وأدنى ما يكفي) مول في خروجه من فيئة (تغييب الحشفة أو قدرها) من
~~مقطوعها (ولو من مكره) قال في " الترغيب ": والإكراه على الوطء لا ms2822 يتصور
~~(وناس وجاهل ومجنون أو أدخل ذكر نائم) لوجود الوطء واستيفاء المرأة به
~~حقها، أشبه ما لو فعله قصدا (ولا كفارة فيهن) أي: هذه الصور لعدم حنثه فلا
~~تنحل يمينه (في القبل) متعلق بتغييب أي: قبل من آلى منها (فلا يخرج) مول
~~(من الفيئة بوطء دون فرج؛ أو في دبر) لأن الفيئة الرجوع إلى المحلوف عليه،
~~وهذا غير محلوف عليه؛ كما لو قبلها، ولأنه لا يزول به ضرر المرأة.
# (وإن لم يف) مول بوطء من آلى منها (وأعفته؛ سقط حقها) لرضاها بإسقاطه
~~(كعفوها) أي: كعفو زوجة العنين (بعذر من العنة) عن الفسخ، فيسقط، وإلا تعفه
~~المرأة (أمر) أي: أمره الحاكم (أن يطلق) إن طلبته منه؛ لقوله تعالى: {فإن
~~فاءوا فإن الله غفور رحيم} [البقرة: 226] {وإن عزموا الطلاق فإن الله سميع
~~عليم} [البقرة: 227] وقوله: {فإمساك بمعروف أو تسريح بإحسان} [البقرة: 229]
~~ومن امتنع من بذل ما وجب عليه لم يمسك بمعروف، فيؤمر بالتسريح بإحسان.
# (ولا تبين) زوجة مول منه بطلاق (رجعي) سواء أوقعه أو الحاكم كغير مول
~~(فإن أبى) مول أن يفيء أو يطلق طلق عليه حاكم طلقة، وتقع رجعية أو ثلاثا أو
~~فسخ لأنه حق تعين مستحقه، فدخلته النيابة، كقضاء الدين، ويفارق من أسلم على
~~أكثر من أربع، فإنه يجبر على التخيير؛ لأن المستحق من النسوة غير معين
~~ولأنها خيرة تشه، بخلاف ما هنا، وليس للحاكم أن يأمره بالطلاق، ولا أن يطلق
~~عليه إلا أن
# PageV05P505
# تطلب المرأة ذلك منه؛ لأنه حق فلا يستوفيه بدونها، فإن طلق عليه واحدة أو
~~اثنتين أو ثلاثا أو فسخ صح ذلك؛ لأن الحاكم قائما مقام الزوج؛ فيملك ما
~~يملكه الزوج والخيرة في ذلك للحاكم، فيفعل ما فيه المصلحة (ويتجه باحتمال)
~~مرجوح أن الحاكم مخير بين إيقاع واحدة أو أكثر، وبين فسخ، وحيث كان له
~~الخيار (فلا تحرم الثلاث) أي: لا يحرم عليه إيقاعهما دفعة (هنا) أي: في هذه
~~المسألة، لأن للحاكم فعل الأصلح (ومقتضى ما مر) في باب سنة الطلاق وبدعته
~~(الحرمة) أي: حرمة إيقاع طلاق ms2823 ثلاث بكلمة واحدة أو بكلمات ولو في طهر لم
~~يصبها فيه أو ظهار قبل رجعة، وهذا مما لا ريب فيه يؤيده أن المولي نفسه
~~يحرم عليه إيقاع ثلاث بكلمة واحدة؛ فغيره أولى.
# (وإن قال) حاكم (فرقت بينكما) ولم ينو طلاقا (فهو فسخ) لا ينقص به عدد
~~الطلاق؛ لأنها فرقة ليست بلفظ الطلاق ولا نيته، أشبه قوله: فسخت النكاح.
# (وإن ادعى) مول طلبته زوجته بالفيئة (بقاء المدة) أي: مدة التربص؛ قبل
~~قوله؛ لأن الاختلاف فيه يرجع إلى الاختلاف في وقت حلفه، وهو أعلم به؛
~~لصدوره من جهته، كما لو اختلفا في أصل الإيلاء، أو ادعى وطأها بعد إيلائه
~~(وهي ثيب، قبل) لأنه أمر خفي تتعذر إقامة البينة عليه غالبا، ولأنه لا يعلم
~~إلا من جهته كقول المرأة في حيضها
# (وإن ادعت) زوجة مول ادعى وطأها (بكارة، فشهد بها) أي: بالبكارة امرأة
~~(ثقة؛ قبلت) كسائر عيوب النساء تحت الثياب (وإلا يشهد ببكارتها أحد) ثقة،
~~(ف) القول (قوله) ، (كما) لو
# PageV05P506
# ادعى الوطء في العنة (بيمينه) للخبر، وكالدين، ولأن ما تدعيه المرأة
~~محتمل، فوجب نفيه باليمين (فيهن) أي: الصور الثلاث؛ لأنه حق آدمي، أشبه
~~الدين والله أعلم.
### | [كتاب الظهار]
# مشتق من الظهر، سمي بذلك لتشبيه الزوجة بظهر الأم، وإنما خص الظهر دون
~~غيره؛ لأنه موضع الركوب، إذ المرأة مركوبة إذا غشيت فقوله أنت علي كظهر
~~أمي؛ أي: ركوبك للنكاح حرام علي كركوب أمي للنكاح، فأقام الظهر مقام
~~الركوب؛ لأنه مركوب، وأقام الركوب مقام النكاح؛ لأن الناكح راكب، ويقال
~~كانت المرأة تحرم بالظهار على زوجها، ولا تباح لغيره، فنقل الشارع حكمه لا
~~تحريمها، ووجوب الكفارة بالعود، وأبقى محله وهو الزوجة، وهو محرم إجماعا
~~حكاه ابن المنذر؛ لقوله تعالى {وإنهم ليقولون منكرا من القول وزورا}
~~[المجادلة: 2] وقول المنكر والزور من أكبر الكبائر للخبر ومعناه أن الزوجة
~~ليست كالأم في التحريم؛ لقوله تعالى {ما هن أمهاتهم} [المجادلة: 2] وقوله:
~~{وما جعل أزواجكم اللائي تظاهرون منهن أمهاتكم} [الأحزاب: 4] «ولحديث أوس
~~بن الصامت حين ظاهر من زوجته خولة بنت مالك ms2824 بن ثعلبة فجاءت تشكوه إلى رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - وتجادله فيه، وتقول:
# PageV05P507
# يا رسول الله: أكل شبابي ونثرت له بطني حتى إذا كبر سني، وانقطع ولدي
~~ظاهر مني اللهم إني أشكوه إليك فما برحت حتى نزل جبريل بهذه الآية» روي:
~~«أنها كانت حسنة الجسم فرآها زوجها وهي ساجدة، فأعجبته عجيزتها، فلما
~~انصرفت أرادها فأبت؛ فغضب عليها وكان له شدة حرص وتوقان، فقال لها: أنت علي
~~كظهر أمي، وكان ذلك طلاقا في الجاهلية، فسألت النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~فقال لها: حرمت عليه فقالت: والله ما ذكر طلاقا، وإنه أبو ولدي، وأحب الناس
~~إلي، فقال رسول الله - صلى الله عليه وسلم - حرمت عليه فقالت: والله ما ذكر
~~طلاقا أشكو إلى الله فاقتي ووحدتي، فقد طالت صحبتي، ونفضت له بطني، فقال
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - ما أراك إلا قد حرمت عليه، ولم أومر في
~~شأنك بشيء فجعلت تراجع رسول الله - صلى الله عليه وسلم - وإذا قال لها حرمت
~~عليه، هتفت وقالت: أشكو إلى الله وشدة حالي وإن لي صبية صغارا إن ضممتهم
~~إليه ضاعوا وإن تركتهم عندي جاعوا، وجعلت ترفع رأسها إلى السماء وتقول
~~اللهم إني أشكو إليك، فأنزل على لسان نبيك، وكان هذا أول ظهار في الإسلام،
~~فأنزل الله: قد سمع الله إلى آخره» والظهار (هو أن يشبه) زوج (امرأته، أو)
~~يشبه (عضوا منها) أي: امرأته كيدها وظهرها (بمن) أي: امرأة (تحرم عليه)
~~كأمه وأخته من نسب أو رضاع وحماته وزوجة ابنه (ولو كان تحريمها عليه إلى
~~أمد كأخت زوجته) وخالتها وعمتها (أو) يشبهها (بعضو منها) أي: ممن تحرم
~~عليه، ولو إلى أمد.
# (أو) يشبه امرأته (بذكر أو بعضو منه) أي: من الذكر (ولو) أتى به (بغير
# PageV05P508
# عربية) ممن يحسنها كالإيلاء والطلاق (أو اعتقد الحل) أي حل المشبه بها من
~~محارم (مجوسي) بأن قال لامرأته: أنت علي كظهر أختي معتقدا حل أخته فيثبت له
~~حكم الظهار إذا أسلما أو ترافعا إلينا (نحو) قول الزوج لامرأته: (أنت أو ms2825
~~يدك أو وجهك أو أذنك، كظهر أمي أو) كبطن (أو كرأس أمي أو كظهر) أو بطن أو
~~رأس أو عين (عمتي أو خالتي أو حماتي أو أخت زوجتي أو عمتها أو خالتها أو)
~~كظهر أو بطن أو رأس أو عين (أجنبية أو) كظهر أو بطن أو رأس أو عين (أبي أو
~~أخي أو أجنبي أو رجل، ولا يدين) إن قال: أردت في الكرامة ونحوها؛ لأن هذه
~~الألفاظ صريحة في الظهار لا تحتمل غيره.
# وإن قال لها: (أنت كظهر أمي طالق، أو) قال لها (عكسه) أي: أنت طالق كظهر
~~أمي (يلزمانه) أي الطلاق والظهار؛ لأنه أتى بصريحهما، وسواء كان الطلاق
~~بائنا أو رجعيا في الأولى، وجزم به في " الإقناع " تبعا للشارح بأنه ليس
~~ظهارا في الثانية إلا أن ينويه، وكان على المصنف أن يقول خلافا له، وإن قال
~~لها: (أنت علي) كأمي أو مثل أمي (أو) قال أنت (عندي) كأمي أو مثل أمي (أو)
~~قال أنت (مني) كأمي أو مثل أمي، (أو) قال: أنت (معي كأمي أو مثل أمي،
~~وأطلق) فلم ينوه ظهارا ولا غيره؛ فهو (ظهار) لأنه المتبادر من هذه الألفاظ.
# (وإن نوى) بأنت علي أو عندي أو مني أو معي كأمي أو مثل أمي (في الكرامة
~~والمحبة؛ دين؛ وقبل حكما) لاحتماله، وهو أعلم بمراده، (وإن قال لها: أنت
~~أمي أو أنت كأمي أو أنت مثل أمي) ولم يقل علي أو مني أو معي (ليس بظهار إلا
~~مع نية) ظهار أو (قرينة) من خصومة أو غضب؛ لاحتمال هذه الصور لغير الظهار
~~أكثر من احتمال الصور التي قبلها له، وكثرة الاحتمالات توجب اشتراط النية
~~في المحتمل الأقل ليتعين له؛ لأنه يصير كناية فيه، والقرينة
# PageV05P509
# تقوم مقام النية، وقوله لها (أنت علي حرام ظهار، ولو نوى به طلاقا
~~ويمينا) نصا؛ لأنه تحريم أوقعه في امرأته، أشبه ما لو شبهها بظهر من تحرم
~~عليه، وحمله على الظهار أولى من الطلاق؛ لأن الطلاق تبين به المرأة؛ وهذا
~~يحرمها مع بقاء الزوجة، فحمله على أدنى ms2826 التحريم أولا (لا إن زاد بعد أو قبل
~~إن شاء الله) أي: فلا يكون ظهارا، سواء قدم الاستثناء كقوله إن شاء الله
~~أنت علي حرام أو أخره كقوله: أنت علي حرام إن شاء الله ونحوه، كما لو قال:
~~والله لا أفعل كذا إن شاء الله؛ لأن كلا منهما يدخله التكفير، وكذا إن قال
~~لو شاء الله أو شاء زيد.
# وقوله (أنا مظاهر أو علي) الظهار (أو يلزمني الظهار أو) علي الحرام أو
~~يلزمني (الحرام أو أنا عليك حرام أو أنا) عليك (كظهر رجل) أو كظهر أمي (مع
~~نية) ظهار (أو قرينة) دالة عليه من خصومة أو غضب (ظهار) لأن لفظه يحتمله،
~~وقد نوى به، ولأن تحريم نفسه عليها يقتضي تحريم كل منهما على الآخر؛ لأن
~~تشبيه نفسه بأبيه يلزم منه تحريمها عليه كما تحرم على أبيه (وإلا) ينو
~~ظهارا ولا قرينة عليه (فلغو) (ك) قوله (أمي) امرأتي (أو أختي أو أخت امرأتي
~~أو مثلها) أي: أمي أو أختي أو مثل امرأتي؛ فهذه الألفاظ لغو مطلقا - وإن
~~أوهم التفصيل كالتي قبلها لأنه تشبيه لأمه ووصف لها، وليس بوصف لامرأته.
# (و) كقوله (أنت علي كظهر البهيمة) فليس ظهارا؛ لأنه ليس محلا للاستمتاع،
~~(و) كقوله لامرأته (وجهي من وجهك حرام) فلغو نصا (وكالإضافة) أي: إضافة
~~التشبيه أو التحريم (إلى نحو شعر وظفر وريق ولبن ودم وروح وسمع وبصر) بأن
~~قال: شعرك أو ظفرك إلى آخره كظهر أمي؛ أو شعرك أو ظفرك إلى آخره علي حرام،
~~فهو لغو، كما سبق في الطلاق.
# (ولا ظهار إن قالت) امرأة (لزوجها) نظير ما يصير به مظاهرا لو قاله (أو
~~علقت بتزويجه نظير ما يصير به مظاهرا) لو قاله؛ لقوله تعالى: {الذين
~~يظاهرون منكم من نسائهم} [المجادلة: 2] فخصهم بذلك، ولأن الظهار قول يوجب
~~تحريما في النكاح
# PageV05P510
# فاختص به الرجل كالطلاق، ولأن الحل في المرأة حق للزوج؛ فلا تملك إزالته
~~كسائر حقوقه (وعليها كفارته) أي: الظهار؛ لأنها أحد الزوجين، وقد أتى
~~بالمنكر من القول والزور في تحريم الآخر عليه ms2827 أشبهت الزوج، وعليها التمكين
~~لزوجها من وطئها قبله أي قبل التكفير لأنه حق للزوج؛ فلا تمنعه، كسائر
~~حقوقه ولأنه لم يثبت لها حكم الظهار؛ وإنما وجبت الكفارة تغليظا، وليس لها
~~ابتداء القبلة والاستمتاع قبل التكفير.
# وروى الأثرم بإسناده عن النخعي عن عائشة بنت طلحة: أنها قالت: إن تزوجت
~~مصعب بن الزبير فهو علي كظهر أبي، فسألت أهل المدينة فرأوا أن عليها
~~الكفارة وروى سعيد: أنها استفتت أصحاب رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~وهم يومئذ كثير، فأمروها أن تعتق رقبة، وتتزوجه، فتزوجته، وأعتقت عبدا.
# (ويكره دعاء أحدهما) أي: الزوجين (الآخر) بما يختص (بذي رحم كأبي وأمي
~~وأخي وأختي) قال أحمد: لا يعجبني.
### | [فصل من يصح منه الظهار]
# فصل (ويصح) الظهار (من كل من) أي: زوج (يصح طلاقه) مسلما كان أو كافرا أو
~~عبدا أو مميزا يعقله؛ لأنه تحريم كالطلاق، فجرى مجراه، وصح ممن يصح منه
~~(واختار الموفق أنه لا يصح ظهار مميز ولا إيلاؤه) لأنه يمين مكفرة، فلا
~~ينعقد في حقه كاليمين، ولأن الكفارة وجبت، لما فيه من قول المنكر والزور
~~وذلك مرفوع عن الصبي؛ لأن القلم مرفوع عنه، لكن المذهب صحة ظهار المميز
~~وإيلاؤه كطلاقه؛ قال في " عيون المسائل " سوى أحمد بينه وبين الطلاق قال
# PageV05P511
# في " القواعد الأصولية " أكثر الأصحاب على صحة ظهاره وإيلائه قال الناظم
~~هذا هو المشهور وهو من مفردات المذهب.
# (ويكفر كافر بمال) أي: عتق أو إطعام، لأن الصوم لا يصح منه وعكسه أي: عكس
~~الكافر (القن) فيكفر بالصوم، لأنه لا يملك ما يكفر منه ويصح (من كل زوجة)
~~كانت أو ذمية حرة كانت أو أمة، وإن لم يمكن وطؤها؛ لقوله تعالى {الذين
~~يظاهرون منكم من نسائهم} [المجادلة: 2] الآية فخصهن بالظهار ولأنه لفظ
~~يتعلق به تحريم الزوجة؛ فاختص بها كالطلاق، ولأنه كان طلاقا في الجاهلية؛
~~فنقل حكمه، وبقي محله.
# و (لا) يصح ظهاره (من أمته وأم ولده، ويكفر) سيد قال لأمته أو أم ولده:
~~أنت علي كظهر أمي (كيمين بحنث) كما لو حلف لا يطؤها، ثم ms2828 وطئها قال نافع:
~~«حرم رسول الله - صلى الله عليه وسلم - جاريته فأمره الله أن يكفر عن
~~يمينه» .
# (وإن نجزه) أي: الظهار (لأجنبية) بأن قال لها: أنت علي كظهر أمي صح ظهار
~~(أو علقه بتزويجها) أي الأجنبية (ك) : قوله لها (إن تزوجتك) فأنت علي كظهر
~~أمي، لم يطأها إن تزوجها حتى يكفر كفارة الظهار، لأنه إذا تزوجها، تحقق
~~معنى الظهار منها، وحيث كان كذلك امتنع وطؤها قبل التكفير وعلم منه صحة
~~الظهار من الأجنبية، ورواه أحمد عن عمر لأنه يمين مكفرة فصح عقدها قبل
~~النكاح كاليمين بالله تعالى والآية الكريمة خرجت مخرج الغالب، والفرق بينه
~~وبين الطلاق أن الطلاق حل قيد النكاح، ولا يمكن حله قبل عقده والظهار تحريم
~~للوطء فيجوز تقديمه على العقد كالحيض، وإنما اختص حكم الإيلاء بنسائه؛
~~لكونه يقصد الإضرار بهن، والكفارة هنا وجبت لقول المنكر والزور، فلا يختص
~~ذلك بنسائه.
# وكذا إن قال: كل النساء علي كظهر أمي (أو قال: كل
# PageV05P512
# امرأة أتزوجها) فهي علي كظهر أمي (فظهار) فإن تزوج نساء، وأراد الوطء
~~فعليه كفارة واحدة، وسواء تزوجهن بعقد أو عقود؛ لأنها عين واحدة، فلا توجب
~~أكثر من كفارة.
# (وكذا) لو قال لأجنبية: (أنت علي حرام، ونوى أبدا) فمظاهر، لأنه ظهار في
~~الزوجة، فكذا الأجنبية، فلا يطؤها إذا تزوجها حتى يكفر ولا يكون قوله
~~لأجنبية أنت علي حرام ظهارا (إن أطلق) فلم ينو أبدا (أو نوى) أنها حرام
~~عليه (إذن) لأنه صادق في حرمتها عليه قبل التزويج (ويقبل) منه دعوى ذلك
~~(حكما) لأنه الظاهر.
# (ويصح الظهار منجزا) كما تقدم (ومعلقا) كإن قمت فأنت علي كظهر أمي
~~(ومحلوفا به) كأنت الظهار لأقومن (ومطلقا) ، كأنت علي كظهر أمي (ومؤقتا
~~كأنت علي كظهر أمي شهر رمضان) أو أنت علي كظهر أمي (عاما إن وطئ فيه) أي:
~~رمضان أو العام (كفر، وإلا يطأ) فيه (زال) حكم الظهار بمضيه؛ لحديث صخر بن
~~سلمة: وفيه «ظاهرت من امرأتي حتى ينسلخ شهر رمضان، وأخبر النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - أنه أصابها فيه فأمره بالكفارة» ms2829 ولم ينكر تقييده بخلاف الطلاق؛
~~فإنه يزيل الملك، وهذا يوقع تحريما يرفعه التكفير أشبه الإيلاء
# (ويحرم على مظاهر ومظاهر منها وطء ودواعيه قبل تكفير) لقوله تعالى:
~~{فتحرير رقبة من قبل أن يتماسا} [المجادلة: 3] وقوله: {فصيام شهرين
~~متتابعين من قبل أن يتماسا} [المجادلة: 4] (ولو) كان تكفيره (بإطعام) لحديث
~~عكرمة عن ابن عباس: «أن رجلا أتى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قد ظاهر
~~من امرأته، فوقع عليها، فقال: يا رسول الله إني ظاهرت من امرأتي، فوقعت
~~عليها قبل أن أكفر، فقال: ما حملك على ذلك رحمك الله؟ قال: خلخالها في ضوء
~~القمر قال: فلا تقربها حتى تفعل ما أمرك الله» . رواه الخمسة إلا أحمد
~~وصححه الترمذي ولأن ما حرم الوطء
# PageV05P513
# من القول حرم دواعيه كالطلاق والإحرام، بخلاف كفارة اليمين؛ فله إخراجها
~~قبل الحنث وبعده (وتثبت) أي: تستقر كفارة الظهار (في ذمته) أي: المظاهر
~~(بالعود) وهو الوطء نصا، لا العزم عليه، فلا تستقر بذلك إلا أنها شرط لحل
~~الوطء فيؤمر بها من أراده ليستحله بها كما يؤمر بعقد النكاح من أراد حل
~~المرأة (ولو) كان من الوطء (من مجنون) بأن ظاهر، ثم جن.
# (ويتجه) أو كان ظاهر من امرأة فبانت منه، ثم وطئها (بزنا) فعليه أن يكفر
~~كفارة الظهار، لأنه صدق عليه أنه عاد إلى الوطء، وهو متجه (لا) إن كان
~~الوطء (من مكره) لأنه معذور بالإكراه، ونائم، ووجه القول بأن العود هو
~~الوطء؛ لأنه فعل ضد قول المظاهر، إذ المظاهر حرم الوطء على نفسه ومنعها
~~منه، فالعود فعله، وأما الإمساك عن الوطء فليس بعود، ولقوله تعالى {ثم
~~يعودون لما قالوا} [المجادلة: 3] وثم للتراخي، والإمساك غير متراخ؛ ولأن
~~الظهار يمين يقتضي ترك الوطء فلا يجب كفارة إلا به كالإيلاء.
# (ويأثم كلف) بوطء ودواعيه قبل تكفير؛ لما تقدم (ثم) إن وطئ قبل أن يكفر
~~(لا يطأ) بعد (حتى يكفر) للخبر، ولبقاء التحريم (وتجزئه) كفارة (واحدة) ولو
~~كرر الوطء، للخبر، ولأنه وجد العود والظهار، فدخل في عموم {ثم يعودون لما
~~قالوا فتحرير رقبة} [المجادلة: ms2830 3] لآيتين (كمكرر ظهارا من) امرأة (واحدة
~~قبل تكفير ولو) كرره (بمجالس، أو أراد) بتكراره (استئنافا) نصا؛ لأن تكريره
~~لا يؤثر في تحريم الزوجة؛ لتحريمها بالقول الأول، فلم تكف كفارة ثانية وكذا
~~لو ظاهر (من نساء بكلمة) كقوله أنتن علي كظهر أمي فلا يلزمه إلا كفارة
~~واحدة رواه الأثرم عن عمر وعلي، ولأنه ظهار واحد.
# وإن
# PageV05P514
# ظاهر منهن (بكلمات) بأن قال لكل منهن: أنتن علي كظهر أمي؛ فعليه (لكل)
~~منهن (كفارة، كأن قال) أي: ما تقدم (لكل واحدة) منهن بمفردها؛ لأنها أيمان
~~مكررة على أعيان متفرقة، ولأنها أيمان لا يحنث في إحداها بالحنث في الأخرى؛
~~فلا تكفرها كفارة واحدة (ويتجه باحتمال) قوي (أو كرره) أي: كرر قوله (لهن)
~~أي: للنساء أنتن علي كظهر أمي (ولم يرد) بتكرار ذلك (تأكيدا) فعليه لكل
~~منهن كفارة؛ لوجود التكرار العاري عن إرادة التأكيد، فأشبه ما لو وجدت في
~~عقود متفرقة، بخلاف الحد، فإنه عقوبة يدرأ بالشبهة، وهو متجه
# (ويلزم) مظاهرا (إخراج) كفارة ظهار (بعزم على وطء) نصا؛ لقوله تعالى
~~{فتحرير رقبة من قبل أن يتماسا} [المجادلة: 3] الآيتين وحديث «فلا تقربها
~~حتى تفعل ما أمرك الله به» حيث أمر بالكفارة قبل التماس (ويجزئ) إخراج
~~(قبله) أي: قبل عزم على الوطء (لوجود سببه) أي: سبب الوجوب، وهو الظهار
~~كتعجيل الزكاة قبل الحول بعد كمال النصاب (لا قبل) ذلك (فلا تجزئ كفارة
~~ظهار قبله ك) ما لا تجزئ كفارة (يمين) قبل حلف، (ولا) تجزئ (كفارة قتل قبل
~~جرح) لعدم انعقاد سبب الوجوب.
# (وإن قال) لزوجته: (إن دخلت الدار فأنت علي كظهر أمي) ، لم يكفر قبل
~~دخولها الدار، فإن دخلتها صار
# PageV05P515
# مظاهرا ولزمته الكفارة، لوجود شرطه (و) إن قال لعبده: (إن تظهرت) أنا
~~(فأنت حر عن ظهاري، ثم تظهر بعد ذلك، عتق) لأنه علق عتقه بصفة عند وجودها،
~~كما لو قال لعبده: إن دخلت الدار فأنت حر، ثم دخلها، ونوى السيد حال دخوله
~~أنه عن كفارته؛ لم يجزئه؛ لأنه عتق مستحق بسبب آخر، وهو الشرط
# (وإن اشترى) مظاهر (زوجته) ms2831 التي ظاهر منها وهي أمة، انفسخ نكاحه بمجرد
~~الشراء، وظهاره بحاله (ويجزئه عتقها عن) كفارة (ظهاره) إن كانت مسلمة سليمة
~~من العيوب؛ لعموم الآية، فإن تزوجها بعد ذلك حلت له بلا كفارة، لأن الكفارة
~~قد تقدمت، فإن أعتقها في غير الكفارة عن ظهاره منها؛ بأن أعتقها تبرعا أو
~~عن نذر أو كفارة قتل أو ظهار من امرأة له أخرى ثم تزوجها، لم تحل له حتى
~~يكفر لظهاره منها لبقائه كما سبق.
# (أو بانت) زوجة ظاهر منها، حرة كانت أو أمة (قبل وطء، ثم أعادها؛ فظهار
~~بحاله) نصا؛ لعموم الآية والخبر، ولأن التحريم إنما يزول بالتكفير كفارة
~~الظهار سواء مات عقب ظهاره أو تراخى عنه؛ لأنه لم يوجد الحنث، ويرثها وترثه
~~كما بعد التكفير (وإن مات أحدهما) أي: الزوجين بعد ظهار قبل وطء؛ سقطت
~~كفارة الظهار، سواء مات عقب ظهاره أو تراخى عنه؛ لأنه لم يوجد الحنث،
~~ويرثها وترثه كما بعد التكفير.
### | [فصل في كفارة الظهار]
# وما بمعناها (وكفارته) أي: الظهار (وكفارة وطء نهار رمضان على الترتيب) ،
~~ويتجه اعتبارهما على الترتيب (في غير) أما السفيه فيؤمر أن يكفر بالصيام،
~~فقط
# PageV05P516
# فإن أعتق أو أطعم في الظهار، لم يجزئه ذلك؛ ولم ينفذ؛ لأنه محجور عليه،
~~وهذا ظاهر صريح في كتاب الحجر، وهو متجه وهي (عتق رقبة فإن لم يجد فصيام
~~شهرين متتابعين، فإن لم يستطع فإطعام ستين مسكينا) لقوله تعالى {والذين
~~يظاهرون من نسائهم} [المجادلة: 3] الآيتين، «ولحديث خولة حين ظاهر منها أوس
~~فقال لها النبي - صلى الله عليه وسلم - يعتق رقبة قالت: لا يجد قال: فيصوم
~~شهرين متتابعين قالت: شيخ كبير ما به من صيام قال: فيطعم ستين مسكينا»
~~(وكذا كفارة قتل) في الترتيب (إلا أنه لا إطعام فيها) لأنه لم يذكر في كتاب
~~الله، ولو كان واجبا لذكره كالعتق والصيام (والمعتبر) في كفارات من قدرة أو
~~عجز (وقت وجوب) كفارة (كحد وقود) فيعتبران بوقت الوجوب (وهو) أي: وقت
~~الوجوب (هنا) أي: في الظهار (من العود) إلى الوطء أي بعده (وفي اليمين ms2832 من
~~الحنث، وفي القتل، من الزهوق) فمن قذف، وهو عبد، ثم عتق؛ لم يجلد إلا جلد
~~عبد، ومن حنث وهو عبد لم يلزمه إلا كفارة عبد، لأن الكفارة تجب على وجه
~~الطهرة فكان الاعتبار بها بحال الوجوب كالحد، بخلاف المتيمم فإنه لو تيمم
~~ثم وجد الماء بطل تيممه، وهنا لو صام، ثم قدر على الرقبة، لم يبطل صومه،
~~ولو قتل قنا وهو رقيق؛ ثم عتق لم يسقط عنه القود.
# (فلو أعسر موسر قبل تكفير لم يجزه صوم) لأنه غير ما وجب عليه، وتبقى
~~الرقبة في ذمته إلى يساره كسائر ما وجب، وعجز عن أدائه (أو أيسر معسر) بعد
~~وجوبها عليه معسرا (أو عتق قن) بعد وجوبها عليه رقيقا (لم يلزمه عتق)
~~اعتبارا بوقت الوجوب (ويجزئه) العتق؛ لأنه الأصل في الكفارات (ويتجه بل)
~~العتق (أفضل) من الصيام؛ لتشوق الشارع إليه، ولأنه أول شيء
# PageV05P517
# وجب بنص القرآن، وهو متجه (وإمكان الأداء) في الكفارات (مبني على)
~~اعتباره في (زكاة) وتقدم أن المذهب أنه شرط للأداء لا للوجوب، فمن وجبت
~~عليه كفارة (وماله غائب) مسافة قصر فأكثر (لا يلزمه عتق حتى يحضر) ماله (إن
~~لم يمكن شراء) قن (نسيئة) فإن أمكنه ولا ضرر وجب عليه (ولا يلزم عتق إلا
~~لمالك رقبة) حين وجوب (ولو) كانت الرقبة (مشتبهة برقاب غيره) لإمكان عتقها
~~(فيعتق رقبة) ناويا ما ملكه (ثم يقرع بين الرقاب، فيخرج من قرع) لتعين
~~الحرية فيه، أو إلا (لمن تمكنه) الرقبة بأن قدر على شرائها (بثمن مثلها أو
~~مع زيادة) على ثمن مثلها (لا تجحف به) ولو كثر، لعدم تكررها، بخلاف ماء
~~وضوء، (أو) يمكنه شراؤها (نسيئة وله مال غائب) يفي بثمنها النسيئة أو مؤجل،
~~لأنه ضرر عليه فيه ولا يلزم عتق لمن قدر على رقبة (بهبة) بأن وهبت له هي أو
~~ثمنا للمنة (فإن لم تبع) الرقبة (نسيئة؛ عدل لدونه) أي عدل لدون العتق، وهو
~~الصوم ولو في غير كفارة ظهار للحاجة كالعادم.
# (وشرط) للزوم العتق (أن يفضل) الرقبة (عما يحتاجه) من وجبت ms2833 عليه (من أدنى
~~مسكن صالح لمثله و) من (خادم لمن يخدم مثله و) أن تفضل عن (مركوب وعرض
~~بذلة) يحتاج إلى استعماله كلباسه وفرشه وأوانيه وآلة حرفته وأن تفضل عن
~~(كتب علم يحتاجها وثياب تجمل) لا تزيد على ثياب مثله وعن (كفايته و) كفاية
~~(من يمونه دائما وعن رأس ماله لذلك) أي: لمن يحتاجه وكفاية عياله (وعن وفاء
~~دين) لله أو لآدمي حال أو مؤجل؛ لأن ما استغرقته حاجة الإنسان كالمعدوم في
~~جواز الانتقال إلى بدله؛ كمن وجد ما يحتاج إليه لعطش؛ له
# PageV05P518
# الانتقال إلى التيمم، فإن كان له خادم وهو ممن يخدم نفسه لزمه عتقه؛
~~لفضله عن حاجته وما يحتاجه لأكل الطيب ولبس الناعم يشتري به ولو كان من
~~أهله لعدم عظم المشقة فيه.
# (ومن له فوق ما يصلح لمثله من خادم ونحوه) كمركوب ومسكن (وأمكن بيعه
~~وشراء صالح لمثله وشراء رقبة بالفاضل؛ لزمه) العتق، لقدرته عليه بلا ضرر
~~(فلو تعذر) لكون الباقي لا يبلغ ثمن رقبة؛ لم يلزمه (أو كان له سرية يمكن
~~بيعها وشراء سرية ورقبة بثمنها؛ لم يلزمه) ذلك، لأن غرضه قد يتعلق بنفس
~~السرية، فلا يقوم غيرها مقامها
# (وشرط في) إجزاء (رقبة في كفارة) مطلقا (وفي نذر عتق مطلق إسلام) ولو كان
~~المكفر كافرا قوله تعالى: {ومن قتل مؤمنا خطأ فتحرير رقبة مؤمنة} [النساء:
~~92] وألحق بذلك باقي الكفارات حملا للمطلق على المقيد، كما حمل قوله تعالى
~~{واستشهدوا شهيدين من رجالكم} [البقرة: 282] على قوله {وأشهدوا ذوي عدل
~~منكم} [الطلاق: 2] بجامع أن الإعتاق يتضمن تفريغ العتيق المسلم لعبادة ربه،
~~وتكميل أحكامه، ومعونة المسلمين، فناسب ذلك شرع إعتاقه في الكفارة، تحصلا
~~لهذه المصالح، وحمل النذر عليها؛ لأن المطلق من كلام الآدمي يحمل على
~~المطلق من كلامه تعالى (و) شرط فيها (سلامة من عيب مضر ضررا بينا بالعمل)
~~لأن المقصود تمليك القن نفعه، وتمكنه من التصرف لنفسه، وهذا غير حاصل مع ما
~~يضر بالعمل كذلك (كعمى) لأن الأعمى لا يمكنه العمل في أكثر الصنائع (وكشلل
~~يد أو رجل أو ms2834 قطع إحداهما) لأن اليد آلة البطش، والرجل آلة المشي؛ فلا
~~يتهيأ له كثير من العمل مع تلف إحداهما (أو) شللها أو قطع (سبابة
# PageV05P519
# أو أصبع وسطى أو إبهام من يد) لأن القبض بهذه الثلاث الأصابع، فإذا عدمت
~~واحدة منها ضعف القبض بالبواقي، فتذهب فائدة اليد، أو قطع سبابة أو وسطى أو
~~إبهام من رجل لأن حكم القطع من الرجل كحكم القطع من اليد قدمه في " الفروع
~~" وقطع به في " التنقيح " وتبعه في المنتهى " ومشى في " الإقناع " على
~~خلافه تبعا لجماعة، وكان على " المصنف " أن يقول خلافا له (أو خنصر وبنصر)
~~معا من يد واحدة؛ لأن نفع اليد يزول بذلك (وقطع أنملة من إبهام؛ أو قطع
~~أنملتين من غيره) أي: الإبهام، (ك) قطع الأصبع (كله) لذهاب منفعة الأصبع
~~بذلك.
# (ويجزئ) عتق (متبرع به عنه) حيث كان (بإذنه) أو أمره؛ بأن قال له: أعتق
~~عبدك عني، ولو لم يجعل له الآمر عوضا عنه؛ فأعتقه عنه صح عن المعتق عنه،
~~وله ولاؤه، وأجزأ عن كفارته؛ ويقدر أنه انتقل من ملك المأمور إلى الآمر؛
~~لأن المأمور كالوكيل عنه، بخلاف ما لو أعتقه عنه بدون إذنه ولا أمره في
~~كفارة أو غيرها؛ فلا يعتق عن المعتق عنه إذا كان حيا، لأنه لم يحصل منه عتق
~~ولا أمر به مع أهليته، وولاؤه لمعتقه، ولا يحنث عن كفارة المعتق ذلك لأن
~~العتق لم يصدر ممن وجبت عليه الكفارة حقيقة ولا حكما؛
# (و) يجزئ (من قطع بنصره من إحدى يديه) وخنصره من الأخرى، (أو) قطعت بنصره
~~(من إحدى رجليه و) قطعت (خنصره من الأخرى) لبقاء نفع كل منهما (أو جدع)
~~بالدال المهملة (أي: قطع أنفه) فيجزئ، أو قطع أذنه (أو يخنق أحيانا) لأنه
~~لا يضر بالعمل.
# (أو علق عتقه بصفة لم توجد) لأن ذلك لا أثر له، بخلاف من علق عتقه بصفة
~~فنواه عند وجودها، فلا يجزي؛ لأن سبب عتقه انعقد عند
# PageV05P520
# وجود الصفة، فلا يملك صرفه إلى غيره، وكذا لو قال: إن اشتريتك أو ملكتك
~~فأنت حر ms2835 للكفارة، ثم اشتراه لها.
# (و) يجزئ (مدبر وصغير) ولو غير مميز (وولد زنا وأعرج يسير أو مجبوب وخصي)
~~ولو مجبوبا (وأصم؛ وأخرس تفهم إشارته، وأعور) وأبرص وأجذم (ومرهون ولو مع
~~عسر راهن ومؤجر وجان وأحمق ومزوجة وحامل) وله استثناء حملها؛ لأن ما فيهم
~~من النقص لا يضر بالعمل، وما فيهم من الوصف لا يؤثر في صحة عتقهم.
# (و) يجزئ (مكاتب لم يؤد شيئا) من كتابه، لأنه رقبة كاملة سالمة لم يحصل
~~عن شيء منها عوض، ولا يجزئ (من) أي: مكاتب أدى منها شيئا، لحصول العوض عن
~~بعضه (أو اشترى بشرط عتق) لأن الظاهر أن البائع نقصه من ثمنه، فكأنه أخذ
~~على عتقه عوضا (أو يعتق) على مكفر (بقرابة) فلا يجزئه لقوله تعالى {فتحرير
~~رقبة} [المجادلة: 3] والتحرير فعل العتق، ولم يحصل هنا كذلك، ولأن عتقه
~~مستحق بغير سبب الكفارة.
# و (لا) يجزئ (مريض مأيوس) منه؛ لعدم تمكنه من العمل (ولا مغصوب منه) على
~~الصحيح من المذهب، لعدم تمكنه من منافعه (ويتجه) عدم إجزاء عتق رقيق مغصوب
~~منه (ما لم يخلصه) معتقه (بعد) ذلك من الغاصب؛ فإن خلصه فلا مانع من
~~إجزائه؛ لأنه إذا تخلص ممن هو بيده يتمكن من منافعه، وهو متجه.
# (ولا) يجزئ (زمن ولا مقعد) لعدم تمكنهما من العمل في أكثر الصنائع (ولا)
~~يجزئ (نحيف عاجز عن عمل) لأنه كمريض مأيوس من برئه و (لا) يجزئ (من قطعت
~~أصابع قدمه كلها) على المذهب (خلافا له) أي: لصاحب " الإقناع "
# PageV05P521
# فإنه اختار أنه يجزئ من قطعت أصابع قدمه كلها، وإنما اختار ذلك تبعا
~~للرعاية الكبرى ".
# (ولا) يجزئ (أخرس أصم ولو فهمت إشارته) لأنه ناقص بفقد حاستين تنقص
~~بنقصهما قيمته نقصا كثيرا، وكذا أخرس لا تفهم إشارته (ومجنون مطبق) لأنه
~~يمنع من العمل بالكلية (وغائب لم تتبين حياته) لأن وجوده غير محقق، فلا
~~يبرأ بالشك (فإذا) أعتقه، ثم (تبينت) حياته (أجزأ) قولا واحدا (ولا موصى
~~بخدمته أبدا) لنقصه (وأم ولد) لأن عتقها مستحق بسبب آخر (ولا جنين) ولو ولد
~~بعد عتقه حيا؛ ms2836 لأنه لم تثبت له أحكام الدنيا بعد.
# (ويتجه وكذا) لا تجزئ (من) أي: أمة أعتقها سيدها و (جعل عتقها صداقها)
~~لأنها لم تتمحض للكفارة، وقوله متجه.
# (ومن أعتق) في كفارة (جزءا) من قن، (ثم) أعتق (ما بقي) منه ولو طال ما
~~بينهما - أجزأ؛ لأنه أعتق رقبة كاملة كإطعام المساكين، (أو) (أعتق نصف
~~قنين) ذكرين أو أنثيين أو مختلفين عن كفارة، (أجزأ) ذلك؛ لأن الأشقاص
~~كالأشخاص، ولا فرق بين كون الباقي منهما حرا أو رقيقا (إلا ما سرى بعتق
~~جزء) كمن يملك نصف قن - وهو موسر - بقيمة باقية، فأعتق نصفه، وسرى إلى نصف
~~شريكه؛ فلا يجزئه نصيب شريكه؛ لأنه لم يعتق بإعتاقه؛ لأن السراية غير فعله،
~~إنما هو من آثار فعله، أشبه ما لو اشترى من يعتق عليه ناويا عتقه عن
~~كفارته.
# (ومن علق عتقه بظهار) بأن قيل له إن ظاهرت من زوجتي فأنت حر (ثم ظاهر؛
~~عتق) المعلق عتقه؛ لوجود الصفة (ولم يجزئه كما لو نجزه عن ظهاره، ثم ظاهر)
~~بأن قال لقنه: أنت حر الساعة عن ظهاري، ثم ظاهر، فيعتق،
# PageV05P522
# ولا يجزئه عن ظهاره (أو علق ظهاره بشرط) بأن قال: إن قدم زيد فزوجتي علي
~~كظهر أمي (فأعتقه) أي: قنه عن ظهاره إذا وجد شرطه؛ لأنه لا يجزئ التكفير
~~(قبل) انعقاد سبب (ه، و) لو قال لزوجته: (إن وطئتك فعبدي حر عن ظهاري، وكان
~~ظاهر، فوطئ؛ عتق عن الظهار) لوجود شرطه (وإلا يكن ظاهر فوطئ لم يعتق) لأنه
~~إنما علق عتق بشرط كونه عن ظهاره؛ فتقيد به.
# (ومن أعتق) عن كفارة أو نذر (غير مجزئ ظانا إجزاءه؛ نفذ) عتقه لأنه تصرف
~~من أهله في محله، وبقي ما وجب عليه بحاله؛ لأنه لم يؤده (و) لو قال إنسان
~~لمن عليه كفارة: (أعتق عبدك عن كفارتك، ولك عشرة دنانير، ففعل) أي: أعتقه
~~(بنية ذلك؛ لم يجزئه) لاعتياضه عن العتق، وولاؤه له، لعموم حديث «الولاء
~~لمن أعتق» فإن رد المعتق العشرة بعد العتق على باذلها ليكون العتق عن
~~الكفارة لم يجزئ العتق ms2837 عنها لأن العتق ابتداء، وقع غير مجزئ، فلم ينقلب
~~مجزئا برد العوض (وإلا) ينو المعتق ذلك، بل قصد ابتداء العتق عن الكفارة
~~وحدها، وعزم على رد العشرة قبل العتق؛ وأعتقه عن كفارته؛ (أجزأ) عتقه عنها؛
~~لتمحضه لها (كمتبرع به عنه) أي: كما لو أعتق إنسان قنه عن كفارة على غيره
~~بإذنه تبرعا، فإنه يجزئه، لا إن أعتق قنه عن كفارة على غيره (بلا إذنه) فلا
~~يجزئ، لأن العتق عبادة، ومن شرطها النية؛ فلم يصح أداؤها عمن وجبت عليه
~~بدون إذنه مع كونه من أهل الإذن.
# (ويتجه إلا) إن أعتق قنه (عن) كفارة وجبت على (ميت) ؛ فيصح العتق ويقع عن
~~الميت على الصحيح من المذهب، سواء كان الميت أوصى بذلك أو لا، وارثا كان
~~المعتق أو أجنبيا؛ لأن العتق يقع واجبا؛ لأن الوجوب يتعين فيه بالفعل،
~~فأشبه المعين، ولأنه أحد خصال كفارة اليمين،
# PageV05P523
# فجاز أن يفعله كالإطعام والكسوة (خلافا له) أي: للإقناع، فإن كان المعتق
~~عنه ميتا، وكان قد أوصى بالعتق صح؛ وإن لم يوص، فأعتق عنه أجنبي؛ لم يصح؛
~~لأنه لا ولاية له عليه، وإن أعتق عنه وارثه؛ ولم يكن عليه واجب، صح انتهى
~~وهو متجه.
# (وإن وجد بما اشتراه للكفارة عيبا لا يمنع الإجزاء) فيها كالعور (فله أخذ
~~الأرش لنفسه) كما لو لم يعتقه، فإن أعتقه قبل العلم بالعيب، ثم ظهر على
~~العيب فأخذ أرشه فهو له أيضا، كما لو أخذه قبل إعتاقه.
# (وإذا كفر كافر) عن ظهاره (بعتق وبملكه رقبة مؤمنة) أو ورثها فأعتقها
~~(صح) وأجزأت عنه، وحل له الوطء وإلا فلا سبيل إلى شراء رقبة مؤمنة؛ لأنه لا
~~يصح منه شراؤها؛ لقوله تعالى {ولن يجعل الله للكافرين على المؤمنين سبيلا}
~~[النساء: 141] ويتعين تكفيره بالإطعام، لعجزه عن العتق والصيام (إلا إن قال
~~الكافر لمسلم أعتق) عبدك المسلم (عني وعلي ثمنه) فيصح عتقه عنه، ويجزئه وإن
~~أسلم قبل التكفير بالإطعام؛ فكالعبد يعتق قبل التكفير بالصيام؛ لأن
~~الاعتبار بوقت الوجوب، فيجزئ الإطعام، وله أن يكفر بالعتق والصيام (ولا يصح
~~تكفير ms2838 مرتد بعتق أو إطعام زمن ردته) فإن كفر بذلك لم يجزئه (نصا) لأنه
~~محجور عليه لحق المسلمين.
### | [فصل لم يجد المكفر عن ظهاره رقبة]
# فصل (فإن لم يجد رقبة) كما تقدم (صام) المكفر (حرا) كان أو مبعضا (أو قنا
~~شهرين، ولو كانا ناقصين إن صامهما بالأهلة) للآية والأخبار (ويلزمه تبييت
# PageV05P524
# النية) لصوم كل يوم كما تقدم في الصوم، (و) يلزمه (تعيينها) أي: النية
~~(جهة الكفارة) لحديث «وإنما لكل امرئ ما نوى» (و) يلزمه (التتابع) أي:
~~يتابع صوم الشهرين بأن لا يفرق الصوم للآية (لا نيته) أي: التتابع؛ بل يكفي
~~حصوله بالفعل كمتابعة الركعات في الصلاة؛ فإنها فرض، ولا تعتبر نيتها،
~~بخلاف الجمع بين الصلاتين؛ لأنه رخصة، فافتقر إلى نية الترخص.
# (وينقطع) تتابع (بوطء) مظاهر منها - ولو ناسيا - لعموم {فصيام شهرين
~~متتابعين من قبل أن يتماسا} [المجادلة: 4] ولأن الوطء لا يعذر فيه
~~بالنسيان، ولا ينقطع تتابع بمباشرة دون الفرج على وجه لا ينظر به، لعدم
~~فساد الصوم، وأما لمس أو مباشرة (مظاهر منها) على وجه يفطر، فينقطع
~~التتابع، لفساد صومه (ولو) فعل شيئا من ذلك (ناسيا) لأنه مأمور بصيام شهرين
~~خاليين عن وطء أو مباشرة بإنزال، ولم يأت بهما كما أمره، فلم يجزئه، كما لو
~~فعل شيئا من ذلك نهارا ناسيا للصوم.
# (ويتجه باحتمال) قوي أنه (لا) ينقطع (تتابع) امرأة (مظاهرة) من زوجها بأن
~~قالت له: أنت علي كأبي أو أخي حيث أوجبنا عليها الكفارة بإتيانها بالمنكر
~~من القول والزور بتمكين زوجها من وطئها ومباشرتها غير أنه يمتنع عليها
~~ابتداء القبلة والاستمتاع، لا تبعا لأنها لم يثبت لها حكم الظهار، وإنما
~~وجبت عليها الكفارة تغليظا، (أو) لا تتابع (مكره) على فعل ما ينقطع به
~~التتابع؛ لحديث: «عفي لأمتي عن الخطإ والنسيان وما استكرهوا عليه» (ولا)
~~تتابع (مجنون) لأنه مرفوع عنه القلم وهو متجه.
# PageV05P525
# وكان وطؤه المظاهر منها (مع عذر يبيح الفطر) كمرض وسفر، فينقطع التتابع،
~~(أو) كان (ليلا) عامدا كان أو ناسيا، لعموم الآية، ولأنه تحريم للوطء، فلا
~~يخص النهار ولا ms2839 الذكر، و (لا) ينقطع التتابع (بوطء غير) المظاهر من (ها)
~~(ناسيا) للصوم للحديث السابق (أو) وطء غير مظاهر منها (ليلا) ولو عمدا قال
~~في " المبدع " بغير خلاف نعلمه؛ لأن ذلك غير محرم، ولا هو منحل بتتابع
~~الصوم كالأكل (أو) غير مظاهر منها (لعذر) يبيح الفطر، لأن الوطء لا أثر له
~~في قطع التتابع.
# (وينقطع) تتابع (بصوم غير رمضان) لأنه فرقه بشيء يمكن تحرزه منه أشبه ما
~~لو أفطر بلا عذر (ويقع) صومه (عما نواه) لأنه زمان لم يتعين للكفارة (و)
~~ينقطع تتابع (بفطر) في أثناء الشهرين (بلا عذر) لقطعه إياه أو بفطر (لجهل)
~~لأن مثل ذلك لا يخفى (أو نسي وجوب التتابع، أو ظن أنه أتم الشهرين، فبان
~~بخلافه) انقطع التتابع، كما لو ظن أن الواجب شهر واحد، فأفطر.
# (ولا ينقطع) تتابع (بصوم رمضان) ولا بفطر فيه بسفر ونحوه (أو فطر واجب ك)
~~فطر يوم (عيد) وأيام تشريق بأن يبتدئ مثلا من ذي الحجة، فيتخلله يوم النحر
~~وأيام التشريق؛ فلا ينقطع التتابع، لأنه زمن منعه الشرع عن صومه في الكفارة
~~كالليل (وحيض ونفاس) أجمعوا عليه في الحيض، وقيس عليه النفاس (وجنون)
~~وإغماء (ومرض مخوف) لأن الحيض وما بعده لا يمكن التحرز منه.
# (و) لا ينقطع تتابع بفطر (حامل ومرضع خوفا على أنفسهما) لأنه فطر أبيح
~~لعذر من غير جهتها؛ أشبه المرض، أو فطر (لعذر يبيحه كسفر ومرض غير مخوف)
~~لشبههما بالمرض المخوف في إباحة الفطر، (و) كفطر (حامل) ومرضع لضرر
~~(ولدهما) بالصوم؛ لإباحة فطرهما بسبب لا يتعلق باختيارهما، أشبه ما لو
~~أفطرتا خوفا على أنفسها، (و) كفطر (مكره) على فطر (ومخطئ كظنه) أي: الأكل
# PageV05P526
# أنه (لم يطلع الفجر) وقد كان طلع (أو) فطره ما يظن أن (الشمس غائبة، فبان
~~بخلافه) لم ينقطع التتابع، لما سبق (ويتجه باحتمال قوي لزوم الإمساك) تتمة
~~اليوم الذي أفسد صومه فيه احتراما لذلك اليوم وهو متجه ويتجه وحيث انقطع
~~التتابع؛ لزمه الاستئناف ليأتي بالشهرين متتابعين، فإن كان عليه نذر وصوم
~~غير معين كنذر صوم شهر ms2840 أو أيام مطلقة أخره إلى فراغه من الكفارة؛ لاتساع
~~وقته، وإن كان النذر معينا كنذره صوم رجب مثلا، أخر الكفارة عنه، أو قدمها
~~عليه إن اتسع لها الوقت؛ لأنه أمكن الإتيان بكل من الواجبين؛ فلزمه وإن كان
~~النذر أياما من كل شهر كيوم الخميس والاثنين أو أيام البيض، قدم الكفارة
~~عليه لوجوبها بأصل الشرع، وقضاه بعدها قال في " شرح الإقناع: " قلت: ويكفر
~~لفوات المحل.
### | [فصل لم يستطع المكفر لظهاره صوما لكبر أو مرض]
# فصل (فإن لم يستطع صوما لكبر أو مرض، ولو رجي برؤه) اعتبارا بوقت الوجوب
~~(أو يخاف زيادته) أي: المرض (أو تطاوله) بصومه (أو) لم يستطع صوما (لشبق)
~~لا يصبر فيه عن جماع الزوجة إذا لم يقدر على غيرها، أو لضعف عن معيشة
~~يحتاجها (أطعم ستين مسكينا) إجماعا؛ لقوله تعالى {فمن لم يستطع فإطعام ستين
~~مسكينا} [المجادلة: 4] «ولما أمر رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أوس بن
~~الصامت
# PageV05P527
# بالصوم قالت امرأته: يا رسول الله إنه شيخ كبير ما به من صيام قال:
~~فليطعم ستين مسكينا» «ولما أمر سلمة بن صخر بالصيام قال: وهل أصبت ما أصبت
~~إلا من الصيام؟ قال: فأطعم» ، فنقله إليه لما أخبره أنه به من الشبق
~~والشهوة ما يمنعه من الصوم. وقيس عليهما من في معناهما. ويشترط أن يكون
~~المسكين (مسلما حرا) كالزكاة (ولو أنثى ولا يضر وطء مظاهر منها أثناء
~~إطعام) نصا، (و) كذا أثناء (عتق) ؛ كما لو أعتق نصف عبد ثم وطئ ثم اشترى
~~باقيه وأعتقه فلا يقطعهما وطؤه غير أنه يحرم عليه الوطء قبل الإتمام.
# (ويجزئ دفعها) أي: الكفارة (لصغير من أهلها) كما لو كان كبيرا (ولو لم
~~يأكل الطعام) لأنه حر مسلم محتاج؛ أشبه الكبير (ويقبض له وليه) وكذا
~~الزكاة. وتقدم، وأكله للكفارة ليس بشرط، ويصرف ما يعطى للصغير إلى ما يحتاج
~~إليه مما تتم (به) كفايته (و) يجزئ دفعها (لمكاتب) لأنه يأخذ من الزكاة ما
~~يحتاج إليه أشبه الحر المسكين (وإلى من يعطى من زكاة لحاجة) كفقير ومسكين
~~وابن سبيل ms2841 وغارم لمصلحة نفسه؛ لأن ابن السبيل والغارم كذلك يأخذان
~~لحاجتيهما؛ فهما في معنى المسكين، وتجزئ دفعها إلى (من كان مسكينا، فبان
~~غنيا) كالزكاة؛ لأن الغنى مما يخفى. (ولا يجزئ) إن دفعها (إلى حر، فبان نحو
~~قن) كأم ولد ومدبر ومعلق عتقه بصفة ولا يجزئ دفعها إلى كافر كالزكاة.
# (ويجوز) دفعها (إلى مسكين) واحد (في يوم واحد من كفارتين) لأنه دفع القدر
~~الواجب إلى العدد الواجب، أشبه ما لو دفع إليه ذلك في يومين، (ولا) يجزئ
~~دفع كفارته (إلى من تلزمه مؤنته) لاستغنائه بما وجب له من النفقة، ولأنها
~~لله؛ فلا يصرفها لنفعه (ولا)
# PageV05P528
# يجزئ (ترديدها على مسكين) واحد (ستين يوما إلا أن لا تجد) مسكينا (غيره)
~~فيجزئه لتعذر غيره، وترديدها إذن في الأيام المتعددة في معنى إطعام العدد؛
~~لأنه يدفع به حاجة المسكين في كل يوم؛ فهو كما لو أطعم في كل يوم واحدا،
~~فكأنه أطعم العدد من المساكين؛ والشيء بمعناه يقوم مقامه بصورته عند تعذرها
~~ولهذا شرعت الأبدال؛ لقيامها مقام المبدلات في المعنى.
# (ولو قدم) نحو مظاهر (إلى ستين) مسكينا (ستين مدا) من بر، أو ما يقوم
~~مقامها من باقي ما يجزئ (وقال: هذا بينكم، فقبلوه، فإن قال بالسوية؛ أجزأه)
~~ذلك، (وإلا) يقل بالسوية؛ (فلا) يجزئه (ما لم يعلم) مكفر (أن كلا) من
~~المساكين (أخذ قدر حقه) مما قدمه لهم؛ فيجزئه؛ لحصول العلم من المساكين
~~بالإطعام الواجب.
# (والواجب) في الكفارات (ما يجزئ في فطرة من بر مد، ومن غيره) أي: البر
~~وهو الشعير والتمر والزبيب والأقط (مدان) ، وهما نصف صاع.
# (وسن إخراج أدم مع) إخراج (مجزئ) مما سبق نصا، وإخراج بر أفضل عند أحمد
~~من إخراج الدقيق والسويق، وتجزئان بوزن الحب، وإن أخرجهما بالكيل زاد على
~~كيل الحب لأنه قد لا يكون بقدره وزنا؛ لأن الحب إذا طحن توزع.
# (ولا يجزئ به خبز) لخروجه عن الكيل والادخار؛ أشبه الهريسة (ولا يجزئ) في
~~كفارة (غير ما يجزئ في فطرة، ولو كان) ذلك (قوت بلده) لأن الكفارة وجبت
~~طهرة للمكفر عنه، ms2842 كما أن الفطرة طهرة للصائم، فاستويا في الحكم.
# (ويتجه) إن كان قوت بلده غير الأصناف الخمسة؛ لم يجز إخراجه
# PageV05P529
# لأن الخبر ورد بإخراج هذه الأصناف في الفطرة؛ فلم يجز غيرها، كما لو لم
~~يكن قوت بلده (إلا إن عدم) ما يجزئ في الفطرة (فيجزئ نحو ذرة ودخن) وأرز
~~وكل ما يقتات من حب وثمر على قياس ما تقدم في الفطرة، وهو متجه.
# (ولا) يجزئ في كفارة (أن يغدي المساكين أو يعشيهم) لأن المنقول عن
~~الصحابة إعطاؤهم، «وقال - عليه الصلاة والسلام - لكعب في فدية الأذى: أطعم
~~ثلاثة آصع من تمر ستة مساكين» ولأنه مال وجب تمليكه للفقراء شرعا، أشبه
~~الزكاة (بخلاف نذر إطعامهم) أي: المساكين، فيجزئ أن يغديهم أو يعشيهم؛ لأنه
~~وفى بنذره.
# (ولا) تجزئ (القيمة ولا) يجزئ (عتق و) لا (صوم و) لا (إطعام إلا بنيته)
~~بأن ينويه عن جهة الكفارة؛ لحديث: «وإنما لكل امرئ ما نوى» ولأنه يختلف
~~وجهه فيقع تبرعا ونذرا وكفارة، فلا يصرفه إلى الكفارة إلا النية. (ويتجه
~~صحتها) أي النية (هنا) أي: في الكفارة فقط (من كافر) وإن كان ليس من أهل
~~النية؛ لتوقف الإجزاء عليها، فلو لم نصححها منه لما وجب عليه إخراج الكفارة
~~وقد أمر الشارع بإخراجها، وهو متجه (ولا تكفي نية تقرب فقط) أي: دون
~~الكفارة؛ لتنوع التقرب إلى واجب ومندوب، ومحل النية في الصوم الليل، وفي
~~العتق والإطعام معه أو قبله يسيرا (فإن كانت) عليه كفارة (واحدة؛ لم يلزمه
~~تعيين سببها) بنيته، ويكفيه نية العتق أو الصوم أو الإطعام
# PageV05P530
# عن الكفارة التي عليه؛ لتعينها باتحاد سببها (ويلزمه مع نسيانه) أي:
~~سببها (كفارة واحدة) ينويها التي عليه (فإن عين) سببا (غيره) أي: غير السبب
~~الذي وجدت فيه الكفارة غلطا أو عمدا، (وسببها من جنس يتداخل به كيمين)
~~بالله أو صفة من صفاته (وظهار) من إحدى زوجاته (كررا) أي: اليمين والظهار
~~مرارا، فنوى بكفارتيه واحدا منهما، كما لو قال: أعتقت عن يمين كذا أو عن
~~الظهار الذي صدر مني في وقت كذا (أجزأه) ذلك ms2843 (عن الجميع) أي: جميع ما عليه
~~من الكفارات، لتداخلها (وإن كانت) عليه كفارات (أسبابها من جنس لا يتداخل)
~~كمن ظاهر من نسائه الأربع بكلمات لكل واحدة بكلمة، فنوى الكفارة عن ظهاره
~~من إحداهن، أجزأه عن واحدة، وإن لم يعينها بأن يقول: هذه عن كفارة فلانة،
~~وهذه عن كفارة فلانة، وهذه عن كفارة فلانة، فتحل له واحدة غير معينة؛ لأنه
~~واجب من جنس واحد؛ فأجزأته نية مطلقة، كما لو كان عليه صوم يومين من رمضان،
~~فتخرج بقرعة كما تقدم في نظائره.
# تنبيه فإن كان الظهار من ثلاثة نسوة، فأعتق عن ظهار إحداهن وصام عن ظهار
~~أخرى لعدم ما يعتقه ومرض فأطعم عن ظهار أخرى أجزأه لما تقدم وحل له الجميع
~~من غير قرعة ولا تعيين، لأن التكفير حصل عن الثلاث أشبه ما لو أعتق ثلاثة
~~أعبد عن الثلاثة دفعة واحدة (أو) كانت عليه كفارات من (أجناس كظهار وقتل و)
~~وطء في صوم رمضان أداء (ويمين) بالله تعالى: (فنوى إحداها) أي: الكفارات
~~المخرج (أجزأ عن واحدة) منها، ولا يشترط لإجزائها تعيين سببها من ظهار أو
~~قتل أو نحوه؛ لأنها عبادة واحدة واجبة، فلم تفتقر صحة أدائها إلى تعيين
~~سببها، كما لو كانت من جنس واحد، (ف) لو أراد (مظاهر من أربع نسائه) بكلمة
~~واحدة أن يكفر عن ظهاره (فأعتق قنا) واحدا (أجزأه عن واحدة) فقط (تعين
~~بقرعة) لأنها لإخراج المبهمات.
# PageV05P531
### | [تتمة وإن كانت عليه كفارتان من ظهار زوجتين أو من ظهار وقتل]
# ، فقال: أعتقت هذا عن هذه الزوجة وهذا عن هذه الأخرى أو قال: أعتقت هذا
~~عن كفارة الظهار وهذا عن كفارة القتل، أو قال: هذا عن إحدى الكفارتين وهذا
~~عن الأخرى من غير تعيين أو أعتقهما عن الكفارتين معا أو قال: أعتقت كل
~~واحدة منهما عنهما جميعا؛ أجزأه ذلك لما تقدم.
### | [كتاب اللعان]
# وما يلحق من النسب وهو مصدر لاعن لعانا، إذا فعل ما ذكر، أو لعن كل واحد
~~منهما الآخر مشتق من اللعن؛ لأن كل واحد منهما يلعن نفسه في ms2844 الخامسة، وقال
~~القاضي: سمي به، لأن أحدهما لا ينفك عن أن يكون كاذبا، فتحل اللعنة عليه،
~~وهي الطرد والإبعاد، يقال: لعنه الله أي: أبعده، والتعن الرجل إذا لعن نفسه
~~من قبل نفسه، ولا يكون اللعان إلا بين اثنين، قال: لاعن امرأته لعانا
~~وملاعنة وتلاعنا بمعنى لاعن الإمام بينهما ورجل لعنة كهمزة إذا كان يلعن
~~الناس كثيرا، ولعنه بسكون العين إذا كان يلعنه الناس وشرعا (شهادات مؤكدات
~~بأيمان من الجانبين مقرونة بلعن) من زوج (وغضب من زوجة قائمة مقام حده لقذف
~~زوجته محصنة، أو قائمة مقام تعزيره لغيرها) أي: غير المحصنة أو قائمة مقام
~~(حبسها هي) أي: الزوجة إلى أن تقر أو تلاعن، والأصل فيه قوله تعالى:
~~{والذين يرمون أزواجهم} [النور: 6] الآيات
# PageV05P532
# نزلت سنة تسع عند منصرفه - عليه الصلاة والسلام - من تبوك في عويمر
~~العجلاني أو هلال بن أمية، ويحتمل أنها نزلت فيهما، ولم يقع بعدهما
~~بالمدينة إلا في زمن عمر بن عبد العزيز والسنة شهيرة بذلك، ولأن الزوج
~~يبتلى بقذف امرأته لنفي العار والنسب الفاسد، ويتعذر عليه إقامة البينة،
~~فجعل اللعان بينة له، ولهذا «لما نزلت آية اللعان قال النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - أبشر يا هلال فقد جعل الله لك فرجا ومخرجا» (فمن قذف زوجته
~~بزنا، ولو) كان قذفها (بطهر وطئ فيه في قبل أو دبر) بأن قال لها: زنيت في
~~قبلك أو دبرك (فكذبته) أي: الزوج (لزمه ما يلزم بقذف أجنبية) من حد إن كانت
~~محصنة أو تعزير إن لم تكن كذلك، وحكم بفسقه، وردت شهادته؛ لعموم قوله تعالى
~~{والذين يرمون المحصنات ثم لم يأتوا بأربعة شهداء} [النور: 4] (ويسقط ما
~~لزمه) بقذفها (بتصديقها) إياه أو بإقامة البينة عليها به، كما لو كان
~~المقذوف غيرها؛ للآية والخبر ولو لاعن (وحده) ولم تلاعن هي لإسقاط جلدة
~~واحدة؛ لم يبق عليه غيرها لمن حد لقذف؛ فتسقط عنه الجلدة بلعانه، وللزوج
~~إقامة (البينة) عليها بزناها (بعد لعانه) ونفي الولد (ويثبت موجبها) أي:
~~البينة من إقامة الحد عليها.
# (وصفته) أي اللعان (أن يقول ms2845 زوج) أولا (أربعا بحضرة حاكم) أو نائبه (أو
~~من حكماه) أي: المتلاعنان؛ لأن حكمه حكم قاضي الإمام: (أشهد بالله إني لمن
~~الصادقين فيما رميتها به من الزنا ويشير إليها) إن كانت حاضرة، (ولا
# PageV05P533
# حاجة) مع حضورها والإشارة إليها (لأن تسمى أو تنسب) كما لا يحتاج إلى ذلك
~~في سائر العقود اكتفاء بالإشارة (إلا مع غيبتها، ثم يزيد في الخامسة: لعنة
~~الله عليه إن كان من الكاذبين) ولا يشترط أن يقول فيما رماها به من الزنا
~~(ثم) تقول الزوجة (أربعا: أشهد بالله إنه لمن الكاذبين وتزيد ندبا فيما
~~رماني به من الزنا) خروجا من خلاف من أوجبه، وإنما لم يجب لما تقدم، وتشير
~~إليه إن كان حاضرا بالمجلس، وإن كان غائبا سمته ونسبته، كما تقدم (ثم تزيد
~~في خامسة وأن غضب الله عليها إن كان من الصادقين) وإنما خصت هي في الخامسة
~~بالغضب لأن النساء يكثرن اللعن كما ورد (فإن نقص لفظ من ذلك) أي: جملة من
~~الجمل الخمس أو ما يحتمل به المعنى (ولو أتيا بأكثره، وحكم) به (حاكم) لم
~~يصح؛ لأن نص القرآن أتى على خلاف القياس بعدد، فكان واجبا كسائر المقدرات
~~بالشرع (أو بدأت) الزوجة (به) أي: اللعان (أو قدمت الغضب) بأن أتت به فيما
~~قبل الخامسة (أو أبدلت) أي: الغضب (باللعنة أو السخط) لم يصح (أو قدم
~~اللعنة) قبل الخامسة (أو أبدلها بالغضب أو الإبعاد أو أبدل) أحدهما لفظ
~~(أشهد بأقسم أو أحلف) لم يصح؛ لمخالفة النص، أو أتى زوج به أي: اللعان (قبل
~~إلقائه عليه) من الحاكم أو نائبه؛ لم يعتد به، كما لو حلف قبل أن يحلفه
~~الحاكم، أو أتى به قبل (طلبها له بالحد) مع عدم ولد يريد نفيه باللعان، لم
~~يصح، أو أتى به (بلا حضور حاكم أو نائبه) لم يصح؛ لأنه يمين في دعوى فاحشة؛
~~فأشبه سائر الأيمان في الدعاوى، أو أتى به (بغير العربية من يحسنها) منهما؛
~~لم يصح؛ لأن الشرع ورد بالعربية؛ فلم يصح بغيرها، كأذكار الصلاة (ولا
~~يلزمه) إن ms2846 لم يحسن العربية (تعلمها مع عجز) عن اللعان بها؛ لما تقدم في
~~أركان النكاح، فإن كان الحاكم يحسن لسانهما؛ أجزأ ذلك، ولاعن بينهما ويستحب
~~أن يحضر الحاكم معه أربعة يحسنون لسانهما لأن الزوجة ربما أقرت بالزنا
~~فيشهدون
# PageV05P534
# على إقرارها (ويترجم لحاكم) لا يحسن لسانهما (عدلان) فلا يكفي ترجمان
~~واحد على المذهب قال في " المبدع " (أو علقه) أي: اللعان (بشرط، أو عدمت
~~موالاة الكلمات، لم يصح) اللعان، لمخالفته للنص، ولأنه ورد في القرآن على
~~خلاف القياس، فوجب أن يتقيد بلفظه كتكبير الصلاة.
# (ويصح من أخرس وممن اعتقل لسانه وأيس من نطقه إقرار) فاعل يصح (بزنا)
~~بكتابة وإشارة مفهومة، (و) يصح منهما (لعان بكتابة وإشارة مفهومة) لقيامهما
~~مقام نطقه في الدلالة على ما في نفسه (فلو نطق) من اعتقل لسانه وأيس من
~~نطقه، (ولاعن بكتابة أو إشارة وأنكر اللعان) أو قال: لم أرد قذفا ولعانا،
~~(قبل فيما عليه من حد ونسب؛ فيحد) بطلبها إن كانت محصنة (ويلحقه) النسب (ما
~~لم يلاعن ثانيا) فإن لاعن بعد نطقه لسقوط الحد ونفي النسب؛ فله ذلك، كما لو
~~لم يحصل به خرس قبل، و (لا) يقبل قوله (فيما له من عود زوجية) فلا تحل له؛
~~لأنها حرمت عليه بحكم الظاهر؛ فلا يقبل إنكاره له (وينتظر مرجو نطقه) إن
~~اعتقل لسانه بعد قذف زوجته إذا أراد اللعان (ثلاثة أيام) فإن نطق فلا
~~إنكار، وإلا لاعن بالكتابة أو الإشارة المفهومة، أو حد.
# (وسن تلاعنهما قياما) «لقوله - عليه الصلاة والسلام - لهلال بن أمية: قم
~~فاشهد أربع شهادات» ولأنه أبلغ في الردع، فيبدأ الزوج فيلقن وهو قائم، فإذا
~~فرغ قامت المرأة فالتعنت (بحضرة جماعة) لحضور ابن عباس وابن عمر وسهل بن
~~سعد، حضروه مع حداثة سنهم، فدل على أنه حضره جمع كثير، لأن الصبيان إنما
~~يحضرون تبعا للرجال؛ إذ اللعان مبني على التغليظ للردع والزجر وفعله في
~~الجماعة أبلغ في ذلك (وأن لا ينقصوا عن أربعة) رجال؛ لأن بينة الزنا الذي
~~شرع اللعان من أجل عدم الرضى به أربعة (بوقت ms2847 ومكان معظمين كبعد العصر يوم
~~الجمعة، وبين الركن والمقام بمكة، أو عند منبره - عليه الصلاة والسلام -)
~~بالمدينة، وبيت المقدس عند الصخرة (وبباقي البلاد بالمساجد) عند
# PageV05P535
# المنابر (وتقف حائض عند بابه) أي المسجد للعذر (ويأمر حاكم ندبا من يضع
~~يده على فم زوج وزوجة عند الخامسة ويقول: اتق الله فإنها الموجبة، وعذاب
~~الدنيا أهون من عذاب الآخرة) لما روى ابن عباس قال: " يشهد أربع شهادات
~~بالله إنه لمن الصادقين، ثم أمر به فأمسك على فيه، فوعظه، وقال: ويحك: كل
~~شيء أهون عليك من لعنة الله، ثم أرسله فقال: لعنه الله إن كان من الكاذبين،
~~ثم أمر بها فأمسكت على فيها فوعظها، وقال: ويلك كل شيء أهون عليك من غضب
~~الله " أخرجه الجوزجاني، وكون الخامسة هي الموجبة أي: اللعنة أو الغضب على
~~من كذب منهما؛ لالتزامه ذلك فيها، وكون عذاب الدنيا أهون، لأنه ينقطع،
~~وعذاب الآخرة دائم، والسر في ذلك التخويف، ليتوب الكاذب منهما.
# (ويبعث حاكم إلى) امرأة (خفرة) قذفها زوجها، وأراد لعانها (من) أي: ثقة
~~(يلاعن بينهما) لحصول الغرض بذلك والخفرة من تترك الخروج من منزلها صيانة
~~من الخفر، وهو الحياء.
# (ومن قذف زوجتين) له (فأكثر ولو) كان قذفهن (بكلمة أفرد كل واحدة منهن
~~بلعان) لأنه قاذف لكل واحدة منهن، أشبه ما لو لم يقذف غيرها، ولأن اللعان
~~أيمان؛ فلا تتداخل كالأيمان في الديون (ويبدأ بمطالبة أولا) لترجحهما
~~بالسبق، (وإلا) تطالب إحداهن أولا، ولا تشاححن بدأ بلعان من شاء منهن، فإن
~~طالبن جميعا، وتشاححن (أقرع) بينهن، فمن خرجت لها القرعة بدأ بها، ولو بدأ
~~بواحدة منهن مع المشاحة عن غير قرعة؛ صح اللعان.
# PageV05P536
### | [فصل شروط اللعان ثلاثة]
# فصل (وشروطه) أي: اللعان (ثلاثة) أحدها (كونه بين زوجين، ولو قبل دخول)
~~لقوله تعالى {والذين يرمون المحصنات ثم لم يأتوا بأربعة شهداء فاجلدوهم
~~ثمانين جلدة} [النور: 4] ثم خص الأزواج من عموم هذه الآية بقوله سبحانه
~~وتعالى: {والذين يرمون أزواجهم} [النور: 6] فيبقى ما عداه على مقتضى العموم
~~(ولا يتنصف مهر) زوجة لاعنها قبل الدخول على ms2848 المذهب، صححه في " التصحيح "
~~وجزم به في " الوجيز " وغيره (خلافا له) أي: الإقناع (هنا) أي: في هذا
~~الباب مع أنه جزم به في الصداق بسقوط كالفسخ، وعبارته هنا، ولها نصف الصداق
~~انتهى وقد علمت أن المذهب سقوط الصداق بلعان قبل الدخول؛ لأن الفسخ عقب
~~لعانها؛ فهو كفسخها لعيبه (مكلفين) لأنه إما يمين أو شهادة، وكلاهما لا يصح
~~من مجنون ولا غير بالغ؛ إذ لا عبرة بقولهما، ولو كانا قنين أو أحدهما، أو
~~كانا فاسقين أو أحدهما (أو ذميين) أو أحدهما كذلك؛ لعموم قوله تعالى
~~{والذين يرمون أزواجهم} [النور: 6] فلا لعان بقذف أمته، ولا حد عليه، ويعزر
~~خلافا للبهوتي هنا؛ فإنه قال: ولا تعزير مع أنه يأتي في باب حد القذف من
~~قذف قنه عزر (فيحد) القاذف (بقذف أجنبية، بزنا، ولو نكحها بعد) قذفه لها،
~~وليس له إسقاطه بلعان؛ لأنه وجب في غير حال الزوجية.
# (أو قال لها) أي: لزوجته (زنيت قبل أن أنكحك) فيحد للقذف، ولا لعان،
~~لإضافته إلى حال لم تكن فيه زوجة
# PageV05P537
# ويفارق قذف الزوجة؛ لأنه محتاج إليه، لأنها خانته، وإن كان بينهما ولد
~~فهو محتاج إلى نفيه، وأما من تزوجها - وهو يعلم زناها - فهو مفرط في نكاح
~~حامل من زنا؛ فلا يشرع له طريق إلى نفيه (كمن أنكر قذف زوجته مع بينة) عليه
~~بقذفها؛ لأنه ينكر قذفها فكيف يحلف على إثباته؟ أو أكذب نفسه بقذفها فلا
~~يلاعن، لعدم تأتي حلفه على إثبات ما يعرف بكذبه فيه.
# (ومن قذف زوجته و) امرأة (أجنبية) أو قذف زوجته ورجلا أجنبيا بكلمتين
~~(فعليه حدان) لكل منهما حد (إلا إن أقام بينة) على صدق ما قاله، فيخرج من
~~حد الأجنبية أو الأجنبي بتلك البينة، أو بالتصديق وإن أقام بينة (أولا عن
~~الزوجة) أو صدقته؛ خرج من حدها، وكذا إن قذفهما بكلمة واحدة، إلا أنه لم
~~يلاعن، ولم يقم بينة - ولا تصديق - فحد واحد، لأن القذف واحد.
# وإن قال لزوجته: يا زانية بنت الزانية، فقد قذفها وأمها بكلمتين؛ فعليه
~~لهما حدان، فإن حد ms2849 لأحدهما لم يحد للأخرى حتى يبرأ جلده من حد الأولى؛ لأن
~~الغرض زجره، لا هلاكه.
# (ومن ملك زوجته) الأمة (فأتت بولد لا يمكن) كونه (من ملك اليمين)
~~كإتيانها به لدون ستة أشهر منذ ملكها، وعاش (فله نفيه بلعان) لأنه مضاف
~~لحال الزوجية، وإلا بأن أمكن كونه من ملك اليمين كأن أتت به لستة أشهر
~~فأكثر منذ ملكها (لم ينفه) لأن الظاهر أنه منه (ويعزر) زوج (بقذف زوجة
~~صغيرة لم تبلغ تسعا أو مجنونة) لأن القذف لا ينحط عن درجة النسب، وهو يوجب
~~التعزير؛ فكذا هنا (ولا لعان) لما تقدم، ولأنه يمين فلا يصح من غير مكلف
~~كسائر الأيمان، ولا يحتاج في التعزير إلى مطالبة من وليها أو غيره، فيقيمه
~~الحاكم بلا طلب إذا رآه؛ لأنه مشروع للتأديب، وإن كانت صغيرة يوطأ مثلها
~~كابنة تسع فصاعدا؛ فعليه الحد كسائر المحصنات، وليس لوليها المطالبة به ولا
~~بالتعزير؛ لأنه يراد للتشفي؛ فلا تدخله الولاية كالقصاص
# PageV05P538
# ولا لها المطالبة حتى تبلغ، ثم إن شاء الزوج بعد طلبها أسقط الحد
~~باللعان، كما لو قذفها إذن.
# وإن قذف المجنونة وأضافه إلى حال إفاقتها، أو قذفها وهي عاقلة ثم جنت؛
~~فليس لوليها المطالبة بالحد، فإذا أفاقت، فلها المطالبة به، وللزوج إسقاطه
~~باللعان، وإن قذفها الزوج وهو طفل، لم يحد، لحديث «رفع القلم عن ثلاث» ولا
~~يلحقه نسب، لعدم إمكان لحوقه به؛ لأنه لا يمكن بلوغه (وكل موضع) قلنا (لا
~~لعان فيه؛ فالنسب لاحق) بالزوج، لعدم ما ينتفي به، ويجب بالقذف موجبه من حد
~~أو تعزير؛ لعموم {والذين يرمون المحصنات} [النور: 4] فإن كان مجنونا فلا
~~حكم لقذفه كسائر كلامه وإن أتت امرأته بولد، فنسبه لاحق به، لعموم حديث:
~~«الولد للفراش» ومحل ذلك (ما لم يفق مجنون) قذف حال جنونه، ويذكر صدور
~~القذف منه؛ فله نفي الولد باللعان؛ كما لو قذفها حينئذ، وقوله (ثم يقذف) لا
~~حاجة إليه؛ إذ بعد إفاقته من الجنون لا فرق بينه وبين غيره من العقلاء
# (ويلاعن) زوج (من قذفها) زوجة (ثم أبانها) بعد القذف ms2850 لإضافته إلى حال
~~الزوجية (أو قال) لها أنت (طالق يا زانية ثلاثا) لسبق القذف الإبانة؛ لأنها
~~لا تبين قبل قوله ثلاثا، (و) إن قال لها (أنت طالق ثلاثا يا زانية) لاعن
~~لنفي ولد (أو قذفها في نكاح فاسد) أو قال لها: (زنيت قبل إبانتك، لاعن لنفي
~~ولد) إن كان، ولا حد عليه، وإلا يكن بينهما ولد (حد) لأنه لا حاجة إلى
~~قذفها، لكونها أجنبية، وإنما جاز في الأولى لئلا يلحقه ولدها، بخلاف سائر
~~الأجنبيات.
# (و) إن قالت له امرأته (قذفتني قبل أن تتزوجني) وقال الرجل: بل قذفتك بعد
~~أن تزوجتك فقوله (أو) قالت: قذفتني (بعد أن أبنتني) وقال: بل قبل أن أبينك
~~(فقوله) لأن القول قوله في أصل القذف، فكذا في وقته.
# وإن قالت أجنبية: قذفتني قال: كنت زوجتي
# PageV05P539
# حينئذ، فأنكرت الزوجية، فالقول قولها لأن الأصل عدمها، (و) إن قال لها:
~~(قذفتك حال جنوني) فأنكرت - ولا بينة - ولم يكن له حال يعلم فيها زوال
~~عقله؛ (ف) القول (قولها) مع يمينها، لأن الأصل السلامة، ولا قرينة ترجح
~~قوله، وإن عرف جنونه، ولم تعرف له حال إفاقة؛ فالقول قوله مع يمينه عملا
~~بالظاهر (وإن علم له حالان) أي حال إفاقة وجنون، وادعى أنه قذفها في جنونه
~~ففي أيهما يقبل قوله وجهان قال في " المبدع: " قبل قوله في الأصح.
# الشرط (الثاني سبق قذفها) أي: الزوجة (بزنا، ولو في دبر) لأنه قذف يجب به
~~الحد، وسواء الأعمى والبصير نصا؛ لعموم الآية؛ (كقوله: زنيت أو يا زانية أو
~~رأيتك تزنين) أو زنى فرجك، فإن لم يقذفها، فلا لعان، للآية.
# (وإن قال لها: ليس ولدك مني أو قال معه ولم تزني، ولكن ليس هذا الولد
~~مني، أو لا أقذفك، أو وطئت بشبهة، أو) وطئت (مكرهة، أو) وطئت (نائمة، أو)
~~وطئت (مع إغماء، أو) وطئت (مع جنون، لحقه) الولد (حكما، ولا لعان) لأنه لم
~~يقذفها بما يوجب الحد.
# وإن قال: وطئك فلان بشبهة، وكنت عالمة؛ فله اللعان، ونفي الولد اختاره
~~الموفق وغيره (ومن أقر بإحدى توأمين) ونفى ms2851 الآخر، أو سكت عنه (لحقه) التوأم
~~(الآخر) إن أتت به (لدون ستة أشهر) من وضعها التوأم الأول، لأنه حمل واحد؛
~~فلا يجوز أن يكون بعضه منه وبعضه من غيره؛ لأن النسب يحتاط لإثباته، لا
~~لنفيه، ولذلك يثبت بمجرد الإمكان، فلذلك لم يحكم بنفي ما أقر به تبعا للذي
~~نفاه، بل حكم بثبوت نسب من نفاه تبعا لمن أقر به، ولا يلحقه نسب التوأم
~~الآخر إن أتت به (فوقها) أي: فوق الستة أشهر (إلا بإقرار) منه أنه ولده
~~(ويلاعن مع قذف لنفي حد) لأنه لا يلزم من كون الولد منه انتفاء زناها؛ كما
~~لا يلزم من الزنا نفي الولد، ولذلك لو أقرت بالزنا، أو قامت به بينة؛ لم
~~ينتف الولد بذلك.
# PageV05P540
# الشرط (الثالث أن تكذبه) الزوجة في قذفها (ويستمر) تكذيبها (إلى انقضاء
~~اللعان) لأنها إذا لم تكذبه لا تلاعنه، والملاعنة إنما تنتظم منهما (فإن
~~صدقته) فيما قذفها به ولو مرة، أو عفت عن الطلب بحد القذف (أو سكتت) فلم
~~تقر؛ ولم تنكر؛ لحقه النسب، ولا لعان (أو ثبت زناها ب) شهادة (أربعة سواه)
~~أي: الزوج (أو قذف مجنونة بزنا قبله) أي: جنونها؛ لحقه النسب، ولا لعان
~~(أو) قذف (محصنة فجنت) قبل لعان (أو) قذف (خرساء أو) قذف (ناطقة، فخرست) ،
~~ولم تفهم إشارتها (أو) قذف (صماء، لحقه النسب) لأن الولد للفراش، وإنما
~~ينفى عنه باللعان، ولم يوجد شرطه - ولا حد - لتصديقها إياه أو عدم الطلب
~~(ولا لعان) لما سبق من أنه يشرع لدرء الحد عن القاذف، فإذا لم يجب حد فلا
~~فائدة له، ونفي الولد تابع لإسقاط الحد لا مقصود لنفسه
### | [تنبيه مات أحد الزوجين قبل تتمة اللعان]
# تنبيه وإن كان تصديقها قبل لعانه؛ فلا لعان بينهما للحد؛ لتصديقها إياه،
~~ولا لنفي النسب؛ لأن نفي الولد إنما يكون بلعانهما معا، وقد تعذر منهما،
~~وإن كان تصديقها بعد لعانه؛ تلاعن هي لإقرارها.
# (وإن مات أحدهما) أي: الزوجين (قبل تتمته) أي؛ اللعان (توارثا؛ ويثبت
~~النسب) لأن اللعان لم يوجد، فلا يثبت حكمه (ولا لعان) ms2852 لعدم تصوره من الميت
~~قال في " الإقناع " لكن إن كانت قد طلبت في حياتها فإن أولياءها يقومون في
~~الطلب به مقامها، لأنه يورث عنها إذن؛ فإن طولب بالحد فله إسقاطه باللعان،
~~كما لو كانت حية.
# تتمة وإن قال القاذف: لي بينة غائبة أقيمها، أمهل اليومين أو الثلاثة
~~ليحضرها، لأن ذلك قريب، فإن أتى بالبينة، وشهدت فلا حد، فإن قام رجلين
~~بتصديقها له؛ ثبت التصديق؛ فلا حد عليه؛ لأنه لا يثبت زناها إلا بإقرار
~~أربعا، وإن لم يأت بالبينة؛ أو أتى بها غير كاملة؛ حد للقذف إلا أن يلاعن
~~(وإن مات الولد؛ فله لعانها ونفيه) بعد موته؛ لتحقق شروط اللعان بدون الولد
# PageV05P541
# (وإن لاعن) زوج (ونكلت) عنه زوجته (حبست حتى تلاعن، أو تقر أربعا بالزنا)
~~فإن أقرت أربع مرات بالزنا، فإنها تحد (ما لم ترجع) عن إقرارها، لأن الرجوع
~~عن الإقرار بالحد مقبول.
### | [فصل يثبت بتمام تلاعن الزوجين أربعة أحكام]
# فصل
# (ويثبت بتمام تلاعنها أربعة أحكام) أحدها (سقوط الحد) عنها وعنه إن كانت
~~الزوجة محصنة (أو التعزير) إن لم تكن محصنة (حتى) يسقط عنه (حد) رجل (معين
~~قذفها به) كقوله زنيت بفلان (ولو أغفله) أي: أغفل الرجل الذي قذفها به، بأن
~~لم يذكر (وقت لعان) لأن اللعان بينة في أحد الطرفين باتفاق، فكان بينة في
~~الطرف الآخر كالشهادة، ولأنه به حاجة إلى قذف الزاني لما أفسد عليه من
~~فراشه، وربما يحتاج لذكره ليستدل بشبه الولد المقذوف على صدق قاذفه، لما
~~روى ابن عباس: «أن هلال بن أمية قذف امرأته عند النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- بشريك ابن سحماء فقال النبي - صلى الله عليه وسلم -: البينة أو حد في
~~ظهرك فقال هلال: يا رسول الله إذا رأى أحدنا على امرأته رجلا يلتمس البينة؟
~~،، فجعل النبي - صلى الله عليه وسلم - يقول: البينة وإلا حد في ظهرك فقال
~~هلال: والذي بعثك بالحق إني لصادق، ولينزلن الله تعالى ما يبرئ ظهري من
~~الحد، فنزل جبريل - عليه السلام - بقوله تعالى: {والذين يرمون أزواجهم}
~~[النور: 6] فقرأ حتى ms2853 بلغ إن كان من الصادقين فانصرف النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - فأرسل إليها فجاء هلال، فشهدوا النبي - صلى الله عليه وسلم - يقول:
~~إن الله يعلم أن أحدكما
# PageV05P542
# كاذب فهل منكما تائب؟ ثم قامت؛ فشهدت فلما كان عند الخامسة وقفوها،
~~فقالوا: إنها موجبة فتلكأت ونكصت حتى ظننا أنها ترجع ثم قالت: لا أفضح قومي
~~سائر اليوم فمضت، وقال النبي - صلى الله عليه وسلم - انظروها فإن جاءت به
~~أكحل العينين سابغ الأليتين خدلج الساقين، فهو لشريك ابن سحماء، فجاءت به
~~كذلك، فقال النبي - صلى الله عليه وسلم -: لولا ما مضى من كتاب الله عز وجل
~~لكان لي ولها شأن» رواه الجماعة إلا مسلما والنسائي فأسقط الحد باللعان مع
~~تعيين قذفها به (فإن لم يلاعن) الزوج فلكل واحد من المرأة والرجل الذي
~~قذفها به المطالبة بالحد؛ وأيهما طالب حد له وحده، دون من لم يطالبه، فإن
~~طالباه معا (لزمه حدان) لكل منهما حد الحكم.
# (الثاني الفرقة) بين المتلاعنين (ولو بلا فعل حاكم) بأن لم يفرق بينهما
~~لقول ابن عمر المتلاعنان يفرق بينهما قال: لا يجتمعان أبدا رواه سعيد ولأنه
~~معنى يقتضي التحريم المؤبد؛ فلم يقف على حكم حاكم كالرضاع، ولأنها لو وقفت
~~على تفريق الحاكم لفات ترك التفريق إذا لم يرضيا به كالتفريق للعيب
~~والإعسار وتفريقه - صلى الله عليه وسلم - بينهما بمعنى إعلامهما بحصول
~~الفرقة؛ فلا يقع الطلاق بعد تمام تلاعنهما، لأنها بانت فلا يلحقها طلاقه
~~كالمختلعة وأولى، وللحاكم أن يفرق بينهما من غير استئذانهما، ويكون تفريقه
~~بين المتلاعنين بمعنى إعلامه لهما حصول الفرقة بنفس التلاعن، لأنها لا
~~تتوقف على تفريق الحكم.
# (الثالث التحريم المؤبد) لقول سهل بن سعد «مضت السنة في المتلاعنين أن
~~يفرق بينهما لا يجتمعان أبدا.» رواه الجوزجاني وأبو داود، ورجاله ثقات، فلا
~~تحل الملاعنة للملاعن (ولو أكذب نفسه أو كانت أمة، فاشتراها) أي: بعد
~~اللعان فلا تحل له؛ لأنه تحريم مؤبد كتحريم الرضاع، ولأن المطلق ثلاثا إذا
~~اشترى مطلقة، لم تحل له حتى تنكح زوجا غيره؛ فهنا أولى؛ لأن ms2854 هذا التحريم
~~مؤبد الحكم.
# PageV05P543
# (الرابع انتفاء الولد) عن الملاعن (ويعتبر له) أي: نفي الولد (ذكره)
~~صريحا في اللعان (ك) قوله (أشهد بالله لقد زنيت وما هذا ولدي) ويتم اللعان
~~(وتعكس هي) فتقول: أشهد بالله لقد كذب، وهو الولد ولده وتتم لأنها أحد
~~الزوجين فكان ذكر الولد منها شرطا في اللعان كالزوج (أو ذكره تضمنا كقول)
~~زوج (مدع زناها في طهر لم يصبها فيه، وأنه اعتزلهما حتى ولدت) هذا الولد
~~(أشهد بالله أني لمن الصادقين فيما ادعيته عليها أو رميتها به من زنا)
~~وتعكس هي (فإن لم يذكره) أي: الولد في اللعان لا صريحا ولا تضمنا (لم ينتف)
~~احتياطا للنسب (إلا بلعان ثان، ويذكره) أي: يذكر نفيه صريحا أو تضمنا لما
~~سبق أن القصد به سقوط الحد، ونفي الولد تابع.
# (وإن نفى حملا) قبل وضعه، لم يصح نفيه، لأنه لا تثبت له أحكام إلا في
~~الإرث والوصية ولا ينتفي حتى يلاعنها بعد الوضع وينفي الولد؛ لأن الحمل غير
~~مستقر يجوز أن يكون ريحا أو غيرها، فيصير نفيه مشروطا بوجوده، ولا يجوز
~~تعليق اللعان بشرط وجود الحمل (أو استلحقه) أي: الحمل لم يصح استلحاقه؛
~~وهذا المنصوص عن أحمد (أو لاعن عليه) مع ذكره (ولو) كان التعانه (بعد وضع
~~توأمه، لم يصح) لأنه لم يتم الوضع (ويلاعن) قاذف وحامل (أولا لدرء حد،
~~وثانيا بعد وضع لنفيه) لأنه قد تحقق وجوده.
# (ولو نفى) شخص (حمل أجنبية) غير زوجته (لم يحد) لأن نفيه مشروط بوجوده،
~~والقذف لا يصح تعليقه ولذلك لم يصح اللعان عليه (كتعليقه) أي: الزوج أو
~~غيره (قذفا بشرط كأنت إن قمت فأنت زانية إلا قوله: أنت زانية إن شاء الله؛
~~فقذف و) قوله لها: (زنيت إن شاء الله لا) يكون قذفا، وأكثر ما قيل في الفرق
~~بين الصورتين أن الجملة الاسمية؛ تدل على ثبوت الوصف، فلا تقبل التعليق،
~~والجملة الفعلية تقبله؛ كقولهم للضعيف: طبت إن شاء الله، ويكون مرادهم بذلك
~~التبرك والتفاؤل بالعافية.
# PageV05P544
# (وشرط لنفي ولد بلعان أن لا يتقدمه) أي: اللعان ms2855 (إقرار به) أي: بالولد
~~الذي يريد نفيه (أو إقرار بتوأمه أو إقرار بما يدل عليه) أي الإقرار به
~~(كما لو نفاه وسكت عن توأمه، أو هنئ به فسكت أو هنئ به فأمن على الدعاء أو
~~أخر نفيه مع إمكانه) أي: النفي بلا عذر؛ لحقه نسبه، وامتنع نفيه، لأن ذلك
~~كله دليل الإقرار؛ وكذلك لو أخره (رجاء موته بلا عذر) لحقه نسبه قريبا غير
~~متيقن؛ فتعليق النفي عليه تعليق على أمر موهوم، (وإن أخره لنحو جوع وعطش
~~ونوم وليل) فله ذلك إلى أن يأكل أو يشرب وينام ويصبح وينتشر الناس، لأن ذلك
~~لا يدل على إعراضه عنه، لجريان العادة بتقديمه، فإن أخر نفيه بعد التأخير
~~الذي جرت به العادة لم يكن له نفيه؛ لأن ذلك دليل إعراضه عن نفيه (وإن قال
~~لم أعلم بالولد) وأمكن صدقه، قبل، (أو) قال: لم أعلم (أن لي نفيه أو) لم
~~أعلم (أنه) أي نفيه (على الفور، وأمكن صدقه) قبل لأن الأصل عدم ذلك، وإن لم
~~يمكن صدقه بأن ادعى عدم العلم به وهو معها في الدار، وادعى عدم العلم بأن
~~له نفيه، وهو فقيه، لم يقبل؛ لأنه خلاف الظاهر (أو) قال: أخرت نفيه، لأني
~~(لم أثق بمخبري) بأنه ولد (وكان) المخبر (غير مشهور العدالة) والخبر غير
~~مستفيض؛ لم يسقط نفيه، بخلاف ما لو كان المخبر مشهور العدالة، أو كان الخبر
~~مستفيضا، فإنه يسقط نفيه، ولا تقبل دعواه عدم تصديق المخبر، لأنه خلاف
~~الظاهر (أو أخره) أي: النفي (لعذر كحبس ومرض وغيبة وحفظ مال؛ لم يسقط نفيه)
~~وإن علم أنها ولدت وهو غائب، وأمكنه السفر، فاشتغل به لم يسقط نفيه؛ لعدم
~~ما يدل على إعراضه عنه قال في شرح الإقناع: " قلت: لكن قياس ما تقدم في
~~الشفعة لا بد من الإشهاد لأن السير لا يتعين لذلك وإن أقام بعد علمه
~~بولادته بلا حاجة؛ سقط تعينه، لأن ذلك دليل رضاه به.
# PageV05P545
# (ومتى أكذب) النافي (نفسه بعد نفيه) الولد (حد ل) زوجة (محصنة، وعزر
~~لغيرها) كذمية أو رقيقة ms2856 سواء كان لاعن أو لا؛ لأن اللعان يمين أو بينة درأت
~~عنه الحد أو التعزير، فإذا أقر بما يخالفه بعده، سقط حكمه، كما لو حلف أو
~~أقام بينة على حق غير ذلك، ثم أقرت به.
# (ولو أقام بينة) بزناها بعد أن كذب نفسه؛ لم تسمع بينته؛ لأن البينة
~~لتحقق ما قاله - وقد أقر بكذب نفسه - فلا يقبل منه خلافه (ولحقه نسبه ولو)
~~كان الولد (ميتا) لأن النسب يحتاط له (وتوارثا) لأن الإرث تابع للنسب - وقد
~~ثبت - فتبعه الإرث سواء كان أحدهما غنيا أو فقيرا له ولد أو توأم أو لا،
~~ولا يقال هو منهم - إذا كان الولد غنيا - في أن غرضه المال؛ لأنه إنما يدعي
~~النسب، والميراث تبع والتهمة لا تمنع لحوق النسب، كما لو كان الابن حيا
~~غنيا والأب فقيرا واستلحقه إذا تقرر هذا (فينجر النسب) أي: نسب الولد الذي
~~أقر به (جهة الأم لجهة الأب) المكذب لنفسه بعد نفيه (ك) انجرار (ولاء) من
~~موالي الأم إلى موالي الأب بعتق الأب (وترجع) ملاعنة (عليه) أي: على ملاعن
~~استلحق الولد بعد أن نفاه (بما أنفقته) لأنها إنما أنفقت عليه تظنه أنه لا
~~أبا له قاله في " المغني " واقتصر عليه في " الإنصاف " (ولا يلحقه) أي:
~~الملاعن نسب ولد، نفاه ومات (باستلحاق ورثته بعده) نصا؛ لأنهم يحملون على
~~غيرهم نسبا قد نفاه عنه؛ فلم يقبل منهم، ولأن نسبه انقطع بنفيه عن نفسه،
~~لتقرره بالعلم به دون غيره، ولذلك لا تقبل الشهادة به إلا أن يستند إلى
~~قوله، فلا يقبل إقرار غيره به عليه، كما لو شهد به.
# (والتوأمان المنفيان) بلعان (أخوان لأم) فقط (فلا يتوارثان بإخوة أبوة)
~~لانتفاء النسب من جهة الأب كتوأمي الزنا (ومن) وضعته بعد ستة أشهر منذ ولدت
~~فليس بتوأم لما قبله (لا) إن كان (بينهما) أي: الأول والثاني (ستة أشهر)
~~فقط فإن كان بينهما ستة أشهر فأقل (ف) هما (توأمان، ومن نفى من) أي: ولدا
~~(لا ينتفي) كمن أقر به قبل
# PageV05P546
# ذلك، أو وجد منه ما يدل على ms2857 الإقرار به كمن هنئ به، فأمن؛ أو سكت ونحوه
~~(وقال: إنه من زنا، حد إن لم يلاعن) لنفي الحد؛ لأنه قذف محصنة وله درء
~~الحد باللعان.
### | [فصل فيما يلحق بالنسب وفيما لا يلحق به]
# (من أتت زوجته) بولد يمكن كونه منه وهو أن تأتي به (بعد نصف سنة أي: ستة
~~أشهر) منذ أمكن اجتماعه بها ولو مع غيبته (فوق أربع سنين) قال في الفروع:
~~ولو مع غيبة عشرين سنة، قاله في " المغني " في مسألة القاذفة، وعليه نصوص
~~أحمد هذا المذهب مطلقا، وعليه جماهير الأصحاب.
# وقال في " المبدع " والمراد ويخفى مسيره، وإلا فالخلاف على ما ذكره في
~~التعليق، فإنه قال فيه وفي الوسيلة " و " الانتصار " ولو أمكن ولا يخفى
~~السير كأمير وتاجر كبير ومثل في " عيون المسائل " بالسلطان والحاكم نقل ابن
~~منصور إن علم أنه لا يصل مثله لم يقض بالفراش وهو مثله ونقل حرب أو غيره في
~~وال وقاض لا يمكن يدع عمله؛ فلا يلزمه، فإن أمكن لحقه (ولا ينقطع الإمكان
~~عند الاجتماع) (ب) خروج دم يشبه دم (حيض) قال في " الترغيب: " لاحتمال أن
~~يكون دم فساد (أو) أتت به (لا دون أربع سنين منذ أبانها) زوجها ولم تخبر
~~بانقضاء عدتها بالقرء.
# (ولو) كان الزوج (ابن عشر) سنين (فيها) أي: فيما إذا أتت به لستة أشهر
~~منذ أمكن اجتماعه بها، أو لدون أربع سنين منذ أبانها (لحقه نسبه) ما لم
~~ينفه باللعان؛ لحديث «الولد للفراش» . ولإمكان كونه منه وقدرناه بعشر سنين
~~فما زاد لقوله - صلى الله عليه وسلم -: «واضربوهم عليها لعشر، وفرقوا
# PageV05P547
# بينهم في المضاجع» فأمره بالتفريق دليل على إمكان الوطء الذي هو سبب
~~الولادة ولأن تمام عشر سنين زمن يمكن فيه البلوغ، فيلحق به الولد كالبالغ،
~~وقد روي أن عمرو بن العاص وابنه لم يكن بينهما إلا اثنا عشر عاما (ومع هذا)
~~أي: مع لحوق النسب بابن عشر فأكثر (لا يحكم ببلوغه) لأن الحكم بالبلوغ
~~يستدعي يقينا؛ لترتب الأحكام عليه من التكاليف؛ ووجوب الغرامات؛ فلا يحكم
~~به مع الشك، ms2858 وإنما ألحقنا الولد به حفظا للنسب احتياطا. (ولا يكمل به) أي:
~~بإلحاق النسب إليه (مهر) إذا لم يثبت الدخول أو الخلوة لأن الأصل براءة
~~ذمته؛ فلا نثبته عليه بدون ثبوت سببه الموجب له (ولا يثبت به) أي: بإلحاق
~~النسب إليه (عدة ولا رجعة) كأن النسب الموجب لهما غير ثابت (ولا) يثبت
~~بإلحاق النسب (تحريم مصاهرة) لعدم ثبوت موجبه (وإن لم يكن كونه) أي الولد
~~(منه) أي الزوج (كأن أتت به) لدون سنة منذ أمكن اجتماعه بها، وعاش لم يلحق
~~للعلم بأنها كانت حاملا به قبل التزوج، فإن مات، أو ولدته ميتا؛ لحقه إن
~~أمكن كونه منه، (أو) أتت به (لأكثر من أربع سنين منذ أبانها) لم يلحقه؛
~~للعلم بأنها حملت به بعد بينونتها، إذ لا يمكن بقاؤها حاملا بعد البينونة
~~إلى تلك المدة.
# (أو أقرت البائن بانقضاء عدتها بالقرء، ثم ولدت فوق نصف سنة منها) أي من
~~عدتها التي أقرت بانقضائها بالقرء لم يلحقه لإتيانها به بعد الحكم بانقضاء
~~عدتها في وقت يمكن أن لا يكون منه؛ فلم نلحقه به، كما لو انقضت عدتها بوضع
~~الحمل والإمكان إنما يعتبر مع بقاء الزوجية أو العدة لا بعدهما؛ لأن الفراش
~~سبب، ومع وجود السبب يكتفى بالإمكان، فإذا انتفى السبب وآثاره انتفى الحكم
~~بالإمكان، فإذا ولدت لدون نصف سنة من آخر أقرائها وعاش؛ لحق بزوج؛ لأنا
~~تيقنا أنها لم تحمل به بعد انقضاء عدتها، بل إنها كانت حاملا به زمن رؤية
~~الدم؛ فلزم أن لا يكون الدم حيضا؛ فلم تنقض عدتها به.
# PageV05P548
# (أو فارقها حاملا فوضعت ثم) ولدت (آخر بعد نصف سنة) لم يلحقه الثاني لأنه
~~لا يمكن كونهما حملا واحدا، فعلم أنها علقت بالثاني بعد الزوجية وانقضاء
~~العدة (أو علم أنه) أي: الزوج (لم يجتمع بزوجته) زمن زوجية (كأن تزوجها
~~بمحض حاكم أو غيره، ثم أبانها) بالمجلس (أو مات) الزوج (بالمجلس) لم يلحقه؛
~~للعلم بأنه ليس منه.
# (أو كان بينهما) أي الزوجين (وقت عقد مسافة لا يقطعها في المدة التي ولدت
~~فيها) ms2859 كمغربي تزوج بمشرقية، فولدت بعد ستة أشهر؛ لم يلحقه لأنه لم يحصل
~~إمكان الوطء في هذا العقد.
# (ويتجه احتمال تقدير عدة مسافة لمشي معتاد) بشيل الأثقال ودبيب الأقدام؛
~~لأنه المتعارف بين الناس؛ ولا عبرة بمشي خيل البريد ونحوها (و) يتجه (أنه)
~~أي: الزوج (لو رئي بالبلد كل يوم) لم يفارق منها (وهي) أي: الزوجة (بمحل
~~بعيد) عرفا بحيث لا يتصور وصول الزوج عادة إليها (فهو كمن أبانها بمحضر
~~حاكم أو) أبانها (بالمجلس) أي: مجلس العقد من أنه لا يلحقه نسب ولد أتت به
~~للعلم حسا ونظرا أنه ليس منه وهو متجه.
# (أو كان الزوج لم يكمل له عشر) سنين (أو قطع ذكره مع أنثييه، لم يلحقه)
~~نسبه؛ لاستحالة الإيلاج والإنزال منه (ويلحق) النسب زوجا (عنينا ومن قطع
~~ذكره) فقط لإمكان إنزاله، و (لا) يلحق من قطع (أنثياه) فقط جزم به في "
~~العمدة " و " المحرر " والحاوي " و " النظم " قال " المنقح: " هو الصحيح؛
~~لأنه لا يخلق من مائه ولد عادة ولا وجد ذلك، أشبه ما لو قطع ذكره مع أنثييه
~~(خلافا للأكثر) من الأصحاب القائلين بأنه يلحقه نسبه.
# (أو) ولدت رجعية (بعد أربع سنين منذ طلقها أو منذ انقضت عدتها) سواء
~~أخبره بانقضاء عدتها بالقرء
# PageV05P549
# أو لا ولا يعارضه ما تقدم، لأنه في البائن لا في الرجعية (لحقه نسبه)
~~بالمطلق؛ لأن الرجعية في حكم الزوجات في أكثر الأحكام؛ أشبه ما قبل الطلاق.
# (ومن فارقها) زوجها (فاعتدت، ثم تزوجت لحق ب) زوج (ثان ما ولدته لنصف سنة
~~فأكثر) عملا بالظاهر.
# (ويتجه) أنه يلحقه بالثاني (مع مضي مدة) يمكن فيها قطع (المسافة) التي
~~بين الزوجة والزوج (وإلا) تمض مدة يمكن فيها قطع المسافة كأن يكون الزوج في
~~بلدة نائية عن بلد الزوجة (ف) النسب (ل) لزوج (الأول) لاحق به وهو متجه.
# (وكذا لو وطئت امرأته) بشبهة (أو) وطئت (أمته بشبهة في طهر لم يصبها فيه)
~~فاعتزلها حتى أتت بولد لستة أشهر من حين الوطء فإنه يلحق الولد بالواطئ،
~~للعلم بأنه منه، وينتفي عن الزوج ms2860 من غير لعان، للعلم بأنه ليس منه.
# (و) إن أتت به لدون نصف سنة (ف) الولد (ل) لواطئ (الأول) للعلم بأنه ليس
~~من وطء الشبهة (وإن أنكر واطئ الوطء ف) القول (قوله بلا يمين) لأن الأصل
~~عدمه، ويلحق نسب الولد بالزوج، لأن الولد للفراش (وإن اشتركا) أي: الزوج
~~والواطئ بالشبهة (في وطئها في طهر) واحد (فأتت بما) أي: ولد (يمكن كونه
~~منهما أري القافة) فمن ألحقته به منهما لحق به، فإن ألحقته بالواطئ لحقه،
~~ولم يملك نفيه عن نفسه؛ لتعذر اللعان منه؛ لفقد الزوجية، وانتفى عن الزوج
~~بغير لعان، لأن إلحاق القافة كالحكم؛ وإن ألحقته بالزوج؛ لحق به، ولم يملك
~~نفيه باللعان؛ لأنه نقض لقول القائف، وإن ألحقته القافة لحق بهما، لإمكانه
# PageV05P550
# (لا أنه) يلحق للزوج (خلافا له) أي: لصاحب الإقناع؛ فإنه قال: وإن اشتركا
~~في طهر فأتت بولد يمكن أن يكون منهما، لحق الزوج؛ لأن الولد للفراش انتهى
~~والمذهب ما قاله المصنف.
# تتمة: فإن لم يكن يوجد قافة، أو اشتبه عليهم، لحق الزوج، لأن الولد
~~للفراش وإن أتت امرأته بولد، فادعى أنه من زوج كان قبله وكانت تزوجت بعد
~~انقضاء العدة أو بعد أربع سنين منذ بانت من الأول؛ لم يلحق الولد بالأول؛
~~لما سبق، وإن وضعته لأقل من ستة أشهر منذ تزوجها الثاني لم يلحق الولد أيضا
~~به حيث عاش؛ لعدم الإمكان، وينتفي نسب الولد عنهما، وإن كان وضعها له لأكثر
~~من ستة أشهر منذ أمكن اجتماعه بها، فالولد للثاني؛ لأنها فراشه، وأمكن كونه
~~منه؛ فلحقه.
# (وكذا لو تزوجت بثان) ووضعت لأكثر من ستة منذ تزوجها الثاني، والأقل من
~~أربع سنين من طلاق الأول (ولم يعلم انقضاء العدة) عرض على القافة معهما،
~~لإمكان أن يكون من كل منهما، ولحق بمن ألحقته القافة به منهما، فإن ألحقته
~~بالأول انتفى عن الزوج بغير لعان؛ لما مر، وإن ألحقته بالزوج انتفى عن
~~الأول، وليس للزوج نفيه باللعان كما سبق.
# تنبيه ويعتبر عدالة القائف وذكوريته وكثرة إصابته، ولا تعتبر حريته
~~كالشاهد، ويكفي ms2861 قائف واحد لأنه ينفذ ما يقوله، فهو كالحاكم، ولا يبطل قول
~~القافة بقول قافة أخرى، ولا بإلحاق غيره، كما لا يبطل حكم الحاكم بحكم غيره
~~ولا بإبطاله.
### | [فصل من ثبت أنه وطئ امرأته بشهادة رجلين عيانا]
# . فصل (ومن ثبت) أنه وطئ امرأته بشهادة رجلين عيانا، فلا يكفي أقل منهما
~~(أو أقر أنه وطئ امرأته في الفرج أو دونه، فولدت لنصف سنة فأكثر
# PageV05P551
# ولو بعد أربع سنين، لحقه) نسب ما ولدته؛ لأنها صارت فراشا له بوطئه.
# «ولأن سعدا نازع عبد بن زمعة فقال: هو أخي وابن وليدة أبي، ولد على
~~فراشه، فقال النبي - صلى الله عليه وسلم -: هو لك يا عبد بن زمعة، الولد
~~للفراش وللعاهر الحجر» متفق عليه فيلحقه (ولو قال: عزلت أو قال: لم أنزل)
~~لقول عمر لا تأتيني وليدة يعترف سيدها أنه ألم بها إلا ألحقت به ولدها،
~~فانزلوا بعد ذلك أو اتركوا رواه الشافعي عن مالك عن ابن شهاب عن سالم بن
~~عبد الله عن أبيه عن عمر، ولأنها ولدت على فراشه ما يمكن كونه منه، لاحتمال
~~أن يكون أنزل ولم يحس به، أو أصاب بعض الماء فم الرحم، وعزل باقيه، وقياسا
~~على النكاح، وفارق الملك النكاح بأنه لا يتعلق به تحريم المصاهرة، وينعقد
~~في محل يحرم الوطء فيه كالمجوسية وذوات محارمه وإن وطئها في الدبر لم تصر
~~فراشا في الأشهر؛ لأنه ليس بمنصوص عليه، ولا في معناه و (لا) يلحقه نسبه
~~(إن ادعى استبراء) بعد وطء (ويتجه بحيض إذ به تتيقن براءة الرحم) ، والقول
~~قوله في حصوله؛ لأنه أمر خفي لا يمكن الإطلاع عليه إلا بعسر ومشقة، وهو
~~متجه.
# (ويحلف عليه) أي: الإبراء إذا ادعاه؛ لأنه غير مختص به؛ أشبه سائر الحقوق
~~(ثم تلد لنصف سنة بعده) أي: الاستبراء، فإن ولدت لدون نصف سنة من
~~الاستبراء، تبينا أنه لا استبراء يلحقه ومن استلحق ولدا من أمة لم يلحقه ما
~~تلده بعده لفوق نصف سنة بدون إقرار آخر أنه وطئها بعد وضع الأول، لأن الوطء
~~الذي اعترف ms2862 به أولا قد ولدت منه، وحصل به استبراؤها من ذلك الوطء.
# (ومن أعتق أمة) أقر بوطئها (أو باع من أقر بوطئها، فولدت لدون نصف سنة)
~~منذ أعتقها أو باعها (لحقه) أي: المعتق
# PageV05P552
# أو البائع ما ولدته، لأن أقل مدة الحمل نصف سنة، فما ولدته لدونها وعاش
~~علم أنها كانت حاملا به قبل العتق أو البيع حين كانت فراشا له (والبيع
~~باطل) لأنها أم ولد، والعتق صحيح.
# (ولو) كان (استبراؤها قبله) أي: البيع لتبين أن ما رأته من الدم دم فساد؛
~~لأن الحامل لا تحيض (وكذا إن لم يستبرئها) قبل بيعها (وولدته لأكثر) من نصف
~~سنة ولأقل من أربع سنين من بيع (وادعى مشتر أنه) أي: الولد (من بائع)
~~فيلحقه؛ لوجود سبب الولادة منه وهو الوطء ولم يوجد ما يعارضه، ولا ما
~~يمنعه، فتعين إحالة الحكم عليه، سواء ادعاه البائع أو لم يدعه؛ لأن الموجب
~~لإلحاقه أنها لو أتت به في ملكه في تلك المدة للحق به؛ وانتقال الملك عنه
~~لم يتجدد به شيء.
# (وإن ادعاه) أي: الولد (مشتر لنفسه) وقد بيعت قبل استبراء، وولدته لفوق
~~ستة أشهر ودون أربع سنين من بيع، والمشتري مقر بوطئها؛ أري القافة (أو)
~~ادعى (كل منهما) أي: البائع والمشتري في الصورة المذكورة (أنه) أي: الولد
~~(للآخر والمشتري مقر بوطئها، أري) الولد (القافة) لأن نظرها طريق شرعي إلى
~~معرفة النسب عند الاحتمال كما تقدم في اللقيط.
# (وإن استبرئت) المبيعة قبل بيع (ثم ولدت لفوق نصف سنة) من بيع لم يلحق
~~بائعا، لأن الاستبراء يدل على براءتها من الحمل؛ وقد أمكن أن يكون من غيره؛
~~لوجود مدة الحمل بعد الاستبراء مع قيام الدليل، فلو أتت به لأقل من ستة
~~أشهر؛ كان الاستبراء غير صحيح (أو لم تستبرأ) المبيعة " وولدت لفوق نصف سنة
~~من بيع (ولم يقر مشتر له) أي: البائع (به) أي: بما ولدته (ويتجه) أن الأمة
~~إذا بيعت قبل استبرائها (ولم يدعه) أي: لم يدع بائعها الولد (لنفسه) لم
~~يلحقه؛ لعدم إقرار مشتر له به، وهو ms2863 متجه (لم يلحق بائعا) لأنه ولد أمة
~~المشتري؛ فلا تقبل
# PageV05P553
# دعوى غيره له إلا بإقرار من المشتري.
# (وإن ادعاه) أي: الولد (بائع، وصدقه مشتر) أنه ولده في صورة ما إذا لم
~~تستبرأ، وولدت لفوق ستة أشهر (ف) الولد (للبائع) يلحقه نسبه، ويبطل البيع؛
~~لأنها أم ولد، فإن لم يكن البائع أقر بوطئه قبل بيعها، لم يلحقه الولد
~~بحال، سواء ولدته لستة أشهر أو لأقل منها؛ لأنه يحتمل أن يكون من غيره، وإن
~~اتفق البائع والمشتري على أنه ولد البائع فهو ولده (ولو لم يكن) البائع
~~(أقر بوطء) لأن الحق لهما يثبت باتفاقهما (ويبطل البيع) لأنها أم ولد.
# (وإن) ادعى البائع أنه ولده و (لم يصدقه مشتر، فالولد عبد له) أي:
~~للمشتري، ولا يقبل قول البائع في الإيلاد، لأن الملك انتقل إلى المشتري في
~~الظاهر، فلا يقبل قول البائع فيما يبطل حقه، كما لو باع عبدا ثم أقر أنه
~~كان أعتقه.
# (ويتجه) أنه (لو اشتراها ممن ظاهر حاله الوطء، وغاب) البائع (فوجدت)
~~الأمة (حاملا؛ حرم عليه) أي: على المشتري (ديانة تصرف فيها) أي: الأمة
~~(بنحو بيع) كهبة (قبل مراجعته) أي: البائع (إن أمكنت) مراجعته لاحتمال أن
~~يقر بالوطء، وإلا تمكن مراجعته كأيوس من عود أو في محل مجهول فلا مانع من
~~بيعها حاملا؛ لأن حملها يتبعها في البيع، وهو متجه.
# (وإن ولدت من مجنون من) أي: امرأة (لا ملك له) أي: المجنون (عليها) أي:
~~على رقبتها أو منفعة بضعها (ولا شبهة ملك) على ذلك (لم يلحقه) أي: المجنون
~~نسب ما ولدته منه، لأنه لم يستند إلى ملك ولا شبهة ملك ولا اعتقاد إباحة
~~وإن كان قد أكرهها؛ فعليه مهر مثلها؛ لأن الضمان يستوي فيه المكلف وغيره؛
~~ويلحق الولد واطئا بشبهة، فمن وطئت امرأته أو أمته في طهر لم يصبها فيه،
# PageV05P554
# فاعتزلها حتى ولدت لستة أشهر فأكثر من وطء؛ لحق واطئا وانتفى عن الزوج
~~بلا لعان (ويتجه احتمال وكذا) لو ولدت (من نائم ومغمى عليه ومكره) لم يلحقه
~~نسب ما ولدته منه ms2864 أيضا، لما تقدم؛ وهو متجه
# (ومن قال عن ولد بيد سريته أو) بيد (زوجته أو) بيد (مطلقته: ما هذا ولدي،
~~ولا ولدته، أو قال: بل التقطته أو استعرته) ونحوه (فقالت: بل هو ولدي منك،
~~فإن شهدت امرأة مرضية بولادتها له لحقه) نسب الولد للفراش (وإلا) يشهد
~~بولادتها مرضية (فلا) يقبل قولها عليه، لأن الأصل عدم ولادتها له، وهي مما
~~يمكن إقامة البينة عليه (ولا أثر لشبه) ولد ولو لأحد مدعيه (مع) وجود
~~(فراش) لحديث عائشة في عبد بن زمعة وتقدم، وفيه: «الولد للفراش وللعاهر
~~الحجر» .
# (وتبعية نسب لأب) إجماعا لقوله تعالى {ادعوهم لآبائهم} [الأحزاب: 5] (ما
~~لم ينتف كابن ملاعنة) وإلا وزنا فولد قرشي قرشي، ولو من غير قريشية وولد
~~قرشية من غير قرشي ليس قرشيا (وتبعية ملك أو حرية لأم فولد حرة حر) ، وإن
~~كان من رقيق، وولد أمة ولو من حر قن لمالك أمه قال ابن عقيل: إنما تبع
~~الولد الأم في الجاهلية، وصار حكمه حكمها في الرق والحرية؛ لأنه انفصل من
~~الأب نطفة لا قيمة لها ولا مالية ولا منفعة وإنما اكتسب لبنها ومنيها،
~~فلأجل ذلك تبعها، كما لو أكل رجل تمرا في أرض رجل وسقطت نواة في الأرض من
~~يد الآكل فصارت نخلة، فإنها ملك صاحب الأرض، دون الآكل بإجماع من الأمة؛
~~لأنها انفصلت عن الآكل ولا قيمة لها (إلا مع شرط) زوج أمة حرية أولادها،
~~فهم أحرار؛ لحديث: «المسلمون عند شروطهم» (أو)
# PageV05P555
# إلا مع (غرور) بأن تزوج بامرأة شرطها أو ظنها حرة؛ فتبين أمة، فولدها حر
~~ولو كان أبوه رقيقا ويفديه، وتقدم (أو) إلا مع (شبهة) فولدها حر أيضا.
# (وتبعية دين) ولد لخيرهما (ووجوب فدية لخيرهما) أي: أبويه دينا، فولد
~~مسلم من كتابية مسلم، وولد كتابي من مجوسية كتابي (ويتجه في يهودي تزوج
~~نصرانية) يتبع ولدهما الأب، أو يخير (وعكسه) كنصراني تزوج يهودية؛ فإن
~~ولدهما (يتبع الأب، أو يخير) إذ هما في الكفر سواء، لكن لو قيل بتبعية
~~الولد لمن كان نصرانيا من أبويه لكان له ms2865 وجه؛ لموافقة قولهم: إنه يتبع
~~خيرهما دينا، ولا ريب أن دين النصرانية خير من دين اليهودية، لأن النصارى
~~أقرب مودة بنص القرآن، وإن كان لا خير في كليهما
# (وتبعية نجاسة وحرمة أكل وذكاة وتحريم مناكحة وسهم غنيمة لأخبثهما) أي:
~~الأبوين، فالبغل من الحمار الأهلي محرم نجس تبعا للحمار دون أطيبهما وهو
~~الفرس، وما تولد من هر وشاة محرم الأكل تبعا للهر دون الشاة، وما تولد من
~~كتابي ومجوسية لا تحل ذبيحته، ولا تنكح لو كانت أنثى تبعا للمجوسية دون
~~الكتابي، لأنه يشترط في حل الكتابية أن يكون أبواها كتابيين وكذلك لا توطأ
~~أمة مستولدة بين مجوسي وكتابية لو خرجت سهم مقاتل بملك يمين تبعا لأبيها
~~المجوسي دون أمها الكتابية.
# PageV05P556
### | [كتاب العدد]
# بكسر العين (واحدها عدة، وهي) مأخوذة من العدد، لأن أزمنة العدد محصورة
~~مقدرة بعدد الأزمان والأحوال كالحيض والأشهر، وشرعا (التربص المحدود شرعا)
~~يعني مدة معلومة تتربص فيها المرأة لتعرف براءة رحمها، وذلك يحصل بوضع حمل
~~أو مضي أقراء أو أشهر على ما يأتي تفصيله؛ والأصل فيها الإجماع، ودليله
~~الكتاب والسنة، ويأتي مفصلا في مواضعه، والمعنى يشهد له، لأن رحم المرأة
~~ربما كان مشغولا بماء شخص، وتمييز الأنساب مطلوب في نظر الشارع والعدة طريق
~~إليه وهي أربعة أقسام معنى محض وتعبد محض، ويجتمع أمران، والمعنى أغلب
~~ويجتمع الأمران، والتعبد أغلب؛ فالأول عدة الحامل، والثاني عدة المتوفى
~~عنها زوجها التي لم يدخل بها، والثالث عدة الموطوءة التي يمكن حبلها ممن
~~يولد لمثله، سواء كانت ذات أقراء أو أشهر؛ فإن معنى براءة الرحم أغلب من
~~التعبد بالعدد المعتبر لغلبة ظن البراءة، والرابع كما في عدة الوفاة
~~للمدخول بها التي يمكن حملها، وتمضي إقراؤها في أثناء الشهور؛ فإن العدد
~~الخاص به أغلب من براءة الرحم بمضي تلك الأقراء.
# (ولا عدة في فرقة) زوج (حي قبل وطء أو) قبل (خلوة، ولا) عدة (لقبلة أو
~~لمس) لقوله تعالى {إذا نكحتم المؤمنات ثم طلقتموهن من قبل أن تمسوهن فما
~~لكم عليهن من عدة تعتدونها} [الأحزاب: 49] ولأن ms2866 الأصل في العدة وجوبها
~~لبراءة الرحم، وهي متيقنة هنا.
# PageV05P557
# (وشرط) في وجوب عدة (لوطء كونها) أي الموطوءة (يوطأ مثلها وكونه) أي:
~~الواطئ (يلحق به ولد) فإن وطئت بنت دون تسع أو وطئ ابن دون عشر فلا عدة
~~لذلك الوطء لتيقن براءة الرحم من الحمل.
# (ويتجه) أن ما ذكر مع العلم بسن متواطئين (و) أما (مع جهل سن فالأصل
~~الصغر) وهو متجه (و) شرط في وجوب عدة (لخلوة طواعيتها) فإن خلا بها مكرهة
~~على الخلوة فلا عدة لأن الخلوة إنما أقيمت مقام الوطء لأنها مظنته، ولا
~~تكون كذلك إلا مع التمكين، ويشترط أيضا في خلوة كونها يوطأ مثلها، وكونه
~~يلحق به ولد كما في الوطء وأولى (و) شرط لخلوة (علمه) أي: الزوج (بها) فلو
~~خلا بها أعمى لا يبصر، ولم يعلم بها أو تركت بمخدع بالبيت بحيث لا يراها
~~البصير، ولم يعلم بها الزوج، فلا عدة؛ لعدم التمكين الموجب للعدة، وحيث
~~وجدت شروط الخلوة؛ وجبت العدة لقضاء الخلفاء بذلك، كما تقدم في الصداق (ولو
~~مع مانع) شرعي أو حسي (كإحرام وصوم وجب وعنة ورتق) وظهار وإيلاء واعتكاف؛
~~إناطة للحكم بمجرد الخلوة التي هي مظنة الإصابة دون حقيقتها.
# (وتلزم) العدة (لوفاة مطلقا) كبيرا كان الزوج أو صغيرا، يمكنه وطء أو لا،
~~خلا بها أو لا كبيرة كانت أو صغيرة؛ لعموم قوله تعالى: {والذين يتوفون منكم
~~ويذرون أزواجا يتربصن بأنفسهن أربعة أشهر وعشرا} [البقرة: 234] (ونكاح
~~فاسد) وهو المختلف فيه (كصحيح) في وجوب (عدة) فيه بالفرقة بعد المسيس
~~والخلوة، وعدمه بعدم ذلك (ولحوق لنسب وتحريم مصاهرة ودرء
# PageV05P558
# حد واستقرار مسمى) لأنه نكاح وجب إقرار الزوجين عليه، ولم يجز إنكاره
~~فأثبت أحكام النكاح الفاسد كالصحيح قاله في " شرح الوجيز " و (لا) يعطى
~~النكاح الفاسد حكم الصحيح (في حل) وطء به (و) لا في (إحلال) لمطلقها ثلاثا،
~~(و) لا في (إرث و) لا في (تنصيف صداق) بالطلاق قبل الدخول (و) لا في (لعان
~~و) لا في (ثبوت رجعة) لمطلق بعد الدخول (و) لا في (إحداد) لأنه ms2867 نكاح لو رفع
~~إلينا لأبطلناه فوجب أن لا يثبت فيه أحكام النكاح الصحيح من كل وجه (ولا
~~عدة في) نكاح (باطل) مجمع على بطلانه كمعتدة وخامسة (إلا بوطء) لأن وجود
~~صورته كعدمها، فإن وطئ لزمت العدة كالزانية.
# (والمعتدات ست) إحداها (الحامل وعدتها من موت وغيره) كطلاق وفسخ، حرة
~~كانت أو أمة، مسلمة أو كافرة (إلى وضع كل الولد) إن كان الحمل ولدا واحدا،
~~أو وضع (الأخير من عدد) إن كانت حاملا بعدد، حرة كانت أو أمة مسلمة أو
~~كافرة، طلاقا كانت الفرقة أو فسخا؛ لعموم قوله تعالى: {وأولات الأحمال
~~أجلهن أن يضعن حملهن} [الطلاق: 4] وبقاء بعض الحمل يوجب بقاء العدة لأنها
~~لم تضع حملها بل بعضه. (ويتجه) أنها (لو مات) الجنين في بطنها (لا تزال
~~معتدة حتى تضعه) ولا نفقة لها حيث تجب للحامل لما يأتي أن النفقة للحمل،
~~والميت ليس محلا لوجوبها (واحتمل، أو تصير المرأة آيسة) فتعتد بثلاثة أشهر،
~~وهو متجه (ولا تنقضي) عدة حامل (إلا بوضع ما تصير به أمة أم ولد، وهو ما
~~يتبين فيه خلق إنسان كرأس ورجل) فتنقضي به العدة إجماعا حكاه ابن المنذر؛
# PageV05P559
# لأنه علم أنه حمل، فيدخل في عموم النص.
# تنبيه: فإن وضعت مضغة لا يتبين فيها خلق الإنسان، فذكر ثقات من النساء،
~~أنه مبدأ خلق آدمي لم تنقض به العدة؛ لأنه لم يصر ولدا أشبه العلقة، وكذا
~~لو ألقت نطفة أو علقة أو دما؛ فلا يتعلق به شيء من الأحكام؛ لأنه لم يثبت
~~أنه ولد بالمشاهدة، لكن لو وضعت مضغة لم يتبين فيها الخلق، فشهدت ثقات من
~~القوابل أن فيها صورة خفية ظهر بها أنها خلقة آدمي؛ انقضت به العدة، لأنه
~~حمل، فيدخل في عموم النص (فإن لم يلحقه الحمل لصغره) أي الزوج بأن يكون دون
~~عشر (أو لكونه خصيا مجبوبا أو غير مجبوب أو لولادتها لدون نصف سنة منذ
~~نكحها ويعيش، أو ولدته لفوق أربع سنين من إبانه) ويعيش (لم تنقض به) عدتها
~~من زوجها، لأنه ليس منه يقينا؛ فلم ms2868 تعتد بوضعه (وتعتد بعده عدة وفاة) إن
~~كانت متوفى عنها (أو) عدة (حياة) إن كان فارقها في الحياة حيث وجبت عدة
~~الفراق والفراق على ما تقدم تفصيله.
# . (وأقل مدة حمل) يعيش (ستة أشهر) وفاقا لما روى الأثرم والبيهقي عن أبي
~~الأسود (أنه رفع إلى عمر أن امرأة ولدت لستة أشهر، فهم عمر برجمها فقال له
~~علي: ليس لك ذلك قال الله تعالى: {والوالدات يرضعن أولادهن حولين كاملين}
~~[البقرة: 233] وقال: {وحمله وفصاله ثلاثون شهرا} [الأحقاف: 15] فحولان وستة
~~أشهر ثلاثون شهرا لا رجم عليها فخلى عمر سبيلها) .
# وقال ابن عباس كذلك رواه البيهقي وذكر ابن قتيبة في " المعارف " أن عبد
~~بن مروان ولد لستة أشهر؛ (وغالبها) أي مدة الحمل (تسعة) أشهر؛ لأن غالب
~~النساء
# PageV05P560
# كذلك يحملن (وأكثرها) أي: مدة الحمل (أربع سنين) لأن ما لا نص فيه يرجع
~~فيه إلى الوجود، وقد وجد من تحمل أربع سنين قال أحمد: نساء بني عجلان يحملن
~~أربع سنين وامرأة محمد بن عجلان حملت ثلاث بطون، كل دفعة أربع سنين، وبقي
~~محمد بن عبد الله بن الحسن بن علي في بطن أمه أربع سنين.
# (ويتجه) أنها لو وضعت في أول يوم متمم لنصف السنة؛ فقد انقضت عدتها بذلك
~~الوضع، ولا يقال: إنها ولدت قبل تمام مدة الحمل ببعض يوم فلم تنقض عدتها؛
~~إذ (لا يقدم) في عدم انقضاء العدة (تأخر بقية يوم) من المدة بعد الوضع
~~(لدون نصف سنة) لأن ما قارب الشيء يعطى حكمه، هو متجه.
# (وأقل مدة تبين) خلق (ولد أحد وثمانون يوما) لحديث ابن مسعود أن النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - قال: «إن أحدكم يجمع خلقه في بطن أمه أربعين يوما
~~نطفة؛ ثم يكون علقة مثل ذلك، ثم يكون مضغة مثل ذلك» الحديث متفق عليه.
~~وإنما يتبين كونه خلق آدمي بكونه مضغة؛ لأن المني قد لا ينعقد، والعلقة قد
~~تكون دما انحدر من موضع من البدن، وأما المضغة فالظاهر كونها ابتداء خلق
~~آدمي.
# PageV05P561
# (الثانية) من المعتدات (المتوفى عنها زوجها ويتجه) اعتبار هذا في ms2869 (غير
~~نساء النبي - صلى الله عليه وسلم -) فإنهن لا اعتداد عليهن؛ لأن العدة إنما
~~شرعت للعلم ببراءة الرحم لأجل حل المعتدة للأزواج، وهذا مفقود في أزواجه -
~~صلى الله عليه وسلم -؛ فإنهن أمهات المؤمنين، وهو متجه (ولو) كان (طفلا وهي
~~طفلة) لا يولد لمثلها، ولو قبل الدخول والخلوة (بلا حمل منه) وتقدم حكم
~~الحامل منه (وإن كان) الحمل (من غيره) أي: الزوج المتوفى كأن وطئت بشبهة،
~~فحملت ثم مات زوجها، اعتدت بوضعه؛ للشبهة، و (اعتدت للوفاة بعد وضع) الحمل؛
~~لأنهما حقان لآدميين؛ فلا يتداخلان كالدينين وتجب عدة وفاة.
# (وعدة حرة أربعة أشهر وعشر ليال بعشرة أيام) للآية، والنهار تبع لليل،
~~ولأن المطلقة إذا أتت بولد يمكن الزوج تكذيبها ونفيه باللعان، ولا كذلك
~~الميت فلا تأمن أن تأتي بولد، فيلحق الميت نسبه، وليس له من ينفيه؛ فاحتيط
~~بإيجاب العدة عليها والمبيت بمنزلها حفظا لها، وسواء وجد فيها الحيض أو لا.
# (و) عدة (أمة) توفي زوجها (نصفها) شهران وخمس ليال بخمسة أيام؛ لإجماع
~~الصحابة على تنصيف عدة الأمة في الطلاق؛ فكذا في عدة الموت وكالحد.
# (و) عدة (منصفة) أي: من نصفها حر ونصفها رقيق (ثلاثة أشهر وثمانية أيام)
~~بلياليها (ولا اعتبار بالحيض) ومن ثلثها حر فعدتها شهران
# PageV05P562
# وعشرون يوما.
# (وإن مات في عدة مرتد) بأن ارتد الزوج (بعد دخول) فمات أو قتل قبل انقضاء
~~عدتها؛ سقط ما مضى من عدتها، وابتدأت عدة وفاة من موته نصا؛ لأنه كان يمكنه
~~تلافي النكاح بإسلامه.
# ، (أو) مات زوج (كافرة أسلمت) بعد دخوله بها في عدتها قبل إسلامه؛ سقط ما
~~مضى من عدتها، وابتدأت عدة وفاة من موته نصا، لما تقدم.
# (أو) مات (زوج) مطلقة (رجعية) قبل انقضاء عدتها (سقطت) عدة الطلاق
~~(وابتدأت عدة وفاة من موته) لأنها زوجة يلحقها طلاقه وإيلاؤه (وإن مات في
~~عدة من أبانها في الصحة؛ لم تنتقل) عن عدة الطلاق، لأنها أجنبية منه في
~~النظر إليها والتوارث ولحوقها طلاقه ونحوه (وتعتد مدخول بها أبانها في مرض
~~موته) المخوف (فارا الأطول من عدة ms2870 وفاة و) ومن عدة (طلاق) لأنها وارثة؛
~~فتجب عليها عدة الوفاة كالرجعية، ومطلقة فيلزمها عدة الطلاق، ويندرج أقلهما
~~في الأكثر (ويتجه احتمال و) على كل حال فتجعل (أولها) أي: العدة (من حين
~~طلاق) لا من حين موت رفقا بها؛ لئلا تطول عليها العدة، والمذهب الأول ومحل
~~كونها تعتد أطولهما (إن ورثت) الزوج (وإلا) ترثه المبانة في مرض موته
~~ككونها أمة أو ذمية والزوج مسلم، أو تكون هي سألته الطلاق أو الخلع أو فعلت
~~ما يفسخ نكاحها من نحو رضاع زوجة صغرى (ف) تعتد (لطلاق لا غيره) لأنها ليست
~~وارثة؛ أشبهت المبانة في الصحة.
# (ولا تعتد لموت من انقضت عدتها قبله) أي: الموت بحيض أو شهور أو وضع حمل
~~(ولو ورثت) وكذا لو طلقها في مرضه قبل
# PageV05P563
# الدخول ثم مات؛ فلا عدة لموته؛ لأنها أجنبية، وتحل للأزواج، وتحل للمطلق
~~نكاح أختها وأربع سواها أشبه ما لو تزوجت (ويتجه) أن من مسخ زوجها جمادا
~~(ف) تعتد (عدة وفاة و) لو مسخ (حيوانا ف) تعتد (عدة حياة) تنزيلا لكل بما
~~يناسبه، وهو متجه.
# (ومن طلق معينة) من نسائه (ونسيها أو) طلق (مبهمة ثم مات قبل قرعة؛ اعتد
~~كل نسائه سوى حامل الأطول منهن) أي: من عدة طلاق ووفاة؛ لأن كل واحدة يحتمل
~~أنها المطلقة، وأنها المتوفى عنها؛ فلا تخرج عن العدة يقينا إلا بذلك ولكن
~~ابتداء القرء من حين طلق، وابتداء عدة الحمل بعده من حين مات، وأما الحامل
~~فعدتها وضع الحمل مطلقا كما تقدم.
# (وإن ارتابت من بانت زمن تربصها) أي: عدتها (أو بعده بأمارة حمل كحركة أو
~~انتفاخ بطن أو رفع حيض أو نزول لبن؛ لم يصح نكاحها) ولو تبين عدم الحمل بعد
~~العقد (حتى تزول الريبة) للشك في انقضاء عدتها، وتغليبا لجانب الحظر وزوال
~~الريبة انقطاع الحركة وزوال الانتفاخ أو عود الحيض أو مضي زمن لا يمكن أن
~~تكون فيه حاملا (وإن ظهرت) الريبة (بعده) أي: بعد نكاحها (دخل بها) الزوج
~~(أو لا، لم يفسد) النكاح بظهور الريبة، لأنها شك ms2871 طرأ على يقين النكاح، فلا
~~يزيل وحرم وطؤها حتى تزول الريبة للشك في صحة النكاح لاحتمال أن تكون
~~حاملا.
# (ومتى ولدت) متوفى عنها بعد عدتها (لدون نصف سنة من عقد) عليها، (وعاش)
~~الولد (تبينا فساده) أي: النكاح؛ لأنها معتدة، وإن ولدته لأكثر من ذلك؛ لحق
~~بالزوج الثاني، والنكاح صحيح.
# (الثالثة) من المعتدات (ذات الأقراء المفارقة في الحياة) بعد دخول أو
# PageV05P564
# خلوة (ولو ب) طلقة (ثالثة) إجماعا قاله في " الفروع (فتعتد حرة ومبعضة)
~~مسلمة كانت أو كافرة (بثلاثة قروء) لقوله تعالى: {والمطلقات يتربصن بأنفسهن
~~ثلاثة قروء} [البقرة: 228] (وهي) أي: القروء (الحيض) روي عن عمر وعلي وابن
~~عباس؛ لأنه المعهود في لسان الشرع؛ لحديث: «تدع الصلاة أيام أقرائها» رواه
~~أبو داود.
# وحديث: «إذا أتى قرؤك فلا تصلي، وإذا مر قرؤك فتطهري ثم صلي ما بين القرء
~~إلى القرء» رواه النسائي ولم يعهد في لسانه استعمال القرء بمعنى الطهر، وإن
~~كان في اللغة القرء مشتركا بين الحيض والطهر (و) تعتد (غيرهما) أي: الحرة
~~والمبعضة وهي الأمة (بقرأين) لحديث: «قرء الأمة حيضتان» ولأنه قول عمر
~~وابنه وعلي، ولم يعرف لهم مخالف من الصحابة، فكان إجماعا، وهو مخصص لعموم
~~الآية، وكان القياس أن تكون عدتها حيضة ونصفا كحد إلا أن الحيض لا يتبعض
~~(وليس الطهر عدة) لما تقدم.
# (ولا يعتد بحيضة طلقت فيها) بل تعتد بعدها بثلاث حيض كوامل قال في الشرح
~~": لا نعلم فيه خلافا بين أهل العلم
# (ولا تحل) مطلقة (لغيره) أي: المطلق (إذا انقطع دم) الحيضة (الأخيرة حتى
~~تغتسل) أو تتيمم عند التعذر في قول أكابر الصحابة منهم أبو بكر وعمر وعثمان
~~وعلي وابن مسعود وأبو موسى وعبادة بن الصامت وأبو الدرداء، ولأن وطء الزوجة
~~قبل الاغتسال حرام؛ لوجود أثر الحيض، فلما منع الزوج الوطء كما منعه الحيض؛
~~وجب أن يمنع ما منعه الحيض وهو النكاح، (وتقدم) في المحرمات في النكاح أنها
~~لا تحل إلا لمن كان يلحقه نسب ولدها، وتنقطع بقية الأحكام من التوارث ووقوع
~~الطلاق وصحة اللعان وانقطاع النفقة ونحوها ms2872 بانقطاع دم الحيضة الأخيرة؛ لأن
~~هذه الأحكام لا أثر فيها للاغتسال، بخلاف النكاح؛ لأن المقصود منه الوطء.
# (ولا تحسب مدة نفاس لمفارقة في حياة) يعني أن من طلقت عقب ولادة لا تحسب
~~مدة
# PageV05P565
# دم نفاسها بحيضة، فلا بد أن تحيض بعد الأربعين ثلاث حيضات كاملة.
# (الرابعة) من المعتدة (من لم تحض لصغر أو إياس المفارقة في الحياة؛ فتعتد
~~حرة بثلاثة أشهر) لقوله تعالى: {واللائي يئسن من المحيض من نسائكم إن
~~ارتبتم فعدتهن ثلاثة أشهر واللائي لم يحضن} [الطلاق: 4] أي: كذلك (من
~~وقتها) أي الفرقة، فإذا فارقها نصف الليل أو النهار؛ اعتدت من ذلك الوقت
~~إلى مثله في قول أكثر العلماء.
# (و) تعتد (أمة) لم تحض (بشهرين) نصا، واحتج بقول عمر: عدة أم الولد
~~حيضتان؛ ولو لم تحض كان عدتها شهرين. رواه الأثرم، وليكون البدل كالمبدل،
~~ولأن غالب النساء يحضن في كل شهر حيضة.
# (و) تعتد (مبعضة) لم تحض لذلك (بالحساب، فيزداد على الشهرين لمن ثلثها حر
~~ثلث شهر أو) من (نصفها) حر (نصفه أو) من (ثلثاها) حر ثلثاه (عشرون يوما)
~~وأم ولد ومكاتبة ومدبرة في عدة كاملة لأنها مملوكة، وكذا معلق عتقها على
~~صفة قبل وجودها.
# (وعدة بالغة لم تر حيضا ولا نفاسا) كآيسة لدخولها في عموم قوله تعالى:
~~{واللائي لم يحضن} [الطلاق: 4] .
# وعدة (مستحاضة ناسية لوقت حيضها أو) مستحاضة (مبتدأة كآيسة) لأنهما لا
~~يعلمان وقت حيضهما، والغالب على النساء أن يحضن في كل شهر حيضة، ويطهرن
~~باقيه.
# (ومن علمت أن لها حيضة في كل أربعين يوما مثلا) واستحيضت، ونسيت وقت
~~حيضها (فعدتها ثلاثة أمثال ذلك) أي: مائة وعشرون يوما في المثال، لأنه لا
~~يتحقق زمن فيه ثلاث حيض بدون ذلك.
# (ومن لها) من المستحاضات (عادة) عملت بها (أو) لها (تمييز عملت به) إن
~~صلح حيضا؛ لما تقدم في بابه.
# (وإن حاضت صغيرة) مفارقة في الحياة (في أثناء عدتها استأنفتها) أي:
# PageV05P566
# العدة (بالقرء) لأن الأشهر بدل عن الأقراء، لعدمها، فإذا وجد المبدل بطل
~~حكم البدل كالمتيمم يجد الماء بعد أن ms2873 تيمم لعدمه.
# (ومن يئست في أثناء عدة أقراء) بأن بلغت سن الإياس فيها، وقد حاضت بعد
~~أقرائها أو لم تحض (ابتدأت عدة آيسة) بالشهور؛ لأنها إذن آيسة، ولا يعتد
~~بما حاضته قبل.
# (وإن عتقت) معتدة (بائن) في عدتها (أتمت عدة أمة) لأنها في حكم الزوجة.
# (الخامسة) من المعتدات (من ارتفع حيضها ولو) كان ارتفاعه (بعد حيضة أو
~~حيضتين، ولم تدر سببه فتعتد) سنة منذ انقطع بعد الطلاق نصا، فإن كان
~~انقطاعه قبل الطلاق؛ فتعتد من انقطاعه (للحمل غالب مدته) تسعة أشهر ليعلم
~~براءة رحمها (ثم تعتد بعد ذلك كآيسة على ما فصل) آنفا في الحرة والمبعضة
~~والأمة.
# قال الشافعي: هذا قضاء عمر في المهاجرين والأنصار لا ينكره منهم منكر
~~علمناه، ولأن الغرض بالعدة معرفة براءة رحمها، وهي تحصل بذلك، فاكتفى به،
~~وإنما اعتبرنا مضي سنة من الانقطاع - ولو بعد حيضة أو حيضتين لأنها لا تبني
~~عدة على عدة أخرى، وإنما وجبت العدة بعد التسعة أشهر؛ لأن عدة الشهور إنما
~~تجب بالعلم ببراءة الرحم من الحمل إما بالصغر أو الإياس، وهنا لما احتمل
~~انقطاع الحيض للحمل أو للإياس اعتبرت البراءة من الحمل بمضي مدته، فتعين
~~كون الانقطاع للإياس، فوجبت عدته عند تعينه، ولم يعتبر ما مضى كما لا يعتبر
~~ما مضى من الحيض قبل الإياس لأن الإياس طرأ عليه (ولا تنقضي) العدة (بعود
~~الحيض بعد المدة) لانقضاء عدتها كالصغيرة تعتد بثلاثة أشهر ثم تحيض (وإن
~~علمت) معتدة انقطع حيضها (ما رفعه من نحو مرض أو رضاع أو نفاس؛ فلا تزال)
~~إذا طلقت ونحوه في عدة (حتى يعود) حيضها (فتعتد به) وإن طال الزمان؛ لما
~~رواه الشافعي عن سعيد بن سالم عن ابن جريج عن عبد الله بن أبي بكر أنه
~~أخبره أن حبان منذ طلق امرأته وهو صحيح وهي
# PageV05P567
# مرضعة، فمكثت سبعة أشهر لا تحيض يمنعها الرضاع، ثم مرض حبان فقيل له: إن
~~مت ورثتك فجاء إلى عثمان وأخبره بشأن امرأته وعنده علي وزيد، فقال لهما
~~عثمان: ما تريان؟ فقالا: نرى ms2874 أنها ترثه إن مات، ويرثها إن ماتت، فإنها ليست
~~من القواعد اللائي يئسن من المحيض، وليست من اللائي لم يحضن، ثم هي على عدة
~~حيضها ما كان من قليل وكثير، فرجع حبان إلى أهله فانتزع البنت منها، فلما
~~قعدت الرضاع حاضت حيضة ثم أخرى، ثم مات حبان قبل أن تحيض الثالثة؛ فاعتدت
~~عدة الوفاة، وورثته ورواه البيهقي بطريق آخر، وليس فيه ذكر زيد (أو) حتى
~~(تصير آيسة) أي: تبلغ سن الإياس (فتعتد عدتها) لأنها آيسة، أشبهت سائر
~~الآيسات.
# (ويقبل قول زوج) اختلف مع مطلقته في وقت طلاق (إنه لم يطلق إلا بعد
~~ولادة، أو إلا في وقت كذا، وإلا بعد حيض) حيث لا بينة للمطلقة تشهد
~~بدعواها، لأنه يقبل قوله في أصل الطلاق وعدده، فقبل في وقته، ولأنه أمر لا
~~يعلم إلا منه؛ فقبل قوله فيه كالنية في اليمين (خلافا له) أي: صاحب
~~الإقناع؛ فإنه قال: وإن قال الزوج: وقع الطلاق في الحيض أو في أوله، وقالت:
~~بل في الطهر الذي قبله، أو قالت: انقضت حروف الطلاق مع انقضاء الطهر؛ فوقع
~~في أول الحيض، وقالت: بل بقي منه بقية؛ فالقول قولها انتهى والمذهب ما قاله
~~المصنف (لأنه لا يعلم إلا منه) وفائدة قبول قوله في المسائل الثلاث جواز
~~الرجعة، وبطلان نكاحها للغير في مدة دعوى بقائها.
# (السادسة) من المعتدات (امرأة المفقود) أي: من انقطع خبره، فلم تعلم
~~حياته ولا موته (فتتربص حرة وأمة ما تقدم في ميراثه) وهي تمام تسعين سنة
~~منذ ولد إن كان ظاهر غيبته السلامة، وأربع سنين منذ فقد إن كان ظاهرها
~~الهلاك كالمفقود من بين أهله أو في مفازة أو بين الصفين حال حرب ونحوه،
# PageV05P568
# وساوت الأمة هنا الحرة، لأن تربص المدة المذكورة ليعلم حاله من حياة
~~وموت، وذلك لا يختلف بحال زوجته (ثم تعتد) في الحالين (للوفاة) الحرة أربعة
~~أشهر وعشرا، والأمة نصف ذلك (ولا يفتقر) ذلك التربص (إلى حكم حاكم بضرب
~~المدة وعدة الوفاة والفرقة) لأنها فرقة تتبعها عدة الوفاة، فلا تتوقف على
~~ذلك ms2875 كقيام البينة بموته وكمدة الإيلاء (ولا) تفتقر (إلى طلاق ولي زوجها بعد
~~اعتدادها) لوفاة لتعتد بعده بثلاثة قروء، لأنه لا ولاية لوليه في طلاق
~~امرأته، ولحكمنا عليها بعدة الوفاة؛ فلا يجامعها عدة طلاق كما لو تيقن موته
~~(وينفذ حكم بالفرقة ظاهرا) فقط؛ لأن عمر لما حكم بالفرقة نفذ ظاهرا، ولو لم
~~ينفذها لما كان في حكمه فائدة (بحيث) إن حكمه بالفرقة (لا يمنع) وقوع (طلاق
~~المفقود) لأنه حكم بالفرقة بناء على أن الظاهر هلاكه، فإذا علمت حياته تبين
~~أن لا فرقة، كما لو شهدت بها بينة كاذبة؛ فيقع طلاقه؛ لمصادفته محله
~~(وتنقطع النفقة) على امرأة المفقود (بالفرقة) الحاصلة من الحاكم؛ لانقطاع
~~الزوجية ظاهرا وتنقطع (بشروعها في العدة) أيضا بعد مدة التربص التي ضربها
~~لها الحاكم بالفرقة؛ لما تقدم أنه يصح تزويجها من غير حكم حاكم بالفرقة؛
~~لعدم افتقارها إلى الحكم، وذلك لأنها أسقطت نفقة نفسها بخروجها عن حكم
~~نكاحه، فإن قدم الزوج، واختارها، ردت إليه، وعادت نفقتها من حين الرد قال
~~ابن عمر وابن عباس: ينفق عليها في العدة بعد الأربع سنين من مال زوجها
~~جميعه أربعة أشهر وعشرا، و (لا) تنقطع النفقة الجارية عليها من مال المفقود
~~(قبل ذلك) أي: قبل الفرقة أو الشروع في العدة أو التزويج (بأن اختارت
~~المقام والصبر حتى يتبين الحال) فلها النفقة ما دام حيا من ماله، وإن ضرب
~~لها الحاكم مدة التربص؛ فلها النفقة فيها لا في العدة.
# PageV05P569
# (ومن تزوجت قبل ما ذكر) من التربص المذكور والاعتداد بعده (لم يصح)
~~نكاحها.
# (ولو بان أنه) أي المفقود (كان طلق) وأن عدتها انقضت قبل أن تتزوج (أو)
~~بان أنه كان (ميتا) وأن عدة الوفاة انقضت (حين التزويج) أي: قبلها؛ لتزوجها
~~في مدة منعها الشرع من النكاح فيها؛ أشبهت المعتدة والمرتابة قبل زوال
~~ريبتها (ومن تزوجت بشرطه) أي: بعد التربص السابق والعدة (ثم قدم) زوجها
~~(قبل وطء) الزوج (الثاني) دفع إليه ما أعطاها من مهر.
# و (ردت القادم) لأنا تبينا بقدومه بطلان نكاح الثاني، وليس هناك ms2876 مانع من
~~الرد فترد إليه؛ لبقاء نكاحه (وينفق) عليها القادم (من حين رد) إليه
~~كالناشز إذا عادت للطاعة (ويخير) المفقود (إن وطئ الثاني) قبل قدومه (بين
~~أخذها) أي: الزوجة (بالعقد الأول) لبقائه (ولو لم يطلق الثاني، ويطأها
~~الأول بعد عدة الثاني وبين تركها معه) أي: الثاني (بلا تجديد عقد) للثاني؛
~~لصحة عقده ظاهرا.
# (قال المنقح) : قلت: (الأصح بعقد) وذلك لما روى معمر عن الزهري عن سعيد
~~بن المسيب أن عمر وعثمان قالا: إن جاء زوجها الأول خير بين المرأة وبين
~~الصداق الذي ساق وهو رواه الجوزجاني والأثرم؛ وقضى به الزبير في مولاة لهم؛
~~ولم يعرف لهم مخالف من الصحابة في عصرهم، فكان إجماعا.
# قال في الشرح: فعلى هذا إن أمسكها الأول فهي زوجته بالعقد الأول والمنصوص
~~عن أحمد أن الثاني لا يحتاج إلى طلاق، لأن نكاحه كان باطلا في الباطن، ثم
~~قال بعد يسير، ويجب على الأول اعتزالها حتى تنقضي عدتها من الثاني، وإن لم
~~يخترها الأول فإنها تكون مع الثاني، ولم يذكروا لها عقدا جديدا قال شيخنا
~~يعني الموفق: والصحيح أنه يجب أن يستأنف لها عقدا؛ لأننا تبينا بطلان عقده
~~بمجيء الأول، ويحمل قول الصحابة على هذا؛ لقيام الدليل عليه فإن زوجة
~~الإنسان لا تصير زوجة لغيره بمجرد تركه لها انتهى.
# PageV05P570
# (ويتجه) أن للزوج الثاني أخذها (بعد طلاق) الزوج (الأول و) بعد انقضاء
~~(عدة وطئه) إياها قال في الرعاية " وإن قلنا يحتاج الثاني عقدا جديدا طلقها
~~الأول لذلك، وهو متجه (ويأخذ) الزوج الأول (قدر الصداق الذي أعطاها من)
~~الزوج (الثاني) إذا تركها له؛ لقضاء علي وعثمان أنه يخير بينها وبين الصداق
~~الذي ساق إليها هو، ولأنه أتلف عليه المعوض، فرجع عليه بالعوض كشهود الطلاق
~~إذا رجعوا عن الشهادة (ويرجع) الزوج (الثاني عليها) أي: على الزوجة (بما)
~~أي: بالمهر الذي (أخذه منه) الزوج الأول؛ لأنها غرته (وفيه) أي: فيما ذكر
~~من أن الزوج الثاني يرجع على زوجته بما أخذ منه (نظر) لأن الصحابة لم يقضوا
~~بالرجوع؛ فإن سعيد بن المسيب ms2877 روى أن عليا وعثمان قضيا في المرأة التي لا
~~تدري ما مهلك زوجها أن تتربص أربع سنين، ثم تعتد عدة المتوفى عنها زوجها
~~أربعة أشهر وعشرا ثم تتزوج إن بدا لها، فإن جاء زوجها، خير إما امرأته وإما
~~الصداق فإن اختار الصداق فالصداق على زوجها الآخر، وثبت عنده، وإن اختار
~~امرأته عزلت عن زوجها الآخر حتى تنقضي عدتها، وإن قدم زوجها وقد توفي زوجها
~~الآخر ورثت، واعتدت عدة المتوفى عنها، وترجع إلى الأول رواه الجوزجاني؛
~~ولأن المرأة لا تغرير منها، فلم يرجع عليها بشيء لغيرها، والمذهب أن الزوج
~~الثاني يرجع عليها بما أخذه منه الزوج الأول ذكر ذلك ابن حامد وجزم به في "
~~الوجيز " وصححه في " الإنصاف " لأنها غرامة لزمت الزوج بسبب وطئه لها، فرجع
~~بها كالمغرور، ولأن ذلك يفضي إلى أن يلزمه مهران بوطء واحد والقواعد تأباه،
~~فعلى الصحيح إن كان قد دفع إليها الصداق رجع به، وإن كان
# PageV05P571
# لم يدفعه إليها دفعه إلى الأول حيث كان مساو لصداقه، وإلا فبقدره؛ لما
~~تقدم ولم يرجع عليها بشيء، وإن كان قد دفع بعضه رجع بما دفع.
# (وإن لم يقدم الغائب حتى مات) الزوج (الثاني) معها (ورثته) لصحة نكاحه في
~~الظاهر، (لا) إن مات (الأول بعد تزوجها بالثاني) فلا ترثه؛ لإسقاطها حقها
~~من إرثها بتزوجها بالثاني (وإن ماتت قبل قدوم) الأول (فإرثها للثاني) لأنها
~~زوجته ظاهرا، (و) إن ماتت (بعده) أي: بعد قدوم الأول ووطء الثاني (ولم
~~يخترها) الأول (فكذلك) أي: فإرثها للثاني (وإلا) يتركها (ف) إرثها (للأول)
~~لأنه اختارها، وحكم زوجتيه باق (ويتجه) أن (هذا التفصيل) مبني (على غير
~~الأصح) وهو القول الأول من أنه لا يحتاج الثاني إلى تجديد عقد وأما على ما
~~اختاره الموفق وصححه في " التنقيح " من وجوب تجديد العقد إذا تركها الأول
~~فلا ينبغي أن ترث من الثاني ولا أن يرث منها لبطلان نكاحه بظهور حياة
~~الأول، وهو متجه.
# (ومن ظهر موته باستفاضة أو بينة ثم قدم) كأن تظاهرت الأخبار بموته؛ أو
~~شهدت به بينة ولو ms2878 كذبا فاعتدت زوجته للوفاة وتزوجت ثم قدم (فكمفقود في
~~تخيير) يعني أنه متى عاد بعد ذلك حكمه حكم المفقود في أنه متى حضر بعد أن
~~تزوجت زوجته فإنه يخير بعد وطء الزوج الثاني (بين أخذها) من الثاني بالعقد
~~الأول إن كانت حية (وإرثها) إن كانت ماتت وبين تركها للزوج الثاني ويأخذ
~~منه قدر صداقها الذي هو من الثاني ويرجع به الثاني عليها كما تقدم (وتضمن
~~البينة) التي شهدت بوفاته (ما تلف من ماله) أي مال من شهدت بوفاته؛ لأن
~~شهادتهما سبب استيلاء الغير على ماله، (و) تضمن البينة (مهر) الزوج (الثاني
~~الذي أخذه منه الأول) لأنها تسببت في
# PageV05P572
# غرمه، وللمالك أيضا تضمين من باشر إتلاف ماله لمباشرته الإتلاف.
# (ومتى فرق) الحاكم (بين زوجين لموجب) يقتضيه (ك) تعذر (نفقة) من جهة زوج
~~(و) أخوة (رضاع) وعنة (وردة) زوج أو زوجة (ثم بان انتفاؤه) أي: الموجب
~~للتفريق (فكمفقود) يعني أن حكم ذلك حكم المفقود إذا تربصت زوجته المدة
~~الشرعية واعتدت تزوجت، فإنها ترد إليه إن لم يكن وطئها الزوج الثاني، ويخير
~~بعد وطئه بين أخذها وأخذ صداقها الذي أصدقها الثاني ذكره في " الفروع ".
# وقال الشيخ تقي الدين: خروج البضع من ملك الزوج متقوم بالمسمى كما دل على
~~ذلك الكتاب والسنة وهو أنص الروايتين عن أحمد؛ ثم قال: ونظير هذا أن يشهد
~~قوم بتعذر النفقة من جهة الزوج فيفرق الحاكم بينهما ثم تظهر أن النفقة لم
~~تكن تتعذر وقد تزوجت من دخل بها، فقياس المفقود أن يخير الزوج بين امرأته
~~وبين مهرها، وكذلك لو فرق بينهما الحاكم لكونه عنينا ثم تبين خلافه،
~~وبالجملة فكل صورة فرق بينه وبين امرأته لسبب يوجب الفرقة ثم تبين انتفاء
~~ذلك السبب؛ فهو يشبه المفقود؛ والتخيير فيه بين المرأة والمهر أعدل
~~الأقوال.
# (ومن أخبر بطلاق) زوج (غائب و) أخبر (أنه وكيل) رجل (آخر في إنكاحه بها)
~~أي: المطلقة (وضمن المهر) أي: مهر الرجل الذي ذكر أنه وكله في إنكاحه بها
~~(فنكحته) أي: نكحت الرجل بمباشرة من ذكر أنه ms2879 وكيله (ثم جاء الزوج) الغائب
~~(فأنكر) ما ذكر عنه من طلاقها (فهي زوجته) باقية على نكاحه؛ لأنه لم يثبت
~~ما لم يرفعه (ولها المهر على واطئ، ولها مطالبة ضامن مهر به) فإن لم يطأ
~~فلا مهر.
# (ويتجه هذا) أي: قوله ومن أخبر بطلاق غائب إلى آخره (فيمن) أي: زوجين (لم
~~تثبت الزوجية) لهما (إلا بإخباره) أي: إخبار المخبر بالطلاق
# PageV05P573
# (ف) لذلك (قبل قوله في زوالها) أي: الزوجية لانفراد ثبوت أصل الزوجية
~~بإخباره وإلا بأن كانت الزوجية ثابتة بدونه (ف) لا يكفي بمجرد إخباره وحده
~~بالطلاق، بل (لا بد من بينة) رجلين عدلين يشهدان بأن فلانا طلق زوجته فلانة
~~ليصح عقد النكاح عليها، وهو متجه.
# (وإن طلق غائب) زوجته (أو مات) عنها (اعتدت منذ زمن الفرقة) أي: وقت
~~الطلاق أو الموت سواء علمت أو لم تعلم؛ لأن معنى العدة أن تستمر بعد الفرقة
~~على حالها في منع نكاح الغير حتى تنقضي مدة العدة، وهذه ممنوعة من النكاح
~~مدة العدة بعد الطلاق أو الموت، فوجب انقضاؤها بذلك (وإن لم تحد) فيما إذا
~~مات عنها؛ لأن الإحداد ليس شرطا لانقضاء العدة؛ لأنها لو تركت الإحداد قصدا
~~لم يجب عليها إعادة العدة، وسواء ثبت ذلك ببينة أو أخبرها من تثق به (لكن
~~إن أقر الزوج أنه طلق مدة تزيد على العدة) ، قبل قوله إن كان عدلا غير متهم
~~ككونه غائبا فلما حضر أخبر بذلك و (إن كان الزوج فاسقا أو مجهولا) حاله (لم
~~يقبل قوله في انقضاء العدة التي) أخبر (فيها) أي بانقضائها لأن العدة (حق
~~لله تعالى) .
### | [فرع عدة موطوءة بشبهة أو زنا]
# (فرع: عدة موطوءة بشبهة أو زنا) حرة أو أمة (ك) عدة (مطلقة) لأنه وطء
~~يقتضي شغل الرحم، فوجبت العدة منه كالوطء، في النكاح (إلا أمة غير مزوجة
~~فتستبرأ) إذا وطئت بشبهة أو زنا (بحيضة) لأن استبراءها من الوطء المباح
~~يحصل بذلك؛ فكذا غيره (ولا يحرم) على زوج حرة أو أمة وطئت بشبهة أو زنا
~~(زمن عدة) من ذلك (غير وطء ms2880 في فرج) لأن تحريمها لعارض يختص الفرج، فأبيح
~~الاستمتاع منها بما دونه كالحيض
# (ولا ينفسخ نكاح بزنا) نصا نقله الجماعة عن أحمد.
# PageV05P574
### | [فصل وطئت معتدة بشبهة أو وطئت بنكاح فاسد]
# فصل (وإن وطئت معتدة بشبهة أو) وطئت (بنكاح فاسد) بأن تزوجت بعد انقضاء
~~العدة والحيضة الثالثة قبل أن تغتسل فرق بينهما؛ لأن العقد الفاسد وجوده
~~كعدمه و (أتمت عدة الأول) سواء كانت عدته من نكاح صحيح أو فاسد أو وطء
~~بشبهة أو زنا ما لم تحمل من الثاني فتنقضي عدتها منه بوضع الحمل ثم تتم عدة
~~الأول (ولا يحسب منها) أي: عدة الأول (مقامها عند الثاني) بعد وطئه، (وله)
~~أي: من طلق رجعيا (رجعة رجعية في التتمة) أي: تتمة عدته، لعدم انقطاع حقه
~~من رجعتها؛ كما لو وطئت بشبهة؛ أو زنا.
# (ويتجه احتمال و) للزوج الأول رجعتها (في زمن إقامتها عند) الزوج
~~(الثاني) ويحسب من عدتها من حين ارتجعها، ولا يضر مقامها عند الثاني بعد
~~علمه بارتجاعها حيث كان أمينا عليها واعتزلها عند محارمه حتى أتمت عدة
~~الأول (ثم) سلمها إليه، وهو متجه لكن المذهب، ثم إذا فارقها بنت على عدتها
~~من الأول؛ لأن حقه أسبق، ولأن عدته وجبت عن وطء في نكاح صحيح وبعد فراغها
~~من إتمام عدة الأول (تعتد) وجوبا (لوطء الثاني) ولا تتداخل العدة؛ لخبر
~~مالك عن علي أنه قضى في التي تتزوج في عدتها أنه يفرق بينهما ولها الصداق
~~بما استحل من فرجها وتكمل ما أفسدت من عدة الأول، وتعتد من الآخر، ولأنهما
~~حقان مقصودان لآدميين كالدينين.
# (وإن ولدت من أحدهما) أي: الزوج والواطئ بشبهة، أو الزوج الأول والثاني
~~الذي تزوجته في عدتها (بعينه) كأن ولدته (لدون ستة أشهر من وطء
# PageV05P575
# ثان) وعاش؛ فهو للأول (أو فوق أربع سنين من إبانة أول) فهو للثاني وانقضت
~~عدتها منه (أو ألحقته به) أي: بأحدهما (قافة، وأمكن) أن يكون ممن ألحقته به
~~(بأن تأتي به لنصف سنة، فأكثر من وطء ثان ولأربع سنين فأقل من إبانة أول
~~لحقه، وانقضت ms2881 عدتها به منه) أي: ممن ألحق به؛ لأنه حمل وضعته فانقضت عدة
~~أبيه به دون غيره (ثم اعتدت للآخر) الذي لم يلحق به الولد، لبقاء حقه من
~~العدة (وإن ألحقته) أي: الولد القافة (بهما) أي: الواطئين (لحق) بهما
~~(وانقضت عدتها به منهما) لأن الولد قد ثبت نسبه منهما، فتنقضي عدتها به لكل
~~واحد منهما، كما لو لم يكن مع أحد الواطئين آخر.
# (وإن أشكل) الولد على القافة (أو لم توجد قافة) أو وجدت، واختلف قائفان
~~(اعتدت بعد وضعه بثلاثة قروء) لتخرج من العدتين بتعيين، وإن نفته القافة
~~عنهما وكان هناك فراش لأحدهما لا بعينه، لم ينتف؛ لأن عمل القافة ترجيح أحد
~~صاحبي الفراش، لا في النفي عن الفراش كله، وإن لم يكن هناك فراش كاللقيط
~~فإنه ينتفي (وإن وطئها مبينها فيها) أي: في عدتها (عمدا) بلا شبهة
~~(فكأجنبي) تتمم العدة الأولى، ثم، تبتدئ العدة الثانية للزنا؛ لأنهما عدتان
~~من وطئين يلحق النسب في أحدهما دون الآخر؛ فلم يتداخلا كما لو كانا من
~~رجلين، وإن (و) طئها مبينهما (بشبهة؛ استأنفت عدة للوطء ودخلت فيها بقية
~~الأولى) لأنهما عدتان من واحد لوطأين يلحق النسب فيها لحوقا واحدا فتداخلا،
~~كما لو طلق الرجعية في عدتها.
# (ويتجه و) لو وطئت (بشبهة وعمد) ؛ استأنفت العدة (لها) أي: للشبهة (ثم
~~تعتد ل) وطء (العمد) لاحتمال ظهور حمل، فيلحق بوطء الشبهة؛ حفظا للنسب وهو
~~متجه.
# PageV05P576
# (ومن وطئت زوجته بشبهة،) أو زنا (ثم طلقها) طلاقا رجعيا (اعتدت له) أي:
~~الطلاق؛ لأنها عدة مستحقة بالزوجية، فقدمت على غيرها لقوتها (ثم تعتد
~~للشبهة) أو للزنا لأنها عدة مستحقة عليها، فلا تبطل بتقديم الأخرى عليها
~~كالدينين إذا قدم صاحب الرهن في أحدهما.
# (وحرم وطء زوج) زوجة موطوءة بشبهة أو زنا (ولو مع حمل منه) أي: الزوج
~~(قبل عدة واطئ) لأنها عدة قدمت على حق الزوج، فمنع من الوطء قبل انقضائها،
~~فإذا ولدت اعتدت للشبهة، فإذا انقضت حل للزوج وطؤها.
# (ومن تزوجت في عدتها) فنكاحها باطل ويفرق بينهما وتسقط نفقة رجعية
~~وسكناها ms2882 عن الأول لنشوزها و (لم تنقطع) عدتها (بصورة عقد بل بوطء) الثاني؛
~~لأنه عقد باطل لا تصير به المرأة فراشا، فإن وطئها انقطعت (فإذا فارقها) من
~~تزوجها، أو فرق الحاكم بينهما (بنت على عدتها من الأول) لسبق حقه (ثم اعتدت
~~به للثاني) لأنهما عدتان من رجلين فلا تتداخلان، وإن ولدت من أحدهما بعينه
~~انقضت عدتها به منه، واعتدت للآخر، وإن أمكن كونه منهما فكما سبق (وللثاني)
~~أي: الذي تزوجته في عدتها، ووطئها (أن ينكحها بعد) انقضاء (العدتين) لأنه
~~قبل انقضاء عدة الأول يكون ناكحا في عدة غيره، وأما انقضاء عدته فلأنها عدة
~~لم تثبت لحقه؛ لأن نكاحه لا أثر له، وإنما هي لحق الولد فلم يجز له النكاح
~~فيها كعدة غيره، وللأول أن ينكحها قبل انقضاء العدتين كما اقتضاه مفهوم
~~كلامه؛ لأن وطء الثاني لا يمنع بقاءها في عصمته؛ فلا يمنع عودها إلى عصمته،
~~لكن يحرم عليه وطؤها قبل انقضاء عدة الثاني كما لو كانت في العصمة وتقدم.
# (وتتعدد) عدة (بتعدد واطئ بشبهة) لأنهما حقان مقصودان لآدميين فلم
~~يتداخلا كالدينين، فإن تعدد الوطء من واحد فعدة واحدة، و (لا) تتعدد
# PageV05P577
# العدة بتعدد واطئ (بزنا) فإن العدة لا تتعدد في الأصح؛ لعدم لحوق النسب
~~فيه فيبقى القصد العلم ببراءة الرحم، وتكون أول عدة الزانية من آخر وطء،
~~وجزم به في الإقناع " لتعددها بتعدد وطء بزنا، وكان على المصنف أن يقول
~~خلافا له (وكذا أمة) غير مزوجة (في استبراء) فيتعدد الاستبراء بتعدد واطئ
~~بشبهة لا بزنا قياسا على الحرة.
# (ومن طلقت طلقة) رجعية (فلم تنقض عدتها حتى طلقت) طلقة (أخرى) ولم
~~يرتجعها (بنت) على ما مضى من عدتها لأنهما طلاقان لم يتخللهما وطء ولا رجعة
~~أشبها الطلقتين في وقت واحد (وإن راجعها ثم طلقها) قبل دخول أو بعده
~~(استأنفت) عدة للطلاق الثاني، لأن الرجعة أزالت شعث الطلاق الأول وأعادت
~~المرأة إلى النكاح الذي كانت فيه (كفسخها) أي: الرجعية النكاح (بعد رجعة
~~لعتق أو غيره) كعنة أو إيلاء، فإن فسخت بلا رجعة بنت ms2883 على ما مضى من عدتها؛
~~لما تقدم (وإن أبانها ثم نكحها في عدتها ثم طلقها قبل دخوله بها؛ بنت على
~~ما مضى من طلاقها) ؛ لأن الطلاق الثاني في نكاح ثان قبل المسيس والخلوة؛
~~فلم يوجب عدة؛ لعموم: {وإن طلقتموهن من قبل أن تمسوهن} [البقرة: 237] الآية
~~بخلاف ما إذا راجعها ثم طلقها قبل ذلك؛ لأن الرجعة إعادة إلى النكاح الأول؛
~~فالطلاق في عدة الرجعية طلاق عن نكاح واحد فكان استئناف العدة في ذلك أظهر؛
~~لأنها مدخول بها، ولولا الدخول لما كانت رجعية، والطلاق في البائن بعد
~~النكاح طلاق عن نكاح متجدد ولم يتصل به دخول، ولذلك يتنصف فيه المهر؛ فكان
~~البناء فيه أظهر.
# (وإن انقضت عدتها) أي: البائن (قبل طلاقه) ثانيا وقد نكحها ولم يدخل بها
~~(فلا عدة له) أي: الطلاق الثاني؛ لأنه
# PageV05P578
# عن نكاح لا دخول فيه ولا خلوة، ولم يبق من عدة الأول شيء تبني عليه.
### | [فرع وطئ أجنبية أو تزوج معتدة من غيره]
# (فرع من وطئ أجنبية) أو تزوج معتدة من غيره، وكان الواطئ والموطوءة
~~(عالمين) بتحريم الوطء (ف) هما (زانيان) عليهما حد الزنا ولا مهر لها؛
~~لأنها زانية مطاوعة، ولا نظر لشبهة العقد؛ لأنه باطل مجمع على بطلانه،
~~بخلاف المعتدة من زنا؛ فإن نكاحها فاسد، والوطء فيه حكمه حكم وطء الشبهة،
~~للاختلاف في وجوبها، ومحل سقوط مهرها إن لم تكن أمة، فإن كانت أمة لم يسقط؛
~~لأنه لسيدها، فلا يسقط بمطاوعتها، ولا يلحقه النسب؛ لأنه من زنا.
# (و) إن كان الناكح والمنكوحة (جاهلين) بالعدة أو التحريم؛ (فلا) حد
~~عليهما، ويثبت النسب، ويجب المهر؛ لأنه وطء شبهة، (و) إن كان (عالما هو)
~~دونها (حد به) للزنا (وعليه مهرها) بما نال من فرجها، (ولا) يلحقه (نسب)
~~لأنه زان، (و) إن كانت (عالمة هي) دونه (لحقه النسب) لأنه وطء شبهة (ولزمها
~~الحد، ولا مهر) لها إن كانت حرة، لأنها زانية مطاوعة.
### | [فصل الإحداد فوق ثلاث ليال بأيامها على ميت]
# فصل: (يحرم إحداد فوق ثلاث) ليال بأيامها (على ميت غير زوج) ms2884 لحديث: «لا
~~يحل لامرأة تؤمن بالله واليوم الآخر أن تحد على ميت فوق ثلاث ليال إلا على
~~زوج أربعة أشهر وعشرا» متفق عليه.
# (ويجب) الإحداد (على زوجة) أي: الميت (بنكاح صحيح) للخبر، ولأنها كانت
~~تحل له ويحل لها فتحزن عليه، وأما النكاح الفاسد فليست زوجة
# PageV05P579
# شرعا (ولو) كانت (ذمية) والزوج مسلم أو ذمي، (أو) كانت (أمة) والزوج حر
~~أو عبد، (أو) كانت (غير مكلفة) والزوج مكلف أو غير مكلف، فيجنبها وليها ما
~~تجتنبه المكلفة (زمن عدة) لعموم الأحاديث، ولتساويها في اجتناب المحرمات
~~وحقوق النكاح ولا يجب على بائن بطلقة أو ثلاث أو فسخ.
# (ويجوز) الإحداد (لبائن) إجماعا، لكن لا يسن لها قاله في الرعاية " (وهو)
~~أي: الإحداد (ترك زينة و) ترك (طيب كزعفران ولو كان بها سقم) لأن الطيب
~~يحرك الشهوة، ويدعو إلى المباشرة، فلا يحل لها استعمال الأدهان المطيبة
~~كدهن الورد والبنفسج والياسمين والبان وما أشبه ذلك، لأن الأدهان بذلك
~~استعمال للطيب.
# (و) ترك (لبس حلي ولو خاتما) لقول النبي - صلى الله عليه وسلم -: " ولا
~~الحلي " ولأن الحلي يزيد حسنها ويدعو إلى مباشرتها (و) ترك لبس (ملون من
~~ثياب الزينة كأحمر وأصفر وأخضر وأزرق صافيين وما صبغ قبل نسج كالذي) صبغ
~~(بعده و) ترك (تحسين بحناء أو أسفيداج أو تكحيل) بكحل (أسود فقط بلا حاجة
~~إليه) ، فإن كان بها حاجة إليه، جاز، ولها اكتحال بنحو توتيا (و) ترك
~~(ادهان ب) دهن (مطيب) كزباد ونحوه (و) ترك (تحمير وجه) وحفه ونقشه (وتنظيفه
~~وتخطيطه؛ لما روت أم عطية قالت: «كنا ننهى أن نحد على ميت فوق ثلاث إلا على
~~زوج أربعة أشهر وعشرا) ولا نكتحل ولا نتطيب ولا نلبس ثوبا مصبوغا إلا ثوب
~~عصب.» رواه الشيخان.
# وفي رواية قالت: قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم - «لا يحل لامرأة
~~تؤمن بالله واليوم الآخر أن تحد على ميت فوق ثلاث إلا على زوج فإنها لا
~~تكتحل ولا تلبس ثوبا مصبوغا إلا ثوب عصب ولا تمس طيبا إلا إذا طهرت نبذة من
~~قسط ms2885 أو أظفار» متفق عليه والعصب ثياب يمنية فيها بياض وسواد
# PageV05P580
# يصبغ غزلها ثم ينسج قاله القاضي، وصحح في الشرح أنه نبت يصبغ به.
# (ولا تمنع) معتدة من وفاة (من صبر) تطلي به بدنها لأنه لا طيب فيه (إلا
~~في الوجه) فلا تطلي به وجهها؛ لحديث «أم سلمة قالت: دخل علي رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم -: حين توفي أبو سلمة وقد جعلت على عيني صبرا فقال:
~~ماذا يا أم سلمة؟ فقالت: إنما هو صبر ليس فيه طيب قال: إنه يشب الوجه لا
~~تجعليه إلا بالليل، وتنزعيه بالنهار، ولا تمتشطي بالطيب ولا بالحناء؛ فإنه
~~خضاب.» (ولا) تمنع من (لبس أبيض ولو) كان الأبيض (حريرا) لأن حسنه من أصل
~~الخلقة، فلا يلزم تغييره كما لو كانت المرأة حسنة الخلقة لا يلزمها أن تغير
~~نفسها في عدة الوفاة وتشويهها نفسها (ولا) تمنع (من ملون لدفع وسخ ككحلي)
~~وأسود وأخضر غير صاف؛ لأنه في معنى العصب، وهو مستثنى في الخبر، (ولا) تمنع
~~(من نقاب) لأنه ليس منصوصا عليه ولا في معنى المنصوص عليه والمحرمة منعت
~~منه لمنعها من تغطية وجهها، (و) لا تمنع من (أخذ ظفر ونتف إبط) وأخذ عانة
~~(ولا من تنظيف وغسل بسدر) وامتشاط (ودخول حمام) لأنه لا يراد للزينة (و) لا
~~طيب فيه، ولا تمنع من (إدخال طيب بفرج حائض وتزيين في فرش وبسط وستور وأثاث
~~بيت، لأن الإحداد في البدن) فقط، لا في الفرش ونحوها؛ لأنه غير منصوص عليه
~~فيها.
# (وتجب عدة) وفاة (بمنزل مات زوجها) وهي ساكنة (فيه) روي عن عمر وابنه
~~وابن مسعود وأم سلمة وغيرهم، «لقوله - عليه الصلاة والسلام - لفريعة بنت
~~مالك بن سنان أخت أبي سعيد: امكثي في بيتك حتى يبلغ الكتاب أجله، فاعتددت
~~فيه أربعة أشهر وعشرا، فلما كان عثمان أرسل إلي فسألني عن ذلك فأخبرته،
~~فاتبعه، وقضى به» رواه مالك وأحمد وأبو داود وصححه الترمذي (ولو)
# PageV05P581
# كان المنزل الذي مات زوجها فيه (معارا إن تبرع ورثة: أو) تبرع (أجنبي
~~بإسكانها) فيه وكذلك لو تطوع ms2886 به السلطان ولا سكنى لها ولا نفقة في مال
~~الميت ولا على الورثة إذا لم تكن حاملا؛ لأن ذلك يجب للتمكين والاستمتاع
~~وقد فات
# (وحرم تحولها) أي المعتدة لوفاة (من مسكن وجبت فيه) العدة (إلا لحاجة)
~~تدعو إلى خروجها منه كخروجها (لخوف) على نفسها أو ما لها (ولحق) وجب عليها
~~أن تخرج لأجله (وتحويل مالكه) أي: المسكن (لها) أي: المعتدة لوفاة أو
~~خشيتها على نفسها من هدم أو غرق أو عدو به، فتنتقل لأنها حالة عذر (ويتجه
~~ولا يحرم عليه) أي: مالك المنزل تحويلها منه؛ لأنه ملكه يتصرف فيه كيف شاء،
~~فلا يجب عليه أن يتبرع بإسكانها في منزله، وهو متجه (وكطلبه) أي: مالك
~~المسكن من معتدة لوفاة (فوق أجرته) المعتادة (أو لا تجد) المعتدة لوفاة
~~(ما) أي: مالا (تكتري به إلا من مالها) لأن الواجب السكنى لا تحصيل المسكن؛
~~فإذا تعذرت السكنى سقطت (فيجوز تحولها حيث شاءت) لسقوط الواجب للعذر، ولم
~~يرد الشرع بالاعتداد في معين غيره، فاستوى في ذلك القريب والبعيد (أو تحول)
~~بالبناء للمفعول معتدة لوفاة (لأذاها) لجيرانها؛ ولا يحول (من حولها) دفعا
~~لأذاها، وأما إذا كان دفعا لأذاهم فيحولون (فيؤخذ منه تحول جار) السوء (ومن
~~يؤذي جيرانه) ومر في البيع أن جار السوء عيب؛ بل هو من أقبح العيوب (ويلزم)
~~معتدة (منتقلة) من مسكن وجبت فيه العدة (بلا حاجة) إلى نقلها (العود إليه)
~~لتتم عدتها فيه تداركا للواجب.
# (وتنقضي) العدة للوفاة (بمضي
# PageV05P582
# الزمان) الذي تنقضي به العدة (حيث كانت) لأن المكان ليس شرطا لصحة
~~الاعتداد.
# (ولا تخرج) معتدة لوفاة (إلا نهارا) لما روى مجاهد أن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - قال: «تحدين عند إحداكن حتى إذا أردتن النوم فلتأت كل واحدة
~~إلى بيتها» ولأن الليل مظنة الفساد، ولا تخرج نهارا (إلا حاجتها) من بيع
~~وشراء ونحوهما (ولو وجدت من يقضيها) فلا تخرج لحاجة غيرها ولا لعيادة
~~وزيادة ونحوهما (وليس لها المبيت في غير بيتها) لخبر مجاهد.
# (وأمة كحرة) في الإحداد والاعتداد في منزلها؛ لعموم الخبر (لكن ms2887 لسيد
~~إمساكها نهارا) للخدمة (ويرسلها ليلا) لتبيت بمسكن الزوج؛ فإن أرسلها ليلا
~~ونهارا اعتدت زمانها كله في المنزل الذي مات زوجها به لإسقاط السيد حقه
~~فزال المعارض.
### | [تتمة البدوية كالحضرية في لزوم الموضع الذي مات زوجها وهي به]
# ، فإن انتقلت الحلة انتقلت معهم للضرورة، وإن انتقل غير أهل المرأة لزمها
~~المقام مع أهلها، لعدم الحاجة إلى انتقالها، وإن انتقل أهلها انتقلت معهم
~~للحاجة، وإن هرب أهلها فخافت على نفسها هربت معهم للحاجة؛ فإن أمنت أقامت
~~لقضاء العدة في منزلها، لعدم الحاجة إلى الانتقال، وإن مات صاحب السفينة
~~وامرأته فيها وله مسكن في البر فكمسافرة على ما يأتي، وإن لم يكن لها مسكن
~~سوى السفينة وكان لها فيها بيت يمكنها السكنى فيه بحيث لم تجتمع مع الرجال
~~وأمكنها المقام فيه بحيث تأمن على نفسها ومعها محرمها لزمها أن تعتد به
~~لأنه كالمنزل الذي مات زوجها وهي به؛ وإن كانت السفينة ضيقة وليس معها محرم
~~أو لا يمكنها المقام إلا فيها بحيث تختلط مع الرجال لزمها الانتقال عنها
~~إلى غيرها؛ لتعذر الإقامة بها عليها.
# PageV05P583
# (ومن سافرت) زوجته (وحدها بإذنه أو) سافرت (معه لنقله) من بلده (إلى بلد)
~~أخرى (فمات قبل مفارقة بناء) البلد الذي خرجت منه رجعت واعتدت بمنزله؛
~~لأنها في حكم المقيمة (أو) سافرت (لغير نقله) كتجارة وزيارة.
# (ولو) كان سفرها (لحج، ولم تحرم ومات قبل مسافة قصر) رجعت (واعتدت
~~بمنزله) لما روى سعيد بن منصور بإسناده عن سعيد بن المسيب قال: توفي أزواج
~~نساؤهن حاجات أو معتمرات، فردهن عمر من ذي الحليفة حتى يعتددن في بيوتهن.
~~ولأنها أمكنها أن تعتد في منزلها قبل أن تبعد، فلزمها كما لو لم تفارق
~~البنيان (و) إن مات زوجها (بعد مفارقة) بنيان إن كان سفرها لنقله (أو) بعد
~~مسافة (قصر) إن كان لغير نقله (تخير بين رجوع) فتعتد بمنزلها (و) بين (مضي)
~~إلى مقصدها، لأن كلا من البلدين صار منزلا لها لأنها كانت ساكنة بالأول ثم
~~عن كونه منزلا لها بإذنه في الانتقال عنه ms2888 كما لو حولها قبله، والثاني لم
~~يصر منزلها؛ لأنها لم تسكنه وحيث مضت أقامت لقضاء حاجتها من تجارة أو
~~غيرها، دفعا للحرج والمشقة، وإن كان خروجها لنزهة أو زيارة، ولم يكن الزوج
~~قبل موته قدر لها مدة أقامت ثلاث ليال بأيامها؛ لأنها مدة الضيافة، وإن كان
~~قدر لها مدة فلها إقامتها استصحابا للإذن، فإذا مضت مدتها أو قضت حاجتها
~~ولم يمكنها الرجوع لخوف أو غيره كعدم محرم إذا كانت مسافة قصر، أتمت العدة
~~في مكانها للعذر.
# وإن أمكنها الرجوع لكن لا يمكنها الرجوع إلى منزلها - وقد بقي من العدة
~~شيء - لزمها العود لتأتي به في مكانها، وإن أذن لها زوجها في الحج، أو كانت
~~حجتها حجة الإسلام (فأحرمت ولو) كان إحرامها (قبل موته) قبل مسافة قصر
~~(وأمكن الجمع) بين اعتدادها بمنزلها وبين الحج بأن اتسع الوقت لهما (عادت)
~~لمنزلها فاعتدت به كما لو لم تحرم (وإلا) يمكنها الجمع بأن كان الوقت لا
~~يتسع لهما (قدم حج مع بعد) ها عن بلدها بأن
# PageV05P584
# كانت سافرت (مسافة قصر) فأكثر، لوجوب الحج بالإحرام، وفي منعها من إتمام
~~سفرها ضرر عليها بتضييع الزمان والنفقة ومنع أداء الواجب، ومتى رجعت رجعت
~~من الحج وقد بقي من عدتها شيء - أتمته في منزلها (وإلا) تبعد مسافة قصر وقد
~~أحرمت (فالعدة) تقدمها (حيث لا ضرر) لأنها في حكم المقيمة (وتتحلل لفواته)
~~أي: الحج (بعمرة) فتبقى على إحرامها حتى تنقضي عدتها ثم تسافر للعمرة فتأتي
~~بها؛ لما تقدم في الفوات وفي " المغني " إن أمكنها السفر تحللت بعمرة، وإن
~~لم يمكنها فهي كالمحصرة التي يمنعها زوجها من السفر فتتحلل تحلل المحصرة
~~قال في " الإنصاف " وحكم الإحرام بالعمرة كذلك إذا خيف فوات الرفقة أو لم
~~يخف.
# (وتعتد بائن) بطلقة أو أكثر (بمكان مأمون من البلد) الذي بانت به (حيث
~~شاءت) منه نصا؛ لحديث «فاطمة بنت قيس قالت: طلقني زوجي ثلاثا فأذن لي رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - أن أعتد في أهلي» رواه مسلم (ولا تبيت إلا به)
~~أي: بالمأمون من ms2889 البلد الذي شاءته (وجوبا) لما تقدم (ولا تسافر قبل انقضاء
~~عدتها) لما في البيتوتة بغير منزلها وسفرها إلى غير بلدها من التبرج
~~والتعرض للريبة.
# (وإن سكنت) بائن (علوا) ومبين في السفل؛ أو سكنت (سفلا و) سكن (مبين في
~~الآخر وبينهما باب مغلق) جاز كما لو كانا بحجرتين متجاورتين (أو) كان (معها
~~محرم) وإن لم يكن بينهما باب مغلق (جاز) لتحفظها بمحرمها وتركه أولى قاله
~~في الشرح، ولا يجوز مع عدم المحرم، لأن الخلوة بالأجنبية محرمة (وإن أراد)
~~مبينها (إسكانها بمنزله أو غيره) أي: غير منزله مما (يصلح لها) سكنا
~~(تحصينا لفراشه ولا محذور فيه) من رؤية ما لا يحل له رؤيته أو خوف عليها
~~ونحوه (لزمها) ذلك، لأن الحق له فيه، وضرره عليه؛ فكان إلى اختياره كسائر
# PageV05P585
# الحقوق.
# (وإن لم يلزمه) أي مريد الإسكان (نفقة كمعتدة) لوطء (بشبهة أو) من (نكاح
~~فاسد أو مستبرأة لعتق) فيجب السكنى عليها بما يختاره الواطئ أو السيد
~~تحصينا لفراشه بلا محذور، ولا يلزم السيد ولا الواطئ إسكانها حيث لا حمل
~~(ورجعية في لزوم منزل) طلقها إلا في الإحداد (كمتوفى عنها) زوجها نصا،
~~لقوله تعالى: {لا تخرجوهن من بيوتهن ولا يخرجن} [الطلاق: 1] سواء أذن لها
~~المطلق في الخروج أو لا، لأن من حقوقه العدة وهي حق لله تعالى فلا يمكن
~~الزوج إسقاط شيء من حقوقها كما لا يملك إسقاطها.
# (وإن امتنع من) أي: زوج أو مبين (لزمه سكنى كزوج رجعية وبائن حامل أجبر)
~~أي: أجبره حاكم بطلب من وجبت لها كسائر الحقوق عليه
# (وإن غاب) من لزمته السكنى (اكترى عنه حاكم من ماله) مسكنا لها لقيامه
~~مقامه في أداء ما وجب عليه (أو افترض) الحاكم (عليه) إن لم يجد له مالا
~~أجرة المسكن (أو فرض) الحاكم (أجرته) أي: السكنى لتؤخذ منه إذا حضر (وإن
~~اكترته) أي: المسكن من وجبت لها السكنى بإذن من وجبت عليه أو بإذن حاكم إن
~~عجزت عن استئذانه أو بدون إذنه وإذن حاكم ولو مع قدرة على استئذان حاكم حيث
~~كان ms2890 اكتراؤها (بنية رجوع) رجعت بمثل ما اكترت به؛ لقيامها عنه بواجب كسائر
~~من أدى عن غيره دينا واجبا بنية رجوع (أو سكنت بملكها) بنية رجوع عليه
~~بأجرة (رجعت مع غيبته) أو منعه أو بإذنه (بأجرة مسكن وكراء) لوجوب إسكانها
~~عليه، ولو سكنت بملكها (أو) اكترت مسكنا (مع حضوره وسكوته؛ فلا) طلب لها
~~عليه بشيء؛ لأنه ليس بغائب ولا ممتنع ولا أذن (كما لو أنفق على نفسه من
~~لزمت غيره نفقته في مثل هذه الحالة) والله أعلم.
# PageV05P586
### | [باب استبراء الإماء]
# الاستبراء من البراءة أي: التمييز والانقطاع، يقال برئ اللحم من العظم
~~إذا قطع عنه وفصل، وخص بالأمة للعلم ببراءة رحمها من الحمل، والحرة إن
~~شاركت الأمة في ذلك فهي مفارقة لها في التكرار، فلذلك يستعمل فيها لفظ
~~العدة (وهو قصد) أي تربص شأنه أن يقصد به (علم براءة رحم ملك يمين) من قن
~~ومكاتبة ومدبرة وأم ولد ومعلق عتقها بصفة (حدوثا) أي: عند حدوث ملك بشراء
~~أو هبة (أو) نحوهما (أو زوالا) أي: عند إدارة زوال الملك ببيع أو هبة أو
~~عتق أو زوال استمتاعه بأن أراد به تزويجها (من حمل) متعلق ببراءة (غالبا)
~~وقد يكون تعبدا (بوضع) حمل متعلق بعلم (أو بحيضة أو بشهر أو بعشرة أشهر أو
~~خمسين سنة وشهرا) وسيأتي تفصيل ذلك قبيل آخر الباب، وخص الاستبراء بهذا
~~الاسم لتقديره بأقل ما يدل على البراءة من غير تكرار وتعدد، بخلاف العدة
~~لما تقدم، والأصل فيه حديث رويفع بن ثابت مرفوعا: «من كان يؤمن بالله
~~واليوم الآخر فلا يسق ماءه ولد غيره» رواه أحمد وأبو داود والترمذي.
# ولأبي سعيد في سبي أوطاس مرفوعا «لا توطأ حامل حتى تضع ولا غير حامل حتى
~~تحيض حيضة» رواه أحمد وأبو داود (ويجب) الاستبراء (في ثلاث مواضع) فقط
~~بالاستقراء (أحدها إذا ملك ذكر ولو كان طفلا) بإرث أو شراء ونحوه (من) أي:
~~أمة (يوطأ مثلها) بكرا كانت أو ثيبا (ولو) مسيبة أو (لم تحض) لصغر أو إياس
~~(حتى) ولو ملكها (من طفل وأنثى ms2891 لم يحل استمتاعه بها ولو بقبلة ونظر لشهوة
~~حتى يستبرئها) لما تقدم
# PageV05P587
# وكالعدة. قال أحمد: بلغني أن العذراء تحمل. فقال له بعض أهل المجلس: نعم
~~قد كان في جيراننا.
# ومقدمات الوطء مثله، لأنه لا يؤمن كونها حاملا من بائعها، فهي أم ولده؛
~~فلا يصح بيعها، فيكون متمتعا بأم ولد غيره، وفي " الهدي " لا يمنع إلا من
~~الوطء في الفرج، وهو أظهر دليلا، وأشبه بقواعد المذهب انتهى.
# (فإن عتقت قبله) أي: الاستبراء (لم يجز أن ينكحها، ولم يصح) نكاحها منه
~~إن تزوجها (حتى يستبرئها) لأنه كان يحرم عليه وطؤها قبل استبرائها قبل
~~العتق، فحرم تزويجها بعده كالمعتدة (وليس لها نكاح غيره) أي: سيدها (ولو لم
~~يكن بائعها) كالمعتدة (يطأ) ها كسيدها؛ لأنه حرم عليه وطؤها قبل استبرائها؛
~~فحرم عليه تزويجها، كما لو استبرأها معتدة (إلا على رواية) قال (المنقح) في
~~التنقيح (وهي أصح) وصححها في " المحرر " وجزم بها في " المغني " والشرح "
~~والوجيز " وشرح ابن منجى " وتذكرة ابن عبدوس " لأن تزويجها لغيره تصرف بغير
~~وطء وكان يملكه البائع قبل نقل الملك عنه، فكان للمشتري ما كان يملكه
~~البائع؛ لأنه فرعه، ولا محذور فيه
# (ومن أخذ من مكاتبه أمة حاضت عنده) أي: المكاتب؛ وجب استبراؤها، وكذا إن
~~أخذها من مكاتبه (أو) أمته (أو وهب أمة ثم عادت) الأمة (إليه بفسخ) لخيار
~~أو عيب أو إقالة (أو غيره) كما لو عادت إليه ببيع أو هبة ونحوها (حيث انتقل
~~الملك وجب استبراؤها ولو قبل قبض الأمة) لأنه تجديد ملك، سواء كان المنتقلة
~~إليه رجلا أو امرأة (إن افترقا) أي: المتعاقدان (وإلا) أي: وإن لم يفترقا
~~(لم يجب) الاستبراء، لأنه لا فائدة فيه (خلافا ل) ما مشى عليه (صاحب
~~المنتهى في شرحه) حيث قال أو باع أو وهب أمة ثم عادت إليه بفسخ أو غيره
~~(ولو قبل تفرقهما عن المجلس على الأصح)
# PageV05P588
# يعني يجب الاستبراء (ولا استبراء بعود) مكاتبته (إليه بعجز أو) عود
~~(رحمها المحرم) إليه بعجز (أو) عود (رحم مكاتبه المحرم إليه بعجز) مكاتبته
~~أو ms2892 مكاتبه عن أداء الكتابة (أو فك أمته من رهن) فلا استبراء؛ لبقاء ملكه
~~بحاله (أو أخذ من عبده التاجر أمة وقد حضن قبل ذلك) أي: العود أو الفك أو
~~الأخذ فلا استبراء؛ لسبق ملكه على العود إليه، أما المكاتبة فلأن ملكه لها
~~متقدم على الكتابة ومملوكتها ملكه بملكه لها، لأن مملوك المكاتب قبل الوفاء
~~ملك للسيد، فإذا عجز عاد إليه، والمرهونة ملكه لم يزل الملك عنها بالرهن،
~~وأمة عبده التاجر ملكه بملكه لها بشراء العبد لها كالوكيل، وإنما يجب
~~الاستبراء بالملك المتجدد، وهذه لم يتجدد ملك له فيها، وقد حضن في ملكه؛
~~فلم يجب استبراؤهن مرة أخرى.
# (أو أسلمت) أمة (مجوسية) حاضت عند سيد مسلم (أو) أسلمت (وثنية) عند سيد
~~مسلم حاضت عنده (أو) أسلمت (مرتدة حاضت عنده) فلا استبراء؛ لعدم تجدد
~~الملك؛ ببراءة رحمهن بالاستبراء عقب الملك.
# (ويتجه أو مضي شهر لمن لم تحض) لصغر أو إياس، وهو متجه.
# (أو أسلم مالك بعد ردة) فلا استبراء على إمائه؛ لما تقدم (أو مالك صغيرة
~~لا يوطأ مثلها) فلا استبراء، لأن براءة رحمها محسوسة.
# (ولا يجب) استبراء (بملك أنثى من أنثى ويتجه ولا) يجب استبراء أنثى
~~بملكها لأنثى (من ذكر) لأنه لا فائدة في الاستبراء، وهو متجه.
# (وسن)
# PageV05P589
# استبراء (لمن ملك زوجته) بإرث أو شراء ونحوهما (ليعلم وقت حملها) إن كانت
~~حاملا (ومتى ولدت لستة أشهر فأكثر) منذ ملكها (فأم ولد ولو أنكرت الولد بعد
~~أن أقر بوطء) لأنها صارت فراشا له بوطئها، والولد للفراش و (لا) تصير أم
~~ولد إن ولدت (لأقل) من ستة أشهر منذ ملكها (ويتجه وعاش) للعلم بأنه من
~~الزوجة، وهو متجه (ولا) إن أتت به لأكثر من ستة أشهر (مع دعوى استبراء)
~~لأنها ليست فراشا وتقدم في باب ميراث الحمل يجب استبراء زوجة حرة مات ولدها
~~عن ورثة ليس فيهم من يحجب بحملها إن كان.
# (ويجب استبراء من) أي: أمة (ملكت بشراء أو هبة أو وصية أو غنيمة) وكذا
~~المأخوذة أجرة أو جعالة أو عوضا عن ms2893 خلع ونحوه إن وجد استبراؤها (قبل قبض
~~منه) لها.
# (و) يجزئ استبراء (لمشتر زمن خيار) لوجود الاستبراء وهي في ملكه كما بعد
~~القبض أو انقضاء الخيار.
# (ويد وكيل) وجد الاستبراء في يده (كيد موكل) على الصحيح من المذهب فقبضه
~~كقبضه، لقيامه مقامه. وإن ملك بعض أمة ثم باقيها فالاستبراء منذ ملك الباقي
# (ومن ملك) أمة (معتدة من غيره) اكتفى بالعدة (أو) ملك (مزوجة فطلقها)
~~زوجها (بعد دخول) بها (أو مات زوجها) ، اكتفى بالعدة (أو زوج) سيد (أمته،
~~ثم طلقت بعد دخول اكتفى بالعدة) لحصول العلم بالبراءة بها، فلا فائدة في
~~الاستبراء (ومتى ملكت معتدته) بغير طلاق ثلاث لا من زنى (حل له وطؤها)
~~لأنها فراشه فلا يلزمه استبراؤها من مائه، وله أن يطأها في الحال، ومتى
~~باعها قبل وطئها حلت للمشتري بانقضاء عدتها، وأما المزني بها إذا ملكها فلا
~~يحل له وطؤها حتى يستبرئها.
# (وإن طلقت من) أي: أمة
# PageV05P590
# (ملكت) بالبقاء للمفعول حال كونها (مزوجة قبل دخول وجب استبراؤها) نص
~~عليه، وقال هذه حيلة وضعها أهل الرأي. روي أن الرشيد اشترى جارية فأفتاه
~~أبو يوسف أن يعتقها ويتزوجها ويطأها قال الإمام أحمد ما أعظم هذا، أبطلوا
~~الكتاب والسنة، فإن كانت حاملا كيف يصنع هذا، لا يدري أهي حامل أم لا ما
~~أسمج هذا. وحاصله لا بد من استبرائها؛ لأنه تجدد له الملك فيها، ولم يحصل
~~استبراؤها في ملكه؛ فلا تحل بغير استبراء كما لو لم تكن مزوجة، ولأن إسقاط
~~الاستبراء هنا ذريعة إلى جواز سقوط الاستبراء بأن زوج البائع أمته قبل
~~بيعها، فإذا تم البيع طلقها زوجها قبل دخوله.
# الموضع (الثاني إذا وطئ أمته) التي يوطأ مثلها (ثم أراد تزويجها لغيره أو
~~أراد بيع) موطوءة (غير آيسة حرما) أي: التزويج والبيع (حتى يستبرئها) لأن
~~الزوج لا يلزمه استبراء فيفضي إلى اختلاط المياه واشتباه الأنساب، ولأن عمر
~~أنكر على عبد الرحمن بن عوف بيع جارية كان يطؤها قبل استبرائها، ولأن
~~المشتري يجب عليه الاستبراء لحفظ مائه فكذا البائع وللشك في صحة ms2894 البيع قبل
~~الاستبراء؛ لاحتمال أن تكون أم ولد، ولأنه قد يشتريها من لا يستبرئها فيفضي
~~إلى اختلاط المياه واشتباه الأنساب.
# وأما الآيسة فلا يلزمه استبراؤها إذا أراد بيعها قولا واحدا عند الموفق
~~والشارح؛ لأن علة الوجوب احتمال الحمل وهو بعيد، والأصل عدمه، لكن يستحب
~~استبراؤها على القول بعدم وجوبه خروجا من الخلاف (فلو خالف) فزوجها أو
~~باعها قبل استبرائها (صح بيع) لأن الأصل عدم الحمل (لا نكاح) فلا يصح
~~كتزويج المعتدة، والفرق بين البيع والنكاح أن النكاح لا يراد إلا
~~الاستمتاع؛ فلا يجوز إلا فيمن تحل له، ولهذا لا يصح تزويج معتدة ولا مرتدة،
~~والبيع يراد لغير ذلك، فيصح قبل الاستبراء (ولم يجز لمشتر أيضا أن يزوجها
~~قبل استبراء، فإن لم يطأ) البائع الأمة (أبيحا) أي البيع
# PageV05P591
# والنكاح (قبل) أي: الاستبراء؛ لعدم وجوبه.
# (ويسن) لسيد أراد تزويج أمته التي لم يطأها (استبرا) ؤها قبل التزويج؛
~~ليتيقن براءة رحمها.
# (ولو وطئ اثنان أمتهما ثم باعاها لآخر أجزأه استبراء واحد) لأنه تعلم به
~~براءة رحمها (وإن أعتقاها لزمها استبراءان) لأن الاستبراء هنا كالعدة يتعدد
~~بتعدد الواطئ بشبهة والوطء قد وجد من اثنين؛ بخلاف مسألة المشتري فإنه معلل
~~بتجديد الملك والملك واحد.
# الموضع (الثالث) من المواضع التي يجب فيها الاستبراء ما أشار إليه بقوله
~~(إذا أعتق أم ولده أو) أعتق (سريته) وهي الأمة المتخذة للوطء مأخوذ من السر
~~وهو الجماع؛ لأنه لا يكون إلا سرا.
# قال الأزهري: خصوا الأمة بهذا الاسم فرقا بين المرأة التي تنكح والأمة
~~(أو مات عنها) أي: أم الولد أو السرية سيدها (لزمها استبراء نفسها) ؛ لأنها
~~فراش لسيدها - وقد فارقها بالموت أو العتق فلم يجز أن تنتقل إلى فراش غيره
~~بلا استبراء، و (لا) يلزمها استبراء (إن استبرأها قبل) عتقها؛ لحصول العلم
~~ببراءة الرحم (أو أراد) بعد عتقها (تزوجها لنفسه) فلا استبراء؛ لأنها لم
~~تنتقل إلى فراش غيره (أو استبرئت) أي استبرأ الأمة المبيعة بائعها (قبل
~~بيعها، فأعتقها مشتر) منه قبل وطئها؛ فلا استبراء عليها استغناء باستبرائها
~~قبل بيعها ms2895 (أو أراد) مشتر أمة استبرأها بائعها قبل بيعها (تزويجها لغيره
~~قبل وطئها) فلا استبراء للعلم ببراءة رحمها بالاستبراء السابق للبيع.
# (أو كانت) أم الولد أو السرية حال عتقها (مزوجة فطلقت أو معتدة) من زوج
~~أو وطء بشبهة أو زنا (أو فرغت عدتها من زوجها فأعتقها) سيدها (قبل وطئه بعد
~~فراغ عدتها، فلا استبراء) ؛ للعلم ببراءة رحمها، وليست فراشا للسيد (إن
~~أبانها) أي: الأمة زوجها قبل دخوله بها أو بعده، أي الدخول (فاعتدت ثم مات
~~سيدها، فلا استبراء) عليها (ولو) كانت المبانة (أم ولد) على الصحيح من
~~المذهب (خلافا له) أي: لصاحب الإقناع وعبارته وإن بانت من الزوج قبل الدخول
~~بطلاق أو موت زوجها، أو بطلاقه بعد الدخول، فأتمت عدتها، ثم
# PageV05P592
# مات سيدها، فعليها الاستبراء انتهى.
# ومحل عدم لزوم الاستبراء (إن لم يطأها) سيدها لزوال فراش سيدها بتزويجها
~~(كمن لم يطأ) ها سيدها (أصلا) قبل تزوج ولا بعده؛ فلا استبراء عليها للعلم
~~ببراءة رحمها منه.
# (ومن أبيعت) بالبناء للمجهول من الإماء (ولم تستبرأ) قبل بيع (فأعتقها
~~مشتر) أو أراد تزوجها (قبل وطء و) قبل (استبراء استبرأت) نفسها (أو تممت ما
~~وجد عند مشتر) من استبراء إن عتقت في أثنائه لتعلم براءة رحمها.
# (وإن مات زوج أم ولد وسيدها، وجهل أسبقهما) موتا (لزمها بعد موت آخرهما
~~عدة حرة لوفاة فقط) لأنه يحتمل أن يكون الزوج هو المتأخر، فيلزمها عدة
~~الوفاة من حين موته لأنه أحوط؛ لأنه على تقدير أن يكون الزوج هو المتقدم
~~تكون المدة أقصى من هذه فأوجبناه من حين موت الآخر للاحتياط؛ لدخول تلك
~~المدة فيها فيسقط الغرض بيقين لما أوجبنا فيه عدة الوفاة (ولا ترث) أم
~~الولد (من الزوج) شيئا؛ لأن الأصل الرق والحرية مشكوك فيها؛ فلم ترث مع
~~الشك، والفرق بين الإرث والعدة أن العدة إسقاط عليها استظهارا لا ضرر فيه
~~على غيرها وإيجاب الإرث إسقاط لحق غيرها، ولأن الأصل تحريم النكاح عليها؛
~~فلا يزول إلا بيقين، والأصل عدم الإرث لها؛ فلا يزول إلا بيقين.
# (ولا استبراء) عليها ms2896 (مطلقا) أي: على كل التقديرين؛ لأنه إن كان الزوج هو
~~المتقدم فقد مات السيد وهي معتدة منه، وإن كان هو المتأخر فقد مات وهي
~~مزوجة، ولا يلزمها استبراء وأما السرية، إذا مات السيد عنها والزوج وجهل
~~أسبقهما فلا يلزمها إلا عدة أمة للوفاة لا عدة حرة؛ إذ لا شبهة لها في
~~الحرية (خلافا لهما) أي: لصاحب " الإقناع والمنتهى " فإنهما ألزماها أن
~~تعتد الأطول من عدة حرة لوفاة أو استبراء مع أن صاحب " المنتهى " ذكر قبيل
~~هذه المسألة أنه إذا مات السيد بعد عدتها فلا استبراء عليها، وذلك (لأن أم
~~الولد لا تصير فراشا للسيد بلا وطء ثان إلا على قول ضعيف)
# PageV05P593
# قيل إنه لأبي بكر عبد العزيز، ويمكن حمله على ما إذا علمت أن آخرهما موتا
~~أصابها وجهلته، أو على ما إذا شكت في أن آخرهما موتا وطئها، أما إذا تحققت
~~عدم وطئه فلا استبراء عليها.
### | [فصل استبراء الحامل]
# فصل: (واستبراء حامل بوضع) ما تنقضي به العدة (و) استبراء (من تحيض بحيضة
~~كاملة) لحديث: «لا توطأ حامل حتى تضع؛ ولا غير حامل حتى تحيض حيضة.» ولا
~~يحصل استبراء (ببقيتها) أي: الحيضة إذا ملكها حائضا ولو كانت تبطئ حيضتها
~~أكثر من شهر؛ لما في لفظ من ألفاظ الخبر: حتى تستبرأ بحيضة.
# (و) استبراء (آيسة وبنت تسع وبالغة لم تحض بشهر) لأن الشهر أقيم مقام
~~الحيضة في عدة الحرة والأمة (وإن حاضت فيه) أي: الشهر، (ف) استبراؤها
~~(بحيضة) يعني فتنتقل إلى القرء كالصغيرة إذا حاضت في عدتها، و (لا) يلزمها
~~الانتقال إلى القرء إذا حاضت (بعده) أي: بعد الشهر (خلافا للمنتهى) صوابه
~~وفاقا للمنتهى (وعبارته وإن حاضت فيه فبحيضة) ، ولعل المصنف وقف على نسخة
~~ملحونة ساقط منها لفظ في، (فكتب عليها) ، وذكر الخلاف، والحال أنه لا خلاف.
# (و) استبراء (مرتفع حيضها ولم تدر ما رفعه بعشرة أشهر) تسعة للحمل وشهر
~~للاستبراء؛ لما تقدم في العدة (وإن علمت ما رفع حيضها من مرض أو رضاع) أو
~~غيره (فكحرة) فلا تزال في استبراء حتى ms2897 يعود الحيض فتستبرئ بحيضة أو تصير
~~آيسة فتستبرئ بشهر (ولا يكون الاستبراء إلا بعد ملك) مشتر (جميع
# PageV05P594
# الأمة، فلو ملك بعضها، فاستبرأها ثم ملك باقيها لم يحسب) الاستبراء إلا
~~من حين ملك باقيها؛ لأنه وقت حصولها كلها في ملكه، ويحرم وطء زمن استبراء
~~كالوطء قبله، ولا ينقطع الاستبراء (فمن وطئ قبل استبراء فحملت قبل حيضة
~~استبرأت، بوضعه) أي: الحمل؛ لأنها من أولات الحمل، (و) إن حملت (فيها) أي:
~~الحيضة (وقد ملكها حائضا فكذلك) أي: استبرأت بوضعه، لما تقدم (وإن أحبلها
~~في حيضة ابتدأتها عنده) أي: المنتقل ملكها إليه (تحل) له (في الحال) ولا
~~يطؤها حتى تغتسل (لجعل ما مضى) من الحيض قبل إحبالها (حيضة) وظاهره ولو لم
~~يبلغ أقل الحيض (وتصدق) أمة (في حيض إذا ادعته) فيحل له وطؤها بعد تطهرها
~~(فلو أنكرته) أي الحيض بأن قالت لم تحض لتمنعه من وطئها؛ لعدم الاستبراء
~~(بعد مضي زمن يمكن حيضها فيه) كشهر مثلا (فقال أخبرتني به) أي: بأنها حاضت
~~(صدق) لأنه الظاهر.
# (وإن ادعت) أمة (موروثة تحريمها على وارث بوطء مورثه) كأبيه أو ابنه
~~صدقت، ولعله ما لم تكن مكنته قبل (أو) ادعت أمة (مشتراة أن لها زوجا صدقت)
~~فيه؛ لأنه، لا يعرف إلا من جهتها.
# (ويتجه) أنه (لا) يقبل قول مشتراة أن لها زوجا (بعد) أن مكنت سيدها من
~~وطئها؛ إذ تمكينها السيد قبل ذلك فيه دلالة على أنها غير مزوجة (ولمشتر)
~~أخبرته بأنها مزوجة (الفسخ) إن صدقها؛ لعدم سلامة المبيع، وهو متجه.
# PageV05P595
### | [كتاب الرضاع]
# بفتح الراء وكسرها (وهو) مصدر رضع الثدي إذا مصه بفتح الضاد وكسرها. قال
~~ابن الأعرابي: الكسر الأفصح. وله سبع مصادر، قال المطرزي في شرحه: امرأة
~~مرضع إذا كانت ترضع ولدها ساعة بعد ساعة، وامرأة مرضعة إذا كان ثديها في فم
~~ولدها.
# قال ثعلب: ويدل عليه قوله تعالى: {يوم ترونها تذهل كل مرضعة عما أرضعت}
~~[الحج: 2] وقيل المرضعة الأم والمرضع التي معها صبي ترضعه، والولد رضيع
~~وراضع. (وشرعا مص لبن) أي: مص من له دون حولين ms2898 لبنا (ثاب) أي: اجتمع (من
~~حمل من ثدي امرأة) متعلق بمص (أو شربه ونحوه) كأكله بعد تجبينه وسعوط ووجور
~~وتأتي، مفاهيم ذلك.
# (ويحرم) رضاع (كنسب) لقوله تعالى: {وأمهاتكم اللاتي أرضعنكم وأخواتكم من
~~الرضاعة} [النساء: 23] . وحديث عائشة مرفوعا: «يحرم من الرضاعة ما يحرم من
~~الولادة» رواه الجماعة ولفظ ابن ماجه " من النسب ": وأجمعوا على أن الرضاع
~~محرم في الجملة (فمن أرضعت) ولو مكرهة على إرضاعها (بلبن حمل) لاحق نسبه
~~(بواطئ) بأن تكون الموطوءة زوجته أو أمته أو موطوءته بشبهة والرضيع (طفلا)
~~في الحولين ذكرا أو أنثى (صارا) أي: المرضعة والواطئ اللاحق به الحمل الذي
~~ثاب عنه اللبن (في تحريم نكاح) متعلق بصارا (وفي ثبوت محرمية وإباحة نظر
~~وفي) إباحة (خلوة أبويه) أي: الطفل؛ لأن ذلك
# PageV05P596
# فرع على التحريم بسبب مباح.
# (و) صار (هو) أي: المرتضع (ولدهما) فيما ذكر (و) صار (أولاده) أي: الطفل
~~(وإن سفلوا أولاد ولدهما) الذي هو المرتضع (وصار أولاد كل منهما) أي:
~~المرضعة والواطئ المذكور (من الآخر أو من غيره) كأن تزوجت المرتضعة بغيره
~~فصار لها منه أولاد، أو تزوج الواطئ بغيرها وصار له منها أولاد؛ فالذكور
~~منهم يصيرون (إخوته والبنات أخواته، ويصير آباؤهما) أي: المرضعة والواطئ
~~(أجداده) أي: الطفل (و) أمهاتهما (جداته و) صار إخوتهما و (أخواتهما) أي:
~~إخوة المرضعة وأخواتها، (وإخوة الواطئ وأخواته) أعمامه وعماته وأخواله
~~وخالاته؛ لأن ذلك كله فرع ثبوت الأمومة والأبوة، وإنما ثبت أبوة الواطئ
~~للطفل وفروعها إذا كان يلحقه نسب الحمل؛ لأن اللبن الذي ثاب للمرأة مخلوق
~~من مائه وماء المرأة، فنشر التحريم إليهما ونشر الحرمة إلى الرجل وأقاربه،
~~وهو الذي يسمى لبن الفحل، «لقوله - صلى الله عليه وسلم - لعائشة لما سألته
~~عن أفلح حين قال لها أتحتجبين مني وأنا عمك؟ فقالت كيف ذلك؟ فقال: أرضعتك
~~امرأة أخي بلبن أخي، فقال صدق أفلح ائذني له» متفق عليه واللفظ للبخاري.
# (ولا تثبت بقية أحكام نسب من نفقة وإرث وعتق وولاية) إذا ملك رحمه المحرم
~~بالرضاع وولاية النكاح والمال، لأن النسب أقوى من الرضاع ms2899 فلا يساويه إلا
~~فيما ورد النص فيه وهو التحريم، وما يتفرع عليه من المحرمية والخلوة (وتملك
~~وعقل ورد شهادة) لأصله وفروعه من الرضاع (وحكم، ولا تنتشر حرمة) رضاع (إلى
~~من بدرجة مرتضع أو فوقه من أخ وأخت) من نسب بيان لمن في درجته (وأب وأم وعم
~~وعمة وخال وخالة) من نسب بيان لمن فوقه (فتحل مرضعة لأبي مرتضع وأخيه من
~~نسب) إجماعا (و) تحل (أمه) أي: المرتضع (وأخته من نسب لأبيه وأخيه من رضاع)
~~إجماعا (كما يحل لأخيه من أبيه من نسب أخته من أمه) من نسب إجماعا (ويكون)
~~من زوج من
# PageV05P597
# أبيه بأخته من أمه (عما) لولدهما؛ لأنه أخو أبيه و (خالا) له؛ لأنه أخو
~~أمه.
# (ومن أرضعت بلبن حمل من زنى) طفلا (أو) أرضعت بلبن حمل (نفي بلعان طفلة)
~~في الحولين (صارت بنتها) فقط، فتثبت الأمومة وفروعها من الجدودة لها
~~والخؤولة دون الأبوة وفروعها؛ لأنه تابع للنسب (وحرمت) الطفلة (على واطئ
~~تحريم مصاهرة) لأنها بنت موطوءته (وتحل لابن واطئ وأبيه) لأنها أجنبية منها
~~(ولا تثبت حرمة الرضاع في حق واطئ) بزنا أو ملاعن (من حيث المحرمية) لحديث:
~~«يحرم من الرضاع ما يحرم من النسب» ، ولا نسب هنا.
# (ومن أرضعت بلبن اثنين وطآها بشبهة طفلا، وثبتت أبوتهما) أي: الواطئين
~~(أو) ثبتت (أبوة أحدهما لمولود) بأن ألحقته القافة بهما أو بأحدهما بعينه
~~(فالمرتضع ابنهما) إن ثبتت أبوتهما (أو ابن أحدهما) إن ثبتت أبوته فقط؛ لأن
~~حكم الرضيع تابع لحكم المولود (وإن لم تثبت) أبوتهما ولا أبوة أحدهما
~~لمولود (بأن مات مولود قبل إلحاق) بهما أو بأحدهما (أو فقدت قافة أو نفته)
~~القافة (عنها) أي: الواطئين، ويقبل قول القافة في النفي هنا؛ لأنه ليس نفيا
~~عن الفراش كله (أو أشكل أمره) على القافة (ثبتت حرمة الرضاع) من جهة
~~المرتضع (في حقهما) أي: الواطئين (فلا تحل لهما) أي: الواطئين (أنثى
~~ارتضعت) تغليبا للحظر، ولا تحل لأولادهما وآبائهما وتحرم أولادهما على
~~الواطئين أيضا؛ لأنها ابنة موطوءتهما، فهي ربيبة لهما، والربيبة من الرضاع
~~كالنسب. ms2900
# (وإن ثاب لبن لمن) أي: امرأة (لم تحمل) قبل إن ثاب لبنها (ولو حمل مثلها،
~~لم ينشر الحرمة) نصا في لبن البكر؛ لأنه نادر لم تجر العادة به لتغذية
~~الأطفال (كلبن رجل وكذا لبن خنثى مشكل ولبن بهيمة) فلا ينشر المحرمية
# PageV05P598
# بلا نزاع في لبن البهيمة، فلو ارتضع طفل وطفلة على نحو شاة لم يصيرا
~~أخوين؛ لأن تحريم الأخوة فرع على تحريم الأمومة، ولا تثبت حرمة الأمومة
~~بهذا الرضاع؛ فالأخوة أولى، ولأنه لم يخلق لغذاء المولود الآدمي؛ أشبه
~~الفطام.
# (ومن تزوج) امرأة ذات لبن (أو اشترى أمة ذات لبن من زوج أو سيد قبله)
~~فوطئها (فزاد) لبنها (بوطئه، أو حملت منه ولم يزد) لبنها أو زاد لبنها قبل
~~(أوانه ف) اللبن (للأول) لاستمراره على حاله، ولم يتجدد له ما ينقله عنه
~~كصاحب اليد.
# (و) إن زاد لبنها (في أوانه) بعد حملها من الثاني فلهما؛ لأن زيادته عند
~~حدوث الحمل ظاهرها أنها من الثاني، وبقاء الأول يقتضي كون أصله منه، فوجب
~~أن يضاف إليهما (ولو انقطع ثم ثاب) قبل الوضع فلهما، لأنه كان للأول، فعوده
~~قبل الوضع يظهر منه أن ذلك اللبن الذي انقطع، لكن ثاب للحمل؛ فوجب أن يضاف
~~إليهما (أو ولدت) من الثاني (فلم يزد) لبنها (ولم ينقص ف) اللبن (لهما) لأن
~~استمراره على حاله أوجب بقاءه على كونه للأول وحاجة الولد الثاني إليه
~~أوجبت اشتراكهما فيه (فيصير ابن مرتضعة ابنا لهما) لأن اللبن لهما (وإن
~~زاد) لبنها (بعد وضع ف) هو (للثاني وحده) لدلالة زيادته إذن على أنه لحاجة
~~المولود، فامتنعت الشركة فيه.
### | [فصل شروط الحرمة بالرضاع]
# فصل (وللحرمة) بالرضاع (شرطان أحدهما أن يرتضع) الطفل (في العامين، فلو
~~ارتضع بعدهما بلحظة لم تثبت) الحرمة؛ لقوله تعالى: {والوالدات يرضعن
~~أولادهن حولين كاملين لمن أراد أن يتم الرضاعة} [البقرة: 233] فجعل تمام
~~الرضاعة حولين، فيدل
# PageV05P599
# على أنه لا حكم للرضاعة بعدهما.
# وعن عائشة مرفوعا: «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: دخل عليها
~~وعندها رجل، فتغير وجه النبي - صلى الله عليه ms2901 وسلم -. فقالت يا رسول الله:
~~إنه أخي من الرضاعة. فقال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: انظرن إخوانكن
~~فإنما الرضاعة من المجاعة» . متفق عليه. قال في " شرح المحرر " يعني في حال
~~الحاجة إلى الغذاء أو اللبن.
# وعن أم سلمة مرفوعا: «لا يحرم من الرضاع إلا ما فتق الأمعاء وكان قبل
~~الفطام» . رواه الترمذي وقال حسن صحيح.
# (ويتجه باحتمال) مرجوح أنه إذا ثبت الارتضاع بعد العامين فوجوده كعدمه
~~(و) إن كان ثبوته (مع شك) هل وقع فيهما أو بعدهما (فالأصل) في الرضيع
~~(الصغر) وإن الرضاع وقع فيهما؛ فوجب التحريم بعدهما عملا بالأصل، لكن قال
~~في " المبدع " آخر الفصل الثاني من هذا الباب: وإن شكت المرضعة في الرضاع
~~أو كما له في الحولين ولا بينة فلا تحريم، الشرط (الثاني أن يرتضع) الطفل
~~(خمس رضعات) فأكثر؛ لحديث «عائشة قالت: أنزل في القرآن عشر رضعات معلومات
~~يحرمن، فنسخ من ذلك خمس رضعات؛ وصار إلى خمس رضعات معلومات يحرمن، فتوفي
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - والأمر على ذلك» رواه مسلم.
# وروى مالك عن الزهري عن عروة عن عائشة عن سهلة بنت سهيل أرضعي سالما خمس
~~رضعات، فيحرم بلبنها. والآية فسرتها السنة وبينت الرضاعة المحرمة، وصريح ما
~~رويناه يخص مفهوم ما رواه وهو: «يحرم من الرضاع ما يحرم من النسب» فيجمع
~~بين الأخبار بحملها على الصريح الذي رويناه.
# PageV05P600
# (ومتى امتص) طفل ثديا (ثم قطعه) أي: المص (ولو) كان قطعه له (قهرا أو)
~~كان قطعه له (لتنفس، أو) كان قطعه له (لمله) عن المص (أو) كان قطعه له
~~(لانتقال) من ثدي (إلى ثدي آخر أو) من مرضعة إلى (مرضعة أخرى ف) ذلك (رضعة)
~~تحسب من الخمس، لأنها مرة من الرضاع (ثم إن أعاده) الطفل (ولو قريبا) بأن
~~قرب الزمن بين المصة الأولى والعود (ف) هما رضعتان (ثنتان) لأن المصة
~~الأولى زال حكمها بترك الارتضاع، فإن عاد فامتص فهي غير الأولى.
# (وسعوط في أنف ووجور في فم كالرضاع) في تحريم لحديث ابن مسعود مرفوعا أنه
~~قال قال ms2902 رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «لا رضاع إلا ما نشر العظم
~~وأنبت اللحم» رواه أبو داود ولوصول اللبن بذلك إلى جوفه كوصوله بالارتضاع
~~وحصول إنبات اللحم وانتشار العظم به كما يحصل بالرضاع، والأنف سبيل لفطر
~~الصائم فكان سبيلا للتحريم كالرضاع بالفم.
# تنبيه: والمحرم من السعوط والوجور ونحوه خمس، لأنه فرع عن الرضاع فيأخذ
~~حكمه؛ فإن ارتضع دونها وكملت بسعوط أو وجور، أو أسعط وأوجر وكمل الخمس
~~برضاع، ثبت التحريم، لوجود الخمس، ولو حلب في إناء لبن دفعة واحدة أو دفعات
~~ثم سقي الطفل في خمس أوقات فهي خمس رضعات؛ اعتبارا بشرب الطفل له، وإن حلب
~~في إناء خمس حلبات في خمس أوقات؛ ثم سقي الطفل دفعة واحدة كان رضعة واحدة
~~اعتبارا بشربه له.
# (ويحرم ما جبن) من لبن المرأة ثم أطعم الطفل لأنه واصل إلى الحلق يحصل به
~~نبات اللحم وانتشار العظم؛ فحصل به التحريم كما لو شربه (أو شيب) أي: خلط
~~بغيره (صفاته) أي: لونه وطعمه وريحه (باقية) حرم كما يحرم غير المشوب
~~(ويتجه أو طبخ) لبن المرأة مع بقاء صفاته؛ فيحرم كالذي لم يطبخ، لأن الحكم
~~فيما شيب بغيره للأغلب، وما طبخ مع بقاء صفاته لا يزول به اسمه ولا المعنى
# PageV05P601
# المراد منه، فإن غلب على المشوب أو المطبوخ مع غيره ما خالطه لم يثبت به
~~تحريم؛ لأنه لا ينبت اللحم ولا ينشر العظم، وهو متجه (أو حلب من ميتة)
~~فيحرم كلبن الحية؛ لأنه مساو له في إنبات اللحم وانتشار العظم.
# (ويحنث به) أي: شرب لبن مشوب مع بقاء صفاته وشرب لبن ميتة (من حلف لا
~~يشرب لبنا) لإطلاق اسم اللبن عليه.
# و (لا) تحرم (حقنة) طفل بلبن امرأة ولو خمس مرات، لأنها ليست برضاع ولا
~~يحصل بها تغذ (ولا أثر ل) لبن (واصل جوف لا يغذي) بوصوله فيه (كمثانة وذكر)
~~وجائفة لأنه لا ينشر العظم ولا ينبت.
# (ومن أرضع خمس أمهات أولاده) أو أربع زوجاته وأم ولده، أو ثلاث زوجاته
~~وأما ولده ونحو ذلك (بلبنه زوجة ms2903 له) أي: صاحب اللبن (صغرى) لم يتم لهما
~~عامان، أرضعتها كل واحدة من أمهات الأولاد أو منهن من زوجاته (دون خمس)
~~رضعات (حرمت) على زوجها أبدا (لثبوت الأبوة) لأن الخمس رضعات من لبنه، أشبه
~~ما لو أرضعتها واحدة منهن الخمس، و (لا) تحرم عليه (أمهات أولاده؛ لعدم
~~ثبوت الأمومة) إذا لم ترضعه واحدة منهن خمس رضعات، فلم تكن أما لزوجته (ولا
~~يحل لهن) أي: أمهات الأولاد نكاحه أي الطفل الذي أرضعنه (لو كان ذكرا) لأنه
~~ربيبهن، وهن موطوآت أبيه فتناولهن قوله تعالى: {ولا تنكحوا ما نكح آباؤكم
~~من النساء} [النساء: 22] .
# (وكانت المرضعات بناته) أي: رجل واحد (أو بنات زوجته) أو أرضعت طفلا أو
~~طفلة زوجة لأبيهن، (أو لم تكن زوجته كل واحدة منهن رضعة فلا أمومة) لواحدة
~~من المرضعات؛ لأنها لم ترضع خمسا (ولا يصير) أبو المرضعات (جدا) للطفل أو
~~الطفلة، لعدم ثبوت الأمومة (ولا) تصير (زوجته) أم المرضعات (جدة) للطفل أو
~~الطفلة (ولا) تصير (إخوة المرضعات
# PageV05P602
# أخوالا) للطفل أو الطفلة (ولا) تصير (أخواتهن) أي المرضعات (خالات) للطفل
~~أو الطفلة؛ لأن تلك فروع الأمومة، ولم تثبت.
# (ومن) أي: رجل (أرضعت أمه وبنته وأخته وزوجة ابنه طفلة) أرضعتها كل واحدة
~~منهن (رضعة رضعة؛ لم تحرم الطفلة عليه) لعدم ثبوت أمومة واحدة منهن.
# . (ومن أرضعت بلبنها من زوج طفلا ثلاث رضعات، ثم انقطع لبنها ثم أرضعته)
~~أي: الطفل الذي أرضعته أولا (بلبن زوج آخر) غير الأول (رضعتين) في العامين
~~(ثبتت الأمومة) لإرضاعها خمس رضعات (لا الأبوة) في حق واحد من الرجلين؛
~~لأنه لم يكمل عدد الرضعات من لبنه (ولا يحل مرتضع لو كان أنثى لواحد من
~~الزوجين) لكون المرتضعة ربيبتهما لا لكونها بنتهما.
# (ومن زوج أمته برضيع حر موسر، لم يصح) النكاح لأن من شرط صحة نكاح الحر
~~للأمة خوف العنت ولا يوجد ذلك في الطفل (فلو أرضعته) أي الحر الصغير
~~(بلبنه) أي السيد (لم تحرم على السيد) لأنه ليس بزوج حقيقة، (و) إن زوجها
~~برقيق رضيع أو حر رضيع (مع إعساره) ms2904 أي: الحر (لحاجة خدمة) فأرضعته بلبن
~~سيدها خمس رضعات فينفسخ نكاح الرضيع و (تحرم) عليه وعلى السيد أبدا، أما
~~الزوج فلأنها أمة، وأما السيد فلأنها حليلة ابنه.
### | [فصل تزوج ذات لبن من غيره ولم يدخل بها وتزوج صغيرة فأرضعتها]
# فصل: (ومن تزوج ذات لبن) من غيره (ولم يدخل بها) ، و (تزوج صغيرة فأكثر،
~~فأرضعت) ذات اللبن (وهي زوجة أو بعد إبانته) أي: زوجها لها (صغيرة)
# PageV05P603
# ممن تزوجهن في العامين خمس رضعات (حرمت) عليه الكبيرة المرضعة (أبدا)
~~لأنها من أمهات نسائه؛ فتدخل في عموم قوله تعالى: {وأمهات نسائكم} [النساء:
~~23] (وبقي نكاح الصغيرة) لأنها ربيبة لم يدخل بأمها، وقد انفسخ نكاح
~~الكبيرة عند تمام الرضاع؛ فلم يجتمعا كابتداء العقد على أخته وأجنبية،
~~وأيضا الجمع طرأ على نكاح الأم فاختص الفسخ بنكاح الأم كما لو أسلم وتحته
~~أم وبنتها، ولم يدخل بالأم (حتى ترضع) الكبيرة (ثانية) من الزوجات الأصاغر
~~خمس رضعات (فينفسخ نكاحهما) أي: الصغيرتين، لاجتماع أختين في نكاحه، وليست
~~إحداهما أولى بالفسخ من الأخرى؛ فانفسخ نكاحهما (كما لو أرضعتهما معا) أي:
~~في زمن واحد بأن أرضعت كل واحدة من ثدي، أو حلب بإناءين، وسقي لهما معا.
# (وإن أرضعت) الكبيرة (ثلاثا) من زوجاته الأصاغر (منفردات أو ثنتين معا
~~والثالثة منفردة، انفسخ نكاح الأوليين) لأنه قد اجتمع في عصمته أختان (وبقي
~~نكاح الثالثة) لانفساخ نكاح الأوليين قبل إرضاعها؛ فلم يجتمع معها حين
~~إرضاعها أحد.
# (وإن أرضعت) الكبرى زوجاته الأصاغر (الثلاث بأن شربنه محلوبا معا من
~~أوعية أو) أرضعت إحداهن (منفردة، ثم) أرضعت (ثنتين معا، انفسخ نكاح الجميع)
~~رواية واحدة؛ لأنهن جميعهن صرن أخوات في نكاحه (ثم له أن يتزوج) واحدة (من
~~الأصاغر) لأن تحريمهن تحريم جمع لا تأبيد؛ لأنه لم يدخل بأمهن (وإن كان دخل
~~بالكبرى حرم الكل) عليه (على الأبد) أما الكبيرة فلأنها صارت من أمهات
~~نسائه، وأما الصغائر فلأنهن ربائب دخل بأمهن، ولا تحرم الأصاغر على الأبد
~~إن ارتضعن من أجنبية؛ لأنهن لسن بربائب، لكن متى اجتمع في نكاحه أختان
~~فأكثر، انفسخ ms2905 النكاح.
# PageV05P604
# (ومن حرم عليه بنت امرأة) من نسب ومثلها من رضاع (كأمه وجدته وأخته و)
~~بنت أخته وبنت أخيه أو بمصاهرة (كربيبته) التي دخل بأمها (إذا أرضعت طفلة)
~~رضاعا محرما (حرمتها عليه) أبدا كبنتها من نسب.
# (ومن حرم عليه بنت رجل كأبيه وجده وأخيه وابنه إذا أرضعت زوجته أو أمته
~~أو موطوءته بشبهة بلبنه طفلة) رضاعا محرما (حرمتها عليه) لأنها صارت ابنة
~~من تحرم ابنته عليه (وينفسخ فيها) أي: في الصورتين (النكاح إن كانت) الطفلة
~~(زوجة) فإن أرضعتها بلبن غيره؛ لم تحرم عليه؛ لأنها ربيبته، وإن أرضعتها من
~~لا تحرم بنتها عليه كعمته وخالته، لم تحرمها عليه.
# (فمن تزوج بنت عمه فأرضعت جدتها الزوج) في صغره (صار عم زوجته) لأنه أخو
~~أبيها من الرضاع (أو) أرضعت جدتهما (الزوجة) في الحولين (صارت عمته) أي:
~~عمة زوجها (أو أرضعتهما) معا (صار) الزوج (عمها) أي: الزوجة (و) صارت (هي)
~~أي: الزوجة (عمته) أي: عمة الزوج.
# (وإن تزوج بنت عمته فأرضعت جدتهما) الزوج (صار الزوج خالها) أي: الزوجة
~~(أو) أرضعت جدتهما (الزوجة) رضاعا محرما (صارت) الزوجة (عمته) أي الزوج.
# (وإن تزوج بنت خاله فأرضعت جدتهما) الزوج (صار الزوج عم زوجته) لأنه أخو
~~أبيها من الرضاعة (وإن أرضعتها صارت خالته) لكونها أخت أمه من الرضاعة.
# (وإن تزوج بنت خالته فأرضعت الزوج صار خال زوجته) لأنها أخت أمه من
~~الرضاع (أو أرضعت الزوجة صارت خالة زوجها) .
# (وإن أرضعت أم ولده امرأة ابنه بلبنه) رضاعا محرما؛ فسخت نكاحها
~~(وحرمتها) عليه أبدا (لأنها صارت أخته) من الرضاعة.
# (وإن أرضعت أم ولده زوجة أبيه بلبنه حرمتها عليه وانفسخ نكاحها) لأنها
~~صارت بنت ابنه (ويرجع الأب على ابنه بأقل الأمرين مما غرمه لزوجته)
# PageV05P605
# وهو نصف صداقها المسمى أو المتعة إن لم يسم لها (أو قيمتها؛ لأن ذلك من
~~جناية أم ولده) وجنايتها تضمن كذلك، وعلم منه أنه لا رجوع للابن على أبيه
~~في المسألة قبلها إذ ليس له طلبه بالدين ونحوه (وإن أرضعت) أم ولده (واحدة
~~منهما بغير لبن سيدها، ms2906 لم تحرمها) عليه، ولم ينفسخ نكاحها (لأن كل واحدة
~~منهما صارت بنت أم ولده) وهي غير محرمة عليه.
# (ومن لامرأته ثلاث بنات من غيره، فأرضعن) أي: بناتها (ثلاث نسوة له) أي:
~~لزوج أمهن (كل واحدة منهن) من ربائبه أرضعت (واحدة إرضاعا كاملا) في
~~العامين، (ولم يدخل بالكبرى) أي: أم الربائب (حرمت عليه) الكبرى أبدا.
~~لأنها صارت من جدات نسائه، فتدخل في عموم قوله تعالى {وأمهات نسائكم}
~~[النساء: 23] .
# (ولم ينفسخ نكاح واحدة من الصغار) المرتضعات؛ لأنهن لسن أخوات (و) إنما
~~(هن بنات خالات) ولا يحرم الجمع بين بنات الخالات ولا يحرمن بكونهن ربائب؛
~~لأن الربيبة لا تحرم إلا بالدخول بأمها أو جدتها ولم يحصل، ولا ينفسخ نكاح
~~من كمل رضاعها أو لا؛ لما ذكرنا، وإن كان دخل بالأم حرم الصغار أبدا أيضا،
~~لأنهن ربائب دخل بجدتهن.
# (وإن أرضعن) أي: بنات زوجته (واحدة) من زوجاته الصغار أرضعتها (كل واحدة
~~منهن رضعتين حرمت الكبرى) لأنها صارت جدة امرأته؛ لأن الطفلة رضعت من اللبن
~~الذي نشر الحرمة إليها خمس رضعات كما لو كانت الخمس من بنت واحدة قاله في "
~~شرح المنتهى " تبعا لما قدمه في " المحرر " والرعايتين " والحاوي " وقواه
~~الناظم (وصحح في الإنصاف) أنها (لا تحرم) وهو موافق لما قدمه في المنتهى "
~~من قوله ولو كانت المرضعات بناته أو بنات زوجته فلا أمومة أي لواحدة منهن
~~لأنها لم ترضع خمسا.
# (ويتجه وهو) أي: ما صححه في " الإنصاف " هو (الأصح) اختاره الموفق
# PageV05P606
# والشارح " لأن كونها جدة فرع على كون ابنتها أما، ولم تثبت الأمومة؛ فما
~~هو فرع عليها أولى أن لا يثبت. قال الشارح: وهذا الوجه أولى. وهو متجه.
# (وإذا طلق) رجل (زوجة لها لبن منه، فتزوجت بصبي) لم يتم له حولان
~~(فأرضعته) أي: الصبي (بلبنه) أي: المطلق (إرضاعا كاملا انفسخ نكاحها) من
~~الصبي لصيرورتها أمه من الرضاع (وحرمت عليه) أبدا، لما تقدم (و) حرمت (على)
~~الزوج (الأول أبدا) لأنها من حلائل أبنائه (ولو تزوجت الصبي أولا) أي: قبل
~~الرجل (ثم فسخت نكاحه) أي: الصبي ms2907 (لمقتض) لفسخه كإعسار بمقدم صداق أو فقد
~~نفقة أو عيب (ثم تزوجت رجلا كبيرا فصار لها) بحملها (منه لبن، فأرضعت به
~~الصبي) حرمت عليهما أبدا، أما الرجل الذي هي زوجته فلصيرورتها من حلائل
~~أبنائه، وأما الصبي فلأنها أمه.
# (أو زوج رجل أمته بعبد له رضيع، ثم عتقت) الأمة (فاختارت فراقه) أي:
~~زوجها العبد الرضيع (ثم تزوجت بمن أولدها، فأرضعت بلبن زوجها الأول) في
~~العامين (حرمت عليها أبدا) لما تقدم أما الصغير فلأنها صارت أمه، وأما
~~الكبير فلأنها صارت من حلائل الأبناء بالنسبة له.
# PageV05P607
### | [فصل أفسدت نكاح نفسها برضاع قبل الدخول]
# فصل (وكل امرأة أفسدت نكاح نفسها برضاع قبل الدخول؛ فلا مهر لها) لمجيء
~~الفرقة من قبلها كما لو ارتدت (وإن كانت طفلة بأن تدب) الطفلة (فترضع)
~~رضاعا محرما لها على زوجها (من) امرأة (نحو نائمة) كمجنونة (أو) من (مغمى
~~عليها) لأنه لا فعل للزوج في الفسخ؛ فلا مهر عليه.
# (ويتجه و) كذا لو دبت تلك الطفلة فارتضعت من امرأة (يقظة فأقرتها) حتى
~~أكملت خمس رضعات (فلا مهر لها) أي الكبيرة إن كانت أرضعتها (قبله) أي
~~الدخول؛ لمجيء الفرقة من قبلها، وله نكاح الصغيرة؛ لأنها ربيبة غير مدخول
~~بأمها، وهو متجه.
# (ولا يسقط) المهر (بعده) أي: الدخول بوطء أو خلوة ونحوهما مما يقرره
~~لتقرره (ولا يرجع الزوج عليها) أي: الزوجة (بخلاف أجنبي) وإليه الإشارة
~~بقوله: (وإن أفسده) أي: النكاح (غيرها) أي: الزوجة (لزمه) أي.
# الزوج (قبل دخول نصفه) أي: المهر؛ لأنه لا فعل لهما في الفسخ؛ أشبه ما لو
~~طلقها، (و) لزمه (بعده) أي: الدخول (كله) أي: المهر؛ لتقرره (ويرجع)
# PageV05P608
# زوج بما لزمه من مهر أو نصفه (فيهما) أي: فيما إذا أفسدا لغير النكاح قبل
~~دخول وبعده (على مفسد) لنكاحه، نص عليه في رواية ابن قاسم؛ لأن (المرأة
~~تستحق المهر كله) على زوجها، فيرجع بما لزمه كنصف المهر في غير المدخول
~~بها.
# (ويتجه باحتمال) قوي (لو قتل سيد أمته؛ رجع عليه) زوجها بالمهر؛ لأنه
~~أغرمه المال الذي بذل في نظير البضع ms2908 بإتلافه عليه ومنعه منه كشهود الطلاق
~~إذا رجعوا وقد شهدوا بالطلاق قبل الدخول، وهو متجه.
# (ولها) أي: المنفسخ نكاحها بالرضاع من غيرها (الأخذ من المفسد) لنكاحها
~~ما وجب لها نصا؛ لأن قرار الضمان عليه (ويوزع) ما لزم زوجا (مع تعدد) مفسد
~~لنكاح (على) عدد (رضعاتهن المحرمة لا على) عدد (رءوسهن) أي: المرضعات؛ لأنه
~~إتلاف اشتركن فيه، فلزمهن بقدر ما أتلفت كل منهن كإتلافهن عينا متفاوتات
~~فيها.
# (فلو أرضعت امرأته الكبرى الصغرى) رضاعا محرما (وانفسخ نكاحهما) بأن كان
~~دخل بالكبرى (فعليه) أي: الزوج (نصف مهر الصغرى يرجع به على الكبرى)
~~لإفسادها نكاحها، فإن كانت أمة تعلق برقبتها (ولم يسقط مهر الكبرى) لتقرره
~~بالدخول (وإن كانت الصغرى دبت إلى الكبرى
# PageV05P609
# فارتضعت) منها خمسا (وهي نائمة) أو مغمى عليها (فلا مهر للصغرى) لمجيء
~~الفرقة من قبلها (ويرجع عليها) أي: الصغرى في مالها (بمهر الكبرى) كله (إن
~~دخل بها) أي: الكبرى؛ لما تقدم (وإلا) يكن دخل بالكبرى (فبنصفه) أي: مهر
~~الكبرى يرجع به على الصغرى؛ لأنه القدر الذي وجب على الزوج بذلك، ولا تحرم
~~الصغرى حيث لم يدخل بالكبرى.
# (وإن دبت) الصغرى (فارتضعت رضعتين من نائمة، ثم استيقظت) النائمة (فأتمت
~~لها ثلاثا) فقد حصل الفساد بفعلهما (فعليه ثلاثة أخماس نصف مهر الصغيرة)
~~ويسقط خمس في مقابلة ما ارتضعت منها وهي نائمة (ويرجع به) أي: بما يغرمه
~~للصغيرة (على الكبيرة) لما تقدم، (و) عليه (مهر الكبيرة) لأنه استقر بدخوله
~~بها، و (يرجع بخمسيه على الصغيرة) لأنها تسببت في فسخ النكاح وإتلاف البضع
~~(فإن لم يكن دخل) بالكبيرة فعليه خمس مهرها و (يسقط الباقي) في نظير فعلها
~~بعد انتباهها (ويرجع به على الصغيرة) لكونها تسببت بدبيبها.
# تتمة: وإن أرضعت بنت الزوجة الكبيرة الزوجة الصغيرة؛ فالحكم في التحريم
~~والفسخ كما لو أرضعتها الكبيرة، فإن كان دخل بالكبيرة انفسخ نكاحها وحرمتا
~~أبدا، وإلا حرمت الكبرى، وانفسخ نكاحها وحدها، وكذا الحكم في الرجوع على
~~المرضعة التي أفسدت النكاح؛ فيرجع عليها بما يغرمه لهما أو لإحداهما
~~لتسببها في غرمه، وتفويتها ms2909 البضع عليه، وإن أرضعت أم زوجته الكبيرة زوجة له
~~صغيرة؛ انفسخ نكاحهما معا؛ لأنهما أختان اجتمعتا في النكاح فإن لم يكن دخل
~~بالكبيرة؛ فله أن ينكح من تشاء منهما؛ لأن التحريم لأجل الجمع، ويرجع على
~~المرضعة بنصف صداقها الذي غرمه لتسببها، وإن كان دخل بالكبيرة؛ فله نكاحها
~~في الحال؛ لأن الماء ماؤه، وليس له نكاح الصغيرة حتى تنقضي عدة الكبيرة،
~~لأنها قد صارت أختها؛ فلا ينكحها في عدتها؛ لأن
# PageV05P610
# زمن العدة كالزوجية كما سبق في النكاح، وكذلك الحكم إن أرضعتها جدة
~~الكبيرة؛ لأنها تصير عمة الكبيرة إن كانت الجدة لأب أو تصير خالتها إن كانت
~~جدة لأم، والجمع بين المرأة وعمتها أو خالتها محرم كالنسب، وكذلك إن
~~أرضعتها أخت الكبيرة أو زوجة أخيها بلبنه، أو أرضعتها بنت أخيها أو بنت
~~أختها؛ لأنها صارت بنت أخت الكبيرة أو بنت أخيها أو بنت بنت أخيها أو بنت
~~بنت أختها والجمع بينهما محرم، ولا تحريم في شيء من هذا على التأبيد؛ لأنه
~~تحريم جمع إلا إذا أرضعتها بنت الكبيرة وقد دخل بأمها فيحرم على الأبد كل
~~منهما، أما الكبرى، فلأنها من أمهات نسائه وأما الصغيرة، فلأنها بنت ربيبة
~~دخل بأمها.
# (ومن له ثلاثة نسوة لهن لبن منه، فأرضعن زوجة له صغرى) أرضعتها (كل
~~واحدة) منهن (رضعتين؛ لم تحرم المرضعات) لأنه لا أمومة لإحداهن عليها
~~(وحرمت الصغرى) عليه أبدا؛ لأنها بنته؛ لارتضاعها من لبنه خمسا (وعليه) أي:
~~الزوج (نصف مهرها) أي: الصغرى (يرجع به عليهن) أي: نسائه الثلاث (أخماسا)
~~لأن الرضعات المحرمة خمس (خمساه على من أرضعت مرتين) أي: على كل من
~~المرضعتين الأوليين خمسا النصف؛ لوجود رضعتين محرمتين من كل منهما (وخمسه)
~~أي: النصف (على من أرضعت مرة) وهي الثالثة؛ لحصول التحريم بإرضاعها؛ لأنها
~~تتمة الخمس؛ فلا أثر للسادسة.
### | [فرع أرضعت زوجته الأمة زوجة له صغرى]
# (فرع لو أرضعت زوجته الأمة زوجة له صغرى) رضاعا محرما (فحرمتها) عليه بأن
~~كان دخل بالأمة (فما لزمه) من صداق الصغيرة وهو نصف له (ففي رقبة الأمة) ms2910
~~لأن ذلك من جنايتها.
# (وإن أرضعتها) أي: زوجته الصغيرة (أم ولده حرمتا عليه أبدا) أما الزوجة
~~فلأنها صارت بنته أو ربيبته، وأما أم الولد فلأنها من أمهات نسائه، وعليه
~~نصف مهر الصغيرة (ولا غرم عليها) أي: أم الولد؛ لأنها أفسدت على سيدها نكاح
~~الزوجة الصغيرة ولا يجب عليها غرم (وتغرم مكاتبته) إن كانت هي المفسدة
~~لنكاح الزوجة، لأنه يلزمها أرش جنايتها.
# PageV05P611
### | [فصل شك الزوج في وجود رضاع]
# فصل (وإن شك في) وجود (رضاع بني على اليقين) ؛ لأن الأصل عدمه.
# (أو) شك في (عدده) أي: الرضاع (بني على اليقين، وهو عدم التحريم) لأن
~~الأصل بقاء الحل وكذا لو شك في وقوعه في العامين أو كماله ولا بينة فلا
~~تحريم، وتقدم (و) تكون التي لو ثبت رضاعها خمسا حرمت من الشبهات (تركها
~~أولى) قاله الشيخ تقي الدين، لحديث: «من اتقى الشبهات فقد استبرأ لدينه
~~وعرضه» .
# (وإن شهد به) أي الرضاع المحرم امرأة (مرضية) على فعلها بأن شهدت أنها
~~أرضعته خمسا في الحولين، أو شهدت على فعل غيرها بأن شهدت أن فلانة أرضعته
~~خمسا في الحولين، (أو) شهد بذلك (رجل عدل ثبت) الرضاع بذلك، ولا يمين على
~~المشهود له ولا على الشاهد لما روى عقبة بن الحارث قال: «تزوجت أم يحيى بنت
~~أبي إهاب فجاءت أمة سوداء فقالت: قد أرضعتكما، فأتيت النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - فذكرت له ذلك، فقال: وكيف وقد زعمت؛ فنهاه عنها. وفي رواية: دعها
~~عنك» . رواه البخاري.
# وقال الزهري: فرق بين أهل أبيات في زمن عثمان لشهادة امرأة واحدة، لأن
~~هذه شهادة على عورة فتقبل فيها شهادة النساء منفردات كالولادة، ولأنه معنى
~~يقبل فيه قول النساء المنفردات، فيقبل فيه شهادة المرأة، والمتبرعة وغيرها
~~سواء، وغير المرضية لا تقبل.
# (ومن تزوج) امرأة (ثم قال) قبل الدخول (هي أختي من رضاع انفسخ النكاح)
~~وحرمت عليه (حكما) لأنه أقر بما يتضمن تحريمها عليه؛ فلزمه
# PageV05P612
# ذلك، كما لو أقر بالطلاق أو أن أمته أخته من النسب، (و) انفسخ أيضا (فيما
~~بينه وبين الله ms2911 إن كان صادقا) أي: تبين أنه لا نكاح؛ لأنها أخته؛ فلا تحل
~~له (وإلا) يكن صادقا (فالنكاح بحاله) فيما بينه وبين الله تعالى؛ لأن كذبه
~~لا يحرمها، والمحرم حقيقة الرضاع لا القول (ولها) أي: التي أقر زوجها أنها
~~أخته المهر إن أقر بأخوتها (بعد الدخول) بها (ولو صدقته) أنه أخوها بما نال
~~منها (ما لم تطاوعه) الحرة على الوطء (عالمة بالتحريم) فلا مهر لها؛ لأنها
~~حينئذ زانية مطاوعة.
# (ويسقط) مهر من أقر بأخوتها (قبله) أي: الدخول (إن صدقته) وهي حرة على
~~إقراره؛ لاتفاقهما على بطلان النكاح من أصله؛ أشبه ما لو ثبت ذلك منه
~~ببينة، وإن كذبته فلها نصف مهرها؛ لأن قوله: لا يقبل عليها.
# (وإن قالت هي ذلك) أي: هو أخي من الرضاع (وأكذبها؛ فهي زوجته حكما) حيث
~~لا بينة لها؛ فلا يقبل قولها عليه في فسخ النكاح؛ لأنه حق عليها، فإن كان
~~قولها ذلك قبل الدخول فلا مهر لها لأنها تقر بأنها لا تستحقه، وإن كانت
~~قبضته لم يكن للزوج أخذه منها؛ لأنه يقر بأنه حق لها، فإن علمت صحة ما أقرت
~~به لم يحل لها مساكنته ولا تمكينه من وطئها ولا من دواعيه؛ لأنها محرمة
~~عليه، وعليها أن تفتدي وتفر منه كما قلنا في التي علمت أن زوجها طلقها
~~ثلاثا، وتقدم.
# (ويتجه ولا مهر) عليه لمن ظهرت أنها محرمة عليه (لو أبانها قبل وطء) ولا
~~خلوة؛ لأن وجود عقده عليها كعدمه، (و) يتجه أنه (لا يرجع) الزوج (بنصفه)
~~أي: الصداق (لو قبض) لأنها ملكته بالقبض (كما لا) : يسوغ لها أن (تطالب به)
~~أي: المهر (لو لم يقبض) لبطلان نكاحها؛ فلا تستحق
# PageV05P613
# المطالبة به، وهو متجه.
# (وإن قال) عن زوجته (هي ابنتي من رضاع وهي في سن لا يحتمل ذلك) أي: كونها
~~بنته كأن كانت قدره في السن أو أكبر (لم تحرم) عليه (لتيقن كذبه) بعدم
~~احتمال صدقه (وإن احتمل) صدقه في أنها بنته بأن كان أكبر منها بأكثر من عشر
~~سنين (فكما لو قال هي أختي من ms2912 رضاع) على ما مر مفصلا.
# (ولو ادعى) من أقر منهما بما يؤاخذ به (بعد ذلك خطأ، لم يقبل) منه لأنه
~~رجوع عن إقرار بحق عليه (كقوله ذلك) أي: هي أختي (لأمته، ثم يرجع) فلا يقبل
~~منه (ولو قال أحدهما) أي: أحد اثنين رجل وامرأة (ذلك قبل النكاح) بأن قال:
~~هي أختي من الرضاع، أو قالت هو أخي منه، ثم قال أو قالت: كذبت (لم يقبل
~~رجوعه) عن إقراره بذلك (ظاهرا) فلا يمكنان من النكاح، وإن تناكحا فرق
~~بينهما، وكذا لو ادعت أنه طلقها ثلاثا، فأنكر واعترف بالبينونة، فلا يمكنان
~~من النكاح، ويفرق بينهما إن تناكحا.
# (ومن ادعى أخوة أجنبية) غير زوجته، أو ادعى بنوتها من رضاع (ويتجه ليصير)
~~بدعواه (محرما) لها؛ وهو متجه.
# (وكذبته، قبلت شهادة أمها) من نسب؛ لأنها شهادة عليها (و) شهادة (بنتها
~~من نسب) على إقرارها
# PageV05P614
# (بذلك) عليها إن كانت مرضية، وتثبت حرمة الرضاع بينهما، و (لا) تقبل
~~شهادة (أمه ولا) شهادة (بنته) من نسب عليها كسائر شهادات الأصل والفرع
~~لولده ووالده.
# (وإن ادعت ذلك) هي بأن قالت: فلان أخي من الرضاع أو أبي أو ابني منه،
~~وسنها يحتمل ذلك (وكذبها) فلان (فبالعكس) فتقبل شهادة أمه وبنته من نسب
~~عليه، لا أمها وبنتها؛ لما سبق.
# (ويتجه و) لو ادعى أحد الزوجين أخوة أو بنوة صاحبه من رضاع (مع تصديق)
~~الزوج (للآخر) فإنه (يصير) كل منهما (محرما) على الآخر لإقرار كل منهما على
~~نفسه بما هو الأغلظ في حقه فيقبل منه، ومحل قبول ذلك منهما (مع عدالتهما)
~~أي الزوجين؛ لأن الديانة تحملهما على اجتناب ما لا ينبغي (واحتمل) أيضا
~~(وإلا) يكونا عدلين (منعا) من البقاء على الزوجية باطنا (لحق الله تعالى)
~~وأما في الظاهر فلا يفرق بينهما؛ لأن وجود قول الفاسق وعدمه على حد سواء
~~وهو متجه.
# (ولو ادعت أمة أخوة) سيدها لها (بعد وطئه) لها مطاوعة (لم يقبل قولها
~~مطلقا) ؛ لدلالة تمكينها على كذبها (و) إن ادعت أخوة سيدها (قبله) أي قبل
~~وطئه لها مطاوعة (يقبل) قولها ms2913 (في تحريم وطء) كدعواها أنها
# PageV05P615
# مزوجة قبل أن يملكها و (لا) يقبل (قولها في ثبوت عتق وإرث) لدعواها زوال
~~ملكه كما لو قالت اعتقني.
# (وكره استرضاع فاجرة و) استرضاع (مشركة وحمقاء) لقوله - عليه الصلاة
~~والسلام -: «لا تزوجوا الحمقاء فإن صحبتها بلاء وفي ولدها ضياع، ولا
~~تسترضعوها فإن لبنها يغير الطباع» (وسيئة خلق) لأنها في معنى الحمقاء.
# (و) كره استرضاع (جذماء وبرصاء) خشية وصول أثر ذلك إلى الرضيع، وفي "
~~المجرد " (وبهيمة) لأنه يكون به بلد البهيمة (وفي " الترغيب " وعمياء فإنه
~~يقال: الرضاع يغير الطباع) ويؤيد ما سبق في الحديث، بل يكاد أن يكون ذلك
~~محسوسا.
# (وليس لزوجة إرضاع غير ولدها إلا بإذن زوج) قاله الشيخ تقي الدين، لما
~~فيه من تفويت حقه عليه.
### | [كتاب النفقات]
# (النفقات جمع نفقة) وتجمع على نفاق كثمرة وثمار (وهي) في الأصل الدراهم
~~ونحوها من الأموال. وشرعا (كفاية من يمونه خبزا وأدما) بضم الكاف وكسرها
~~(ومسكنا وتوابعها) أي: توابع الخبز والأدم والكسوة والمسكن كثمن الماء
~~والمشط والسترة ودهن المصباح والغطاء والوطاء ونحوها، وأصلها الإخراج من
~~النافقاء وهو موضع يجعله اليربوع في مؤخر الجحر رقيقا يعده للخروج إذا أتى
~~من بابه رفعه برأسه، وخرج، ومنه سمي النفاق؛ لأنه خروج من الإيمان، أو خروج
~~الإيمان من القلب، فسمي الخروج نفقة كذلك.
# PageV05P616
# وهي أصناف: نفقة الزوجات، وهي المقصودة هنا، ونفقة الأقارب والمماليك
~~وتأتي (فعلى زوج ما لا غناء لزوجته عنه) إجماعا؛ لقوله تعالى: {لينفق ذو
~~سعة من سعته} [الطلاق: 7] الآية. ومعنى (قدر) ضيق.
# لحديث جابر مرفوعا: «اتقوا الله في النساء فإنهن عوان عندكم، أخذتموهن
~~بأمانة الله، واستحللتم فروجهن بكتاب الله، ولهن عليكم رزقهن وكسوتهن
~~بالمعروف» رواه مسلم وأبو داود.
# وأجمعوا على وجوب نفقة الزوجة على الزوج إذا كانا بالغين ولم تكن ناشزا.
~~ذكره ابن المنذر وغيره، ولأن الزوجة محبوسة لحق الزوج، يمنعها ذلك عن
~~التصرف والكسب، فتجب نفقتها عليه (ولو) كانت (معتدة من وطء شبهة، ويتجه ولم
~~تحمل) من وطء الشبهة، أما إذا حملت فنفقتها على من أحبلها مدة الحمل، ms2914 لأن
~~الولد لاحق به والنفقة لها عليه إلى الوضع، وهذا مصرح به في الإقناع " فلا
~~حاجة لجعله اتجاها، ومحل وجوب نفقة المعتدة من وطء شبهة على الزوج إن كانت
~~(غير مطاوعة) لواطئ كما لو أكرهها أو وطئها وهي نائمة فإن طاوعت عالمة أنه
~~غير زوجها، أو تظنه غيره؛ فلا نفقة لها (من مأكول ومشروب وكسوة وسكنى
~~بالمعروف) بيان لما لا غناء لها عنه؛ لحديث جابر.
# (ويعتبر حاكم ذلك إن تنازعا) أي: الزوجان في قدر ذلك أو صفته (بحالهما)
~~أي: الزوجين يسارا وإعسارا لهما أو لأحدهما، لأن النفقة والكسوة للزوجة؛
~~فكان النظر يقتضي أن يعتبر ذلك بحالها كالمهر، لكن قال تعالى: {لينفق ذو
~~سعة من سعته} [الطلاق: 7] الآية فأمر الموسر بالسعة في النفقة، ورد الفقير
~~إلى استطاعته،
# PageV05P617
# فاعتبر حال الزوجين بذلك رعاية لكلا الجنسين، ولاختلاف حال الزوجين رجع
~~فيه إلى اجتهاد الحاكم (فيفرض) حاكم (لموسرة) ولو ذمية (مع موسر) عند
~~الشقاق كفايتها (ولا يقبل دعواها يساره) ليفرض لها الحاكم نفقة الموسرين
~~(إلا إن عرف له مال سابق) فيقبل قولها؛ لأن الأصل بقاؤه.
# ويفرض لها (كفايتها خبزا خاصا بأدمه المعتاد لمثلها) أي: الموسرة بذلك
~~البلد (و) يفرض لها (لحما) وما يحتاج إليه في طبخه (عادة الموسرين بمحلهما)
~~أي بلد الزوجين، لاختلافه بحسب المواضع (فلا يتقيد اللحم برطل عراقي) وتقدم
~~بيانه في باب المياه قال في " الوجيز " وغيره (كل جمعة مرتين) جزم به في "
~~الهداية " والمذهب " ومسبوك الذهب " والمستوعب " والخلاصة " والهادي "
~~وغيرهم (وتنقل) زوجة (متبرمة من أدم إلى) أدم (غيره) لأنه من المعروف (ولا
~~بد من ماعون الدار) لدعاء الحاجة إليه (ويكتفى بماعون خزف وخشب والعدل ما
~~يليق بهما) أي: الزوجين.
# (و) يفرض حاكم لموسرة من الكسوة (ما يلبس مثلها من حرير وخز وجيد كتان
~~وجيد قطن) على ما جرت به عادة مثلها من الموسرات بذلك البلد (وأقله) أي ما
~~يفرض من الكسوة (قميص وسراويل وطرحة) وهي ما تضعه فوق المقنعة، وتسمى
~~الوقاية (ومقنعة) تقنع بها المرأة رأسها (ومداس وجبة) أي: مضربية (للشتاء) ms2915
~~لأن ذلك أقل ما تقع به الكفاية؛ لأن الشخص لا بد له من شيء يواري جسده وهو
~~القميص، ومن شيء يستر عورته وهو السراويل، ومن شيء يدفئه وهو جبة للشتاء
~~(وتزاد من عدد ثياب ما جرت عادة بلبسه مما لا غناء لها عنه) لأن الواجب دفع
~~الحاجة الغالبة و (لا) يجب عليه تحصيل ثياب معدة (لتجمل وزينة، ولا) يجب
~~عليه شراء (خف وإزار للزوج، لأنه لم يبن أمرها على الخروج) ولأنها ممنوعة
~~من الخروج لحق الزوج، فلا يجب عليه مؤنة ما هي ممنوعة منه لأجله.
# (و) أقل
# PageV05P618
# ما يفرض (للنوم فراش ولحاف ومخدة) بكسر الميم (محشو ذلك بالقطن إن كان
~~عرف البلد) لأنه المعروف وملحفة للحاف؛ لأنه معتاد وإزار تنام فيه إذا كانت
~~العادة جارية بالنوم فيه كأرض الحجاز ونحوها (و) أقل ما يفرض (للجلوس بساط)
~~من صوف (ورفيع الحصير) لأن ذلك مما لا غناء عنه.
# (و) يفرض حاكم (لفقيرة مع فقير كفايتها خبزا خشكارا) ضد الناعم (بأدمه)
~~الملائم له عرفا (كخل وباقلاء) مما جرت به عادة أمثالها؛ لأنها إحدى
~~الزوجين، فوجب اعتبار حالها كالموسرة (وزيت مصباح ولحمه عادة ولا يتقيد بكل
~~شهر مرة) بل العرف وذكر جماعة لا يقطعها اللحم فوق أربعين قال أحمد في
~~رواية الميموني عن عمر بن الخطاب: إياكم واللحم فإن له ضراوة كضراوة الخمر
~~قال إبراهيم الحربي: يعني إذا أكثر منه. ومنه كلب ضار.
# (و) يفرض لها من كسوة (ما يلبس مثلها) من غليظ القطن والكتان (وينام فيه)
~~من فراش وصوف وكساء وعباءة للغطاء (ويجلس عليه) من بارية وخيش على قدر
~~عادتها وعادة أمثالها.
# (ويفرض لمتوسطة مع متوسط وموسرة مع فقير وعكسها) أي: معسرة تحت، موسر (ما
~~بين ذلك) ؛ لأنه اللائق بحالهما؛ لأن في إيجاب الأعلى لموسرة تحت فقير ضررا
~~عليه بتكليفه ما لا يسعه حاله، وإيجاب الأدنى ضرر عليها؛ فالتوسط أولى،
~~وإيجاب الأعلى لفقيرة تحت موسر زيادة على ما يقتضيه حالها، وقد أمر
~~بالإنفاق من سعته، فالتوسط أولى.
# (وموسر نصفه حر) في ذلك (كمتوسطين) ms2916 في النفقة والكسوة (ومعسر كذلك) أي:
~~نصفه حر (ك) زوجين (معسرين) في النفقة (وعليه) أي: الزوج لزوجته (مؤنة
~~نظافتها من دهن وسدر وثمن ماء شرب وطهارة حدث وخبث وتنظيف وثمن مشط وأجرة
~~قيمة) بتشديد الياء التحتية التي تغسل شعرها
# PageV05P619
# وتسرحه وتضفره (وكنس ببيت) وتنظيفه؛ لأن ذلك كله من حوائجها المعتادة.
# و (لا) يلزمه (دواء ولا أجرة طبيب) إن مرضت؛ لأن ذلك ليس من حاجتها
~~الضرورية المعتادة، بل لعارض، (و) كذا: (لا) يلزمه (ثمن طيب وحناء وخضاب
~~ونحوه) كثمن ما يحمر به وجه أو يسود به شعر؛ لأنه ليس بضروري (وإن أراد
~~منها تزينا به) أي: بما ذكر (أو) أراد (قطع رائحة كريهة وأتى به) أي: بما
~~يريد منها التزين به أو بما يقطع الرائحة الكريهة (لزمها) استعماله
~~(وعليها) أي: الزوجة (ترك حناء، وزينة نهاها عنهما) الزوج ذكره الشيخ تقي
~~الدين.
# (وعليه) أي: الزوج (لمن) أي: زوجته (بلا خادم) ذكر وأنثى (ويخدم) بالبناء
~~للمفعول (مثلها) ليسار أو كبر أو صغر (ولو) كان احتياجها إليه (لمرض خادم)
~~لقوله تعالى: {وعاشروهن بالمعروف} [النساء: 19] ومن المعروف أن يقيم لها
~~خادما؛ لأن ذلك من حاجتها؛ فيلزم الزوج كالنفقة (واحد) ؛ لأن المستحق عليه
~~خدمتها في نفسها وذلك يحصل بالواحد، فلم يجب أكثر منه، ولا يكون الخادم إلا
~~ممن يجوز له النظر إليها، إما (ذو رحم محرم أو امرأة) ؛ لأن الخادم يلزم
~~المخدوم في غالب أحواله فلا يسلم من النظر، ولا يلزمه أن يملك الخادم؛ لأن
~~الواجب عليه الإخدام لا التمليك ولا إخدام عليه لرقيقة ولو كانت جميلة؛
~~لأنها ليست كالزوجة، فإن طلبت الزوجة منه أجرة خادمها فوافقها، جاز، وإن
~~أبى وقال: أنا آتيك بخادم سواه فله ذلك إذا أتى بمن يصلح لها؛ لأنه الواجب
~~عليه، وإن كان الخادم ملكه أو استأجره أو استعاره؛ فتعيينه إليه.
# (وتجوز) خدمة امرأة (كتابية) ؛ لأنه يجوز لها النظر إلى المسلمة قال
~~البهوتي قلت وكذا مجوسية ووثنية ونحوهما (وتلزم) الزوجة (بقبولها) أي:
~~الخادمة الكافرة لصلاحيتها للخدمة، وله تبديل خادم ألفتها؛ لأن التعيين ms2917
~~إليه (ونفقته) أي الخادم (وكسوته)
# PageV05P620
# على الزوج (كفقيرين) أي: كنفقة فقيرة مع فقير (مع خف وملحفة) للخادم
~~(لحاجة خروج، ولو أنه) أي الخادم (لها) أي: الزوجة (إلا في نظافة) فلا يجب
~~للخادم دهن ولا سدر ومشط؛ لأنه يراد للزينة والتنظيف وهذا غير مراد من
~~الخادم (ونفقة) خادم (مكري و) خادم (معار على مكر ومعير) له؛ لأن المكري
~~ليس له إلا الأجرة؛ والمعير لا تسقط عنه النفقة بإعارته (وتعيين خادم لها)
~~أي: الزوجة (إليهما) أي: الزوجين؛ فإن رضيا بخدمته لها وأن نفقته على
~~الزوج، جاز (و) تعيين (سواه) أي: سوى خادمها (إليه) أي: الزوج؛ لأن أجرته
~~عليه (وإن قالت) الزوجة (أنا أخدم نفسي وآخذ ما يجب لخادمي، أو قال) الزوج
~~(أنا أخدمك نفسي وأبى الآخر) أي: الزوج في الأولى والزوجة في الثانية (لم
~~يجبر) الممتنع منهما أما كون الزوج لا يجبر على ما أرادته؛ لأن في كونها
~~يخدمها غيرها توفيرا لها على حقوقه وترفها لها ورفعا لقدرها، وذلك يفوت
~~بخدمتها لنفسها وأما كونها لا تجبر على أن يخدمها بنفسه؛ لأن غرضها من
~~الخدمة قد لا يحصل به؛ لأنها تحتشم، وفيه غضاضة عليها، لكون زوجها خادما
~~لها.
# (ولو اتخذت من لا تخدم خادما؛ وتنفق عليه من مالها؛ لم يجز) لها ذلك (بلا
~~إذن زوجها) فيه
# (وتلزمه مؤنسة لحاجة) إلى ذلك بأن كانت في مكان مخوف؛ أو لها عدو تخاف
~~على نفسها منه؛ لأنه ليس المعاشرة بالمعروف أن تقيم وحدها بمكان لا تأمن
~~على نفسها فيه، وتعيين المؤنسة للزوج، ويكتفى بتأنيسه هو لها.
# و (لا) يلزمه (أجرة من يوضئ) زوجة (مريضة) ؛ لأنه ليس من حوائجها
~~المعتادة (بخلاف رقيقه) المريض (فيلزمه) أجرة من يوضئه إن لم يمكنه الوضوء
~~بنفسه؛ لأن النفقة عليه لملكه إياه؛ بخلاف الزوجة فهي للاستمتاع بها، ولا
~~دخل للوضوء فيه.
# PageV05P621
### | [فصل الواجب على الزوج دفع قوت لزوجة وخادمها]
# فصل (والواجب) على الزوج (دفع قوت) من خبز وأدم ونحوه لزوجة وخادمها وكل
~~من وجبت نفقته (لا) دفع (بدله) أي: القوت من نقد ms2918 أو فلوس، ولا يلزمه قبوله؛
~~لأنه ضرر عليها إلى من يبتاعه لها، وقد لا يحصل، أو فيه مشقة بخروجها له أو
~~تكليف من يمن عليها به (ولا دفع حب) ، ولا يلزمها قبوله لما فيه من تكليفها
~~طحنه وعجنه وخبزه، ولقول ابن عباس في قوله تعالى: {من أوسط ما تطعمون
~~أهليكم} [المائدة: 89] قال: الخبز والزيت.
# وعن ابن عمر الخبز والسمن والخبز والزيت والخبز والتمر وأفضل ما تطعموهن
~~الخبز واللحم؛ لأن الشرع ورد بالإيجاب مطلقا من غير تقدير ولا تقييد، فرجع
~~فيه إلى العرف، وهو دفع القوت وكنفقة المماليك؛ فإن طلبت مكان الخبز حبا أو
~~دقيقا أو دراهم ونحوها لم يلزمه بذله، ويكون الدفع (أول نهار كل يوم بطلوع
~~شمسه) ؛ لأنه أول وقت الحاجة إليه، فلا يجوز تأخيره عنه (ويجوز ما اتفقا
~~عليه من تعجيل وتأخير) عن وقت وجوب (و) من (دفع عوض) كدراهم عن نفقة أو
~~كسوة؛ لأن الحق لا يعدوهما (ولكل) منهما (الرجوع) عنه بعد التراضي في
~~المستقبل (وما رضيته) الزوجة (حبا فعليه) أي: الزوج (أجرة طحنه وخبزه) ؛
~~لأنه من مئونته؛ وكذا ينبغي أن يقال في نفقة القريب (ولا يملك الحاكم) الذي
~~ترافع إليه الزوجان (فرض غير الواجب كدراهم مثلا إلا باتفاقهما) أي:
~~الزوجين؛ فلا يجبر من امتنع منهما (ولا يلزمه
# PageV05P622
# فرضه) أي الحاكم دراهم قال في " الهدي " أما فرض الدراهم فلا أصل له في
~~كتاب ولا نص عليه أحد من الأئمة؛ لأنها معاوضة بغير الرضى عن غير مستقر
~~(ولو مع شقاق وحاجة كغائب) .
# قال في " الفروع " عن قول " الهدي " وهذا متوجه مع عدم الشقاق وعدم
~~الحاجة فأما مع الشقاق والحاجة كالغائب مثلا فيتوجه الفرض للحاجة إليه على
~~ما لا يخفى، والمذهب ما قاله المصنف.
# (ولا يعتاض عن) الواجب (الماضي بربوي كحنطة عن خبز) أي: كما لو عوضها (عن
~~الخبز حنطة أو دقيقا) ؛ فلا يصح ولو تراضيا عليه؛ لأنه ربا.
# (وله) أي: الزوج (الاحتساب بدينه على) زوجة (موسرة) بالدين (مكان النفقة)
~~لوجوبه عليها حينئذ وإن لم تكن موسرة فلا يجب ms2919 عليها بدينه من نفقتها؛ لأن
~~قضاء الدين إنما يكون بما فضل عن الكفاية.
# (والواجب دفع نحو كسوة) كستارة يحتاج إليها (وغطاء ووطاء أول كل عام من
~~زمن وجوب) ؛ لأنه أول وقت الحاجة إليها فيعطيها السنة؛ لأنه لا يمكن ترديد
~~الكسوة شيئا فشيئا، بل هو شيء واحد يستدام إلى أن: يبلى (وتملك) زوجة (ذلك)
~~أي: واجب نفقة وكسوة (بقبض) كما يملك رب الدين دينه بقبضه (فلا بدل) على
~~زوج (لما سرق) من ذلك (أو بلي) منه؛ لأنها قبضت حقها؛ فلم يلزمه غيره
~~كالدين إذا وفاها إياه ثم رضاع منها، لكن لو بليت في الوقت الذي يبلى فيه
~~مثلها لزمه بدلها؛ لأن ذلك من تمام كسوتها، وإن لم يمض زمن تبلى عادة وإنما
~~بليت فيه لكثرة دخولها وخروجها؛ فلا، أشبه ما لو أتلفتها.
# (وتملك التصرف فيه) أي: ما قبضته من واجب نفقتها وكسوتها على زوجها (على
~~وجه لا يضر بها) ولا ينهك بدنها من بيع وهبة ونحوه كسائر مالها، فإن ضر ذلك
~~ببدنها أو نقص في استمتاعه بها لم تملكه، بل تمنع منه، لتفويت حق زوجها.
# PageV05P623
# (ولا تملك) الزوجة (نحو ماعون) كقدح وأوان معدة لطعام (ومشط؛ لأنه إمتاع.
~~قاله في الرعاية الكبرى وإن أكلت) الزوجة (معه) أي: زوجها (عادة أو كساها
~~غير متبرع بلا إذنها ولا إذن وليها) .
# وكان ذلك بقدر الواجب عليه (سقطت) نفقتها وكسوتها عملا بالعرف، وإن
~~اختلفا في نية التبرع فالقول قوله بيمينه في أنه لم ينو التبرع؛ لأن الأصل
~~عدمه وهو أدرى بنيته (وإن أعطاها) الزوج (شيئا زائدا عن الكسوة كمصاغ
~~وقلائد) وما أشبه ذلك (تبرعا ملكته) بقبضه كسائر الهبات، وليس له إذا
~~فارقها أن يطالبها به للزوم الهبة بالقبض (و) إن كان قد أعطاها ذلك (لتتجمل
~~به) كما يركبها دابته ويخدمها غلامه ونحو ذلك لا على وجه التمليك (فلا)
~~تملكه بل هو باق على ملكه؛ لأنه لم يخرج عنه بشيء يقتضيه، (و) له أن (يرجع
~~به متى شاء) سواء فارقها أو لا؛ لأنه ملكه وإن اختلفا في ms2920 كونه للتجمل أو
~~تمليكا ولا بينة فالقول قوله بيمينه.
# (ومتى انقضى العام والكسوة) التي قبضتها لذلك العام (باقية فعليه كسوة ل)
~~لعام (الجديد) ؛ لأن الاعتبار لمضي الزمان دون حقيقة الحاجة كما لو أنها
~~بليت قبل ذلك لم يلزمه بدلها، ولو أهدى إليها كسوة لم تسقط كسوتها، وكذا،
~~لو أهدى إليها ما أكلته وبقي قوتها إلى الغد لم: يسقط قوتها فيه.
# (ويتجه وكذا) لو انقضى العام المقبوض له (غطاء ووطاء) ولم يبليا فعليه
~~بدلهما للعام الجديد، كما لو تلفا، وصرح به في الإقناع " خلافا لابن نصر
~~الله فإنه جعلهما، كماعون الدار، وهو متجه (بخلاف ماعون ومشط) إذا انقضى
~~العام وهو باق، فلا يلزمه بدله اعتبارا بحقيقة الحاجة.
# (وإن قبضتها) أي: الكسوة (ثم) مات الزوج قبل مضي العام، أو ماتت قبل
~~مضيه، أو (بانت قبل مضيه، رجع بقسط ما بقي) من العام، لتبين
# PageV05P624
# عدم استحقاقها له (وكذا نفقة تعجلتها) بأن دفع إليها نفقة مدة مستقبلة،
~~ثم مات أو ماتت، أو بانت قبل مضيها، فيرجع عليها بقسط ما بقي (لكن لا يرجع)
~~زوج عجل نفقة (ببقية يوم الفرقة) لوجوب نفقته بطلوع نهاره، فإن أعادها في
~~ذلك اليوم، لم يلزمه نفقته.
# ثانيا استظهره في شرح المنتهى (إلا على ناشز) في أثناء يوم قبضت نفقته؛
~~فيرجع عليها بباقيه، لتمكنها من طاعته الواجبة عليها (ويرجع) بالبناء
~~للمفعول على زوجة (ب) بقية (نفقتها من مال غائب بعد إبانة) من حينها أي:
~~الإبانة؛ لارتفاع وجوب النفقة عليها بإبانته إياها؛ فلا تستحق ما قبضته بعد
~~ذلك كقضاء وكيل حقا يظنه على موكله، فبان أن لا حق عليه، وكذا لو أنفقت في
~~غيبته، وبان ميتا رجع عليها الوارث بما أنفقته منذ مات لما سبق قال أبو
~~العباس: وعلى قياسه كل من أبيح له شيء، وزالت الإباحة بفعل الله أو بفعل
~~المبيح كالمعير إذا مات ورجع والمانح وأهل الموقوف عليه.
# (ومن غاب) عن زوجته مدة (ولم ينفق) عليها فيها (لزمه) نفقة الزمن
~~(الماضي) لاستقرارها في ذمته (ولو لم يفرضها حاكم) ؛ لأن ms2921 عمر كتب إلى أمراء
~~الأجناد في رجال غابوا عن نسائهم يأمرهم أن ينفقوا أو يطلقوا، فإن طلقوا
~~بعثوا بنفقة ما مضى، ولأنه حق يجب مع اليسار والإعسار؛ فلم يسقط بمضي
~~الزمان كأجرة العقار (بخلاف نفقة قريب) فإنها صلة يعتبر فيها يسار المنفق
~~وإعسار من تجب له، وسواء ترك الإنفاق لعذر أو غيره، وكذا لو ترك الإنفاق
~~حاضر، والذمية فيما يجب لها على زوجها من نفقة وكسوة ومسكن كالمسلمة، لعموم
~~النصوص.
# PageV05P625
### | [فصل مطلقة رجعية كزوجة في نفقة وكسوة وسكنى]
# فصل
# (و) مطلقة (رجعية) كزوجة في نفقة وكسوة وسكنى، لا فيما يعود بنظافتها؛
~~لأنها زوجة لقوله تعالى: {وبعولتهن أحق بردهن في ذلك} [البقرة: 228] ولأنه
~~يلحقها، طلاقه وظهاره؛ أشبه ما قبل الطلاق.
# (وبائن حامل كزوجة إلا فيما يعود بنظافتها) لقوله تعالى: {وإن كن أولات
~~حمل فأنفقوا عليهن حتى يضعن حملهن} [الطلاق: 6] وفي بعض أخبار فاطمة بنت
~~قيس: «لا نفقة لك إلا أن تكوني حاملا» ولأن الحمل ولد المبين، فلزمه
~~الإنفاق عليه؛ ولا يمكنه ذلك إلا بإنفاق عليها، فوجب كأجرة الرضاع.
# تنبيه: محل وجوب نفقة الحامل على الزوج إذا لم يزد بقاؤها حاملا على أكثر
~~مدته، فإن زاد على أكثرها، ولم تضعه؛ سقطت النفقة، لعدم لحوقه به
# (وتجب) النفقة (لحمل ملاعنة) لوعنت وهي حامل؛ لأنه لم ينتف بلعانها إذن
~~(إلى أن ينفيه بلعان آخر بعد وضعه) فإن نفاه بعد وضعه (فلا نفقة في
~~المستقبل) لانقطاع نسبه عنه (إلا إن استلحقه) الملاعن بعد نفيه (ف) يلحقه و
~~(ترجع) عليه (الأم بما أنفقته) وبأجرة السكن والرضاع؛ لأنا تبينا أنها كانت
~~مستحقة عليه، فوجب عليه أداؤها كما لو كان عليه دين لم يعلمه ثم علمه.
# (ومن أنفق) على بائن منه (يظنها حاملا، فبانت حائلا) غير حامل (رجع)
~~عليها بما أنفق عليها لأخذها منه ما لا تستحقه، كأخذ دين ادعاه، ثم ظهر
~~كذبه، وكذا إن ادعته رجعيته فأنفق عليها أكثر من مدة عدتها ثم تبين عدمه
~~رجع بالزائد.
# (ومن تركه) أي الإنفاق على مبانة (يظنها حائلا، فبانت حاملا، ms2922 لزمه)
# PageV05P626
# نفقة (ما مضى) لتبين استحقاقها للنفقة فيه، فترجع عليه بها كالدين
~~وظاهره: ولو قلنا النفقة للحمل، وإنها تسقط بمضي الزمان.
# (ويتجه) محل وجوب الإنفاق على مبين تركه يظنها حائلا فبانت حاملا إذا كان
~~موسرا حاضرا (لا) إن كان ترك الإنفاق من غائب (أو) حاضر (معسر ولم تفرض)
~~أي: لم يفرضها حاكم، فلا تلزمه (أو لم تنفق) الزوجة (بنية) رجوع؛ بل متبرعة
~~أو لم تنو شيئا، أما لو أنفقت بنية الرجوع؛ فإنه يلزمها، لقيامها عنه
~~بواجب، وهو متجه.
# (ومن) أي: مباينة ونحوها (ادعت حملا) دون ثلاث أشهر (وجب) عليه (إنفاق
~~تمام ثلاثة أشهر من ابتداء زمن ذكرت أنها حامل) منه (فإن مضت) الثلاثة أشهر
~~(ولم يبن) الحمل كأن أريت القوابل فقلن ليس بها حمل (أو حاضت) ولو قبل
~~مضيها (رجع عليها) بنظير ما أنفقه سواء دفع إليها بحكم حاكم أو بغيره شرط
~~لها نفقة أو لم يشرط ذلك، لتبين عدم وجوبه.
# وإن ادعت حملا من ثلاثة أشهر أريت القوابل؛ لأنه لا يخفى عادة بعدها،
~~(فإن شهدت بها القوابل، أنفق عليها، وإلا فلا بخلاف نفقة في نكاح تبين
~~فساده) لنحو رضاع أو عدة، فلا رجوع له بما أنفق، سواء كانت النفقة قبل
~~مفارقتها أو بعدها؛ لأنه إن كان عالما بعدم الوجوب فهو متطوع بالاتفاق،
~~(وإن لم يكن عالما) فهو مفرط؛ فلم يرجع بشيء (و) بخلاف نفقة (على أجنبية)
~~لم نأذن (فلا رجوع) له؛ لأنه متبرع.
# (والنفقة) على الحامل (للحمل) نفسه، لا لها من أجله؛ لأنها لا تجب بوجوده
~~وتسقط عند انقضائه؛ قال البهوتي قلت: فلو مات ببطنها انقطعت؛ لأنها لا تجب
~~لميت (فتجب) النفقة (لناشز حامل) ؛ لأن النفقة للحمل فلا تسقط بنشوز أمه
# PageV05P627
# (و) تجب (لحامل من وطء شبهة أو نكاح فاسد) للحوق نسبه فيهما (و) لحامل في
~~(ملك يمين ولو أعتقها) ؛ لأن النفقة للحمل وهو ولده.
# (و) تجب (على وارث) حمل (من زوج) أو سيد أو واطئ بشبهة (ميت) للقرابة،
~~(و) تجب نفقة حامل (من مال حمل موسر) بأن كان ms2923 قد وصى له بشيء وقبله له أبوه
~~(فتسقط عن أبيه) وعن وارثة؛ لأنه صار موسرا. والموسر لا تجب نفقته على غيره
# (ولو تلفت) نفقة حامل بلا تفريط (وجب) على من لزمته نفقة الحمل (بدلها) ؛
~~لأنها أمانة؛ فلا تضمنها (ولا فطرة لها) ؛ لأن الفطرة تابعة للنفقة، والحمل
~~لا تجب فطرته.
# (ويصح جعل نفقة الحامل عوضا في الخلع) ؛ لأنها في حكم المالكة لها،
~~ولأنها التي تقبضها وتستحقها وتتصرف فيها؛ فإنها في مدة الحمل هي الآكلة
~~لها، وبعد الولادة هي أجرة رضاعها إياه، وهي الآخذ لها.
# (ولا تجب) نفقة حمل (على زوج رقيق) لولده؛ لأنه إن كان حرا، فنفقته على
~~وارثه بشرطه، وإن كان رقيقا فعلى مالكه (أو معسر أو غائب) أي: لا تلزمه
~~نفقة حمله، بل تسقط بمضي الزمان كالمولود.
# (ولا) تجب نفقة حمل (على وارث) الحمل كأخيه (مع عسر زوج) هو أبوه؛ لأنه
~~محجوب بالأب، ولم تجب على الأب لإعساره. قال البهوتي: قلت: بل تجب على
~~الوارث من عمودي نسب الحمل كأمه وجده وجدته؛ لأن عمودي النسب تجب عليهما
~~النفقة وإن حجبه معسر كما يأتي.
# (وتسقط) نفقة حمل (بمضي الزمان) كسائر الأقارب (ما لم تستدن) حامل على من
~~تلزمه نفقة الحمل (ويتجه وكذا) لو كانت استدانتها (بلا إذن حاكم) فترجع؛
~~لقيامها عنه بواجب. نقله أحمد بن هاشم عن الإمام، وذكره في الإرشاد "،
~~وقدمه في " الفروع، (خلافا لهما) أي: " للمنتهى "
# PageV05P628
# والإقناع " فإنهما قالا: ما لم تستدن بإذن حاكم. وهذا القيد تبعا فيه
~~صاحب " التنقيح " وما قاله المصنف متجه صحيح (أو تنفق بنية رجوع) إذا امتنع
~~من الإنفاق من وجب عليه؛ فترجع؛ لأنها صنعت معروفا بأدائها ما وجب على
~~غيرها عنه.
# (وإن وطئت) مطلقة (رجعية بشبهة أو في نكاح فاسد، ثم بان بها حمل يمكن
~~كونه منهما) أي: المطلق والواطئ (فنفقتها حتى تضع عليها، لا على الزوج فقط)
~~؛ لأنه لم يعلم أهو منه أو من غيره، وعليهما النفقة بعد الوضع حتى يتميز
~~الأب منهما (ولا ترجع على زوجها) إذا ترك الإنفاق عليها؛ لأنها ms2924 نفقة قريب
~~(كبائن معتدة) وطئت بشبهة أو نكاح فاسد (ومتى ثبت نسبه) أي: الحمل (من
~~أحدهما) أي: من الزوج أو من الواطئ بشبهة أو نكاح فاسد (رجع عليه الآخر)
~~الذي لم يلحق به (بما أنفق) عليه؛ لأنه إنما أنفق؛ لاحتمال كون الحمل منه
~~لا متبرعا، فإذا ثبت لغيره ملك الرجوع عليه.
# ومنه يؤخذ أن الزوجة إذا حملت من وطء بشبهة وجبت نفقتها على الواطئ دون
~~زوجها، إذ الرجعية زوجة، فلولا سقوط نفقتها بالحمل من وطء الشبهة لرجعت على
~~مطلقها بنفقتها.
# تنبيه: يستثنى من هذا زوجة الكافر المدخول بها إذا أسلمت ولم يسلم زوجها
~~حتى انقضت عدتها، فإن البينونة ثبتت من حين اختلاف الدين، ولها نفقة العدة.
~~أفاده ابن نصر الله.
# (ولا نفقة لبائن غير حامل) لما روت فاطمة بنت قيس: «أن زوجها طلقها ألبتة
~~وهو غائب، فأرسل لها وكيله بشعر فخطته، فقال: والله ما لك علينا من شيء
~~فجاءت رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فذكرت له ذلك، فقال:
# PageV05P629
# ليس لك عليه نفقة ولا سكنى، فأمرها أن تعتد في بيت أم شريك» . متفق عليه.
# وفي لفظ قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «انظري يا بنت قيس إنما
~~النفقة للمرأة على زوجها ما كانت له عليها الرجعة؛ فإذا لم يكن له الرجعة
~~فلا نفقة ولا سكنى» رواه أحمد والأثرم والحميدي.
# والنبي - صلى الله عليه وسلم - هو المبين عن الله تعالى مراده، ولا شيء
~~يدفع ذلك، ومعلوم أنه أعلم بتأويل قوله تعالى: {أسكنوهن من حيث سكنتم من
~~وجدكم} [الطلاق: 6] .
# (ولا نفقة من تركة المتوفى عنها) زوجها ولو كانت حاملا؛ لأن النفقة
~~للزوجة تجب للتمكين من الاستمتاع، وقد فات.
# (ونفقة الحمل من نصيبه) ، فينفق عليها من نصيب (ك) ما نقله الكحال في
~~(حمل أم الولد) في أنها تنفق من مال حملها نصا، واستشكله المجد بأن الحمل
~~إنما يرث بشرط خروجه حيا، ويوقف نصيبه فكيف يتصرف فيه قبل تحقق الشرط؟
~~ويجاب بأن هذا النص يشهد لثبوت ملكه بالإرث من حين موت مورثه، وإنما ms2925 خروجه
~~حيا يتبين به وجود ذلك، فإذا حكمنا له بالملك ظاهرا جاز التصرف فيه بالنفقة
~~الواجبة عليه وعلى من تلزمه نفقته، لا سيما والنفقة على أمه يعود نفعها
~~إليه كما يتصرف في مال المفقود (خلافا للمنتهى) فيما يوهم (وعبارته ولا
~~نفقة) لبائن غير حامل ولا من تركة المتوفى عنها أو لأم ولد انتهى.
# فكأنه مشى على ما نقله حرب وابن بختان من أنها لا نفقة لها؛ وهو رواية
~~مرجوحة.
# PageV05P630
### | [فصل ما يلزم الزوج من تسلمه زوجته]
# فصل: (ومتى تسلم) زوج (من يلزمه تسليمها) وهي التي يوطأ مثلها (كبنت تسع)
~~فأكثر لزمه نفقتها وكسوتها (أو بذلته) أي: تسلم نفسها للزوج تسليما تاما
~~بأن لا تسلم في مكان دون آخر، أو: بلد دون آخر (هي أو ولي لها، ويتجه) إن
~~كان البذل حصل منها أو من وليها (في نكاح صحيح) إذ لا فائدة في البذل في
~~نكاح فاسد؛ لأن وجود العقد الفاسد كعدمه، وهو متجه (لمحل طاعته) أي: بذلت
~~نفسها حيث شاء مما يليق بها (ولو مع صغر زوج أو مرضه أو عنته أو جب ذكره)
~~أي: قطعه بحيث لا يمكنه الوطء به (أو) مع (تعذر وطء منها لحيض أو نفاس أو
~~رتق أو لقرن أو لكونها نضوة) أي: نحيفة (أو مريضة أو حدث بها شيء من ذلك
~~عنده؛ لزمته نفقتها وكسوتها) لعموم قوله - صلى الله عليه وسلم -: «ولهن
~~عليكم رزقهن وكسوتهن بالمعروف» ويجبر ولي مع صغر زوج على بذل ما وجب عليه
~~من مال الصبي لنيابته عنه في أداء واجباته كأروش جناياته وديونه (لكن لو
~~امتنعت) زوجة من بذل نفسها وهي صحيحة (ثم مرضت فبذلته؛ فلا نفقة لها) ما
~~دامت مريضة، عقوبة لها بمنعها نفسها في حال يمكنه الاستمتاع بها فيها
~~وبذلها فيها في ضدها.
# (ومن بذلته) أي: التسليم (وزوجها غائب فلا نفقة، أي: لم يفرض لها) حاكم
~~شيئا (لو. قلنا به)
# أي: الفرض؛ لأنها بذلت نفسها في وقت لا يمكن زوجها تسلمها
# PageV05P631
# فيه (حتى يراسله حاكم) بأن يكتب إلى حاكم ms2926 البلد الذي هو به، فيعلمه،
~~ويستدعيه (ويتجه أو) يراسله (غيره) أي غير الحاكم، كما لو راسلته هي أو
~~وليها لكن قال ابن نصر الله: لو راسلته هي بنفسها من غير استئذان حاكم
~~الظاهر أنه لا يفرض لها (ويمضي زمن يمكن قدومه) أي: الغائب (في مثله) أي:
~~مثل ذلك الزمن. فإن سار إليها أو وكل من يجوز له حملها إليه، وجبت النفقة
~~حينئذ بوصوله أو وصول وكيله. وإن لم يفعل شيئا من ذلك، فرض الحاكم عليه
~~نفقتها من الوقت الذي كان يمكن وصوله إليها فيه؛ لأن الزوج امتنع من
~~تسلمها؛ لإمكانه وبذلها إياه فتستحق أخذ نفقتها كما لو كان حاضرا.
# فأما إن غاب الزوج بعد تمكينها إياه ووجوب نفقتها عليه؛ لم تسقط عنه، بل
~~تجب عليه في زمن غيبته؛ لأنها استحقت النفقة بالتمكين، ولم يوجد منها ما
~~يسقطه، وإن تسلم زوجته الصغيرة التي يمكن وطؤها أو المجنونة التي يوطأ
~~مثلها ولو بدون إذن وليها؛ لزمته نفقتها كالكبيرة والعاقلة. ومن امتنعت من
~~تسليم نفسها. أو منعها غيرها وليا كان أو غيره (بعد دخول ولو لقبض صداقها)
~~الحال (فلا نفقة لها) وكذا إن تساكنا بعد العقد، فلم تبذل نفسها هي أو
~~وليها، ولم يطلبها الزوج، فلا نفقة لها وإن طال مقامها على ذلك؛ لأن النفقة
~~في مقابلة التمكين المستحق بعقد النكاح، فإذا وجد استحقت، وإذا فقد لم
~~تستحق شيئا. وإن منعت نفسها قبله أي: الدخول حتى تقبض صداقها الحال؛ فلها
~~ذلك، وتقدم؛ لأن تسليمها، قبل تسليم صداقها يفضي إلى تسليم منفعتها المعقود
~~عليها بالوطء ثم لا تسلم صداقها فلا يمكنها الرجوع فيما إذا استوفي منها
~~بخلاف المبيع إذا تسلم المشتري ثم أعسر بثمنه؛ فإنه
# PageV05P632
# يمكنه الرجوع فيه، وإنما وجبت لها النفقة؛ لأنها فعلت ما لها أن تفعله،
~~ولو منعت نفسها لمرض لم يكن لها نفقة، والفرق بينهما أن امتناعها لقبض
~~صداقها امتناع من جهة الزوج، فهو يشبه تعذر الاستمتاع لصغر الزوج، بخلاف
~~الامتناع لمرضها؛ لأنه امتناع من جهتها فهو يشبه تعذر الاستمتاع لصغرها. ms2927
# (ومن سلم أمته ليلا ونهارا ف) هي (كحرة في نفقة) يعني فإنه تجب على زوجها
~~نفقتها كالحرة؛ لاتفاق أهل العلم على وجوب نفقة الزوجات على أزواجهن
~~البالغين، والأمة داخلة في عمومهن (ولو أبى زوج) من تسليمها نهارا؛ لأنها
~~زوجة ممكنة من نفسها، فوجب على زوجها نفقتها كالحرة حتى ولو كان زوجها
~~مملوكا؛ لأن النفقة وتوابعها عوض واجب في النكاح؛ فوجب على العبد كالمهر،
~~والدليل على أنها عوض أنها تجب في مقابلة التمكين، ولهذا تسقط عن الحر
~~بفوات التمكين وبذلك فارقت نفقة الأقارب، وحيث ثبت وجوبها على المملوك؛
~~فإنها تلزم سيده؛ لأن السيد أذن في النكاح المفضي إلى إيجاب النفقة.
# (و) من سلم أمته لزوجها (ليلا فقط؛ فنفقة نهار على سيد) وحده؛ لأن الزوج
~~ممنوع منها فيه فتكون على سيدها؛ لأنها مملوكته (و) نفقة (ليل كعشاء ووطاء
~~وغطاء ودهن مصباح ووسادة على زوج) ؛ لأنها من حاجة الليل دون النهار، وهي
~~مسلمة له فيه (ولا يصح شرط تسليمها نهارا فقط) ؛ لأنه ليس محلا للتفرغ
~~للاستمتاع والاحتياج للإيناس، ولهذا كان عماد قسم الزوجات الليل (ويتجه
~~إلا) أن يكون اشتراط تسليمها نهارا (لحارس) فإنه يصح؛ لأن النهار بالنسبة
~~إليه قائم مقام الليل بالنسبة إلى غيره، وهو متجه.
# (ولا نفقة ل) زوجة (ناشز) غير حامل (مكلفة أو لا، ولو) كان
# PageV05P633
# نشوزها (بتزوجها في العدة) الرجعية قال في " المستوعب " وإذا تزوجت
~~الرجعية في عدتها فنكاحها باطل لا تصير به فراشا للثاني، ولا تنقطع به عدة
~~الأول، ولا سكنى لها ولا نفقة على الأول؛ لأنها ناشز بتزوجها، ذكره في "
~~المجرد " (أو حبسها له) أي: لزوجها (بحقها) عليه (مع إعساره) فلا نفقة لها
~~مدة حبسه؛ لأنها ظالمة مانعة له من التمكين منها، وإن كان الزوج قادرا على
~~أداء ما حبسته عليه فمنعه بعد الطلب؛ فلها النفقة مدة حبسه إذا كانت باذلة
~~للتمكين؛ لأن المنع منه لا منها.
# (وتشطر) النفقة (لناشز ليلا) بأن تطيع نهارا وتمتنع ليلا (أو ناشز نهارا)
~~فقط بأن تطيعه ليلا وتعصيه نهارا؛ فتعطى نصف نفقتها ms2928 (أو) ناشز (بعض أحدهما)
~~أي: الليل أو النهار فتعطى نصف نفقتها أيضا، لا بقدر الأزمنة؛ لأن التقدير
~~بالأزمنة يعسر جدا.
# (وبمجرد إسلام) زوجة (مرتدة مدخول بها) تلزمه نفقتها (وبمجرد إسلام
~~مجوسية) ونحوها (متخلفة) عن زوجها في عدتها بأن أسلم قبلها (ولو في غيبة
~~زوج؛ تلزمه) نفقتها؛ لأن إسقاط النفقة فيهما لحصول الفرقة بينهما كسقوطها
~~بالطلاق، فإذا رجعت عن ذلك، فالنكاح بحاله فعادت النفقة، ولا تلزم زوجا
~~غائبا النفقة (إن أطاعت ناشز) في غيبته (حتى يعلم) الزوج بطاعتها (ويمضي
~~ما) أي: زمن (يقدم) الزوج (في مثله) ؛ لأن الزوج إذا لم يعلم بالتمكين؛
~~فالمنع مستمر في جهته، فإذا قدم وعلم؛ عادت النفقة؛ لحصول التمكين، وإن لم
~~يقدم ومضى زمن يقدم في مثله؛ عادت النفقة؛ لأن المنع حينئذ من جهته.
# PageV05P634
# (ولا نفقة لمن سافرت بلا زوج لحاجتها) ولو بإذنه، (أو) سافرت (لنزهة) ولو
~~بإذنه (أو) سافرت (لزيارة ولو بإذنه) لتفويتها التمكين لحظ نفسها وقضاء
~~إربها إلا أن يكون مسافرا معها متمكنا منها (أو) سافرت (لتغريب) بأن زنت
~~فغربت، وكذا لو قطعت الطريق فشردت؛ فلا نفقة؛ لعدم التمكين (أو حبست) عن
~~زوجها (ولو) كان حبسها (ظلما) فتسقط نفقتها زمن حبسها؛ لفوات التمكين
~~المقابل للنفقة؛ للزوج البيتوتة معها في حبسها؛ لثبوت حقه بالبيتوتة معها؛
~~فلا يسقط بحبسها (أو صامت لكفارة، أو) صامت (لقضاء رمضان ووقته) أي: القضاء
~~(متسع.
# ويتجه ولا يحرم عليها) قضاء صوم (بلا إذنه) ؛ لأنها فعلت ما هو واجب
~~عليها، وهو متجه (أو صامت) نفلا (أو حجبت نفلا) فتسقط نفقتها لمنع نفسها
~~بسبب لا من جهته، أو صامت (أو) حجت (نذرا معينا في وقته فيهما) أي: الصوم
~~والحج (بلا إذنه) ، ولو أن نذرهما بإذنه (لتفويتها حقه من الاستمتاع
~~باختيارها) بالنذر الذي لم يوجبه الشرع عليها ولا ندبها إليه (بخلاف من
~~أحرمت) من الزوجات (بحج فرض ويتجه) اعتبار كون الإحرام (من ميقات إن كان
~~الزوج معها) فلو أحرمت قبل وصولها الميقات، أو أحرمت منه ولم يكن معها زوج،
~~أو أحرمت قبل الوقت؛ فكالمحرمة بتطوع، ms2929 فلا نفقة لها لفعلها غير المشروع وهو
~~متجه.
# وقدرها أي: النفقة (فيه) أي: في سفرها لحج الفرض (ك) نفقة (حضر) وما زاد
~~عليها فهو عليه (أو) أحرمت (بمكتوبة) صلاة (ولو بأول وقتها بنفسها) لفعلها،
~~وما
# PageV05P635
# أوجب الشرع عليها وندبها، إليه كصوم رمضان (أو) سافرت (لحاجته) أي: الزوج
~~(بإذنه) فلها النفقة؛ لأنها سافرت في شغله ومراده؛ (أو) طردها الزوج و
~~(أخرجها من منزله) فلها النفقة؛ لوجود التمكين منها، وإنما المانع منه (وإن
~~اختلفا) أي: الزوجان (ولا بينة) لأحدهما بما ادعاه (في بذل تسليم) زوجة
~~لزوج (أو) اختلفا (في وقته) بأن قالت: بذلت التسليم من سنة، فقال: بل من
~~شهر (حلف) زوج؛ لأنه منكر، والأصل عدم التسليم (و) إن اختلفا (في نشوزها)
~~بعد الاعتراف بالتسليم، حلفت؛ لأن الأصل عدم ذلك، (و) كذا لو اختلفا في
~~(أخذ نفقة) كدعوى الزوج أنها أخذت نفقتها وأنكرت (حلفت) ؛ لأنها منكرة،
~~والأصل معها، لكن لو كانت مثلا بدار أبيها، وادعت أنها خرجت بإذنه فقوله؛
~~لأن الأصل عدمه (واختار الشيخ) تقي الدين، وابن القيم (في النفقة: القول
~~قول من يشهد له العرف) ؛ لأنه تعارض الأصل والظاهر، والغالب أنها تكون
~~راضية، وإنما تطالبه عند الشقاق (ويتجه) ما اختاره الشيخ تقي الدين وابن
~~القيم (هو الصواب) ؛ لأنه أقرب للعدل، لكن المذهب ما تقدم.
### | [فصل متى أعسر زوج بنفقة معسر فلم يجد القوت أو أعسر بكسوته]
# فصل (ومتى أعسر) زوج (بنفقة معسر) فلم يجد القوت (أو) أعسر (بكسوته) أي:
~~المعسر (أو) أعسر (ببعضهما) أي: بعض نفقة المعسر أو بعض كسوته (أو) أعسر
~~(بمسكنه) أي: المعسر خيرت (أو صار) الزوج (لا يجد نفقة)
# PageV05P636
# لزوجته (لا يوما دون يوم خيرت) الزوجة للحوق الضرر الغالب بذلك بها إذ
~~البدن لا يقوم بدون كفايته (ولو غير حرة مكلفة) إذ لا فرق بين كونها حرة
~~بالغة رشيدة أو رقيقة أو سفيهة أو صغيرة (دون سيدها أو وليها) فلا خيرة له؛
~~ولو كانت مجنونة؛ لاختصاص الضرر بها (بين فسخ) نكاح المعسر وهو قول عمر
~~وعلي وأبي هريرة؛ ms2930 لقوله تعالى: {فإمساك بمعروف أو تسريح بإحسان} [البقرة:
~~229] وليس الإمساك مع ترك الإنفاق إمساكا بمعروف، فتعين التسريح وقال - صلى
~~الله عليه وسلم -: «امرأتك تقول أطعمني وإلا فارقني» رواه أحمد والبيهقي
~~والدارقطني بإسناد صحيح، ورواه الشيخان من قول أبي هريرة،.
# ورواه الشافعي وسعيد عن أبي سفيان عن أبي الزناد قال: سألت سعيد بن
~~المسيب عن الرجل لا يجد ما ينفق على امرأته قال: يفرق بينهما ولأن هذا أولى
~~بالفسخ من العجز بالوطء فتملك الفسخ (فورا ومتراخيا) ؛ لأنه خيار لدفع ضرر
~~أشبه خيار العيب في المبيع؛ (و) بين مقام معه (مع منع نفسها) بأن لا تمكنه
~~من الاستمتاع بها؛ لأنه لم يسلم إليه عوضه (وبدونه) أي: بدون منع نفسها منه
~~بأن تمكنه من الاستمتاع بها (ولا يمنعها تكسب ولد موسرة ولا يحبسها) مع
~~عسرته إذا لم تفسخ؛ لأنه إضرار بها، ولأنه إنما يملك حبسها إذا كفاها
~~المؤنة وأغناها عما لا بد لها منه (ولا يلزمها المقام بمنزله) بل لها أن
~~تقيم في أي موضع شاءت حيث كان مأمونا عليها؛ لأنه لم يسلم إليها عوض
~~الاستمتاع (ولها أي: زوجة المعسر الفسخ بعده) أي: بعد رضاها بالمقام معه
~~(وكذا لو قالت: رضيت بعسرته أو تزوجته عالمة به) أي بعسرته فلها الفسخ لما
~~يتجدد لها من النفقة كل يوم (أو قالت أسقطت النفقة المستقبلة ثم بدا لها
~~الفسخ فلها ذلك) ؛ لأن النفقة يتجدد وجوبها كل يوم فيتجدد لها الفسخ كذلك
~~ولا يصح إسقاط نفقتها فيما لم يجب لها كالشفيع يسقط شفعته، قبل البيع، وكذا
~~لو أسقطت المهر أو النفقة قبل النكاح. (وتبقى نفقة معسر وكسوته ومسكنه)
~~لزوجته (إن أقامت) معه
# PageV05P637
# (ولم تمنع نفسها) منه (دينا في ذمته) لوجوبها على سبيل العوض كالأجرة،
~~ويسقط ما زاد على نفقة معسر (ومن قدر يكتسب) ما ينفق على زوجته فتركه
~~(أجبر) كالمفلس لقضاء دينه وأولى.
# (ويتجه) إجباره على اكتساب (في) عمل (لائق به) فالتاجر يجبر على الاكتساب
~~في التجارة، وكل محترف فيما يتعلق بحرفته؛ فلا يكلف صاحب الحرفة الجيدة ms2931
~~تعاطي حرفة رزية بحيث يضع تعاطيه إياها مقداره عند أقرانه كالبزاز يتعاطى
~~الكساحة؛ فإن هذا تكليف فوق الوسع، والله سبحانه وتعالى لا يكلف نفسا إلا
~~وسعها، وهو متجه.
# (ومن تعذر عليه) من الأزواج (كسب) في بعض زمنه (أو) تعذر عليه (بيع في
~~بعض زمنه) أياما يسيرة؛ فلا فسخ (أو مرض) أياما يسيرة، فعجز عن الكسب؛ فلا
~~فسخ لزوجته؛ لأنه يمكنه الاقتراض إلى زوال العارض (أو عجز عن اقتراض أياما
~~يسيرة عرفا) فلا فسخ لها؛ لأنه يزول عن قريب، ولا يكاد يسلم منه كثير من
~~الناس (أو أعسر) بنفقة (ماضيه) أو أعسر (بنفقة موسر أو) بنفقة (متوسطة أو)
~~أعسر (بأدم أو) أعسر (بنفقة خادم فلا فسخ) لإمكان الصبر على ذلك (وتبقى
~~نفقة الموسر أو المتوسط) والخادم (و) يبقى (الأدم) دينا (في ذمته) لوجوبه
~~عليه كالصداق، وإن كان عليها دين من جنس واجب نفقتها؛ فله احتسابه من
~~نفقتها إن كانت موسرة، وإلا فلا.
# (ومن منع نفقة أو كسوة أو بعضهما) عن زوجته (وقدرت على) أخذ ذلك من
~~(ماله) ولو من غير جنس الواجب (أخذت كفايتها وكفاية ولدها الصغير عرفا) أي:
~~بالمعروف.
# PageV05P638
# (ويتجه و) لها أخذ كفاية ولدها (المجنون لعجزه عن تحصيل ما يقتات به) ،
~~وهو متجه (و) أخذت نفقة (خادمها بالمعروف بلا إذنه) «لقوله - صلى الله عليه
~~وسلم - لهند بنت عتبة حين قالت له: إن أبا سفيان رجل شحيح، وليس يعطيني من
~~النفقة ما يكفني وولدي خذي ما يكفيك وولدك بالمعروف» متفق عليه من حديث
~~عائشة واللفظ للبخاري، فإن ظاهر الحديث دل على أنه كان يعطيها بعض الكفاية،
~~ولا يتمها لها؛ فرخص النبي - صلى الله عليه وسلم - لها في أخذ تمام الكفاية
~~بغير علمه؛ لأنه موضع حاجة؛ إذ لا غناء عنها ولا قوام إلا بها، ولأنها
~~تتجدد بتجدد الزمان شيئا فشيئا فتشق المرافعة بها إلى الحاكم والمطالبة بها
~~في كل يوم.
# (ولا تقترض) امرأة (لولدها على أب ويتجه) أنها ممنوعة من الاقتراض للولد
~~على أبيه (مع حضوره) ؛ لأنه إشغال لذمته بدون سبب ms2932 يقتضيه، أما لو غاب
~~فاستدانت لها ولأولادها الصغار، رجعت، وهو متجه بل مصرح به في الفصل الآتي
~~بعد الباب.
# (ولا ينفق على محجور) عليه (من ماله بلا إذن وليه) ؛ لأنه تعد، فيضمنه
~~المنفق، لعدم ولايته (وإن لم تقدر) زوجة موسر منعها ما وجب لها من نفقة أو
~~كسوة أو بعضهما على الأخذ من ماله؛ فلها رفعه إلى حاكم فيأمره بدفعه لها
~~فإن امتنع (أجبره حاكم) عليه (فإن أبى) الدفع (حبسه أو دفعها) أي: النفقة
~~لزوجته (منه) أي: من ماله (يوما بيوم) حيث أمكن، لقيام الحاكم مقامه عند
~~امتناعه مما وجب عليه كسائر الديون، فإن لم يجد إلا عروضا أو عقارا، باعه
~~وأنفق منه (فإن)
# PageV05P639
# (غيب ماله أو صبر على الحبس) فلها الفسخ؛ لتعذر النفقة عليها من جهته
~~كالمعسر (أو غاب موسر) عن زوجته فوق نصف سنة، وتقدم في أثناء الفصل الثاني
~~من باب عشرة النساء (وتعذرت نفقة) عليها بأن لم يترك لها النفقة، ولم تقدر
~~له على مال، ولم يمكنها تحصيل نفقتها (باستدانة أي اقترض على ذمة زوجها، أو
~~تعذر على الحاكم أخذها من وكيله) أي: وكيل زوجها الغائب (فلها الفسخ) لتعذر
~~الإنفاق عليها من ماله كحال الإعسار، بل هذا أولى بالفسخ، وفي الإقناع "
~~وإن كان الزوج غائبا، ولم يترك لها نفقة، ولم يقدر على مال له ولا استدانة
~~ولا الأخذ من وكيله إن كان له وكيل كتب الحاكم إليه.
# قال شارحه لم أجد الكتابة إليه في كلامهم، بل الكتب المشهورة لم يذكروها.
~~وعمل قضاتنا على عدم الكتابة، وكذا أفتى به مشايخنا وقال في الإقناع " فإن
~~لم يعلم خبره قال شارحه: قلت: أو علم إذ لم نر في كلامهم هذا القيد، وقال
~~في الإقناع " وتعذرت النفقة كما تقدم؛ فلها الفسخ انتهى.
# وكان على المصنف أن يقول خلافا له، ولو فسخ الحاكم نكاح الزوجة لفقد مال
~~لزوجها الغائب ينفق منه، ثم تبين له مال قال ابن نصر الله في حواشي القواعد
~~الفقهية: الظاهر صحة الفسخ وعدم نقضه؛ لأن نفقتها إنما تتعلق ms2933 بما يقدر عليه
~~من مال زوجها، وأما ما كان غائبا عنها لا علم لها به؛ فلا تكلف الصبر
~~لاحتماله، ولا تشبه مسألة المتيمم إذا نسي الماء في رحله؛ لأن الماء في
~~قبضته ويده، ونسيانه لا يخلو من تقصير وتفريط، بخلاف هذه، قال: ولم أجد في
~~المسألة نقلا.
# (ولا يصح) الفسخ (في ذلك كله بلا حاكم) ؛ لأنه فسخ مختلف فيه، فافتقر
# PageV05P640
# إلى الحاكم كالفسخ للعنة (فيفسخ) الحاكم (بطلبها) ؛ لأنه لحقها؛ فلا
~~تستوفيه إلا بطلبها (أو تفسخ) هي (بأمره) أي: الحاكم (وهو) أي: فسخ الحاكم
~~(تفريق لا رجعة فيه) قال في شرح الإقناع " قلت وكذا فسخها بأمره كالفسخ
~~للعنة (قال) الإمام (مالك: سمعت الناس يقولون إذا لم ينفق الرجل على
~~امرأته؛ فرق بينهما) فقيل له قد كانت الصحابة يغزون ويحتاجون، فقال: ليس
~~الناس اليوم كذلك إنما تزوجته رجاء، يعني أن نساء الصحابة كن يردن الدار
~~الآخرة، والنساء اليوم يتزوجن رجاء الدنيا.
# (وله) أي: الحاكم (بيع عقار وعرض لغائب و) ترك زوجته بلا نفقة ولا منفق
~~(إن لم يجد) الحاكم ما ينفق عليها (غيره) أي: ثمن العقار والعرض؛ لدعاء
~~الحاجة إليه.
# (وينفق) الحاكم (عليها يوما بيوم) كما هو الواجب على الغائب.
# فائدة: قال ابن الزاغوني: إذا ثبت عند الحاكم صحة النكاح ومبلغ المهر فإن
~~علم مكانه كتب إليه: إن سلمت إليها حقها، وإلا بعت عليك بقدره؛ فإن أبى، أو
~~لم يعلم بمكانه باع بقدر نصفه؛ لجواز طلاقه قبل الدخول.
# (ولا يجوز) أن يعجل لها (أكثر) من نفقة يوم بيوم كنفقة أسبوع أو شهر؛
~~لأنه تبرع، وقد يقدم، أو تبين منه قبل ذلك (ثم إن بان) الغائب (ميتا قبل
~~إنفاقه) أي: الحاكم عليها أو في أثنائه (حسب عليها) من ميراثها من زوجها
~~(ما أخذته) وأنفقته بنفسها أو بأمر حاكم، لتبين عدم استحقاقها له.
# (ومن أمكنه أخذ دينه) الذي يصير بأخذه موسرا (ف) هو (موسر) كما لو كان
~~بيده (ويتجه فيلزمه) حينئذ (نفقة موسر لما مضى) ؛ لأنه إما مفرط بترك ماله
~~عند من يمكنه أخذه ms2934 منه أو متعمد إبقاءه تحت يده، وعلى كل فعليه
# PageV05P641
# بعد أخذه منه أن يعطيها تمام نفقة موسر كما لو كان المال بحانوته وهو
~~متجه.
# تتمة: يصح ضمان النفقة ما وجب منها وما يجب في المستقبل كضمان السوق.
# ومن ترك الإنفاق الواجب لامرأته لعذر أو غيره مدة؛ لم تسقط النفقة كالدين
~~ولو لم يفرضها حاكم وكانت النفقة دينا في ذمته.
### | [باب نفقة الأقارب]
# باب النفقة
# باب (نفقة الأقارب و) العتيق ونفقة (المماليك) من الآدميين والبهائم،
~~والمراد بالأقارب من يرثه بفرض أو تعصيب كما يأتي؛ فيدخل فيهم العتيق.
# (وتجب) النفقة كاملة إن كان المنفق عليه لا يملك شيئا، ولم يكن مع المنفق
~~من يشركه في الإنفاق (أو إكمالها) إن وجد المنفق عليه بعضها (وكسوة وسكنى)
~~بثلاثة شروط.
# الأول: كون منفق من عمودي نسبه أو وارثا له وإليه أشار بقوله (لأبويه وإن
~~علوا) لقوله تعالى {وقضى ربك ألا تعبدوا إلا إياه وبالوالدين إحسانا}
~~[الإسراء: 23] ومن الإحسان الإنفاق عليهما عند حاجتهما لقوله تعالى
~~{وصاحبهما في الدنيا معروفا} [لقمان: 15] ومن المعروف القيام بكفايتهما عند
~~حاجتهما. ولقوله - صلى الله عليه وسلم -: «إن أطيب ما أكلتم من كسبكم، وإن
~~أولادكم من كسبكم» . رواه أبو داود والترمذي وحسنه. وقال ابن المنذر: أجمع
~~أهل العلم أن نفقة الوالدين الفقيرين اللذين لا كسب لهما ولا مال واجبة في
~~مال الولد.
# (و) تجب عليه
# PageV05P642
# أيضا نفقة (ولده وإن سفل) لقوله تعالى {وعلى المولود له رزقهن وكسوتهن
~~بالمعروف} [البقرة: 233] ولأن الإنسان يجب عليه أن ينفق على نفسه وزوجته
~~فكذا على بعضه (حتى ذي الرحم منهم) أي: الوالدين الأولاد (حجبه) أي: الغني
~~منهم (معسر) كجد موسر مع أب معسر، وكابن معسر وابن ابن موسر (أو لا) أي: أو
~~لم يحجبه معسر كجد موسر مع عدم أب، وكذا جد مع ابن بنته؛ لأن بينهما قرابة
~~قوية توجب العتق ورد الشهادة فأشبه الولد والوالدين القريبين.
# (و) تجب النفقة (لكل من) أي: فقير (يرثه) قريب غني (بفرض) كأخ لأم (أو
~~تعصيب) كابن عم لغير أم (لا ms2935 برحم) كخال (ممن سوى عمودي نسبه، سواء ورثه
~~الآخر كأخ) للغني (أو لا، كعمة وعتيق، لا عكسه) فإن العمة لا ترث من ابن
~~أخيها بفرض ولا تعصيب، وهو يرثها بالتعصيب، وكذا العتيق لا يرث مولاه وهو
~~يرثه، فتجب النفقة على الوارث (بمعروف) لقوله تعالى {وعلى المولود له رزقهن
~~وكسوتهن بالمعروف} [البقرة: 233] إلى قوله {وعلى الوارث مثل ذلك} [البقرة:
~~233] فأوجب على الأب نفقة الرضاع، ثم أوجب على الوارث مثل ما أوجبه على
~~الأب، «ولحديث: من أبر؟ قال: أمك وأباك وأختك وأخاك وفي لفظ: ومولاك الذي
~~هو أدناك حقا واجبا ورحما موصولا.» رواه أبو داود.
# فألزمه البر والصلة، وقد جعلها حقا واجبا قدر كفايته عادة خبز وأدم
~~وكسوة، كالزوجة بشرط كون الإنقاق من حلال. (الشرط الثاني) حاجة منفق عليه
~~(مع فقر من تجب له وعجزه عن تكسب ومع غنى منفق) لأن النفقة إنما تجب على
~~سبيل المواساة والغني يملكه والقادر على التكسب مستغن عنها (وكونه) أي:
~~المنفق (وارثا) للمنفق عليه بفرض أو تعصيب، وهو
# PageV05P643
# الشرط الثالث (غير ما مر) من عمودي النسب، أما عمودي النسب فتجب ولو من
~~ذوي الأرحام، أو حجبه معسر.
# قال في " الاختيارات " وعلى الولد الموسر أن ينفق على أبيه المعسر وزوجة
~~أبيه وعلى إخوته الصغار (ولا يشترط نقصه) أي: المنفق عليه في خلقه كزمن أو
~~حكم كصغر وجنون (فتجب) النفقة (لصحيح مكلف لا حرفة له) لأنه فقير (إذا فضل
~~عن قوت نفسه) أي: المنفق (و) قوت (زوجته ورقيقه يوما وليلة) وكسوة وسكن لهم
~~(من حاصل) بيده (أو متحصل) من صناعة أو تجارة، أو أجرة أو ريع وقف ونحوه،
~~فإن لم يفضل عنده عمن ذكر شيء فلا شيء عليه؛ لحديث جابر مرفوعا. «إذا كان
~~أحدكم فقيرا فليبدأ بنفسه، فإن كان فضل فعلى عياله، فإن كان فضل فعلى
~~قرابته» وفي لفظ: «ابدأ بنفسك ثم بمن تعول.» حديث صحيح. ولأن وجوب النفقة
~~على سبيل المواساة.
# وهي (لا) تجب مع الحاجة، و (لا) تجب النفقة على قريب (من رأس مال) تجارة
~~لنقص ms2936 الربح بنقص رأس ماله، وبما أفنته النفقة، فيحصل له الضرر، وهو ممنوع
~~شرعا.
# (و) لا تجب النفقة (من ثمن ملك و) لا من (ثمن آلة عمل) لما تقدم (ومن قدر
~~يكتسب) بحيث يفضل عن كسبه ما ينفقه على قريبه (أجبر) على تكسب (لنفقة
~~قريبه) لأن ترك التكسب مع قدرته عليه فيه تضييع لمن يعول، وهو منهي عنه.
# و (لا) تجبر (امرأة على نكاح) إذا رغب فيها بمهر لتنفقه على قريبها
~~الفقير؛ لأن الرغبة في النكاح قد تكون لغير المال؛ بخلاف التكسب.
# (وزوجة من تجب له) النفقة كأب وابن أخ (كهو) لأن ذلك من حاجة الفقير
~~اليومية؛ لدعاء الضرورة إليه، فإذا احتاج، ولم يقدر عليه ربما دعته نفسه
~~إلى الزنا، ولذلك وجب إعفافه.
# PageV05P644
# (ومن له) من المحتاجين للنفقة (ولو) كان (حملا وارث دون أب فنفقته) عليهم
~~(على قدر إرثهم منه) أي: المنفق عليه؛ لأنه تعالى رتب النفقة على الإرث
~~بقوله: {وعلى الوارث مثل ذلك} [البقرة: 233] (والأب) الغني (ينفرد بها) أي:
~~بنفقة ولده لقوله تعالى {وعلى المولود له رزقهن وكسوتهن} [البقرة: 233] :
~~وقوله: {فإن أرضعن لكم فآتوهن أجورهن} [الطلاق: 6] ".
# وقوله - عليه الصلاة والسلام - لهند: «خذي ما يكفيك وولدك بالمعروف» .
~~(ف) من له (جد وأخ) لغير أم النفقة بينهما سواء، لأنهما يرثانه كذلك تعصيبا
~~(أو له أم أم وأم أب) فالنفقة عليه (بينهما سواء) ؛ لأنهما يرثانه كذلك
~~فرضا وردا، (و) من له (أم وجد) النفقة عليهما أثلاثا (أو له ابن وبنت)
~~النفقة عليهما (أثلاثا) كإرثهما له (و) من له (بنت وأم) النفقة عليهما
~~أرباعا ربعها على الأم وباقيها على البنت؛ لأنهما يرثانه كذلك فرضا وردا
~~(أو) له (جدة) وبنت فنفقته عليهما (أرباعا) كإرثهما كذلك فرضا وردا (أو) من
~~له (جدة، وعاصب غير أب) كابن وأخ وعم؛ فنفقته عليهما (أسداسا) سدسها على
~~الجدة وباقيها على العاصب؛ لأنهما يرثانه كذلك، وأما الأب فينفرد بها،
~~وتقدم. (وعلى هذا) العمل (حسابها) أي: النفقة؛ لأنها تابعة للإرث (فلا
~~تلزم) النفقة، (أبا أم) مع أم ظاهره معسرة كانت أو موسرة، ms2937 وكذلك لا تلزم
~~ابن بنت مع بنت؛ لأنه محجوب عن الميراث بها (أو) أي: ولا تلزم (ابن بنت مع
~~أم) بل تكون جميع النفقة على الأم؛ لأن إرث ابنها لها إذا انفردت فرضا وردا
~~(ولا) تلزم (أخا مع ابن) منفق عليه، ولو معسرا (أو) مع (أب) ؛ لأن الأخ
~~محجوب
# PageV05P645
# بالابن؛ فتكون النفقة عليه إن كان موسرا؛ لأنه يرث وحده (و) من له ورثة
~~بعضهم موسر وبعضهم معسر كأخوين أحدهما موسر والآخر معسر (تلزم) نفقته
~~(موسرا) منهما (مع فقر الآخر بقدر إرثه) فقط؛ لأنه إنما يجب عليه مع يسار
~~الآخر ذلك القدر (بلا زيادة) فلا: يتحمل عن غيره إذا لم يجد الغير ما يجب
~~عليه (ما لم يكن من عمودي النسب) ، فتلزم (نفقة جد) لابن ابنه الفقير
~~(موسرا) ولو كان مع أخ (أو أما موسرة مع فقر أب) لعدم اشتراط الإرث في
~~عمودي النسب لقوة قرابتهم (و) تلزم (جدة موسرة، مع فقر أم) كذلك (وأبوان
~~وجد والأب معسر فعلى الأم) الموسرة (ثلث) النفقة؛ لأنها ترث الثلث (والباقي
~~على الجد) ؛ لأنه يرثه كذلك لولا الأب، وإن كان معهم زوجة فكذلك؛ لأنه لا
~~مدخل لها في وجوب النفقة، بل نفقتها تابعة لنفقته.
# (ومن لم يكف ما فضل عنه) أي: عن كفايته (جميع من تجب نفقته) عليه لو أيسر
~~بجميعها (بدأ بزوجته) ؛ لأن نفقتها معارضة، فقدمت على ما وجب مواساة، ولذلك
~~تجب مع يسارهما وإعسارهما، بخلاف نفقة القريب (ف) نفقة (رقيقه) لوجوبها مع
~~اليسار والإعسار كنفقة الزوجة (ف) نفقة (أقرب) فأقرب؛ لحديث طارق المحاربي:
~~«ابدأ بمن تعول أمك وأباك وأختك وأخاك ثم أدناك أدناك» : أي: الأدنى
~~فالأدنى، ولأن النفقة صلة وبر، ومن قرب أولى، بالبر ممن بعد (ثم) مع استواء
~~في الدرجة يبدأ؛ (بالعصبة) كأخوين لأم أحدهما ابن عم (ثم التساوي) لعدم
~~المرجح (فيقدم ولد على أب) لوجوب نفقته بالنص، (و) يقدم (أب على أم)
~~بانفراده بالولاية واستحقاق الأخذ من مال ولده، وقد أضافه إليه - عليه
~~الصلاة والسلام - بقوله: «أنت ومالك لأبيك» .
# (و) تقدم ms2938 (أم على ولد ابن) ؛ لأنها تدلي إليه بلا واسطة، ولها فضيلة
~~الحمل
# PageV05P646
# والرضاع والتربية (و) يقدم (ولد ابن على جد) كما يقدم الولد على الأب،
~~(و) يقدم (جد على أخ) ؛ لأن له مزيد الولادة والأبوة ويقدم (أبو أب على أبي
~~أم) لامتيازه بالتعصيب (وهو) أي: أبو الأم (مع أبي أبي أب مستويان) على
~~الصحيح من المذهب لتميز أبي الأم بالقرب، والآخر بالعصوبة، فتساويا.
# (ولمستحقها) أي: النفقة (الأخذ) من مال منفق (بلا إذنه مع امتناعه) من
~~دفعها (ك) ما يجوز (لزوجته) الأخذ من مال زوجها إذا منعها النفقة، لحديث
~~هند «خذي ما يكفيك وولدك بالمعروف» وقيس عليه سائر من تجب له.
# (ولا نفقة مع اختلاف دين) بقرابة ولو من عمودي نسب؛ لأنهما لا يتوارثان
~~فلم يتناوله قوله تعالى {وعلى الوارث مثل ذلك} [البقرة: 233] : وكما لو كان
~~أحدهما رقيقا (إلا بالولاء) فتجب للعتيق على معتقه بشرطه وإن باينه في دين؛
~~لأنه يرثه مع ذلك فيدخل في عموم قوله تعالى {وعلى الوارث مثل ذلك} [البقرة:
~~233] فإن مات مولاه، فالنفقة على وارثه من عصبة مولاه.
# (ويتجه) أن النفقة (لا) تجب (بإلحاق القافة) مع اختلاف الدين هذا المذهب
~~مطلقا؛ لأنهم في عدم الإرث سواء، فتجب التسوية بينهم في عدم وجوب النفقة،
~~وقطع به كثير منهم قاله في " الإنصاف " (خلافا له) أي: لصاحب الإقناع، فإنه
~~قال: ولا نفقة مع اختلاف دين إلا بالولاء أو بإلحاق القافة به انتهى وهو
~~متجه.
# PageV05P647
### | [فصل إعفاف من تجب له النفقة]
# فصل:
# (ويجب إعفاف من تجب له) النفقة (من عمودي نسبه وغيرهم) ؛ لأنه مما تدعو
~~حاجته إليه ويستضر بفقده، ولا يشبه ذلك الحلوى؛ لأنه لا يستضر بتركها؛ فيجب
~~إعفاف من يجب نفقته من الآباء والأجداد والأولاد والإخوة، والأعمام، ويقدم
~~إن ضاف الفاضل الأقرب فالأقرب كالنفقة (بزوجة حرة أو سرية تعفه) لحصول
~~المقصود بها (ولا يملك) من أعف بسرية (استرجاعها مع غناه) أي الفقير
~~كالزكاة (ولا) يملك أن يزوجه (بزوجة قبيحة) أو يملك أمة قبيحة؛ لعدم حصول
~~الإعفاف، ولا أن يزوجه ولا ms2939 أن يملكه كبيرة لا استمتاع فيها لعدم حصول
~~المقصود بها، ولا أن يزوجه أمة؛ لما فيه من ضرر عليه باسترقاق أولاده (و)
~~إن عين أحدهما امرأة والآخر غيرها، فإنه (يقدم تعيين قريب) منفق (والمهر
~~سواء) إذا استوى المهر (على) تعيين (زوج) ؛ لأنه المطلوب بنفقتها (ويصدق)
~~منفق عليه أنه تائق للنكاح بلا يمين؛ لأنه مقتضى الظاهر، ويعتبر لوجوب
~~إعفاف عجزه، أي: المنفق عليه عن مهر حرة أو ثمن أمة، فإن قدر على ذلك لم
~~يجب على غيره ويكفي إعفافه (بواحدة) (زوجة أو سرية) ؛ لاندفاع الحاجة بها
~~(فإن ماتت) زوجة أو سرية أعفه بها (أعفه ثانيا) ؛ لأنه لا صنع له في ذلك
~~(لا إن طلق بلا عذر أو أعتق السرية مجانا) بأن لم يجعل عتقها صداقها، فلا
~~يلزمه إعفافه ثانيا، لأنه الذي فوت على نفسه.
# (ويلزمه إعفاف أم كأب) أي كما يلزمه إعفاف أب إذا طلبت ذلك وخطبها كفء
~~قال القاضي: ولو سلم فالأب آكد؛ لأنه لا يتصور؛ لأن الإعفاف لها
# PageV05P648
# بالتزويج ونفقتها على الزوج قال في " الفروع ": ويتوجه تلزمه نفقته أي:
~~زوج الأم إن تعذر تزويج بدونها، وبنت ونحوها كأم.
# تنبيه: وإن اجتمع جدان، ولم يملك إلا إعفاف أحدهما، قدم الأقرب كالنفقة
~~إلا أن يكون أحدهما من جهة الأب فيقدم وإن بعد على الذي من جهة الأم؛
~~لامتيازه بالعصوبة.
# (و) يلزم من وجب عليه نفقة (خادم للجميع) أي: جميع من تلزمه نفقتهم
~~(للحاجة) إلى الخادم (كزوجة) ؛ لأنه من تمام الكفاية.
# (ومن ترك ما وجب) عليه من إنفاق على قريب أو عتيق (مدة، لم يلزمه) شيء
~~(لما مضى) من المدة التي لم ينفق عليه فيها. قال في " الفروع " ومن تركه لم
~~يلزمه الماضي (أطلقه الأكثر) وجزم به في " الفصول (وذكر بعضهم) منهم "
~~الموفق والشارح " (إلا بفرض حاكم) جزم به في " الرعايتين "؛ لأنه تأكد
~~بفرضه كنفقة الزوجة انتهى كلامه في " الفروع " (وزاد غيره) أي: غير ذلك
~~البعض وهو صاحب " المحرر " (أو أذنه) أي: الحاكم لمن وجبت له النفقة في
~~الإنفاق من ماله ليرجع ms2940 به لغيبته أو امتناعه، (أو) إذنه (لقريب في استدانة)
~~قال في " المحرر ": وأما نفقة أقاربه فلا تلزمه لما مضى وإن فرضت، إلا أن
~~يستدين عليه بإذن الحاكم (ولو غاب زوج، فاستدانت) زوجته (لها ولأولادها
~~الصغار رجعت) ؛ بما استدانته، نقله أحمد بن هاشم.
# قال في شرح الإقناع: قلت: وكذا لو كان أولادها مجانين، أو وجبت نفقتهم
~~لعجزهم عن التكسب على ما تقدم.
# (ويتجه ومثله) أي مثل ما تقدم في الحكم (قريب) فقير عاجز عن التكسب غاب
~~من وجبت عليه نفقته، فاستدان لينفق على نفسه بنية الرجوع؛ فله الرجوع؛
~~لقيامه عنه بواجب، وهذا الاتجاه فيه ما فيه. قال الشيخ تقي الدين: ومن أنفق
~~بإذن حاكم رجع عليه، وبلا إذن فيه خلاف. انتهى.
# PageV05P649
# (ولو امتنع منها زوج) أي: النفقة: (أو قريب أو مالك رقيق أو بهائم) بأن
~~تطلب منه فيمتنع، فأنفق عليهما غيره (رجع منفق عليه) على زوجته أو قريب
~~ونحوه (بنية رجوع) ؛ لأن الامتناع قد يكون لضعف من وجبت له وقوة، من وجبت
~~عليه: فلو لم يملك المنفق الرجوع لضاع الضعيف، وحيث رجع فيرجع (بالأقل مما
~~أنفق أو نفقة مثل) ؛ لأن الحاجة إنما تندفع بذلك.
# (وعلى من تلزمه نفقة صغير) ذكر أو أنثى من أب أو وارث غيره عند عدمه
~~(نفقة ظئره) أي: مرضعته (حولين) كاملين؛ لقوله تعالى {والوالدات يرضعن
~~أولادهن حولين كاملين} [البقرة: 233] الآية وقوله: {فإن أرضعن لكم فآتوهن
~~أجورهن} [الطلاق: 6] ولأن الطفل إنما يتغذى بما يتولد في المرضعة من اللبن،
~~وذلك إنما يحصل بالغذاء، فوجبت النفقة للمرضعة؛ لأنها في الحقيقة له، ولا
~~تجب بعد الحولين؛ لانقضاء مدة الحاجة إلى الرضاع (ولا يفطم قبلها) أي
~~الحولين للآية؛ لأنها خبر أريد به الأمر (إلا برضى أبويه أو) برضى (سيده)
~~إن كان رقيقا فيجوز (ما لم يضره) أي: الصغير (رضاع) فإن تضرر بالرضاع فلا،
~~ولو رضيا، لحديث: «لا ضرر ولا ضرار» (وليس لأبيه) أي: الصغير (منع أمه من
~~خدمته) أي: إذا طلبت ذلك. هذا المذهب وعليه جماهير الأصحاب؛ لأنه حق لها،
~~فلا يمنعها ms2941 منه كسائر حقوقه (خلافا لها) أي: للإقناع " " والمنتهى "،
~~وعبارة الإقناع " وللأب منع امرأته من خدمة ولدها منه. وعبارة " المنتهى "
~~ولأبيه منع أمه من خدمته، وما جزما به (هنا) هو قول مرجوح، ومقتضى ما صرحا
~~به في باب عشرة النساء أن المعتد ما قاله المصنف، كما لا يمنعها من رضاعه
~~إذا طلبت ذلك ولو كانت في حبال الزوج؛
# PageV05P650
# لقوله تعالى {والوالدات يرضعن أولادهن} [البقرة: 233] الآية. ولأنها أشفق
~~وأحق بالحضانة، ولبنها أمرأ، وإن امتنعت أم حرة من رضاع ولدها، لم يجبرها
~~أب (ولو أنها في حباله) لقوله تعالى: {وإن تعاسرتم فسترضع له أخرى}
~~[الطلاق: 6] وإذا اختلفا فقد تعاسرا وقوله تعالى {والوالدات يرضعن أولادهن}
~~[البقرة: 233] محمول على حال الإنفاق وعدم التعاسر.
# (وهي) أي: الأم (أحق) برضاع ولدها (بأجرة مثلها لا بأكثر) منها (ويسقط
~~حقها) بطلبها الأكثر ولو يسيرا (حتى) ولو طلبت الأم على إرضاعه أجرة مثلها
~~(مع) وجود مرضعة (متبرعة) فالأم أحق، لما تقدم، (أو) كانت الأم مع (زوج ثان
~~ويرضى) لعموم قوله تعالى {والوالدات يرضعن أولادهن} [البقرة: 233] وقوله
~~تعالى {فإن أرضعن لكم فآتوهن أجورهن} [الطلاق: 6] " وهو عام في جميع
~~الأحوال، وإن كان طلب الأم أكثر من أجرة مثلها مع وجود من ترضعه بأجرة
~~مثلها أو متبرعة، سقط حقها، وللأب أخذه منها؛ لتعاسرها، وإن لم يجد مرضعة
~~إلا بما طلبته الأم؛ فالأم أحق؛ لما سبق، وإن منع الأم زوجها غير أبي الطفل
~~من إرضاعه؛ سقط حقها لتعذر وصولها إليه.
# (ويلزم حرة إرضاع ولدها بأجرة مثلها مع خوف تلف) بأن لم يقبل ثدي غيرها،
~~أو لم يوجد من يرضعه سواها حفظا له عن الهلاك، كما لو لم يوجد غيرها، ولها
~~أجرة مثلها، فإن لم يخف تلفه لم تجبر دنيئة كانت أو شريفة، في حباله أو
~~مطلقة؛ لقوله تعالى {فإن أرضعن لكم فآتوهن أجورهن} [الطلاق: 6] " (و) يلزم
~~(أم ولد) إرضاع ولدها (مطلقا) أي: خيف على الولد أم لا، من سيدها
# PageV05P651
# أو غيره (مجانا) أي: بلا أجرة؛ لأن نفعها لسيدها.
# (ومتى عتقت) أم الولد (فكحرة بائن) ms2942 لا تجبر على إرضاعه، فإن فعلت فلها
~~أجرة مثلها، وإن باعها أو وهبها أو زوجها سقط حقها من الرضاع، قاله ابن رجب
~~(ولزوج ثان) أي: غير أبي الرضيع (من) حين عقد منعها من (إرضاع ولدها من
~~غيره) سواء كان من زوج قبله أو من شبهة أو زنى؛ لأن عقد النكاح يقتضي تملك
~~الزوج من الاستمتاع في كل الزمان سوى أوقات الصلوات فالرضاع يفوت عليه
~~الاستمتاع في بعض الأوقات؛ فكان له منعها منه كالخروج من منزله (إلا
~~لضرورته) أي: الولد بأن لا يوجد من يرضعه، أو لا يقبل الارتضاع من غيرها؛
~~فيجب التمكين من إرضاعه؛ لأنه حال ضرورة وحفظ، فقدم على حق الزوج كتقديم
~~المضطر على المالك إذا لم يكن به مثل ضرورته (أو شرطها) بأن شرطت في العقد
~~أن لا يمنعها إرضاع ولدها؛ فلها شرطها؛ لحديث: لقوله تعالى «المؤمنون على
~~شروطهم» . لقوله تعالى
# تتمة: ومن أرضعت ولدها وهي في حبال أبيه فاحتاجت لزيادة نفقة، لزمه ذلك؛
~~إذ كفايتها واجبة عليه بحق الزوجية ولرضاع ولده.
# وإن أجرت نفسها للرضاع، ثم تزوجت؛ لم يملك الزوج فسخ الإجارة ولا منعها
~~من الرضاع؛ لأن منافعها ملكت بعقد سابق؛ أشبه ما لو اشترى أمة مستأجرة، فإن
~~نام الصبي أو اشتغل، فللزوج الاستمتاع. وإن أجرت الزوجة نفسها للرضاع بإذن
~~زوجها صح، ولزم العقد، وبعير إذنه لم يصح؛ لتضمنه تفويت حق زوجها.
# PageV05P652
### | [فصل تلزم السيد نفقة وكسوة وسكنى عرفا بالمعروف لرقيقه]
# فصل:
# (وتلزمه) أي: السيد (نفقة وكسوة وسكنى عرفا) أي: بالمعروف (لرقيقه ولو
~~كان آبقا) أو مريضا أو انقطع كسبه أو عمي أو زمن (أو) كان أمة (ناشزا أو)
~~كان (كافرا أو) كان (ابن أمته من حر) ؛ لأنه تابع لأمه حيث لا شرط ولا غرور
~~(من غالب قوت البلد) متعلق بتلزمه سواء كان قوت سيده أو دونه أو فوقه، وأدم
~~مثله، وكذا الكسوة تلزم من غالب كسوة البلد لأمثاله من العبيد بذلك البلد،
~~سواء كان المالك غنيا أو فقيرا أو متوسطا؛ لحديث أبي هريرة مرفوعا:
~~«للمملوك طعامه ms2943 وكسوته بالمعروف، ولا يكلف من العمل ما لا يطيق» رواه
~~الشافعي في مسنده ".
# وأجمعوا على أن نفقة المملوك على سيده؛ لأنه لا بد له من نفقة ومنافعه
~~لسيده، وهو أحق الناس به فوجبت عليه نفقته كبهيمة (ولمبعض على مالك بعضه من
~~نفقته وكسوته وسكناه) بقدر رقه، (وبقيتها) أي: النفقة والكسوة والسكنى
~~(عليه) أي: المبعض، لاستقلاله بجزئه الحر، فإن أعسر وعجز عن الكسب؛ فعلى
~~وارثه، وللسيد أن يجعل نفقة رقيقه في كسبه وأن ينفق عليه من ماله ويأخذ
~~كسبه، أو يستخدمه وينفق عليه من ماله؛ لأن الكل له، وإن جعلها في كسبه وفضل
~~منه شيء فلسيده؛ وإن أعوز فعليه تمامه، وإن مات الرقيق فعلى سيده تكفينه
~~وتجهيزه ودفنه، كما تجب عليه نفقته حال الحياة.
# (وعلى حرة نفقة ولدها من عبد) وطئها بزوجية أو شبهة؛ لأنه يتبعها في
~~الحرية. وذلك إن لم يكن له وارث نصا (فإن كان له ورثة معها فعلى كل) منهم
~~النفقة (بقدر إرثه) كما سبق (وكذا مكاتبة، ولو أنه) أي: ولدها الذي
# PageV05P653
# ولدته بعد كتابتها (من مكاتب) فنفقة ولدها عليها؛ لأنه يتبعها (وكسبه
~~لها) لتبعيته لها (ويزوج) رقيق (وجوبا) ذكرا كان أو أنثى (بطلبه) لقوله
~~تعالى {وأنكحوا الأيامى منكم والصالحين من عبادكم وإمائكم} [النور: 32]
~~ولدعاء الحاجة إلى النكاح غالبا، وكالمحجور عليه لسفه، ولأنه يخاف من ترك
~~إعفافه الوقوع في المحظور، بخلاف طلب الحلوى (غير أمة يستمتع بها) سيدها
~~(ولو) كانت (مكاتبة بشرطه) أي: بشرط أن يطأها زمن كتابتها؛ لأن القصد قضاء
~~الحاجة وإزالة ضرر الشهوة، وذلك حاصل باستمتاعه بها.
# (وتصدق) أمة طلبت تزويجا وادعى سيدها أنه يطؤها (في أنه لم يطأ) لتعذر
~~إقامة البينة عليه، ولأن الأصل عدمه.
# تنبيه: وإن زوجها السيد بمن عيبه غير الرق، فلها الفسخ للعيب؛ لما سبق،
~~وإن كان للعبد زوجة فعلى سيده تمكينه من الاستمتاع بها ليلا، لجريان العادة
~~بذلك.
# (ومن غاب عن أمة غيبة منقطعة) وهي ما لا تقطع إلا بكلفة ومشقة كما تقدم
~~(فطلبت التزويج زوجها من يلي ماله) أي: مال ms2944 الغائب قال في " الانتصار "
~~أومأ إليه أحمد في رواية أبي بكر، واقتصر عليه في " الفروع " واختاره أبو
~~الخطاب، وتقدم في النكاح زوجها القاضي، وجزم به في " الإقناع " قال القاضي:
~~هذا قياس المذهب، ولم يذكر فيه خلافا، ونقله عن المجد في شرحه، ولم يعترض
~~عليه بشيء (وكذا
# PageV05P654
# أمة صبي ومجنون) طلبت التزويج، فيزوجها من يلي ماله على ما هنا.
# (وإن غاب) سيد (عن أم ولده، زوجت لحاجة نفقة) لدعاء الحاجة إلى ذلك.
# قال في الرعاية " زوجها الحاكم، وحفظ مهرها للسيد؛ لأنه يلي مال الغائب
~~كما يأتي في القضاء (قال المنقح وكذا) تزوج أم ولد (ل) حاجة (وطء) لدعاء
~~الحاجة إليه كالنفقة على المذهب (ويتجه) تزوج أم الولد بطلبها وجوبا (إن
~~كانت غيبته) أي: سيدها عنها (فوق أربعة أشهر) قياسا لها على الحرة، أما لو
~~كانت غيبته دون أربعة أشهر فلا تزوج؛ لاحتمال قدومه، وهو متجه.
# (ويجب ختنهم) أي: الأرقاء (وأن لا يكلفوا مشقا كثيرا) بحيث يقرب من العجز
~~عنه، فإن كلفهم مشقا أعانهم عليه؛ لحديث أبي ذر مرفوعا: «إخوانكم خولكم
~~جعلهم الله تحت أيديكم، فمن كان أخوه تحت يده فليطعمه مما يأكل، وليلبسه
~~مما يلبس، ولا تكلفوهم ما يغلبهم، فإن كلفتموهم فأعينوهم» . متفق عليه.
# (و) يجب (أن يراحوا وقت قيلولة و) وقت (نوم ولأداء صلاة مفروضة) وكذا
~~سننها. قال ابن نصر الله؛ لأنه العادة، ولأن تركه إضرار بهم ولا يجوز تكليف
~~أمة رعيا؛ لأن السفر مظنة الطمع فيها لبعد من يدفع عنها، (و) يجب (أن
~~يركبهم) عقبة بوزن غرفة (لحاجة) إذا سافر بهم، لئلا يكلفهم ما لا يطيقون
~~(ومن بعث) بالبناء للمجهول (منهم) أي: الأرقاء (في حاجة وقت صلاة، فوجد)
~~الرقيق (مسجدا) في طريقه، أو علم أنه لا يجد مسجدا يصلي فيه، ولم يكن له
~~عذر في التأخير (صلى أولا) ثم قضى حاجته لتمكنه من ذلك، نقله صالح؛ لأنه
~~قضاء حق الله وحق سيده (فإن) عذر بأن (خاف) الرقيق إضرار (سيده) بتأخيره
~~عنه (قضى الحاجة) ثم صلى،
# PageV05P655
# لأن حق الآدمي مبني ms2945 على المشاحة.
# (وتسن مداواتهم في مرض) قاله في " التنقيح " قال في " الفروع " وظاهر
~~كلام جماعة يستحب وهو أظهر (واختار جمع) من أصحابنا أن مداواتهم (تجب) على
~~سيدهم، قال ابن شهاب في كفن الزوجة: العبد لا مال له فالسيد أحق بنفقته
~~ومؤنته، ولهذا النفقة المختصة بالمرض تلزمه من الدواء وأجرة الطبيب، بخلاف
~~الزوجة انتهى. قال في " الإنصاف ": والمذهب أن ترك الدواء أفضل على ما تقدم
~~له أول كتاب الجنائز، ووجوب الدواء قول ضعيف.
# (ويسن) لسيد (إطعامهم) أي: الأرقاء (من طعامه) وإلباسهم من لبسه؛ لحديث
~~أبي ذر وتقدم (ومن وليه) أي: الطعام من رقيقه (فمعه أو منه) يطعمه، ولو لم
~~يشتهه؛ لحديث أبي هريرة، مرفوعا: «إذا ولي أحدكم خادمه طعامه حره ودخانه
~~فليدعه وليجلسه معه، فإن أبى فليزوغ له اللقمة واللقمتين» رواه البخاري.
~~ومعنى التزويغ غمسها في المرق والدسم ودفعها إليه، ولأن الحاضر تتوق نفسه
~~إلى ذلك.
# (و) تسن (تسوية بينهم) أي: عبيده (في نفقة وكسوة) ؛ لأنه أطيب لنفوسهم
~~وأقرب للعدل، وكذا تسن تسوية بين إمائه إن كن للخدمة أو الاستمتاع، وإن
~~اختلفن فلا بأس بتفضيل من هي للاستمتاع في الكسوة؛ لأنه العرف
# (ولا يأكل) رقيق من مال سيده (بلا إذنه) نصا؛ لما فيه من الافتئات عليه
~~لكن إن منعه ما وجب له فله أخذ قدره بالمعروف كما تقدم في الزوجة والقريب.
# (وله) أي الزوج (تأديب زوجته ويتجه) أن له تأديبها (في ارتكابها) (ما)
~~أي: فعلا أو قولا (يخل بمروءته) أي الزوج كمساحقة (أو ترك أدب) (كضحك) في
~~غير محله وتشدق في الكلام وتمسخر وما أشبههما، أو تركها لفرض من الفروض،
~~ولا يجوز له تأديبها (مطلقا) من غير مقتض شرعي؛ كما
# PageV05P656
# لو تركت شيئا من الآداب المحدثة من تمثل بين يديه إلى أن يأذن لها في
~~الجلوس ونحو هذه الأشياء مما أحدثته الجبابرة، فلا يجوز له تأديبها على
~~تركها؛ لأنها ليست من دين المسلمين، وهو متجه.
# (و) للأب (تأديب ولده ولو) كان (مكلفا متزوجا) منفردا في بيت (بضرب غير
~~مبرح)
# (وكذا) للسيد ms2946 تأديب (رقيق) والأحاديث الصحيحة تدل على جواز الزيادة في
~~الرقيق على الزوجة، منها ما رواه أحمد وأبو داود عن لقيط أن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - قال له «لا تضرب ظعينتك ضرب أمتك» ولأحمد والبخاري: «لا
~~يجلد أحدكم امرأته جلد العبد ثم لعله يجامعها أو يضاجعها من آخر اليوم.»
~~ولابن ماجه بدل العبد الأمة؛ فهذا يدل على أن ضرب الرقيق أشد من ضرب
~~المرأة، ويسن العفو عنه مرة أو مرتين نصا.
# (و) نقل حرب (لا يضربه) شديدا، ولا يضربه (إلا في ذنب عظيم) لقوله - عليه
~~الصلاة والسلام -: «إذا زنت أمة أحدكم فليجلدها» (ويقيده) بقيد يضعه في
~~رجليه (وإن خاف إباقه) نصا (وهو) أي الإباق (كبيرة) للتوعد عليه ومحل كون
~~إباق العبد محرما إذا لم تكن ضرورة، ولهذا (قال الشيخ) تقي الدين (إلا أن
~~يكون) الرقيق (بمحل يغلب فيه حكم البدع) فيجوز إباقه فرارا بدينه، وقال في
~~مسلم نحس في بلاد التتار أبى بيع عبده وعتقه، ويأمره بترك المأمور وفعل
~~المنهي عنه؛ فهربه إلى دار الإسلام واجب لإقامه دينه، كما تجب الهجرة على
~~من عجز عن إظهار دينه بين كفار أو أهل بدع مضلة؛ فإنه لا حرمة لهذا النحس
~~الآمر بترك المأمور وفعل المنهي، ولو كان في طاعة المسلمين. وللسيد تأديب
~~رقيقه على تركه فرائض الله تعالى من الصلاة والصوم، وعلى ما إذا كلفه
~~فامتنع من امتثاله.
# (وحرم لطمه في وجهه) لحديث ابن عمر مرفوعا «من لطم غلامه فكفارته عتقه»
~~رواه مسلم. (و) يحرم (خصاه
# PageV05P657
# والتمثيل به) بجدع أنفه ونحوه، ويعتق بذلك، وتقدم. وروي عن أبي مسعود
~~قال: كنت أضرب غلاما لي وإذا رجل من خلفي يقول: اعلم أبا مسعود اعلم أبا
~~مسعود، فالتفت فإذا النبي - صلى الله عليه وسلم - يقول: " اعلم أبا مسعود
~~لله أقدر عليك منك على هذا الغلام " (ويحرم إفساده على سيده ك) ما يحرم
~~إفساد زوجته (على) زوجها؛ لأنه من السعي بالفساد
# (ولا يشتم أبويه الكافرين قال) الإمام (أحمد: لا يعود لسانه الخنا
~~والردى) الخنا - بفتح الخاء ms2947 المعجمة وتخفيف النون الفحش في القول.
# (ويتجه) أنه يؤخذ (منه) أي: قول الإمام أحمد (تحريم لعن الحجاج) وإن فعل
~~ما فعل من القبائح والعظائم وارتكابات التحريم مما ورد في سيرته الخبيثة لو
~~لم يكن منها إلا التجرؤ على الصحابة والتابعين لكفى؛ فقد ذكر الإمام العارف
~~بالله الشعراني في ميزانه أن الحجاج قتل مائة ألف وعشرين ألفا ما بين صحابي
~~وتابعي، فنعوذ بالله من أفعاله الشنيعة وقبائحه الفظيعة (و) تحريم لعن
~~(يزيد) ؛ لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - نهى عن لعن المصلين ومن كان من
~~أهل القبلة (وقواعد الشريعة تقتضيه) أي تقتضي عدم جواز اللعن على معين حي،
~~حتى ولو كان كافرا؛ لاحتمال أن يختم له بخير، وهو متجه ثم (رأيته) أي: عدم
~~جواز اللعن (نص) الإمام (أحمد) طيب الله ثراه.
# ففي " الفروع " ما نصه: من أصحابنا من أخرج الحجاج عن الإسلام؛ لأنه أخاف
~~المدينة، وانتهك حرم الله وحرم رسوله؛ فيتوجه عليه يزيد ونحوه، ثم قال ونص
~~أحمد خلاف ذلك (وعليه الأصحاب) ولا يجوز التخصيص باللعنة (خلافا لأبي
~~الحسين و) الحافظ (ابن الجوزي وجماعة) من أصحابنا وغيرهم كالجلال السيوطي
~~والسعد التفتازاني وابن محب الدين الحنفي وبعض العراقيين. قال ابن الجوزي
~~في كتابه " السر المصون " من الاعتقادات العامة التي غلبت على جماعة
~~منتسبين إلى السنة
# PageV05P658
# أن يقولوا إن يزيد كان على الصواب وإن الحسين أخطأ في الخروج عليه، ولو
~~نظروا في السير لعلموا كيف عقدت له البيعة، وألزم الناس بها ولقد فعل في
~~ذلك كل قبيح؛ ثم لو قدرنا صحة خلافته فقد بدت منه بوادر كلها توجب فسخ
~~العقد من رمي المدينة والكعبة بالمجانيق، وقتل الحسين وأهل بيته، وضربه على
~~ثنيته بالقضيب وإنشاده حينئذ:
# نفلق هاما من رجال أعزة ... علينا وهم كانوا أعق وأظلما
# وحمله الرأس على خشبة، وإنما يميل جاهل بالسيرة عامي المذهب يظن أنه يغيظ
~~بذلك الرافضة. انتهى.
# وقد صرح بلعنه الجلال السيوطي، وقال التفتازاني: نحن لا نتوقف في شأنه بل
~~في إيمانه، فلعنة الله عليه وعلى أعوانه وقال ابن ms2948 محب الدين: نحن نلعنه
~~عليه لعنة اللاعنين، ولعنة الخلائق أجمعين. انتهى.
# وحاصله أن يزيد آذى الله ورسوله، واعتدى على أهل بيت النبوة، وفعل فيهم
~~الأفاعيل، وقتل منهم يومئذ مع الحسين من إخوته وأولاده وبني أخيه الحسن،
~~ومن أولاد جعفر وعقيل تسعة عشر رجلا، وحمل إليه آل البيت على أقتاب الجمال
~~موثقين بالحبال، وأوقفهم وحرم رسول الله - صلى الله عليه وسلم - مكشفات
~~الرءوس والوجوه على درج جامع دمشق موقف الأسارى. وزاد بذلك عجبا واستكبارا
~~فنعوذ بالله من أفعاله القبيحة. قال الوافي في الوفيات ": إن السبي لما ورد
~~من العراق على يزيد خرج فلقي الأطفال والنساء من ذرية علي والحسين والرءوس
~~على أسنة الرماح، وقد أشرفوا على ثنية العقاب، فلما رآهم الخبيث أنشأ يقول:
# لما بدت تلك الحمول وأشرفت ... تلك الرءوس على شفا جيروني
# نعق الغراب فقلت قل أو لا تقل ... فقد اقتضيت من الرءوس ديوني
# يعني بذلك قتلى بدر من الكفار مثل جده أبي أمه عتبة وخالد ولد عتبة
~~ونحوهما انتهى.
# قلت: فإن صح عنه هذا الكلام فلا ريب في خروجه من ربقة الإسلام. قال الشيخ
~~تقي الدين ظاهر كلام الإمام أحمد كراهة لعنه.
# وقال ابن الحداد الشافعي: نحن نبرأ ممن قتل الحسين أو أعان عليه أو أشار
~~به ظاهرا
# PageV05P659
# وباطنا، ونكل سريرته إلى الله تعالى.
# وقال الكمال بن أبي شريف؛ وأما نحن فلم يخرج عندنا يعني القول بكفره عن
~~حد الشهرة إلى التواتر، ولكن إن ثبت عنه ما نسب إليه من أنه قال: ليت
~~أشياخي ببدر شهدوا جزع الخزرج من وقع الأسل فذلك مؤذن بالكفر، وبالجملة
~~فالأولى لمن لم يثبت ذلك عنده قطعا الإمساك؛ إذ لا خطر في السكوت عن لعنة
~~إبليس فضلا عن غيره. انتهى.
# (وفي) كتاب (" السر المصون " لابن الجوزي معاشرة الولد باللطف والتأني
~~والتعليم، وإذا احتيج إلى ضربه ضرب) يعني غير مبرح (ويحمل) الولد (على أحسن
~~الأخلاق) ويجنب سيئها ليعتاد ذلك وينشأ عليه (فإذا كبر الولد فالحذر منه،
~~ولا يطلعه على كل الأسرار، ومن الغلط ترك تزويجه ms2949 إذا بلغ فإنك تدري ما هو
~~فيه بما كنت فيه، فصنه عن الزلل عاجلا خصوصا البنات) فإن عارهن عظيم (وإياك
~~أن تزوج البنت بشيخ أو شخص مكروه) فربما حملها ذلك على ما لا ينبغي (وأما
~~المملوك فلا ينبغي أن تسكن إليه بحال بل كن منه على حذر، ولا تدخل الدار
~~منهم مراهقا ولا خادما؛ فإنهم رجال مع النساء، ونساء مع الرجال؛ وربما
~~امتدت عين امرأة إلى غلام محتقر انتهى) . وكذا خدمته.
# (ولا يلزمه) أي: السيد (بيعه بطلبه) أي: الرقيق (مع القيام بحقه) ؛ لأن
~~الملك للسيد، والحق له، كما لا يجبر على طلاق زوجته مع قيامه بما يجب لها
~~فإن لم يقم بحقه؛ وطلب بيعه، لزمه إجابته.
# (وحرم أن تسترضع أمة) لها ولد (لغير ولدها) إن لم يفضل عنه شيء؛ لأن فيه
~~إضرارا بولدها للنقص من كفايته، وصرف اللبن المخلوق له إلى غيره مع حاجته
~~إليه كنقص الكبير عن كفايته (إلا) أن يكون يفضل عنه شيء (بعد ريه) ؛ لأنه
~~ملكه، وقد استغنى عنه الولد فكان له استغناؤه، كما لو مات ولدها وبقي
~~لبنها.
# PageV05P660
# (ولا تصح إجارتها) أي: المزوجة (بلا إذن زوج زمن حقه) أي: الزوج؛ لأن
~~فيها تفويتا لحق زوجها باشتغالها عنه بما استؤجرت له؛ ويجوز إيجارها في مدة
~~حق السيد؛ لأن له استيفاء حقه بنفسه ونائبه.
# (وحرم جبره) أي: الرقيق (على مخارجة، وهي) أي المخارجة (جعل سيد على رقيق
~~كل يوم أو كل شهر شيئا معلوما) أي: السيد (وما فضل فللعبد) ؛ لأنه عقد
~~بينهما، فلا يجبر عليه أحدهما كالكتابة إذا تقرر هذا (فله) أي: العبد (هدية
~~طعام وإعارة متاع وعمل دعوة) قال في الفروع " وظاهر هذا أنه كعبد (مأذون)
~~له في التصرف، وجزم بمعناه في " المبدع " (وفي " الهدي النبوي ") لابن
~~القيم (له) أي: العبد (التصرف بما زاد على خراجه) قال في " الفروع " كذا
~~قال (وتجوز) المخارجة (باتفاقهما إن كانت قدر كسبه فأقل بعد نفقته) لما
~~روي: «أن أبا طيبة حجم النبي - صلى الله عليه وسلم - فأعطاه أجره، وأمر
~~مواليه أن ms2950 يخففوا عنه من خراجه.» وكان كثير من الصحابة يضربون على رقيقهم
~~خراجا وروي أن ابن الزبير كان له ألف مملوك على كل واحد منهم درهم كل يوم.
# وإن لم يكن للعبد كسب أو وضع عليه أكثر من كسبه لم يجز؛ لأنه تكليف له
~~بما لا يطيقه
# (ولا يتسرى عبد ولو أذن سيده) ؛ لأنه لا يملك والوطء لا يكون إلا في نكاح
~~أو ملك يمين (خلافا للأكثر) من قدماء الأصحاب القائلين بأن له التسري بإذن
~~سيده، وهذه طريقة الخرقي وأبي بكر وابن أبي موسى وابن شاقلا، ورجحها الموفق
~~والشارح، وصححها في " القواعد الفقهية " والناظم وصاحب " الإنصاف " (وعليه)
~~أي: على هذا القول يجوز أن يأذن له سيده (في التسري بأكثر من واحدة كالنكاح
~~فلا يملك سيد رجوعا بعد تسر) من العبد بإذنه (وتحل) الأمة للعبد (ب) قول
~~سيده له (تسرها أو أذنت لك في وطئها أو ما دل عليه) أي على الإذن بالتسري؛
~~لأنه ملكه بضعا أبيح له وطؤه، كما لو زوجه إذا تقرر هذا فالمذهب الأول
# PageV05P661
# تنبيه: للمبعض وطء أمة ملكها بجزئه الحر بلا إذن أحد؛ لأنها خالص ملكه.
# (و) يجب (على سيد امتنع مما يجب لرقيق) عليه من نفقة وكسوة وإعفاف (إزالة
~~ملكه) عنه بيع أو هبة أو عتق ونحوها (بطلبه سواء كان ذلك بعجز سيد عنه أو
~~لا) كفرقة زوجة امتنع مما لها عليه؛ إزالة للضرر؛ وفي الخبر: «عبدك يقول
~~أطعمني وإلا فبعني، وامرأتك تقول أطعمني وإلا طلقني» (وقال الشيخ) تقي
~~الدين (لو لم تلائم أخلاق العبد أخلاق سيده، لزمه إخراجه عن ملكه، ولا يعذب
~~خلق الله) لقوله - صلى الله عليه وسلم -: «لا تعذبوا عباد الله.»
### | [فصل على مالك بهيمة إطعامها]
# فصل (وعلى مالك بهيمة إطعامها و) لو عطبت؛ وعليه (سقيها) حتى تنتهي (إلى
~~أول شبع و) أول (ري) دون غايتهما؛ لحديث ابن عمر قال: «عذبت امرأة في هرة
~~حبستها حتى ماتت جوعا، ولا هي أطعمتها ولا هي أرسلتها تأكل من خشاش الأرض»
~~متفق عليه.
# (فإن عجز) عن نفقتها ms2951 (أجبر على بيع أو إجارة أو ذبح مأكول) إزالة لضررها
~~وظلمها، ولأنها تتلف إذا تركت بلا نفقة، وإضاعة المال منهي عنها (فإن أبى)
~~فعل شيء من ذلك (فعل حاكم الأصلح) من الثلاثة (أو اقترض عليه وأنفق عليها)
~~، وكما لو امتنع من أداء الدين (ويجوز انتفاع بها في غير ما خلقت له كبقر
~~لحمل وركوب وإبل وحمر لحرث) ؛ لأن مقتضى الملك جواز الانتفاع به فيما يمكن؛
~~وهذا ممكن كالذي خلق له، وجرت به عادة الناس، ولهذا يجوز أكل الخيل،
~~واستعمال اللؤلؤ في الأدوية؛ وإن لم
# PageV05P662
# يكن المقصود منهما ذلك، وقوله - صلى الله عليه وسلم -: «بينما رجل يسرق
~~بقرة أراد أن يركبها، قالت: إني لم أخلق لذلك إنما خلقت للحرث» متفق عليه
~~أي: أنه معظم النفع، ولا يلزم منه منع غيره (وجيفتها) إن ماتت (له) أي:
~~لمالكها؛ لأنها لم تخرج عن ملكه لموت (فيدبغ جلدها) ويستعمله في اليابسات
~~(ويأكلها) إن كان (مضطرا) لأكلها (ونقلها عليه لدفع أذاها) ؛ لأن نفعها كان
~~له فغرمها عليه.
# (ويحرم لعنها) أي: البهيمة، لما روى أحمد ومسلم «عن عمر: أنه - صلى الله
~~عليه وسلم - كان في سفر. فلعنت امرأة ناقة، فقال: خذوا ما عليها ودعوها
~~مكانها ملعونة، فكأني أراها الآن تمشي في الناس ما تعرض لها أحد» ولهما من
~~حديث أبي برزة: «لا تصحبنا ناقة عليها لعنة» ولمسلم من حديث أبي الدرداء
~~أنه قال «لا يكون اللعانون شفعاء، ولا شهداء يوم القيامة» ولأبي داود
~~بإسناد جيد من حديث «ابن عباس: أن رجلا نازعته الريح رداءه، فلعنها فقال -
~~صلى الله عليه وسلم - لا تلعنها فإنها مأمورة، وإنه من لعن شيئا ليس له
~~بأهل رجعت اللعنة عليه» .
# (و) يحرم (تحميلها) أي البهيمة (مشقا) ؛ لأنه تعذيب لها (و) يحرم (حلبها
~~ما يضر ولدها) ؛ لأن لبنه مخلوق له أشبه ولد الأمة، ويسن للحلاب أن يقص
~~أظفاره لئلا يجرح الضرع.
# (و) يحرم (ذبح) حيوان (غيره مأكول لإراحة) ؛ لأنها مال ما دامت حية،
~~وذبحها إتلاف لها وقد نهي عن إتلاف المال.
# (و) يحرم (ضرب ms2952 وجه ووسم فيه) أي: في الوجه؛ «؛ لأنه - عليه الصلاة
~~والسلام - لعن من ضرب أو وسم الوجه، ونهى عنه» .
# ذكره في " الفروع " وهو في الآدمي أشد قال ابن عقيل: لا يجوز الوسم إلا
~~لمداواة، وقال أيضا يحرم لقصد المثلة (ويجوز) الوسم (في غيره) أي: الوجه
~~(لغرض صحيح) كالمداواة
# PageV05P663
# (ويتجه) جواز الوسم لغرض صحيح في البهائم، ولا يجوز في القن؛ لأنه آدمي
~~وله حرمة، وهو متجه.
# . (ويكره خصي غير غنم وديوك) ويحرم الخصي في الآدميين لغير قصاص ولو
~~رقيقا، ويكره (جز معرفة وناصية وجز ذنب وتعليق جرس أو وتر) للخبر، ويكره له
~~إطعامه فوق طاقته وإكراهه على الأكل على ما اتخذه الناس عادة لأجل التسمين
~~قاله في " القنية ".
# ويكره (نزو حمار على فرس) كالخصاء، لأنه لا نسل فيما يتولد منهما، ويجب
~~على مقتني الكلب المباح أن يطعمه ويسقيه أو يرسله؛ لأن عدم ذلك تعذيب له؛
~~ولا يحل حبس شيء من البهائم لتهلك جوعا أو عطشا ولأنه تعذيب، ولو غير
~~معصومة، لحديث «إذا قتلتم فأحسنوا القتلة» .
# (ويباح تجفيف دود قز بشمس) إذا استكمل كما هو المعتاد (وتدخين زنابير)
~~دفعا لأذاها بالأسهل (فإن لم يندفع ضررها إلا بحرق جاز) إحراقها قاله
~~الحجاوي في شرحه على منظومة الآداب "، وكذا القمل والنمل ونحوهما إذا لم
~~يندفع ضرره إلا بحرقه جاز بلا كراهة على ما اختاره الناظم؛ وقال: إنه سأل
~~عنه صاحب الشرح الكبير فقال ما هو ببعيد.
# (فرع: تستحب نفقته) أي: المالك (على ماله غير الحيوان) من دور وبساتين
~~وأوان؛ لأنه لا حرمة له في نفسه فينفق عليه استحبابا؛ لئلا يضيع (وإن كان)
~~الملك (لمحجور عليه) لصغر أو سفه أو جنون (وجب على وليه) عمارة داره وحفظ
~~ثمره وزرعه بالسقي وغيره؛ لأنه يجب عليه فعل الأحظ وإضاعته لماله حرام ولا
~~ريب أن في تركه ذلك إضاعة.
# PageV05P664
### | [باب الحضانة]
# بفتح الحاء مصدر حضنت الصغير حضانة أي: تحملت مؤنته وتربيتة. والحاضنة
~~التي تربي الطفل، سميت به؛ لأنها تضم الطفل إلى حضنها. (وهي) شرعا (حفظ
~~صغير ومجنون ومعتوه وهو ms2953 المختل العقل عما يضرهم وتربيتهم بعمل مصالحهم من
~~غسل بدن) وغسل (ثوب وتكحيل ودهن وربط بمهد وتحريكه لينام، وتجب) الحضانة،
~~لأن المحضون يهلك بتركها، فوجب حفظه عن الهلاك كما يجب (الإنفاق) عليه
~~وإنجاؤه من الهلاك.
# (ومستحقها رجل وارث بتعصيب) كأب وجد وأخ وعم لغير أم (أو امرأة وارثة
~~كأم) وجدة أو أخت (أو قريبة مدلية بوارث كخالة وبنت أخت أو) مدلية (بعصبة
~~كعمة وبنت أخ و) بنت (عم) لغير أم (أو ذو رحم كأبي أم) وأخ لأم (ثم حاكم) ؛
~~لأنه يلي أمور المسلمين، وينوب عنهم في الأمور العامة وحضانة الطفل ونحوه
~~إذا لم يكن له قريب تجب على جميع المسلمين.
# (وأم) محضون (أحق) بحضانته من أبيه وغيره مع أهليتها وحضورها وقبولها قال
~~في " المبدع " لا نعلم فيه خلافا، لما روى عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده "
~~«أن امرأة قالت يا رسول الله إن ابني هذا كان بطني له وعاء، وثديي له سقاء،
~~وحجري له حواء وإن أباه طلقني وأراد أن ينتزعه مني، فقال لها النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - أنت أحق به ما لم تنكحي» رواه أحمد ولفظه له، ولقضاء أبي
~~بكر على عمر بعاصم بن عمر لأمه، وقال: ريحها وشمسها ولفظها خير له منك.
~~رواه سعيد في سننه "؛
# ولأن الأب لا يتولى الحضانة بنفسه، وإنما يدفعه إلى من يقوم به، وأمه
# PageV05P665
# أولى ممن يدفعه إليها من النساء (ولو بأجرة مثلها) مع متبرعة (كرضاع، ثم)
~~إن لم تكن أما، أو لم تكن أهلا للحضانة (فأمهاتها القربى فالقربى) لأن
~~ولادتهن متحققة، فهن في معنى الأم (ثم) بعدهن (أب) ؛ لأنه الأصل وأحق
~~بولاية المال (ثم أمهاته كذلك) لإدلائهن بمن هو أحق وقدمن على الجد، لأن
~~الأنوثة مع التساوي توجب الرجحان دليله الأم مع الأب (ثم جد لأب) ؛ لأنه في
~~معنى الأب (كذلك) أي: الأقرب فالأقرب من الأجداد (ثم أمهاته) أي الجد
~~(كذلك) أي: القربى فالقربى؛ لأنهن يدلين بمن هو أحق، وقدمن على الأخوات مع
~~إدلائهن بالأب، لما فيهن من وصف الولادة؛ ms2954 وكون الطفل بعضا منهن، وذلك مفقود
~~في الأخوات؛ ثم جد الأب ثم أمهاته ثم جد الجد ثم أمهاته (ثم أخت لأبوين)
~~لمشاركتها له في النسب وقوة قرابتها (ثم) أخت (لأم) ؛ لأنها مدلية بالأم
~~كالجدات (ثم) أخت (لأب، ثم خالة لأبوين، ثم) خالة (لأب) لأدلاء الخالات
~~بالأم (ثم عمته كذلك) أي لأبوين: ثم لأم ثم لأب لإدلائهن بالأب وهو مؤخر
~~بالحضانة عن الأم (ثم خالة) أم لأبوين؛ ثم لأم ثم لأب (ثم خالة أب) كذلك
~~(ثم عمته) أي الأب كذلك؛ لأنهن نساء من أهل الحضانة، فقدمن على من بدرجتهن
~~من الرجال كتقديم الأب، والجدة على الجد، والأخت على الأخ.
# ولا حضانة لعمات الأم، مع عمات الأب؛ لأنهن يدلين بأبي الأم، وهو من ذوي
~~الأرحام، وعمات الأب يدلين بالأب؛ وهو عصبة (ثم بنت أخ) لأبوين ثم لأم ثم
~~لأب وبنت أخت لأبوين ثم لأم ثم لأب؛ ثم بنت عم لأبوين ثم لأم ثم لأب وبنت
~~عمة كذلك (ثم بنت عم أب) كذلك وبنت (عمته) أي: الأب (على التفصيل المتقدم)
~~فيقدم من لأبوين (ثم لأم ثم لأب ثم الحضانة لباقي العصبة) أي: عصبة المحضون
~~(الأقرب فالأقرب) فيقدم الإخوة الأشقاء ثم لأب ثم بنوهم كذلك ثم الأعمام ثم
~~بنوهم؛ ثم أعمام أب، ثم بنوهم كذلك، ثم أعمام جد، ثم بنوهم كذلك وهكذا.
# (وشرط كونه) أي: العصبة (محرما) ولو برضاع أو مصاهرة (لأنثى) محضونة
~~(بلغت سبعا) من السنين؛ لأنها محل الشهوة (ويسلمها غير محرم) كابن عم (تعذر
~~غيره) بأن لم يكن ثم سواه (إلى ثقة يختارها) العصبة، أو يسلمها
# PageV05P666
# إلى (محرم) ؛ لأنه أولى بها من أجنبي وحاكم، وكذا أم تزوجت وليس لولدها
~~غيرها فتسلم ولدها إلى ثقة تختاره أو محرمها؛ لما تقدم (ثم) الحضانة (لذي
~~رحم ذكر وأنثى غير من تقدم) من إناث ذوي الرحم، وأما ذكورهم فلم يتقدم منهم
~~أحد، والمراد بذي الرحم من بينه وبين المحضون قرابة من جهة النساء فدخل فيه
~~الأخ لأم مع كونه من ذوي الفروض، وذلك؛ لأن لهم رحما ms2955 وقرابة يرثون بها عند
~~عدم من تقدم البعيد من العصبات (فأولاهم) بحضانة (أبو أم فأمهاته فأخ لأم
~~فخال ثم الحاكم أشبهوا فيسلمه لثقة) ؛ لأن له ولاية على من لا أب له ولا
~~وصي والحضانة ولاية.
# (وتنتقل) حضانة (مع امتناع مستحقها أو مع عدم أهلية) ، لها كالرقيق (إلى
~~من بعده) أي: يليه كولاية النكاح؛ لأن وجود الممتنع وغير المستحق كعدمه
# (وحضانة) طفل ومجنون ومعتوه (مبعض لقريب وسيد بمهايأة) فمن نصفه حر يوم
~~لقريبه ويوم لسيده، ومن ثلثاه حر يومان لقريبه ويوم لسيده
# (ولا حضانة لمن فيه رق) وإن قل؛ لأنها ولاية كولاية النكاح
# (ولا) حضانة (لفاسق) ظاهرا؛ لأنه لا وثوق به في أداء واجب الحضانة، ولا
~~حظ للمحضون في حضانته؛ لأنه ربما نشأ على أحواله.
# (ولا) حضانة (لكافر على مسلم) ؛ لأنه أولى بذلك من الفاسق.
# (ولا) حضانة (لمجنون ولو غير مطبق ولا لمعتوه) ولا لطفل؛ لأنهم يحتاجون
~~لمن يحضنهم (أو عاجز عنها كأعمى) وزمن، لعدم حصول المقصود به.
# قال الشيخ تقي الدين: وضعف البصر يمنع من كمال ما يحتاج إليه المحضون من
~~المصالح انتهى.
# (وكذا لو كان بالأم برص أو جذام) سقط حقها من الحضانة كما أفتى به المجد
~~بن تيمية (وصرح به العلائي الشافعي في قواعده؛ وقال؛ لأنه يخشى على الوالد
~~من لبنها ومخالطتها) انتهى.
# قال في " الإنصاف " وقاله غير واحد؛ وهو واضح في كل عيب متعد ضرره إلى
~~غيره.
# PageV05P667
# ولا حضانة لامرأة (مزوجة بأجنبي من محضون، ويوجد غيرها) لقوله - صلى الله
~~عليه وسلم -: «أنت أحق به ما لم تنكحي» ولأنها تشتغل عن الحضانة بحق الزوج؛
~~فتسقط حضانتها (زمن عقده) ؛ لأنه بالعقد ملك منافعها، واستحق زوجها منعها
~~من الحضانة، فتسقط حضانتها فإن تزوجت بقريب محضونها ولو غير محرم له لم
~~تسقط حضانتها (ولو رضي زوج) بحضانة ولدها من غيره؛ لم تستحق الحضانة بذلك
~~(لكن ترضعه) أمه المزوجة بأجنبي (كما، مر) ويحضنه غيرها.
# ولو اتفق أبو المحضون وأمه على أن يكون الولد في حضانتها وهي مزوجة، ورضي
~~زوجها جاز، ولم يكن ms2956 لازما؛ لأن الحق لا يعدوهم؛ وأيهم أراد الرجوع فله ذلك.
~~(ويتجه فإن تعذر الجمع) بين أمه المزوجة ومن تستحق حضانته (لبعد) بينهما
~~(قدمت أم) محضون (إذن) أي: حين التعذر (بهما) أي: بالحضانة والإرضاع معا،
~~ولأن تزوجها بالأجنبي لم يسقط حقها من إرضاع ولدها، وإنما سقطت بذلك
~~حضانتها، وانتقلت لمن بعدها فلما تعذر الجمع بينهما عاد استحقاقها لحضانة
~~ولدها، لكمال شفقتها عليه؛ وهو متجه.
# تنبيه: لو تنازع عمين ونحوهما في حضانة وأحدهما متزوج بالأم أو الخالة
~~فهو أحق بها؛ لأنه يليها بمن له قرابة وشفقة (بمجرد زوال مانع) من رق أو
~~فسق أو تزوج بأجنبي (ولو بطلاق رجعي؛ ولم تنقض عدتها) يعود الحق (و) بمجرد
~~(رجوع ممتنع) من حضانته (يعود الحق) له في الحضانة؛ لقيام سببها، وإنما
~~امتنعت لمانع، فإذا زال المانع عاد الحق بالسبب السابق الملازم.
# (وكذا وقف) وقفه إنسان على أولاده بشرط أن (من يتزوج لا حق له، فتزوجت)
~~واحدة من الموقوف عليهن أو أكثر (ثم طلقت؛ فيعود) إليها حقها؛ لزوال
~~المانع، ومثله.
# (لو وقف على زوجته ما دامت عازبة، فتزوجت) زال حقها؛ لفوات شرطه (فإن
~~طلقت وكان قد) علم منه أنه (أراد برها) ما دامت عازبة (ويتجه
# PageV05P668
# أو جهل مراده) فقال ابن نصر الله إذا لم يعلم ما أراد؛ فإنه يحتمل وجهين.
~~قلت الأولى حمله على ما فيه نفع وصلة؛ إذ المقصود من الوقف إنما هو جريان
~~الصدقة على الدوام؛ وإذا لم نقل برجوعه إليها يقتضي أن نمنعها مما هو محتمل
~~أن يكون لها فيه حق؛ وهو متجه - (رجع) إليها (حقها) كالوقف على بناته على
~~أن من تزوج منهن فلا حق لها.
# (وإن أراد صلتها ما دامت حافظة لفراشه فلا حق لها) ؛ لأنها قد أزالت ذلك
~~بتزوجها؛ (ومتى أراد أحد أبوين) لمحضون (نقله إلى بلد أمن، وطريقه) أي
~~البلد مسافة قصر فأكثر (ليسكنه) وكان الطريق أيضا آمنا (فأب أحق) لأنه الذي
~~يقوم عادة بتأديبه وتخريجه وحفظ نسبه؛ فإذا لم يكن ببلد أبيه؛ ضاع (ما لم
~~يرد) الأب (بنقلته ms2957 مضارتها) أي: الأم وانتزاع الولد منها (قاله في " الهدي
~~" فإن أراد ذلك لم يجب إليه) ، بل يعمل ما فيه مصلحة الولد (ويقبل قوله)
~~أي: الأب مع يمينه (في إرادة النقلة) إلى بلد كذا والإقامة بها؛ لأنه أدرى
~~بمقصوده، وإن انتقل الأبوان إلى بلد واحد فالأم باقية على حضانتها؛ لعدم ما
~~يسقطها، وإن أخذه الأب لافتراق البلدين، ثم اجتمعا عادت إلى الأم حضانتها
~~لزوال المانع، وإن أراد أحد أبويه نقله (إلى بلد قريب) دون المسافة من بلد
~~الآخر (لسكنى فأم) أحق فتبقى على حضانتها؛ لأنها أتم شفقة، كما لو لم يسافر
~~أحدهما، وإن أراد أحدهما سفرا (لحاجة) ويعود (بعد) البلد الذي أراده (أو
~~لا) أي: لم يبعد (فمقيم) من أبويه أحق بحضانته؛ إزالة لضرر السفر.
### | [فصل بلغ صبي محضون سبع سنين عاقلا]
# فصل
# (وإن بلغ صبي) محضون (سبع سنين عاقلا) أي تمت له السبع (خير بين أبويه
~~اللذين من أهل الحضانة) بأن يكونا عاقلين رشيدين؛ لحديث أبي هريرة: أن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - «خير غلاما بين أبيه وأمه.» رواه سعيد
~~والشافعي ولأبي هريرة أيضا: «جاءت امرأة إلى النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~فقالت يا رسول الله: إن زوجي يريد أن يذهب بابني وقد سقاني من بئر أبي
~~عيينة ونفعني، فقال
# PageV05P669
# النبي - صلى الله عليه وسلم -: هذا أبوك وهذه أمك فخذ بيد أيهما شئت،
~~فأخذ بيد أمه، فانطلقت به» رواه الشافعي وأحمد والترمذي وصححه، ورجاله
~~ثقات، وعن عمر أنه خير غلاما بين أبيه وأمه. رواه سعيد.
# وعن عمارة الجرمي خيرني علي بين أمي وعمي وكنت ابن سبع أو ثمان. وروي
~~نحوه عن أبي هريرة. إذا مال إلى أحد أبويه دل على أنه أرفق به وأشفق عليه،
~~وقيد بالسبع؛ لأنها أول حال أمر الشرع فيها بمخاطبته بالصلاة، بخلاف الأم،
~~فإنها قدمت في حال الصغر لحاجته إلى حمله ومباشرة خدمته؛ لأنها أعرف بذلك
~~(فإن اختار أباه كان عنده ليلا ونهارا) ليحفظه ويعلمه ويؤدبه.
# (ولا يمنع من زيارة أمه) ؛ لأن فيه إغراء له بالعقوق ms2958 وقطيعة الرحم،
~~فيزورها على العادة كيوم في الأسبوع (ولا) تمنع (هي تمريضه) لصيرورته
~~بالمرض كالصغير في الحاجة إلى من يخدمه ويقوم بأمره، والنساء أعرف بذلك
~~(وإن اختارها) أي: الأم (كان عندها ليلا) ؛ لأنه وقت السكن وانحياز الرجال
~~إلى المساكن، وكان (عنده) أي: الأب (نهارا) ؛ لأنه وقت التصرف في الحوائج
~~وعمل الصنائع (ليؤدبه ويعلمه) لئلا يضيع (ثم إن عاد) الغلام (فاختار الآخر
~~نقل إليه) ثم إن عاد (فاختار الأول رد إليه) وهكذا أبدا؛ لأن هذا اختيار
~~تشه وقد يشتهي أحدهما في وقت دون آخر؛ فاتبع ما يشتهيه. (قال أبو الوفاء
~~علي ابن عقيل) مع السلامة من فساد فأما (إن علم أنه يختار أحدهما ليمكنه من
~~الفساد، ويكره الآخر للأدب؛ لم يعمل بمقتضى شهوته) انتهى؛ لأن ذلك إضاعة له
~~(وهو) أي: قول ابن عقيل (حسن ويقرع) بينهما (إن لم يختر) الصبي منهما واحدا
~~(واختارهما جميعا) ؛ لأنه لا مزية لأحدهما على الآخر، ولا يمكن اجتماعهما
~~في حضانته؛ فلا مرجح غير القرعة.
# (وإن بلغ) الذكر (رشيدا) ، كان حيث شاء لاستقلاله بنفسه، وزوال
# PageV05P670
# الولاية عنه، وقدرته على إصلاح أموره (ويستحب أن لا ينفرد عن أبويه) ؛
~~لأنه أبلغ في برهما وصلتهما، لكن لا يثبت الحضانة على من بلغ رشيدا عاقلا،
~~وله الانفراد بنفسه (ما لم يكن أمرد) يخاف عليه من الفتنة فيمنع من
~~مفارقتهما دفعا للمفسدة.
# (وإن استوى اثنان فأكثر فيها) كأخوين فأكثر أو أختين فأكثر (أقرع) بينهما
~~أو بينهم؛ لأنه لا مرجح غيرها (ما لم يبلغ محضون سبعا) أي: يتم له سبع سنين
~~ولو أنثى (فيخير) بينهما أو بينهم؛ لأنه لا يمكن الجمع ولا مزية للبعض.
# (والأحق من عصبة) محضون ومن ذكور ذوي رحمه كأبي أمه وأخيه لأمه وخاله
~~(عند عدم أب أو) عدم (أهليته) أي: الأب (كأب في تخيير) من بلغ سبعا بينه
~~وبين أمه مثلا (وفي إقامة ونقله) إذا سافر أحدهما وأقام الآخر على ما سبق
~~تفصيله؛ لقيامه مقام الأب (إن كان) العصبة محرما لأنثى ولو بنحو رضاع كعم
~~وابن عم هو أخ ms2959 من رضاع أو هي ربيبته، وقد دخل بأمها. (وسائر النساء
~~المستحقات لها) أي: الحضانة من جدات وخالات وعمات (كأم في ذلك) أي: التخيير
~~والإقامة والنقلة (وتكون بنت سبع سنين) تامة (عند أب إلى زفاف) بكسر أوله
~~(وجوبا) ؛ لأنه أحفظ لها وأحق بولايتها، وليؤمن عليها من دخول النساء؛
~~لأنها معرضة للآفات لا يؤمن عليها الخديعة؛ لغرتها ولمقاربتها حينئذ
~~الصلاحية للتزويج وقد تزوج النبي - صلى الله عليه وسلم - عائشة بنت سبع،
~~وإنما تخطب من أبيها؛ لأنه وليها ويعلم بالكفء، ولم يرد الشرع بتمييزها،
~~ولا يصلح القياس على الغلام؛ لأنه لا يحتاج إلى ما تحتاج إليه البنت. قال
~~في " المبدع " لم أقف في الخنثى المشكل بعد البلوغ على نقل، والذي ينبغي أن
~~يكون كالبنت البكر (ويمنعها) أبوها أن تنفرد، ويمنعها (من يقوم مقامه أن
~~تنفرد) بنفسها خشية عليها.
# PageV05P671
# تتمة: وعلى أولياء المرأة وكل من يقدر على ذلك منعها من المحرمات وجوبا؛
~~لأنه نهي عن منكر، فإن لم تمنع إلا بالحبس وجب حبسها، وإن احتاجت إلى القيد
~~قيدت، ولا ينبغي للولد أن يضرب أمه؛ لأنه قطيعة لها ولكن ينهى ويداريها،
~~ولا يجوز للأولياء مقاطعتها بحيث تمكن من السوء، بل عليهم أن ينهوها بحسب
~~قدرتهم، وإن احتاجت إلى رزق وكسوة كسوها، يقدم بذلك من وجبت عليه نفقتها،
~~وليس لهم إقامة الحد عليها؛ لأن إقامته تختص بالحاكم والسيد.
# (ولا تمنع أم) بنت (من زيارتها) على العادة على ما سبق (وإن لم يخف منها)
~~أي: الأم مفسدة، ولا خلوة لأم مع خوف أن تفسد قلبها، قاله في " الواضح "
~~ويتوجه في الغلام مثلها، قاله في " الفروع ".
# ولا تمنع من (تمريضها عندها) أي: الأم لاحتياجها إلى ذلك (ولها) أي:
~~البنت (زيارة أمها إن مرضت) الأم؛ لأنه من الصلة والبر.
# تنبيه: لا يمنع الرجل من زيارة ابنته إذا كانت عند أمها من غير أن يخلو
~~بها، ولا يطيل المقام؛ لأن الأم صارت بالبينونة أجنبية منه.
# (والمعتوه ولو أنثى) يكون عند أمه (ولو كبر) لحاجته إلى من يخدمه، ويقوم
~~بأمره، والنساء ms2960 أعرف بذلك، وأمه أشفق عليه من غيرها، فإن عدمت أمه فأمهاتها
~~القربى فالقربى على ما تقدم (ولا يقر من يحضن) أي: تجب حضانته لصغر أو جنون
~~أو غيبة (بيد من لا يصونه ويصلحه) ؛ لأن وجوب ذلك كعدمه، فتنتقل عنه إلى من
~~يليه، وإن مات الولد حضرته أمه لتتعاهد بل حلقه ونحوه؛ لأنها أرفق أهله
~~وتتولى من ولدها، إذا احتضر ما تتولاه حال الحياة، فتشهده في حال نزعه،
~~وتشد لحييه، وتوجهه إلى القبلة، وتشرف على من يتولى غسله وتجهيزه؛ لأن ذلك
~~كله من البر والصلة.
# PageV05P672
### | [كتاب الجنايات]
# (الجنايات: جمع جناية، وهي) لغة: التعدي على بدن أو مال، وشرعا: (التعدي
~~على البدن بما يوجب قصاصا أو مالا) وتسمى الجناية على المال: غصبا وسرقة
~~وخيانة وإتلافا ونهبا (والقتل ظلما من أعظم الكبائر) عند الله، ودرجته في
~~العظم بحسب مفسدته في نفسه، فقتل الإنسان ولده الطفل الصغير الذي لا ذنب له
~~- وقد جبل الله سبحانه القلوب على رحمته وعطفها عليه وخص الوالدين من ذلك
~~بمزية ظاهرة خشية أن يشاركه في مطمعه ومشربه وماله - من أقبح الظلم وأشده،
~~وكذلك قتل أبويه اللذين كانا سببا لوجوده، وكذلك قتله ذا رحمه.
# وتتفاوت درجات القتل بحسب قبحه واستحقاق من قتله للسعي في إبقائه،
~~ونصيحته، ولهذا كان أشد الناس عذابا يوم القيامة من قتل نبيا أو قتله نبي،
~~ويليه من قتل إماما عادلا أو عالما يأمر الناس بالقسط، ويدعوهم إلى الله،
~~وينصحهم في دينهم، وقد جعل الله سبحانه جزاء قتل النفس المؤمنة عمدا الخلود
~~في النار وغضب الجبار ولعنته، وإعداد العذاب العظيم له، هذا موجب قتل
~~المؤمن عمدا، ما لم يمنع منه مانع.
# ولا خلاف أن الإسلام الواقع بعد القتل طوعا واختيارا مانع من نفوذ ذلك
~~الجزاء (وقد جرى في توبته) ؛ أي: القاتل عمدا عدوانا (خلاف كبير) بين
~~أصحابنا. قال ابن القيم في كتابه " الداء والدواء ": وهل تمنع توبة المسلم
~~منه بعد وقوعه؟ فيه قولان للسلف والخلف، وهما روايتان عن أحمد، فالذين
~~قالوا: لا تمنع التوبة من نفوذه، رأوا ms2961 أنه حق لآدمي لم يستوفه في دار
~~الدنيا، وخرج منهما بظلامته، فلا بد أن يستوفي في
# PageV06P003
# دار العدل.
# قالوا: وما استوفاه الوارث فإنما استوفى محض حقه الذي خيره الله بين
~~استيفائه والعفو عنه، وماذا ينتفع المقتول من استيفاء وارثه؟ وأي استدراك
~~لظلامته حصل له باستيفاء وارثه؟ وهذا أصح القولين في المسألة.
# إن حق المقتول لا يسقط باستيفاء الوارث، سواء عفا أو أخذ الدية أو قتل
~~القاتل، وهما وجهان لأصحاب أحمد والشافعي وغيرهم، ورأت طائفة أنه يسقط
~~بالتوبة واستيفاء الوارث؛ فإن التوبة تهدم ما قبلها، والذي جناه قد أقيم
~~عليه حده، قالوا: وإذا كانت التوبة تمحو أثر الكفر والسحر وما هو أعظم إثما
~~من القتل، فكيف تقصر عن محو أثر القتل؟ وقد قبل الله توبة الكفار الذين
~~قتلوا أولياءه، وجعلهم من خيار عباده، ودعا الذين حرقوا أولياءه، وفتنوهم
~~عن دينهم إلى التوبة، وقال تعالى: {قل يا عبادي الذين أسرفوا على أنفسهم لا
~~تقنطوا من رحمة الله إن الله يغفر الذنوب جميعا} [الزمر: 53] فهذه في حق
~~التائب، وهي تتناول الكفر وما دونه.
# قالوا: وكيف يتوب العبد من الذنب ويعاقب عليه بعد التوبة؟ هذا معلوم
~~انتفاؤه في شرع الله وجزائه. قالوا: وتوبة هذا المذنب تسليم نفسه، ولا يمكن
~~تسليمها إلى المقتول، فأقام الشارع وارثه مقامه، وجعل تسليم النفس إليه
~~كتسليمها إلى المقتول بمنزلة تسليم المال الذي عليه لوارثه؛ فإنه يقوم مقام
~~تسليم المورث.
# (والتحقيق) في هذه المسألة (أن القتل يتعلق به) ثلاثة حقوق (حق لله و) حق
~~(للمقتول و) حق (لوليه) فإذا سلم القاتل نفسه طوعا واختيارا إلى الولي ندما
~~على ما فعل، وخوفا من الله، وتوبة نصوحا (فحق الله يسقط بتوبته وتسليم نفسه
~~للولي، وحق الولي يسقط بالاستيفاء أو الصلح أو العفو، ويبقى حق المقتول
~~يعوضه الله عنه يوم القيامة) عن عبده التائب المحسن (ويصلح
# PageV06P004
# بينه وبينه) ولا يذهب حق هذا، ولا تبطل توبة هذا. انتهى (ما قاله ابن
~~القيم) برد الله مضجعه.
# (والقتل) فعل ما يكون سببا لزهوق النفس، وهو مفارقة ms2962 الروح البدن (ثلاثة
~~أضرب) ؛ أي: أصناف. أحدها: (عمد يختص القود به) دون قسيميه. والثاني: (شبه
~~عمد) ويقال: خطأ العمد وعمد الخطأ. (و) الثالث: (خطأ) وهذا تقسيم أكثر أهل
~~العلم، وأنكر مالك شبه العمد، وقال: ليس في كتاب الله إلا العمد والخطأ،
~~وجعل شبه العمد من قسم العمد، وحكي عنه مثل قول الجماعة، وهو الصواب؛ لما
~~روى عبد الله بن عمرو بن العاص «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: ألا
~~إن دية الخطإ شبه العمد ما كان بالسوط والعصا مائة من الإبل، منها أربعون
~~في بطونها أولادها.» رواه أبو داود
# وهذا نص في ثبوت شبه العمد، وقسمه الموفق في " المقنع " إلى أربعة أقسام،
~~فزاد ما أجري مجرى الخطإ، وهو أن يتقلب النائم على شخص فيقتله، ومن يقتل
~~بسبب، كحفر بئر محرم، ونحوه من الصور عند أكثر أهل العلم من قسم الخطإ.
# (فالعمد) الذي يختص به القود (أن يقصد) الجاني (- من يعلم - آدميا
~~معصوما، فيقتله بما) ؛ أي: شيء (يغلب على الظن موته به) محددا كان أو غيره؛
~~فلا قصاص إن لم يقصد القتل، أو قصده بما لا يقتل غالبا.
# (وله) ؛ أي: العمد الذي يختص به القود (تسع صور) بالاستقراء. (أحدها: أن
~~يجرحه بما له نفوذ) ؛ أي: دخول وتردد في البدن، من حديد، كسكين وحربة وسيف
~~وسنان وقدوم (ومسلة) بكسر الميم، (أو) من (غيره) ؛ أي: الحديد (كشوكة) وخشب
~~وقصب وعظم، وكذا نحاس وذهب وفضة ونحوه، فإذا جرحه فمات به فعمد.
# (ولو) كان جرحه (صغيرا كشرط حجام) فمات، ولو طالت علته منه ولا علة به
~~غيره، ولو كان في غير مقتل كالأطراف؛ لأن المحدد لا يعتبر فيه غلبة الظن في
~~حصول القتل به، بدليل
# PageV06P005
# ما لو قطع شحمة أذنه أو أنملته فمات؛ وربطا للحكم بكونه محددا، لتعذر
~~ضبطه بغلبة الظن، ولا يعتبر ظهور الحكم في آحاد صور مظنة، بل يكفي احتمال
~~الحكمة، ولأن العمد لا يختلف مع اتحاد الآلة والفعل بسرعة الإفضاء وإبطائه؛
~~ولأن في البدن مقاتل خفية، وهذا له سراية ومور؛ فأشبه ms2963 الجرح الكبير، أو كان
~~جرحه بشيء صغير كغرزه بإبرة أو شوكة (في مقتل كالفؤاد) ؛ أي: القلب
~~(والخصيتين) والخاصرة والصدغ، وأصل الأذن (أو لا) يكون جرحه في مقتل كما لو
~~جرحه في (فخذ ويد فتطول علته) من ذلك (أو يصير متألما حتى يموت، أو يموت في
~~الحال) ففي ذلك كله القود؛ لأن الظاهر أنه مات بفعل الجاني (ولو لم يداو
~~مجروح قادر) على مداواة (جرحه) حتى يموت؛ لأن الدواء ليس بواجب، بل ولا
~~مستحب.
# (ومن قطع) ؛ أي: أبان سلعة خطرة من أجنبي مكلف بغير إذنه، فمات فعليه
~~القود (أو بط) ؛ أي: شرط (سلعة) بكسر السين، وهي غدة تظهر بين الجلد واللحم
~~إذا غمزت باليد تحركت (خطرة) ليخرج ما فيها من مادة (من مكلف بلا إذنه،
~~فمات) منه (فعليه القود) لأنه جرحه بلا إذنه جرحا لا يجوز له؛ فكان عليه
~~القود حيث تعمده كغيره، ولا قود إن قطعها أو بطها (ولي من مجنون وصغير
~~لمصلحة) ومثله حاكم (ولا شيء عليه) سواء كان الولي أبا أو وصيه؛ لأنه محسن
~~بذلك، كما لو ختنه فمات.
# الصورة (الثانية: أن يضربه بمثقل) كبير (فوق عمود الفسطاط) الذي تتخذه
~~العرب لبيوتها فيه رقة ورشاقة (لا) بمثقل (كهو) ؛ أي: عمودي الفسطاط نصا.
# (وهي الخشبة التي يقوم عليها بيت الشعر) «لأن النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- لما سئل عن المرأة التي ضربت جارتها بعمود فسطاط فقتلتها وجنينها، قضى في
~~الجنين بغرة وقضى بدية المرأة على عاقلتها» والعاقلة لا تحمل العمد، فدل
~~على أن القتل بعمود الفسطاط ليس بعمد، وأن العمد يكون بما فوقه،
# PageV06P006
# وأما العمود الذي تتخذه الترك وغيرهم لخيامهم؛ فالقتل به عمد؛ لأنه يقتل
~~غالبا، أو يضربه (بما يغلب على الظن موته به) لثقله (من كوذين: وهو ما يدق
~~به الدقاق الثياب و) من (لت) بضم اللام وتشديد المثناة فوق (نوع من السلاح)
~~معروف (ودبوس وسندان) حداد (وحجر كبير ولو) كان ضربه بذلك (في غير مقتل)
~~فيموت؛ فيقاد به؛ لأنه يقتل غالبا، فيتناوله قوله تعالى {ومن قتل مظلوما ms2964
~~فقد جعلنا لوليه سلطانا} [الإسراء: 33] " وقوله: {كتب عليكم القصاص في
~~القتلى} [البقرة: 178] ولحديث أنس: «أن يهوديا قتل جارية على أوضاح لها
~~بحجر، فقتله رسول الله - صلى الله عليه وسلم -» متفق عليه.
# ولأن المثقل الكبير يقتل غالبا؛ أشبه المحدد. وأما حديث: «ألا إن في قتيل
~~خطإ العمد بالسوط والعصا والحجر مائة من الإبل» فالمراد الحجر الصغير جمعا
~~بين الأخبار؛ ولأنه قرنه بالعصا والسوط؛ فدل على أنه أراد ما يشبههما، أو
~~يضربه (في مقتل) بمثقل (دون ذلك) المتقدم، أو يضربه في حال (ضعف قوة من مرض
~~وصغر وكبر وحر وبرد ونحوه) كإعياء (بدون بذلك) كحجر صغير فيموت (أو يكرر
~~الضرب) بما لا يقتل غالبا كعصا (وخشبة صغيرة أو حجر صغير) حتى يموت (أو
~~يلقي عليه حائطا أو سقفا) مما يقتل غالبا، فيموت (أو يلقيه من شاهق فيموت)
~~ففيه كله القود؛ لأنه يقتل غالبا (وإن قال) جان (لم أقصد) بذلك (قتله لم
~~يصدق) أو ادعى جهل المرض في ذلك كله لم يقبل منه؛ لأنه خلاف الظاهر.
# الصورة (الثالثة: أن يلقيه بزبية أسد) بضم الزاي؛ أي: حفيرته (ونحوه)
~~كنمر فيقتله (أو) يلقيه (مكتوفا بفضاء بحضرة ذلك) ؛ أي: الأسد ونحوه،
~~فيقتله، أو يلقيه (في مضيق بحضرة حية) فيقتله (أو ينهشه) بضم أوله (كلبا أو
~~حية)
# PageV06P007
# من القواتل (أو يلسعه) بضم أوله (عقربا من) العقارب (القواتل غالبا)
~~فيموت (فيقتل به) ؛ لأنه مما يقتل غالبا، والسبع ونحوه كالآلة للآدمي،
~~فيشترط أن يفعل به الأسد ونحوه فعلا يقتل مثله، وإن كان ما ذكر لا يقتل
~~غالبا، كثعبان الحجاز أو سبع صغير، أو كلب صغير، أو كتفه وألقاه في أرض غير
~~مسبعة، فأكله سبع أو نهشته حية فمات؛ فشبه عمد، فيضمنه بالدية على عاقلته،
~~والكفارة في ماله؛ لأنه فعل فعلا تلف به، وهو لا يقتل مثله غالبا.
# تتمة: وإن ألقاه في موضع لم يعهد وصول زيادة الماء إليه، أو تحتمل زيادة
~~الماء وعدمها فيه، فوصلت إليه الزيادة، ومات بها؛ فشبه عمد لما سبق، وإن
~~كان يعلم زيادة الماء في ms2965 ذلك الوقت، وألقاه مشدودا، فمات به؛ فهو عمد؛ لأنه
~~يقتل غالبا.
# الصورة (الرابعة: أن يلقيه في ماء يغرقه أو نار ولا يمكنه التخلص) منهما
~~إما لكثرتهما أو لعجزه عن التخلص لمرض أو ضعف أو صغر، أو كان مربوطا، أو
~~منعه الخروج كونه في حفرة لا يقدر على الصعود منها (فيموت) فيقتل به؛ لما
~~تقدم؛ لأن الموت حصل بعد فعل يغلب على الظن إسناد القتل إليه؛ فوجب كونه
~~عمدا، وكذا إن حبسه في بيت، وأوقد فيه نارا، أو سد المنافذ التي للبيت حتى
~~اشتد الدخان وضاق به النفس، أو دفنه حيا، أو ألقاه في بئر ذات نفس عالما
~~بذلك فمات؛ فعمد (وإن أمكنه) التخلص (فيهما) ؛ أي: مسألتي إلقائه في الماء
~~والنار، فتركه حتى مات فهو (هدر) لا شيء فيه؛ لموته بفعل نفسه، وهذا ظاهر
~~كلامه في " المحرر "، وقدمه في " الرعايتين "، والحاوي " وشرح ابن رزين ".
# وجزم به في المنتهى " (لا أنه يضمنه في) المسألة (الأخيرة) ، وهي ما إذا
~~ألقاه فيما يمكنه التخلص منه (بالدية خلافا له) ؛ أي: لصاحب الإقناع "؛
~~فإنه قال، وإن كان؛ أي: ألقاه في نار يمكنه التخلص منها فلم يخرج حتى مات؛
~~فلا قود، ويضمنه بالدية. انتهى.
# وقد علمت أن المذهب ما قاله
# PageV06P008
# المصنف، وإنما تعلم قدرة الملقى في الماء أو النار على التخلص بقوله: أنا
~~قادر على التخلص أو نحو هذا.
# الصورة (الخامسة: أن يخنقه بحبل أو غيره) فيموت؛ فيقتل به، سواء جعل في
~~عنقه خراطة، ثم علقه في شيء عن الأرض، فيخنق، فيموت في الحال أو بعد زمن،
~~كما يفعل بنحو اللصوص، أو خنقه بيده أو نحو حبل، وهو على الأرض (أو يسد
~~فمه، وأنفه) زمنا يموت في مثله عادة، فيموت (أو بعصر خصيتيه زمنا يموت في
~~مثله غالبا، فيموت) فيقتل به لما سبق، وظاهره أنه يعتبر سد الفم، والأنف
~~جميعا، فلو سد أحدهما فلا قود. قال في " المبدع ": لأن الحياة في الغالب لا
~~تفوت إلا بسدهما، وإن كان سد الفم، والأنف، أو عصر الخصيتين في مدة لا ms2966 يموت
~~مثله فيها غالبا؛ فشبه عمد، إلا أن يكون يسيرا إلى الغاية، بحيث لا يتوهم
~~الموت فيه، فمات فهدر؛ لأنه لم يقتله.
# تتمة: إذا خنقه، وتركه متألما حتى مات ففيه القود؛ لأنه قتله بما يقتل
~~غالبا.
# وإن تنفس المخنوق، وصح بعد الخنق ثم مات؛ فلا ضمان على الخانق؛ لأنه لم
~~يقتله؛ أشبه ما لو برئ الجرح ثم مات.
# الصورة (السادسة: أن يحبسه، ويمنعه الطعام، والشراب) أو واحدا منهما
~~(فيموت جوعا، وعطشا لزمن يموت فيه من ذلك غالبا) فيقاد به (بشرط تعذر الطلب
~~عليه) ، ويختلف ذلك باختلاف الناس، والزمن، والحال، ففي شدة الحر إذا عطشه
~~يموت في الزمن القليل، بخلاف زمن البرد، والاعتدال (وإلا) يتعذر عليه الطلب
~~(فلا قود، ولا دية ولا حد، كتركه) ؛ أي: المقصود ظلما (شد فصده) لحصول موته
~~بفعل نفسه، وتسببه فيه، وأما لو منعه الفاصد شد الفصد فهو بمنزلة حبسه،
~~ومنعه الطعام، والشراب حتى مات؛ فيقاد به (أو يمنعه الدفء في البرد المهلك)
~~قاله ابن عقيل فيموت؛ فيقاد به؛ لأن الله تعالى أجرى العادة بالموت عند
~~ذلك، فإذا تعمده الإنسان فقد تعمد القتل.
# PageV06P009
# تتمة: وإن كان حبسه مع منعه الطعام والشراب ونحوه في مدة لا يموت فيها
~~غالبا؛ فهو عمد الخطإ، وإن شككنا في المدة لم يجب القود؛ لعدم تحقق موجبه.
# الصورة (السابعة: أن يسقيه سما) يقتل غالبا (لا يعلم به) شاربه (أو يخلطه
~~بطعام، ويطعمه) لمن لا يعلم به (أو) يخلطه (بطعام أكله، فيأكله جهلا) به
~~(فيموت) فيقاد به كما لو قتله بمحدد، لما روي: «أن يهودية أتت النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - بشاة مسمومة فأكل منها النبي - صلى الله عليه وسلم -،
~~وبشير بن العلاء، فلما مات بشير أرسل إليها النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~فاعترفت، فأمر بقتلها» رواه أبو داود.
# (فإن علم به) ؛ أي: السم (آكل مكلف) فهدر، كما لو قدم إليه سكينا فقتل
~~نفسه، وإن كان الآكل غير مكلف ضمنه، واضع السم؛ لأن غير المكلف لا عبرة
~~بفعله (أو خلطه) ؛ أي: السم (بطعام نفسه، ms2967 فأكله أحد بلا إذنه؛ فهدر) لأنه
~~لم يقتله، وإنما هو قتل نفسه؛ أشبه ما لو حفر في داره بئرا ليقع فيه اللص
~~إذا دخل يسرق منها، وسواء دخل بإذنه أو بغيره حيث لم يأذنه في الأكل، وإن
~~كان ما سقاه له مما لا يقتل غالبا فقتله؛ فشبه عمد؛ لأنه قصد الجناية بما
~~لا يقتل غالبا، وإن اختلف في السم المسقى له، هل يقتل غالبا أو لا -، وثم
~~بينة لأحدهما عمل بها إذا كانت من ذوي الخبرة، وإن قالت البينة: إن ذلك
~~السم يقتل النصف الضعيف دون القوي، أو غير ذلك؛ عمل على حسب ذلك؛ لأنه
~~ممكن، فإن لم يكن مع أحدهما بينة؛ فالقول قول الساقي؛ لأنه منكر.
# الصورة (الثامنة: أن يقتله بسحر) يعلم أنه (يقتل غالبا) فيقتل به - أي:
~~قودا - كما في المنتهى " لأنه قتله بما يقتل غالبا.
# وقال ابن البنا: يقتل حدا بالسيف في مفصل عنقه، وتجب دية المقتول في
~~تركته، وصححه في " الإنصاف "، وجزم به في " الإقناع " فإن كان السم أو
~~السحر مما لا يقتل غالبا فشبه عمد،
# PageV06P010
# ويأتي في التعزير حكم المعيان، والقاتل بالحال (ومتى ادعى قاتل بسم أو
~~سحر عدم علمه أنه) ؛ أي: السم أو السحر (قاتل) لم يقتل؛ لأنهما من جنس ما
~~يقتل؛ أشبه ما لو جرحه، وقال: لم أعلم أن الجرح يقتله.
# أو ادعى قاتل بسم أو سحر (جهل مرض) يقتل معه السم أو السحر، وكذا لو ضربه
~~بما لا يقتل غالبا في الصحة، وكان مريضا فمات، وادعى الضارب جهل مرض (لم
~~يقبل) منه ذلك (، ويتجه ما لم يكن مرضه خفيا) لا يدرك، فإن كان كذلك
~~فالظاهر قبول قوله، وهو متجه.
# الصورة (التاسعة: أن يشهد رجلان) فأكثر (على شخص بقتل عمد أو بردة حيث
~~امتنعت توبته) كأن شهدا أنه سب الله أو رسوله أو تكررت ردته، أو أنه زنديق
~~أو ساحر أو غير ذلك كما يأتي في بابه، أو يشهد (أربعة) فأكثر (بزنا محصن،
~~فيقتل) بشهادتهم (ثم ترجع البينة، وتقول: عمدنا قتله، أو يقول ms2968 الحاكم: علمت
~~بكذبهما أو كذبهم، وعمدت قتله، أو) يقول (الولي علمت كذبهما، وعمدت قتله؛
~~فيقاد بذلك) كله، وشبهه، بشرط القود الآتي في بابه؛ لما روى القاسم بن عبد
~~الرحمن أن رجلين شهدا عند علي بن أبي طالب على رجل أنه سرق، فقطعه، ثم رجعا
~~عن شهادتهما فقال علي: لو أعلم أنكما تعمدتما لقطعت أيديكما
# ولأنهما توصلا إلى قتله بسبب يقتل غالبا أشبه المكره.
# (ولا قود على بينة، و) لا على (حاكم مع مباشرة ولي) عالم بالحال؛
~~لمباشرته القتل عمدا عدوانا، وغيره متسبب، والمباشرة تبطل حكم التسبب
~~كالدافع مع الحافر.
# PageV06P011
# (، ويختص به) ؛ أي: القصاص إذا لم يباشر الولي القتل (مع عمد الجميع)
~~يختص (مباشر عالم) أقر بالعلم، وتعمد القتل ظلما؛ لمباشرته القتل عمدا ظلما
~~بلا إكراه، فإن لم يعلم الوكيل ذلك (فولي) أقر بعلمه بكذب الشهود، وفساد
~~الحكم بالقتل، وتعمد القتل ظلما؛ لما سبق فإن جهل الولي ذلك (فبينة، وحاكم)
~~علم كذبها؛ لتسبب الجميع في القتل ظلما حيث علموا ذلك (ومتى لزمت حاكما،
~~وبينة دية) كأن عفا الولي إلى الدية، فهي (على عددهم، والحاكم كواحد منهم)
~~؛ لاستوائهم في التسبب.
# (ولو قال واحد من) شهود (ثلاثة فأكثر: عمدنا) قتله، وقال آخر منهم
~~(أخطأنا؛ فلا قود) على واحد منهم؛ لتمام النصاب بدونه (وعلى من قال) منهم
~~(عمدنا، حصته من الدية المغلظة) مؤاخذة له بإقراره، و (على الآخر) حصته
~~(من) الدية (المخففة) ؛ لأنه مقتضى إقراره، وإن قال واحد (من اثنين) :
~~عمدت، وقال الآخر: أخطأت (لزم المقر بعمد القود، والآخر نصف الدية) مؤاخذة
~~لكل بإقراره (ولو قال كل) من اثنين (عمدت، وأخطأ شريكي) فعليهما (القود) ؛
~~لاعتراف كل منهما بتعمد القتل.
# (ولو رجع، ولي وبينة؛ ضمنه، ولي) ، وحده؛ لمباشرته على الصحيح من المذهب.
# (ومن جعل في حلق من) ؛ أي: إنسان (تحته، ونحوه خراطة حجرا) ؛ أي: حبلا،
~~ونحوه معقودا بصفة معروفة (وشدها ب) شيء (عال، ثم أزال ما تحته) من حجر،
~~ونحوه شخص (آخر) غير الذي جعل الخراطة في حلقه (عمدا) ؛ أي: متعمدا إزالته
~~من تحته (فمات) ms2969 (فإن جهلها) ؛ أي: الخراطة بحلقه (مزيل، وداه) ؛ أي: أدى
~~دية القتيل (من ماله) على الصحيح من المذهب (وإلا) بأن علم الخراطة بحلقه،
~~وأزال ما تحته (قتل به) ، ولا شيء على جاعل الخراطة، كالحافر مع الدافع.
# PageV06P012
# (، ويتجه لو أزالها) ؛ أي: الحجر (غير آدمي) كبهيمة أو ماء أو ريح (ضمن
~~الأول) ، وهو جاعل الخراطة في حلقه بالدية؛ لأنه تعذر هنا تضمين المباشر؛
~~لأنه لا يعقل؛ فلم يبق إلا المتسبب، فضمن؛ لئلا يضيع دم المعصوم هدرا، وهو
~~متجه.
# (ولو شد على ظهره قربة منفوخة، وألقاه في البحر) ، وهو لا يحسن السباحة
~~(فخرقها آخر) فخرج الهواء (فغرق فالقاتل هو الثاني) ؛ لأنه مباشر، والأول
~~متسبب.
# (فرع: اختار الشيخ) تقي الدين (أن الدال) على المقتول ليقتل ظلما (يلزمه
~~القود إن تعمد) ، وعلم الحال، ولعل مراده: إذا تعذر تضمين المباشر، وإلا
~~فهو الأصل (وإلا) يتعمد الدال فعليه (الدية) ، واختار الشيخ أيضا (أن
~~الآمر) بالقتل بغير حق (لا يرث) من المقتول شيئا؛ لأن له تسببا في القتل.
### | [فصل قتل شبه العمد ويسمى خطأ العمد وعمد الخطإ]
# فصل (وشبه العمد، ويسمى: خطأ العمد، وعمد الخطإ) ؛ لاجتماعهما فيه (أن
~~يقصد جناية لا تقتل غالبا، ولم يجرحه بها) ؛ أي: الجناية (كمن ضرب) شخصا
~~(بسوط أو عصا أو حجر صغير) إلا أن يصغر جدا كقلم، وأصبع في غير مقتل أو
~~يمسه بالكبير بلا ضرب؛ فلا قصاص، ولا دية (أو لكز) غيره بيده في غير مقتل
# PageV06P013
# (أو لكم غيره في غير مقتل، أو ألقاه في ماء قليل، أو سحره بما لا يقتل
~~غالبا، فمات، أو صاح بعاقل اغتفله أو بصغير أو معتوه، لا إن) صاح (بمكلف
~~على سطح، فسقط، فمات) أو ذهب عقله، ونحوه (ففيه) ؛ أي: القتل بكل من تلك
~~(الكفارة في مال جان) لقوله تعالى {ومن قتل مؤمنا خطأ فتحرير رقبة مؤمنة}
~~[النساء: 92] والخطأ موجود في هذه الصور؛ لأنه لم يقصد قتله بفعله ذلك (و)
~~فيه (الدية على عاقلته) ؛ لقوله تعالى {ودية مسلمة إلى أهله} [النساء: 92]
~~"، وحديث أبي هريرة: «اقتتلت امرأتان من ms2970 هذيل، فرمت إحداهما الأخرى،
~~فقتلتها، وما في بطنها فقضى النبي - صلى الله عليه وسلم -: أن دية جنينها
~~غرة عبد أو وليدة وقضى بدية المرأة على عاقلتها» متفق عليه فأوجب ديتها على
~~العاقلة، وهي لا تحمل العمد
### | [فصل قتل الخطأ ضربان]
# فصل
# (والخطأ) (ضربان: ضرب) منهما (في القصد، وهو) ؛ أي: الضرب المذكور
~~(نوعان: أحدهما أن يرمي ما يظنه صيدا) فيقتل إنسانا، أو يرمي من يظنه (مباح
~~الدم) كحربي، ومرتد فيقتل معصوما (فيبين) ما ظنه صيدا (آدميا معصوما، أو
~~يفعل ما له فعله) كقطع لحم (فيقتل إنسانا، أو يتعمد القتل صغير أو) يتعمده
~~(مجنون) ؛ لأنه لا قصد لهما، فعمدهما كخطإ المكلف، بخلاف السكران اختيارا
~~(ففي ماله) أي: القاتل خطأ في هذه الصورة كلها (الكفارة، وعلى عاقلته
~~الدية) لما سبق، وإذا فعل (ما ليس له فعله كأن يرمي حيوانا محترما فيقتل
~~آدميا، فيقتل به نصا) قاله القاضي في روايتيه، وهو
# PageV06P014
# ظاهر كلام الخرقي، وخرجه الموفق على قول أبي بكر فيمن رمى نصرانيا فلم
~~يقع به السهم، أنه عمد يجب به القصاص (خلافا له) ؛ أي: لصاحب " الإقناع "
~~في قوله: والخطأ كرمي صيد أو غرض أو شخص، ولو معصوما، أو بهيمة، ولو
~~محترمة، فيصيب آدميا معصوما لم يقصده، انتهى؛ أي: فلا يقاد به.
# (ويتجه) أنه (لا) يقتل بقتله آدميا لم يقصده. قدمه في " المغني "، وهو
~~مقتضى كلامه في " المحرر "، وغيره، وميل المصنف إلى ما جزم به في "
~~الإقناع، " لكن ميل صاحب " الإنصاف " إلى المنصوص، وهو مفهوم " المنتهى ".
# (ومن قال: كنت يوم قتلت صغيرا أو مجنونا، وأمكن) ذلك بأن احتمل أن يكون
~~القتل حال صغره أو عهد له حال جنون (صدق بيمينه) ؛ لأنه ينكر وجود القود،
~~والأصل عدمه، وكذا لو ثبت زوال عقله، وقال: كنت مجنونا، وقال الولي: بل
~~سكران، وإن لم يمكن ما ادعاه لم يقبل.
# تنبيه: وإن قتل، وهو عاقل ثم جن لم يسقط عنه القصاص؛ لأنه كان حين
~~الجناية عاقلا، سواء ثبت ذلك ببينة أو إقرار، ويقتص منه في حال جنونه.
# ولو ثبت ms2971 عليه حد زنا أو حد شرب أو سرقة بإقراره، ثم جن؛ لم يقم عليه حال
~~جنونه؛ لأن رجوعه عن ذلك يمنع إقامته، بخلاف القصاص، والسكران وشبهه كمن
~~زال عقله بسبب لا يعذر فيه، كمن يشرب الأدوية المخبثة، إذا قتل فعليه
~~القصاص؛ لأن الصحابة أوجبوا عليه حد القذف، وإذا وجب حد القذف؛ فالقصاص
~~المتمحض حق آدمي أولى [؛ ولأنه يقضي إلى أن يصير عصيانه] سببا لإسقاط
~~العقوبة عنه
# (الثاني) : من الضرب الأول (أن يقتل بدار الحرب) من يظنه حربيا، فيبين
~~مسلما (أو) يقتل ب (صف كفار من ظنه حربيا فبان مسلما) لم يقصد، (أو)
# PageV06P015
# يرمي وجوبا (كفارا تترسوا بمسلم، ويجب) رميهم إذا تترسوا به (حيث خيف على
~~المسلمين إن لم يرمهم، فيقصدهم) ؛ أي: الكفار بالرمي (دونه) ؛ أي: المسلم
~~(فيقتله) بلا قصد (ففيه) ؛ أي: هذا النوع (الكفارة فقط) ؛ أي: دون الدية
~~لقوله تعالى " {فإن كان من قوم عدو لكم وهو مؤمن فتحرير رقبة مؤمنة}
~~[النساء: 92] ولم يذكر دية، وترك ذكرها في هذا النوع مع ذكرها فيما قبله،
~~وبعده ظاهر في عدم وجوبها فيه، وهذا فيمن كان من المسلمين في بلاد الكفار،
~~كالأسير، والمسلم الذي لا يمكنه الخروج من بينهم، وأما من (وقف بصفهم
~~اختيارا) منه، فقتل (فهدر) لا يضمن بحال؛ لأنه عرض نفسه للتلف بلا عذر.
~~أفاده الشيخ تقي الدين
# (الضرب الثاني) : من ضربي الخطإ: خطأ [في الفعل] (وهو أن يرمي صيدا أو
~~هدفا، فيصيب آدميا) معصوما اعترضه (لم يقصده، أو ينقلب نحو نائم) كمغمى
~~عليه (على إنسان، فيموت فعليه الكفارة) في ماله (وعلى عاقلته الدية) كسائر
~~أنواع الخطإ (لكن لو كان الرامي ذميا فأسلم بين رمي وإصابة؛ ضمن المقتول في
~~ماله) لمباينته دين عاقلته بإسلامه، ولا يمكن ضياع دية المقتول، فوجبت هي،
~~والكفارة في مال الجاني.
# (، ومن قتل بسبب كحفر بئر، ونصب نحو سكين، وحجر تعديا، إن قصد جناية فهو
~~شبه عمد) ؛ لأنه بالنظر إلى القصد كالعمد، وبالنظر إلى عدم المباشرة خطأ
~~(وإلا) يقصد جناية فهو (خطأ) لعدم قصد الجناية.
# (، وإمساك الحية ms2972 محرم، وجناية) ؛ لأنه إلقاء بنفسه إلى التهلكة (فلو قتلت
~~ممسكها من مدعي مشيخة، فقاتل نفسه) ؛ لأنه فعل بها ما يقتل غالبا (فلا يسن
~~للإمام الأعظم الصلاة عليه) كالغال من الغنيمة، [ (و) أما إمساك] الحية (مع
~~ظن
# PageV06P016
# أنها لا تقتل؛ فشبه عمد بمنزلة من أكل حتى بشم) فإنه لم يقصد قتل نفسه،
~~وليس على عاقلته لورثته شيء من ديته؛ لأن قاتل نفسه خطأ أو شبه عمد يضيع
~~هدرا، كما لو تعمد ذلك.
# قال في " شرح الإقناع ": ونظير ذلك كل ما يقتل غالبا، من المشي في الهواء
~~على الحبال، والجري في المواضع البعيدة، كما يفعله أرباب البطالة والشطارة،
~~ويحرم أيضا إعانتهم على ذلك، وإقرارهم عليه.
# . (ومن أريد قتله قودا ببينة) بالقتل لا بإقراره (فقال شخص: أنا القاتل
~~لا هذا؛ فلا قود) على واحد منهما (وعلى مقر الدية) لما روي أن رجلا ذبح
~~رجلا في خربة، وتركه وهرب، وكان قصاب قد ذبح شاة، وأراد ذبح الأخرى فهربت
~~منه إلى الخربة، فتبعها حتى وقف على القتيل، والسكين بيده ملطخة بالدم،
~~فأخذ على تلك الحال، وجيء به إلى عمر فأمر بقتله، فقال القاتل في نفسه: يا
~~ويله قتلت نفسا، ويقتل بسببي آخر، فقام فقال: أنا قتلته، ولم يقتله هذا،
~~فقال عمر: إن كان قد قتل نفسا فقد أحيا نفسا، ودرأ عنه القصاص؛ ولأن الدعوى
~~على الأول شبهة في درء القصاص عن الثاني؛ فتجب الدية عليه؛ لإقراره بالقتل
~~الموجب لها (ولو أقر الثاني بعد إقرار الأول؛ قتل الأول) لعدم التهمة،
~~ومصادفته الدعوى.
# (و) في " المغني " (لا شيء على المقر الثاني، فإن صدقه الولي بطلت دعواه
~~الأولى) لأن ذلك جرى مجرى الإقرار ببطلان الدعوى، ويسقط القود عنهما، وله
~~مطالبة الثاني بالدية على المنصوص
# انتهى
### | [فصل يقتل العدد ما فوق الواحد بواحد قتلوه]
# فصل
# (ويقتل العدد) ؛ أي: ما فوق الواحد (بواحد) قتلوه (إن صلح فعل كل) منهم
~~(للقتل به) لو انفرد لقوله تعالى {ولكم في القصاص حياة} [البقرة: 179] ؛
~~لأنه إذا علم أنه متى قتل به انفك عنه، فلو ms2973 لم يشرع القصاص في الجماعة
# PageV06P017
# بالواحد لبطلت الحكمة في مشروعية القصاص، ولإجماع الصحابة.
# فروى سعيد بن المسيب أن عمر قتل سبعة من أهل صنعاء قتلوا رجلا
# وعن علي وابن عباس معناه، ولم يعرف لهم مخالف في عصرهم؛ فكان كالإجماع،
~~ولأنها عقوبة تجب للواحد على الواحد؛ فوجبت على الجماعة كحد القذف، والفرق
~~بين قتل الجماعة والدية، أن الدم لا يتبعض بخلاف الدية (وإلا) يصلح فعل كل
~~واحد للقتل به (ولا تواطؤ) ؛ أي: توافق على قتله، بأن ضربه كل منهما بحجر
~~صغير حتى مات، ولم يكونوا اتفقوا على ذلك، (فلا) قصاص؛ لأنه لم يحصل ما
~~يوجبه من واحد منهم، فإن تواطئوا عليه؛ قتلوا به؛ لئلا يؤدي إلى التنازع
~~إلى القتل به، وتفوت حكمة الردع والزجر عن القتل.
# (ولا يجب) عليهم (مع عفو) عن قود (أكثر من دية) لأن القتيل واحد؛ فلا
~~يلزمهم أكثر من ديته، كما لو قتلوه خطأ.
# (وإن جرح واحد) شخصا (جرحا و) جرحه (آخر مائة) ، ومات، أو أوضحه أحدهما،
~~وشجه آمة، أو جرحه أحدهما، وأجافه الآخر (ف) هما (سواء في القتل) ؛ أي: في
~~القصاص (والدية) لصلاحية فعل كل واحد منهما للقتل لو انفرد، وزهوق نفسه حصل
~~بفعل كل منهما، والزهوق لا يتبعض ليقسم على الفعل، ولو اعتبرنا التساوي؛
~~لإفضاء سقوط القصاص على المشتركين؛ إذ لا يكاد جرحان يتساويان من كل وجه
# (وإن جرحه ثلاثة) بأن قطع واحد يده، وآخر رجله، وأوضحه الثالث، فمات؛
~~فللولي قتل جميعهم؛ لاشتراكهم في القتل، وله العفو عنهم إلى الدية، فيأخذ
~~من كل واحد ثلثها، وله أن يعفو عن واحد منهم، فيأخذ منه ثلث الدية، ويقتل
~~الآخرين، وله أن يعفو عن اثنين، فيأخذ منهما ثلثيها، ويقتل الثالث، كما لو
~~انفرد كل واحد منهم بالقتل، (ف) إن (برئ جرح أحدهم، ومات) المجروح (من
~~الجرحين الآخرين؛ فلولي قود ممن برئ جرحه بمثله) ؛ أي:
# PageV06P018
# بمثل جرحه كما لو لم يشركه أحد (وقتل الآخرين) ؛ لانفرادهما بالقتل (أو)
~~قتل (أحدهما، وأخذ من الآخر نصف الدية) ، وله أن يعفو عن الذي ms2974 برئ جرحه،
~~ويأخذ منه دية جرحه، ثم يفعل مع الآخرين كما تقدم.
# (وإن ادعى أحدهم) ؛ أي: الجارحين (برء جرحه فكذبه ولي) في دعواه أن جرحه
~~برئ قبل موت مجروح؛ (ف) القول (قوله بيمينه) ؛ لأنه منكر (وإلا) يكذبه
~~الولي بل صدقه؛ ثبت حكم البرء بالنسبة إلى الولي مؤاخذة له بإقراره، و (لم
~~يملك قتله [ولا] طلبه بثلث الدية) ؛ لاعترافه أنه لا يستحق ذلك عليه، (بل)
~~للولي الطلب (بأرش الجرح أو القود) بأن يقتص منه مثل فعله، ولا يقبل قول
~~الجارح، ولا الولي المصدق له في حق شريكه؛ لأنه إقرار على غيره، فإن اختار
~~الولي القصاص فله قتلهما، كما لو لم يدع الجارح ذلك، وإن اختار الدية لم
~~يلزمهما أكثر من ثلثيها كما لو لم يدع البرء.
# (وإن شهد) له (شريكاه ببرء جرحه لزمهما الدية كاملة) لأن ذلك موجب
~~شهادتهما، فيؤاخذان به، وتؤخذ الدية منهما (إن صدقهما ولي، وإلا) يصدقهما
~~ولي (فثلثاها) ، وتقبل شهادتهما لشريكهما في الجناية؛ لأنها لا تدفع عنهما
~~ضررا، ولا تجلب نفعا، ومحل قبولها إن كانا قد تابا وعدلا، وإلا فشهادة
~~الفاسق غير مقبولة؛ فيسقط عنه القصاص في النفس؛ لعدم سراية جرحه، ويتعين
~~أرش الجرح دون القصاص مع تكذيب الولي؛ لاعترافه بعدم استحقاقه.
# (وإن قطع واحد) يده (من كوع ثم) قطع (آخر من مرفق) ، فمات مجني عليه (فإن
~~كان قد برئ الأول) قبل قطع الثاني (فالقاتل هو الثاني) لأن جناية الأول قد
~~انقطعت سرايتها بالاندمال؛ فيخير الولي في الثاني بين القصاص والدية (وإلا)
~~يبرأ الأول قبل قطع الثاني (فهما) سواء في القصاص أو الدية؛ لأنهما قطعان
~~مات بعدهما؛ فوجب عليهما القصاص، كما لو كانا في يدين، بخلاف ما إذا اندمل
~~الأول لزوال ألمه.
# (وإن فعل واحد ما) ؛ أي: فعلا (لا تبقى معه حياة) عادة (كقطع
# PageV06P019
# حشوته) ؛ أي: إبانة أمعائه (لا خرقها) فقط من غير إبانة (أو قطع مريئه) ؛
~~أي: مجرى الطعام، والشراب (أو) قطع (ودجيه) ؛ أي: العرقين في جانب العنق
~~(ثم ذبحه آخر فالقاتل) هو (الأول) ؛ لفعله ما لا ms2975 تبقى معه الحياة شيئا من
~~الزمان (ويضرر الثاني كما لو جنى على ميت) ؛ لانتهاكه حرمته (ولا يصح تصرفه
~~فيه) ؛ أي: المفعول به ما لا تبقى معه حياة (لو كان قنا) فلا يصح بيعه
~~ونحوه؛ لأنه كالميت، وظاهر كلامهم أن المريض الذي لا يرجى برؤه كصحيح في
~~الجناية عليه، ومنه وارثه، واعتبار كلامه في غير تبرع، عاين الملك أو لا.
# (وإن رماه الأول من شاهق، فتلقاه الثاني بمحدد، فقده) فهو القاتل؛ لأنه
~~فوت حياته قبل أن يصير إلى حال ييأس فيها من حياته؛ أشبه ما لو رماه واحد
~~بسهم قاتل فقطع آخر عنقه قبل وقوع السهم به، أو ألقى عليه صخرة فأطار آخر
~~رأسه قبل وقوعها عليه (أو شق الأول بطنه) أو خرق أمعاءه؛ أو أم دماغه، ثم
~~ذبحه الثاني؛ فهو القاتل؛ لأن الجرح الأول لا يخرجه عن حكم الحياة، وتبقى
~~معه الحياة المستقرة (أو قطع) الأول (طرفه، ثم ذبحه الثاني؛ فهو القاتل)
~~لأن ما فعله الأول تبقى معه الحياة بخلاف الثاني (وعلى الأول موجب) بفتح
~~الجيم (جراحته) ؛ أي: الأرش الذي توجبه جراحته على ما يأتي مفصلا؛ لتعديه
~~بها.
# (ومن رمي) بضم الراء (في لجة فتلقاه حوت) أو تمساح، فابتلعه أو قتله
~~(فالقود على راميه) مع كثرة الماء؛ لإبقائه إياه في مهلكة هلك بها بلا
~~واسطة يمكن إحالة الحكم عليها؛ أشبه ما لو مات بالغرق، أو هلك بوقوعه على
~~صخرة، أو ألقاه في نار لا يمكنه التخلص منها (ويتجه) محل وجوب القود على
~~الرامي إن كان المرمي (غير سابح) أما إذا كان متقنا لصنعة السباحة، ولم
~~يبادر بالخروج حتى هلك؛ فلا قود على راميه؛ لأنه قدر على تخليص نفسه؛ فلم
~~يفعل، فكان مفرطا.
# (أو رماه لحربي لقتل) ؛ أي: ليقتل الحربي ذلك المرمي (فقتله) الحربي؛
~~فالقود على راميه دون الحربي، إذ الحربي مهدر الدم على كل حال، بخلاف لو
~~رماه لغير حربي لقتل فقتله، فالقود على قاتله دون راميه؛ لأن الرامي هنا
~~متسبب، والقاتل مباشر،
# PageV06P020
# ويحبس الرامي حتى يموت؛ لأنه حبس المقتول ms2976 برميه له إلى أن مات، وهو متجه.
# (ومع قلة الماء إن علم) راميه (بالحوت) أو التمساح (فكذلك) ؛ أي: عليه
~~القود؛ لما سبق (وإلا) يعلم الرامي بالحوت مع قلة الماء؛ فالدية (أو ألقاه
~~مكتوفا بفضاء غير مسبع، فمرت به دابة، فقتلته؛ [فالدية] ) ولا قود؛ لأن
~~فعله لا يقتل غالبا.
# (ومن أكره مكلفا على قتل) شخص (معين) ففعل، فعلى كل منهما القود، (أو)
~~أكرهه (على أن يكره عليه) ؛ أي: على قتل شخص معين (ففعل؛ فعلى كل) من
~~الثلاثة (القود) أما الآمر فلتسببه إلى القتل بما يفضي إليه غالبا، كما لو
~~أنهشه حية أو أسدا أو رماه بسهم، وأما القاتل؛ فلأنه غير مسلوب الاختيار؛
~~لأنه قصد استبقاء نفسه بقتل غيره، ولا خلاف في أنه يأثم، ولو كان مسلوب
~~الاختيار لم يأثم كالمجنون، (و) إن كان الذي أكره (على) قتله (غير معين ك)
~~قوله: اقتل (هذا أو هذا؛ فلا إكراه) فيقتل القاتل وحده، (و) قول قادر على
~~ما هدد به غيره (اقتل نفسك، وإلا قتلتك، إكراه) على القتل؛ فيقتل به إن قتل
~~نفسه كما لو أكره عليه غيره.
# (ومن أمر بالقتل مكلفا يجهل تحريمه) ؛ أي: القتل كمن نشأ في غير بلاد
~~الإسلام فقتل؛ فالقصاص على الآمر، [أجنبيا كان المأمور] أو عبدا للآمر؛ لأن
~~المأمور، لم يكن عالما بحظر القتل؛ فهو معتقد إباحته، وذلك شبهة تمنع
~~القصاص، كما لو اعتقده صيدا فرماه فقتل إنسانا، ولأن حكمة القصاص الردع
# PageV06P021
# والزجر، ولا يحصل ذلك في معتقد الإباحة، وإذا لم يجب عليه قصاص، وجب على
~~الآمر؛ لأن المأمور آلة لا يمكن إيجاب القصاص عليه؛ فوجب على المتسبب، كما
~~لو أنهشه حية فقتلته، ويفارق هذا ما إذا علم حظر القتل؛ فإن القصاص يكون
~~على المأمور؛ لمباشرته القتل، فانقطع حكم الآمر كالدافع مع الحافر.
# (أو) أمر بالقتل (صغيرا أو مجنونا) فقتل؛ لزم القصاص الآمر لما تقدم.
# (أو أمر به) ؛ أي: القتل [ (سلطان ظلما من جهل ظلمه فيه) ؛ أي: القتل]
~~(لزم الآمر فقط القود) دون المباشر؛ لأن المأمور معذور؛ لوجوب طاعة ms2977 الإمام
~~في غير المعصية، والظاهر أن الإمام لا يأمر إلا بالحق.
# قال أبو العباس: هذا بناء على وجوب طاعة السلطان في القتل المجهول، وفيه
~~نظر، بل لا يطاع حتى يعلم جواز قتله، وحينئذ فتكون الطاعة له معصية، لا
~~سيما إذا كان معروفا بالظلم، فهذا الجهل بعدم الحل كالعلم بالحرمة (وإن
~~علم) المأمور (المكلف تحريمه) ؛ أي: القتل (لزمه) القصاص؛ لأنه غير معذور
~~في فعله؛ لحديث: «لا طاعة لمخلوق في معصية الخالق» ، وحديث: «من أمركم من
~~الولاة بمعصية الله فلا تطيعوه» ، وسواء كان الآمر السلطان أو غيره.
# (و) حيث وجب القصاص على المأمور (أدب آمره) بما يردعه من ضرب أو حبس؛
~~لينكف عن العود له.
# (وإن كان السلطان يرى القتل دون مأمور، كمسلم قتل ذميا، وحر) قتل (عبدا)
~~فقتله، (ف) قال القاضي: (الضمان على المأمور) ؛ لأنه قتل من لا يحل له
~~قتله.
# قال الموفق: (إلا أن يكون) القاتل (عاميا) فلا ضمان عليه.
# قال في " المغني ": ينبغي أن يفرق بين المجتهد، والمقلد فإن كان مجتهدا
~~فهو كقول القاضي، وإن كان مقلدا فلا ضمان عليه؛ لأن له تقليد الإمام فيما
~~رآه (وعكسه)
# PageV06P022
# بأن كان الإمام يعتقد تحريم القتل، والقاتل يعتقد حله؛ (ف) الضمان (على
~~الآمر) كما لو أمر السيد عبده الذي لا يعتقد تحريم القتل به.
# (ومن دفع لغير مكلف) كصغير، ومجنون (آلة قتل) كسيف، وسكين (ولم يأمره)
~~الدافع (به) ؛ أي: القتل (فقتل) بالآلة (لم يلزم الدافع) للآلة (شيء) ؛
~~لأنه لم يأمر بالقتل، ولم يباشره، فإن أمره بالقتل فقتل، قتل الآمر، وتقدم.
# (وإن وقع هو) ؛ أي: غير المكلف (عليه) ؛ أي: على ما دفع إليه من السلاح
~~(فعلى عاقلة دافع) ذلك (الدية) كالخطإ (كذا قيل) ؛ أي: قال شارح " المنتهى
~~" في باب الوديعة.
# وفهم مما تقدم أن إتلاف الصغير، والمجنون، والسفيه لما أودعوه هدر؛ لأن
~~المالك سلطهم على ماله، ألا ترى أنه لو دفع لصغير أو مجنون سكينا فوقع
~~عليها، فمات؛ كانت ديته على عاقلة الدافع انتهى.
# ، وكأنه قاس هذه المسألة على أحد وجهين يأتي في ms2978 الديات: فيمن أركب صغيرين
~~لا ولاية له عليهما، فاصطدما فماتا؛ فديتهما على عاقلة من أركبهما، وبهذا
~~الوجه جزم في " الترغيب "، وغيره والصحيح من المذهب أن ديتهما في مال من
~~أركبهما؛ لتعديه بذلك، ولأن تصادمهما إثر ركوبهما، وفعلهما غير معتبر، فوجب
~~إضافة القتل إلى من أركبهما.
# (ومن أمر قن غيره بقتل قن نفسه) ففعل (أو أكرهه عليه) ؛ أي: على قتل قن
~~نفسه، ففعل (فلا شيء له) ؛ أي: الآمر في نظير قنه من قصاص، ولا قيمة؛ لإذنه
~~في إتلاف ماله، كما لو أذنه في أكل طعامه
# (و) من قال لغيره: (اقتلني) ففعل فهدر، (أو) قال له: (اجرحني.، ويتجه لا)
~~.
# إن كان قوله له: اقتلني أو اجرحني (هزؤا، أو) كان قوله له ذلك؛ (مزحا) ،
~~وهو متجه (ففعل فهدر) نصا؛ لإذنه في الجناية عليه، فسقط حقه منها،
# PageV06P023
# كما لو أمره بإلقاء متاعه في البحر ففعل (ويأثم) مقول له بفعله ذلك؛ لأنه
~~غير مكره، و (ك) ذا لو قال له: (اقتلني) أو اجرحني (وإلا قتلتك) ففعل؛ فهدر
~~(ولا إثم هنا) ؛ أي: في هذه الصورة (ولا كفارة) لأن الحق له فيه، وقد أذنه
~~في إتلافه، كما لو أذنه في إتلاف ماله.
# (ولو قاله) ؛ أي: اقتلني أو اجرحني، وإلا قتلتك (قن) ففعل المقول له
~~(ضمن) ؛ أي: ضمنه القاتل (لسيده بقيمته) أو أرش جراحته؛ لأن إذن القن في
~~إتلاف نفسه لا يسري على سيده.
### | [فصل أمسك إنسانا لآخر ليقتله فقتله أو قطع طرفه فمات]
# فصل
# (ومن أمسك إنسانا لآخر ليقتله، لا للعب، ونحوه) كضرب (فقتله، أو قطع
~~طرفه، فمات، أو فتح فمه حتى سقاه) الآخر (سما) فمات (قتل قاتل) قال في "
~~المبدع ": بغير خلاف نعلمه؛ لأنه قتل من يكافئه عمدا بغير حق (وحبس ممسك
~~حتى يموت) على المذهب، جزم به الخرقي والوجيز والمنور "، ومنتخب الآدمي "،
~~وغيرهم، واختاره القاضي والشريف، وأبو الخطاب في خلافاتهم والشيرازي، وهو
~~من المفردات، (و) ظاهر كلامهم أنه (يطعم ويسقى) خلافا " للمبدع "، ولا قود
~~عليه، ولا دية؛ لما روى ابن عمر مرفوعا: «إذا أمسك الرجل، ms2979 وقتله الآخر؛
~~يقتل الذي قتل، ويحبس الذي أمسك» .
# ولأنه حبس إلى الموت فيحبس الآخر إليه (وإن كان الممسك لا يعلم أنه) ؛
~~أي: القاتل (يقتله؛ فلا شيء عليه) لأن موته ليس بفعله، ولا بأثر فعله،
~~بخلاف الجارح؛ فإنه لا يعتبر فيه قصد القتل؛ لأن السراية أثر جرحه المقصود
~~له.
# (ومن قطع طرف هارب من القتل ظلما، فحبس حتى أدركه قاتله)
# PageV06P024
# فقتله (أقيد منه) في طرفه، سواء حبسه ليقتله الآخر أو لا (وهو) ؛ أي:
~~قاطع الطرف فيما يجب عليه (في النفس كممسك) إنسانا لآخر حتى قتله؛ لأنه إذا
~~حبسه للقتل صار كأنه أمسكه حتى قتله، وإن لم يقصد حبسه فعليه القطع فقط،
~~كمن أمسك إنسانا لآخر لا يعلم أنه يقتله، فإن قيل: فلم اعتبرتم قصد الإمساك
~~للقتل ولم تعتبروا إرادة القتل في الجارح؟ قلنا: إذا مات من الجرح فقد مات
~~من سرايته، وأثره؛ فيعتبر قصد الجرح الذي هو السبب دون قصد الأثر.
# وفي مسألتنا إنما كان موته بأمر غير السراية، والفعل ممكن له، فاعتبر
~~قصده لذلك الفعل، كما لو أمسكه
# (ولو قتل الولي الممسك فقال القاضي) : يجب (عليه القصاص) ؛ لأنه تعمد
~~قتله بغير حق في قتله (وخالفه المجد) لأن له شبهة في قتله، وهي اختلاف
~~العلماء (وهو حسن) ، والمذهب أنه يقتل، اختاره أبو محمد بن الجوزي، وقدمه
~~في الرعاية "، وادعاه سليمان بن موسى إجماعا؛ لأن قتله حصل بفعلهما.
# (وإن اشترك عدد في قتل لا يقاد به البعض) المشارك (لو انفرد) بالقتل
~~(كحر، وقن) اشتركا (في قتل قن، وكمسلم، وكافر) اشتركا (في قتل كافر، وكأب)
~~، وأجنبي في قتل ولده، (أو، ولي مقتص، وأجنبي) لا حق له في القصاص في قتل
~~من، وجب عليه القود (وكخاطئ، وعامد) اشتركا في قتل أو قطع (وكمكلف، وغير
~~مكلف) اشتركا في قتل أو قطع أو مكلف، و (سبع، أو) مكلف، و (مقتول) اشتركا
~~في قتل نفسه (فالقود على قن) شارك حرا؛ لأن القصاص سقط عن الحر؛ لعدم
~~مكافأة المقتول له، وهذا المعنى لا يتعدى إلى فعل شريكه؛ فلم ms2980 يسقط القصاص
~~عنه، (و) القود أيضا على (شريك أب) في قتل ولده؛ لمشاركته في قتل العمد
~~العدوان فيمن يقتل به لو انفرد، وإنما امتنع القصاص في حق الأب لمعنى مختص
~~بالمحل، لا لقصور في السبب الموجب؛ فلا يمنع عمله في المحل الذي لا مانع
~~فيه، ومثل الأب الأم، والجد، والجدة، وإن علوا.
# (و) القود
# PageV06P025
# أيضا على كافر اشترك مع (مسلم) في قتل كافر (ك) ما يجب القود على (مكره)
~~، ومكرهة (أبا) أو أما أو جدا أو جدة (على قتل ولده) ، وإن سفل، دون الأب،
~~ونحوه (وعلى شريك قن) في قتل قن (نصف قيمة) قن (قتيل) لمشاركته في إتلافه؛
~~فلزمه بقسطه (وعلى شريك غير أب، وقن في) قتل (حر نصف ديته، وفي) قتل (قن
~~نصف قيمته) كالشريك في إتلاف مال، وإنما لم يجب القود على الشريك؛ لأن
~~الفعل لم يتمحض عدوانا، فلم يوجب القصاص، وإنما لزم نصف الدية؛ لأنه شريك
~~في إتلاف فلزم القسط، لكن تجب في مالهم؛ لأنه عمد، وأما النصف الثاني فعلى
~~عاقلة الخاطئ، وغير المكلف في مسألتهما.
# (ومن جرح) بالبناء للمفعول (عمدا، فداواه) ؛ أي: داوى المجروح جرحه (بسم)
~~قاتل، فمات في الحال؛ فلا قود على جارحه؛ لقتله نفسه؛ أشبه ما لو جرح فذبح
~~نفسه، أو جرح (فخاطه في اللحم الحي) فمات؛ فكذلك.
# (، ويتجه) وإن خاطه غير المجروح بإذنه في اللحم الحي، أو داواه بسم (ولم
~~يتعمد) فمات المجروح؛ فلا قود على الجارح، ولا الخائط أو المداوي؛ لأنه قصد
~~بذلك مداواة النفس، فكان فعله عمد خطأ كشريك الخاطئ، وعلى الجارح نصف
~~الدية، وإن خاطه غيره بغير إذنه؛ فهما قاتلان عليهما القود (وإلا) بأن تعمد
~~خائط أو مداو الخياطة في اللحم الحي أو المداواة بالسم (قتلا) ؛ أي: الجارح
~~أو المداوي، أو الخائط؛ لصلاحية فعلهما القتل العمد العدوان، وهو متجه.
# (أو فعل ذلك، وليه) ؛ أي: داواه بسم
# PageV06P026
# قاتل أو خاطه في اللحم الحي؛ فلا قود (أو) فعل ذلك (الحاكم فمات) من ذلك
~~(فلا قتل على جارحه، وعليه نصف الدية) لما تقدم ms2981 (لكن إن أوجب الجرح قصاصا
~~استوفي) ؛ أي: استوفاه، وليه من جارحه إن شاء؛ لأن عمده يوجب القود، فيخير
~~بينه، وبين أخذ أرشه (وإلا) يوجب الجرح قصاصا (أخذ) الوارث (أرشه) إن شاء؛
~~لأن الحق فيه له دون غيره.
### | [باب شروط القصاص]
# (شروط القصاص) :؛ أي: القود، وهي (أربعة) بالاستقراء.
# (أحدها: تكليف قاتل) بأن يكون بالغا عاقلا قاصدا؛ لأن القصاص عقوبة
~~مغلظة، فلا تجب على غير مكلف كصغير، ومجنون، ومعتوه؛ لأنهم ليس لهم قصد
~~صحيح، كقاتل خطأ.
# (، ويتجه، و) يعتبر (علمه) ؛ أي: القاتل (بتحريم) القتل (فلا يقتل قريب
~~عهد بإسلام) بقتله معصوما؛ لاعتقاده إباحته، وذلك شبهة تمنع القصاص،
# PageV06P027
# وهذا الاتجاه صرح في آخر الباب بما يخالفه فليتفطن له.
# (ثانيها) أي: الشروط (عصمة مقتول، ولو) كان (مستحقا دمه بقتل لغير قاتله)
~~؛ لأنه لا سبب فيه يبيح دمه لغير مستحقه (فالقاتل لحربي) لا قود، ولا دية
~~عليه، (أو) القاتل (لمرتد قبل توبة) ؛ لأنه مباح الدم؛ أشبه الحربي، لا إن
~~قتل المرتد بعد التوبة إن كانت (تقبل) ظاهرا؛ فيقتل قاتله حينئذ؛ لأنه
~~معصوم، (أو) القاتل (لزان محصن، ولو قبل ثبوته) ؛ أي: الزنا أو الإحصان
~~(عند حاكم) إذا ثبت أنه زنى محصنا بعد قتله؛ لوجود الصفة التي أباحت دمه
~~قبل الثبوت، وبعده على السواء، (و) المراد إذا (لم يتب) قبل القتل، أما إذا
~~تاب قبل القتل فيصير معصوما، ويقتل قاتله، وهذه من زيادات المصنف على
~~أصليه، وهو لا طائل تحتها؛ إذ المذهب، ولو تاب لا يعود معصوما بالتوبة على
~~الصحيح من المذهب.
# و (لا قود، ولا دية عليه) ؛ أي: القاتل (ولو أنه) ؛ أي: القاتل (مثله) ؛
~~أي: مثل المقتول في عدم العصمة بأن قتل حربي حربيا، أو مرتد مرتدا، أو زان
~~محصن زانيا محصنا، أو قتل مرتد حربيا، وعكسه، ولا قصاص، ولا دية، ولا كفارة
~~بقتل قاطع طريق تحتم قتله في نفس، ولا بقطع طرف لواحد ممن تقدم؛ لأن من لا
~~يؤخذ بغيره في النفس لا يؤخذ به فيما دونها (ويعزر) لفعل شيء من ذلك مع
~~(غير حربي) ms2982
# PageV06P028
# لافتئاته على ولي الأمر، أما الحربي فلأنه مهدر الدم بكل حال، أذن فيه
~~الإمام أو لم يأذن.
# (ومن قطع طرف مرتد) فأسلم ثم مات، (أو) قطع طرف (حربي فأسلم ثم مات) فهدر
~~(أو رماه) ؛ أي: المرتد أو الحربي (فأسلم) بعد رميه (ثم وقع به الرمي) بعد
~~إسلامه (فمات؛ فهدر) ؛ لأنه لم يحدث من الجاني بعد إسلامه فعل، وإنما الموت
~~أثر فعله المتقدم، وهو غير مضمون، فكذا أثره
# (ومن قطع طرفا أو أكثر) من طرف (من مسلم، فارتد ثم مات) مرتدا (فلا قود)
~~على القاطع في النفس؛ لأنها نفس مرتد، ولا في الطرف؛ لأنه قطع صار قتلا لم
~~يجب به قتل؛ فلم يجب به القطع، كما لو قطعه من غير مفصل (وعليه) ؛ أي:
~~الجاني (الأقل من دية النفس، أو دية ما قطع) من طرف؛ لأنه لو لم يرتد لم
~~يجب عليه أكثر من دية النفس، فمع الردة أولى (يستوفيه) ؛ أي: ما وجب بذلك
~~(الإمام) جزم به في " الوجيز " وقدمه في " المحرر والنظم "، والرعايتين "،
~~والحاوي " ".
# (ويتجه) أن يكون استيفاء الإمام (لبيت المال) لأن مال المرتد فيء
~~للمسلمين؛ فاستيفاؤه للإمام؛ لأنه نائب عنهم (ولو مع) وجود (وارثه المسلم)
~~؛ لأنه ممنوع من إرثه منه باختلاف الدين، وهو متجه.
# (وإن عاد) مرتد بعد أن جرح (للإسلام، ولو) كان عوده إليه (بعد زمن تسري
~~فيه الجناية) ، ومات مسلما (فكما لو لم يرتد، فيقتل قاتله) نصا؛ لأنه مسلم
~~حال الجناية، والموت؛ أشبه ما لو لم يرتد، واحتمال السراية حال الردة لا
~~يمنع؛ لأنها غير معلومة؛ فلا يجوز ترك السبب المعلوم باحتمال المانع، وإن
~~كان الجرح خطأ وجبت الكفارة بكل حال؛ لأنه فوت نفسا معصومة
# PageV06P029
# وإن جرحه، وهو مسلم، فارتد، أو بالعكس، ثم جرحه جرحا آخر، ومات منهما؛
~~فلا قصاص فيه؛ لأن أحد الجرحين غير مضمون؛ أشبه شريك المخطئ، ويجب نصف
~~الدية لذلك؛ لأن الجرح في الحالين كجرح اثنين في الحالتين المذكورتين،
~~وسواء تساوى الجرحان أو زاد أحدهما؛ مثل أن قطع يديه، وهو مسلم، وقطع
~~رجليه، وهو مرتد، ms2983 أو بالعكس
# ولو قطع طرفا أو أكثر من ذمي، ثم صار حربيا، ثم مات من الجراحة؛ فلا شيء
~~على القاطع؛ لأنه قتل لغير معصوم، وقياس ما سبق في المسلم إذا ارتد، لا
~~قصاص، وعليه الأقل من دية النفس أو المقطوع.
# قطع يد نصراني أو يهودي، فتمجس، وقلنا: لا يقر؛ فهو كما لو جنى على مسلم
~~فارتد.
# وإن قطع يد مجوسي، فتنصر، أو تهود، ثم مات، وقلنا يقر؛ وجبت دية كتابي.
# ولو جرح ذمي عبدا، ثم لحق بدار الحرب فأسر، وأسترق لم يقتل بالعبد؛ لأنه
~~حر حين وجب القصاص.
# الشرط (الثالث: مكافأة مقتول) لقاتل (حال جناية) ؛ لأنه وقت انعقاد
~~السبب، والمكافأة (بأن لا يفضله) ؛ أي: المقتول (قاتله بإسلام أو) يفضله
~~(بحرية أو) يفضله (بملك) .
# (فيقتل مسلم حر أو عبد بمثله) ؛ أي: في الإسلام، والحرية أو الرق، ولو
~~مجدع الأطراف معدوم الحواس، والقاتل صحيح سوي الخلقة كعكسه، وكذا لو تفاوتا
~~في العلم، والشرف، والغنى والفقر، والصحة، والمرض ويأتي.
# (و) يقتل (ذمي) حر أو عبد بمثله، (و) يقتل (مستأمن حر، وعبد بمثله)
~~للمساواة (ويتجه ما لم يكن العبد) المقتول (وقفا) فلا يقتل قاتله؛ لعدم
~~المساواة على كل وجه، وحينئذ فالواجب قيمته يشتري بها بدله، ولا يجوز
~~للمتكلم على الوقف العفو عنه، وهو متجه
# PageV06P030
# (و) يقتل (كتابي بمجوسي، و) يقتل (ذمي بمستأمن، وعكسهما) ؛ أي: يقتل
~~المجوسي بالكتابي، والمستأمن بالذمي
# (و) يقتل (كافر غير حربي جنى ثم أسلم بمسلم) للمكافأة، وأما الحربي إذا
~~جنى على مسلم ثم أسلم فإنه لا يقتل بالمسلم؛ لأنه حال الجناية كان مستبيحا
~~لدماء المسلمين؛ فلم يقتل بإسلامه بعدها، كما لو لم يسلم.
# (و) يقتل (مرتد بذمي ومستأمن) ؛ لمساواته لهما في الكفر (ولو تاب)
~~المرتد، وقبلت توبته؛ اعتبارا بحال الجناية، لا عكسه (وليست توبته) ؛ أي:
~~المرتد (بعد جرحه) ذميا أو مستأمنا، وقبل موته مانعة من قود (أو) ؛ أي:
~~وليست توبة مرتد رمى ذميا أو مستأمنا (بين رمي وإصابة مانعة من قود فيقتل
~~المرتد بهما) ؛ اعتبارا بحال الجناية.
# (و) يقتل (قن بحر ms2984 وبقن، ولو) كان القن المقتول (أقل قيمة منه) ؛ أي: القن
~~القاتل له؛ لعموم قوله تعالى {والعبد بالعبد} [البقرة: 178] ، وتساويهما في
~~النفس، والرق؛ ولأن زيادة قيمة العبد إنما هي في مقابلة الصفات النفسية في
~~العبد، ولا أثر لها في الحر، فإن الجميل يؤخذ بالدميم، والعالم بالجاهل،
~~فإذا لم تعتبر في الحر فالعبد أولى (ولا أثر لكون أحدهما مكتابا) أو مدبرا
~~أو أم ولد، والآخر ليس كذلك؛ للتساوي في النفس، والرق (أو) ؛ أي: ولا أثر
~~(لكونهما) ؛ أي: القاتل، والمقتول، والرقيقين مملوكين (لواحد) أو لأكثر
~~(أو) كون الرقيق القاتل ملكا (لمسلم، و) كون المقتول (الآخر) ملكا (لذمي)
~~فيقتل به؛ لأنه يكافئه، وإن تفاضل السيدان.
# (و) يقتل (من بعضه حر بمثله، وبأكثر حرية) منه؛ بأن قتل من نصفه حر من
~~ثلثاه كذلك، و (لا) يقتل (بأقل) حرية منه؛ لأن القاتل فضل بما فيه زائدا من
~~الحرية.
# PageV06P031
# (و) يقتل (مكلف بغير مكلف) للتساوي في النفس، والحرية، والرق (لا عكسه)
~~فلا يقتل غير مكلف كمجنون، ونحوه بمكلف.
# (و) يقتل (ذكر بخنثى وبأنثى كعكسه) ؛ أي: كما يقتل الخنثى والأنثى
~~بالذكر؛ للمساواة في النفس، والحرية، والرق، ولا يعطى الذكر نصف دية إذا
~~قتل بالأنثى.
# (و) يقتل (صحيح بمريض معدوم الحواس) من سمع، وبصر وشم وذوق (مجدع
~~الأطراف) ؛ أي: مقطوعها، والقاتل صحيح سوي الخلق.
# (و) يقتل (غني بفقير، وسلطان) ، ونحوه من العمال (بأحد رعيته) قال في
~~الشرح: لا نعلم في هذا خلافا؛ لعموم الآيات، والأخبار.
### | [تتمة قتل الغيلة]
# تتمة:، وقتل الغيلة - بكسر الغين المعجمة - وهي القتل على غرة كالذي يخدع
~~إنسانا فيدخله بيتا أو نحوه، وغيره فيقتله ويأخذ ماله وغيره، سواء في
~~القصاص، والعفو؛ لعموم الأدلة، وذلك مفوض للولي الوارث للمقتول؛ لقيامه
~~مقامه، دون السلطان، فليس له قصاص، ولا عفو مع وجود وارث لعموم قوله تعالى
~~{فقد جعلنا لوليه سلطانا} [الإسراء: 33] : «، وقوله - عليه الصلاة والسلام
~~-: فأهله بين خيرتين»
# فإن لم يكن فهو ولي المقتول، له القصاص والعفو على الدية لا مجانا.
# و (لا) يقتل (مسلم ولو ارتد) بعد القتل ms2985 (بكافر) كتابي أو غيره ذمي أو
~~معاهد.
# روي عن عمر وعثمان وعلي وزيد بن ثابت ومعاوية؛ لحديث: «المسلمون على
~~شروطهم، تتكافأ دماؤهم، ويسعى بذمتهم أدناهم، ولا يقتل مؤمن بكافر» رواه
~~أحمد، وأبو داود وفي لفظ: «لا يقتل مسلم بكافر» رواه البخاري وأبو داود
# وعن علي " من السنة أن لا يقتل مؤمن بكافر ". رواه أحمد
# ولأن القصاص يقتضي المساواة، ولا مساواة
# PageV06P032
# بين الكافر والمسلم، والعمومات مخصوصة بهذه الأحاديث.
# وحديث: «أنه - عليه الصلاة والسلام - أقاد مسلما بذمي، وقال: أنا أحق من
~~وفى بذمته» رواه ابن السلماني. قال أحمد: هو ضعيف إذا أسند، فكيف إذا أرسل؟
# . (ولا) يقتل (حر بقن) ؛ لقول علي: من السنة أن لا يقتل حر بعبد. رواه
~~أحمد
# وعن ابن عباس مرفوعا: «لا يقتل حر بعبد» رواه الدارقطني.
# ولأنه لا يقطع طرفه بطرفه مع التساوي في السلامة؛ فلا يقتل به كالأب مع
~~ابنه، والعمومات مخصوصة بذلك (أو) ؛ أي:، ولا يقتل حر (بمبعض) ؛ لأنه منقوص
~~بما فيه من الرق.
# (ولا) يقتل (مكاتب بقنه، ولو) كان عبد المكاتب (ذا رحمه) كأخيه ونحوه،
~~هذا المذهب. جزم به في " المنور " وقدمه في " النظم "؛ لأنه مالك رقبته
~~أشبه الحر (خلافا له) أي: لصاحب " الإقناع "؛ فإنه قال: ولا يقتل مكاتب
~~بعبده الأجنبي، ويقتل بعبده ذي الرحم المحرم انتهى.
# (وإن انتقض عهد ذمي بقتل مسلم) حر أو عبد (فقتل) حرا (لنقضه) العهد لا
~~قصاصا (فعليه دية الحر) إن كان القتيل حرا (أو قيمة القن) إن كان القتيل
~~قنا، كما لو قتل لردة أو مات حتف أنفه؛ إذ لا مسقط لموجب جنايته.
# لا يقال: هذا بانتقاض عهده صار حربيا، والحربي لا يضمن المسلم بدية ولا
~~غيرها؛ لأن صيرورته حربيا تأخرت عن قتله المسلم، فوجبت عليه دية جنايته
~~التي صدرت منه في حال الذمة قبل أن يصير حربيا
# (وإن قتل) ذمي أو مرتد ذميا، أو جرح (ذمي أو مرتد ذميا أو) قتل أو جرح
~~(قن قنا فأسلم) الذمي القاتل أو الجارح (أو عتق) القن القاتل أو الجارح
~~(ولو) كان ms2986 إسلامه أو عتقه (قبل موت مجروح قتل به) نصا؛ لحصول الجناية -
~~بالجرح في حال تساويهما (كما لو جن) قاتل أو جارح بعد الجناية.
# (ولو جرح مسلم ذميا، أو) جرح (حر قنا فأسلم) مجروح (أو عتق مجروح ثم مات؛
~~فلا قود) على جارح (اعتبارا بحال الجناية، وعليه) ؛ أي: الجارح (دية حر
~~مسلم)
# PageV06P033
# اعتبارا بحال الزهوق؛ لأنه وقت استقرار الجناية؛ فيعتبر الأرش، بدليل ما
~~لو قطع يدي إنسان ورجليه وسرى إلى نفسه؛ ففيه دية واحدة
# (ويستحق دية من أسلم) بعد الجرح (وارثه المسلم) ؛ لموته مسلما (و) يستحق
~~دية (من عتق) بعد الجرح سيده، إن كانت قدر قيمته فأقل، إلا أن تجاوز الدية
~~أرش الجناية، فإن جاوزت الدية قيمته رقيقا فيأخذها (وارثه يدفع منها قيمته
~~لسيده) ؛ لأنها بدله (كما لم لو يعتق) ، وما بقي له يرثه عنه؛ لحصوله
~~بحريته، ولا حق للسيد فيما حصل بها، إلا أن السيد يرثه بالولاء إن لم يكن
~~مستغرق من نسب أو نكاح (ولو وجب بهذه الجناية قود) بأن كانت عمدا من مكافئ
~~له (فطلبه) ؛ أي: القود (لورثته) ؛ أي العتيق؛ لأنه مات حرا، فإن اقتصوا
~~فلا شيء لسيده، وإن عفوا على مال، فإن كان مثل قيمته فلسيده، وإن زاد عليها
~~فالزائد لورثته.
# (ومن جرح قن نفسه فعتق) للتمثيل أو إعتاقه له أو وجود صفة علق عليها (ثم
~~مات) العتيق (فلا قود عليه) ؛ أي: السيد؛ اعتبارا بحال الجناية (وعليه ديته
~~لورثته) ؛ أي: العتيق، اعتبارا بوقت الزهوق (ويسقط) السيد (منها) أي: الدية
~~(أرش جرحه) فإن لم يكن له وارث سواه، وجب الزائد عن أرش جرحه لبيت المال؛
~~لأن السيد قاتل فلا يرث.
# . (وإن رمى مسلم ذميا عبدا فلم تقع به الرمية حتى عتق) المرمي (وأسلم
~~فمات منها) أي: الرمية (فلا قود) على راميه اعتبارا بحال الجناية، وهو وقت
~~صدور الفعل من الجاني (ولورثته) أي: المرمي (على رام دية حر مسلم) كما لو
~~كان مسلما حال الرمي؛ لأن وجوب المال معتبر بحال الإصابة؛ لأن المال بدل عن
~~المحل؛ فتعتبر حالة المحل ms2987 الذي فات بها؛ فتجب بقدره وقد فات به نفس مسلم
~~حر، والقصاص جزاء للفعل؛ فيعتبر الفعل فيه، والإصابة معا؛ لأنهما طرفاه،
~~فلذلك لم يجب القصاص بقتله.
# (ولو قطع حر أنف عبد قيمته ألف فاندمل) الجرح (ثم عتق) به العبد بنوع من
~~أنواع العتق (أو) قطع أنفه ثم (عتق ثم اندمل) فقيمته
# PageV06P034
# بكمالها للسيد، أو قطع أنفه (ومات من سراية الجرح) (فقيمته) بكمالها
~~(للسيد) ؛ لأنه حين الجناية كان رقيقا له، والجناية يراعى فيها حال وجودها.
# (وإن قطع) الجاني (يده) ؛ أي: العبد (فعتق) ؛ أي: أعتقه سيده (واندمل)
~~الجرح (ثم) عاد الجاني و (قطع رجله) واندمل جرحه أيضا (ففي يده نصف قيمته
~~لسيده) ؛ لأنه حين الجناية عليها كان رقيقا (وفي رجله القصاص) ؛ لأنه مكافئ
~~له وقت الجناية عليها (ونصف الدية) إن عفا العتيق عن القصاص، ويكون له لا
~~لسيده؛ لأنه حر.
# (وإن كان قطع الرجل سرى لنفسه، ففي اليد نصف قيمته) لسيده اعتبارا بوقت
~~الجناية (وعلى قاطع رجله القصاص في النفس) للمكافأة حال الجناية التي سرت
~~(أو الدية كاملة لورثته) ؛ أي: العتيق نسبا أو ولاء مع العفو منهم عن
~~القصاص (ولو كان اندمل قطع الرجل، فسرى قطع اليد للنفس؛ ففي الرجل القصاص
~~أو نصف الدية لورثته) كما تقدم (ولا قصاص في اليد، ولا في سرايتها) ؛ لأنه
~~وقت قطعها كان رقيقا؛ فلا مكافأة (وعلى الجاني لسيده أقل الأمرين من أرش
~~القطع أو دية حر) قال في " شرح الإقناع ": قلت: وما بقي من الدية بعد أرش
~~القطع للورثة على ما تقدم (وإن سرى الجرحان؛ فلا قصاص في النفس، بل يجب)
~~القصاص (في الرجل) ؛ لوجود المكافأة حينها، بخلاف اليد، والنفس فإن اقتص
~~منه في الرجل وجب (مع) ذلك (نصف الدية) لقطع الرجل (ولسيده الأقل) ؛ أي:
~~أقل الأمرين (من نصف قيمته) عبدا (أو نصف دية) حر (ومع تغاير القاطعين) بأن
~~كان قاطع اليد غير قاطع الرجل (واندملا؛ فلكل حكمه) ؛ أي: فعلى قاطع اليد
~~نصف القيمة لسيده؛ لأنه قنه وقت جنايته عليه، وعلى قاطع الرجل القصاص فيها
~~أو ms2988 نصف الدية بورثة العتيق؛ لأنه حر حين قطع رجله (وإن سريا) ؛ أي: الجرحان
~~إلى نفسه (فلا قصاص في النفس على الأول) ؛ لأن جنايته حال الرق؛ فلا
~~مكافأة، وعليه نصف دية حر؛ اعتبارا بحال استقرار الجناية كما مر، (بل)
# PageV06P035
# القصاص على (الثاني) في النفس؛ لمكافأته له حال جنايته عليه حيث تعمدا؛
~~لأنه شارك في القتل عمدا عدوانا كشريك أب.
# (وقالع عين عبد فعتق) العبد (ثم قطع آخر يده ثم آخر رجله) فلا قود على
~~الأول، سواء اندمل جرحه، أو سرى؛ لأنه لم يكن مكافئا له حين الجناية (و)
~~سواء (سرت) الجراحات (كلها أو لا، فالقصاص) في النفس (على الأخيرين) ؛ أي:
~~قاطع اليد، وقاطع الرجل (فقط) أي: دون الأول للمكافأة؛ لأن جنايتهما على حر
~~(وإن اختيرت الدية فهي عليهم أثلاثا) ؛ لأنه مات بسراية جراحاتهم (ويكون
~~للسيد أقل الأمرين من نصف قيمة) العبد، كقلع عينه (أو ثلث دية) حر، والباقي
~~للورثة (وإن كانت الجناية الثالثة فقط في حال الحرية) ، والجنايتان كانتا
~~في حال الرق، ومات العتيق؛ (ف) عليهم الدية أثلاثا، و (له) أي: السيد
~~(الأقل من أرش) الجنايتين (أو ثلثي الدية) ، والباقي للورثة كما تقدم.
# . (وإن قطع يده فعتق، ثم) قطع (آخر رجله، ثم قتله الأول بعد الاندمال؛
~~قتل) الأول قصاصا (لورثته) ؛ لأنه قتله بعد الحرية، (و) عليه (لسيده نصف
~~قيمته) لقطع يده (وعلى الآخر قطع رجله) قصاصا (أو نصف الدية) للورثة (و) إن
~~كان قتله (قبل الاندمال) فعلى الجاني الأول القصاص في النفس؛ لمكافأته له
~~حين قتله دون السيد؛ لأن قطعها في رقه (و) إذا (اقتص الورثة سقط حق السيد)
~~؛ لأنه لا يجوز أن يستحق عليه النفس، وأرش الطرف قبل الاندمال؛ فإن الطرف
~~داخل في النفس في الأرش (وإن أخذوا) ؛ أي: الورثة (الدية فلسيده الأقل من
~~نصف قيمة) العبد (أو أرش طرفه) ، والباقي للورثة كما تقدم (وعلى الثاني قطع
~~رجله) قصاصا؛ لأنه مكافئ له حال الجناية، وعليه مع العفو نصف الدية لقطع
~~الرجل، وإن كان القاطع الثاني هو الذي قتله قبل الاندمال، ms2989 فعليه القصاص في
~~النفس؛ لمكافأته له حين القتل، ومع العفو نصف دية واحدة إن كان بعد استيفاء
~~القصاص في الرجل، أما قبله فدية كاملة
# PageV06P036
# وعلى الأول نصف القيمة، ولا قصاص على الأول؛ لأنه لم يكافئه حين الجناية،
~~وإن كان القاتل ثالثا فقد استقر القطعان؛ لأن قتل الثالث له قطع سرايتهما،
~~وعلى الأول نصف القيمة للسيد؛ لأنه جنى حين كان رقيقا، وعلى الثاني القصاص
~~في الرجل (أو نصف الدية) لورثته، وعلى الثالث القصاص في النفس أو الدية مع
~~العفو؛ لأنه كان حرا حين جنايتهما.
# (ومن قتل من يعرفه أو يظنه كافرا) غير حربي؛ إذ قد تقدم أنه إذا قتل من
~~يظنه حربيا فبان مسلما فعليه الكفارة فقط (أو قنا؛ أو) قتل من يظنه (قاتل
~~أبيه، فبان تغير حاله) بأن أسلم الكافر، أو عتق القن، (أو) تبين (خلاف ظنه)
~~بأن تبين أنه غير قاتل أبيه (فعليه القود) اعتبارا بما في نفس الأمر، لا
~~بما في ظن المكلف؛ لقتله من يكافئه عمدا محضا بغير حق؛ أشبه ما لو علم
~~بحاله.
### | [فصل من شروط القصاص كون المقتول ليس بولد وإن سفل لقاتل]
# فصل (الشرط الرابع: كون مقتول ليس بولد، وإن سفل) لقاتل (ولا بولد بنت،
~~وإن سفلت لقاتل؛ فيقتل ولد بأب وأم وجد وجدة) ؛ أي: بقتله واحدا من أصوله؛
~~لقوله تعالى: {كتب عليكم القصاص في القتلى} [البقرة: 178] ، وهو عام في كل
~~قتيل، فخص منه صورتان بالنص، وبقي ما عداهما و (لا) يقتل (أحدهم) ؛ أي:
~~الأب والأم والجد والجدة، وإن علا (بمن ينسب به) ؛ أي: بالولد، وولد البنت،
~~وإن سفلا؛ لحديث عمر وابن عباس مرفوعا: «لا يقتل والد بولده» رواه ابن
~~ماجه.
# وروى النسائي حديث عمر. وقال ابن عبد البر
# PageV06P037
# هو حديث مشهور عند أهل العلم بالحجاز والعراق مستفيض عندهم يستغنى بشهرته
~~وقبوله، والعمل به عن الإسناد، حتى يكون الإسناد في مثله مع شهرته تكلفا
# ولأنه سبب إيجاده فلا ينبغي أن يسلط بسببه على إعدامه.
# (ولو أنه) أي: الولد أو ولد البنت وإن سفل (حر ms2990 مسلم والقاتل) له من آبائه
~~أو أمهاته، وإن علوا (كافر قن) ؛ لانتفاء القصاص لشرف الأبوة، وهو موجود في
~~كل حال (ويؤخذ حر) من أب وأم وجد وجدة قتل ولده، وإن سفل (بالدية) أي: دية
~~المقتول كما تجب على الأجنبي في ماله، قال في " الاختيارات ": ونص عليه
~~الإمام أحمد، وكذا لو جنى على طرفه لزمته ديته انتهى.
# وذكر في الشرح عن عمر أنه أخذ من قتادة المدلجي دية ابنه، ولا تأثير
~~لاختلاف الدين، والحرية كاتفاقهما، ولو قتل الكافر، ولده المسلم أو العبد
~~ولده الحر لم يجب القصاص؛ لشرف الأبوة، إلا أن يكون ولده من رضاع أو زنا
~~فيقتل الوالد به؛ لأنه ليس بولد حقيقة
# (ومن) تداعيا نسب صغير مجهول النسب ثم (قتلاه قبل إلحاق القافة بواحد
~~منهما؛ فلا قصاص عليهما) ؛ لأنه يجوز أن يكون ابن كل واحد منهما أو ابنهما.
# تنبيه: وإن ألحقته القافة بواحد منهما، ثم قتلاه؛ لم يقتل أبوه وقتل
~~الآخر؛ لأنه أجنبي، وإن رجعا عن الدعوى لم يقبل رجوعهما عن إقرارهما، كما
~~لو ادعاه واحد فألحق به ثم جحده.
# وإن رجع أحدهما عن دعواه؛ صح رجوعه، وثبت نسبه من الآخر؛ لزوال المعارض،
~~ويثبت القصاص عن الذي لم يرجع؛ لأنه أب ويجب القصاص على الراجع؛ لأنه
~~أجنبي.
# ولو اشترك رجلان في وطء امرأة في طهر واحد وأتت بولد يمكن كونه منهما،
~~ولهما شبهة في وطئها، أو كان أحدهما زوجا أو سيدا، والآخر بشبهة، فقتلاه
~~قبل إلحاقه بأحدهما لم يجب القصاص على واحد منهما؛ لعدم تحقق الشرط، وإن
~~نفيا
# PageV06P038
# نسبه لم ينتف إلا باللعان بشروطه المذكورة في بابه، وإن نفاه أحدهما لم
~~ينتف بقوله؛ لأنه لحقه بالفراش؛ فلا ينتفي إلا باللعان، بخلاف التي قبلها؛
~~لأن أحدهما إذا رجع هنا لحق الآخر، وأيضا ثبوته هناك بالاعتراف فيسقط
~~بالجحد، وها هنا بالاشتراك فلا ينتفي بالجحد.
# (ومتى ورث قاتل) بعض دمه بوجود واسطة بينه وبين المقتول (أو) ورث (ولده)
~~أي: القاتل (بعض دمه) أي: المقتول (فلا قود) على قاتل؛ لأن القصاص لا
~~يتبعض، ms2991 ولا يتصور وجوبه للإنسان على نفسه، ولا لولده عليه (فلو قتل) شخص
~~(زوجته، فورثها ولدهما) أي: ولدها منه سقط القصاص؛ لأنه إذا لم يجب للولد
~~على والده بجنايته عليه، فلأن لا يجب بالجناية على غيره أولى، وسواء كان
~~الولد ذكرا أو أنثى، أو كان للمقتول وارث سواه أو لا؛ لأنه إذا لم يثبت
~~بعضه سقط كله؛ لأنه لا يتبعض (أو قتل أخاها) ؛ أي: زوجته (فورثته ثم ماتت)
~~الزوجة (فورثها القاتل) أي: ورث منها بالزوجية، (أو) ، ورثها (ولده؛ سقط)
~~القصاص سواء كان لها ولد من غيره أو لا، وكذا لو قتلت أخا زوجها، فورثها
~~زوجها، ثم مات زوجها فورثته هي أو ولدها.
# (ومن قتل أباه) فورثه أخويه (أو) قتل (أخاه فورثه أخويه ثم قتل أحدهما)
~~أي: الأخوين (صاحبه؛ سقط القود عن) القاتل (الأول؛ لأنه ورث به بعض دم
~~نفسه) لأن أخويه يستحقان دم أبيهما أو أخيهما، فإذا قتل أحدهما صاحبه ورث
~~القاتل الأول ما كان يستحقه المقتول؛ لأنه أخوه، فعلى هذا يستحق نصف دمه؛
~~لأن دم الأب أو الأخ بين الأخوين نصفين ضرورة أن القاتل لا يرث المقتول.
# (وإن قتل أحد ابنين أباه، وهو زوج لأمه) حين قتل الأب (ثم قتل) الابن
~~(الآخر أمه فلا قود على) الابن (قاتل أبيه، لإرثه ثمن أمه) لأن الأم ورثت
~~من زوجها الثمن، فانتقل كله إلى ابنها قاتل الأب؛ لأن قاتلها لا يرث
# PageV06P039
# منه شيئا للقتل فقد ورث قاتل الأب ثمن دم المقتول، فيسقط عنه القود؛ لأنه
~~صار يستحق بعض دم الأب، والإنسان لا يجب له على نفسه شيء (وعليه سبعة أثمان
~~ديته) ؛ أي: أبيه (لأخيه) قاتل أمه (وله) أي: قاتل الأب (قتله) أي: أخيه
~~بأمه (ويرثه) حيث لا حاجب؛ لأنه قتل بحق فلا يمنع الميراث، وإن عفا عنه إلى
~~الدية تقاصا بما بينهما، وما فضل لأحدهما أخذه (وعليهما) أي: القاتلين (مع
~~عدم زوجية) أبيهما لأمهما (القود) لأن كلا منهما ورث قتل أخيه وحده دون
~~قاتله، فإن تشاحا في المبتدئ منهما بالقتل، احتمل أن يبدأ ms2992 بقتل القاتل
~~الأول، اختاره ابن حمدان، أو يقرع بينهما، قدمه في " المبدع " وهو قول
~~القاضي (وأيهما بادر وقتل أخاه سقط عنه القصاص؛ لإرثه له إن لم يكن للمقتول
~~ابن) أو ابن ابن (فإن كان) له ابن أو ابن ابن فالأخ محجوب به (فله) أي:
~~الابن أو ابن الابن (قتل عمه، ويرثه) إن لم يكن له وارث سواه؛ لأن القتل
~~بحق لا يمنع الميراث.
# تتمة: وإن عفا أحد الأخوين عن الآخر، ثم قتل المعفو عنه العافي ورثه إن
~~لم يكن له حاجب؛ لأنه قتل بحق، وسقط عنه ما وجب عليه من الدية؛ إذ لا يجب
~~للإنسان على نفسه شيء، وإن تعافيا جميعا على الدية تقاصا بما استويا فيه؛
~~فيسقط من دية الأب بقدر دية الأم ويجب لقاتل الأم الفضل على قاتل الأب؛ لأن
~~ديتها نصف دية الأب، وإن كان لكل واحد منهما بنت، فقتل أحدهما صاحبه؛ سقط
~~القصاص عنه؛ لأنه لا يرث نصف ميراث أخيه ونصف قصاص نفسه؛ فورث مال أبيه
~~الذي قتله أخوه أو مال أمه التي قتلها أخوه، وورث نصف مال أخيه، ونصف مال
~~أبيه الذي قتله هو، وورثت البنت التي قتل أبوها نصف مال أبيها، ونصف مال
~~جدها الذي قتله عمها، ولها على عمها نصف دية قتيله.
# PageV06P040
# (وإذا كان أربعة إخوة، فقتل الأول الثاني و) قتل (الثالث الرابع، فالقود
~~على الثالث) دون الأول؛ لإرثه نصف دمه عن الرابع (ووجب له) أي: الثالث (نصف
~~الدية على الأول) لقتله أخاه ضرورة أن القاتل لا يرث (وللأول قتله) أي:
~~الثالث بأخيه الرابع (و) إذا قتله فإنه (يرثه) ؛ لأنه قاتل بحق ويرث ما
~~يرثه من أخيه الثاني؛ لأنه من جملة تركته، فإن عفا الأول عن الثالث إلى
~~الدية، وجبت على الثالث بكمالها؛ يقاصه بنصفها الذي ورثه من الثاني، ويعطيه
~~نصفها، وإن كان للأول والثالث ورثة تحجب الآخر أو لا بتفصيلها كالتي قبلها.
# (ومن قتل من لا يعرف) بإسلام ولا حرية، (أو) قتل (ملفوفا) لا يعلم موته
~~ولا حياته (وادعى) قاتل (كفره) أي: ms2993 من لم يعرف (أو) ادعى (رقه) وأنكر وليه؛
~~فالقود ويحلف الولي؛ لأنه محكوم بإسلامه بالدار؛ ولأن الأصل الحرية، والرق
~~طارئ.
# (أو) ادعى قاتل ملفوف (موته) أي: الملفوف (أو) ادعى قاتل (إهدار دمه) أي:
~~المقتول (وأنكر وليه) فالقود؛ لأن الأصل الحياة
# لو قطع طرف إنسان، وادعى شلله، أو قلع عينا وادعى عماها، أو قطع ساعدا،
~~وادعى أنه لم يكن عليه كف، أو ساقا وادعى أنه لم يكن له قدم، وأنكر المجني
~~عليه؛ وجب القصاص؛ لأن الأصل السلامة.
# (أو) قتل مكلف (شخصا في داره وادعى) القاتل (أنه دخل لقتله أو أخذ ماله)
~~أو يكابره على أهله (ويتجه ولا قرينة تصدقه) أي: تصدق مدعيا شيئا مما تقدم،
~~بأن كان المقتول موصوفا بالعدالة أو مستور الحال بأن لم يعهد فيه وقوع شيء
~~من ذلك، أما إذا قامت قرائن من حال المقتول على صدق قاتله ككون المقتول من
~~أهل الفجور أو الفساق الذين لا يبالون بالارتكابات القبيحة على اختلاف
~~أنواعها؛ فلا مانع من درء الحد عنه، وإلى
# PageV06P041
# هذا ميل صاحب الفروع "؛ لأن القرينة شبهة قوية، وهو متجه (فقتله دفعا عن
~~نفسه) أو ماله أو أهله (وأنكر وليه) فالقود حيث لا بينة، لأن الأصل عدم ذلك
~~ويؤيده ما روي عن علي أنه سئل عمن وجد مع امرأته رجلا فقتله فقال: إن لم
~~يأت بأربعة شهداء فليعط برمته فإن اعترف الولي بذلك فلا قصاص على قاتل ولا
~~دية؛ لما روي عن عمر أنه كان يوما يتغدى إذ جاء رجل يعدو وفي يده سيف ملطخ
~~بالدم، ووراءه قوم يعدون خلفه، فجاء حتى جلس مع عمر فجاء الآخرون، فقالوا:
~~يا أمير المؤمنين إن هذا قتل صاحبنا، فقال له عمر: ما تقول؟ فقال: يا أمير
~~المؤمنين إني ضربت فخذي امرأتي فإن كان بينهما أحد فقد قتلته، فقال عمر: ما
~~تقولون؟ فقالوا: يا أمير المؤمنين إنه ضرب بالسيف فوقع في وسط الرجل وفخذي
~~المرأة، فأخذ عمر سيفه فهزه ثم دفعه إليه، وقال: إن عادوا فعد رواه سعيد
# ولأن الخصم اعترف بما ms2994 يبيح قتله، فسقط حقه، كما لو أقر بقتله قصاصا أو في
~~حد يوجب قتله، وإن ثبت بينة فكذلك.
# (أو تجارح اثنان، وادعى كل) منهما (الدفع عن نفسه؛ فالقود) على كل منهما
~~بشرطه (أو الدية) إن لم يجب قود أو عفا مستحقه (ويصدق منكر) منهما (بيمينه)
~~؛ لأن الأصل عدم ما يدعيه الآخر (ومتى صدق الولي) دعوى شيء مما سبق (فلا
~~قود ولا دية) لما تقدم عن عمر.
# (وله قتل من وجده يفجر بأهله) ظاهر كلام أحمد (لا فرق بين كونه) أي:
~~الفاجر (محصنا أو لا) روي عن عمر وعلي (وصرح به الشيخ) تقي الدين؛ لأنه ليس
~~بحد، وإنما هو عقوبة على فعله، وإلا لاعتبرت شروط الحد.
# PageV06P042
# (وإن اجتمع قوم بمحل فقتل) بعض بعضا (وجرح بعض) منهم (بعضا، وجهل الحال)
~~بأن لم يعلم القاتل ولا الجارح (فعلى عاقلة المجروحين دية القتلى) منهم
~~(يسقط منها) أي: الدية (أرش الجراح) قضى به علي رواه أحمد.
# (ويشارك من ليس به جرح المجروحين في دية القتلى) اختاره في " التصحيح
~~الكبير " وصوبه في " الإنصاف " وجزم به في " الإقناع " وظاهر " المنتهى "
~~أنه لا شيء من الدية على من ليس به جرح، وكان على المصنف أن يشير إلى ذلك.
# (ومن ادعى على آخر أنه قتل مورثه، فقال: إنما قتله زيد فصدقه زيد) بأن
~~أقر أنه قتله (أخذ) زيد (به) نقل مهنا عن أحمد فيمن ادعى على رجل أنه قتل
~~أخاه، فقدمه إلى السلطان، فقال: إنما قتله فلان فقال: فلان: صدق أنا قتلته؛
~~فإن هذا المقر بالقتل يؤخذ به.
# قلت: أليس قد ادعى على الأول؟ قال: إنما هذا بالظن، فأعدت عليه، فقال:
~~يؤخذ الذي أقر أنه قتله.
### | [باب استيفاء القصاص]
# (استيفاء القصاص) في النفس وما دونها.
# قال تعالى {ولكم في القصاص حياة} [البقرة: 179] ؛ ولأن وجوب القصاص يمنع
~~من يريد القتل منه شفقة على نفسه من القتل، فتبقى الحياة فيمن أريد قتله،
~~وقيل: إن القاتل تنعقد العداوة بينه وبين قبيلة المقتول، فيريد قتلهم خوفا
~~منهم، ويريدون قتله وقتل قبيلته، ففي الاقتصاص ms2995 منهم بحكم الشرع قطع تسبب
~~الهلاك بين القبيلتين.
# PageV06P043
# (وهو) أي: استيفاء القصاص (فعل مجني عليه) فيما دون النفس (أو) فعل
~~(وليه) إن كانت في النفس (بجان مثل فعله) أي: الجاني (أو شبهه) كأن يكون
~~قتله بسم أو مثقل أو تجريع خمر، فإذا استوفى منه بالسيف يكون ذلك شبه فعل
~~الجاني، ويأتي مفصلا.
# (، وشروطه) أي: استيفاء القصاص (ثلاثة أحدها: تكليف مستحق) لأن غير
~~المكلف ليس أهلا للاستيفاء.
# ولا تدخله النيابة؛ لما يأتي (ومع صغره) أي: مستحق (أو جنونه؛ يحبس جان
~~به لبلوغ) صغير يستحقه (أو) إلى (إفاقة) مجنون يستحقه؛ لأن معاوية حبس هدبة
~~بن خشرم في قصاص حتى بلغ ابن القتيل، وكان في عصر الصحابة، ولم ينكر.
# وبذل الحسن والحسين وسعيد بن العاص لابن القتيل سبع ديات فلم يقبلها؛
~~ولأن في تخليته تضييعا للحق، إذ لا يؤمن هربه، وأما المعسر بالدين فلا
~~يحبس؛ لأن الدين لا يجب مع الإعسار، بخلاف القصاص فإنه واجب هنا، وإنما
~~تأخر لقصور المستوفي، وأيضا المعسر إذا حبس تعذر عليه الكسب لقضاء دينه،
~~فحبسه يضر الجانبين، وهنا الحق هو نفسه فيفوت بالتخلية.
# (ولا يملك استيفاءه) أي: القصاص (لهما) أي: الصغير والمجنون (أب كوصي
~~وحاكم) إذ لا يحصل باستيفائهم التشفي للمستحق له، فتفوت حكمة القصاص (فإن
~~احتاجا) أي: الصغير والمجنون (لنفقة فلولي مجنون) العفو إلى الدية؛ لأن
~~المجنون لا حد له ينتهي إليه (لا) ، ولي (صغير) فليس له العفو إلى الدية؛
~~لأن العفو إلى الدية مسقط للقصاص، ولا يملك إسقاط قصاصه (غير لقيط) صغير
~~محتاج للنفقة؛ فيلزم الإمام (العفو إلى الدية) قال في باب اللقيط: وإن قطع
~~طرفه عمدا انتظر بلوغه ورشده، إلا أن يكون فقير فيلزم الإمام العفو على ما
~~ينفق عليه منه؛ دفعا لحاجة الإنفاق.
# قال في " شرح المنتهى " عن التسوية بين المجنون والعاقل: إنه المذهب،
~~وصححه في " الإنصاف "، وعلم منه أن اللقيط لو كان مجنونا غنيا لم يكن
~~للإمام
# PageV06P044
# العفو على مال، بل تنتظر إفاقته، وهو المذهب. قاله الحارثي، وقطع به في
~~الشرح
# (وإن قتلا) ms2996 أي: الصغير، والمجنون (قاتل مورثهما، أو قطعا قاطعهما قهرا)
~~أي: بلا إذن جان (سقط حقهما) ؛ لاستيفائهما ما وجب لهما، كما لو كان بيده
~~مال لهما، فأخذاه منه قهرا فأتلفاه و (كما لو اقتصا ممن لا تحمل العاقلة
~~ديته كعبد) فيسقط حقهما وجها واحدا؛ لأنه لا يمكن إيجاب ديته على أحد.
# الشرط (الثاني: اتفاق المشتركين فيه) أي: القصاص (على استيفائه) فليس
~~لبعضهم استيفاؤه بدون إذن الباقين؛ لأنه يكون مستوفيا لحق غيره بلا إذنه،
~~ولا ولاية له عليه؛ أشبه الدين (وينتظر قدوم) ، وارث (غائب، وبلوغ) ، وارث
~~صغير (وإفاقة) ، وارث مجنون وتقدم أنه يحبس الجاني لذلك، لأن فيه حظا
~~للجاني بتأخير الجناية عنه، وحظا للمستحق بإيصاله إلى حقه.
# وحيث وجب الانتظار (فلا ينفرد به) أي: القصاص (بعضهم) (ك) ما يمتنع على
~~بعضهم الانفراد بأخذ (دية) ، وجبت؛ لأنهم شركاء في القصاص (وكقن مشترك) قتل
~~فلا ينفرد؛ بعضهم بقتل قاتله المكافئ له (بخلاف) قتل في (محاربة) فلا يشترط
~~في قتل قاطع طريق قتل اتفاق أولياء من قطع الطريق عليهم (لتحتمه) أي: تحتم
~~قتله لحق الله تعالى (و) بخلاف (حد قذف) فيقام إذا طلبه بعض الورثة حيث
~~يورث بأن طالب به المورث في حياته (لوجوبه) أي: حد القذف (لكل واحد) من
~~الورثة إذا طلبه (كاملا) ، ومن لا وارث له يستوفي الإمام القصاص فيه بحكم
~~الولاية لا بحكم الإرث، وإنما قتل الحسن ابن ملجم كفرا؛ لأن من اعتقد حل ما
~~حرم الله كافرا، وقيل لسعيه في الأرض بالفساد، ولذلك لم ينتظر الحسن غائبا
~~من الورثة.
# PageV06P045
# (ومن مات) من ورثة مقتول (فوارثه) أي: الميت (كهو) لقيامه مقامه؛ لأنه حق
~~للميت فانتقل إلى وارثه كسائر حقوقه (ومتى انفرد به) أي: القصاص (من منع)
~~من الانفراد به (عزر فقط) لافتئاته بالانفراد، ولا قصاص عليه؛ لأنه شريك في
~~الاستحقاق، ومنع من استيفاء حقه؛ لعدم التجزؤ، فإذا استوفى وقع نصيبه
~~قصاصا، وبقية الجناية على بعض النفس فيتعذر فيه القصاص؛ لامتناع المماثلة،
~~فوجب سقوطه لذلك.
# (ولشريك) مقتص (في تركة جان حقه) أي: الذي ms2997 لم يقتص (من الدية) بقسطه منها
~~(ويرجع وارث جان على مقتص بما فوق حقه) من الدية (ف) لو كان الجاني أقل دية
~~من قاتله ك (امرأة قتلت رجلا له ابنان، فقتلها أحدهما بغير إذن الآخر
~~فللآخر) الذي لم يأذن (نصف دية أبيه في تركة المرأة) القاتلة، كما لو أتت
~~(ويرجع، ورثتها بنصف ديتها على قاتلها) ؛ لأنه لا يستحق سوى نصف دمها، وقد
~~استوفاه (وهو) أي: نصف دية المرأة (ربع دية الرجل) لأن دية المرأة نصف دية
~~الرجل (وإن عفا بعضهم) أي: الورثة عن القصاص، وكان مكلفا (ولو) كان العافي
~~(زوجة أو زوجا أو ذا رحم أو شهد) بعض الورثة (ولو مع فسقه بعفو شريكه؛،
~~ويتجه: أو أقر) بعفو شريكه ينبغي أن يكون متجها لتشوف الشارع إلى العفو
~~بقوله: {وأن تعفوا أقرب للتقوى} [البقرة: 237] لكنه لا قائل به فيما علمت،
~~بل مقتضى قولهم: لا يصح الإقرار على الغير، وهذا منه (سقط القود) أما سقوطه
~~بعفو بعضهم؛ فلأنه لا يتبعض كما تقدم، وأحد الزوجين من جملة الورثة، ودخلا
~~في قوله - صلى الله عليه وسلم - «فأهله بين خيرتين» ، وهذا عام في جميع
~~أهله، والمرأة ولو كانت زوجة من أهله، بدليل قوله - صلى الله عليه وسلم -
# PageV06P046
# : «من يعذرني من رجل بلغني أذاه في أهلي وما علمت على أهلي إلا خيرا،
~~ولقد ذكروا رجلا ما علمت عليه إلا خيرا، وما كان يدخل على أهلي إلا معي
~~يريد عائشة، وقال له أسامة: أهلك ولا نعلم إلا خيرا» .
# وعن زيد بن وهب أن عمر أتي برجل قتل قتيلا، فجاء ورثة المقتول ليقتلوه،
~~فقالت امرأة المقتول وهي أخت القاتل: قد عفوت عن حقي، فقال عمر: الله أكبر
~~عتق القتيل رواه أبو داود
# وأما سقوطه بشهادة بعضهم بعفو شريكه ولو مع فسقه؛ فلإقراره بسقوط نصيبه،
~~وإذا أسقط بعضهم حقه سرى إلى الباقي كالعتق (ولمن لم يعف) من الورثة (حقه
~~من الدية على جان) سواء عفا شريكه مطلقا أو إلى الدية؛ لأنها بدل عما فاته
~~من القصاص كما لو ورث ms2998 القاتل بعض دمه (ثم إن قتله عاف قتل ولو ادعى نسيانه)
~~أي: العفو (أو جوازه) أي: القتل بعد العفو سواء عفا مطلقا أو إلى مال؛
~~لقوله تعالى {فمن اعتدى بعد ذلك فله عذاب أليم} [البقرة: 178]
# قال ابن عباس، وغيره أي: بعد أخذه الدية. ولأنه قتل معصوما مكافئا.
# (ويتجه) أنه لا تقبل من العافي دعوى الجواز إذا قتل الجاني (وكان ممن لا
~~يجهله) أي: الجواز (مثله) كمن نشأ في قرية أو مصر؛ إذ الغالب أن من كان
~~كذلك لا يخفى عليه عدم جواز انفراده بالقتل بدون إذن شركائه، وعلم منه أنه
~~إذا كان مثله يحصل عدم جواز قتل الجاني بعد عفوه عنه، كمن نشأ في دار الحرب
~~أو بين أهل الجفاء من الأعراب، ونحوهم، وقتله لا يقتل به؛ إذ جهله شبهة في
~~الجملة، والحدود تدرأ بالشبهات وهو متجه.
# (وكذا شريك) عاف (علم بالعفو) أي: عفو شريكه (وعلم سقوط القود به) أي:
~~بعفو شريكه؛ ثم قتله؛ فيقتل به، سواء حكم بالعفو
# PageV06P047
# حاكم، أو لا؛ لأنه قتل معصوما عالما بأنه لا حق له فيه، والاختلاف لا
~~يسقط القصاص؛ إذ لو قتل مسلم بكافر قتلناه به مع الاختلاف في قتله، وإلا
~~يعلم بعفو شريكه، وبسقوط القود به، بأن قتله غير عالم بهما؛ فلا قصاص
~~لاعتقاد ثبوت حقه فيه مع أن الأصل بقاؤه (ووداه) أي: أدى ديته؛ لأنه قتل
~~بغير حق؛ فوجب ضمانه كسائر الخطإ وشبه العمد.
# (ويستحق كل وارث) للمقتول من (القود بقدر إرثه) من مال المقتول حتى
~~الزوجين وذي الرحم؛ لأن القود حق ثبت للوارث على سبيل الإرث، فوجب له بقدر
~~ميراثه من المال (وينتقل) حق القود (من مورثه) أي المقتول (إليه) أي: إلى
~~الوارث؛ لأنه بدل نفس المقتول كالدية.
# (ومن لا وارث له) من القتلى (فالإمام وليه) في القود والدية؛ لأنه ولي من
~~لا ولي له (له) أي: الإمام (أن يقتص أو يعفو إلى مال) أي: دية فأكثر، فيفعل
~~ما يراه الأصلح؛ لأنه وكيل المسلمين، و (لا) يعفو (مجانا) ، ولا على أقل ms2999 من
~~الدية؛ لأنها حق ثابت للمسلمين؛ فلا يجوز له تركها، ولا شيئا منها؛ لأنه لا
~~حظ للمسلمين فيه.
# الشرط (الثالث: أن يؤمن في استيفائه) أي: القود (تعديه) ؛ أي: الاستيفاء
~~(إلى غير جان) لقوله تعالى {فلا يسرف في القتل} [الإسراء: 33] (فلو لزم
~~القود حاملا) لم تقتل حتى تضع (أو) لزم القود (حائلا فحملت؛ لم تقتل حتى
~~تضع) حملها؛ لأن قتلها إسراف؛ لتعديه إلى حملها (و) حتى (تسقيه اللبأ) قال
~~في " المبدع " بغير خلاف؛ لما روى ابن ماجه بإسناده عن عبد الرحمن بن غنم
~~قال: حدثنا معاذ بن جبل، وأبو عبيدة بن الجراح، وعبادة بن الصامت، وشداد بن
~~أوس قالوا: إن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال: «إذا قتلت المرأة
~~عمدا فلا تقتل حتى تضع ما في بطنها، وحتى تكفل ولدها» ؛ ولأنه يخاف على
~~ولدها، وقتله حرام، والولد يتضرر بترك اللبإ ضررا كثيرا، وقال في
# PageV06P048
# الكافي " لا يعيش إلا به (ثم إن وجد من يرضعه) أي: ولدها بعد سقيها له
~~اللبأ (ولو بهيمة قتلت) لأن تأخير قتلها إنما كان للخوف على ولدها، وقد زال
~~ذلك، (وإلا) يوجد من يرضعه (ف) لا يقاد منها (حتى تفطمه لحولين) لما تقدم؛
~~ولأنه إذا أخر الاستيفاء لحفظه وهو حمل، فلأن يؤخر لحفظه بعد وضعه أولى
~~(وكذا حد برجم) لما تقدم.
# (وتقاد) حامل (في طرف) بمجرد وضع (وتحد) حامل (بجلد) لقذف أو جلد شرب أو
~~غيرهما (بمجرد وضع) حمل صرح به في " الفروع " وغيره، وجزم به في المنتهى "
~~(حيث لم يخف عليها) ، ولا على الولد الضرر من تأثير اللبن (لضعف) فإن كان
~~بها ضعف يخاف تلفها لم يقم عليها الحد حتى تقوى دفعا للضرر، قاله في "
~~البلغة " بمعناه.
# وقال في " الإنصاف ": الصحيح من المذهب أنه يقتص منها بالوضع قال في "
~~التنقيح ": بل بمجرد الوضع قبل سقي اللبأ.
# (ومتى ادعت الحمل) امرأة وجب عليها قود أو قطع أو حد برجم أو جلد (وأمكن
~~بأن لم تكن آيسة) ، وإن لم يكن لها زوج أو سيد (قبل) قولها؛ لأن ms3000 للحمل
~~أمارات خفية تعلمها من نفسها دون غيرها، خصوصا في ابتداء الحمل، ولا يؤمن
~~الخطر بتكذيبها، فوجب أن يحتاط له كالحيض (وحبست لقود) لما تقدم، و (لا)
~~تحبس (لحد) بل تترك حتى يتبين أمرها؛ لأنه ليس لآدمي يخشى فوته عليه، فإن
~~كان الحد لآدمي كحد القذف فيتوجه حبسها - كحبسها للقود (ولو مع غيبة ولي
~~مقتول) لجواز أن تهرب، فلا يستوفى منها، بخلاف حبس في مال غائب، وتقدم
~~الفرق بينهما، وحيث وجب حبسها فتحبس (حتى يتبين أمرها) في الحمل، وعدمه.
# (ومن 630 اقتص من حامل) في نفس أو طرف، فإن كانت لم تضعه ولم تتيقنه
~~حملا، لكن ماتت على ما بها من انتفاخ البطن وأمارة الحمل، فلا ضمان
# PageV06P049
# في حق الجنين؛ لأنه غير متحقق أن الانتفاخ حمل فلا توجب بالشك وإن ألقت
~~الجنين حيا فعاش فلا ضمان على المقتص، لكن يؤدب، وإن ألقته حيا، وبقي خاضعا
~~ذبلا زمانا يسيرا، ثم مات؛ ففيه دية كاملة إذا وضعته لوقت يعيش مثله، وهو
~~ستة أشهر فأكثر، وإن ألقته ميتا أو حيا في وقت لا يعيش مثله، وهو ما دون
~~ستة أشهر (ضمن) المقتص (جنينها) بالغرة.
# وهو عبد أو أمة كما يأتي في دية الجنين، والضمان في ذلك على المقتص من
~~أمه، سواء علم الحمل دون السلطان أو علمه مع السلطان؛ لأنه جنى عليه
~~بالقصاص من أمه حالة الحمل فضمنه، كما لو ضرب بطنها فألقته ميتا، ولأن
~~المقتص هو المباشر لتلف الجنين، والسبب هنا غير ملجئ، فكان الضمان عليه
~~كالدافع مع الحافر، ويكون وجوب ما تقدم من الدية أو الغرة مع الكفارة على
~~المقتص؛ لأنه قاتل نفس.
### | [فصل استيفاء قود بلا حضرة سلطان أو نائبه]
# فصل
# (ويحرم استيفاء قود بلا حضرة سلطان أو نائبه) ؛ لافتقاره إلى اجتهاد، ولا
~~يؤمن فيه الحيف مع قصد التشفي (وله) أي: الإمام أو نائبه (تعزير مخالف)
~~اقتص بغير حضوره؛ لافتئاته بفعل ما وقع منه (ويقع) فعله (الموقع) ؛ لأنه
~~استوفى حقه.
# (وعليه) أي: الإمام أو نائبه (تفقد آلة استيفاء) قود (ليمنع ms3001 منه) ؛ أي:
~~القود (ب) آلة (كالة) لحديث: " إذا قتلتم فأحسنوا القتلة ".
# والاستيفاء بالكالة تعذيب للمقتول (وينظر) الإمام أو نائبه (في الولي)
~~للقود (فإن كان يقدر على استيفاء) القصاص (ويحسنه، مكنه منه) لقوله تعالى
~~{ومن قتل مظلوما فقد جعلنا لوليه سلطانا} [الإسراء: 33]
# ولحديث: «من قتل له قتيل فأهله بين
# PageV06P050
# خيرتين إن أحبوا قتلوا، وإن أحبوا أخذوا الدية» ، وكسائر الحقوق.
# (ويخير) ولي يحسن الاستيفاء (بين أن يباشر) الاستيفاء (ولو في طرف) كيد،
~~ورجل (وبين أن يوكل) من يستوفيه له كسائر الحقوق (وإلا) يحسن الولي
~~الاستيفاء بنفسه (أمر) أي: أمره السلطان (أن يوكل) من يستوفيه له لعجزه عن
~~مباشرته بنفسه فيوكل من يحسن استيفاءه.
# وإن ادعى ولي أنه يحسنه، فمكن منه فضرب عنقه فقد استوفى حقه.
# وإن أصاب غير العنق، وأقر بتعمده ذلك عزر، ومنع إن أراد العود.
# وإن قال: أخطأت - والضربة قريبة من العنق - قبل قوله؛ لجوازه، وإن بعدت
~~منه بأن نزلت عن المنكب؛ رد قوله ولا يمكن من القود؛ لأنه ظهر أنه لا يحسن
~~الاستيفاء (وإن احتاج) الوكيل (لأجرة) فتؤخذ (من) مال (جان) ك (أجرة)
~~استيفاء (حد) فإن أجرة مستوفيه من مال المحدود؛ لأنه لإيفاء ما عليه من
~~الحق، فكانت لازمة له كأجرة كيل مكيل باعه.
# (ومن له وليان) أي: وارثان (فأكثر) ، وكل منهما يحسن الاستيفاء (وأراد
~~كل) منهما (مباشرته) أي: القود بنفسه (قدم واحد) منهما (بقرعة) لتساويهما
~~في الحق، وعدم المرجح غيرها (ووكله من بقي) من الورثة؛ لأن الحق لهم؛ فلا
~~يجوز استيفاؤه بغير إذنهم كما تقدم، فإن لم يتفقوا على توكيل أحدهم أو غيره
~~منعوا منه حتى يتفقوا عليه.
# (ويجوز اقتصاص جان من نفسه برضى ولي) جناية، ويمكن ذلك في النفس بأن ينصب
~~سيفا أو نحوه فيقتل به نفسه ونحو ذلك كمن قطع رجل إنسان فقال: أنا أقطع لك
~~مثلها، فمتى رضي ولي الجناية بذلك جاز؛ لأنه وكيل الولي؛ أشبه ما لو وكل
~~غيره.
# (و) لا يجوز لولي أمر أن يأذن لسارق في (قطع) يد (نفسه) أو رجله (في ms3002
~~سرقة) ؛ لفوات الردع بقطع غيره (ويسقط القطع) في السرقة إن قطع السارق نفسه
~~لوقوعه الموقع (بخلاف حد) جلد في زنا (أو قذف بإذن) حاكم في جلد الزنا
~~ومقذوف
# PageV06P051
# في حد قذف؛ فلا يقع الموقع؛ لعدم حصول الردع والزجر بذلك، بخلاف السرقة؛
~~فإن القصد قطع العضو وقد وجد.
# (ويحرم أن يستوفى قصاص في نفس إلا بسيف) سواء كانت الجناية به أو بمحرم
~~لعينه، كسحر وتجريع خمر، أو كانت بحجر أو قطع أو تغريق أو تحريق أو هدم أو
~~حبس أو خنق أو لوط أو قطع يد من مفصل أو غيره، أو كان الجاني قطع يديه أو
~~رجليه أو أوضحه ثم عاد فضرب عنقه قبل البرء، أو أجافه أو أمه أو قطع يدا
~~ناقصة الأصابع أو شلاء أو زائدة فمات، أو جنى عليه جناية غير ذلك فمات؛
~~لعموم حديث النعمان بن بشير أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: «لا قود
~~إلا بالسيف» رواه ابن ماجه، والدارقطني والبيهقي من غير طريق.
# ولحديث: «إذا قتلتم فأحسنوا القتلة.» ولأن القصد من القود إتلاف جملته،
~~وقد أمكن بضرب عنقه؛ فلا يجوز تعذيبه بإتلاف أطراف كقتله بسيف كال، ويدخل
~~قود العضو في قود النفس؛ لأن القصاص حد بدل النفس فدخل الطرف في حكم الجملة
~~كالدية.
# (و) يحرم أن يستوفي قصاصا (في طرف إلا بسكين لئلا يحيف) في الاستيفاء
~~(وإن زاد المقتص في استيفاء) من طرف مثل أن يستحق قطع إصبع فيقطع اثنتين؛
~~فحكمه حكم القاطع ابتداء إن كان القطع عمدا من مفصل وجب القصاص؛ لانتفاء
~~الشبهة، أو زاد المقتص عمدا في شجة يجب في مثلها القصاص، فاستوفى بدلها
~~موضحة فعليه القصاص في الزيادة؛ لانتفاء الشبهة، وإن كان ذلك خطأ، أو كان
~~جرحا لا يوجب القصاص (ك) استيفائه (هاشمة عن موضحة؛ فعليه أرش الزيادة)
~~كالجاني ابتداء (إلا أن يكون ذلك) الحاصل زيادة (حصل باضطراب الجاني)
~~المقتص منه كاضطرابه (حال استيفاء منه) فلا شيء على المقتص؛ لأنه لم يجن
~~عليه، بل هو جنى على نفسه، وإن سرى الذي ms3003 حصلت فيه الزيادة إلى نفس المقتص
~~منه أو إلى بعض أعضائه مثل أن قطع إصبعه
# PageV06P052
# فسرى إلى جميع يده، أو اقتص منه بآلة كالة أو مسمومة أو في حال حر مفرط
~~أو برد شديد، فسرى؛ فعلى المقتص نصف الدية؛ لأنه تلف بفعل جائز ومحرم
# قال القاضي: كما لو جرحه جرحين، جرحا في ردته، وجرحا بعد إسلامه، فمات
~~منهما (فإن حصل) فعل زيادة على ما وجب (واختلفا) أي: المقتص، والمقتص منه
~~[أهل فعل ذلك عمدا؟ أو خطأ؟ ؟ فقول مقتص بيمينه؛ لأنه أدرى بنيته، أو
~~اختلفا فقال مقتص: حصل ذلك باضطرابك، وقال مقتص منه:] بل بجنايتك (فقوله)
~~أي: المقتص (بيمينه) لأن الأصل براءته
# (ومن قطع طرف شخص، ثم قتله قبل برئه دخل قود طرفه في قود نفسه، وكفى
~~قتله) لعدم استقرار الجناية على الطرف، وإن كان بعد برئه؛ استقر حكم القطع؛
~~فلوليه أن يفعل به كما فعل، وله أخذ دية ما قطعه وقتله، ويأتي (وإن اختلفا
~~في برء بعد مضي مدة يحتمل البرء فيها؛ فقول ولي) مع يمينه؛ لأن الأصل عدم
~~سقوط الجناية (وإلا) تمضي مدة يمكن البرء فيها (فقول جان) مع يمينه؛ لأن
~~الأصل عدم المضي (فإن أقاما) ؛ أي: الجاني والولي (بينتين؛ قدمت بينة ولي)
~~لأنها مثبتة للبرء، والمثبت مقدم على النافي.
# (ومن فعل به) أي: بجان (ولي) جناية (كفعله) أي: الجاني بالمقتول من خنق
~~ونحوه؛ (لم يضمنه) الولي بشيء، وإن قلنا: لا يجوز له ذلك؛ لأنه إساءة في
~~الاستيفاء كقتله بآلة كالة (فلو عفا) الولي إلى الدية (وقد قطع) من جان (ما
~~فيه دون دية) كيد أو رجل (فله) أي: ولي الجناية (تمامها) أي: الدية (وإن
~~كان فيه) أي: ما قطع الولي من الجاني (دية) كاملة كما لو قطع ذكره أو أنفه
~~(فلا شيء له) ؛ لأنه لم يبق له شيء (وإن كان فيه) أي: ما قطعه الولي (أكثر)
~~من دية كما لو قطع أربعته وكان قد فعل بالمجني عليه مثل ذلك، ثم عفا (فلا
~~شيء عليه) فيما زاد على الدية ms3004 (وإن زاد) ولي الجناية (على ما فعل جان) بأن
~~كان قطع يده، وقتله فقطع يديه، وقتله (أو تعدى)
# PageV06P053
# الولي (بقطع طرفه) أي: الجاني، ولم يكن قطع طرفا (فلا قود) على الولي في
~~ذلك؛ لأنه لما استحق قتله في الجناية صار ذلك شبهة في إسقاط القود عنه
~~(ويضمنه) أي: ما زاد، وتعدى فيه الولي (بديته) سواء عفا عن الجاني بعد ذلك
~~أو لا؛ لجنايته عليه بغير حق، ولما انتفى القود لدرء الشبهة، وجب المال؛
~~لئلا تذهب جنايته مجانا.
# (ويتجه) أن محل تضمين المقتص الزائد عما يستحقه بديته (إن لم يقتله) ؛
~~أي: المقتص منه (إلا بعد برئه) أما لو قتله قبل برئه فقد تقدم آنفا أنه
~~يدخل قود طرفه في قود نفسه، وهو متجه.
# (وإن كان الجاني قطع يده) أي: يد المقتول (فقطع) الولي (رجله) أي: رجل
~~الجاني (فعليه) أي: على الولي للجاني (دية رجله) صوبه في " الإنصاف "،
~~وصححه في شرح المنتهى "؛ لأن الجاني لم يقطعها، فأشبه ما لو لم يقطع يده،
~~واستحقاق القصاص في اليد باق.
# (ويتجه) أنه لو قطع الجاني يده فقطع ولي المجني عليه رجل الجاني فقيل: هو
~~كقطع يده، وحينئذ (فيتقاصان) ؛ لاستواء ديتهما وهذا الاتجاه ذكره الشارح
~~وغيره احتمالا (واحتمل) احتمال مرجوح أن على قاطع الرجل ديتها؛ لأنها
~~مباينة لجناية الجاني في الاسم (ولا يقطع) المجني عليه (يده) أي: يد الجاني
~~المساوية ليده التي قطعها؛ لأن عدوله عن استيفاء نظير ما فات عليه أوجب
~~سقوط حقه من القصاص وألزم بدية الرجل التي قطعها.
### | [تنبيه قطع الجاني بعض أعضاء مجني عليه ثم قتله بعد أن برئت الجراح]
# تنبيه: وإن قطع الجاني بعض أعضاء مجني عليه، ثم قتله بعد أن برئت الجراح،
~~مثل أن قطع يديه، ورجليه، فبرئت جراحته، ثم قتله الجاني؛ فقد
# PageV06P054
# استقر حكم القطع بالبرء، ولولي مجني عليه الخيار بين القصاص والعفو، فإن
~~شاء عفا، وأخذ ثلاث ديات: دية لليدين ودية للرجلين، وإن شاء قطع يديه،
~~ورجليه، وأخذ دية نفسه، وإن شاء قطع يديه أو رجليه، وأخذ ديتين، ms3005 وإن شاء
~~قطع طرفا واحدا من اليدين أو الرجلين، وأخذ دية الباقي وهو ديتان ونصف؛ لأن
~~كل جناية من ذلك استقر حكمها فهي كالمتحدة.
# (وإن ظن ولي دم أنه اقتص في النفس فلم يكن استوفى، وداواه) أي: الجاني
~~(أهله حتى برئ فإن شاء الولي دفع إليه دية فعله) الذي فعله به (وقتله وإلا)
~~يدفع إليه دية فعله (تركه) فلا يتعرض له قال في " الفروع ": هذا رأي عمر
~~وعلي ويعلى بن أمية ذكره أحمد.
### | [فصل قتل عددا في وقت أو أكثر فرضي الأولياء بقتله]
# (فصل) (ومن قتل) عددا (أو قطع عددا) اثنين فأكثر (في وقت أو أكثر) من وقت
~~(فرضي أولياء كل) من القتلى (بقتله، أو) رضي (المقطوعون بقطعه) فاقتضى لهم
~~ما رضوا به من قتل أو قطع (اكتفي به) لجميعهم؛ لتعذر توزيع الجاني على
~~الجنايات، ولا شيء لهم سوى القتل؛ لأنهم رضوا بقتله؛ فلم يكن لهم سواه، وإن
~~طلب أحدهم القصاص والباقون الدية؛ فلهم ذلك (وإن طلب كل ولي) من القتلى أو
~~طلب كل من المقطوعين (قتله) أو قطعه على أن يكون القود له (وحده وجنايته)
~~على الجميع (في وقت واحد، قرع) بينهم، فيقاد لمن خرجت له القرعة؛ لتساويهم
~~في حق لا يمكن توزيعه عليهم؛ فيتعين المستحق بقرعة (وإلا) تكن جنايته على
~~الجميع في وقت واحد (أقيد للأول، وهو من مات أولا) لأن حقه أسبق؛ ولأن
~~المحل صار مستحقا له بالقتل.
# وفي شرح المنتهى " تحت قوله: أقيد للأول؛ أي: لمن جني عليه أولا، فظاهره
~~أنه مخالف لما هنا، ولم يتعرض المصنف لمخالفته (ولمن بقي) بعد الأول
~~(الدية) لأن القتل إذا فات تعينت الدية؛ كما لو بادر غير ولي الأول واقتص
~~بجنايته، فيقع موقعه وللباقين الدية، فإن كان ولي الأول غائبا أو
# PageV06P055
# صغيرا أو مجنونا؛ انتظر؛ لأن الحق له، وإن قتلهم دفعة واحدة وتشاحوا؛
~~أقرع بينهم، فيقتل بمن خرجت له القرعة، وللباقين الدية، وإن بادر غير من
~~وقعت له القرعة فقتله، فقد استوفى حقه، وسقط حق الباقين إلى الدية؛ لفوات
~~القتل ms3006 بالنسبة إليهم وإن قتلهم متفرقا واحدا بعد واحد، وأشكل الأول، وادعى
~~كل واحد من الأولياء الأولية - ولا بينة لواحد منه - فأقر القاتل لأحدهم؛
~~قدم المقر له بالأولية بإقراره على نفسه، وإلا أقرع، كما لو قتلهم معا (وإن
~~رضي ولي الأول بالدية أعطيها) ؛ لأن الخيرة بين القصاص والدية إليه (وقتل)
~~الجاني أو قطع (لثان، وهلم) بتشديد الميم (جرا) بالجيم وتشديد الراء، فإن
~~رضي من جني عليه ثانيا بالدية أعطيها، وقتل أو قطع لثالث، وهكذا إن زاد على
~~ثالث فأكثر؛ لأن له حقا مستقلا، فإذا أخذ الدية من كان أحق منه بالقصاص،
~~صار القصاص له، وإن عفا أولياء الجميع إلى الديات، فلهم ذلك، لأنهم رضوا
~~ببعض حقهم، ولا تتداخل حقوقهم؛ لأنها حقوق مقصودة لآدميين، فلم تتداخل،
~~كالديون، وإن أراد أحدهم القود، وأراد آخرون الدية، قتل لمن اختار القود،
~~وأعطي الباقون دية قتلاهم من مال القاتل؛ لأنه عمد محض؛ فلا تحمله العاقلة،
~~(وإن) كان الجاني (قتل) إنسانا (وقطع طرف آخر) كيده (قطع) لقطع الطرف (ثم
~~قتل) بمن قتله (بعد الاندمال) سواء تقدم القتل أو تأخر؛ لأنهما جنايتان على
~~شخصين فلم يتداخلا كقطع يدي رجلين؛ ولأنه أمكن الجمع بين الحقين؛ فلم يجز
~~إسقاطه، فأما إن قطع يد رجل، ثم قتل آخر ثم سرى القطع إلى نفس المقطوع
~~فمات، فهو قاتل لهما، فإذا تشاحا في المستوفي للقتل؛ قتل بالذي قتله؛ لأن
~~وجوب القتل عليه به أسبق، فإن القتل بالذي قطعه إنما وجب عنه السراية وهي
~~متأخرة عن قتل الآخر.
# (ولو قطع يد زيد و) قطع (أصبع عمرو من يد نظيرتها) ؛ أي: نظيرة يد زيد
~~التي قطعها (وزيد) قطع يده (أسبق) من قطع أصبع عمرو (قدم) قطع يد الجاني
~~لزيد (ولعمرو دية أصبعه) ؛ لتعذر القصاص (ومع سبق) قطع
# PageV06P056
# أصبع (عمرو يقاد لأصبعه) ؛ أي: لأصبع عمرو لسبقه (ثم) يقاد (ليد زيد بلا
~~أرش) ؛ لأنه لا يجمع في عضو واحد بين قصاص ودية كالنفس، وهذا بخلاف النفس؛
~~فإنها لا تنقص بقطع الطرف، فقطعه لا يمنع التكافؤ بدليل أخذ ms3007 صحيح الأطراف
~~بمقطوعها، وقطع الأصبع من اليد يمنع التكافؤ في اليد بدليل أنا لا نأخذ
~~الكاملة بالناقصة، واختلاف ديتهما.
### | [باب العفو عن القصاص]
# (العفو عن القصاص) أجمعوا على جواز العفو عن القصاص وأنه أفضل لقوله
~~تعالى: {فمن عفي له من أخيه شيء فاتباع بالمعروف وأداء إليه بإحسان ذلك
~~تخفيف من ربكم ورحمة} [البقرة: 178] والقصاص كان حتما على اليهود، وحرم
~~عليهم العفو والدية، وكانت الدية حتما على النصارى وحرم عليهم القصاص،
~~فخيرت هذه الأمة بين القصاص وأخذ الدية والعفو تخفيفا ورحمة.
# وكان النبي - صلى الله عليه وسلم - «لا يرفع إليه أمر في القصاص إلا أمر
~~فيه بالعفو» . رواه الخمسة إلا النسائي من حديث أنس والقياس يقتضيه؛ لأن
~~القصاص حق، فجاز تركه كسائر الحقوق.
# والعفو: المحو والتجاوز.
# وكونه (مجانا أفضل) لقوله تعالى {فمن تصدق به فهو كفارة له} [المائدة:
~~45] قوله تعالى: {فمن عفا وأصلح فأجره على الله} [الشورى: 40] .
# ولحديث أبي هريرة مرفوعا: «ما عفا رجل عن مظلمة إلا زاده الله بها عزا» .
~~رواه أحمد ومسلم والترمذي.
# ومحله ما لم يكن مدينا جني عليه خطأ فالأفضل عدم العفو؛ لأجل وفاء دينه.
# ويصح عفوه بلفظ الصدقة وكل ما أدى معناه؛ لأنه إسقاط.
# PageV06P057
# (ثم لا تعزير على جان) بعد عفو؛ لأنه إنما عليه حق واحد، وقد سقط كعفو عن
~~دية قاتل خطأ.
# قال الشيخ تقي الدين: العدل نوعان: أحدهما: هو الغاية وهو العدل بين
~~الناس. والثاني: ما يكون الإحسان أفضل منه وهو عدل الإنسان بينه وبين خصمه
~~من الدم والمال والعرض؛ فإن استيفاء حقه عدل والعفو إحسان، والإحسان هنا
~~أفضل، لكن هذا الإحسان لا يكون إحسانا إلا بعد العدل، وهو أن لا يحصل
~~بالعفو ضرر، فإذا حصل منه ضرر؛ كان ظلما من العافي لنفسه، وإما لغيره فلا
~~يشرع، ومحله ما لم يكن لمجنون أو صغير فلا يصح العفو إلى غير مال؛ لأنه لا
~~يملك إسقاط حقه.
# (وإلا) يعفو الولي (وجب) بقتل (العمد) أحد شيئين (القود أو الدية) لقوله
~~تعالى: {فمن عفي له من أخيه شيء ms3008 فاتباع بالمعروف وأداء إليه بإحسان}
~~[البقرة: 178] أوجب الاتباع بمجرد العفو، ولو وجب بالعمد القصاص عينا، لم
~~تجب الدية عند العفو المطلق (فيخير الولي بينهما) فإن شاء اقتص، وإن شاء
~~أخذ الدية، ولو لم يرض الجاني؛ لقول ابن عباس: كان في بني إسرائيل القصاص
~~ولم يكن فيهم الدية، فأنزل الله تعالى: {كتب عليكم القصاص في القتلى}
~~[البقرة: 178] الآية رواه البخاري.
# وعن أبي هريرة مرفوعا: «من قتل له قتيل فهو بخير النظرين، إما أن يفتدي
~~وإما أن يقتل» . متفق عليه
# (فإن اختار) الولي (القود أو عفا عن الدية فقط؛ فله أخذها) ؛ أي: الدية؛
~~لما فيه من المصلحة له وللجاني، وتكون بدلا من القصاص، وليست التي وجبت
~~بالقتل - ولو سخط الجاني -؛ لأن الدية دون القصاص، فكان له أن ينتقل إليها،
~~لأنها دون حقه.
# (و) لمن وجب له القصاص (الصلح على أكثر منها) ؛ أي: الدية؛ لأنه لم يعف
~~مطلقا (وإن اختارها) ابتداء (تعينت) وسقط القود.
# قال
# PageV06P058
# أحمد: إذا أخذ الدية فقد عفا عن الدم (فلو قتله) ولي الجناية (بعد)
~~اختيار الدية (قتل به) لأن حقه سقط من القصاص بعفوه عنه (وإن عفا) على غير
~~مال بأن عفا على خمر ونحوه، فله الدية، أو عفا مطلقا بأن لم يقيده بقصاص
~~ولا دية؛ فله الدية؛ لانصراف العفو إلى القود؛ لأنه في مقابلة الانتقام،
~~والانتقام إنما يكون بالقتل (أو أطلق) العفو عن القود كقوله: عفوت عن
~~القود، ولم يقيده بشيء من مال أو غيره (ولو) كان العفو (عن يده) أي: المجني
~~عليه أو رجله ونحوهما (فله الدية) ؛ لانصراف العفو إلى القود كما تقدم.
# (ولو هلك جان) عمدا (تعينت) الدية (في ماله) لتعذر استيفاء القود
~~(كتعذره) ؛ أي: القود (في طرفه) ؛ أي: الجاني بأن قطع يدا، وتعذر قطع يده
~~لشللها أو ذهابها ونحوه، فإن لم يخلف جان عمدا تركة ضاع حق المجني عليه.
# (ومن قطع طرفا عمدا كأصبع فعفا عنه) المجني عليه (ثم سرت) الجناية (إلى
~~عضو آخر كبقية اليد أو) سرت (إلى النفس والعفو على مال أو غير ms3009 مال) كقوله:
~~عفوت عن القود فقط؛ (ف) لا قصاص، و (له) ؛ أي: المجني عليه (تمام دية ما
~~سرت إليه من عضو أو نفس، ولو مع موت جان) فيلغى أرش ما عفي عنه من دية ما
~~سرت إليه، ويجب الباقي؛ لأن المجني عليه فيما سرت إليه الجناية لا فيما عفي
~~عنه (وإن ادعى) جان أو وارثه (عفوه) ؛ أي: المجني عليه (عن قود ومال أو)
~~ادعى عفوه (عنها) ؛ أي: الجناية (وعن سرايتها فقال) مجني عليه في الأولى
~~(بل) عفوت (إلى مال، أو) قال في الثانية: بل عفوت عنها (دون سرايتها؛ فقول
~~عاف بيمينه) ؛ لأن الأصل عدم العفو عن الجميع؛ فلا يثبت العفو عما لم يقر
~~به، وكذا إن اختلف ولي مجني عليه مع جان (ومتى قتله) ؛ أي: العافي (جان،
~~ولو قبل برء) الجرح الذي جرحه (وقد عفا) مجني عليه (على مال ف) لولي عاف
~~(القود أو الدية كاملة) يخير
# PageV06P059
# بينهما؛ لأن القتل انفرد عن القطع، فعفوه عن القطع لا يمنع ما وجب
~~بالقتل، كما لو كان القاطع غيره، وقول المصنف: ولو هذه زائدة بل مخلة
~~بالمعنى؛ لأنها مشعرة بأن حكم العفو قبل البرء كحكمه بعده مع أن العفو بعد
~~البرء على مال موجب لدية العضو الأول على الجاني، وعليه بالجناية ثانيا
~~القود أو الدية كاملة أيضا.
# (ومن وكل في) استيفاء (قود، ثم عفا) موكل عن قود وكل فيه (ولم يعلم
~~وكيله) بعفوه (حتى اقتص) (فلا شيء عليهما) أما الوكيل؛ فلأنه لا تفريط منه؛
~~لحصول العفو على وجه لا يمكن الوكيل استدراكه، أشبه ما لو عفا بعدما رماه،
~~وأما الموكل؛ فلأنه محسن بالعفو، وقال تعالى: {ما على المحسنين من سبيل}
~~[التوبة: 91] فإن كان عفوه بعد القتل لم يصح، (وإن) كان قبله و (علم وكيله)
~~بالعفو فقد قتله ظلما (فعليه القود) كما لو قتله ابتداء، وحيث لم يعلم
~~الوكيل بالعفو حتى اقتص، وقلنا: لا قصاص عليه؛ لأنه قتل من يعتقد إباحة
~~قتله؛ فعليه الدية، وقد نبه على ذلك الموفق؛ لأنه قتل معصوما، ويرجع على ms3010
~~الموكل؛ لأنه غره أشبه المغرور بحرية أمة وتزويج معيبة، ويكون الواجب حالا
~~في مال الوكيل؛ لأنه متعمد للقتل، وإنما سقط القود لمعنى آخر كقتل الأب.
# (وإن عفا مجروح عمدا أو خطأ عن قود نفسه أو ديتها صح) عفوه؛ لإسقاطه حقه
~~بعد انعقاد سببه؛ ولأن الجناية عليه؛ فصح عفوه عنها كسائر حقوقه وكعفو
~~وارثه عن ذلك، (ف) لو قال مجروح (عفوت عن هذا الجرح أو) قال: عفوت عن هذه
~~(الضربة؛ فلا شيء في سرايتها ولو لم يقل) وما يحدث منها، إذ السراية تبع
~~للجناية، فحيث لم يجب بها شيء لم يجب بسرايتها بالأولى، كما لو قال (عفوت
~~عن الجناية) فلا شيء في سرايتها، ولو قال: أردت بالجناية الجراحة
# PageV06P060
# دون سرايتها؛ لأن لفظ الجناية تدخل فيه الجراحة وسرايتها؛ لأنها جناية
~~واحدة (بخلاف عفوه) ؛ أي: المجروح (على مال أو عن قود) فقط بأن قال: عفوت
~~على مال أو عفوت عن القود؛ فلا يبرأ جان من السراية؛ لعدم ما يقتضي براءته
~~منها (ويصح قول مجروح: أبرأتك) من دمي أو قتلي معلقا بموته، (و) قوله
~~(حللتك من دمي أو قتلي، أو وهبتك ذلك) ؛ أي: دمي أو قتلي، أو تصدقت به عليك
~~(ونحوه) ك جعلت لك دمي أو قتلي، أو تصدقت به عليك (معلقا بموته) ؛ لأنه
~~وصية، (ف) إن مات من الجراحة برئ منه ف (لو عفا بقي حقه) من قصاص أو دية؛
~~لأن لفظه لم يتضمن الجراح ولم يتعرض له، وإنما اقتضى موجب القتل؛ فبقي موجب
~~الجرح بحاله (بخلاف عفوت عنك أو) عفوت (عن جنايتك) ؛ لتضمنها الجناية
~~وسرايتها.
# (ولا يصح عفوه) ، أي: المجني عليه (عن قود جناية لا قود فيها) كالمنقلة
~~والمأمومة؛ لأنه عفو عما لم يجب، ولا انعقد سبب وجوبه؛ أشبه الإبراء من
~~الدين قبل وجوبه، وكما لو أبرأ المؤجر المستأجر من الأجرة، أو البائع من
~~ثمن المبيع قبل العقد (فلوليه) ؛ أي: المشجوج (مع سرايتها) ؛ أي: الشجة
~~(القود أو الدية) كما لو لم يعف.
# (وكل عفو صححناه من مجروح مجانا مما يوجب المال عينا) ms3011 كالخطأ وشبه العمد
~~والجائفة (فإنه إذا مات العافي يعتبر) ما عفا عنه (من الثلث) ؛ أي: ثلث
~~التركة، فينفذ إذا كان قدر الثلث فأقل، وإن زاد فبقدره؛ لأنه مال أبرأه منه
~~بعد ثبوته في مرض اتصل به الموت؛ أشبه الدين (وينقض) العفو عما يوجب المال
~~عينا من مجروح إذا مات (للدين المستغرق) للتركة كالوصية (وإن أوجب) ما عفا
~~عنه مجروح، ثم مات (قودا؛ نفذ من أصل التركة، ولو لم تكن) التركة (سوى دمه)
~~نصا؛ لعدم تعين المال، فإذا سقط القود لم يلزمه إثبات المال كقبوله الهبة
~~والوصية (ومثله العفو عن قود بلا مال من محجور عليه؛ لسفه أو فلس أو من
~~الورثة مع دين مستغرق) للتركة؛ فيصح؛ لأن
# PageV06P061
# الدية لم تتعين.
# قاله في " المغني " وجزم به في المنتهى " وهو المذهب وفي " الإقناع " منع
~~صحة عفوه مجانا، وكان على المصنف أن يقول: خلافا له.
# (ومن قال لمن له عليه قود في نفس أو قود في طرف: عفوت عن جنايتك أو عفوت
~~عنك؛ برئ من قود ودية) نصا؛ لأن عفوه عن ذلك يتناولهما (وإن أبرئ) بالبناء
~~للمفعول (قاتل من دية واجبة على عاقلته) ؛ أي: القاتل، لم يصح (أو) أبرئ
~~(قن من جناية يتعلق أرشها برقبته) فمات القن (لم يصح) الإبراء؛ لوقوعه على
~~غير من عليه الحق كإبراء عمرو من دين زيد (وإن أبرئت) بالبناء للمفعول
~~(عاقلته) من دية واجبة عليها؛ صح (أو) أبرئ (سيده) ؛ أي: القن الجاني من
~~جناية يتعلق أرشها برقبته؛ صح (أو قال) مجني عليه (عفوت عن هذه الجناية،
~~ولم يسم المبرأ) من قاتل أو عاقلة أو سيد (صح) الإبراء؛ لانصرافه إلى من
~~عليه (وإن وجب لقن قود أو) وجب له (تعزير قذف) ونحوه (فله) ؛ أي: القن
~~(طلبه وله إسقاطه) ؛ لاختصاصه به دون سيده؛ لأنه لا يستحقه ما دام القن
~~حيا، وليس له إسقاط المال (فإن مات) القن (فلسيده) طلبه وإسقاطه كالوارث؛
~~لأنه أحق ممن ليس له فيه ملك.
### | [باب ما يوجب القصاص فيما دون النفس من جراح أو أطراف]
# (من ms3012 أخذ بغيره في نفس أخذ به فيما دونه) لقوله تعالى: {وكتبنا عليهم فيها
~~أن النفس بالنفس والعين بالعين والأنف بالأنف والأذن بالأذن والسن بالسن
~~والجروح قصاص} [المائدة: 45] .
# فدل ذلك على أن كل واحد من هذه الأعضاء
# PageV06P062
# يؤخذ بمثله، وقد نبه - صلى الله عليه وسلم - منصصا عليه.
# فروى أنس «أن الربيع عمته كسرت ثنية جارية، فطبلوا لها العفو فأبوا إلا
~~القصاص فأمر رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بالقصاص، فقال أنس بن النضر:
~~يا رسول الله: أتكسر ثنية الربيع؟ لا، والذي بعثك بالحق نبيا لا تكسر
~~ثنيتها فقال النبي - صلى الله عليه وسلم -: يا أنس كتاب الله القصاص، فرضي
~~القوم، فعفوا، فقال النبي - صلى الله عليه وسلم -: إن من عباد الله من لو
~~أقسم على الله لأبره» رواه الجماعة إلا مسلما والترمذي.
# فنص - صلى الله عليه وسلم - أن كتاب الله في كسر السن القصاص؛ لأن حرمة
~~النفس أقوى من حرمة الطرف، بدليل أن الكفارة تجب في النفس دون الطرف، وإذا
~~جرى القصاص في النفس مع تأكد حرمتها؛ فلأن يجري في الطرف أولى (ومن لا)
~~يؤخذ بغيره في نفس (فلا) يؤخذ به فيما دونها، كالأبوين مع ولدهما، والحر مع
~~العبد، والمسلم مع الكافر، فلا يقتص له في طرف ولا جراح؛ لعدم المكافأة،
~~وكذا قاطع حربي أو مرتد أو زان محصن؛ فلا قطع عليه ولو أنه مثله، ويقطع حر
~~مسلم أو ذمي وعبد بمثله وذكر بأنثى وخنثى، وعكسه، وناقص بكامل كالعبد بالحر
~~والكافر بالمسلم.
# (وهو) ؛ أي: القصاص فيما دون النفس (في نوعين) أحدهما (أطراف و) الثاني
~~(جروح، ويجب) القصاص في النوعين (بأربعة شروط) : (أحدها العمد المحض) فلا
~~قصاص في الخطأ إجماعا؛ لأنه لا يوجب القصاص في النفس، وهي الأصل ففيما
~~دونها أولى، ولا في شبه العمد، والآية مخصوصة بالخطأ فكذا شبه العمد قياسا
~~على النفس.
# الشرط (الثاني: إمكان الاستيفاء) ؛ أي: استيفاء القصاص فيما دون النفس
~~(بلا حيف، بأن يكون القطع من مفصل) بفتح أوله وكسر ثانيه كالكوع والمرفق
~~والكعب (أو ينتهي إلى حد، ms3013 كمارن الأنف، وهو ما لان منه) ؛ أي: الأنف دون
~~العصبة (فلا قصاص في جائفة) ؛ أي: جرح
# PageV06P063
# واصل إلى بطن الجوف (أو) في (كسر عظم غير أسنان) وأضراس (ولا إن قطع
~~القصبة) ؛ أي: قصبة أنف (أو) قطع (بعض ساعد أو) قطع بعض (ساق أو) أو قطع
~~بعض (عضد أو) قطع بعض (ورك) ؛ لأنه لا يمكن الاستيفاء منها بلا حيف، بل
~~ربما أخذ أكثر من الفائت، أو يسري إلى عضو آخر أو إلى النفس؛ فيمنع منه،
~~وإن قطع يده من الكوع فتأكلت إلى نصف الذراع؛ فلا قود اعتبارا بالاستقرار.
# قاله القاضي وغيره وقدمه في " الرعايتين " وصححه الناظم، وجزم به في "
~~الإقناع " (وأما الأمن من الحيف فشرط لجوازه) ؛ أي: الاستيفاء لوجوب القصاص
~~حيث وجدت شروطه وهو العدوان على مكافئه عمدا مع المساواة في الاسم والصحة
~~والكمال، لكن الاستيفاء غير ممكن؛ لخوف العدوان، وفائدة ذلك أنا إذا قلنا:
~~إنه شرط للوجوب تعينت الدية إذا لم يوجد الشرط، وإن قلنا: إنه شرط
~~للاستيفاء دون الوجوب انبنى على أصل، وهو أن الواجب ماذا؟ فإن قلنا: الواجب
~~القصاص عينا لم يجب بذلك شيء إلا أن المجني عليه إذا عفا عنه، يكون قد عفا
~~عن حق يحصل له ثوابه، وإن قلنا: موجب العمد أحد شيئين انتقل الوجوب إلى
~~الدية (فيقتص) مجني عليه (من منكب ما لم يخف جائفة) بلا نزاع (فإن خيف) إن
~~اقتص من منكب جائفة (فله أن يقتص من مرفقه) ؛ لأنه أخذ ما أمكنه من حقه
~~(ومن أوضح) إنسانا (أو شج إنسانا دون موضحة، أو لطمه فذهب ضوء عينه أو)
~~لطمه، فذهب (شمه أو سمعه؛ فعل به) ؛ أي: الجاني (كما فعل) في الأصح، فيوضحه
~~المجني عليه مثل موضحته، أو يشجه مثل شجته، أو يلطمه مثل لطمته.
# وفي " الإقناع ": وإن أذهب ذلك؛ أي: ضوء البصر أو السمع أو الشم بشجة لا
~~قود فيها، مثل أن تكون دون الموضحة، أو لطمه فأذهب ذلك، لم يجز أن يفعل به
~~كما فعل انتهى.
# وكان على المصنف أن يقول: خلافا له ms3014 (فإن ذهب) بذلك ما أذهبه الجاني من
~~سمع أو بصر أو شم؛ فقد استوفى الحق (وإلا) يذهب (فعل به ما يذهبه
# PageV06P064
# من غير جناية على حدقة أو أنف) ؛ لأنه يستوفي حقه (من) غير زيادة فيطرح
~~في العين كافورا بعد تغطية عينه الأخرى بقطن ونحوه، أو يقرب منه مرآة محمية
~~أو حديدة محمية، ثم يقطر عليها ماء، ثم يقطر منه في العين؛ ليذهب بصرها
~~(فإن لم يكن) ذهابه (إلا بها) أي: بالجناية على حدقة أو أنف أو مارن بضرب
~~أو غيره (سقط) القود (إلى الدية) وتكون في مال جان لا على عاقلته؛ لأنها لا
~~تحمل العمد.
# (ومن قطعت يده من مرفق فأراد القطع من كوع) يد جان (منع) ؛ لأنه يمكن
~~الاستيفاء من محل الجناية؛ فلا يقتص من غيره؛ لاعتبار المساواة في المحل
~~حيث لا مانع.
# الشرط (الثالث: المساواة) كالعين بالعين، والأنف بالأنف، والأذن بالأذن،
~~والسن بالسن؛ للآية؛ ولأن القصاص يقتضي المساواة.
# والاختلاف (في الاسم) دليل الاختلاف في المعنى (و) المساواة في (الموضع)
~~فلا تؤخذ يمين بيسار ولا عكسه، ولا جراحة في الوجه بجراحة في الرأس ونحوه
~~اعتبارا للمماثلة (فيؤخذ كل من أنف) بمثله (وذكر مختون أو لا) أي: غير
~~مختون بذكر مختون أو لا؛ إذ الختان وعدمه لا أثر له للمساواة في الصحة
~~والكمال؛ ولأن القلفة زيادة مستحقة الإزالة، فوجودها كعدمها، وسواء الصغير
~~والكبير والصحيح والمريض، والذكر الكبير والصغير؛ لعدم اختلاف ما يجب فيه
~~القصاص بذلك، (و) يؤخذ كل من (أصبع وكف ومرفق ويمنى ويسرى من عين وأذن
~~مثقوبة أو لا، ويد ورجل وخصية وألية) بفتح فقط (وشفر) امرأة بوزن قفل، وهو
~~أحد الشفرين - أي اللحمين المحيطين بالرحم كإحاطة الشفتين بالفم - (أبين)
~~أي: قطع بمثله (و) يؤخذ كل من (عليا وسفلى من شفة، ويمنى ويسرى وعليا وسفلى
~~من سن مربوطة - أو لا) أي: غير مربوطة بمثلها في الموضع، (ويؤخذ جفن بمثله
~~في الموضع) .
# وعلم مما تقدم جريان
# PageV06P065
# القصاص في الألية والشفر؛ لقوله تعالى: {والجروح قصاص} [المائدة: 45] ؛
~~ولأن لهما حدا ينتهيان إليه، ms3015 فجرى القصاص بينهما كالذكر، وكذا الخصية إن
~~قال أهل الخبرة يمكن أخذها مع سلامة الأخرى.
# (ولو قطع) شخص (صحيح أنملة عليا من شخص و) قطع الصحيح أيضا أنملة (وسطى
~~من أصبع نظيرتها من) شخص (آخر ليس له) أنملة (عليا) ؛ (خير رب) الأنملة
~~(الوسطى بين أخذ عقلها) ؛ أي: دية الأنملة الوسطى (الآن) ؛ لتعذر القصاص
~~فيها (ولا قصاص له بعد أخذ عقلها) ؛ لأنه بمنزلة العفو (أو) بين (صبر) عن
~~أخذ عقلها (حتى تذهب عليا قاطع بقود أو غيره) من مرض أو قطع تعديا (ثم
~~يقتص) بقطع الوسطى (ولا أرش له الآن) إن صبر (بخلاف غصب مال) ؛ لسد مال مسد
~~مال يعني أنه متى (تعذر رده) أي: المغصوب مع بقاء عينه (فيؤخذ بدله) الآن
~~للحيلولة (فإذا رد) مغصوب لمالكه (رد) المالك ما أخذه من (البدل، ويؤخذ)
~~عضو (زائد ب) عضو زائد (مثله موضعا أو خلقة، ولو تفاوتا قدرا) كالأصليين،
~~فإن كان أحد الأصبعين عند الإبهام، والآخر عند الخنصر مثله؛ أو أحدهما
~~بصورة الإبهام والآخر بصورة الخنصر مثلا، فلا قصاص؛ لانتفاء المساواة، و
~~(لا) يؤخذ (أصلي بزائد أو عكسه) ، أي: زائد بأصلي (ولو تراضيا عليه) ؛ لعدم
~~التساوي في المكان والمنفعة، إذ الأصلي مخلوق في مكانه؛ لمنفعة فيه بخلاف
~~الزائد، فإن لم يكن للجاني زائد يؤخذ بما جنى عليه؛ فحكومة؛ لتعذر القصاص،
~~وتؤخذ يد أو رجل كاملة الأصابع بيد أو رجل زائدة أصبع؛ لأن الزيادة عيب
~~ونقص في المعنى، فلم يمنع وجودها للقصاص كالسلعة، فإن تراضيا على أخذ
~~الأصلية بالزائدة أو عكسه أو خنصر ببنصر؛ لم يجز (لأن الدماء لا تستباح
~~بالاستباحة) والبذل.
# PageV06P066
# (ولا) يجوز أخذ (شيء بما يخالفه) في الاسم أو الموضع، فلا يحل لأحد قتل
~~نفسه ولا قطع طرفه، ولا يحل لغيره ذلك بإباحة له؛ لحق الله تعالى (فإن فعل
~~فقطع يسار جان من له قود في يمينه بتراضيهما) أجزأت، ولا ضمان (أو قال) من
~~له قود في يمين جان له (أخرج يمينك فأخرج) الجاني (يساره عمدا أو غلطا أو
~~ظن أنها تجزئ ms3016 فقطعها أجزأت ولا ضمان) ؛ لقطعه عضوا مثل عضوه اسما وصورة
~~وقدرا فأجزأ عنه، كما لو كانت يمينه ناقصة فرضيا بقطعها (وإن كان) الجاني
~~عاقلا حين القطع، ثم صار (مجنونا) حين القصاص فقطع المقتص يساره في يمينه
~~(فعلى المقتص القود إن علم) المقتص (أنها) ؛ أي: اليد المقطوعة (يسار،
~~وأنها لا تجزئ) عن اليمين؛ لجنايته عدوانا على ما لا حق له فيه (وإن جهل)
~~المقتص (أحدهما) ، أي: أنها اليسار، وأنها تجزئ (فعليه الدية) دون القود؛
~~لأن جهله بذلك شبهة في درء القود، فتتعين الدية (وإن كان المقتص مجنونا)
~~فقطع يسار من له قود في يمينه (و) كان (الجاني عاقلا ذهبت) يده (هدرا) ؛
~~لأن استيفاء المجنون لا أثر له، وقد أعانه بإخراج يده ليقطعها؛ أشبه ما لو
~~قال عاقل لمجنون: اقتلني فقتله.
# هذا ما مشى عليه في المنتهى " وهو مرجوح، وفي " الإقناع "، أو قال: أخرج
~~يمينك، فأخرج يساره عمدا أو 467 غلطا، أو ظنا أنها لا تجزئ فقطعها؛ أجزأت
~~على كل حال، ولم يبق قود ولا ضمان حتى ولو كان أحدهما مجنونا؛ لأنه لا يزيد
~~على التعدي؛ قاله في " الإنصاف " وهذا المذهب.
# الشرط (الرابع: مراعاة الصحة والكمال) (فلا تؤخذ) يد أو رجل (كاملة أصابع
~~أو كاملة أظفار بناقصتها، رضي الجاني بذلك أو لا) ؛ لزيادة المأخوذ على
~~الفوت، فلا يكون مقاصة (بل) تؤخذ سليمة الأظفار بنظيرتها (مع) كونها ذات
~~(أظفار معيبة) كما يؤخذ الصحيح بالمريض (ولا) تؤخذ (عين صحيحة بقائمة) وهي
~~التي بياضها وسوادها صافيان غير أن صاحبها لا يبصر بها.
# PageV06P067
# قاله الأزهري؛ لنقص منفعتها، فلا تؤخذ بها كاملة المنفعة.
# (ولا) يؤخذ (لسان ناطق) بلسان (أخرس) ؛ لنقصه، ولا يؤخذ عضو (صحيح) بعضو
~~(أشل) (من يد ورجل وأصبع وذكر ولو شل) ذلك العضو (بعد) الجناية على نظيره،
~~وهو صحيح (أو كان ببعضه شلل كأنملة يد) ، والشلل فساد العضو وذهاب حركته،
~~لأن العضو إذا ذهب فسدت منفعته، فلا يؤخذ به الصحيح؛ لزيادته عليه ببقاء
~~منفعته فيه (ولا يؤخذ ذكر فحل بذكر خصي أو عنين أو) ذكر ms3017 (خنثى) ؛ لأنه لا
~~منفعة فيما ذكر، لأن ذكر العنين لا يوجد منه وطء ولا إنزال، والخصي لا يولد
~~له، ولا يكاد يقدر على الوطء فيهما، والخنثى كذلك فهم كالذكر الأشل (ويؤخذ
~~مارن) الأنف (الأشم الصحيح، بمارن الأخشم الذي لا يجد رائحة شيء) ؛ لأنه
~~لعلة في الدماغ والأنف، (و) يؤخذ مارن الأنف الصحيح (ب) مارن الأنف
~~(المخروم الذي قطع وتر أنفه) وهو حجاب ما بين المنخرين أو طرف الأنف، ولم
~~يبلغ الجدع.
# قاله في " المطلع "؛ لقيامه مقام الصحيح (أو) يؤخذ مارن الأنف الصحيح
~~(بالمتحشف الرديء) لما تقدم، (و) تؤخذ (أذن سميع بأذن أصم شلاء) ؛ لأن
~~القصد الجمال (ويؤخذ معيب من ذلك كله بمثله إن أمن تلف من قطع شاذ) وذلك
~~بأن يسأل أهل الخبرة فإن قالوا: إنه إذا قطع لم تفسد العروق، ويدخل الهواء
~~إلى البدن فيفسده سقط القصاص؛ لأنه لا يجوز أخذ نفس بأخذ بطرف، وإن أمن فله
~~القصاص؛ لأن الشم والسمع ليس بنفس العضو، لأن مقطوع الأذن والأنف يسمع
~~ويشم، وإنما هو زينة وجمال، لئلا يبقى موضع الأذن ثقبا مفتوحا، فيقبح
~~منظره، ولا يبقى له ما يرد الماء والهواء عن الصماخ، ولئلا يبقى موضع الأنف
~~مفتوحا فيدخل الهواء إلى الدماغ فيفسد به، فجعل له غطاء لذلك، (و) يؤخذ
~~معيب مما ذكر (بصحيح بلا أرش) ؛ لأن الشلاء من ذلك كالصحيحة خلقة، وإنما
~~نقصت صفة (ويصدق ولي الجناية) إن
# PageV06P068
# اختلف مع جان في شلل العضو بأن قال جان: قطعته أشل، وقال مجني عليه:
~~صحيحا، فقول مجني (بيمينه في صحة ما جني عليه) ؛ لأنه الظاهر.
### | [فصل أذهب بعض لسان أو مارن أو شفة أو حشفة أو أذن أو سن جناية على غيره]
# فصل (ومن أذهب بعض لسان أو) بعض (مارن أو) بعض (شفة أو) بعض (حشفة أو)
~~بعض (أذن أو) بعض (سن أقيد منه مع أمن قلعه بقدره) ؛ أي: أذهبه جان (بنسبة
~~الأجزاء) من ذلك العضو (كنصف وثلث) وربع ونحوه لقوله تعالى: {والجروح قصاص}
~~[المائدة: 45] ؛ ولأن جميع ذلك يؤخذ بجميعه؛ فأخذ بعضه ms3018 ببعضه، ولا يؤخذ
~~بالمساحة؛ لأنه قد يفضي إلى أخذ لسان الجاني جميعه ببعض لسان المجني عليه.
# (ولا قود ولا دية لما رجي عوده) ما ذهب بجناية (في مدة تقولها أهل
~~الخبرة) [من] بيان لما (عين كسن) وضرس (أو منفعة كعدو) بأن جني عليه فصار
~~لا يقدر أن يعدو؛ لأنه معرض للعود، فلا يجب شيء، وتسقط المطالبة به؛ فوجب
~~تأخيره، فإن عاد فلا شيء للمجني عليه، كما لو قطع شعره فعاد، وإن لم يعد في
~~المدة وجب ضمانه كغيره مما لا يرجى عوده (فلو مات) مجني عليه (فيها) ، أي:
~~المدة التي قال أهل الخبرة بعودها فيها (تعينت دية الذاهب) بالجناية لليأس
~~من عوده بالموت كما لو انقضت المدة ولم يعد.
# (وإن ادعى جان عوده) ؛ أي: الذاهب من عين أو منفعة (حلف رب الجناية) على
~~عدم عوده؛ لأنه الأصل (ومتى عاد) ما ذهب بالجناية (بحاله) ؛ أي: على صفته
~~قبل ذهابه (فلا أرش) على جان كما لو قطع شعره وعاد (و) إن
# PageV06P069
# عاد (ناقصا في قدر) بأن عاد السن قصيرا، ضمن ما نقص منه بالحساب، ففي
~~ثلثه ثلث الدية، جزم به في " الشرح "، وتبعه في " الإقناع " وهو المذهب.
# (أو) عاد ناقصا في (صفة) بأن عاد السن أخضر ونحوه كما لو عاد مائلا عن
~~محله (ف) على جان (حكومة) لحدوث النقص بفعله؛ فضمنه، ويأتي (ثم إن كان)
~~المجني عليه (أخذ دية) ما أذهبه قبل أن يعود ثم عاد (ردها) إلى من أخذها
~~منه، (أو) كان المجني عليه (اقتص) من جان نظير ما أذهبه منه، ثم عاد (فلجان
~~الدية) ؛ لتبين أنه استوفى ذلك بلا حق، ولا قصاص؛ للشبهة (ويردها) أي: ويرد
~~الجاني ما أخذه دية عما اقتص منه (وإن عاد) ما أخذ الجاني ديته بسبب عود ما
~~جني عليه كما قلنا في المجني عليه؛ لأنا تبينا أنه قد أخذ ذلك بغير حق،
~~فكان عليه رده (ومن قلع سنه أو ظفره تعديا، أو قطع طرفه كمارن وأذن فرده
~~فالتحم؛ فله) أي: المجني عليه (أرش نقصه) أي: ms3019 حكومة؛ لأنها أرش كل نقص
~~بجناية لا مقدر فيها (وإن قلعه) أي: ما قطع، ثم التحم (قالع بعد ذلك؛ فعليه
~~دية، لا القصاص) ؛ لأنه لا يقاد به الصحيح بأصل الخلقة؛ لنقصه بالقطع
~~الأول.
# (ومن جعل مكان سن قلعت) بجنايته (عظما أو سنا أخرى ولو من آدمي، فثبتت؛
~~لم تسقط دية) السن أي: (المقلوعة) كما لو لم يجعل مكانه شيء (وعلى مبين ما
~~ثبت من ذلك حكومة) ؛ لأنه ينقص بإبانته، ولا يجد به ديتها؛ لأنها ليست بأصل
~~الخلقة.
# (ويقبل قول ولي) مجني عليه وهو وارثه إذا ادعى جان على طرفه عودا والتحام
~~ما قطعه منه قبل موته فليس عليه إلا أرش نقصه وأنكره الولي (بيمينه في عدم
~~عوده والتحامه) ؛ لأن الأصل عدمه وبقاء الضمان؛ فلا تقبل دعوى ما يسقطه إلا
~~ببينة، كمن أقر بدين وادعى الإبراء منه (أو)
# PageV06P070
# الوفاء (ولو كان التحامه) أي: القطع (من جان اقتص منه؛ أقيد ثانيا) نصا؛
~~لأنه أبان عضوا من غيره دواما، فكان للمجني عليه إبانته منه كذلك؛ لتحقق
~~المقاصة.
# هذا المذهب، جزم به في المنتهى " وهو مقتضى كلام " الفروع.
# " وفي " الإقناع ": ومن قطعت أذنه ونحوها قصاصا فألصقها فالتصقت، فطلب
~~المجني عليه إبانتها؛ لم يكن له ذلك، انتهى.
# وكان على المصنف الإشارة إلى خلافه.
### | [فصل القصاص فيما دون النفس الجروح]
# فصل
# (النوع الثاني) : مما يوجب القصاص فيما دون النفس (الجروح) ، (ويشترط
~~لجوازه) ؛ أي: القصاص (فيها) ؛ أي: الجروح زيادة (على) ما سبق (انتهاؤها
~~إلى عظم) (كجرح عضد وساعد وفخذ وساق وقدم وكموضحة) في رأس أو وجه؛ لقوله
~~تعالى: {والجروح قصاص} [المائدة: 45] ؛ ولإمكان الاستيفاء بلا حيف ولا
~~زيادة؛ لانتهائه إلى عظم، فأشبه الموضحة المتفق على جواز القصاص فيها، ولا
~~قصاص في غير ذلك من الشجاج والجروح كما دون الموضحة أو أعظم منها (ولمجروح)
~~جرحا (أعظم منها) ؛ أي: الموضحة (كهاشمة ومنقلة ومأمومة أن يقتص به موضحة)
~~؛ لأنه يقتص على بعض حقه، ويقتص من محل جنايته؛ فإنه إنما يضع السكين في
~~موضع وضع الجاني لوصوله سكين الجاني إلى العظم، بخلاف ms3020 قاطع الساعد؛ فإنه لم
~~يضع سكينة في الكوع (ويأخذ) إذا اقتص موضحة (ما بين ديتها) أي: الموضحة
~~(ودية تلك الشجة) التي هي أعظم منها؛ لتعذر القصاص فيه، فيتنقل إلى البدل،
~~كما لو قطع أصبعيه، ولم يكن القصاص إلا من واحدة.
# PageV06P071
# إذا تقرر هذا (فيأخذ في هاشمة) إذا اقتص من الجاني موضحة (خمسا من الإبل
~~و) يأخذ في (منقلة) إذا اقتص منه موضحة (عشرا) من الإبل (ومن خالف) ممن جني
~~عليه (واقتص مع خوف) تلف الجاني بالقصاص (من منكب أو) من نحو يد (شلاء أو)
~~من قطع نصف (ساعده ونحوه) كمن قطع نصف ساقه، (أو) اقتص (من مأمومة أو جائفة
~~مثل ذلك) بأن لم يزد على ما فعل به بأن لم يشجه في المأمومة دامغة، ولم يصل
~~في الجائفة إلى ما هو أكثر غورا من جناية الجاني (ولم يسر) جرحه (وقع
~~الموقع، ولم ينز منه شيء) ؛ لأنه فعل كما فعل الجاني، فتساويا في ذلك؛ فلم
~~ينز منه شيء؛ لأنه لم يأخذ زيادة على حقه (ويعتبر قدر جرح بمساحة دون كثافة
~~لحم) لأن حده العظم، والناس يختلفون في قلة اللحم وكثرته، فلو روعيت
~~الكثافة لتعذر الاستيفاء.
# وصفة الاعتبار المذكور: أن يعمد إلى موضع الشجة من رأس المشجوج، فيعلم
~~طولها وعرضها بخشبة أو خيط، ويضعها على رأس الشاج ويعلم طرفيه بسواء أو
~~غيره، ويأخذ حديدة عرضها كعرض الشجة فيضعها في أول الشجة ونحوها إلى آخرها،
~~فيأخذ مثل الشجة طولا وعرضا (فمن أوضح بعض رأس، والبعض الذي أوضحه كرأسه)
~~أي الشاج (أو أكبر) من رأسه (أوضحه) المشجوج (في) رأسه (كله، ولا أرش
~~لزائد) لئلا يجتمع في جرح واحد قصاص ودية (ومن أوضحه) أي الرأس (كله ورأسه)
~~أي الجاني (أكبر) من رأس المشجوج (أوضحه) قدر شجته من أي جانب (مشاء لمقتص)
~~من رأس الشاج (ولو كانت) الشجة (بقدر بعض الرأس منهما) أي من الشاج
~~والمشجوج (لم يعدل عن جانبها) أي الشجة (إلى غيره) لئلا تفوت المماثلة في
~~الموضع (ويستوفى جرح وموضحة بموسى أو حديدة ماضية) ms3021 معدة لذلك لا يخشى منها
~~الزيادة ويكون الاستيفاء (بيد من له علم بذلك كالجرائحي) ومن أشبهه ممن له
~~خبرة بذلك فإن، لم يكن للولي خبرة بذلك أمر بالاستنابة؛ لأنه أحد
# PageV06P072
# نوعي القصاص كالنفس (وإن اشترك عدد) اثنان فأكثر (في قطع طرف) عمدا (أو)
~~اشترك عدد في (جرح موجب لقود، ولو) كان الجرح (موضحة ولم تتميز أفعالهم كأن
~~وضعوا حديدة) على يد وتحاملوا (عليها) جميعا (حتى بانت) اليد (فعلى كل)
~~منهم (القود) لما روي عن علي أنه شهد عنده شاهدان على رجل بسرقة، فقطع يده،
~~ثم جاء آخر فقالا: هذا هو السارق وأخطأنا في الأول، فرد شهادتهما على
~~الثاني، وغرمهما دية الأول، وقال لو علمت أنكما تعمدتما لقطعتكما؛ ولأنه
~~أحد نوعي القصاص، فأخذ فيه الجماعة بالواحد كالأنفس (ومع تفرق أفعالهم أو
~~قطع كل) منهم من (جانب لا قود على أحد) منهم؛ لأن كلا لم يقطع اليد ولم
~~يشارك في قطع جميعها.
# (ويتجه) أنه لا قود على أحد ممن ذكر (ما لم يتواطئوا) على تفريق جناياتهم
~~كأن قطع كل إنسان من جانب أو قطع أحدهم بعض المفصل وأتمه غيره، أو ضرب كل
~~منهم على حديدة أو نحوها ضربة حتى انفصلت، أو وضعوا منشارا على مفصل ثم
~~(جره) كل واحد إليه مرة حتى بانت اليد ونحوها، فإن تواطئوا على شيء من ذلك
~~وفعلوه، فعليهم القود، لما تقدم فيما لو اشترك عدد في قتل واحد، لكن الفرق
~~بين ما هنا وما تقدم ظاهر لمن تأمل، وهو أن الأطراف ونحوها يعتبر فيها
~~التساوي، ولذلك لا تؤخذ الصحيحة بالشلاء ولا اليد ذات الأصابع بناقصتها،
~~بخلاف النفس فإنه يؤخذ الكامل بالناقص، والصحيح بالمريض، ولأن الجنايات
~~وقعت مختلفة، فلو قطع كل واحد منهم من جانب، وأوجبنا القود، لقطع منه ما لم
~~يقطع مثله، والتساوي شرط
# PageV06P073
# (وتضمن سراية جناية حتى ولو) بعد أن (اندمل جرح واقتص) من جان (ثم انتفض)
~~الجرح (فسرى) لحصول التلف بفعل الجاني، أشبه ما لو باشره (بقود ودية في نفس
~~ودونها) يتعلق بتضمن، فلو هشمه ms3022 في رأسه، فسرى إلى ذهاب ضوء عينه ثم مات،
~~اقتص منه في النفس وأخذ منه دية بصره (فلو قطع أصبعا فتأكلت) أصبع (أخرى)
~~بجانبها (أو) تأكلت (اليد وسقطت من مفصل فالقود) فيما سقط (وفيما يشل
~~الأرش) ؛ لعدم إمكان القصاص في الشلل، وإن سرت إلى النفس فالقود أو الدية
~~كاملة (وسراية القود هدر) ؛ غير مضمونة؛ لقول عمر وعلي: من مات من حد أو
~~قصاص لا دية له، الحق قتله رواه سعيد بمعناه.
# ولأنه قطع بحق، فكما أنه غير مضمون فكذا سرايته كقطع السارق (فلو قطع
~~طرفا قودا فسرى إلى النفس، فلا شيء على قاطع) لما تقدم (لكن لو قطعه) أي
~~قطع المجني عليه الجاني (قهرا) بلا إذنه ولا إذن الإمام أو نائبه (مع حر أو
~~برد) أو حال لا يؤمن فيها الخوف من السراية (أو) قطعه (بآلة كالة أو) بآلة
~~(مسمومة ونحوه) كحرقه طرفا يستحق القصاص فيه، فيموت جان (لزمه) أي المقتص
~~(بقية الدية) أي يضمن دية النفس منقوصا منها دية العضو الذي وجب له فيه
~~القصاص فإن وجب في يد فعليه نصف الدية، وإن وجب في جفن فعليه ثلاثة أرباعها
~~وهكذا، ومقتضاه أنه لو وجب في أنف أو ذكر أو نحوه مما فيه دية لا يلزمه
~~شيء.
# (ويحرم) قصاص (في طرف ويتجه و) كذا يحرم قصاص في (جرح) وهو متجه (حتى
~~يبرأ) ؛ لحديث جابر: «أن رجلا جاء إلى رجل وجرحه،
# PageV06P074
# وأراد أن يستقيد، فنهى النبي - صلى الله عليه وسلم - أن يستقاد من الجارح
~~حتى يبرأ المجروح» رواه الدارقطني. (فإن اقتص) مجروح (قبل) برء جرحه
~~(فسرايتهما) أي: جرح الجاني والمجني عليه بعد اقتصاصه قبل برئه (هدر) أما
~~الجاني فلما تقدم، وأما المجني عليه فلحديث عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده:
~~«أن رجلا طعن بقرن في ركبته، فجاء إلى النبي - صلى الله عليه وسلم - فقال:
~~أقدني فقال: حتى تبرأ، ثم جاء إليه، فقال: أقدني فأقاده، ثم جاء إليه فقال
~~يا رسول الله: عرجت فقال: قد نهيتك، فعصيتني، فأبعدك الله، وبطل عرجك، ms3023 ثم
~~نهى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أن يقتص من جرح حتى يبرأ صاحبه» .
~~رواه الدارقطني وأحمد.
# فعلى هذا، إن اقتص قبل البرء بطل حقه من سراية الجناية؛ لأنه باقتصاصه
~~قبل الاندمال رضي بترك ما يزيد عليه بالسراية، فبطل حقه منه كما لو رضي
~~بترك القصاص، وقوله: القرن بكسر القاف وفتح الراء: الجعبة والسيف والنبل،
~~وقوله: بطل عرجه؛ أي: ذهب ضياعا وخسرا، قاله في " القاموس ".
### | [كتاب الديات]
# (جمع دية وهي) مصدر. ودية القتيل إذا أديت ديته كالعدة من الوعد وشرعا
~~(المال المؤدى إلى مجني عليه أو وليه أو وارثه بسبب جناية) وهي ثابتة
~~بالإجماع.
# وسنده قوله تعالى: {ودية مسلمة إلى أهله} [النساء: 92] وفي الخبر: «في
~~النفس مائة من الإبل» ) .
# وفي حديث النسائي ومالك في " الموطإ: «أن
# PageV06P075
# النبي - صلى الله عليه وسلم - كتب لعمرو بن حزم كتابا إلى أهل اليمن فيه
~~الفرائض والسنن والديات، وقال فيه: وفي النفس مائة من الإبل» .
# قال ابن عبد البر: هو كتاب مشهور عند أهل السير، ومعروف عند أهل العلم
~~معرفة يستغنى بها عن الإسناد؛ ولأنه أشبه المتواتر في مجيئه في أحاديث
~~كثيرة تأتي في مواضعها.
# (ومن أتلف إنسانا) مسلما أو ذميا أو معاهدا بمباشرة أو بسبب كشهادة عليه،
~~أو أكره على قتله أو حفر بئر تعديا؛ فالدية؛ لقوله تعالى: {وإن كان من قوم
~~بينكم وبينهم ميثاق فدية مسلمة إلى أهله} [النساء: 92] (أو أتلف جزءا منه
~~بمباشرة وسبب، فدية عمد في ماله) أي: الجاني؛ لأن العاقلة لا تحمل العمد،
~~ولأن موجب الجناية أثر فعله، فوجب أن يقتص بضررها، وتكون حالة، وإنما خولف
~~هذا في الخطأ لكثرته، فيكثر الواجب فيه، ويعجز الخاطئ غالبا عن تحمله مع
~~قيام عذره، ووجوب الكفارة عليه تخفيفا عليه ورفقا به، والعامد لا عذر له
~~فلا يستحق التخفيف، ولا يوجد فيه المعنى المقتضي للمواساة.
# (و) دية (غيره) أي: غير العمد وهو الخطأ وشبه العمد (على عاقلته) ؛ لحديث
~~أبي هريرة: «اقتتلت امرأتان من هذيل، فرمت إحداهما الأخرى بحجر فقتلتها وما
~~في بطنها، فقضى ms3024 رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بدية المرأة على عاقلتها»
~~متفق عليه.
# ولا خلاف فيه في دية الخطأ، حكاه ابن المنذر، إجماع من يحفظ عنه من أهل
~~العلم.
# (ولا تطلب دية طرف) قبل برئه.
# (ويتجه و) كذا لا تطلب دية (جرح قبل برئه) كما تقدم من حديث عمرو بن
~~شعيب، وهو متجه (فمن
# PageV06P076
# ألقى على آدمي أفعى) أي: حية خبيثة - قاله في " القاموس " - فقتلته (أو
~~ألقاه عليها) ؛ أي: الأفعى (فقتلته أو طلبه) ؛ أي: الآدمي (بسيف ونحوه)
~~كخنجر مجرد وكذا لو طلبه بدبوس أو لت، ونحوه (فتلف) الآدمي (في هربه، ولو)
~~كان الهارب (غير ضرير) ففيه الدية، سواء سقط من شاهق، أو انخسف به سقف، أو
~~خر في بئر، أو غرق في ماء أو لقيه سبع فافترسه، أو احترق بنار، صغيرا كان
~~المطلوب أو كبيرا، عاقلا أو مجنونا؛ لتلفه بسبب عدوانه.
# قال في " الترغيب " و " البلغة ": وعندي أنه كذلك إذا اندهش، ولم يعلم
~~بالبئر، أما إذا تعمد إلقاء نفسه مع القطع بالهلاك؛ فلا خلاص من الهلاك
~~بالهلاك فيكون كالمباشر مع المتسبب.
# قال في " الفروع ": ويتوجه أنه مراد غيره. قال في " الإنصاف ": قلت: الذي
~~ينبغي أن يجزم به أنه مراد الأصحاب، وكلامهم يدل عليه (أو روعه بأن شهره) ؛
~~أي: السيف ونحوه (في وجهه) فمات خوفا (أو دلاه من شاهق فمات أو ذهب عقله)
~~خوفا (أو حفر بئرا محرما حفره) كفي طريق ضيق (أو وضع حجرا، أو قشر بطيخ، أو
~~صب ماء بفنائه) ؛ أي: ما اتسع أمام داره (أو بطريق، ويتجه لا) إن كان صب
~~الماء بالأفنية والطرق (لنفع عام) كتسكين الغبار، فإن فعل ذلك قاصدا به
~~الثواب (ولم يسرف) فلا شيء عليه؛ لأنه محسن، وهو متجه (أو بالتي بها) ؛ أي
~~الطريق (دابته ويده عليها كراكب
# PageV06P077
# وسائق وقائد) أو بال هو بالطريق، فتلف به آدمي؛ ففيه الدية، وكذا يضمن ما
~~تلف به من ماشية أو تكسر من أعضاء ونحوه، فإن لم تكن يده عليها إذ ذاك؛ فلا
~~ضمان.
# (أو رمى) شخص (من منزله) ms3025 أو من غيره (نحو حجر) كقطعة حديد أو رصاص مما
~~يمكن التلف به [أو حمل] (بيده رمحا جعله بين يديه أو خلفه) [لا] إن جعله
~~(قائما في الهواء وهو يمشي) ؛ لأنه لا عدوان منه حينئذ (أو وقع على نائم
~~بفناء جدار، فأتلف إنسانا) غير النائم (أو تلف به) النائم (فمات مع قصد)
~~تعد، كإلقاء الأفعى عليه أو إلقائه عليها، والترويع والتدلية من شاهق (شبه
~~عمد، وإلا) يكن مع قصد (فخطأ) وفي كل منهما الدية على العاقلة والكفارة في
~~مال جان " وإن أكرهها " (على الزنا فحملت وماتت في الولادة فحكمه كخطأ)
~~تحمله عاقلة إن ثبت ببينة؛ لأنه لا يقتل غالبا، أما إن ثبت باعترافه فتكون
~~الدية عليه في ماله؛ لأن العاقلة لا تحمل الاعتراف.
# (ومن سلم على غيره) فمات (أو أمسك يده فمات) ، فهدر.
# (ويتجه) لا إن كان (عدوا) فأمسك يده أو سلم عليه (موبخا له) بذلك، فإن
~~كان كذلك (ومات فزعا) منه؛ فيضمنه في ماله؛ لأنه هلك بجنايته، وهو متجه.
# (أو ضربه بنحو قلم في غير مقتل فمات) أو أجلسه أو أقامه فمات (أو تلف
~~واقع على نائم ونحوه، ويتجه) إن كان النائم (غير متعد) بنومه كمن نام بملكه
~~أو ببرية أو مسجد، وهو متجه (فهدر) ؛ لعدم الجناية (وإن حفر بئرا يحرم
~~حفرها) كبمسجد أو موضع المرور من الطريق أو
# PageV06P078
# في ملك غيره (ووضع آخر حجرا) أو كيس دراهم (فعثر به إنسان فوقع في البئر،
~~فمات، ضمن واضع) الحجر ونحوه دون الحافر، وعلى عاقلته دية الحر؛ لأن الحجر
~~ونحوه (كدافع إذا تعديا) ؛ لأن الحافر لم يقصد بذلك القتل لمعين عادة،
~~بخلاف المكره (وإلا) يتعديا جميعا، (ف) الضمان (على متعد منهما) فقط، فلو
~~كان الحافر هو المتعدي بحفره دون واضع الحجر بأن كان وضعه لمصلحة كوضعه في
~~وحل ليدوس عليه الناس، كان الضمان على الحافر دون واضع الحجر (وإلا) يتعديا
~~ولا أحدهما؛ بأن كان البئر في ملكه أو موات أو في طريق واسع لنفع المسلمين
~~بلا ضرر، ووضع الحجر بطين ليطأ ms3026 الناس عليه (فلا ضمان عليهما) ؛ لعدم
~~العدوان.
# (ومن حفر بئرا قصيرة، فعمقها آخر) تعديا (فضمان تالف) بسقوط فيها
~~(بينهما) ؛ لحصول السبب منهما (وإن وضع ثالث فيها سكينا) ونحوها (فوقع
~~عليها) شخص فمات (ف) الدية (أثلاثا على عواقلهم) أي: على عواقل الثلاثة
~~نصا، لتسببهم في قتله (وإن حفرها) أي: البئر (بملكه وسترها ليقع فيها أحد،
~~فمن دخل) المحل الذي به البئر (بإذنه) أي: الحافر (وتلف بها) أي: البئر (ف)
~~على حافرها (القود) لتعمده قتله عدوانا كما لو قدم له طعاما مسموما فأكله،
~~(وإلا) ؛ بأن دخل بغير إذنه (فلا) ضمان (ك) ما لو كانت البئر (مكشوفة بحيث
~~يراها) داخل (بصير ولا ظلمة) ثمة؛ لأن الجاني على نفسه كأكل السم عالما به
~~(وإلا) بأن كان الداخل بالإذن أعمى أو كان بصيرا، لكن في ظلمة لا يبصر
~~البئر (ضمنه) الآذن؛ لتسببه في هلاكه وإن قال صاحب الدار: ما أذنت له في
~~الدخول، وادعى ولي الهالك أنه أذن له (ويقبل قوله) أي: حافر البئر بملكه
~~(في عدم إذنه) لداخل في الدخول؛ لأنه منكر، والأصل عدم الإذن، ولا يقبل قول
~~حافر (في كشفها) ؛ لداخل في الدخول، يعني لو أدى حافر البئر في ملكه أنها
~~كانت مكشوفة بحيث يراها الداخل مع
# PageV06P079
# دعوى ولي الداخل أنها كانت مغطاة؛ فلا يقبل قوله؛ لأن الظاهر مع ولي
~~الداخل، فإن الظاهر أنها لو كانت مكشوفة لم يسقط فيها، فيكون القول قول
~~الولي مع يمينه أنها كانت مغطاة؛ لأن الظاهر معه.
# (وإن تلف أجير) مكلف (لحفرها بها) فهدر؛ لأنه لا فعل للمستأجر في قتله
~~بمباشرة ولا سبب (أو دعا من يحفر له بداره) وأرضه حفيرة (أو) من يحفر له
~~(بمعدن) يستخرجه له (فمات بهدم) ذلك عليه بلا فعل أحد (فهدر) نصا؛ لما تقدم
~~(وكذا لو نصب شركا أو شبكة أو منجلا لصيد بغير طريق) فتلف بذلك شيء فهدر؛
~~لعدم تعديه، وإن فعل شيئا من ذلك في طريق ضيق فعليه ضمان ما تلف به، سواء
~~أذن له الإمام في ذلك أو لم يأذن؛ ms3027 لأنه ليس له أن يأذن فيما فيه ضرر، ولو
~~فعل ذلك الإمام لضمن ما يتلف به؛ لعدوانه، فإن كان الطريق واسعا فحفر البئر
~~في مكان يضر بالمسلمين كقارعة الطريق؛ ضمن ما تلف بها، وإن كان حفرها في
~~مكان لا يضر بالمسلمين وحفرها لنفسه؛ ضمن ما تلف بها؛ لأنه ليس له ذلك، وإن
~~حفرها لنفع المسلمين في الطريق الواسع بلا ضرر؛ فلا ضمان، وإن حفرها في ملك
~~مشترك بينه وبين غيره بغير إذنه؛ ضمن ما تلف به؛ لتعديه بالحفر.
# (ومن قيد حرا مكلفا وغله) في رقبته (أو غصب صغيرا) فتلف بحية (أو صاعقة)
~~وهي نار تنزل من السماء فيها رعد شديد، قاله الجوهري (فالدية) لهلاكه في
~~حال تعديه بحبسه، وإن لم يقيد الصغير ولم يغله فالدية لضعفه عن الهرب من
~~الصاعقة والبطش، أو دفعها عنه (قال الشيخ تقي الدين: ومثل ذلك) ؛ أي: مثل
~~الحية والصاعقة (كل سبب يختص البقعة كوباء وانهدام سقف أو بيت عليه) ونحوها
~~انتهى.
# و (لا) يضمن الحر المكلف من قيده وغله، أو الصغير إن حبسه (إن مات بمرض
~~أو علة، أو) مات (فجأة) نصا؛ لأن الحر لا يدخل تحت اليد، ولا جناية إذن،
~~وأما القن فيضمنه غاصبه تلف أو أتلف.
# PageV06P080
### | [فصل تجاذب حران مكلفان نحو حبل كثوب فانقطع ما تجاذباه فسقطا فماتا]
# فصل
# (وإن) (تجاذب حران) بصيران أو ضريران أو أحدهما (مكلفان نحو حبل) كثوب
~~(فانقطع) ما تجاذباه " (فسقطا فماتا) (فعلى عاقلة كل) منهما (دية الآخر) "
~~هذا المذهب، جزم به الخرقي و " المحرر " و " المغني " و " الشرح " والزركشي
~~" والنظم " والوجيز " و " المنور " و " منتخب الآدمي " وغيرهم؛ لتسبب كل
~~منهما في قتل الآخر (وقيل بل) يجب (نصفها) أي الدية على عاقلة كل واحد
~~منهما، قال في " الإنصاف ": وهو تخريج لبعضهم (لأنه هلك بفعل نفسه و) فعل
~~صاحبه، (فيهدر فعل نفسه) ويبقى فعل صاحبه.
# (ويتجه صحته) أي: صحة هذا القول (لموافقته القواعد) والنفس تميل إليه،
~~لكن المذهب الأول (فإن كان أحدهما منكبا فنصف ديته) على عاقلة المستلقي
~~(مغلظة) لأن ms3028 قتل المنكب شبه العمد، (ونصف دية المستلقي) على عاقلة المنكب
~~(مخففة) لأن قتله شبه الخطأ، قاله في الرعاية " (وإن اصطدما ولو) كانا
~~ضريرين (أو) كان أحدهما ضريرا، (فماتا ف) هما (كمتجاذبين) على عاقلة كل
~~منهما دية الآخر.
# روي عن علي: وإن اصطدمت امرأتان حاملتان، فكالرجلين، فإن أسقط كل منهما
~~جنينها، فعلى كل واحدة منهما نصف ضمان جنينها ونصف ضمان جنين صاحبتها؛
~~لاشتراكهما في قتله، وعلى كل واحدة منهما عتق ثلاث رقاب، واحدة لقتل
~~صاحبتها، واثنتان لمشاركتها في الجنين.
# وإن أسقطت إحداهما دون الأخرى اشتركتا في ضمانه، (وعلى كل منهما عتق
~~رقبتين، رقبة؛ لاشتراكهما في قتل الجنين) ورقبة بقتل كل منهما الأخرى، ودية
~~كل منهما على عاقلة الأخرى.
# إن لم يكن عمدا يقتل غالبا، (وإن اصطدما) أي الحران المكلفان، بأن صدم كل
~~منهما الآخر، (عمدا، أو) ذلك الاصطدام (يقتل غالبا) فهو (عمد يلزم كلا)
~~منهما (دية الآخر في ذمته، فيتقاصان) إن كانا متكافئين بأن كانا ذكرين (أو)
~~أنثيين مسلمين أو كتابيين أو مجوسيين حيث تساوت الديتان، وعند اختلافهما
~~يسقط من الأكثر (بقدر الأقل) ويؤخذ ما بقي من تركة الآخر.
# تنبيه: لو صدم أحدهما الآخر فقط، فالضمان على الصادم وحده، فإن
# PageV06P081
# كان عمدا في مقتل فالقود، وإن كان قصدا في غير مقتل فشبه عمد، وإن لم
~~يقصد فخطأ، (وإلا) يكن الصدم يقتل غالبا (ف) هو (شبه عمد) فيه الكفارة في
~~مالهما، والدية على عاقلتهما (وإن كانا) ؛ أي: المصطدمان (راكبين، أو) كان
~~(أحدهما) راكبا والآخر ماشيا (فما تلف من دابتيهما) أو دابة أحدهما (فقيمته
~~على الآخر) ولو كانت إحدى الدابتين من غير جنس الأخرى؛ لموت كل منهما من
~~صدمة الآخر كما لو كانت واقفة، وإن نقصت الدابتان فعلى كل منهما [نقص] دابة
~~الآخر، وإن كان أحدهما يسير بين يدي الآخر، فأدركه فصدمه فماتت الدابتان أو
~~إحداهما، فالضمان على اللاحق؛ لأنه الصادم، وإن غلبت الدابة راكبها؛ لم
~~يضمن. قدمه في " الرعايتين " وجزم به في، " الترغيب " و " الوجيز " و "
~~الحاوي الصغير.
# " (وإن كان أحدهما) ؛ أي: ms3029 المصطدمين (واقفا أو قاعدا) والآخر سائرا
~~(فضمان مالهما) ؛ أي: الواقف والقاعد (على سائر) نصا؛ لأنه الصادم المتلف
~~(وديتهما) ؛ أي: القاعد والواقف (على عاقلته) ؛ أي: السائر؛ لحصول التلف
~~بصدمه، وإن انحرف الواقف فصادفت الصدمة انحرافه فهما كالسائرين (كما لو
~~كانا) ؛ أي: الواقف والقاعد (بطريق ضيق مملوك لهما) وصدمهما السائر
~~فيضمنهما وما يتلف من مالهما؛ لتعديه بسلوكه في ملك غيره بلا إذنه (إلا إن
~~كانا) ؛ أي: الواقف والقاعد (ب) طريق (ضيق غير مملوك لهما، فلا يضمنهما
~~السائر؛ لتعديهما) بالوقوف والقعود في الضيق غير المملوك لهما (ولا يضمنان)
~~؛ أي: لا يضمن واقف أو قاعد بضيق غير مملوك سائرا صدمهما (لحصول الصدم منه)
~~نصا، قدمه في " المحرر " و " النظم " و " الرعايتين " و " الحاوي الصغير "
~~و " الفروع " وصححه في " الإنصاف ".
# (وإن اصطدم قنان ماشيان فماتا؛ فهما هدر) لأن قيمة كل واحد منهما وجبت في
~~رقبة الآخر وقد تلف المحل الذي وجبت فيه، فذهبا هدرا (وإن مات أحدهما
~~فقيمته) ؛ أي: قيمة الميت منهما (في رقبة) العبد (الآخر كسائر جناياته، وإن
~~كان) المصطدمين (حرا وقنا، وماتا فقيمة قن في تركة
# PageV06P082
# حر) لأن العاقلة لا تحمل قيمة عبد (و) تجب (ديته) ؛ أي: دية الحر كاملة
~~(في تلك القيمة) إن اتسعت لها.
# (ومن أركب صغيرين لا ولاية له على واحد منهما، ويتجه لا إن أركبهما لخوف
~~عليهما) كما لو وجدهما في فلاة منقطعة، فحملته الشفقة على إركابهما، فمقتضى
~~محاسن الشريعة لا شيء عليه؛ لأنه محسن، والمحسن لا يساء بغرم الدية، وهو
~~متجه بهذا الاعتبار (فاصطدما فماتا فديتها وما تلف لهما من ماله) ؛ أي:
~~المركب لهما؛ لتعديه بذلك، فهو سبب للتلف اختاره ابن عبدوس في تذكرته "
~~وجزم به في " الهداية " و " المذهب " و " الخلاصة " و " الهادي " و "
~~الكافي " و " المحرر " و " المنور " وغيرهم.
# (ويتجه وعليه) ؛ أي: المتعدي بإركابهما (كفارة) ؛ لأنه تسبب في قتلهما؛
~~فوجبت عليه الكفارة لمحو الذنب الصادر منه؛ وهو متجه.
# (وإن أركبهما ولي لمصلحة كتمرين على ركوب) ما يصلح لركوبهما، وكانا
~~يثبتان بأنفسهما (أو ركبا من) عند (أنفسهما) ms3030 (ف) هما (كبالغين مخطئين) على
~~عاقلة كل منهما دية الآخر، وعلى كل منهما ما تلف من مال الآخر.
# (وإن اصطدم كبير وصغير، فمات الصغير) فقط (ضمنه الكبير، وإن مات الكبير)
~~فقط (ضمنه مركب الصغير) إن تعدى بإركابه، وإن أركبه.
# PageV06P083
# وليه لمصلحة، أو ركب من عند نفسه؛ فكبالغ مخطئ على ما سبق، ونقل حرب: إن
~~حمل رجل صبيا على دابة فسقط؛ ضمنه إلا أن يأمره أهله بحمله.
# (ومن قرب صغيرا من هدف فأصيب) بسهم (ضمنه مقربه دون رام لم يقصده) لأن
~~المقرب هو الذي عرضه للتلف، والرامي بتقريبه لم يفرط، فالرامي كحافر بئر،
~~والمقرب كالدافع للواقع فيها، فإن قصده الرامي ضمنه وحده، لمباشرته القتل،
~~والمقرب متسبب، وإن لم يقربه أحد ضمنه راميه، ومفهومه أن المكلف لا يضمنه
~~مقربه، ولعله إن علم أن ذلك المحل يرمى وأنه يستطيع الدفع عن نفسه بأن لا
~~يكون مقيدا مغلولا.
# (ومن أرسله) ؛ أي: الصغير (لحاجة) ولا ولاية له عليه (فأتلف) الصغير في
~~إرساله (نفسا أو مالا؛ فجنايته) ؛ أي: الصغير (خطأ من مرسله) فعليه ضمان
~~المال، وعلى عاقلته الدية (وإن جني عليه) ؛ أي: على الصغير (ضمنه) مرسله؛
~~لتسببه.
# ذكره في الإرشاد " وغيره (قال ابن حمدان: إن تعذر تضمين الجاني) ؛ أي:
~~على الصغير، فإن لم يتعذر تضمينه فعليه الضمان؛ لأنه مباشر، والمرسل متسبب،
~~وفي بعض النسخ، (ويتجه) أنه لا يضمنه الجاني ابتداء (بل) يضمنه مرسله أولا،
~~و (قرار الضمان) على الجاني؛ لمباشرته (وهو) ؛ أي: ما قاله ابن حمدان (حسن)
~~؛ لموافقته للقواعد.
# (وإن كان) المرسل في حاجة من قبل مرسله (قنا) لم يستأذن سيده حين إرساله
~~(فكغصبه) فيضمن جنايته، والجناية عليه كما تقدم في الغصب.
# PageV06P084
# (ومن ألقى حجرا أو عدلا مملوءا بسفينة، فغرقت) السفينة بذلك (ضمن جميع ما
~~فيها) وما تلف من أجزائها؛ لحصول التلف بسبب فعله كما لو خرقها.
# (وإن رمى ثلاثة بمنجنيق فقتل الحجر رابعا قصدوه) ، أي: الرماة (فعمد) فيه
~~القود، جزم به في المنتهى "؛ لأنهم قصدوا القتل بما يقتل غالبا، كما لو
~~ضربوه بمثقل يقتل غالبا. ms3031
# وفي " الإقناع " فإن قصدوه وقصدوا جماعة؛ فهو شبه عمد، وكان على المصنف
~~أن يقول خلافا له (وإلا) يقصدوه (فعلى عواقلهم ديته أثلاثا) ؛ لأنه خطأ
~~(وإن قتل) الحجر (أحدهم) ؛ أي: الرماة (سقط فعل نفسه وما يترتب عليه) ؛
~~لمشاركته في إتلاف نفسه، كما لو شارك في قتل عبده أو دابته (وعلى عاقلة
~~صاحبيه) لورثته (ثلثا ديته) روي عن علي في مسألة القارضة والقارصة
~~والواقصة.
# قال الشعبي وذلك أن ثلاث جوار اجتمعن، فركبت إحداهن على عنق الأخرى،
~~وقرصت الثالثة المركوبة فقمصت فسقطت الراكبة فوقصت عنقها، فماتت، فرفع ذلك
~~إلى علي، فقضى بالدية أثلاثا على عواقلهن، وألغى الثلث الذي قابل فعل
~~الواقصة؛ لأنها أعانت على قتل نفسها ولأن المقتول شارك في القتل فلم تكمل
~~الدية على شريكه، كما لو قتلوا غيرهم، وقياسه مسألة التجاذب والتصادم، وهو
~~أحد القولين فيهما.
# قال في " الإقناع ": وهو العدل، لكن المذهب ما تقدم (وإن زادوا) ؛ أي:
~~الرماة (على ثلاثة) وقتل الحجر (غيرهم) (فالدية حالة في مالهم) ؛ لأن
~~العاقلة لا تحمل ما دون الثلث ولا تأجيل فيه (ولا يضمن من وضع الحجر وأمسك
~~الكفة) فقط حيث رمى غيره كمن (أوتر) القوس (وقرب السهم) ولم يرم، بل يكون
~~الضمان على الرامي.
# PageV06P085
### | [فصل أتلف نفسه أو طرفه خطأ]
# فصل
# (ومن أتلف نفسه أو طرفه خطأ فهدر كعمد) ؛ أي: كما لو أتلف نفسه أو طرفه
~~عمدا، فلا دية له إجماعا، وجه كونه لا دية له في الخطأ ما روي (أن عامر بن
~~الأكوع يوم خيبر رجع سيفه عليه، فقتله، ولم ينقل أن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - قضى فيه بدية ولا غيرها، ولو وجبت فيه لبينها) ولنقل نقلا ظاهرا،
~~ويفارق هذا ما إذا كانت الجناية على غيره، فإنه لو لم تحملها العاقلة؛
~~لأجحف به وجوب الدية؛ لكثرة الخطأ، لأن وجوب الدية على العاقلة على خلاف
~~الأصل مواساة للجاني وتخفيف عنه، وليس على الجاني ها هنا شيء يخفف عنه، ولا
~~يقتضي النظر أن تكون جنايته على نفسه مضمونة على غيره.
# ومن وقع في بئر ms3032 (أو) وقع (في حفرة ثم) وقع (ثان ثم) وقع (ثالث ثم) وقع
~~(رابع فماتوا) كلهم (أو) مات (بعضهم بسبب سقوط بعضهم على بعض) بلا تدافع
~~ولا تجاذب (فدم الرابع هدر) ؛ لموته بسقوطه، ولم يسقط عليه أحد (ودية
~~الثالث على عاقلته) ؛ أي: عاقلة الرابع؛ لموته بسقوطه عليه (ودية الثاني
~~عليهما) ؛ أي: على عاقلة الثالث والرابع؛ لموته بسقوطهما عليه (ودية الأول
~~عليهم) ؛ أي: على عواقلهم الثاني والثالث والرابع؛ لموته بسقوطهم عليه،
~~(وإن جذب الأول الثاني، و) جذب (الثاني الثالث و) جذب (الثالث الرابع) فدية
~~الرابع على عاقلة (الثالث) ؛ لأنه أتلفه بجذبه له.
# (ويتجه) جعل دية الثالث على عاقلة الثاني (و) عاقلة (الرابع) مناصفة، أما
~~الثاني فبجذبه له، وأما الرابع فلسقوطه عليه، لكن المذهب
# PageV06P086
# ما تقدم (و) دية (الثاني على) عاقلتي (الأول والثالث) نصفين؛ لموته بجذب
~~الأول وسقوط الثالث عليه (ودية الأول على) عاقلتي (الثاني والثالث نصفين،
~~كذا قيل) قال في " الإنصاف ": على الصحيح من المذهب، جزم به في " الوجيز "
~~وقدمه في " المحرر " " والنظم " و " " الحاوي الصغير " انتهى.
# وقطع به في " الإقناع " ومشى عليه في المنتهى " قال في شرحه في الأصح:
~~لأنه حصل موته بسقوط الثاني والثالث عليه، (وإن) كان (هلك الأول بوقعة
~~الثالث) عليه (فضمان نصفه على) عاقلة (الثاني) لمشاركته بجذبه للثالث
~~(والباقي) من ديته (هدر) في مقابلة فعل نفسه؛ لمشاركته في قتلها (ولو لم
~~يسقط بعضهم على بعض [بل] ماتوا بسقوطهم) ؛ أي: بنفس السقوط، أو ماتوا (لعمق
~~البئر) أو كان في البئر ما يغرق الواقع فيقتله (أو احتمل) فلم يدر أماتوا
~~بالسقوط أو لكون البئر عميقا يموت الواقع فيه بنفس الوقوع؟ (أو قتلهم أسد
~~فيما وقعوا فيه ولم يتجاذبوا) ولم يتدافعوا (فالكل هدر) ؛ لأنه لا تسبب
~~لواحد منهم في تلف غيره.
# (وإن تجاذب أو تدافع أو تزاحم جماعة عند حفرة، فسقط فيها أربعة متجاذبين
~~كما وصفنا) بأن جذب الأول الثاني، و [الثاني] الثالث، و [الثالث] الرابع
~~(فقتلهم أسد أو نحوه) كسبع وحية (فدم) الساقط (الأول به هدر)
# PageV06P087
# لسقوطه لا بفعل أحد ms3033 (وعلى عاقلته دية الثاني) لجذبه إياه (وعلى عاقلة
~~الثاني دية الثالث، وعلى عاقلة الثالث دية الرابع) لما تقدم، ولا فرق بينها
~~وبين التي قبلها إلا مزاحمة غيرهم لهم، وتسمى مسألة الزبية، وما روي «أن
~~عليا قضى في نحو ذلك بأن يجمع من قبائل الذين حفروا البئر ربع الدية، ونصف
~~الدية، وثلث الدية، والدية كاملة؛ فللأول الربع؛ لأنه هلك من فوقه ثلاثة،
~~وللثاني ثلث الدية، وللثالث نصف الدية، وللرابع الدية كاملة فأجازه رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم -» فقال بعض أهل العلم: لا يثبته أهل النقل، وهو
~~ضعيف.
# (ومن نام على سقف فهوى) ؛ أي: سقط (به على قوم؛ لزمه المكث) لئلا يهلك
~~بانتقاله أحد (ويضمن ما تلف) من نفس ومال (بدوام مكثه أو انتقاله) لتلفه
~~بسببه، و (لا) يضمن (ما تلف بسقوطه من نفس ومال) ؛ لأنه ليس من فعله، بخلاف
~~مكثه وانتقاله.
# (ويتجه) أنه لا يضمن ما تلف بسقوطه (إلا إن تحقق هويه) ؛ أي: السقف
~~(بسببه) ؛ أي: بسبب النائم، كأن نام على سقف قديم جدا وكان لا يثبت تحت
~~مثله عادة لعظم جثته ورداءة الحائط أو السقف وعدم صلابته فهوى به؛ فإنه
~~يضمن؛ لتفريطه، وهو متجه.
# (ومن اضطر إلى طعام غير مضطر أو) إلى (شرابه، فطلبه) المضطر (فمنعه) ربه
~~(ويتجه) (أو امتنعت مرضعة طفل) من إرضاعه، وهو
# PageV06P088
# متجه (حتى مات) المضطر ضمن رب الطعام والشراب بديته في ماله نصا؛ لقضاء
~~عمر به؛ ولأنه إذا اضطر إليه صار أحق به ممن هو في يده، فإن لم يطلبه
~~المضطر منه لم يضمنه؛ لأنه لم يمنعه، ولم يوجد منه فعل يكون سببا لهلاكه،
~~وكذا إن منعه رب الطعام والشراب، وهو مضطر أو خائف حدوث الضرر؛ لأنه لا
~~يلزمه بذله حينئذ (أو أخذ طعام غيره، أو) أخذ (شرابه) ؛ أي: الغير (وهو) ،
~~أي: المأخوذ طعامه أو شرابه (عاجز) عن دفعه (فتلف أو) تلفت (دابته) بسبب
~~الأخذ؛ ضمن الآخذ التالف؛ لتسببه في هلاكه (أو أخذ منه ما يدفع به صائلا
~~عليه من سبع ونحوه) كنمر أو حية ms3034 (فأهلكه) الصائل عليه (ضمنه) الآخذ؛
~~لصيرورته سببا لهلاكه قال في " المغني " وظاهر كلام أحمد أن الدية في ماله؛
~~لأنه تعمد هذا الفعل الذي يقتل مثله غالبا، هذا المذهب؛ جزم به في "
~~الهداية " و " المذهب " و " المستوعب " و " الخلاصة " و " الوجيز " و "
~~منتخب الآدمي " و " المنور " وغيرهم.
# و (لا) يضمن (من أمكنه إنجاء نفسه من مهلكة فلم يفعل في الأصح) اختاره
~~[الموفق والشارح؛] ؛ لأنه لم يهلكه، ولم يفعل شيئا يكون سببا لهلاكه، كما
~~لو لم يعلم به، وأما الأولى: فإنه منعه منه منعا كان سببا في هلاكه،
~~فافترقا.
# تنبيه: نقل محمد بن يحيى فيمن ماتت فرسه في غزاة لم يلزم من معه فضل
~~حمله، ونقل أبو طالب: يذكر الناس، فإن حملوه، وإلا مضى معهم.
# (ومن أفزع) شخصا ولو صغيرا (أو ضرب) شخصا (ولو) صغيرا فأحدث (بغائط أو
~~بول أو ريح، ولم يدم) الحدث (فعليه ثلث ديته) تحمله عاقلته،
# PageV06P089
# لما روي أن عثمان قضى فيمن ضرب إنسانا حتى أحدث بثلث الدية. قال أحمد: لا
~~أعرف شيئا يدفعه.
# قال في " الإنصاف ": هذا المذهب، نص عليه.
# قال ابن منجى: هذا المذهب، وهو أصح وجزم به الآدمي في منتخبه وناظم
~~المفردات، وهو منها والقياس لا ضمان، لكن خولف هنا لأن قول الصحابي ما
~~يخالف القياس توقيف خصوصا وهذا القضاء في مظنة الشهرة، ولم ينقل خلافه، فهو
~~إجماع.
# (ويضمن أيضا) من أفزع إنسانا أو ضربه (جنايته على نفسه أو على غيره) بسبب
~~إفزاعه أو ضربه، وتحمله العاقلة بشرطه.
### | [فصل أدب ولده أو زوجته في نشوز فحصلت من ذلك جناية]
# فصل
# (ومن أدب ولده أو زوجته في نشوز) ولم يسرف؛ لم يضمن (أو أدب معلم صبيه)
~~(ويتجه) أنه يؤخذ (منه) ؛ أي: من قولهم ومن أدب إلى آخره (جواز تأديب الشيخ
~~تلميذه) بلا إسراف؛ لأن الشيخ أبو الروح والوالد أبو الجسد قاله ابن القيم،
~~وإذا كان أبو الجسد يملك التأديب، فلأنه يملكه أبو الروح من باب أولى؛ لأنه
~~يبذل جهده في إفادة الروح وتخليصها من ظلمة الجهل وإرشادها ms3035 لما فيه سعادة
~~الدارين، ويتأكد في حق الطالب الصبر على سوء خلق الشيخ وجفوته، ولا يمنعه
~~ذلك من الملازمة لما عنده على التكبر والتعاظم: قال الشافعي: لا ينال رجل
~~من هذا العلم حالا ينتفع به حتى يطيل الاختلاف إلى العلماء، ويصبر على
~~جفوتهم ويحتمل الذل في جنب الفائدة
# PageV06P090
# منهم، وقال نافع: كل من قرأت عليه فأنا عبده.
# وعن ابن مجاهد عن ابن الجهم: كل من أخذ عن أحد فهو فتاه، وإن كان أعلى
~~سنا منه ويتأكد عليه الدعاء أيضا لشيخه؛ لأنه أنتجه سعادة الدارين والرفعة
~~بين الثقلين وأخرجه من ظلمات الغباوة والجهل إلى نور العلم والفهم.
# قال أبو يوسف: ما تركت الدعاء لأبي حنيفة مع أبوي أربعين سنة؛ وكان يقول:
~~من لم يعرف حقا لأستاذه لم يفهم أبدا، وهو متجه.
# (أو أدب سلطان رعيته) ، ولم يسرف؛ أي: ولم يزد على الضرب المعتاد في ذلك
~~في العدد ولا في الشدة (فتلف) بذلك (لم يضمنه) المؤدب نصا؛ لفعله ما له
~~فعله شرعا بلا تعد.
# كما لو كان عليه قصاص منه فسرى إلى نفسه، فإنه لا يضمن كذلك ها هنا.
# (وإن أسرف المؤدب أو زاد على ما يحصل به المقصود) فتلف بسبب ذلك ضمنه،
~~لتعديه بالإسراف (أو ضرب من لا يعقل التأديب من صبي لم يميز أو مجنون) أو
~~معتوه، فتلف (ضمن) لأن الشرع لم يأذن في تأديب من لا عقل له؛ لعدم حصول
~~المقصود بتأديبه.
# (ومن أسقطت) جنينها بسبب (بطلب سلطان أو تهديده) سواء كان طلبها (لحق
~~الله تعالى أو غيره) بأن طلبها لكشف حد لله أو تعزير أو لحق (أو ماتت) بسبب
~~(وضعها) من الفزع (أو) ماتت من غير وضع (فزعا أو ذهب عقلها) فزعا (أو
~~استعدى) بالشرطة قاله في المحرر (إنسان عليها الحاكم) فأسقطت أو ماتت أو
~~ذهب عقلها فزعا (ضمن السلطان ما كان) من ذلك (بطلبه) ؛ أي: طلب السلطان
~~(ابتداء) من غير استعداء أحد (و) ضمن (المستعدي ما كان بسببه) ؛ أي: بسبب
~~استعدائه نصا في المسألتين، ثم لا يعتبر ms3036 الضمان كون السبب معتادا، فإن
~~الضربة والضربتين بالسوط ليس سببا معتادا، ومتى أفضت إلى الهلاك وجب
~~الضمان، ويدل للأول ما روي أن
# PageV06P091
# عمر بعث إلى امرأة مغنية كان رجل يدخل إليها، فقالت: يا ويلها ما لها
~~ولعمر، فبينما هي في الطريق إذ فزعت، فضربها الطلق، فألقت ولدا، فصاح الصبي
~~صيحتين ثم مات فاستشار عمر أصحاب رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فأشار
~~بعضهم أن ليس عليك شيء إنما أنت وال ومؤدب، وصمت علي فأقبل عليه عمر فقال:
~~ما تقول يا أبا الحسن؟ فقال إن كانوا قالوا برأيهم فقد أخطأ رأيهم، وإن كان
~~قالوا في هواك فلم ينصحوا لك إن ديته عليك؛ لأنك أفزعتها فألقته، فقال عمر:
~~أقسمت عليك أن لا تبرح حتى تقسمها على قومك، ولأن المرأة نفس هلكت بسبب
~~إرساله إليها، فضمنها كجنينها، وأما كون المستعدي يضمن ما كان بسبب
~~استعدائه؛ فلأنه الداعي إلى طلب السلطان لها، فكان موتها [أو] موت جنينها
~~بسببه؛ فاختص به الضمان (وظاهره) حتى.
# (ولو) كانت (ظالمة) لكن قال في " المغني ": وإن كانت هي الظالمة فأحضرها
~~عند الحاكم، فينبغي أن لا يضمنها؛ لأنه استوفى حقه كالقصاص، ويضمن جنينها؛
~~لأنه تلف بفعله، كما لو قبض منها (كإسقاطها) ؛ أي: الأمة (بتأديب أو قطع يد
~~لم يأذن سيد فيها، أو) ؛ أي: وكإسقاط حامل (بشرب دواء لمرض) فتضمن حملها.
# (ولو ماتت حامل أو مات حملها من ريح طعام أو) مات من ريح (نحو كبريت)
~~كعظم (ضمن ربه إن علم ذلك) ؛ أي: أنها حامل، وكان ريح الطعام يقتل الحامل
~~أو حملها (عادة) لما فيه من الإضرار وإن لم يعلم بها رب الطعام؛ فلا إثم
~~ولا ضمان كريح الدخان يتضرر به صاحب السعال وضيق النفس.
# (ويتجه باحتمال) قوي أن محل ضمانه مع علمه أن العادة مستمرة بأن الرائحة
~~تقتل (وطلبته) ؛ أي: الطعام ولو مجانا قياسا على المضطر (فمنعها) منه
~~فيضمن؛ لتسببه في إتلافها أو إتلاف حملها، كما لو منعها طعامها وشرابها حتى
~~هلكت هي أو جنينها؛ (و) يتجه (أنه لا يثبت ms3037 علمه) (ب) مجرد
# PageV06P092
# (خبرها) بأن الرائحة تفضي إلى إتلافها أو حملها، بل لا بد من إخبار ثقة
~~ولو أنثى؛ إذ مثل هذا لا يطلع عليه الرجال غالبا، وهو متجه.
# (ولو أذن سيد في ضرب عبده) ضربا محرما (أو) أذن (والد في ضرب ولده) ضربا
~~محرما (فضربه) مأذون له (ويتجه وأسرف في الضرب) وهو متجه (ضمنه) إن تلف لأن
~~المحرمات لا تستباح بالإذن.
# (وإن سلم بالغ عاقل نفسه أو) سلم (ولده) الصغير (إلى سابح حاذق) ليعلمه
~~السباحة (فغرق) لم يضمنه المعلم حيث لم يفرط؛ لفعله ما أذن فيه (لمصلحته
~~كضرب المعلم الصبي) المعتاد.
# وإن قال: سبح عبدي هذا فسبحه، ثم رقاه [ثم] عاد وحده يسبح فغرق؛ فهدر،
~~وإن استؤجر ليسبحه ويعلمه، ومثله لا يغرق غالبا، ضمنه إن غفل عنه، أو لم
~~يشد ما يسبحه عليه شدا جيدا، أو جعله في ماء كثير جار أو واقف لا يحمله أو
~~عميق معروف بالغرق، قاله في الرعاية.
# (أو أمر) مكلف أو غير مكلف (مكلفا ينزل بئرا أو يصعد شجرة، فهلك به) ؛
~~أي: بنزول البئر أو صعود الشجرة (لم يضمنه) الآمر؛ لأنه لم يجن عليه ولم
~~يتعد، أشبه ما لو أذنه ولم يأمره (ولو أن الآمر سلطان) كغيره (وكاستئجاره)
~~لذلك أقبضه أجرة أو لا (وإن لم يكن) المأمور (مكلفا) ككونه صغيرا أو مجنونا
~~(ضمنه) ؛ لأنه تسبب في إتلافه.
# (من وضع على سطحه نحو جرة) كقلة (ولو متطرفة، فسقطت بنحو ريح) كطير وهرة
~~(على آدمي) أو غيره (فتلف، لم يضمنه) واضع بسقوطه بغير فعله وزمن وضعه كان
~~في ملكه.
# PageV06P093
# (ومن دفعها حال سقوطها عليه عن نفسه) لئلا تقع عليه، فأتلف شيئا؛ لم يضمن
~~كدفع الصائل، أو تدحرجت على إنسان فدفعها عنه فأتلف شيئا (لم يضمن) دافعها
~~(ما تلف به بدفعه) ؛ لأنه غير متعد بذلك.
### | [باب مقادير ديات النفس]
# المقادير: جمع مقدار، وهو مبلغ الشيء وقدره (دية الحر المسلم مائة بعير
~~أو مائتا بقرة أو ألفا شاة، أو ألف مثقال ذهب أو اثنا عشر ألف درهم فضة) ms3038 من
~~دراهم الإسلام التي كل عشرة منها سبعة مثاقيل.
# قال القاضي: لا يختلف المذهب أن أصول الدية الإبل والغنم والذهب والورق،
~~لما روى عطاء عن جابر قال: «فرض رسول الله - صلى الله عليه وسلم - في الدية
~~على أهل الإبل مائة من الإبل، وعلى أهل البقر مائتي بقرة، وعلى أهل الشاء
~~ألفي شاة» . رواه أبو داود عن عكرمة عن ابن عباس «أن رجلا قتل، فجعل النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - ديته اثني عشرة ألف درهم» .
# وفي كتاب عمرو بن حزم وعلى أهل الذهب ألف دينار (وهذه الخمسة) المذكورة
~~(فقط) ؛ أي: دون الحلل؛ فإنه قد قيل إن الحلل أصل، وقدرها مائة حلة من حلل
~~اليمن، كل حلة بردان: إزار ورداء.
# وفي المذهب جديدان، والصحيح من المذهب أنها ليست أصلا؛ لأنها تختلف ولا
~~تنضبط (أصولها) ؛ أي: الدية، لما سبق (فإذا أحضر من عليه دية أحدها) ؛ أي:
~~أحد هذه الخمسة (لزم) ولي جناية (قبوله) سواء كان من أهل ذلك النوع أو لم
~~يكن؛ لإجزاء كل منها فالخيرة لمن وجبت عليه كخصال الكفارة.
# «ويجب من إبل في عمد وشبهه خمس وعشرون بنت مخاض، وخمس وعشرون بنت لبون
~~وخمس وعشرون حقة، وخمس وعشرون جذعة» رواه سعيد عن ابن مسعود، ورواه الزهري
~~عن السائب بن يزيد مرفوعا.
# ؛ لأن الدية حق يتعلق بجنس الحيوان؛ فلا يعتبر فيه الحمل كالزكاة
~~والأضحية.
# PageV06P094
# (وتغلظ) دية عمد وشبهه (في طرف) كما تغلظ في (نفس) ؛ لاتفاقهما في السبب
~~الموجب، (ولا) تغلظ دية (في غير إبل) ؛ لعدم وروده.
# (وتجب) الدية (في خطأ أخماسا، عشرون من كل من الأربعة المذكورة) ؛ أي:
~~عشرون بنت مخاض، وعشرون بنت لبون، وعشرون حقة، وعشرون جذعة (وعشرون ابن
~~مخاض) قال في الشرح: لا يختلف فيه المذهب، وهو قول ابن مسعود.
# (ويؤخذ من بقر مسنات وأتبعة) نصفين (و) يؤخذ (من غنم ثنايا وأجذعة نصفين)
~~لأن دية الإبل من الأسنان المقدرة في الزكاة، فكذا البقر والغنم.
# (وتعتبر السلامة من عيب) في كل الأنواع لأن الإطلاق يقتضي السلامة (ولا)
~~يعتبر (أن تبلغ قيمتها) ms3039 ؛ أي: الإبل والبقر والغنم (دية نقد) ؛ لعموم حديث
~~«في النفس المؤمنة مائة من الإبل» وهو مطلق فلا يجوز له تقييده إلا بدليل؛
~~ولأنها كانت تؤخذ على عهده - عليه الصلاة والسلام - وقيمتها ثمانية آلاف.
# وقول عمر: إن الإبل قد غلت فقومها على أهل الورق باثني عشر ألفا، دليل
~~على أنها في حال رخصها أقل قيمة من ذلك.
# (و) يجب (في موضحة عمد وشبهه أربعة أرباعا) ؛ أي: بنت مخاض وبنت لبون
~~وحقة وجذعة، (و) يجب البعير (الخامس من أحد الأنواع الأربعة قيمته ربع قيمة
~~الأربعة) المذكورة كما تقدم في زكاة المال إذا كان من نوعين (وإن كان)
~~أوضحه (خطأ وجبت الخمس من الأنواع الخمسة المتقدمة) من كل نوع بعير ابن
~~مخاض وبنت مخاض وبنت لبون وحقة وجذعة (ويجب في أنملة) من غير إبهام قطعت
~~(عمدا) وشبهه (ثلاثة أبعرة وثلث) بعير (قيمتها نصف قيمة الأربعة) ؛ أي: بنت
~~المخاض وبنت اللبون والحقة والجذعة (وثلثها) أي: ثلث قيمة الأربعة؛ لأن
~~نسبة
# PageV06P095
# الثلاثة والثلث إلى الأربعة نصف وثلث (وإن كان) قطع الأنملة (خطأ)
~~(ففيها) ثلاثة أبعرة وثلث قيمتها (ثلثا قيمة الخمس) لأن نسبة الثلاثة
~~والثلث إلى الخمسة ثلثان، ولا يعتبر في الإبل أن تكون من جنس إبل الجاني،
~~ولا من جنس إبل بلده؛ لعموم ما سبق من الأخبار.
# (ودية أنثى بصفته) ؛ أي: الجاني من إسلام أو كفر (نصف ديته) حكاه ابن
~~المنذر وابن عبد البر، إجماعا، لما روى عمرو بن حزم «أن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - قال في كتابه: دية المرأة نصف دية الرجل» (ويستويان) ؛ أي
~~الذكر والأنثى حيث اتفقا دينا (في) جرح (موجب دون ثلث دية) ذكر حر (فإذا
~~بلغت جراحاتها الثلث أو زادت عليه) صارت على النصف؛ لما روى عمرو بن شعيب
~~عن أبيه عن جده أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: «عقل المرأة مثل عقل
~~الرجل حتى تبلغ الثلث من ديتها» رواه النسائي والدارقطني.
# وروى مالك عن ربيعة قال: قلت لسعيد بن المسيب: «كم في أصبع المرأة؟ قال:
~~عشر من الإبل. ms3040 قلت: ففي أصبعين؟ : قال عشرون. قلت: ففي ثلاثة أصابع؟ قال:
~~ثلاثون قلت ففي أربع أصابع؟ قال: عشرون. قلت: لما عظمت مصيبتها قل عقلها
~~قال: هكذا السنة يا ابن أخي» ؛ ولأن دية الذكر والأنثى يستويان في الجنين
~~فكذا فيما دون الثلث، وأما ما يوجب الثلث فما فوق، فهي فيه على النصف من
~~الذكر؛ لقوله في الحديث «حتى تبلغ الثلث» وحتى للغاية فيجب أن يكون ما
~~بعدها مخالفا لما قبلها، ولأن الثلث في حد الكثرة؛ لحديث: «والثلث كثير» ؛
~~ولذلك حملته العاقلة، وسواء في ذلك المسلمة والكتابية والمجوسية وغيرها.
# (ودية خنثى مشكل بصفته) ؛ أي: حر مسلم (نصف دية كل منهما) ؛ أي: الذكر
~~والأنثى؛ أي: ثلاثة أرباع الذكر؛ لاحتماله الذكورة والأنوثة احتمالا واحدا،
~~وقد أيس من انكشاف حاله؛ فوجب التوسط بينهما، والعمل بكل من الاحتمالين
~~(وكذا جراحه) ؛ أي: الخنثى المشكل إذا بلغ ثلث الدية فأكثر، وأما ما دون
~~الثلث فلا يختلف بها كما تقدم.
# PageV06P096
# (ودية كتابي) ؛ أي: يهودي أو نصراني ومن تدين بالتوراة والإنجيل (حر ذمي
~~أو معاهد) ؛ أي: مهادن (أو مستأمن نصف دية حر مسلم) ؛ لحديث عمرو بن شعيب
~~عن أبيه عن جده مرفوعا «دية المعاهد نصف دية المسلم» وفي لفظ: «أن النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - قضى بأن عقل أهل الكتاب نصف عقل المسلمين» رواه أحمد.
~~قال الخطابي: ليس في دية أهل الكتاب شيء أبين من هذا، ولا بأس بإسناده.
# ومحل هذا إن لم يكن القتل عمدا والقاتل مسلما أما إذا كان كذلك فلا فرق
~~بين دية الكتابي والمسلم، ويأتي.
# (وكذا جراحه) ؛ أي: الكتابي غير الحربي فإنه على نصف جراح المسلم.
# (ودية مجوسي حر ذمي أو معاهد أو مستأمن، ودية حر من عابد وثن) وغيره من
~~المشركين كمن يعبد ما استحسن من شمس أو قمر أو كوكب (مستأمن أو معاهد
~~بدارنا) أو غيرها لحقن دمه بخلاف الحربي (ثمانمائة درهم) وهو قول عمر
~~وعثمان وابن مسعود في المجوسي وألحق به باقي المشركين؛ لأنهم دونه، وأما
~~قوله - عليه الصلاة والسلام -: «سنوا بهم سنة أهل ms3041 الكتاب» .
# فالمراد في حقن دمائهم وأخذ الجزية منهم، ولذلك لا تحل مناكحتهم ولا
~~ذبائحهم (وجراحه) أي: من ذكر من المجوس وعابد وثن وغيره من المشركين
~~(بالنسبة) إلى ديته نصا، كما أن جراح المسلم وأطرافه بالحساب من ديته.
# (ودية أنثى الكفار نصف دية ذكرهم) .
# قال في الشرح ": لا نعلم فيه خلافا (وظاهره: ويستويان في موجب دون ثلث
~~دية ذكرهم) لما تقدم.
# (ومن لم تبلغه الدعوة) ؛ أي: دعوة الإسلام إن وجد.
# قال في شرح الإقناع ": وقد أخبرت عن قوم بآخر بلاد السودان لا يفقهون ما
~~يقال لهم من غيرهم، وحينئذ فهؤلاء لم تبلغهم الدعوة (فإن كان له أمان فديته
~~دية أهل دينه) ؛ لأنه محقون الدم (فإن لم يعرف دينه فكمجوسي)
# PageV06P097
# لأنه اليقين، وما زاد عليه مشكوك فيه (وإن لم يكن له أمان فهو هدر) ؛
~~لأنه غير معصوم؛ أشبه الحربي، لكن لا يجوز قتله حتى يدعى، فإن بادر مسلم
~~فقتله؛ فلا قود عليه.
# قاله في " المستوعب ": (ويتجه) أن حكم من لم تبلغه الدعوة (ك) حكم (درزي
~~ونصيري) وإسماعيلي (وقاذف عائشة؛ لردتهم) بجحدهم وجوب الصلاة والصيام
~~والحج؛ واستباحتهم الخمر والزنا؛ وإنكارهم قيام الساعة وأمر المعاد؛
~~واعتقادهم تناسخ الأرواح وانتقالها إلى أبدان الحيوانات، وحلول الإله في
~~المخلوقات، وغير ذلك من عقائدهم القبيحة، وبلغتهم الصريحة، كما هو مقرر في
~~كتبهم المنهوبة من بلادهم.
# فهؤلاء الطوائف وأمثالهم ممن اتفق المسلمون على كفرهم.
# ومن يشك في كفرهم فهو كافر مثلهم لا تحل مناكحتهم ولا تؤكل ذبائحهم، ولا
~~يجوز إقرارهم في ديار الإسلام بجزية ولا بغير جزية، ولا تقبل توبتهم بحسب
~~الظاهر في الدنيا؛ فهذا الاتجاه إن أريد به أن من لم تبلغه الدعوة كهؤلاء
~~الطوائف من حيث إهدار الدم في كل، فمسلم، وإن أريد أنهم كهو من سائر
~~الوجوه، فالمذهب أنه يمتنع قتله قبل الدعوة، وهؤلاء يقتلون بكل حال كما
~~يأتي في حكم المرتد.
# (وتغلظ دية قتل خطأ) لا عمد (في نفس) لا في طرف خلافا " للمغني " والشرح
~~" (ويتجه) باحتمال قوي (ولو) كان المقتول (ذميا) وهو متجه (في ms3042 كل من حرم
~~مكة وإحرام) مقتول كما هو ظاهر " المغني " (وشهر حرام) فقط فلا تغلظ لقتل
~~رحم ولو محرما (بثلث) دية، نقله الجماعة عن الإمام أحمد، وهو من المفردات؛
~~لما روى ابن نجيح أن امرأة
# PageV06P098
# وطئت في الطواف فقضى عثمان فيها بستة آلاف وألفين تغليظا للحرم.
# وعن ابن عباس أن رجلا قتل رجلا في الشهر الحرام وفي بلد الحرام، فقال:
~~ديته اثنا عشر ألفا، وللشهر الحرام أربعة آلاف، وللبلد الحرام أربعة آلاف،
~~وهذا في مظنة الشهرة، ولم ينكر (فمع اجتماع) حالات التغليظ (كلها) يجب
~~(ديتان) ولعل المراد بالخطأ هنا ما يعم شبه العمد.
# (وإن قتل مسلم كافرا) ذميا أو معاهدا (عمدا) لا خطأ (ونحوه أضعفت ديته) ؛
~~أي: الكافر على المسلم؛ لإزالة القود، قضى به عثمان.
# روى الإمام أحمد عن عبد الرزاق عن معمر عن الزهري عن سالم عن أبيه أن
~~رجلا قتل رجلا من أهل الذمة، فرفع إلى عثمان، فلم يقتله، وغلظ عليه ألف
~~دينار، فذهب أحمد إليه، وله نظائر في مذهبه، فإنه أوجب على الأعور إذا قلع
~~عين صحيح مماثلة؛ لعينه دية كاملة؛ لما درئ عنه القصاص، وظاهره لا إضعاف في
~~جراحة وعليه جمهور الأصحاب.
### | [فصل دية القن]
# فصل (ودية قن) ذكر أو أنثى أو خنثى، صغير أو كبير ولو مدبرا أو أم ولد
~~ولو مكاتبا (قيمته) عمدا كان القتل أو خطأ (ولو) كانت قيمته (فوق دية حر) ؛
~~لأنه مال متقوم فضمن بكمال قيمته كالفرس، وضمان الحر ليس بضمان مال، ولذلك
~~لم يختلف باختلاف صفاته التي تزيد بها قيمته لو كان قنا، وإنما يضمن بما
~~قدره الشارع، وضمان القن ضمان مال يزيد بزيادة المالية، وينقص بنقصانها.
# (وفي جراحه) ؛ أي: القن (إن قدر من حر بقسطه من قيمته) ؛ لأن قيمته كدية
~~الحر (ففي يده نصف قيمته، وفي أصبعه عشرها، وفي موضحة نصف عشر) قيمته (سواء
~~نقص بجناية أقل من ذلك أو أكثر
# PageV06P099
# منه، وإلا) يكن فيه مقدر من الحر كالعصعص وخرزة الصلب؛ فعلى جان (ما
~~نقصه) بجنايته بعد برئها؛ لأن ms3043 الأرش جبر لما فات بالجناية، وقد أنجبر بذلك؛
~~فلا يزاد عليه كغيره من الحيوانات (فلو جني على رأسه) ؛ أي: القن (دون
~~موضحة) أو جني على وجهه دون موضحة، ضمن بما نقص، (ولو أنه) ؛ أي: ما نقص
~~بالجناية (أكثر من أرش موضحة) كسائر الأموال إذا نقصها (وفي منصف) ؛ أي: من
~~نصفه حر ونصفه قن إذا قتل (نصف دية حر ونصف قيمته، وكذا جراحه) من طرف
~~وغيره، فإن كان ذكرا والقتل خطأ والقاتل حر، فعليه نصف قيمته في ماله وعلى
~~عاقلته نصف ديته؛ لأنها نصف دية حر، وكذا لو قطع أنفه أو يده أو رجليه ونحو
~~ذلك، وإن قطع إحدى يديه، فالجميع في مال جان؛ لأن نصف الدية ربع دية؛ فلا
~~تحمله العاقلة؛ لنقصه عن ثلث الدية (وليست أمة كحرة في رد أرش جراح بلغ ثلث
~~قيمتها أو أكثر إلى نصف) ؛ أي: أرش جراحها؛ لأن في الحرة على خلاف الأصل؛
~~لكون الأصل زيادة الأرش بزيادة الجناية، وأنه كلما زاد نقصها وضررها زاد في
~~ضمانها، فإذا خولف الأصل في الحرة للحديث، بقي في الأمة على وفق الأصل.
# (ومن قطع خصيتي عبد) أو ذكره (أو أنفه أو أذنيه) ونحوهما مما فيه من الحر
~~دية (لزمته قيمته) كاملة لسيده؛ لأنها بدل الدية (وإن قطع ذكره ثم خصاه؛
~~فعليه قيمته) صحيحا (لقطع ذكره، وعليه قيمته أيضا مقطوعا) أي: ناقصا بقطع
~~ذكره؛ لقطع خصيتيه؛ لأنه لم يقطعهما إلا وقد نقصت قيمته بقطع الذكر، وإن
~~خصاه ثم قطع ذكره فعليه قيمته كاملة؛ لقطع الخصيتين، وما نقص بقطع ذكره؛
~~لأنه ذكر خصي لا دية فيه ولا مقدرا (وملك سيده باق عليه) روي عن علي
~~واستصحابا للأصل؛ ولأن ما أخذه بدل ما ذهب منه لا بدل نفسه.
# PageV06P100
# (ويتجه أنه لو قطعهما) ؛ أي: ذكره وخصيتيه (معا) فعليه (قيمتان كاملتان)
~~كما لو ذهب سمعه وبصره بجناية واحدة، فإن في كل من ذلك من الحر دية كاملة،
~~وهو متجه، بل مصرح به في " شرح المنتهى " وغيره.
### | [فصل دية الجنين]
# فصل (ودية جنين حر ms3044 مسلم ولو أنثى) والجنين: الولد الذي في البطن من
~~الإجنان وهو الستر؛ (لأنه أجنه بطن أمه) ؛ أي: ستره.
# قال تعالى: {وإذ أنتم أجنة في بطون أمهاتكم} [النجم: 32] (أو ما تصير به
~~أمة أم ولد) وهو ما تبين فيه خلق إنسان ولو خفيا، لا مضغة أو علقة (إن ظهر)
~~الجنين ميتا (أو) ظهر (بعضه) كيد ورأس (ميتا ولو) كان ظهوره (بعد موت أمه
~~بجناية عمدا أو خطأ) وكذا ما في معنى الجناية كما مر فيمن أسقطت فزعا من
~~طلب سلطان أو بريح نحو طعام (فسقط) الجنين في الحال، (أو بقيت) أمه (متألمة
~~حتى سقط) الجنين، فإن لم يسقط كأن قتل حاملا ولم يسقط جنينها، أو ضرب من
~~ببطنها حركة أو انتفاخ، فزال ذلك؛ فلا شيء فيه (ولو) كان إسقاطها (بفعلها)
~~كإجهاضها بشرب دواء (أو كانت أمة ذمية حاملا من ذمي ومات) الذمي والجنين به
~~بدارنا (للحكم بإسلامه) إذن تبعا للدار (ويرد قولها) ؛ أي: الذمية (إن لم
~~يمت الجنين) الذي (حملت به من مسلم) .
# إن لم تكن زوجة أو أمة له؛ لأنه خلاف الظاهر (أو) كانت أم الجنين (أمة
~~وهو حر) لغرور أو شرط أو إعتاقه وحده، فتقدير أمة حرة، وقوله: (غرة) خبر
~~دية جنين
# PageV06P101
# (عبد أو أمة) بدل من غرة، وأصلها الخيار، سمى بها العبد والأمة؛ لأنهما
~~من أنفس الأموال ووجه وجوب الغرة في الجنين حديث أبي هريرة. قال: «اقتتلت
~~امرأتان من هذيل، فرمت إحداهما الأخرى بحجر فقتلتها وما في بطنها، فاختصموا
~~إلى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فقضى أن دية جنينها غرة عبد أو أمة
~~وقضى بدية المرأة على عاقلتها، وورثها ولدها ومن معه» متفق عليه.
# قوله (قيمتها خمس من الإبل) صفة لغرة، وذلك نصف عشر الدية، وروي ذلك عن
~~عمر وزيد؛ لأنه أقل ما قدره الشرع في الجناية، وهو أرش الموضحة، وأما
~~الأنملة فقدرها ثبت بالحساب من دية الأصبع (موروثة عنه) ؛ أي: الجنين (كأنه
~~سقط حيا) ثم مات؛ لأنها بدله، ولأنها دية آدمي فوجب أن تورث عنه كسائر ms3045
~~الديات (فلا حق فيها لقاتل) ؛ لأنه لا يرث المقتول (ولا كامل رق) لأنه مانع
~~للإرث ويرث المبعض منها بقدر حريته كغيرها.
# (فيرثها) ؛ أي: الغرة (عصبة سيد قتل ولده من أمة) كأن ضرب بطن أم ولده
~~فأسقطت ولدها منه؛ فلا يرثه هو لأنه قاتل، ويرثه من عداه من ورثته، وكذا لو
~~ضرب السيد بطن عتيقته فأسقطت جنينها؛ كان عليه غرة يرثها أم الجنين وعصبة
~~السيد دونه؛ لأنه قاتل.
# (وتعدد الغرة بتعدد جنين وإن ألقت) بجناية (رأسين أو أربع أيد) أو أرجل
~~(فغرة واحدة) ؛ لأنه يجوز أن يكون ذلك من جنين واحد، وما زاد مشكوك فيه فلم
~~يجب به شيء (أو) ألقت (ما ليس فيه صورة آدمي) أو ألقت مضغة فشهد ثقات من
~~القوابل أنه مبدأ خلق آدمي لو بقي تصور آدميا (فلا شيء فيه) ؛ لأنه ليس
~~بولد (كما لو ضرب بطن حربية) حامل (أو) بطن (مرتدة) حامل (فأسلمت، ثم ألقته
~~ميتا) فلا شيء فيه. (ويتجه) (هذا) المذكور من أنه لا شيء فيه (إن) كانت قد
~~(حملت به
# PageV06P102
# من كافر حال ردتها) ؛ لأنه لم يحصل منه جناية عليها حين عصمتها، أما لو
~~كانت حاملا به قبل أن ترتد ففيه الغرة؛ لعصمته، وهو متجه
### | [تنبيه شهدت ثقة من القوابل أن في السقط صورة خفية]
# (1) تنبيه: وإن شهدت ثقة من القوابل أن في السقط صورة خفية، ففيه غرة،
~~لأنه مما لا يطلع عليه الرجال غالبا.
# (ولا يجب مع الغرة ضمان نقص الأم) ؛ لأنها جناية واحدة، فلا توجب أرشين
# . (ولا يقبل فيها) ؛ أي: الغرة (خصي ولا خنثى) ونحوه كموجوء الخصيتين
~~ومسلولهما؛ لأنه عيب، و (لا) يقبل فيها (معيب) عيبا يرد في بيع، كأعور
~~ومكاتب وإن كثرت قيمته، وكذا لا يقبل فيها هرمة؛ لأن الغرة بدل، فاعتبرت
~~فيها السلامة كإبل الصدقة، بخلاف الكفارة؛ فإنها جبار (ولا من له دون سبع
~~سنين) ؛ لأنه لا يحصل به المقصود من الخدمة؛ بل يحتاج إلى من يكفله ويخدمه،
~~ولو أريد نفس المالية لم تتعين في الغرة (وإن أعوزت الغرة؛ فالقيمة ms3046 تجب من
~~أصل الدية) وهي الأصناف الخمسة؛ لأن الخيرة للجاني في دفع ما شاء من الأصول
~~الخمسة.
# (وتعتبر الغرة سليمة مع سلامته) ؛ أي: الجنين القن (وعيب الأم) ؛ لكونها
~~خرساء أو ناقصة بعض الأطراف، ويؤخذ عشر قيمتها اعتبارا بوصفه (وجنين مبعض)
~~؛ أي: من بعضه حر وبعضه رقيق؛ لأن أمه كذلك (بحسابه) من دية وقيمة، فلو كان
~~نصفه حرا ونصفه رقيقا، وجب لسيده باعتباره (وهو نصف عشر قيمة أمه و) وجب
~~لورثته (نصف عشر ديتها) اعتبارا بحال الجنين (وفي) جنين (قن ولو أنثى
# PageV06P103
# عشر قيمة أمه) كما لو جنى عليها موضحة.
# وإن (كان الجنين قنا، وأمه حرة بأن أعتقها سيدها واستثناه فقدر أمه
~~الحرة) أنه كعكسه (ويؤخذ عشر قيمتها يوم جناية عليها نقدا) ؛ لأن الغرة
~~إنما تجب في الجنين إذا كان حرا، وهذا رقيق (ويضمن شريكه) في أمة ضربها وهي
~~حامل بمملوك فأسقطته (قيمة حصة شريكه) وهو نصف عشر قيمة أمه، كما لو كان
~~الضارب أجنبيا وعليه كفارة؛ لأنه أتلف آدميا، ويسقط ضمان نصيبه لنفسه، لأن
~~الإنسان لا يضمن ماله لنفسه.
### | [تتمة أعتق الضارب الحامل بعد ضربها وكان معسرا ثم أسقطت]
# تتمة: وإن أعتقها الضارب بعد ضربها وكان معسرا ثم أسقطت، عتق نصيبه منها
~~ومن ولدها بمجرد العتق، وعليه لشريكه نصف عشر قيمة الأم؛ لأن له نصف
~~جنينها، ولا يجب عليه ضمان ما أعتقه للورثة؛ لأنه لم يوجد منه بعد العتق
~~جناية، وقبل العتق كان مملوكه، وإن كان موسرا سرى العتق إليها وإلى جنينها،
~~وعليه ضمان نصيب شريكه من الجنين بنصف عشر قيمة أمه، ولا يضمن أمه؛ لأنه قد
~~ضمنها بإعتاقها؛ فلا يضمنها بتلفها.
# (وإن ضرب غير سيد بطن أمة فعتق جنينها) بأن أعتقه مالكه (قبل موته) أو
~~كان علق عتقها على صفة فوجدت، أو نجز السيد عتقها، أو علق عتق جنينها على
~~ضرب جان بطنها (ثم سقط) الجنين ميتا؛ ففيه غرة؛ لأنه سقط حيا، والعبرة بحال
~~سقوط.
# وكذا لو ضرب بطن كافرة حامل، فأسلمت أو أبو الحمل ثم سقط (أو) ضرب ms3047 (بطن
~~ميتة أو ضرب عضوا) من أعضائها، (وخرج) الجنين (ميتا، و) قد (شوهد بالجوف) ؛
~~أي: جوف الميتة (يتحرك) ؛ بعد موتها (ففيه غرة) كما لو ضرب حية فماتت ثم
~~خرج جنينها ميتا.
# (وفي) جنين (محكوم بكفره) كجنين ذمية من ذمي لاحق به (غرة قيمتها عشر دية
~~أمه) قياسا على جنين الحرة المسلمة
# (فغرة جنين مجوسية) من مجوسي (أربعون درهم) عشر دية أمه.
# PageV06P104
# (وإن كان أحد أبويه) ؛ أي: الجنين (أشرف دينا) من الآخر (كمجوسية تحت
~~كتابي، أو كتابية تحت مسلم) فالواجب فيه (غرة قيمتها عشر دية الأم لو كانت
~~على ذلك الدين) الأشرف؛ فتقدر مجوسية تحت كتابي كتابية وكتابية تحت مسلم
~~مسلمة؛ لأن الولد يتبع أشرف أبويه دينا، وتقدم.
# وإن أسلم أحد أبوي الجنين بعد الضرب وقبل الوضع؛ ففيه غرة اعتبارا بحال
~~السقوط؛ لأنه حال الاستقرار.
# (وإذا سقط جنين ذمية قد وطئها مسلم وذمي في طهر) واحد (ففيه ما في الجنين
~~الذمي) ؛ لأنه اليقين، وما زاد مشكوك فيه، وفي بعض النسخ (ويتجه) أن هذا
~~الجنين بعد عرضه على القافة لا يخلو حاله من أحد ثلاثة أمور: إما أن تلحقه
~~بالذمي، أو يشكل أمره فلا يدرى أهو من الذمي أو من المسلم، أو تلحقه
~~بالمسلم؛ ففي الصورة الأولى تكون الغرة (لبيت المال) وإليه الإشارة بقوله
~~(إن ألحقته القافة بالذمي) وأشار إلى الثانية بقوله (أو أشكل) أمره؛ أي:
~~فكذلك تكون الغرة لبيت المال بالأولى، وإن ألحقته القافة بالمسلم؛ فتكون
~~الغرة له؛ أي: المسلم؛ لاتضاح الحال، وهو متجه.
### | [تتمة ادعت ذمية أن جنينها من مسلم]
# (1) تتمة: وإن ادعت ذمية أو ورثتها، أن جنينها من مسلم من وطء شبهة أو
~~زنا فإن اعترف الجاني بذلك، فعليه غرة كاملة مؤاخذة له بإقراره، وإن اعترفت
~~العاقلة أيضا، وكانت الجناية غير عمد، ومات مع أمه أو بعدها، فالغرة على
~~العاقلة؛ لاعترافها، وتحلف العاقلة مع الإنكار أنه من مسلم وعليهما في جنين
# PageV06P105
# الذميين والباقي على الجاني إن اعترف لثبوته باعترافه.
# وإن اعترفت العاقلة دون الجاني، فالغرة عليها مع دية أمه ms3048 حيث مات بعدها
~~أو معها بجناية واحدة، وإن أنكر الجاني والعاقلة أنه من مسلم؛ فالقول قولهم
~~مع أيمانهم أنا لا نعلم أن هذا الجنين من مسلم، ووجبت دية ذمي عملا
~~بالظاهر، ولا يلزمهم اليمين أن هذا ليس من مسلم على البت؛ لأنه ليس من
~~فعلهم، وإن كان الواجب في الجنين دون ثلث الدية، ومات قبل أمه أو بجناية
~~مفردة، فقول الجاني وحده مع يمينه؛ لأنه الخصم فيه دون العاقلة.
# كانت الذمية كتابية وهي امرأة مسلم أو سريته، فادعى الجاني أن الجنين من
~~ذمي بشبهة أو زنا، وأنكر ورثته، فقولهم مع يمينهم؛ لأن الجنين محكوم
~~بإسلامه؛ فإن الولد للفراش.
# (وإن سقط الجنين كله حيا لوقت يعيش لمثله وهو نصف سنة فصاعدا، ولو لم
~~يستهل) صارخا، إذا كان فيه حياة مستقرة، ويعلم ذلك، بنفسه أو ارتضاعه، أو
~~عطاسه ونحو ذلك؛ لأن ذلك أدل على الحياة من الاستهلال (ففيه دية كاملة) ؛
~~لأنه مات بجنايته، أشبه ما لو باشر قتله (وإلا) يكن سقوطه لوقت يعيش لمثله،
~~كدون نصف سنة (فكميت) ؛ لأن العادة لم تجر بحياته (ولا تثبت حياته بمجرد
~~حركة واختلاج) ؛ لأنهما لا يدلان على الحياة؛ لأن ذلك قد يكون لخروجه من
~~مضيق، فلم تتيقن حياته.
# (وإن اختلفا) ؛ أي: الجاني ووارث الجنين (في خروجه) ؛ أي؛ الجنين (حيا)
~~بأن قال الجاني: سقط ميتا، ففيه الغرة، وقال الوارث: بل حيا ثم مات ففيه
~~الدية (ولا بينة) لواحد منهما؛ (فقول جان) بيمينه؛ لأنه منكر لما زاد عن
~~الغرة، والأصل براءته منها.
# . وإن ادعت امرأة على آخر أنه ضربها، فألقت جنينها فأنكر الضرب، فقوله
~~بيمينه؛ لأن الأصل عدمه، وإن أقر بالضرب، أو قامت به بينة وأنكر أن تكون
~~أسقطت؛ فقوله بيمينه أنه لا يعلم أنها أسقطت لا على البت؛ لأنها على فعل
~~الغير، وإن ثبت
# PageV06P106
# الإسقاط والضرب وادعى إسقاطها من غير الضرب، فإن كانت أسقطت عقب الضرب؛
~~فقولها بيمينها إحالة للحكم على ما يصلح أن يكون سببا له، وكذا لو أسقطت
~~بعده بأيام، وكانت متألمة إلى الإسقاط، فقوله ms3049 بيمينه (ك) (اختلافهما) ؛ أي:
~~الجاني والأم (في الحي من ذكر وأنثى) أسقطتهما من الجناية فاستهل أحدهما
~~فقال الجاني: هو الأنثى، وقالت الأم: هو الذكر، فقول الجاني بيمينه؛ لأن
~~الأصل براءته مما زاد على دية الأنثى، فإن كان لأحدهما بينة قدم بها؛ لأن
~~البينة تظهر الحق وتبينه، وإن كان لهما بينتان وجبت دية الذكر؛ لثبوت
~~استهلاله، والبينة المعارضة لها نافية، ولم تجب دية الأنثى؛ لعدم ادعاء
~~وارثها إياها، وإن لم تكن بينة، واعترف الجاني باستهلال الذكر، فأنكرت
~~العاقلة استهلاله؛ فقولهم؛ لأن الأصل براءتهم، فإذا حلفوا كان عليهم دية
~~الأنثى؛ لاعترافهم باستهلالها، وعلى الجاني تمام دية الذكر وهو نصف الدية
~~مؤاخذة له باعترافه.
# وإن اتفقوا على أن أحدهما استهل ولم يعرف؛ لزم العاقلة دية أنثى؛ لأنها
~~اليقين، وما زاد مشكوك فيه، ويجب الغرة في الذي لم يستهل منهما بكل حال.
# (و) إن اختلف الجاني والأم في جنين ثبت أنه سقط حيا، فقالت الأم: ولدته
~~(لوقت يعيش لمثله) وأنكرها الجاني؛ فالقول (قول أمه) ؛ أي: الجنين بيمينها؛
~~لأن ذلك لا يعلم إلا من جهتها، ولا يمكن إقامة البينة عليه فقبل قولها فيه
~~كانقضاء عدتها ووجود حيضها وطهرها، وإن أقامت بينة باستهلاله، وأقام بينة
~~بخلافها؛ قدمت بينتها؛ لأنها مثبتة ومعها زيادة علم.
# وإن قالت: مات الجنين عقب الإسقاط، وقال الجاني: عاش مدة ثم مات بعد ذلك
~~بغير الجناية؛ فقولها بيمينها اعتبارا بالسبب الظاهر، وإن أقام كل منهما
~~بينة بدعواه، قدمت بينته؛ لأن معها زيادة علم (وإن أقام بينتين بحياته
~~وعدمه؛ قدمت بينتها) ؛ أي: الأم؛ لأنها مثبتة وتلك نافية، والمثبت مقدم على
~~النافي.
# وإن ثبت أنه عاش مدة فقالت المرأة:
# PageV06P107
# بقي متألما حتى مات، فأنكر فقوله بيمينه؛ لأن الأصل عدم التألم، ومع
~~التعارض تقدم بينتها؛ لأن معها زيادة علم
# (ويقبل في حياة الجنين و) في (سقوطه و) في بقائه متألما أو (بقاء أمه
~~متألمة قول امرأة عدل) ؛ لأنه مما لا يطلع عليه الرجال غالبا.
# (وإن ألقته حيا فجاء آخر فقتله و) كانت (فيه حياة مستقرة، لزمه ms3050 القود)
~~إذا كان قتله عمدا؛ لأنه القاتل، أو الدية كاملة مع العفو، وفي الخطأ وشبه
~~العمد؛ فالدية على العاقلة إذا كان سقوطه لوقت يعيش لمثله، وإلا فهو
~~كالجاني على ميت يعزر فقط، والغرة على الأول (وإلا) يكن فيه حياة مستقرة بل
~~كانت حركته كحركة المذبوح (ف) القاتل هو (الأول) وعليه الدية كاملة (ويؤدب
~~الثاني) كالجاني على ميت، وإن بقي الجنين بعد الوضع حيا، وبقي زمنا سالما
~~لا ألم به؛ لم يضمنه الضارب؛ لأن الظاهر أنه لم يمت من جنايته.
# (وإن ألقت) مجني عليها جنينا (ميتا) وجنينا (حيا فلكل حكمه) على ما
~~(تقدم) وفي (جنين دابة ما نقص أمه) نصا كقطع بعض أجزائها.
# قال في " القواعد ": وقياسه جنين العبد في الحرم والإحرام.
### | [جناية العبد القن]
# فصل
# (وإن) (جنى قن) عبد أو أمة ولو مدبرا أو أم ولد أو معلق عتقه بصفة؛ وتقدم
~~في الكتابة أن المكاتب إذا جنى على سيده فعليه فداء نفسه؛ لأنه معه كالحر
~~في المعاملات فكذا في الجنايات (خطأ أو عمدا لا قود فيه) كجائفة (أو) عمدا
~~(فيه قود واختير المال) ؛ أي: اختاره ولي الجناية، تعلق برقبته (أو أتلف
~~مالا) تعديا لم تلغ جنايته ولا إتلافه؛ لأنها جناية آدمي فوجب اعتبارها
~~كجناية الحر، وكالصغير والمجنون وأولى.
# ولا يمكن تعلقها بذمة الرقيق،
# PageV06P108
# لأنه يفضي إلى إلغائها أو تأخير حق المجني عليه إلى غير غاية، ولا بذمة
~~السيد؛ لأنه لم يجن؛ فتعين تعلقها برقبة الرقيق؛ لأن ذلك موجب جنايته
~~كالقصاص (خير سيده بين بيعه في الجناية وبين فدائه، ثم إن كانت) الجناية
~~(بأمره) ؛ أي: السيد (أو إذنه، ويتجه والقن أعجمي أو صبي أو) كان القن (لا
~~يعلم تحريم الجناية) كمن نشأ في البادية البعيدة عن القرى والأمصار (كما
~~قالوه في باب الرهن) من أنه إذا جنى القن، وكان حال الجناية صبيا أو أعجميا
~~لا يعلم التحريم، ويعتقد وجوب امتثال أمر سيده؛ فالجاني هو السيد فيلزمه
~~الأرش كله؛ إذ لا فرق بينهما، وهو متجه.
# لكن المذهب خلافه (فداه السيد بأرشها) ؛ أي: ms3051 الجناية (كله) نصا، لوجوب
~~ضمانه على السيد بإذنه، كاستدانة بإذنه (وإلا) تكن الجناية بأمر سيده أو
~~إذنه (ولو أعتقه) ، أي: الرقيق الجاني سيده (ولو) كان إعتاقه (بعد علمه
~~بالجناية) فيفديه؛ لأنه محل الجناية، وقد أتلفه على من تعلق حقه به أشبه ما
~~لو قتله (بالأقل من الأرش) ؛ أي: أرش الجناية (أو) من (قيمته) ؛ لأنه إن
~~كان الأقل الأرش فلا طلب للمجني عليه بأكثر منه؛ لأنه الذي وجب له، وإن كان
~~قيمته القن فهو بدل المحل الذي تعلقت الجناية به.
# (وإن سلمه) ؛ أي الرقيق الجاني سيده لولي الجناية (فأبى ولي) الجناية
~~(قبوله، وقال) لسيده (بعه أنت؛ لم يلزمه) ؛ أي: السيد بيعه؛ لأنه أدى ما
~~عليه بتسليم ما تعلق به الحق (ويبيعه حاكم) بالولاية العامة ليصل لولي
~~الجناية حقه.
# وإن فضل عن ثمن القن شيء من أرش الجناية فهو للسيد؛ لأن أرش الجناية هو
~~الواجب للمجني عليه فليس له أكثر منه (ولسيده) ؛ أي:
# PageV06P109
# سيد الجاني (التصرف فيه) ؛ أي: الرقيق الجاني بالبيع والهبة وغيرهما ما
~~لم يكن أم ولد ولا يزول بذلك تعلق الجناية عن رقبته (ك) تصرف (وارث في
~~تركة) مورثه المدين، وحيث تصرف السيد بالقن الجاني، فإن وفى ما عليه من
~~الجناية فقد مضى التصرف، وإن تعذر بأن (لم توف الجناية رد التصرف) بالقن
~~وجوبا؛ لتعلق حق المجني عليه برقبته، وينفذ عتقه، سواء علم السيد بالجناية
~~أو لم يعلم، ويلزم إذا أعتقه ما يلزمه من ضمان إذا امتنع من تسليمه قبل
~~عتقه.
# وإن مات العبد الجاني أو هرب قبل مطالبة سيده تسليمه أو بعده، ولم يمنع
~~منه؛ فلا شيء عليه.
# وإن قتله أجنبي تعلق الحق بقيمته، جزم به القاضي في المجرد " واختاره أبو
~~بكر؛ لأن قيمته بدله، فتحول التعلق إليها كقيمة الرهن لو أتلف.
# (وإن جنى) قن (عمدا، فعفا ولي قود على رقبته) ؛ أي: (لم يملكه) بغير رضى
~~سيده (لأنه إذا يملكه بالجناية فلأن لا يملكه بالعفو أولى) ؛ ولأنه إذا عفا
~~عن القصاص انتقل حقه إلى المال، فصار كالجناية الموجبة للمال. ms3052
# (وإن جنى) القن (على عدد) اثنين فأكثر (خطأ) أو عمدا لا يوجب قودا، أو
~~عمدا يوجبه وعفوا إلى المال سواء جنى عليهم (معا) ؛ أي: في وقت واحد (أو
~~لا) كأن جنى عليهم في أوقات وكذا لو أتلف مالا لاثنين فأكثر (زاحم كل) من
~~أولياء الجناية (بحصته) ؛ لتساويهم في الاستحقاق، كما لو جنى عليهم دفعة
~~واحدة (فلو عفا البعض) عن حقه (أو كان المجني عليه واحدا فمات؛ وعفا بعض
~~ورثته؛ تعلق حق الباقي) الذي لم يعف (بجميعه) ؛ أي: الجاني؛ لأنه اشتراك
~~تزاحم، وقد زال المزاحم، كما لو جنى على إنسان ففداه سيده، ثم جنى على آخر،
~~فيستقر للأول ما أخذه، ولا يزاحمه فيه الثاني، بل يطلب لسيده بفدائه (وشراء
~~ولي قود له) ؛ أي: الجاني جناية توجب القود (عفو عنه) ذكره في " الفروع "،
~~ولم يذكر فيه خلافا؛ (ولو) كان (بشراء
# PageV06P110
# فاسد ك) ما لو أخذه (بأرش الجناية) ، إذ لا فرق بينهما.
# (ويتجه) وكشراء في الحكم لو (ملكه) ولي قود (بنحو هبة) كعوض في إجارة أو
~~جعالة أو صلح أو خلع؛ لأن تملكه إياه بذلك اختيارا منه، دليل على عفوه عنه،
~~وهذا الاتجاه إلى هنا لا بأس به، وأما قوله (وارث) ففيه ما فيه؛ إذ لو دخل
~~في ملكه بإرث كان له استيفاء القصاص كما يعلم مما مر في الرهن؛ ولأن الملك
~~بالإرث لا صنع له فيه؛ لأنه يدخل في ملكه قهرا عليه، فافترقا كما لا يخفى.
# (وإن) (جرح قن حرا ويتجه جرحا يوجب المال عينا) بدليل ما يأتي، وهو متجه
~~(فعفا) عن جراحته (ثم مات) العافي (من جراحته ولا مال له) أي العافي، ولم
~~تجزه الورثة (واختار سيده) ؛ أي: الجاني (فداء) بقيمته (وكانت) الجراحة
~~(بلا إذن سيده، صح) العفو (في الثلث) ؛ لأنه ثلث ما مات العافي عنه (وفداه
~~سيده بثلثي قيمته) ؛ لأنه جميع ماله، فنفذ عفوه في ثلثه كمحاباة في غيره.
# وإن كانت الجناية (بإذن سيده) أو أمره (فالدية) تلزمه كاملة كما لو لم
~~يعف المجروح، وحيث عفا (فترد نصفها) ؛ أي: الدية ms3053 (على قيمته) ؛ أي: الجاني
~~(فيفديه) سيده (بنسبة القيمة من المبلغ المذكور) يعني أن الطريق في هذا
~~الباب في هذه المسائل أن تزيد قيمة العبد على نصف دية المجني عليه، وتنسب
~~قيمة العبد مما بلغ، فما كان فهو الذي يفديه به سيده، فلو كان المجني عليه
~~ذكرا حرا، كانت ديته ألف مثقال، ولو كانت قيمة العبد
# PageV06P111
# مثلا مائة وزدت نصف الدية عليها؛ صار المجموع ستمائة مثقال، ونسبة القيمة
~~إلى ذلك سدس؛ فيفديه بسدس دية المجني عليه، وفي مثالنا مائة وستة وستون
~~وثلثان، وإليه الإشارة بقوله (ويأخذ) ؛ أي: يأخذ ولي المجني عليه (من الدية
~~بمثل تلك النسبة) ولو كان المجني عليه في المثال امرأة حرة وزادت نصف ديتها
~~على قيمة العبد صار المجموع ثلاثمائة وخمسين مثقالا، ونسبة القيمة إلى ذلك
~~سبعان؛ فيفديه السيد بسبعي دية المجني عليها.
# (ويضمن معتق) بفتح التاء (ما تلف بجب حفره) حال كونه (قنا) اعتبارا بوقت
~~التلف.
# (ويتجه) تضمينه ذلك إن كان قد حفره (بلا إذن سيده) أما لو كان فعله ذلك
~~بإذن سيده؛ فلا ضمان عليه؛ لأنه كالآلة؛ وهو متجه (ا) .
### | [باب دية الأعضاء ومنافعها]
# (دية الأعضاء ومنافعها) التالفة بالجناية عليها، والمنافع جمع منفعة اسم
~~مصدر من نفعني كذا نفعا، ضد الضرر.
# (من أتلف ما في الإنسان منه) شيء (واحد؛ ففيه دية نفسه) ؛ أي: نفس المتلف
~~منه ذلك الشيء، ذكرا كان أو أنثى، مسلما أو كافرا على ما سبق تفصيله.
# وذلك (كأنف ولو مع عوجه) صرح به في " الترغيب " إذا قطع مع مارنه، وهو ما
~~لان منه، فإن كان من ذكر مسلم حر ففيه ديته، وإن كان من حرة مسلمة ففيه
~~ديتها، وإن كان من خنثى مشكل ففيه ديته (وكذكر غير عنين ولو لصغير وشيخ)
~~لما روى عمرو بن حزم أن النبي
# PageV06P112
# - صلى الله عليه وسلم - قال: «وفي الذكر الدية، وفي الأنف إذا أوعب جدعا
~~الدية، وفي اللسان الدية» رواه أحمد والنسائي ولفظه له.
# (وكلسان ينطق به كبير أو يحركه ببكاء صغير) ففيه دية نفسه؛ لأن في ms3054 إتلافه
~~إذهاب منفعة الجنس وإتلافها كإذهاب بالنفس في جميع ما ذكر.
# (و) من أتلف (ما فيه) ؛ أي: الإنسان منه (شيئان؛ ففيهما الدية وفي أحدهما
~~نصفها) نص عليه (كعينين ولو مع حول أو عمش) وسواء الصغيرتان والكبيرتان؛
~~لعموم حديث عمرو بن حزم (و) مع (بياض) بالعينين أو إحداهما (بنقص البصر
~~تنقص الدية بقدره) ؛ أي: نقص البصر (وكأذنين) قضى به عمر وعلي (وشفتين) إذا
~~استوعبتا، وفي البعض بقسطه من ديتهما تقدر بالأجزاء (وكلحيين) وهما العظمان
~~اللذان فيهما الأسنان؛ لأن فيهما نفعا وجمالا وليس في البدن مثلهما
~~(وكثندوتي رجل) بالثاء المثلثة وهما بمنزلة ثديي المرأة، فإن ضممت الأول
~~همزت، وإن فتحته لم تهمز، فالواحدة مع الهمزة فعللة، ومع الفتح فعلوة
~~(وكأنثييه) ؛ أي: الرجل ففيهما الدية، وفي إحداهما نصفهما (وكثدي أنثى
~~وإسكتيها) بكسر الهمزة وفتحها (وهما شفراها) ؛ أي: حافتا فرجها؛ ففيهما
~~الدية؛ لأن فيهما نفعا وجمالا، وليس في البدن غيرهما من جنسهما، وإن جنى
~~عليهما فأشلهما؛ فالدية كما لو أشل الشفتين، وسواء الرتقاء، وغيرهما.
# وروي عن زيد: في الشفة السفلى ثلث الدية؛ لأنها التي تدور وتتحرك وتحفظ
~~الريق، وهو معارض بقول أبي بكر وعلي (وكيدين ورجلين) ؛ لأن في إتلافهما
~~إذهاب منفعة الجنس (وإن قطع ثديها فأجافها) فعليه (دية وثلث) هكذا وقع في
~~عبارة المصنف، ولعله سبق قلم؛ إذ في قطع الثدي الواحد نصف الدية إجماعا،
~~وفي الثديين جميعا الدية كاملة، وفي حلمتيهما كذلك؛ لأنه ذهب منهما ما تذهب
~~المنفعة بذهابه كحشفة الذكر،
# PageV06P113
# وإن قطع الثديين بحلمتيهما فدية واحدة كقطع الذكر بحشفة؛ لأن مسمى الجميع
~~واحد، وإن حصل مكان قطع الثديين جائفتان فدية للثديين وثلثا دية للجائفتين
~~(وإن ذهب) بالجناية (لبنه) ؛ أي: لبن الثدي المجني عليه (بلا شلل فعليه
~~حكومة) لما حصل من النقص، ولم تجب الدية؛ لأنه لم يذهب نفع الثدي بالكلية.
### | [تتمة جنى على ثديي صغيرة ثم ولدت فلم ينزل لها لبن]
# تتمة: وإن جنى على ثديي صغيرة، ثم ولدت فلم ينزل لها لبن، فإن قال أهل
~~الخبرة: قطعته الجناية فعليه حكومة إذا ms3055 لم يشلهما، وإن قالوا: قد انقطع من
~~غير الجناية لم يضمن ما ذهب من اللبن؛ لأنه بغير جنايته، وإن نقص لبنهما
~~بالجناية فحكومة، وإن كانا ناهدين فكسرهما أو صار بهما مرض فعليه حكومة
~~لذلك النقص.
# (وقدم أعرج) كصحيح (ويد أعسم) بالسين المهملة (وهو أعرج الرسغ) بإسكان
~~المهملة وضمها -؛ أي: موصل الذراع - كصحيح (و) يد (مرتعش كصحيح) للتساوي في
~~البطش.
# (ومن له كفان على ذراع) واحد، (أو) له (يدان وذراعان من عضد) واحد،
~~وإحداهما باطشة دون الأخرى أو إحداهما مقابلة الذراع والأخرى منحرفة عنه،
~~أو إحداهما تامة الخلق والأخرى ناقصة، فالأولى هي الأصلية والأخرى زائدة؛
~~ففي الأصلية ديتها إن قطعت، والقصاص بقطعها عمدا، وفي الزائد حكومة
~~(وتساوتا) في غير بطش.
# (ويتجه ولا بطش لهما) ؛ لأنه لا نفع فيهما؛ ففيهما حكومة فهما كاليد
~~الشلاء وإن تساوتا (ولهما بطش أيضا ففيهما دية يد واحدة) ؛ لأن إحداهما
~~أصلية (وللزائدة
# PageV06P114
# حكومة) سواء قطعت منفردة أو مع الأصلية؛ لأنها زائدة (وفي إحداهما نصف
~~دية وحكومة، وفي أصبع إحداهما خمسة أبعرة) ؛ لأنه نصف دية الأصبع من اليد
~~الأصلية، وهما كاليد الواحدة جزم به في " الإنصاف وتصحيح الفروع " والتنقيح
~~" وتبعه في المنتهى " ومشى في " الإقناع " على أحد الوجهين من أن في قطع
~~أصبع إحداهما نصف أرش أصبع وحكومة، ما قاله في " الإقناع " هو قياس ما
~~قبله، لكن المذهب ما قاله المصنف، وكان عليه أن يشير إلى خلافه (ولا
~~يقادان) ؛ أي: اليدان الباطشتان على ذراع أو عضد واحد بيد لئلا تؤخذ يدان
~~بواحدة (ولا يقاد إحداهما بيد) لاحتمال أن تكون المقطوعة هي الزائدة؛ فلا
~~تقاد بها الأصلية (وكذا حكم رجل) فيما ذكر أي: إذا كان له قدمان على ساق،
~~فإن كانت إحداهما أطول من الأخرى، فقطع الطويلة، وأمكنه المشي على القصيرة؛
~~فهي الأصلية، وإلا فهي زائدة. قاله في " الكافي "
### | [تنبيه قطع كفا بأصابعه]
# : وإن قطع كفا بأصابعه لم يجب إلا دية اليد، وتندرج فيها دية الأصابع؛
~~لأن مسمى الجميع يد
# وإن قطع كفا عليه بعض الأصابع دخل ما حاذى ms3056 الأصابع من الكف في ديتها؛ لأن
~~الأصابع لو كانت سالمة كلها لدخل أرش الكف كله في دية الأصابع؛ فكذلك ما
~~حاذى الأصابع السالمة يدخل في ديتها، وعلى الجاني أرش باقي الكف المحاذي
~~للمقطوعات؛ لأنها ليس له ما يدخل في ديته؛ فوجب أرشه كما لو كانت الأصابع
~~كلها مقطوعة
# (وفي الأليتين وهما ما على الظهر واستواء الفخذين، وإن لم يصل) القطع
~~(إلى العظم الدية) كاملة كاليدين، وفي إحداهما نصفها، وفي ذهاب بعضها بقدره
~~من الدية بنسبة الأجزاء كسائر ما فيه مقدر، فإن جهل مقدار نسبة الذاهب
~~منهما فحكومة.
# (وفي المنخرين ثلثاها) ؛ أي: الدية والمنخر - بفتح الميم - كمسجد وقد
~~تكسر إتباعا للخاء (وفي حاجز ثلثها) ؛ لاشتمال المارن على ثلاثة
# PageV06P115
# أشياء منخرين وحاجز، فوجب توزيع الدية على عددها كالأصابع، وإن قطع أحد
~~المنخرين ونصف الحاجز، ففي ذلك نصف الدية، وإن شق الحاجز بينهما ففيه
~~حكومة.
# (وفي الأجفان الأربعة الدية) كاملة (وفي إحداها) ؛ أي: الأجفان (ربعها) ؛
~~لأنها أعضاء فيها جمال ظاهر ونفع كامل؛ لأنها تكن العين وتحفظها من الحر
~~والبرد، ولولاها لقبح منظر العين، وأجفان عين الأعمى كغيرها؛ لأن ذهاب
~~البصر عيب في غير الأجفان.
# (وفي أصابع اليدين أو) أصابع (الرجلين دية) كاملة (وفي الأصبع) الواحدة
~~(عشرها) ؛ أي: الدية؛ لحديث الترمذي وصححه عن ابن عباس مرفوعا: «دية أصابع
~~اليدين والرجلين عشر من الإبل لكل أصبع» وفي البخاري عنه مرفوعا قال: «هذه
~~وهذه سواء» يعني الخنصر والإبهام.
# (وفي الأنملة ولو مع ظفر) إن كانت (من إبهام) يد أو رجل (نصف عشر) الدية؛
~~لأن في الإبهام مفصلين، ففي كل مفصل نصف عقد الإبهام، وفي الأنملة (من
~~غيره) ؛ أي: الإبهام (ثلثه) ؛ أي: ثلث عشر الدية؛ لأن فيه ثلاثة مفاصل،
~~فتوزع ديته عليها.
# (وفي ظفر ولم يعد أو عاد أسود خمس دية أصبع) نصا روي عن ابن عباس ذكره
~~ابن المنذر، ولم يعرف له مخالف من الصحابة.
# (وفي سن أو ناب أو ضرس قلعه بسخنه) بكسر السين المهملة والحاء المعجمة -
~~أي أصله - أو قلع (الظاهر منه فقط، ولو) ms3057 كان السن (من صغير ولم يعد أو عاد
~~أسود، واستمر) أسود (أو) عاد (أبيض ثم اسود بلا علة خمس من الإبل) روي عن
~~عمر، وابن عباس وفي حديث عمرو بن حزم مرفوعا: «في السن خمس من الإبل» رواه
~~النسائي.
# وعن عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده مرفوعا: «في الأسنان خمسا خمسا» رواه
~~أبو داود وهو عام
# PageV06P116
# فيدخل فيه الناب والضرس، ويؤيده حديث ابن عباس مرفوعا «الأصابع سواء،
~~والأسنان الثنية والضرس سواء هذه وهذه سواء» رواه أبو داود (وفي جميعها) ؛
~~أي: الأسنان (مائة وستون؛ لأنها) اثنان وثلاثون (أربع ثنايا وأربع رباعيات،
~~وأربعة أنياب وعشرون ضرسا) في كل جانب عشرة، خمسة من فوق وخمسة من تحت (وفي
~~سنخ وحده) ؛ أي: بلا سن حكومة، وفي سن أو ظفر عاد قصيرا، أو عاد متغيرا أو
~~ابيض ثم اسود لعلة (حكومة) ؛ لأنها أرش كل ما لا مقدر فيه ويأتي.
# (وتجب دية يد ودية رجل بقطع يد من كوع و) قطع رجل (من كعب) ؛ لفوات
~~نفعهما المقصود منهما بالقطع من ذلك، ولذلك اكتفي بقطعهما ممن سرق مرتين
~~(ولا شيء في زائد لو قطعا) ؛ أي: اليد والرجل والتذكير باعتبار أنهما عضوان
~~(من فوق ذلك) كأن قطعت اليد من المنكب أو الرجل من الساق نصا؛ لأن اليد اسم
~~للجميع من المنكب؛ لقوله تعالى {وأيديكم إلى المرافق} [المائدة: 6] والرجل
~~إلى الساق لقوله تعالى {وأرجلكم إلى الكعبين} [المائدة: 6] ولما نزلت آية
~~التيمم مسحت الصحابة إلى المناكب.
# وأما قطعهما في السرقة من الكوع أو الكعب فلحصول المقصود به، ولذلك وجبت
~~ديتها بقطعها منه كقطع أصابعها.
# (وفي مارن أنف وحشفة ذكر وحلمة ثدي ديته) كاملة؛ لأنه الذي يحصل به
~~الجمال في الأنف، وحشفة الذكر وحلمة الثدي بمنزلة الأصابع من اليدين؛ لأن
~~منفعة الذكر تكمل بالحشفة كما تكمل منفعة اليد بالأصابع.
# (وفي تسويد سن و) تسويد (ظفر و) تسويد (أنف و) تسويد (أذن بحيث لا يزول)
~~التسويد، دية ذلك العضو كاملة، لإذهابه جماله.
# PageV06P117
# وفي شلل (غير أنف و) غير (أذن ك) شلل ms3058 (يد و) شلل (مثانة) مجتمع البول (أو
~~إذهاب نفع عضو، ديته) ؛ أي: ذلك العضو (كاملة) ؛ لصيرورته كالمعدوم كما لو
~~قطعه.
# (وفي شفتين صارتا لا تنطبقان على أسنان، أو استرختا فلم تنفصلا عنها) ؛
~~أي: الأسنان (ديتهما) ؛ لتعطيله نفعهما وجمالهما كما لو شلهما أو قطعهما،
~~وإن تقلصتا بعض التقلص فحكومة؛ لذلك النقص، وحد الشفة السفلى من أسفل ما
~~تجافى عن الأسنان واللثة مما ارتفع عن جلدة الذاقن، وحد الشفة العليا من
~~فوق ما تجافى عن الأسنان واللثة إلى اتصاله بالمنخرين والحاجز.
# وحد ما تجافى الشفتين طولا طول الفم إلى حاشية الشدقين.
# (وفي قطع أشل) من أذن وأنف (ومخروم من أنف وأذن) إذا قطع وتره (ديته
~~كاملة) ؛ لبقاء جمالهما؛ ولأن الأنف المخروم أنف كامل لكنه بمنزلة المريض.
# (وفي أذن أصم وأنف أخشم) لا يجد رائحة شيء (ديته) ؛ أي: ذلك العضو
~~(كاملة) ؛ لأن الصمم وعدم الشم عيب في غير الأذن والأنف، وجمالهما باق.
# (وفي قطع نصف ذكر بالطول نصف ديته) ؛ أي: الذكر؛ لإذهاب نصفه كسائر ما
~~فيه مقدر، نقله الموفق والشارح عن الأصحاب، وقطع به في المنتهى " وقيل تجب
~~الدية كاملة، اختاره في " الإقناع " وغيره، وكان على المصنف أن يقول خلافا
~~له، فإن ذهب نكاحه بذلك فدية كاملة للمنفعة، وإن قطع قطعة منه مما دون
~~الحشفة فكان البول يخرج على ما كان عليه، وجب بقدر القطعة من جميع الذكر من
~~الدية، وإن خرج البول من موضع القطع وجب الأكثر من حصة القطعة من الدية أو
~~الحكومة، وإن ثقب ذكره فيما دون الحشفة فصار البول يخرج من الثقب، ففيه
~~حكومة.
# (وفي عين قائمة بمكانها صحيحة غير أنه ذهب نظرها) حكومة
# (وفي
# PageV06P118
# عضو ذهب نفعه وبقيت صورته كأشل من يد ورجل وأصبع وثدي وذكر ولسان أخرس لا
~~ذوق له ولسان طفل بلغ أن يحركه ببكاء، لم يحركه) حكومة.
# (وفي ذكر خصي وعنين وسن أسود أو ثدي بلا حلمة وذكر بلا حشفة وقصبة أنف
~~وشحمة أذن) حكومة.
# (وفي زائد من يد ورجل وأصبع وسن وشلل أنف وأذن ms3059 وتعويجهما) ، أي: الأنف
~~والأذن (حكومة) ؛ لأنه لم يرد فيه تقدير.
# (وفي ذكر والأنثيين قطعوا معا) ؛ أي: دفعة واحدة ديتان، وفي عود الواو
~~للذكر والأنثيين تساهل، ولعله كونهما بعض من يعقل (أو) قطع (هو) ؛ أي:
~~الذكر (ثم هما) ؛ أي: الأنثيان (ديتان) ؛ لأن كلا من الذكر والأنثيين لو
~~انفرد لوجب في قطعه، فكذا لو اجتمعا (وإن قطعتا) ؛ أي: الخصيتان (ثم قطع
~~الذكر ففيهما) ؛ أي: الأنثيين (دية) كاملة كما لو لم يقطع الذكر (وفيه) ؛
~~أي: الذكر المقطوع بعدهما (حكومة) ؛ لأنه ذكر خصي.
# (ومن قطع أنفا، أو) قطع (أذنين فذهب الشم) بقطع الأنف (أو) ذهب (السمع)
~~بقطع الأذنين؛ (فعليه ديتان) ؛ لأن الشم من غير الأنف، والسمع من غير
~~الأذنين؛ فلا تدخل دية أحدهما في الآخر، كالبصر مع الأجفان، والنطق مع
~~الشفتين فإن ذهب سمع إحدى الأذنين دون الأخرى فنصف الدية، وإن نقص فقط
~~فحكومة (وتندرج دية نفع باقي الأعضاء في ديتها) فتندرج دية البصر في
~~العينين إذا قلعهما؛ لتبعيته لهما.
# (فلو قطع لسانه فذهب ذوقه وكلامه فعليه دية واحدة) وكذا سائر الأعضاء.
# وإن رض أنثييه أو سلهما كملت ديتهما، كما لو قطعهما، وإن قطعهما فذهب
~~نسله فدية واحدة، وكذا لو قطع أحدهما فذهب النسل فنصف الدية؛ لأن دية منفعة
~~العوض تندرج فيه كما سبق غير السمع والشم.
# PageV06P119
### | [فصل في دية المنافع]
# فصل
# (في دية المنافع) من سمع وبصر وشم ومشي ونكاح وغيرها (تجب) الدية (كاملة
~~في كل حاسة) ؛ أي: القوة الحاسة. يقال حس وأحس؛ أي: علم وأيقن، والألف
~~أفصح، وبها جاء القرآن، قال الجوهري: الحواس: المشاعر الخمس: السمع والبصر
~~والشم والذوق واللمس فقوله: (من سمع وبصر وشم وذوق) بيان لحاسة؛ لحديث «وفي
~~السمع الدية» .
# ولأن عمر قضى في رجل ضرب رجلا فذهب سمعه وبصره ونكاحه " وعقله بأربع
~~ديات، والرجل حي ذكره أحمد، ولا يعرف له مخالف من الصحابة؛ ولأن كلا منهما
~~يختص بنفع أشبه السمع.
# (و) تجب كاملة (في) إذهاب (كلامه) كأن جنى عليه فخرس؛ لأن كل ما تعلقت
~~الدية بإتلافه تعلقت بإتلاف منفعته ms3060 كاليد.
# (و) تجب كاملة في عقل قال بعضهم: بالإجماع، لما في كتاب عمرو بن حزم،
~~وروي عن عمر، وزيد؛ لأنه أكبر المعاني قدرا وأعظمها نفعا؛ إذ به يتميز
~~الإنسان عن البهائم، وبه يهتدي للمصالح، ويدخل في التكليف، وهو شرط
~~للولايات وصحة التصرفات وأداء العبادات.
# . (و) تجب كاملة في (حدب) بفتح المهملتين في مصدر حدب بكسر الدال إذا صار
~~أحدب؛ لذهاب الجمال بذلك؛ لأن انتصاب القامة من الجمال والكمال، وبه شرف
~~الآدمي على سائر الحيوانات.
# (و) تجب كاملة في (صعر) بفتح المهملتين (بأن يضربه فيصير وجهه) ؛ أي:
~~المضروب (في جانب) نصا، وأصل الصعر داء يأخذ البعير في عنقه
# PageV06P120
# فيلتوي منه عنقه ".
# قال تعالى {ولا تصعر خدك للناس} [لقمان: 18] أي: لا تعرض عنهم بوجهك
~~تكبرا.
# (و) تجب كاملة (في تسويده) ؛ أي: الوجه بأن ضربه فاسود (ولم يزل) سواده؛
~~لأنه فوت الجمال على الكمال فضمنه بديته كقطع أذني الأصم، وإن صار الوجه
~~أحمر أو أصفر فحكومة.
# (و) تجب كاملة (في صيرورته) ؛ أي: المجني عليه (لا يستمسك غائطا أو) لا
~~يستمسك (بولا) ؛ لأن كلا منهما منفعته كبيرة، ليس في البدن مثلها، أشبه
~~السمع والبصر فإن فاتت؛ المنفعتان ولو بجناية واحدة فديتان.
# (و) تجب كاملة في (منفعة مشي) ؛ لأنه نفع مقصود أشبه الكلام.
# (و) تجب كاملة في منفعة (نكاح) كأن كسر صلبه فذهب نكاحه روي عن علي؛ لأنه
~~نفع مقصود، أشبه الشم.
# (و) تجب كاملة في ذهاب منفعة (أكل) ؛ لأنه نفع مقصود؛ أشبه المشي.
# (و) تجب كاملة في ذهاب منفعة (صوت و) منفعة (بطش) ؛ لأن في كل منهما نفعا
~~مقصودا.
# (و) تجب (في) إذهاب (بعض يعلم) .
# قدره مما تقدم من المنافع (بقدره) ؛ أي: الذاهب؛ لأن ما وجب في جميع
~~الشيء وجب في بعضه بقدره (كأن) جنى عليه فصار (يجن يوما ويفيق يوما آخر أو
~~يذهب ضوء عين) واحدة (أو) يذهب (شم منخر) واحد (أو) يذهب (سمع أذن) واحدة
~~(أو) يذهب (أحد المذاق الخمس، وهي الحلاوة والمرارة والعذوبة والملوحة
~~والحموضة) ؛ لأن الذوق حاسة تشبه الشم (وفي ms3061 كل واحدة) من المذاق (خمس
~~الدية) وفي اثنين منهما خمساها وهكذا.
# (ويجب في إذهاب بعض الكلام بحسابه) من الدية (وعكسه) كما لو قطع من لسان
~~نصفه فذهب ربع الكلام (بعكسه) ، أي: يجب
# PageV06P121
# بقطع نصف اللسان نصف الدية وربع الكلام تبع له؛ فلا يجب به شيء آخر بلا
~~نزاع (وعلى من قطع بقيته) ؛ أي: بقية اللسان الذاهب ربعه مع نصف الكلام
~~فذهب بقطعه بقية الكلام (تتمتها) ؛ أي: الدية وهو نصفها (مع حكومة لربع
~~اللسان) الذي لا كلام فيه؛ لأنه لا نفع فيه فهو بمنزلة الأشل، وهو المذهب،
~~وقطع به في " الهداية والمذهب " " و " المستوعب " والخلاصة والوجيز ".
# (ولو قطع) جان (نصفه) ؛ أي: اللسان (فذهب) بقطعه (ربع الكلام، ثم) قطع
~~(آخر بقيته) ؛ أي: اللسان فذهب باقي الكلام (فعلى) الجاني (الأول به نصفها)
~~؛ أي: الدية؛ لقطعه نصف اللسان (وعلى) الجاني (الثاني ثلاثة أرباعها) ؛ أي:
~~الدية؛ لإذهابه ثلاثة أرباع الكلام، كما لو أذهب ذلك مع بقاء اللسان أو ما
~~بقي منه.
# (ومن قطع لسانه فذهب نطقه وذوقه) فدية (أو كان) من قطع لسانه (أخرس) فعلى
~~قاطعه (دية) واحدة في اللسان، وتندرج فيه منفعة كالعينين (ولا يردها) من
~~قطع لسانه فذهب نطقه وذوقه دية قبضها (بعود لسانه بلا ذوق ولا كلام) ؛ لأنه
~~لا فائدة في لسان عار عن الذوق والكلام، بخلاف ما لو جنى عليه فذهب كلامه
~~أو ذوقه أو قطع لسانه ثم عاد كلامه؛ فإن المجني عليه يرد الدية للجاني أو
~~عاقلته؛ لأنه تبين أنه لا يستحقها.
### | [تنبيه قطع نصف لسانه فذهب كل كلامه ثم قطع آخر بقيته فعاد كلامه]
# تنبيه: وإن قطع نصف لسانه فذهب كل كلامه، ثم قطع آخر بقيته فعاد كلامه لم
~~يجب رد الدية؛ لأن الكلام الذي كان باللسان قد ذهب ولم يعد إلى اللسان،
~~وإنما عاد إلى محل آخر.
# (وإن اقتص) مجني عليه (من جان كمثله) ؛ أي: مثل ما فعل به ككون الجاني
~~قطع ربع لسان المجني عليه فذهب ربع كلامه، فقطع المجني
# PageV06P122
# عليه ربع لسان الجاني (فذهب من كلامه) ms3062 ؛ أي: الجاني مثل ما ذهب من كلام
~~المجني عليه أو أكثر، فقد استوفي المجني عليه حقه و (لم يضمن) للجاني ما
~~زاد عن المجني عليه؛ لأنه سراية قود، وهي غير مضمونة، وإن ذهب من كلام
~~الجاني أقل مما ذهب من كلام المجني عليه؛ فللمقتص دية ما بقي؛ لأنه لم
~~يستوف بدله.
# ولو كان اللسان ذا طرفين فقطع أحدهما ولم يذهب من الكلام شيء وكانا
~~متساويين في الخلقة فكلسان مشقوق فيهما الدية، وفي أحدهما نصفها، وإن كان
~~أحدهما تام الخلقة والآخر ناقصا؛ فالتام فيه الدية، والناقص زائد فيه
~~حكومة.
### | [تتمة قطع لسان صغير لم يتكلم]
# تتمة: وإن قطع لسان صغير لم يتكلم لطفوليته ففيه الدية كلسان الكبير، وإن
~~بلغ الصغير حدا يتكلم مثله فلم يتكلم وقطع لسانه، ففيه حكومة كلسان الأخرس
~~إن كان لا ذوق له، وإلا وجبت.
# وإن كبر بعد قطع لسانه فنطق ببعض الحروف؛ وجب فيه بقدر ما ذهب من الحروف؛
~~لأنا تبينا أنه كان ناطقا، وإن كان قد بلغ إلى حد يتحرك بالبكاء وغيره فلم
~~يتحرك؛ ففيه حكومة كلسان الأخرس، وإن لم يبلغ إلى حد يتحرك بالبكاء وغيره؛
~~ففيه الدية؛ لأن الظاهر سلامته.
# (ومن ذهب نطقه وذوقه) بجنايته عليه (واللسان باق) فديتان (أو كسر صلبه
~~فذهب مشيه ونكاحه فديتان) ؛ لأن كلا من المنفعتين مستقلة بنفسها، فضمنت
~~بدية كاملة كما لو انفردت.
# (وإن ذهب) بكسر صلبه (ماؤه) فالدية، أو ذهب بكسر صلبه (إحباله) بأن صار
~~منيه لا يحمل منه (فالدية) ذكره في الرعاية "، وهو معنى ما في " الروضة ":
~~إن ذهب نسله الدية.
# (ولا يدخل أرش جناية أذهبت عقله في ديته) كما لو شجه فذهب بها عقله؛
~~فعليه دية العقل وأرش الشجة؛ لأنهما شيئان متغايران، أشبه ما لو
# PageV06P123
# ضربه على رأسه، فأذهب سمعه وبصره.
# (ويقبل قول مجني عليه في نقص في بصر وسمع) بيمينه؛ لأنه لا يعلم إلا من
~~جهته، وله حكومة، وإن ادعى نقص إحدى عينيه عصبت التي ادعى نقص ضوئها،
~~وأطلقت الصحيحة الأخرى، ونصب له شخص ويتباعد عنه ms3063 حتى تنتهي رؤيته فيعلم
~~الموضع، ثم تشد الصحيحة، وتطلق الأخرى، وينصب له شخص ثم يذهب حتى تنتهي
~~رؤيته فيعلم ثم يدار إلى جانب آخر ويصنع كذلك، ثم يعلم عنه المسافتين،
~~ويذرعان، ويقابل بينهما، فإن استوتا فقد صدق، وله من الدية بمقدار ما بين
~~الصحيحة والعليلة من الرؤية، وإن اختلقت المسافتان، فقد كذب روى ابن المنذر
~~نحوه عن عمر.
# وإن جنى على عينيه فكبرتا أو احتولتا أو عمشتا ونحوه؛ فحكومة كما لو ضرب
~~يده فاعوجت؛ لأنه لا مقدر فيه شرعا، والحكومة أرش ما لا مقدر فيه.
# (ويقبل قول مجني عليه في قدر ما أتلف) منه (كل من جانبين فأكثر) ؛ لاتفاق
~~الجانيين على الإتلاف في الجملة، والمجني عليه أعلم بقدر ما أتلف كل منهما،
~~وغيره متهم في الإخبار به وليس المجني عليه مدعيا ولا منكرا؛ فهو كالشاهد
~~بينهما.
# (وإن اختلفا) الجاني والمجني عليه (في ذهاب بصر) مجني عليه بفعل جان
~~(أري) مجني عليه (أهل الخبرة) بذلك؛ لأنهم أدرى به (وامتحن بتقريب شيء إلى
~~عينيه وقت غفلته) ، فإن حركهما فهو يبصر؛ لأن طبع الآدمي الحذر على عينه،
~~وإن بقيتا على حالهما دل على أنه لا يبصر.
# (و) إن اختلف مجني عليه وجان (في ذهاب سمع وشم أو ذوق صيح به) ؛ أي:
~~بالمجني عليه، إن اختلفا في ذهاب سمعه (وقت غفلته، وأتبع بمنتن) إن اختلفا
~~في شمه (وأطعم) الشيء (المر) إن اختلفا في ذهاب ذوقه (فإن فزع من الصائح أو
~~من مقرب لعينه وعبس لمنتن سقطت دعواه) لتبين كذبه (وإلا) يفزع من صائح ولا
~~مقرب لعينه ولا عبس لمنتن (صدق بيمينه) ؛ لأن الظاهر صحة دعواه.
# وإن ادعى نقصان سمع إحدى أذنيه فاختياره بأن تشد الأذن
# PageV06P124
# العليلة وتطلق الصحيحة، ويصيح رجل من موضع يسمعه ويعمل كما تقدم في نقص
~~البصر في إحدى العينين ويأخذ من دية سمع الأذن بقدر نقصه كما تقدم في
~~العين.
# وإن ادعى نقصان السمع في أذنيه، حلف؛ لأنه لا يعلم إلا من جهته ولا يتأتى
~~العرض على أهل الخبرة، بخلاف البصر، ms3064 ووجبت فيه حكومة.
# (ويرد الدية آخذ لها علم كذبه) لتبين أنه قبضها بغير حق.
### | [تتمة الجناية على الصغير والمجنون]
# كالجناية على المكلف فيما توجبه من قصاص أو دية، لكن المكلف خصم لنفسه،
~~والخصم للصغير والمجنون وليهما؛ لقيامه مقامهما كالأموال، فإذا توجهت
~~اليمين عليهما لم يحلفا؛ لعدم أهليتهما، ولم يحلف الولي عنهما؛ لأنها لا
~~تدخلها النيابة؛ ولذلك لم يصح التوكيل فيها، فإذا كلفا حلفا.
# قال في " شرح الإقناع ": وظاهره لا يحتاج لإعادة الدعوى؛ لعدم اعتبار
~~المولاة.
### | [فصل في دية الشعور]
# فصل: (وفي كل) واحد (من الشعور الأربعة الدية) كاملة (ولا قصاص فيها) ؛
~~أي: الشعور الأربعة (لعدم إمكان المساواة) ، (وهي شعر رأس و) شعر (لحية
~~وحاجبين و) شعر (أهداب عينين ولو لأعمى) روي عن علي وزيد بن ثابت: في الشعر
~~الدية؛ ولأنه أذهب الجمال على الكمال كأذني الأصم وأنف الأخشم، بخلاف اليد
~~الشلاء فليس جمالها كاملا (وفي حاجب نصف) دية؛ لأن فيه منه شيئين (وفي هدب
~~ربع) دية؛ لأن فيه منه أربعة (وفي بعض كل) من الشعور الأربعة (بقسطه) من
~~الدية بقدر المساحة كالأذنين.
# وسواء كانت هذه الشعور كثيفة أو خفيفة، جميلة أو قبيحة، من صغير أو كبير
~~كسائر ما فيه دية من الأعضاء، (وفي) شعر (شارب حكومة) نصا (وما عاد) من شعر
~~(سقط ما فيه) من دية أو بعضها أو حكومة
# PageV06P125
# كما تقدم في سنه ونحوها إذا عاد، وإن عاد بعد أخذ ما فيه رده، وإن رجي
~~عوده انتظر ما يقول أهل الخبرة على ما تقدم تفصيله.
# وإن أزال إنسان من الشعور الأربعة (وترك من لحية أو غيرها ما لا جمال
~~فيه) ؛ أي: المتروك، فعليه (دية كاملة) ؛ لإذهابه المقصود منه كله كما لو
~~أذهب ضوء عينه؛ ولأنه ربما احتاج بجنايته لإذهاب الباقي لزيادة في القبح.
# (وإن قطع جفنا بهدبه؛ فديته فقط) ؛ لتبعية الشعر له في الزوال كالأصابع
~~مع الكف.
# (وإن قلع اللحيين بأسنانهما) فعليه (دية الكل) من اللحيين والأسنان فلا
~~تدخل دية الأسنان في دية اللحيين؛ لأن الأسنان ليست متصلة باللحيين، ms3065 بل
~~مغروزة فيهما، وكل من اللحيين والأسنان ينفرد باسمه عن الآخر، واللحيان
~~يوجدان قبل الأسنان ويبقيان بعد قلعها، بخلاف الكف مع الأصابع.
# (وإن قطع كفا بأصابعه لم يجب غير دية يد) ؛ لدخول الكل في مسمى اليد كقطع
~~ذكر بحشفة (وإن كان به) ؛ أي: الكف (بعضها) ؛ أي: الأصابع (دخل في دية
~~الأصابع ما حاذاها) من الكف؛ لأنها لو كانت سالمة كلها لدخل أرش الكف كله
~~في ديتها (وعليه) ؛ أي: الجاني (أرش بقية الكف) التي لم تحاذ الأصابع؛ لأنه
~~ليس له ما يدخل في ديته، فوجب أرشه كما لو كانت الأصابع كلها مقطوعة.
# (وفي ذراع بلا كف) ثلث ديته (وفي كف بلا أصابع) ثلث ديته (وفي عضد بلا
~~ذراع ثلث ديته) ؛ أي: الكف بمعنى اليد، قدمه في " المبدع " وقطع به في "
~~التنقيح " وتبعه في المنتهى " وصححه في " الإنصاف " قال: وقد شبه الإمام
~~ذلك بعين قائمة (بلا حكومة خلافا له) ؛ أي: لصاحب " الإقناع " فإنه قال:
~~وفي كف بلا أصابع، وذراع بلا كف، وعضد
# PageV06P126
# بلا ذراع حكومة انتهى.
# وما قاله في " الإقناع " رواية، والصحيح من المذهب خلافها (وكذا تفصيل
~~رجل) ومقتضى تشبيه الإمام بالعين القائمة أن فيه حكومة قاله في " شرح
~~الإقناع ".
# (وفي عين أعور دية كاملة) قضى به عمر وابنه وعثمان وعلي، ولا يعلم لهم
~~مخالف من الصحابة؛ ولأنه أذهب البصر كله؛ فوجب عليه جميع ديته، كما لو
~~أذهبه من العينين؛ فإنه يحصل بعين الأعور ما يحصل بعين الصحيح؛ لرؤيته
~~الأشياء البعيدة؛ وإدراكه (الأشياء) اللطيفة، وعمله عمل البصر.
# (وإن قلعها) ؛ أي: عين الأعور (صحيح) العينين (أقيد) ؛ أي: قلعت عينه
~~(بشرطه) السابق؛ لما تقدم (وعليه) ؛ أي الصحيح (معه) ؛ أي: القود في
~~نظيرتها (نصف الدية) ؛ لأنه أذهب بصر الأعور كله، ولا يمكن إذهاب بصره لما
~~فيه من أخذ عينين بعين واحدة، وقد استوفى نصف البصر تبعا لعينه بالقود،
~~وبقي النصف الذي لا يمكنه القصاص فيه؛ فوجبت ديته.
# (وإن قلع الأعور ما يماثل صحيحته) ؛ أي: عينه الصحيحة (من صحيح) العينين
~~(عمدا) فعلى الأعور (دية كاملة، ولا ms3066 قود) عليه في قول عمر وعثمان ولا يعرف
~~لهم مخالف من الصحابة؛ لأن القصاص يفضي إلى استيفاء جميع البصر وهو إنما
~~أذهب بعض البصر الصحيح فلما امتنع القصاص وجبت الدية كاملة؛ لئلا تذهب
~~الجناية مجانا، وكانت كاملة؛ لأنها بدل القصاص الساقط عنه رفقا به، ولو
~~اقتص منه ذهب ما لو ذهب الجناية، لوجبت فيه دية كاملة.
# (و) إن قلع الأعور ما يماثل عينه الصحيحة (خطأ فنصفها) ؛ أي: الدية كما
~~لو قلعها صحيح، وكذا لو قلع ما لا يماثل صحيحته.
# (وإن قلع) الأعور (عيني صحيح؛ فالقود أو الدية فقط) ؛ لأنه أخذ جميع بصره
~~بجميع بصره؛ فوجب الاكتفاء.
# (وفي يد أقطع صحيحة أو رجله الصحيحة) إن قطعت يده الأخرى أو رجله الأخرى
~~(ولو عمدا أو مع إذهاب) اليد أو الرجل (الأولى حال كون الذهاب هدرا نصف
~~ديته) ؛
# PageV06P127
# أي: الأقطع ذكرا كان أو أنثى أو خنثى مشكل، مسلما كان أو كافرا، حرا أو
~~رقيقا (كبقية الأعضاء) ؛ لأن أحد هذين العضوين لا يقوم مقامهما بخلاف عين
~~الأعور.
# (ولو قطع) الأقطع (يد صحيح) أو رجله (أقيد بشرطه) السابق؛ لأنه عضو أمكن
~~القود في مثله مع انتفاء المانع؛ فكان الواجب فيه القصاص.
# : ولا تجب دية جرح حتى يندمل، ولا دية سن وظفر ومنفعة من بصر أو غيره حتى
~~ييأس من عودها؛ لما تقدم، من أنه لا دية لما رجي عوده في مدة تقولها أهل
~~الخبرة، فإن مات مجني عليه في المدة قبل القود فلوليه دية ما جنى عليه من
~~سن وظفر ومنفعة؛ لليأس من عودة بموته، وله العود في غير السن والظفر من
~~الأعضاء؛ لأن العادة لم تجر بعوده، لكن لا يقتص إلا بعد الاندمال؛ لأنه لا
~~يدرى أقتل هو أم ليس بقتل؟ فينتظر ليعلم حكمه وما الواجب فيه، ولذا لم تجب
~~ديته قبل الاندمال، وتقدم بعضه.
# التحمت الجائفة أو الموضحة فما فوقها كالهاشمة والمنقلة على غير شين لم
~~يسقط موجبها؛ لأن الشارع أوجب فيها ذلك الأرش، ولم يقيده بحال كسر دون حال،
~~فوجب بكل حال. ms3067
### | [باب الشجاج وكسر العظام]
# أي: بيان ما يجب فيه الشج: القطع، ومنه شججت المفازة؛ أي: قطعتها (الشجة)
~~واحدة الشجاج (جرح الرأس والوجه خاصة) سميت بذلك؛ لقطعها الجلد، وفي غيرهما
~~يسمى جرحا لا شجة (وهي) ؛ أي: الشجة باعتبار أسمائها المنقولة عن العرب
~~(عشر) مرتبة (خمس) منها (فيها حكومة) . أحدها (الحارصة) بالحاء والصاد
~~المهملتين (التي تحرص الجلد؛ أي: تشقه ولا تدميه) ؛ أي: تسيل دمه. والحرص:
~~الشق، ومنه حرص انقصار
# PageV06P128
# الثوب إذا شقه قليلا، ويقال لباطن الجلد الحرصات فسميت بذلك لوصول الشق
~~إليه، وتسمى أيضا القاشرة والقشرة قال ابن هبيرة تبعا للقاضي: وتسمى
~~الملطاء (ثم) يليها (البازلة الدامية والدامعة) بالعين المهملة وهي التي
~~(تدميه) ؛ أي: الجلد، يقال: بزل الشيء إذا سال، وسميت دامعة، لقلة سيلان
~~الدم منها تشبيها له بخروج الدمع من العين (ثم) يليها (الباضعة) وهي (التي
~~تبضع اللحم) ؛ أي: تشقه بعد الجلد ومنه البضع (ثم) يليها (المتلاحمة) وهي
~~(الغائصة فيه) ؛ أي: اللحم مشتقة من اللحم لغوصها فيه (ثم) يليها (السمحاق)
~~وهي (التي بينها وبين العظم قشرة) رقيقة مشتقة تسمى السمحاق، سميت؛ لجراحة
~~الواصلة إليها بها.
# ففي كل من هذه الخمسة حكومة؛ لأنه لا توقيف فيه من الشرع ولا قياس
~~يقتضيه، وعن مكحول قال: «قضى النبي - صلى الله عليه وسلم - في الموضحة بخمس
~~من الإبل.»
# (وخمس) من الشجاج (فيها مقدر) أولها (الموضحة) وهي (التي توضح العظم) ؛
~~أي: تبرزه؛ أي: تصل إليه ولو بقدر (رأس إبرة) فلا يشترط وضوحه للناظر، فلو
~~أوضحه برأس مسلة أو إبرة وعرف وصولها إلى العظم كانت موضحة، والواضح
~~البياض، سميت بذلك؛ لأنها أبدت بياض العظم (وفيها نصف عشر الدية) أي: دية
~~الحر المسلم (فمن حر أو حرة خمسة أبعرة) ؛ لما في حديث عمرو بن حزم: «وفي
~~الموضحة خمس من الإبل» وعن عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده أن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - قال: «في المواضح خمس خمس» رواه أبو داود.
# فإن عمت الرأس ونزلت إلى الوجه فموضحتان (وإن) لم تعمه بل (كان بعضها
~~بوجه و) بعضها ms3068 (برأس فموضحتان) ؛ لأنه أوضحه في عضوين؛ فكان لكل واحد منهما
~~حكم نفسه، كما لو أوضحه في رأسه، ونزل إلى القفا (وإن أوضحه ثنتين بينهما
~~حاجز) فعليه أرش موضحتين (عشرة أبعرة فإن ذهب) الحاجز (بفعل جان أو سراية،
~~صارا) ؛ أي:
# PageV06P129
# الجرحان موضحة (واحدة) كما لو أوضح الكل بلا حاجز، وإن اندملتا، ثم زال
~~الحاجز بينهما، فعليه خمسة عشر بعيرا؛ لاستقرار أرش الأولتين عليه
~~باندمالهما، ثم لزمه أرش الثالثة، وإن اندملت إحداهما ثم زال الحاجز بفعل
~~جان أو بسراية الآخر فموضحتان.
# (وإن خرقه) ؛ أي: الحاجز بين موضحتين (مجروح) فعلى جان موضحتان (أو) خرقه
~~(أجنبي) ؛ أي غير الشاج والمجروح؛ فللمشجوج أرش (ثلاث) مواضح (على الأول
~~منها ثنتان) وعلى الآخر واحدة؛ لأن فعل أحدهما لا ينبني على فعل الآخر،
~~فانفراد كل منهما بحكم جنايته، ولا يسقط عن الأول من أرش الموضحتين بخرق
~~المشجوج أو غيره؛ لأن ما وجب عليه بجناية لا يسقط عنه بفعل غيره.
# (ويصدق مجروح بيمينه فيمن خرقه على الجاني) الأول، فلو قال الجاني: خرقت
~~ما بينهما فصارتا واحدة.
# وقال المجني عليه: بل خرقه غيرك فعليك الموضحتان؛ فالقول قول المجني عليه
~~ببينة؛ لوجود سبب لزوم الموضحتين، والجاني يدعي زواله، والأصل عدمه.
# و (لا) يقبل قول المجني عليه (على الأجنبي) المنكر إزالته بلا بينة؛
~~لعموم حديث «البينة على المدعي واليمين على من أنكر» (ومثله) ؛ أي: الجاني
~~موضحتين بينهما حاجز إذا خرق ما بينهما فصارتا واحدة (من قطع ثلاث أصابع
~~حرة مسلمة فعليه ثلاثون) بعيرا إن لم يقطع غيرها (فلو قطع) الجاني أصبعا
~~(رابعة قبل برء) الثلاث (ردت) المرأة (إلى عشرين) ؛ بعيرا؛ لما تقدم من أن
~~المرأة تساوي الذكر فيما دون الثلث، وعلى النصف منه في الثلث فما زاد عليه
~~(فإن اختلفا) ؛ أي: قاطع أصابعها وهي (في قاطعهما) ؛ أي: الأصبع الرابعة
~~بأن قال الجاني: أنا قطعتها فلا يلزمني إلا عشرون بعيرا.
# وقالت هي: بل قطعها غيرك فيلزمك ثلاثون (صدقت) يمينها عليه؛ لأنه يدعي
~~زوال ما وجد من سبب أرش الثلاث، وهي تنكره، والأصل بقاؤه ms3069 (وإن خرق
# PageV06P130
# جان بين موضحتين باطنا) فقط (أو) باطنا (مع ظاهر ف) قد صارتا (واحدة) ؛
~~لاتصالهما باطنا (و) إن خرق ما بينهما (ظاهرا فقط) فهما (ثنتان؛) لعدم
~~اتصالهما باطنا.
# (ثم) يلي الموضحة (الهاشمة) وهي (التي توضح العظم) ؛ أي: تبرزه (وتهشمه)
~~؛ أي: تكسره (وفيها عشرة أبعرة) روي عن قبيصة بن ذؤيب عن زيد بن ثابت، ولا
~~يعرف لهم مخالف من الصحابة، وقول الصحابي ما يخالف القياس توقيف، فإن هشمه
~~هاشمتين بينهما حاجز ففيهما عشرون بعيرا فإن زال الحاجز فعلى ما تقدم
~~تفصيله والهاشمة الصغيرة كالكبيرة.
# (ثم) يليها (المنقلة التي توضح) العظم (وتهشم) العظم (وتنقل العظم وفيها
~~خمسة عشر بعيرا حكاه ابن المنذر إجماع أهل العلم) وفي كتاب عمرو بن حزم (
~~«وفي المنقلة خمسة عشر من الإبل» ) فإن كانتا منقلتين فعلى ما سبق.
# (ثم) يليها (المأمومة التي تصل إلى جلدة الدماغ وتسمى الآمة) بالمد. قال
~~ابن عبد البر: أهل العراق يقولون لها الآمة، وأهل الحجاز المأمومة: الشجة
~~التي تصل إلى (أم الدماغ) وأم الدماغ هي جلدة فيها الدماغ. قال النضر بن
~~إسماعيل: أم الرأس الخريطة التي فيها الدماغ سميت بذلك؛ لأنها تخرط الدماغ
~~وتجمعه.
# (ثم) يليها (الدامغة) بالغين المعجمة، وهي (التي تخرق الجلدة) ؛ أي: جلدة
~~الدماغ (وفي كل منهما) ؛ أي: المأمومة والدامغة (ثلث الدية) لما في كتاب
~~عمرو بن حزم مرفوعا: «وفي المأمومة ثلث الدية» ) وعن ابن عمر مرفوعا مثله،
~~والدامغة أولى، وصاحبها لا يسلم غالبا.
# (وإن شجه شجة بعضها هاشمة) وبقيتها دونها (أو) بعضها (موضحة وبقيتها
~~دونها ف) عليه (دية هاشمة) فقط؛ إن كان بعضها هاشمة، (أو دية موضحة فقط) إن
~~كان بعضها موضحة؛ لأنه لو هشمه كله أو أوضحه كله؛ لم
# PageV06P131
# يلزمه فوق دية الهاشمة أو الموضحة.
# (وإن أوضحه جان، ثم هشمه ثان، ثم جعلها ثالث منقلة، ثم) جعلها (رابع
~~مأمومة أو دامغة، فعلى الرابع ثمانية عشر وثلث بعير) ؛ لأنها تفاوت ما بين
~~المنقلة والمأمومة أو الدامغة (وعلى كل واحد من الثلاثة خمس) من الإبل؛
~~لأنها تفاوت ما بين الشجتين ms3070 على ما تقدم.
# (وإن هشمه بمثقل ولم يوضحه) فحكومة (أو طعنه في خده فوصل) الطعن (إلى
~~فمه) فحكومة (أو نفذ) جان بخرزة (أنفا أو ذكرا) فحكومة (أو) نفذ (جفنا إلى
~~بيضة العين) فحكومة (أو أدخل) غير زوج (أصبعه فرج بكر) فحكومة (أو أدخل
~~أصبعه داخل عظم فخذف) عليه (حكومة) ؛ لأنه لا تقدير في ذلك.
### | [فصل في الجائفة ثلث دية]
# فصل: (وفي الجائفة ثلث دية) ؛ لقوله - عليه الصلاة والسلام - في كتاب
~~عمرو بن حزم: «وفي الجائفة ثلث الدية» ؛ ولحديث عمرو بن شعيب عن أبيه عن
~~جده، وسواء كانت عمدا أو خطأ (وهي) ؛ أي: الجائفة (ما تصل باطن جوف) ؛ أي:
~~ما لا يظهر منه للرأي؛ (ك) داخل (بطن، ولو لم تخرق به أمعاء) داخل (ظهر
~~وصدر وحلق ومثانة وبين خصيتين و) داخل (دبر وإن جرح جانبا فخرج) ما جرحه به
~~(من) جانب (آخر فجائفتان) نصا؛ لما روى سعيد بن المسيب: أن رجلا رمى رجلا
~~بسهم فأنفذه فقضى أبو بكر بثلثي الدية أخرجه سعيد في سننه "، ولا يعرف له
~~مخالف من الصحابة، فهو كالإجماع.
# وعن عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده: أن عمر قضى في الجائفة إذا نفذت في
~~الجوف بأرش جائفتين؛ ولأنه أنفذه من موضعين أشبه ما لو أنفذه من موضع
~~بضربتين.
# PageV06P132
# ولو أدخل شخص يده في جائفة إنسان، فحزق بطنه من موضع آخر؛ لزمه أرش جائفة
~~بلا خلاف.
# (وإن جرح وركه، فوصل) الجرح (جوفه أو أوضحه) في رأسه (فوصل) الإيضاح
~~(قفاه) فعلى من جرح الورك فوصل الجوف (مع دية جائفة) حكومة (أو) ؛ أي: وعلى
~~من أوضح شخصا فوصل قفاه مع دية (موضحة حكومة بجرح قفاه أو) جرح (وركه) ؛
~~لأن الجرح في غير موضع الجائفة، في غير موضع الموضحة فانفرد بالضمان، كما
~~لو لم يكن معه جائفة أو موضحة.
# (ومن وسع فقط جائفة) أجافها غيره (ظاهرا وباطنا) فعليه دية جائفة؛ لأن
~~فعله لو انفرد فهو جائفة؛ فلا يسقط حكمه بانضمامه إلى غيره.
# (أو فتق جائفة مندملة) أو فتق (موضحة نبت شعرها) ms3071 (ف) عليه (جائفة) في
~~الأولى (وموضحة) في الثانية؛ لأن الجرح إذا التحم صار كالصحيح؛ لعوده إلى
~~حالته الأولى، فكأنه لم يكن تقدمه جناية أخرى متجددة (وإلا) يوسع باطن
~~الجائفة وظاهرها بل وسع أحدهما فقط، ولم تكن الجائفة مندملة أو الموضحة نبت
~~شعرها ففتقها (ف) عليه (حكومة) ؛ لأن فعله ليس جائفة، ولا موضحة، ولا مقدر
~~فيه، وعليه أيضا أجرة الطبيب وثمن الخيط.
# وإن وسع طبيب جائفة بإذن مجني عليه مكلف، أو أذن ولي غيره لمصلحة، فلا
~~شيء عليه.
# (ومن وطئ زوجة صغيرة) لا يوطأ مثلها (أو) وطئ زوجة (نحيفة لا يوطأ مثلها
~~فخرق) بوطئه (ما بين مخرج بول و) مخرج (مني، أو) خرق بوطئه (ما بين
~~السبيلين ف) عليه (الدية) كاملة (إن لم يستمسك بول) ؛ لإبطاله نفع المحل
~~الذي يجتمع فيه، كما لو جنى على شخص فصار لا يستمسك الغائط (وإلا) بأن
~~استمسك البول (ف) عليه أرش (جائفة) ثلث الدية؛ لقضاء عمر: في الإفضاء ثلث
~~الدية: ولا يعرف له مخالف من الصحابة.
# (وإن كانت) الزوجة (ممن يوطأ مثلها لمثله، أو) كانت الموطوءة (أجنبية) ؛
~~أي: غير
# PageV06P133
# زوجة (واطئ كبيرة حرة مطاوعة، ولا شبهة) لواطئ في وطئها (فوقع ذلك) ؛ أي:
~~خرق ما بين السبيلين أو ما بين مخرج بول ومني؛ فهو هدر؛ لحصوله من فعل
~~مأذون فيه كأرش بكارتها ومهر مثلها (وكما لو أذنت في قطع يدها فسرى إلى
~~نفسها، بخلاف ما لو أذنت في وطئها) فقطع يدها؛ لأنه ليس من المأذون فيه ولا
~~من ضرورته (ولها) ؛ أي: الموطوءة (مع شبهة أو مع إكراه المهر) ؛ لاستيفائه
~~منفعة البضع، (و) لها (الدية) كاملة (إن لم يستمسك بول) ؛ لأنها إنما أذنت
~~في الفعل مع الشبهة؛ لاعتقادها أنه هو المستحق، فإذا كان غيره وجب عليه
~~وثبت الضمان كمن أذن في قبض دين ظانا أنه يستحقه فبان غيره، وأما مع
~~الإكراه؛ فلأنه ظالم متعد (وإلا) بأن استمسك بول مع خرقه ما بين السبيلين
~~أو ما بين مخرج بول ومني مع وطء بشبهة أو إكراه؛ (ف) عليه مع ms3072 المثل (ثلثها)
~~؛ أي: الدية كجناية جائفة؛ لقضاء عمر كما تقدم.
# (ويجب أرش بكارة) ؛ أي: حكومة (مع فتق بغير وطء) ؛ لعدوانه بذلك الفعل.
# (وإن التحم ما) ؛ أي: جرح (أرشه مقدر) كجائفة وموضحة وما فوقها ولو على
~~غير شين (لم يسقط) أرشه؛ لعدم النصوص، هذا المذهب.
# وخالف في " الإقناع " هنا، فجعلها حكومة، ووافق المصنف قبل باب الشجاج
~~فقال: ولو التحمت الجائفة والموضحة وما فوقها على غير شين لم يسقط موجبها.
~~وكان على المصنف أن يشير إلى ذلك حيث التزمه.
### | [فصل في دية كسر الضلع]
# فصل: (وفي كسر ضلع) بكسر الضاد المعجمة وفتح اللام وإسكانها (جبر
~~مستقيما) كما كان بأن لم تتغير صفته (بعير، وكذا) ؛ أي: كالضلع إذا جبر
# PageV06P134
# مستقيما (ترقوة) بفتح التاء أجبرت، كما كانت ففيها بعير نصا، ففي
~~الترقوتين بعير، أي: لما روى سعيد بسنده عن زيد بن أسلم عن عمر بن الخطاب:
~~في الضلع جمل، وفي الترقوة جمل والترقوة: العظم المستدير حول الفتق من ثغرة
~~النحر إلى الكتف لكل إنسان ترقوتان (وإلا) يجبر الضلع والترقوة مستقيمين
~~(ف) في كل منهما (حكومة) وتأتي.
# (وفي كسر كل) عظم (من زند) بفتح الزاي (و) من (عضد وفخذ وساق وذراع جبر
~~مستقيما وهو الساعد الجامع لعظم الزند) بعيران نصا، لما روى سعيد عن عمرو
~~بن شعيب أن عمرو بن العاص كتب إلى عمر: في أحد الزندين إذا كسر، فكتب إليه
~~عمر: أن فيه بعيرين، وإذا كسر الزندان ففيهما أربعة من الإبل.
# ومثله لا يقال من قبل الرأي، ولا يعرف لهم مخالف من الصحابة، وألحق
~~بالزند في ذلك باقي العظام المذكورة؛ لأنها مثله (وفيما عدا ما ذكر من جرح
~~و) من (كسر عظم ك) كسر (خرزة صلب و) كسر (عصعص) بضم العين وقد تفتح
~~الثانية؛ أي: عجب ذنب (و) كسر (عانة حكومة) ؛ لأنها لا مقدر فيها (وهي) ؛
~~أي: الحكومة (أن يقوم مجني عليه كأنه قن لا جناية به، ثم) يقوم (وهي) ؛ أي:
~~الجناية (به قد برئت فما نقص من القيمة) بالجناية (فله) ؛ أي: المجني عليه ms3073
~~على جان (كنسبته) ؛ أي: نقص القيمة (من الدية) فيجب (فيمن قوم) لو كان قنا
~~(صحيحا بعشرين و) قوم لو كان (مجنيا عليه) تلك الجناية (بتسعة عشر نصف عشر
~~ديته) ؛ أي: المجني عليه؛ لنقصه بالجناية نصف عشر قيمته لو كان قنا، ولو
~~قوم سليما بستين، ثم مجنيا عليه بخمسين، ففيه سدس ديته؛ لنقصه بالجناية سدس
~~قيمته.
# (ولا يبلغ بحكومة) جناية في (محل له) ؛ أي: فيه (مقدر) شرعا (مقدرة) ؛
~~أي: ما قدر فيه (فلا يبلغ بها) ؛ أي: الحكومة (أرش موضحة في شجة دونها)
~~كالسمحاق (ولا) يبلغ بحكومة (دية أصبع أو) دية (أنملة
# PageV06P135
# فيما دونهما) ؛ أي: الأصبع والأنملة.
# ولا يقوم مجني عليه حتى يبرأ؛ ليستقر الأرش؛ (فلو لم تنقصه الجناية) حال
~~برء؛ (قوم حال جريان دم) ؛ لئلا تذهب الجناية على معصوم هدرا (فإن لم
~~تنقصه) الجناية (أيضا) ؛ أي: حال جريان دم (أو زادته) الجناية (حسنا) ؛
~~لقطع سلعة أو ثؤلول (فلا شيء فيهما) ؛ لأنه لا نقص بها.
### | [باب العاقلة وما تحمله العاقلة من الدية]
# (وهي) أي: العاقلة (من غرم ثلث دية ذكر مسلم فأكثر) من ثلث الدية (بسبب
~~جناية غيره) ؛ أي: الغارم، سموا بذلك؛ لأنهم يعقلون، يقال: عقلت فلانا إذا
~~أعطيت ديته، وعقلت عن فلان إذا غرمت عنه دية جناية، وأصله من عقل الإبل وهي
~~الحبال التي تثنى بها أيديها ذكره الأزهري، وقيل من العقل؛ أي: المنع؛
~~لأنهم يمنعون عن القاتل، أو؛ لأنها تعقل لسان ولي المقتول، ولما عرف
~~العاقلة بالحكم المنتقد بالدور؛ احتاج إلى دفعه فقال: (وعاقلة جان) ذكرا أو
~~أنثى (ذكور عصبته نسبا) كالآباء والأبناء والإخوة لغير أم والأعمام كذلك
~~(وولاء) كالمعتق وعصبته المتعصبين بأنفسهم، قريبهم وبعيدهم، حاضرهم
~~وغائبهم، صحيحهم ومريضهم، ولو هرما وزمنا وأعمى (لكن يعقل عن معتقة عصبتها
~~الذكور) ولما روى أبو هريرة قال: «قضى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - في
~~جنين امرأة من بني لحيان سقط ميتا بغرة عبد أو أمة، ثم إن المرأة التي قضى
~~عليها بالغرة توفيت؛ فقضى رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: أن ميراثها ms3074
~~لبنتيها وزوجها، وأن العقل على عصبتها» متفق عليه.
# وروى عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~قضى
# PageV06P136
# أن يعقل عن المرأة عصبتها من كانوا، ولا يرثون منها إلا ما فضل عن
~~ورثتها» رواه الخمسة إلا الترمذي.
# (ويعقل عمود نسبه) آباؤه وإن علوا بمحض الذكور، وأبناؤه وإن نزلوا بمحض
~~الذكور؛ لأنهم أحق العصبات بميراثه، فكانوا أولى بتحمل عقله (و) يعقل عنه
~~الجاني (من بعد) من ذكور عصبته كابن ابن ابن عم جده؛ فلا يعتبر في العاقلة
~~كونهم وارثين حال العقل بل متى كانوا يرثون لولا الحجب عقلوا؛ لأنهم عصبة
~~أشبه سائر العصبات، يحققه: أن العقل موضوع على التناصر وهم من أهله، فاستوى
~~قريبهم وبعيدهم في العقل، ويأتي في الفصل بعده.
# وأما حديثه: «لا يجني عليك ولا تجني عليه» ؛ أي: إثم جنايتك لا يتخطاك
~~إليه، وإثم جنايته لا يتخطاه إليك؛ لقوله تعالى.
# {ولا تزر وازرة وزر أخرى} [الأنعام: 164] وليس من العاقلة الزوج ولا
~~المولى من أسفل وهو العتيق؛ لأنه لا يرث، ولا مولى الموالاة وهو الذي يوالي
~~رجلا يجعل له ولاءه ونصرته؛ لحديث «إنما الولاء لمن أعتق» ولا الحليف الذي
~~يحالف آخر على التناصر، ولا العديد وهو الذي لا عشيرة له ينضم إلى عشيرة
~~فيعد منهم؛ لأنه لا نص في ذلك، ولا هو في معنى المنصوص عليه
# (لكن لو عرف نسبه) ؛ أي: القاتل (من قبيلته، ولم يعلم من أي بطونها) هو
~~(لم يعقلوا) ؛ أي: رجال القبيلة (عنه) فلو قتل قرشي، ولم يعلم من أي بطون
~~قريش لم تعقل قريش عنه، كما لا يرثونه؛ لتفرقهم وصيرورة كل قوم منهم ينسبون
~~إلى أب أدنى يتميزون به، ولا مدخل لأهل الديوان في المعاقلة، فإذا قتل واحد
~~من ديوان لهم لم يعقلوا عنه كأهل محلته؛ لأنهم لا يرثون.
# (ويعقل) عصبة (هرم) غني (وزمن) غني (وأعمى) غني (وغائب)
# PageV06P137
# غني (كضدهم) ؛ أي: كشاب وصحيح وبصير وحاضر؛ لاستوائهم في التعصيب؛ وكونهم
~~من أهل المساواة.
# . و (لا) يعقل (فقير ولو) كان (معتملا) ؛ لأنه ms3075 ليس من أهل المواساة
~~كالزكاة؛ ولأنه وجب على العاقلة تخفيف عن القاتل، فلا يجوز التثقيل على
~~الفقير؛ لأنه كلفة ومشقة (بل) يعقل (الموسر وهو هنا من ملك نصابا عند حلول
~~حول فاضلا عنه كحج وكفارة ظهار)
# (ولا) يعقل (صغير أو مجنون) ؛ لأنهما ليسا من أهل النصرة والمعاضدة (أو
~~امرأة) ولو معتقة (أو خنثى مشكل) ؛ لاحتمال أن تكون امرأة (أو قن) ؛ لأنه
~~لا مال له (أو مباين لدين جان) ؛ لأن حملها للنصرة، ولا نصرة لمخالف في
~~دينه (وإخوة لأم أو ذو رحم) ؛ لأنهم ليسوا من أهل النصرة.
# (ولا تعاقل بين ذمي وحربي) ؛ لانقطاع التناصر بينهما (ويتعاقل أهل ذمة
~~اتحدت مللهم) كما يتوارثون؛ ولأنهم من أهل النصرة كالمسلمين، فإن اختلفت
~~مللهم؛ فلا تعاقل كما لا توارث ولا يعقل عن المرتد أحد لا مسلم ولا ذمي؛
~~لأنه لا يقر فخطؤه في ماله.
# (وخطأ إمام و) خطأ (حاكم في حكمهما في بيت المال) لا تحمله عاقلتهما؛
~~لأنه يكثر فيجحف بالعاقلة؛ ولأن الإمام والحاكم نائبان عن الله، فيكون أرش
~~خطئهما في مال الله، هذا المذهب، وعليه أكثر الأصحاب؛ فعلى المذهب للإمام
~~عزل نفسه.
# ذكره القاضي وغيره، قاله في " الفروع " و " المبدع " و " التنقيح " وكذا
~~الحكم إن زاد سوطا كخطأ في حد أو تعزير أو جهل الإمام أو الحاكم حملا أو
~~بان من حكما بشهادته غير أهل، فإنه من بيت المال؛ لأنه من الخطأ في الحكم
~~كخطأ وكيل، فإنه لا ضمان عليه فيما تلف منه بلا تعد ولا تفريط، بل يضع على
~~موكله، أو كخطأ وكيل يتصرف لعموم المسلمين كالوزراء، فخطؤه في حكمه في بيت
~~المال؛ لما تقدم.
# (وخطؤهما) ؛ أي:
# PageV06P138
# الإمام والحاكم (في غير حكم) كرميهما صيدا فيصيبا آدميا (على عاقلتهما)
~~كخطأ غيرهما.
# (ومن لا عاقلة له كلقيط أو له) عاقلة (وعجزت عن الجميع) أي: جميع ما وجب
~~بجنايته خطأ (فالواجب) من الدية إن لم تكن عاقلة أو كانت وعجزت عن شيء منها
~~(أو تتمته) إن عجزت عن بعضه وقدرت على البعض (مع كفر جان عليه) ms3076 في ماله
~~حالا (ومع إسلامه) ؛ أي: الجاني؛ الواجب أو تتمته (في بيت المال حالا) .
# «؛ لأنه - عليه الصلاة والسلام - ودى الأنصاري الذي قتل بخيبر في بيت
~~المال» ، ولأن المسلمين يرثون من لا وارث له؛ فيعقلون عنه عند عدم عاقلته.
# (وتسقط) الدية (بتعذر أخذ منه) ؛ أي: من بيت المال حيث وجبت فيه، ولا شيء
~~على القاتل، وهو المذهب، وعليه أكثر الأصحاب، ونقله الجماعة عن أحمد قال
~~الزركشي: هذا المعروف عند الأصحاب، وجزم به الخرقي وصاحب " الوجيز ومنتخب
~~الآدمي " وغيرهم.
# قال ابن منجى في شرحه ": هذا المذهب؛ لأن الدية تلزم العاقلة ابتداء
~~بدليل أنه لا يطالب بها غيرهم، ولا يعتبر تحملهم ولا رضاهم بها، فلا تؤخذ
~~من غير من وجبت عليه كما لو عدم القاتل، وحيث سقطت الدية بتعذر أخذها من
~~بيت المال ف (لا شيء على العاقلة) أيضا؛ لعجزها عن أداء ما وجب عليها من
~~الدية؛ وهو رواية حكاها صاحب الفروع ".
# (ويتجه باحتمال) قوي أنها (لو أيسرت) العاقلة (بعد ذلك) ؛ أي: بعد عجزها؛
~~وسقوط الدية عنها بالعجز (أخذت) الدية (منها) كاملة لئلا
# PageV06P139
# يضيع دم المسلم هدرا، وهذا (متجه) .
# ويتجه أنه إذا تعذر أخذ الدية من بيت المال فتجب في مال القاتل (ولا يسقط
~~ما وجب على جان ولو عجز عنه) في رواية.
# قال: في " المقنع ": وهو أولى من إهدار دم الأحرار في أغلب الأحوال؛ فإنه
~~لا تكاد توجد عاقلة تحمل الدية كلها، ولا سبيل إلى الأخذ على بيت المال
~~فتضيع الدماء، والدية تجب على القاتل، ثم تتحملها العاقلة، وإن سلمنا
~~وجوبها عليهم ابتداء لكن مع وجودهم كما قالوا في المرتد: يجب أرش خطئه في
~~ماله؛ لأنه لا عاقلة له تحملها وعجز، هذا الاتجاه فيه ما فيه والمذهب ما
~~تقدم
# (ومن تغير دينه) بأن كان كافرا فأسلم (أو انجر ولاؤه) عن موالي أمه لمعتق
~~أبيه (وقد رمى) صيدا (ثم أصاب) آدميا، فقتله (بعد تغيير دينه أو) بعد
~~(انجرار ولائه) بعتق أبيه (فالواجب) من الدية (في ماله) ؛ لأنه
# PageV06P140
# قتل معصوما، تعذر حمل عاقلته عقله؛ ms3077 فوجب على قاتله، ولا يعقله عصبة
~~القاتل المسلمون؛ لأنه لم يكن مسلما حال رميه ولا المعاهدون؛ لأنه لم يقتله
~~إلا وهو مسلم، وكذلك من انجر ولاؤه لا يعقله موالي أمه؛ لأنه لم يترتب عليه
~~شيء حين كان تابعا لها في الولاء ولا مولى أبيه؛ لجنايته قبل انجرار الولاء
~~إليه؛ فتعين عقله عن نفسه.
# (وإن تغير دين جارح) بأن جرحه وهو مسلم، ثم تغير دينه، أو وهو ذمي ثم
~~أسلم (أو انجر ولاؤه) لمعتق أبيه (حالتي جرح وزهوق) روح مجني عليه (حملته
~~عاقلته) ؛ أي: الجارح (حال جرح) ؛ لأنه لم يصدر منه فعل بعد الجرح.
# جزم به في المنتهى " وغيره، وهو المذهب، وخالف في " الإقناع " فجعل أرش
~~ذلك فيما إذا انجر الولاء في ماله دون عاقلته، وكان على المصنف أن يقول:
~~خلافا له.
### | [فصل لا تحمل العاقلة عمدا وجب فيه قود]
# فصل: (ولا تحمل العاقلة عمدا) وجب فيه قود أو لا كجائفة ومأمومة، (ولا)
~~تحمل (صلح إنكار، ولا تحمل اعترافا بأن يقر) جان (على نفسه بجناية خطأ أو
~~شبه عمد توجب ثلث دية فأكثر وتنكر العاقلة، ولا تحمل قيمة دابة أو قيمة قن
~~أو قيمة طرفه، ولا تحمل جنايته) ؛ أي: القن؛ لحديث ابن عباس مرفوعا: «لا
~~تحمل العاقلة عمدا ولا عبدا ولا صلحا ولا اعترافا» وروي عن ابن عباس
~~موقوفا، ولا يعرف له مخالف من الصحابة؛ ولأن
# PageV06P141
# القاتل عمدا غير معذور؛ فلا يستحق المواساة ولا التخفيف؛ ولأن الصلح يثبت
~~بفعله واختياره فلا تحمله العاقلة كالاعتراف؛ لأنه متهم في مواطأة المقر
~~لهم بالقتل؛ ليأخذوا الدية من عاقلته، فيقاسمهم إياها؛ ولأن العبد يضمن
~~ضمان المال، أشبه سائر الأموال.
# (ولا) تحمل العاقلة (ما دون ثلث دية ذكر حر مسلم) كثلاث أصابع وأرش
~~موضحة؛ لقضاء عمر أنها لا تحمل شيئا يبلغ عقل المأمومة؛ ولأن أصل الضمان
~~على الجاني؛ لأنه المتلف، خولف في ثلث الدية فأكثر؛ لإجحافه بالجاني
~~لكثرته؛ فيبقى ما عداه على الأصل (إلا غرة جنين مات مع أمه أو مات بعدها) ؛
~~أي: أمه (بجناية واحدة) ms3078 فتحمل الغرة تبعا لدية الأم نصا؛ لاتحاد الجناية،
~~ولا تحمل الغرة إن مات بجنايته عليه وحده دون أمه، أو مات (قبلها) ؛ أي:
~~أمه بأن أجهضته ميتا، ثم ماتت، ولو اتحدت الجناية؛ لنقص ما وجب في الجنين
~~من الغرة عن الثلث، ولا تبعية لموته قبلها.
# (وتحمل) العاقلة (شبه عمد، و) تحمل (خطأ) ؛ لحديث أبي هريرة: «اقتتلت
~~امرأتان من هذيل» وتقدم.
# ولأنه نوع قتل لا يوجب قصاصا " مؤجلا " ما وجب في شبه العمد والخطأ (في
~~ثلاث سنين، كل سنة ثلث دية ذكر حر مسلم، ولو أن المقتول امرأة) أو كتابي
~~يعني يجب ثلثاها في رأس الحول الأول، وهو قدر ثلث دية الحر المسلم، وباقيها
~~في رأس الحول الثاني.
# قال ابن منجى في شرحه ": هذا المذهب جزم به في " الوجيز " وغيره.
# وكون دية الذكر المسلم تؤخذ مؤجلة في ثلاث سنين؛ لما روي عن عمر وعلي
~~أنهما قضيا بالدية على العاقلة في ثلاث سنين " ولا مخالف لهما في عصرهما؛
~~ولأنها تحمله مواساة، فاقتضت الحكمة تخفيفه عليها.
# (ويجتهد حاكم في تحميل) كل من العاقلة؛ لأنه لا نص فيه، فرجع فيه
# PageV06P142
# إلى اجتهاده كتقدير النفقة (فيحمل) الحاكم (كلا) منهم (ما يسهل عليه ولا
~~يشق) ؛ لأن التحميل على سبيل المواساة للقاتل، والتخفيف عنه، ولا يخفف عن
~~الجاني ما يثقل على غيره؛ ولأن الإجحاف لو كان مشروعا كان الجاني أحق به
~~(ويبدأ) الحاكم (بالأقرب فالأقرب كإرث، لكنه يبدأ بالآباء، ثم الأبناء ثم
~~الإخوة) يقدم من يدلي بأبوين على من يدلي بأب، ثم بني الإخوة كذلك، ثم
~~الأعمام ثم بنيهم كذلك، ثم أعمام الأب ثم بنيهم كذلك، ثم أعمام الجد ثم
~~بنيهم كذلك (وهكذا) أبدا حتى تنقرض عصبة النسب، فإذا انقرضوا فعلى المولى
~~المعتق ثم على عصباته الأقرب فالأقرب كالميراث (ولا يعدل للأبعد إلا إن لم
~~يتسع لها) ؛ أي: الدية (مال الأقرب) ؛ لأنه حق يستحق بالتعصيب فقدم الأقرب
~~فالأقرب كالميراث؛ ولأن الأقرب لو لم يكن موجودا تعلقت الدية بمن يليه،
~~فكذا إذا تحمل الأقرب ما وجب عليه وبقيت بقية ms3079 (لكن تؤخذ) الدية (من بعيد
~~لغيبة قريب) لمحل الضرورة.
# (ويتجه) أنها تؤخذ من البعيد إذا كان القريب غائبا (مسافة قصر) أما لو
~~كان دون المسافة فحكمه كالحاضر، وهو متجه.
# (فإن تساووا في القرب وكثروا) كالبنين والإخوة لأبوين أو لأب (وزع الواجب
~~بينهم) كالميراث (ولا يعتبر أن يكون من) يعقل (وارثا في الحال) ؛ أي: حال
~~العقل (بل متى كان يرث لولا الحجب عقل) ؛ لأنه عصبة.
### | [فائدة عاقلة ولد الزنا والمنفي بلعان عصبة أمه]
# ؛ لأنهم عصبة الوارثين له.
# PageV06P143
# (وما أوجب ثلث دية فقط كجائفة أخذ في رأس الحول) ؛ لأن العاقلة لا تحمل
~~حالا، (و) ما أوجب (ثلثيها) ؛ أي: كجائفة مع مأمومة (فأقل) كدية امرأة وعين
~~ويد من حر مسلم ونحو ذلك (أخذ في رأس الحول ثلث) دية، (و) أخذت (التتمة) من
~~الواجب (في رأس) حول (آخر) رفقا بالعاقلة.
# (وإن زاد الواجب على ثلثي الدية) ولم يبلغ دية كاملة كأرش سبع أصابع
~~فأكثر من ذكر حر مسلم (أخذ رأس كل حول ثلث دية و) أخذت (التتمة) من الواجب
~~(في رأس) حول (ثالث) .
# (وإن أوجب) خطأ أو شبه عمد (دية أو أكثر) من دية كاملة (بجناية واحدة
~~كضربة أذهبت سمعه وبصره ففي ست سنين) فيؤخذ من العاقلة في (كل حول ثلث دية)
~~؛ لأن الواجب لو كان دون الدية لم ينقص في السنة عن الثلث، فكذا لا يزيد
~~عليه إذا زاد على الثلث، وكذا لو قتلت الضربة الأم وجنينها بعد ما استهل
~~لوقت يعيش لمثله؛ ففيهما ديتها ودية الجنين، لم يزد في كل حول على ثلث دية
~~كاملة؛ لأنهما كالنفس الواحدة.
# (و) إن ذهب السمع، والبصر ونحوهما (بجنايتين) بأن ضربه فأذهب سمعه، ثم
~~جنى عليه فأذهب بصره؛ فديتهما في ثلاث سنين (أو قتل اثنين) ولو بجناية
~~واحدة (فديتهما تؤخذ في ثلاث سنين) ؛ لانفراد كل من الجنايتين بحكمه.
# (وابتداء حول قتل من) حين (زهوق) روح، (و) ابتداء حول في (جرح من برء) ؛
~~لأنه وقت الاستقرار.
# (ولا دية لسن وظفر ومنفعة) من المنافع (إلا إن أيس من ms3080 عوده) لما تقدم.
# (ومن صار) من العاقلة (أهلا عند الحول كصبي بلغ) وفقير استغنى
# PageV06P144
# (ومجنون أفاق؛ لزمه) ما كان يلزمه ما كان كذلك جميع الحول؛ لوجوده وقت
~~الوجوب وهو أهل للوجوب.
# (وإن حدث به مانع بعد الحول) كأن جن فعليه (قسطه) ؛ أي: ذلك الحول الذي
~~كان فيه أهلا للوجوب، (و) إن حدث به (قبله) ؛ أي: بالحول في أثنائه أو معه
~~(سقط) قسط ذلك الحول عنه؛ لأنه مال يجب مواساة فسقط بحدوث المانع قبل تمام
~~الحول كالزكاة.
### | [باب كفارة القتل]
# الكفارة: مأخوذة من الكفر، وهو الستر؛ لأنه غطى الذنب وستره.
# والأصل فيها الإجماع، وسنده قوله تعالى: {وما كان لمؤمن أن يقتل مؤمنا
~~إلا خطأ} [النساء: 92] الآية، فذكر في الآية ثلاث كفارات: إحداهن: بقتل
~~المسلم في دار الإسلام خطأ.
# الثانية: بقتله في دار الحرب وهو لا يعرف إيمانه.
# الثالثة: بقتل المعاهد وهو الذمي.
# (تلزم) الكفارة (كاملة في مال قاتل لم يتعمد) القتل بأن قتل خطأ أو شبه
~~عمد؛ للآية وألحق بالخطأ شبه العمد؛ لأنه في معناه، بخلاف العمد المحض (ولو
~~كان) القاتل (كافرا أو قنا أو صغيرا أو مجنونا) ؛ لأنها حق مالي يتعلق
~~بالفعل، أشبهت الدية، وأيضا هي عبادة مالية أشبهت الزكاة (أو إماما في خطأ
~~يحمله بيت المال أو مشاركا) في القتل؛ لأن الكفارة موجب (قتل آدمي) ، فوجب
~~إكمالها على كل من الشركاء فيه كالقصاص، (وسواء قتل بمباشرة
# PageV06P145
# أو بسبب) كنصب سكين تعديا، ولو كان القتل بها (بعد موته) ؛ أي: المتسبب
~~(كشهادة زور، وحفر بئر تعديا نفسا) مفعول لقاتل (محرمة، ولو نفسه) ؛ أي:
~~القاتل (أو) نفس (قنه) ؛ لعموم قوله تعالى {ومن قتل مؤمنا خطأ} [النساء:
~~92] (أو) كان المقتول (مستأمنا) ؛ لأنه آدمي قتل ظلما، أشبه المسلم لقوله
~~تعالى {وإن كان من قوم بينكم وبينهم ميثاق فدية مسلمة إلى أهله وتحرير رقبة
~~مؤمنة} [النساء: 92] " (أو) كان القتيل (جنينا) بأن ضرب بطن حامل فألقت
~~جنينا ميتا، أو حيا ثم مات؛ لأنه نفس محرمة، ولا كفارة؛ بإلقاء مضغة لم
~~تتصور (غير أسير حربي يمكنه) ؛ أي: ms3081 الذي أسره (أن يأتي به الإمام) فيحرم
~~عليه قتله، ولا كفارة فيه، (وغير نساء) أهل (حرب وذريتهم) غير (من لم تبلغه
~~الدعوة) ؛ أي: دعوة الإسلام؛ فيحرم قتلهم ولا كفارة؛ لمفهوم قوله تعالى:
~~{وإن كان من قوم بينكم وبينهم ميثاق} [النساء: 92] الآية؛ ولأنهم لا أمان
~~لهم ولا إيمان، والمنع من قتلهم؛ للافتئات على الإمام أو انتفاع المسلمين
~~بهم؛ أو لعدم الدعوة؛ ولأنهم غير مضمونين بقصاص ولا دية، أشبهوا مباح الدم.
# و (لا) كفارة (على قاتل نفس مباحة كباغ ومرتد، وزان محصن) ومن تحتم قتله
~~للمحاربة، و (لا) كفارة في (القتل قصاصا أو حدا أو دفعا عن نفسه) لصوله
~~عليه؛ لأنه مأذون فيه شرعا، والكفارة لا تجب لمحو المأذون به، وهو عتق رقبة
~~مؤمنة فمن لم يجد فصيام شهرين متتابعين؛ للآية ولا إطعام فيها.
# (ويكفر قن بصوم) ؛ لأنه لا مال له يعتق منه (ويكفر من مال غير
# PageV06P146
# مكلف فيه) كصغير ومجنون (وليه) فيعتق منه؛ لعدم إمكان الصوم منهما، ولا
~~تدخله النيابة ويكفر سفيه كمفلس بصوم.
# (وتتعدد) الكفارة (بتعدد مقتول) كتعدد الدية بذلك؛ لقيام كل قتيل بنفسه،
~~وعدم تعلقه بغيره.
# (و) تتعدد الكفارة (بتعدد شركاء في قتل) فلو قتل جماعة شخصا لزم كل واحد
~~منهم كفارة على حدته، سواء كان المقتول مسلما أو كافرا، مضمونا كالذمي
~~والمستأمن؛ لأنه مقتول ظلما، فوجبت فيه الكفارة كالمسلم.
# (وتجزئ) الكفارة؛ أي. إخراجها (بعد جرح وقبل موت) ككفارة اليمين.
# (ولو جرح مسلما، فارتد، ومات منه) ؛ أي: الجرح (فعلى جارحه كفارة) ؛ لأنه
~~حال الجرح كان مسلما.
### | [تتمة لا كفارة في قطع طرف أو قتل بهيمة]
# : ولا كفارة في قطع طرف كأنف ويد، ولا في قتل بهيمة؛ لأنه لا نص فيها ولا
~~هو في معنى المنصوص.
# وقتل الخطأ لا يوصف بتحريم ولا إباحة؛ لأنه كقتل المجنون، لكن النفس
~~الذاهبة به معصومة محرمة؛ فلذلك وجبت الكفارة فيها. وأكبر الذنوب الشرك
~~بالله ثم القتل ثم الزنا، للخبر.
### | [باب القسامة]
# (القسامة) بفتح القاف (وهي) : اسم مصدر من أقسم إقساما وقسامة. قال
~~الأزهري: وهم ms3082 القوم يقسمون في دعواهم على رجل أنه قتل صاحبهم، سموا قسامة
~~باسم المصدر كعدل ورضى، وشرعا: (أيمان مكررة في دعوى قتل معصوم) لا نحو
~~مرتد ولو جرح
# PageV06P147
# مسلما.
# قال ابن قتيبة في " المعارف: " أول من قضى بالقسامة في الجاهلية الوليد
~~بن المغيرة، فأقرها النبي - صلى الله عليه وسلم - في الإسلام. انتهى.
# وعن أبي سلمة بن عبد الرحمن وسليمان بن يسار عن رجل من أصحاب رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - من الأنصار «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - أقر
~~القسامة على ما كانت عليه في الجاهلية» رواه أحمد ومسلم.
# (فلا تكون) القسامة (في) دعوى (قطع طرف و) لا في (جرح) ؛ لأنها ثبتت على
~~خلاف الأصل في النفس؛ لحرمتها فاختصت بها كالكفارة.
### | [شروط صحة القسامة]
# (وشروط صحتها عشرة) :
# أحدها: (تكليف قاتل) ؛ أي: مدعى عليه القتل؛ لتصح الدعوى؛ لأنها لا تصح
~~على صغير ولا مجنون.
# (و) الشرط الثاني (إمكان قتل منه) ؛ أي: من المدعى عليه، وإلا يمكنه أن
~~يقتل كمريض وزمن لم تصح عليه دعوى، كبقية الدعاوى، وإن أقام المدعى عليه
~~بينة أنه كان يوم القتل في بلد بعيد من بلد المقتول لا يمكن مجيئه منه إليه
~~في يوم واحد؛ بطلت الدعوى قاله الشارح
# (و) الشرط الثالث: (طلب جميع الورثة) ، فلا يكفي طلب بعضهم؛ لعدم انفراده
~~بالحق.
# . (و) الشرط الرابع: (اتفاقهم) أي: جميع الورثة (على الدعوى) للقتل فلا
~~يكفي عدم تكذيب بعضهم بعضا، إذ الساكت لا ينسب إليه حكم
# (و) الشرط الخامس: اتفاقهم (على القتل) فإن أنكر القتل بعض الورثة فلا
~~قسامة.
# (و) الشرط السادس: اتفاقهم (على عين القاتل) نصا، فلو قال بعض الورثة:
~~قتله زيد، وقال بعضهم: قتله عمرو؛ فلا قسامة، وكذا لو قال بعضهم: قتله زيد
~~وقال بعضهم: لم يقتله زيد، عدلا كان المكذب أو فاسقا؛ لإقراره على نفسه
~~بتبرئة زيد، وكذا لو قال أحد ابني القتيل: قتله زيد، وقال الآخر: لا أعلم
# PageV06P148
# قاتله؛ فلا قسامة كما لو كذبه؛ لأن الأيمان أقيمت مقام البينة، ولا يجوز
~~أن يقوم أحدهما مقام ms3083 الآخر في الأيمان كسائر الدعاوى.
# (و) الشرط السابع: (وصف القتل) ؛ أي: أن يصفه المدعي (في الدعوى) كأن
~~يقول جرحه بسيف أو سكين ونحوه في محل كذا من بدنه أو خنقه أو ضربه بنحو لت
~~في رأسه ونحوه (فلا يعتد بحلف) من المدعى عليه (قبله) ، أي: قبل وصف مدعي
~~القتل؛ لعدم صحة الدعوى.
# (و) الشرط (الثامن: اللوث وهو: العداوة الظاهرة وجد معها) ؛ أي: العداوة
~~الظاهرة (أثر قتل) كدم في أذنه أو أنفه (أو لا لحصول القتل بما لا أثر له)
~~كضم الوجه والخنق وعصر الخصيتين،؛ ولأنه - عليه الصلاة والسلام - لم يسأل
~~الأنصار هل بقتيلهم أثر أو لا؟ (ولو) كانت العداوة (مع سيد مقتول) ؛ لأن
~~السيد هو المستحق لدمه، وأم الولد والمكاتب والمعلق عتقه بصفة في ذلك
~~كالقن؛ لأنه نفس معصومة أشبه الحر، والعداوة الظاهرة (نحو ما كان بين
~~الأنصار وأهل خيبر) ، وما بين القبائل التي يطلب بعضها بعضا بثأر وما بين
~~البغاة وأهل العدل، وما بين الشرطة كفرقة واللصوص.
# (و) كذلك (أهل القرى) من أعمال نابلس والخليل ونحوهم (بينهم الدماء
~~والحروب) ولا يشترط مع اللوث أن لا يكون بموضع القتل غير العدو نصا «؛ لأنه
~~- عليه الصلاة والسلام - لم يسأل الأنصار هل كان بخيبر غير اليهود أو لا»
~~مع أن الظاهر وجود غيرهم فيها؛ لأنها كانت أملاكا للمسلمين يقصدونها؛
~~لاستغلالها.
# تنبيه: سأله ابن منصور عن قتيل بين قريتين قال: هذا قسامة، قال المروزي:
~~احتج أحمد بأن عمر جعل الدية على أهل القرية ونقل حنبل: أذهب إلى حديث عمر
~~قيسوا ما بين الحييين قال: أيهما كان أقرب فخذهم به.
# وعن أبي سعيد الخدري قال: «وجد قتيل بين قريتين فأمر النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - فذرع ما بينهما، فوجد إلى إحداهما أقرب، وكأني أنظر إلى شبر
~~النبي - صلى الله عليه وسلم -
# PageV06P149
# فقال له ألقه على أقربهما» . رواه أحمد في مسنده.
# (وليس مغلب) اسم فاعل (على الظن؛ لصحة الدعوى) ؛ أي: دعوى القتل (بلوث
~~تفرق جماعة عن قتيل ووجوده) ؛ أي: القتيل (عند من معه محدد ملطخ ms3084 بدم،
~~وشهادة من لم يثبت بهم قتل كصبيان ونساء) وأهل فسق.
# وكذلك ليس بلوث لو شهد بالقتل عدل واحد وفسقة، أو شهد عدلان على إنسان
~~أنه قتل أحد هذين القتيلين، أو شهدا أن القتيل قتله أحد هذين (أو شهد
~~أحدهما: أنه " قتله بسيف، وقال الآخر) : إنه قتله (بسكين) ؛ لقوله - عليه
~~الصلاة والسلام -: «لو يعطى الناس بدعواهم» الخبر وقول القتيل: فلان قتلني
~~ليس بلوث؛ للخبر (كقول مجروح: فلان جرحني) وأما قول بني إسرائيل: فلان
~~قتلني، فلم يكن فيه قسامة؛ بل كان ذلك من آيات الله تعالى ومعجزاته، ثم
~~بينه موسى - عليه الصلاة والسلام - ثم ذلك في تبرئة المتهمين، فلا يجوز
~~تعديته إلى تهمة البريئين؛ لأن اللوث العداوة فقط؛ لأن القسامة إنما تثبت
~~مع العداوة بقضية الأنصاري الذي قتل بخيبر.
# ولا يجوز القياس عليها؛ لأن الحكم يثبت بالمظنة، ولا يجوز القياس في
~~المظان؛ لأن الحكم إنما يتعدى بتعدد سببه، والقياس في المظان جمع بمجرد
~~الحكمة وغلبة الظنون، والحكم بالظنون يختلف ولا يأتلف، ويتخبط ولا ينضبط،
~~ويختلف باختلاف القرائن والأحوال والأشخاص؛ فلا يمكن ربط الحكم بها ولا
~~تعديته بتعديها؛ ولأنه يعتبر في التعدية.
# والقياس التساوي بين الظنين؛ لكثرة الاحتمالات وترددها، وقد روى عمرو بن
~~شعيب عن أبيه عن جده أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال: «البينة على
~~المدعي واليمين على من أنكر إلا في القسامة» رواه الدارقطني.
# (ومتى فقد) اللوث (وليست الدعوى ب) قتل (عمد) ؛ بأن كانت بخطأ أو شبه عمد
~~(حلف مدعى عليه يمينا واحدة) وبرئ كسائر الدعاوى (ولا يمين في) دعوى قتل
~~(عمد) مع فقد لوث؛ لأنه ليس بمال (فيخلى سبيله) ؛ أي:
# PageV06P150
# المدعى عليه القتل عمدا حيث أنكر ولا بينة قال الخرقي: وهو إحدى
~~الروايات.
# قال في " الفروع ": وهو أشهر قال في " التنقيح ": لم يحلف على المذهب
~~المشهور (وعلى رواية قوية يحلف) يمينا واحدة قال في " الإنصاف ": وهي
~~الأولى، وهو الصحيح من المذهب.
# قال الزركشي: والقول بالحلف هو الحق، وصححه في " المغني والشرح " "
~~وغيرهما (ف) على هذه الرواية (لو ms3085 نكل) المدعى عليه (لم يقض عليه بغير
~~الدية) احتياطا للدماء.
# . الشرط التاسع: كونه في الورثة ذكورا مكلفين «؛ لقول النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - يقسم خمسون رجلا منكم وتستحقون دم صاحبكم» .
# ولأن القسامة يثبت بها قتل العمد فلم تسمع من النساء كالشهادة؛ ولأن
~~الجناية المدعاة التي تجب القسامة عليها هي القتل، ولا مدخل للنساء في
~~إثباته، وإذا ثبتت الدية ضمنا، فجرى ذلك مجرى رجل ادعى زوجية امرأة بعد
~~موتها ليرثها؛ فإن ذلك لا يثبت بشهادة رجل وامرأتين، وإن كان مقصوده المال
~~(ولا يقدح غيبة بعضهم) ؛ أي: بعض الورثة (ولا عدم تكليفه) بأن كان بعضهم
~~صغيرا أو مجنونا.
# (و) لا يقدم (نكوله) ؛ أي: نكول بعض الورثة عن اليمين؛ لأن القسامة حق له
~~ولغيره؛ فقيام المانع بصاحبه لا يمنع حلفه واستحقاق نصيبه كالمال المشترك
~~بينهما (فلذكر حاضر مكلف أن يحلف بقسطه) من الأيمان (ويستحق من الدية
~~نصيبه) كما لو كان الكل حاضرين مكلفين.
# (ولمن قدم) من الغائبين (أو كلف) من غير المكلفين بأن بلغ الصبي أو عقل
~~المجنون (أن يحلف بقسط نصيبه) من الأيمان (ويأخذه) ؛ أي: نصيبه من الدية؛
~~لبنائه على أيمان صاحبه كما لو كان حاضرا مكلفا ابتداء.
# (قال القاضي) أبو يعلى (: للأولياء إذا غلب على ظنهم) أن زيدا قتله
~~(الحلف) على ذلك، (ولو كانوا غائبين عن مكان القتل) ؛ لأن غلبة الظن تقارب
~~اليقين؛ لأن «النبي - صلى الله عليه وسلم - قال للأنصار: تحلفون وتستحقون
~~دم صاحبكم» وكانوا بالمدينة والقتيل بخيبر وفي
# PageV06P151
# بعض النسخ: (ويتجه) أنه مما يتفرع على قول القاضي: مسألة الشهادة، وإليها
~~الإشارة بقوله (فله) ؛ أي: من غلب على ظنه صدق قضية (أن يشهد بخبر من) ؛
~~أي: ثقة (ظن صدقه) فيه بصحة تلك القضية كما لو سمع إنسانا يقر بنسب أب أو
~~ابن، وصدقه المقر له أو سكت (واحتمل) صدقه ككون المقر بأبوة أو بنوة يحتمل
~~سنه ذلك.
# قال في " المغني ": إذا سمع رجلا يقول لصبي هذا ابني جاز أن يشهد، وإذا
~~سمع الصبي يقول: هذا أبي والرجل يسمعه، فسكت جاز ms3086 أن يشهد الشهادة به، ثم
~~قال: وإنما أقيم السكوت مقام النطق؛ لأنه الإقرار على الانتساب؛ لأن سكوت
~~الأب إقرار، والإقرار يثبت النسب، فجازت، الفاسد لا يجوز؛ بخلاف سائر
~~الدعاوى، (ولو) كان المشهود له (المدعي) ؛ لأن النسب حيث أمكن يغلب فيه
~~الإثبات، وهو متجه.
# وحيث كان للإنسان أن يحلف على غالب ظنه (فمن اشترى من إنسان
# PageV06P152
# شيئا، فجاء آخر يدعيه فله) ؛ أي: المشتري (الحلف أنه) ؛ أي: المدعي لا
~~يستحقه؛ لأن الظاهر أنه (ملك الذي باعه) له، وكذلك إذا وجد شيئا بخطه أو
~~بخط أبيه في دفتره جاز أن يحلف إذا علم منه الصدق والأمانة، وأنه لا يكتب
~~إلا حقا.
# . الشرط (العاشر: كون الدعوى على واحد لا أكثر، معين لا مبهم) «؛ لقوله -
~~عليه الصلاة والسلام - للأنصاري: يقسم خمسون منكم على رجل منهم فيدفع إليكم
~~برمته» ؛ ولأنها بينة ضعيفة خولف في قتل الواحد فيقتصر عليه، ويبقى على
~~الأصل فيما عداه. وبيان مخالفة الأصل بها أنها ثبتت باللوث شبهة مغلبة على
~~الظن صدق المدعي.
# إذا تقرر هذا (فلو قالوا) ؛ أي: ورثة القتيل (قتله هذا مع آخر) فلا
~~قسامة؛ لأنها لا تكون إلا على واحد؛ (أو) قالوا: قتله (أحدهما فلا قسامة) ؛
~~لأنها لا تكون إلا على معين.
# (ولا يشترط كونها) ؛ أي: كون القسامة (بقتل عمد) ؛ لأن القسامة حجة
~~شرعية، فوجب أن يثبت بها الخطأ كالعمد
# (ويجوز القود فيها) ؛ أي: في القسامة (إذا تمت الشروط) العشرة وشروط
~~القود؛ لقول النبي - صلى الله عليه وسلم - «يقسم خمسون منكم على رجل منكم
~~فيدفع إليكم برمته» .
# وفي رواية مسلم: «ويسلم إليكم» والرمة: الحبل الذي يربط به من عليه
~~القود.
# ولأن القسامة حجة يثبت بها العمد فيجب بها القود كالبينة، قد روى الأثرم
~~بإسناده عن عامر الأحول «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - أقاد في القسامة
~~في الطائف» وهذا نص في المسألة.
# PageV06P153
### | [فصل في كيفية البدء في القسامة]
# فصل (ويبدأ فيها) ؛ أي: القسامة (بأيمان ذكور عصبته) ، أي: القتيل
~~(الوارثين) بدل من العصبة؛ أي: بذكور الوارثين عدولا كانوا أو لا، نص ms3087 عليه،
~~و (لا) يبدأ بأيمان (المدعى عليه) أي: فلا يملك المدعى عليه أن يقول أنا
~~الذي أحلف مع وجود ذكر من ورثة القتيل ومع وجود شرط القسامة؛ لقيام أيمانهم
~~مقام بينتهم هنا خاصة؛ للخبر. وعلم منه أن العصبة غير الوارث لا يحلف في
~~القسامة، لعدم استحقاقه شيئا من الدم. ولا تختص القسامة بالعصبة كما توهمه
~~عبارته، بل بذكور الورثة كما يعلم مما يأتي.
# تنبيه: ولا ينبغي أن يحلف المدعي إلا بعد الاستثبات، وغلبة ظن تقارب
~~اليقين، وينبغي للحاكم أن يعظهم ويقول لهم: اتقوا الله واسبتوا، ويقرأ
~~عليهم: {إن الذين يشترون بعهد الله وأيمانهم ثمنا قليلا} [آل عمران: 77]
~~الآية ويعرفهم ما في اليمين الكاذبة من الإثم وإنها تدع الديار بلاقع. إذا
~~تقرر هذا (فيحلفون خمسين يمينا بقدر إرثهم) من القتيل؛ لأن ذلك حق ثبت تبعا
~~للميراث؛ فوجب أن يقسم على قدر مواريثهم كالمال (ويكمل الكسر كابن وزوجة)
~~قتيلة (فيحلف الابن ثمانية وثلاثين و) يحلف (الزوج ثلاثة عشر) يمينا؛ لأن
~~للزوج الربع، وهو من الخمسين اثنا عشر ونصف، فيكمل؛ (فتصير ثلاث عشرة)
~~وللابن الباقي وهو سبع وثلاثون ونصف، فيكمل؛ فتصير كما ذكر.
# (فلو كان معهما) ؛ أي: الزوج والابن (بنت حلف زوج سبع عشرة)
# PageV06P154
# يمينا (و) حلف (ابن أربعة وثلاثين) لأن حصة البنت وهي الربع ترد على
~~الزوج والابن بقدر حصتيهما، فتقسم الخمسون بين الابن والزوج على ثلاثة
~~كمسائل الرد ويكمل الكسر.
# (وإن كانوا) ؛ أي: الورثة (ثلاثة بنين) فقط أو مع بنات وزوجة (حلف كل)
~~ابن منهم (سبعة عشرة) يمينا ليكمل الكسر.
# (ومن مات) من مستحق القسامة (قام وارثه مقامه) فيحلف ما عليه من الأيمان،
~~فإن مات بعض ورثة المستحقين للقسامة، قسم نصيبه في الأيمان بين ورثته على
~~حسب مواريثهم؛ لقيامهم مقامه، فلو كان للقتيل ثلاثة بنين فعلى كل واحد سبعة
~~عشر، فإن مات أحدهم قبل أن يحلف عن ثلاثة بنين قسمت أيمانه بينهم كل واحد
~~ستة أيمان، فإن كان موته، بعد شروعه في الأيمان وحلفه بعضها استأنفها ورثته
~~ولا يبنون على أيمانه ms3088 لأن الخمسين جرت مجرى اليمين الواحدة، فلا تتبعض.
# وإن جن في أثناء الأيمان، ثم أفاق أو تشاغل عنه الحاكم في أثنائها تمم
~~الأيمان، وبنى على ما تقدم، ولم يستأنف؛ لأن الأيمان لا تبطل بالتفريق؛
~~وكذا إن عزل الحاكم في أثناء الأيمان أتمها عند الحاكم الثاني، فلا يشترط
~~في القسامة أن تكون الأيمان في مجلس واحد، وكذا لو سأل الحالف الحاكم في
~~أثنائها إنظاره، فأنظره، ثم أراد إتمامها؛ فإنه يبني على ما سبق.
# (وإن انفرد ذكر واحد بالإرث) أو انفرد بملك القن أو كان معه نساء (حلفها)
~~؛ أي: الخمسين يمينا؛ لاعتبار عددها كنصاب الشهادة، وإن كان الورثة خمسين
~~حلف كل واحد منهم يمينا واحدة تعديلا بينهم (وإن جاوزوا) ؛ أي: ذكور الورثة
~~(خمسين) رجلا (حلف) منهم (خمسون) رجلا باختيارهم (كل واحد يمينا) واحدة،
~~لقوله - عليه الصلاة والسلام -: «يقسم
# PageV06P155
# خمسون منكم على رجل منهم فيدفع إليكم برمته» وإن تشاحوا حلف منهم خمسون
~~بقرعة.
### | [فائدة يقسم على العبد المقتول سيده]
# فائدة: ويقسم على العبد المقتول سيده؛ لقيامه مقام وارثه، وأم الولد
~~والمدبر والمكاتب والمعلق عتقه بصفة قبل وجودها كالقن، يقسم عليه سيده.
~~وأما المبعض فيقسم عليه وارثه وسيده بحسب ما فيه من الحرية والرق، فإن قتل
~~عبد المكاتب فللمكاتب أن يقسم على الجاني، وإن عجز المكاتب قبل أن يقسم على
~~الجاني؛ فلسيده أن يقسم عليه؛ لعوده إليه هو وما كان بيده.
# ولو اشترى العبد المأذون له في التجارة عبدا أو ملكه سيده عبدا، فقتل؛
~~فالقسامة لسيده؛ لأنه المالك دونه، وإن كان العبد لامرأة أو نساء فكما لو
~~كان ورثة لحر كلهم نساء، ويأتي (ويعتبر لحلف حضور مدع ومدعى عليه وقته) ؛
~~أي: وقت الحلف (كبينة عليه) ؛ أي: القتل فلا تسمع إلا بحضرة كل من مدع
~~ومدعى عليه.
# و (لا) يعتبر فيها (موالاة الأيمان ولا كونها في مجلس) واحد، فلو جيء بها
~~في مجالس أجزأته كما لو أتى من له بينة في كل مجلس بشاهد (ومتى حلف الذكور)
~~من الورثة (فالحق) الواجب بالقتل (حتى في) قتل ms3089 (عمد للجميع) ؛ أي: جميع
~~الورثة ذكور أو نساء؛ لأنه حق ثبت للميت فصار لورثته كالدين.
# . وصفة اليمين أن يقول: والله الذي لا إله إلا هو عالم خائنة الأعين وما
~~تخفي الصدور، لقد قتل فلان بن فلان الفلاني، ويشير إليه فلانا ابني أو أخي
~~أو نحوه منفردا بقتله، ما شاركه غيره عمدا أو شبه عمد أو خطأ بسيف أو بما
~~يقتل غالبا، ونحو ذلك مما يؤدي هذا المعنى، فإن اقتصر الحالف على لفظة "
~~والله " كفر؛ لأن ما زاد على ذلك تغليظ، وليس بلازم كما يأتي فلا يكون
~~ناكلا بتركه، " ويكون لفظ الجلالة بالجر، فلو قال: " والله " مضموما أو
~~منصوبا أجزأه. قال القاضي:
# PageV06P156
# تعمده أو لم يتعمد؛ لأنه لحن لا يحيل المعنى، وبأي اسم من أسماء الله
~~تعالى أو صفة من صفات ذاته حلف إذا كان إطلاقه ينصرف إلى الله تعالى.
# (وإن نكلوا) ؛ أي: ذكور الورثة عن أيمان القسامة (أو كانوا) ؛ أي: الورثة
~~(كلهم خناثى أو نساء؛ حلف مدعى عليه خمسين يمينا؛ ك) قوله والله: ما قتلته
~~ولا شاركت في قتله ولا فعلت شيئا (مات منه) ولا كان سببا في موته ولا معينا
~~على موته، ويبرأ إن رضوا بأيمانه لقوله - عليه الصلاة والسلام - «فتبرئكم
~~يهود بأيمان خمسين منهم» أي: يبرءون منكم وفي لفظ: " فيحلفون خمسين يمينا
~~ويبرءون من دمه " (إن رضوا) ؛ أي: الورثة بأيمانه؛ أي: أيمان مدعى عليه؛
~~لأنه - عليه الصلاة والسلام - لم يحلف اليهود حين قال الأنصار: كيف تأخذ
~~بأيمان قوم كفار.
# (فإن نكل) مدعى عليه عن شيء من الخمسين يمينا (لزمته الدية) لأنه حق ثبت
~~بالنكول؛ فيثبت في حقه كسائر الدعاوى، ولو رد المدعى عليه اليمين على
~~المدعي؛ فليس للمدعي أن يحلف؛ بل يقال للمدعى عليه: إما أن تحلف؛ أو جعلتك
~~ناكلا، وقضيت عليك بالنكول.
# (وإن نكلوا) ؛ أي: الورثة عن أيمان القسامة (ولم يرضوا بيمينه) ؛ أي:
~~المدعى عليه (فدى الإمام القتيل من بيت المال) وخلى المدعى عليه؛ لأنه -
~~عليه الصلاة والسلام - ودى الأنصاري من عنده لما لم ترض الأنصار بيمين ms3090
~~اليهود، ولأنه لم يبق سبيل إلى الثبوت، ولم يوجد ما يوجب السقوط؛ فوجب
~~الغرم من بيت المال؛ لئلا يضيع المعصوم هدرا (كميت في زحمة نحو جمعة وطواف)
~~فيفدى من بيت المال نصا، واحتج بما روي عن عمر وعلي، ومنه ما روى سعيد في
~~سننه " عن إبراهيم قال قتل رجل في زحام الناس بعرفة، فجاء أهله إلى عمر
~~فقال: بينتكم على من قتله: فقال علي يا أمير المؤمنين: لا تبطل دم امرئ
~~مسلم إن علمت قاتله، وإلا فأعط ديته من بيت المال.
# PageV06P157
# (وإن وجد قتيل وثم) بفتح المثلثة؛ أي: هناك في محل القتل في الزحمة (من
~~بينه وبينه) ؛ أي: القتيل (عداوة أخذ به) نقله مهنا وظاهره مطلقا بقسامة
~~ودونها. (ويتجه) أنه يؤخذ المدعى عليه بالقتيل (أي:) إن أتى المدعي
~~(بالقسامة) وهي حلفه خمسين يمينا (بشروطها) العشرة المتقدمة (وإلا) تشترط
~~القسامة في ذلك (ف) أخذ المدعى عليه بالقتيل (ضعيف) .
# قال القاضي في قوم ازدحموا في مضيق وتفرقوا عن قتيل فقال: إن كان في
~~القوم من بينه وبينه عداوة، وأمكن أن يكون هو قتله؛ فهو لوث، انتهى. وعلم
~~منه أنه لا يؤخذ به مطلقا، بل لا بد من القسامة، وهو متجه.
### | [كتاب الحدود]
# (الحدود) وهي جمع حد، وهو لغة المنع، وحدود الله تعال محارمه؛ لقوله
~~تعالى: {تلك حدود الله فلا تقربوها} [البقرة: 187] وهي ما حده وقدره، فلا
~~يجوز أن تتعدى كتزوج الأربع، وما حده الشرع فلا يجوز فيه الزيادة ولا
~~النقصان والحدود والعقوبات المقدرة يجوز أن تكون سميت بذلك من المنع؛ لأنها
~~تمنع من الوقوع في مثل ذلك الذنب، وأن تكون سميت بالحدود التي هي المحارم؛
~~لكونها زواجر عنها، أو بالحدود التي هي المقدرات. والحد عرفا (عقوبة مقدرة
~~شرعا في معصية) من زنا وقذف وشرب وقطع الطريق وسرقة، وإنما شرع الحد (ليمنع
~~من الوقوع في مثلها) ؛ أي: المعصية.
# PageV06P158
# (ولا يجب حد) إلا على مكلف مختار لحديث: «رفع القلم عن ثلاثة» رواه أبو
~~داود والترمذي وحسنه. ولأن غير المكلف إذا سقط عنه التكليف في ms3091 العبادات
~~والإثم في المعاصي؛ فالحد المبني على الدرء بالشبهات أولى، وكذا لا حد على
~~نائم ونائمة (عالم بالتحريم) لقول عمر وعثمان وعلي: لا حد إلا على من علمه.
~~فلا حد على من جهله كمن جهل تحريم الزنا أو عين المرأة كأن زفت إليه غير
~~امرأته، وطئها ظنا أنها امرأته ونحوه، لحديث: «ادرءوا الحدود بالشبهات ما
~~استطعتم» (ملتزم) أحكام المسلمين (كذمي لا) حربي " معاهد ومستأمن " وتقدم
~~في هدنة يؤخذ مهادن بحد لآدمي كحد قذف وسرقة لا بحد لله كزنا.
# (وإقامته) ؛ أي: الحد (لإمام أو نائبه مطلقا) : أي: سواء كان الحد لله
~~كحد زنا أو لآدمي كحد قذف؛ لأنه يفتقر إلى الاجتهاد، ولا يؤمن فيه الحيف؛
~~فوجب تفويضه إلى نائب الله تعالى في خلقه؛ لأنه - عليه الصلاة والسلام -
~~كان يقيم الحدود في حياته وكذا خلفاؤه من بعده، ويقوم نائب الإمام فيه
~~مقامه؛ لقوله - عليه الصلاة والسلام -: «واغد يا أنيس إلى امرأة هذا فإن
~~اعترفت فارجمها، فاعترفت، فرجمها» . وأمر برجم ماعز ولم يحضره وقال في سارق
~~أتي به: «اذهبوا به فاقطعوه» .
# (وتحرم شفاعة) في حد لله تعالى بعد أن يبلغ الإمام، (و) يحرم (قبولها) ؛
~~أي: الشفاعة في (حد لله) تعالى (بعد أن يبلغ الحاكم) لقوله - عليه الصلاة
~~والسلام -: «فهلا قبل أن تأتيني به» ولأن الشفاعة طلب فعل محرم على من طلبه
~~منه.
# (ولسيد حر مكلف عالم به) ؛ أي: الحد (وبشروطه، ولو) كان، السيد (فاسقا أو
~~امرأة إقامته) ؛ أي: الحد (بجلد خاصته) على رقيقه؛ لحديث أبي هريرة مرفوعا:
~~«إذا زنت أمة أحدكم فليجلدها الحد ولا يثرب عليها»
# PageV06P159
# متفق عليه. وعن علي مرفوعا: «أقيموا الحدود على ما ملكت أيمانكم» رواه
~~أبو داود وأحمد والدارقطني.
# (و) للسيد (إقامة تعزير على رقيق كله) لا مبعض له؛ لأن السيد يملك تأديب
~~رقيقه وضربه على الذنب، وهذا من جنسه، ولكون سبب ولايته الملك، استوى العدل
~~والذكر فيه وضدهما، وعلم منه أنه ليس لمكاتب ولا شريك في قن إقامته عليه؛
~~لقصور ولايته، ولا لغير مكلف، لأنه مولى عليه، (و) لو ms3092 كان الرقيق (مكاتبا)
~~على ما قطع به في " التنقيح ".
# وتبعه صاحب " المنتهى " " والإقناع " قال في " المنور " ويملكه " السيد
~~مطلقا على قن، وقدمه في " الشرح " وقال في " الإنصاف " إنه هو المذهب، قدمه
~~في " الفروع " لتمام ملكه عليه (أو مرهونا أو مستأجرا) ؛ أي: فللسيد إقامته
~~عليهما، لأنهما ملكه.
# (ولا) يقيمه سيد على أمة (مزوجة) لقول ابن عمر: إذا كانت الأمة مزوجة
~~رفعت إلى السلطان، فإن لم يكن لها زوج جلدها سيدها نصف ما على المحصن، ولا
~~يعرف لهم مخالف من الصحابة، ولأن منفعتها مملوكة لغيره ملكا غير مقيد بوقت،
~~أشبهت المشتركة (وما ثبت) مما يوجب الحد على رقيق (بعلم سيد لا حاكم) برؤية
~~(أو بإقرار) رقيق (ك) كالثابت (ببينة) لأنه يجري مجرى التأديب، بخلاف
~~الحاكم فإنه متهم.
# وللسيد سماع البينة على رقيقه إذا علم شروطها. (وليس له) ؛ أي: السيد
~~(قتل في ردة ولا قطع في سرقة) لأن الأصل تفويض إقامة الحد إلى الإمام وإنما
~~فوض إلى السيد الجلد خاصة لأنه تأديب. والحديث جاء في جارية زنت؛ فالظاهر
~~أنه إنما أراد ذلك الحد وشبهه، ولأن في الجلد سترا على رقيقه، لئلا يفتضح
~~بإقامة الإمام الحد عليه، فتنقص قيمته، وذلك منتف فيهما.
# (وتجب إقامة الحدود ولو كان من يقيمه) ؛ أي: الحد (شريكا)
# PageV06P160
# لمقام عليه الحد (أو) كان من يقيمه (عونا لمقام عليه في تلك المعصية) ،
~~لأن مشاركته أو إعانته له معصية وعدم إقامته معصية؛ فلا يجمع بين معصيتين
~~(وكذا أمر بمعروف ونهي عن المنكر) لا يسقط بالمشاركة أو الإعانة على
~~المعصية، بل يجب عليه أن يأمر وينهى (فلا يجمع بين معصيتين بل يجب الإقلاع
~~عنهما) .
# (وتحرم إقامته) ؛ أي: الحد (بمسجد) جلدا كان أو غيره؛ لما روى حكيم بن
~~حزام: أن النبي - صلى الله عليه وسلم - «نهى أن تقام الحدود في المساجد» .
~~وروي أن عمر أتي برجل زنى فقال؛ أخرجوه من المسجد، واضربوه. وعن علي أنه
~~أتي بسارق فأخرجه من المسجد، وقطع يده، ولأنه لا يؤمن أن يحدث فيه، فينجسه
~~ويؤذيه، فإن أقيم به لم ms3093 يعد، لحصول المقصود من الزجر.
# (و) يحرم (أن يقيمه إمام أو نائبه بعلمه) ؛ أي: بلا بينة؛ لقوله تعالى:
~~{فاستشهدوا عليهن أربعة منكم} [النساء: 15] لقوله تعالى: {فإذ لم يأتوا
~~بالشهداء فأولئك عند الله هم الكاذبون} [النور: 13] ولأنه لا يجوز له
~~التكلم به؛ فالعمل أولى حتى ولو رماه بما علمه منه كان قاذفا يحد للقذف.
# (أو) ؛ أي: ويحرم أن يقيم الحد (وصي على رقيق موليه) لأنه لا ملك له فيه
~~(كأجنبي) فلا يقيمه على رقيق غيره (ولا يضمن من) أقام حدا على من (لا له
~~إقامته) عليه (فيما حده الإتلاف) من عضو أو نفس كقتل زان محصن وقطع في
~~سرقة، فلو خالف وفعله؛ لم يضمنه نص عليه، لكن يؤدب لافتئاته على الإمام.
# (ويضرب الرجل) الحد (قائما) ليعطى كل عضو حظه من الضرب (بسوط لا خلق) نصا
~~(بفتح اللام) لأنه لا يؤلم (ولا جديد) لئلا يجرح
# PageV06P161
# (غير جلد) بين اليابس والرطب، (قاله في الرعاية " فوق القضيب ودون العصا)
~~ولا يضرب في الحد بعصا ولا غيرها من جلد أو نحوه، نقول: على ضرب بين ضربين،
~~وسوط بين سوطين يعني لا شديد فيقتل، ولا ضعيف فلا يردع.
# وروى مالك عن زيد بن أسلم مرسلا: «أن رجلا اعترف عند النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - فأتى بسوط مكسور فقال: فوق هذا، فأتى بسوط جديد لم تكسر ثمرته،
~~فقال: بين هذين» (بلا مد ولا ربط ولا تجريد) من ثبات، لقول ابن مسعود: ليس
~~في ديننا مد ولا قيد ولا تجريد (للمحدود) ولم ينقل عن أحد من الصحابة فعل
~~ذلك (بل) يكون المحدود (في قميص أو قميصين) وينزع عنه فرو وجبة محشوة؛ لأنه
~~لو ترك عليه ذلك لم يبال بالضرب.
# (ولا يبالغ في ضرب) بحيث يشق الجلد، لأن القصد أدبه لا إهلاكه. (ولا يبدي
~~ضارب إبطه في رفع يد) للضرب نصا (وسن تفريقه) ؛ أي: الضرب (على الأعضاء)
~~ليأخذ كل عضو منه حظه، وتوالي الضرب على عضو واحد يؤدي إلى قتله، وهو مأمور
~~بعدمه. (ويضرب من جالس ظهره وما قاربه) ms3094 ؛ أي: الظهر (و) ويكثر منه (في
~~مواضع اللحم كالأليتين والفخذين) لأنهما أشد تحملا، (و) يجب في الجلد
~~(اتقاء وجه و) اتقاء (رأس و) اتقاء (فرج و) اتقاء (مقتل) كفؤاد وخصيتين
~~لئلا يؤدي ضربه في شيء من هذه المواضع إلى قتله أو ذهاب منفعته، والقصد
~~أدبه فقط (وامرأة كرجل إلا أنها تضرب جالسة) لقول علي: تضرب المرأة جالسة
~~والرجل قائما، ولأن المرأة عورة، وهذا ستر لها وتشد عليها ثيابها، (وتمسك
~~يداها) لئلا تنكشف.
# (ويجزئ ضرب في حد بسوط مغصوب) على خلاف مقتضى النهي؛ للإجماع، ذكره في "
~~التمهيد (ولا تعتبر) لإقامة حد (موالاة) الضرب في الجلد لزيادة العقوبة
~~والسقوط بالشبهة، (بل) تعتبر (نية ليصير قربة، فيضربه لله، ولما وضع الله
~~له ذلك) لحديث: «إنما الأعمال
# PageV06P162
# بالنيات» (فإن جلده للتشفي إثم) لأنه عدوان وليس بحد (ولا يعيده) لما فيه
~~من الإضرار بالمحدود، قطع به في " الإقناع " " والمنتهى " (وفي نسخ الإنصاف
~~" " والفروع " ويعيده) ذكره في " المنثور " عن القاضي (وهو أنسب حيث اعتبرت
~~النية) .
# قال في " الفصول: يحتاج عند إقامته إلى نية الإمام أن يضرب لله ولما وضع
~~الله له ذلك، وكذلك الجلاد، لأن الإمام إذا تولى أو أمر عبدا أعجميا يضرب
~~لا علم له بالنية؛ أجزأت نيته، والعبد كالآلة. قال الشيخ تقي الدين: على
~~المقيم للحدود أن يقصد بها النفع والإحسان، كما يقصد الوالد بعقوبة الولد
~~والطبيب بدواء المريض، فلم يأمر الشرع إلا بما هو نفع للعباد، وعلى المؤمن
~~أن يقصد ذلك (وأشده) ؛ أي: [الجلد] في الحدود (جلد زنا ف) جلد (قذف ف) جلد
~~(شرب) خمر (ف) جلد (تعزير) لأنه تعالى خص الزنا بمزيد تأكيد بقوله تعالى: "
~~{ولا تأخذكم بهما رأفة في دين الله} [النور: 2] ولا يمكن ذلك في العدد
~~فيكون في الصفة، ولأن ما دونه أخف منه في العدد فكذا في الصفة، فدل على أن
~~ما خف عدده خف في صفته.
# (وإن رأى إمام أو نائبه الضرب في حد شرب) مسكر (بجريد أو بنعال) فله ذلك،
~~وهو المذهب، وعليه أكثر الأصحاب، وجزم به ms3095 في " المحرر " " والشرح " " وشرح
~~ابن منجى وغيرهم.
# وقال جمع: منهم صاحب " الهداية " " والمذهب " " والمستوعب " " والخلاصة "
~~" والرعايتين " " والحاوي " " والبلغة " وغيرهم وبأيد، أيضا، وهو مذكور في
~~الحديث. وكذلك استدل الشارح بذلك (قال المنقح: وهو أظهر فله ذلك) لحديث أبي
~~داود عن أبي هريرة: «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - أتي برجل قد شرب
~~فقال: اضربوه» . قال أبو هريرة: فمنا الضارب بنعله، والضارب بثوبه والضارب
~~بيده.
# PageV06P163
# (ولا يؤخر) استيفاء (حد لمرض) هذا المذهب نص عليه، وعليه الأصحاب (ولو
~~رجي زواله) لأن عمر أقام الحد على قدامة بن مظعون في مرضه، ولم يؤخره،
~~وانتشر ذلك في الصحابة، ولم ينكر؛ فكان كالإجماع (ولا تؤخر النفساء فتحد)
~~النفساء (بمجرد وضع) (خلافا له) ؛ أي: لصاحب " الإقناع " في قوله: وإن كان؛
~~أي: الحد جلدا، فإذا وضعته وانقطع النفاس، وكانت قوية يؤمن تلفها؛ أقيم
~~عليها الحد، وإن كانت في نفاسها أو ضعيفة يخاف عليها، لم يقم عليها حتى
~~تطهر وحتى تقوى. قال: وهذا الذي تقتضيه السنة الصحيحة والمذهب ما قاله
~~المصنف؛ لأن الحد واجب على الفور فلا يؤخر ما أوجبه الله بغير حجة.
# (ولا) يؤخر الاستيفاء (لحر أو برد) ولو مفرطين (أو ضعف لوجوبه فورا) لما
~~تقدم (فإن كان) المحدود مريضا أو نصف الخلقة أو في شدة حر أو برد، أو كان
~~الحد (جلدا، أو خيف) على المحدود: (من السوط لم يتعين، فيقام عليه الحد
~~بطرف ثوب أو عثكول نخل) والعثكول بوزن عصفور هو الضغث بالضاد والغين
~~المعجمتين والثاء المثلثة (فيه مائة شمراخ، فيضرب به ضربة واحدة) أو يضرب
~~بخمسين شمراخا ضربتين.
# لما روى أبو أمامة بن سهل بن حنيف عن بعض أصحاب رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم -: أن رجلا اشتكى حتى ضني، فدخلت عليه امرأة، فهش لها، فوقع بها،
~~فسئل له رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فأمر رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - «أن يأخذوا مائة شمراخ فيضربوه ضربة واحدة» . رواه أبو داود
~~والنسائي. وقال ابن المنذر: في إسناده مقال. ولأن ضربه التام يؤدي إلى
~~إتلافه، ms3096 وتركه بالكلية غير جائز؛ فتعين ما ذكر.
### | [تتمة لا يقام الحد على حامل]
# تتمة: ولا يقام الحد رجما كان أو غيره على حامل ولو من زنا حتى تضع؛ لئلا
~~يتعدى إلى الحمل، فإن كان الحد رجما لم ترجم حتى تسقيه اللبأ، ثم إن كان
# PageV06P164
# له من يرضعه أو تكفل أحد برضاعه، رجمت، وإلا تركت حتى تفطمه، وإن لم يظهر
~~حمل الزانية لم تؤخر، لاحتمال أن تكون حملت لأن إقامة الحد واجبة فورا،
~~والأصل عدمه - أي الحمل - وإن ادعت الزانية الحمل قبل قبولها؛ لأنه لا يمكن
~~إقامة البينة عليه.
# (ويؤخر) الحد (لسكر حتى يصحو) الشارب نصا ليحصل المقصود من إقامة الحد
~~وهو الزجر (فلو خالف) وأقام عليه الحد في سكره (سقط الحد إن أحس) بألم
~~الضرب، كما لو لم يكن سكران (وإلا) يحس بألم الضرب (فلا) يسقط الحد (لأن كل
~~حد شرطه التأليم) ولم يوجد (ويؤخر قطع) في سرقة ونحوها (خوف تلف) محدود
~~بقطعه؛ لما مر أن القصد زجره لا إهلاكه.
# (ويحرم بعد) إقامة (حد حبس وإيذاء بكلام) نص عليه كالتعيير؛ لنسخه
~~بمشروعية الحد كنسخ حبس المرأة.
# (ومن مات) بجلد (في تعزير أو حد بقطع) في سرقة (أو جلد) أو تأديب معتاد
~~من سلطان أو معلم أو والد أو زوج (ولم يلزمه تأخير) ، أي: الحد (ف) هو
~~(هدر) لأنه مات من فعل مأذون فيه شرعا، ولأن الإمام نائب عن الله ورسوله،
~~فكان التلف منسوب إلى الله، فإن لزم تأخير الحد بأن كانت حاملا أو كان
~~مريضا، ووجب عليه القطع، فاستوفاه حينئذ، (فتلف المحدود) ضمنه، لعدوانه.
# (ومن زاد) في عدد جلد (ولو) كان الزائد (جلدة أو) زاد (في السوط) الذي
~~ضربه به؛ بأن ضربه بأكبر مما تقدم (أو اعتمد) الجلاد (في ضربه) فتلف
~~المحدود، ضمنه بديته، (أو ضربه بسوط لا يحتمله) لمرض أو نحوه (فتلف؛ ضمنه)
~~لأنه تلف بعدوانه؛ أشبه ما لو ضربه في غير الحد (بديته) كاملة؛ لحصول تلفه
~~بعدوانه، وكما لو ألقى حجرا أو نحوه على سفينة موقورة فخرقها.
# PageV06P165
# (ومن ms3097 أمر) بالبناء للمفعول (بزيادة) على الجلد الواجب في الحد (فزاد
~~جهلا) بعدد الضرب الواجب أو بأن الزيادة محرمة، فمات المضروب (ضمنه آمر)
~~لأن الجلاد معذور بالجهل، (وإلا) يجهل الجلاد ذلك.
# (فضارب) يضمنه وحده، كمن أمره السلطان بالقتل ظلما فقتل مع العلم به (وإن
~~تعمده) ؛ أي: الزائد (العاد فقط) ؛ أي: دون الآمر والضارب؛ ضمنه العاد؛
~~لحصول التلف بسبب تعمده (أو أخطأ) العاد (وادعى ضارب الجهل) بالزيادة (ضمنه
~~العاد) لحصول التلف بسببه، ويقبل قول ضارب في الجهل بذلك بيمينه (وتعمد
~~إمام لزيادة شبه عمد؛ تحمله عاقلته) لأن الدية وجبت بخطئه فكانت على
~~عاقلته، كما لو رمى صيدا فقتل آدميا، وليس ذلك من خطئه في حكمه ليكون في
~~بيت المال.
# (ولا يحفر لمرجوم ولو) كان المرجوم أنثى؛ لأنه - عليه الصلاة والسلام -
~~لم يحفر لماعز [قال أبو سعيد: لما «أمر رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~برجم ماعز] خرجنا به إلى البقيع فوالله ما حفرنا له ولا أوثقناه؛ ولكن قام
~~لنا» رواه أحمد ومسلم. والمرأة كذلك. نصره في " المغني " لأن أكثر الأحاديث
~~على ترك الحفر، وسواء ثبت الزنا بإقرار أو (ثبت ببينة) «لأنه - عليه الصلاة
~~والسلام - لم يحفر للجهنية واليهوديين» ، وتشد ثياب المرأة عليها؛ لئلا
~~تنكشف؛ لحديث عمران بن حصين قال: «فأمر بها النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~فشدت عليها ثيابها» . رواه أبو داود.
# (ويجب في) إقامة (حد زنا حضور إمام أو نائبه) أو من يقوم مقامه صححه في "
~~الإنصاف " (و) يجب في حد حضور (طائفة من المؤمنين) ، ولو واحدا؛ أي: مع من
~~يقيم الحد نقله في " الكافي " عن الأصحاب؛ لقوله تعالى: {وليشهد عذابهما
~~طائفة من المؤمنين} [النور: 2] .
# (وسن حضور من شهد) بزنا، (و) سن (بدأتهم) ؛ أي: الشهود
# PageV06P166
# (برجم وأن يدور الناس حول مرجوم) من كل جانب (كالدائرة إن كان ثبت ببينة)
~~لأنه لا حاجة إلى تمكينه من الهرب. و (لا) يسن ذلك إن كان زناه ثبت
~~(بإقرار؛ لاحتمال أن يهرب، فيترك) ولا يتمم عليه الحد (فلو ثبت الزنا
~~بإقرار سن بداءة إمام أو ms3098 من يقيمه) إمام مقامه؛ لما روى سعيد عن علي: الرجم
~~رجمان؛ فما كان منه بإقرار فأول من يرجم الإمام، وما كان ببينة فأول من
~~يرجم البينة ثم الناس، ولأن فعل ذلك أبعد من التهمة في الكذب عليه.
# (ومتى رجع مقر به) ؛ أي: بزنا عن إقرار، لم يقم، أو رجع مقر (بسرقة شيء
~~أو شرب) خمر عن إقراره (قبله) ؛ أي: قبل أن يقام عليه الحد (ولو بعد
~~الشهادة على إقراره) بالزنا أو السرقة أو الشرب (لم يقم) عليه (وإن رجع في
~~أثناء حد لله) تعالى (أو هرب) ؛ (ترك وجوبا) لأن ماعزا هرب فذكر ذلك للنبي
~~- صلى الله عليه وسلم - فقال: " «هلا تركتموه يتوب فيتوب الله عليه» ) قال
~~ابن عبد البر: ثبت من حديث أبي هريرة وجابر ومعمر بن هزال وغيرهم. ولأن
~~رجوعه شبهة، والحدود تدرأ بالشبهات، وكما لو رجعت البينة قبل إقامة الحد
~~عليه، وفارق سائر الحقوق؛ لأنها لا تدرأ بالشبهات. (فإن تمم) حد على راجع
~~عن إقراره (فلا قود) فيه؛ للشبهة (وضمن راجع) صريحا (لا هارب بالدية) لزوال
~~إقراره بالرجوع عنه، بخلاف الهارب، فإن قال: ردوني للحاكم، وجب رده، فلو لم
~~يردوه حتى تم الحد؛ فإنه لا يضمن؛ لأن ذلك ليس صريحا في رجوعه.
# (وإن ثبت) زنا أو سرقة أو شرب (ببينة على الفعل) ، أي: فعل ما ذكر لا على
~~الإقرار به (فهرب) محدود (لم يترك) لثبوت فعله على وجه لا يبطل برجوعه، فلا
~~يؤثر رجوعه ولا هربه.
# PageV06P167
# (وإن أقر من يجن - أحيانا - بزنا، ولم يضفه لإفاقته) فلا حد (أو شهد عليه
~~بينة بزنا، ولم تضفه) لإفاقته (فلا حد) عليه؛ للشبهة.
# (ومن أتى) ما يوجب (حدا ستر نفسه) استحبابا (ولم) يجب، ولم (يسن أن يقر
~~به عند حاكم) لحديث: «إن الله ستير يحب من عباده الستير» .
# (ومن قال لحاكم أصبت حدا) فقط (لم يلزمه شيء) ما لم يبين نصا، ويحد من
~~زنى هزيلا ولو بعد سمنة، وكذا عقوبة الآخرة كمن قطعت يده ثم زنى أعيدت بعد
~~بعثه وعوقب، ذكره في ms3099 " الفنون ".
# (والحد كفارة لذلك الذنب) الذي أوجبه نصا؛ للخبر.
### | [فصل اجتمعت حدود لله تعالى من جنس واحد]
# فصل (وإن اجتمعت حدود لله) تعالى (من جنس) واحد (بأن زنى) مرارا (أو سرق)
~~مرارا (أو شرب) الخمر (مرارا تداخلت، فلا يحد سوى مرة) واحدة حكاه ابن
~~المنذر إجماع كل من يحفظ عنه من أهل العلم، لأن الغرض الزجر عن إتيان مثل
~~ذلك في المستقبل، وهو حاصل بحد واحد وكالكفارات من جنس.
# (و) إن اجتمعت حدود الله تعالى (من أجناس) كأن زنى وسرق وشرب الخمر
~~(وفيها قتل) بأن كان في المثال محصنا (استوفى) القتل (وحده) لما روى سعيد
~~بإسناده عن ابن مسعود أنه قال: إذا اجتمع حدان أحدهما القتل أحاط القتل
~~بذلك. ولا يعرف له مخالف من الصحابة، وكالمحارب إذا قتل وأخذ المال، ولأن
~~الغرض الزجر، ومع القتل لا حاجة إلى زجره؛ لأنه لا فائدة فيه
# وإن اجتمع ما يوجب الرجم والقتل للمحاربة والردة وترك الصلاة؛ فينبغي أن
~~يقتل للمحاربة، ويسقط غيره؛ لأن فيه حق آدمي في القصاص،
# PageV06P168
# والمحاربة إنما أثرت بتحتمه، وحق الآدمي يجب تقديمه، (وإلا) يكن فيها قتل
~~وهي من أجناس كبكر زنى وشرب وسرقة (وجب أن يبدأ بالأحق فالأحق) فيحد أولا
~~لشرب ثم لزنا ثم لقطع (وتستوفى حقوق آدمي كلها) فيها قتل أو لا كسائر
~~حقوقه، ولأن ما دون القتل حق لآدمي؛ فلا يسقط بالقتل كالديون، بخلاف حق
~~الله تعالى؛ فإنه مبني على المسامحة.
# (ويبدأ بغير قتل بالأخف فالأخف وجوبا) فمن قذف وقطع عضوا وقتل مكافئا؛ حد
~~أولا لقذف ثم قطع ثم قتل (وكذا لو اجتمعت) حقوق آدمي (مع حدود الله تعالى)
~~فيستوفي كلها (ويبدأ بحق آدمي، فلو زنى وشرب، وقذف، وقطع يدا؛ قطع) ؛ أي:
~~قطعت يده؛ لأنه محض حق آدمي؛ لسقوطه بإسقاطه؛ (ثم حد لقذف) للاختلاف في
~~كونه حقا لآدمي (فشرب فزنا لكن لو قتل) مكافئا عمدا (وارتد أو سرق) ما يوجب
~~القطع (وقطع يدا، قتل لهما أو قطع لهما) لاتحاد حق محل الحقين، فتداخلا.
# (ولا يستوفى حد حتى ms3100 يبرأ ما قبله) لئلا يؤدي إلى توالي الحدود عليه إلى
~~تلفه.
### | [تتمة سرق وقتل في المحاربة ولم يأخذ المال]
# تتمة وإن سرق وقتل في المحاربة، ولم يأخذ المال؛ قتل حتما للقتل ولم
~~يطلب؛ لأنه لم يأخذ مالا، ولم تقطع يده للسرقة؛ لأنه حد لله فيدخل في
~~القتل.
# وإن قتل مع المحاربة جماعة قتل بالأول حتما، ولأولياء الباقين من القتلى
~~دياتهم في مال القاتل كما لو مات، لتعذر القصاص.
# PageV06P169
### | [فصل قتل أتى حدا خارج مكة ثم لجأ إليها أو لجأ حربي أومرتد إليه]
# فصل (ومن قتل أو قطع طرفا) أو أتى حدا خارج حرم مكة لا المدينة ثم لجأ
~~إليه، (أو) لجأ (حربي أو) لجأ مرتد (إليه؛ حرم أن يؤخذ فيه) ؛ أي: الحرم
~~(بقتل وغيره) لقوله تعالى: {ومن دخله كان آمنا} [آل عمران: 97] وهو خبر
~~أريد به الأمر؛ أي: أمنوه؛ لأنه - صلى الله عليه وسلم - «حرم سفك الدماء
~~بمكة» ، ولقوله - عليه الصلاة والسلام -: «فإن أحد ترخص بقتال رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - فقولوا إن الله أذن لرسوله، ولم يأذن لكم» . وقوله:
~~«إن أعدى الناس على الله من قتل في الحرم» ) رواه أحمد من حديث عبد الله بن
~~عمرو وحديث أبي شريح. وقال ابن عمر: لو وجدت قاتل عمر في الحرم ما هيجته
~~(لكن لا يبايع ولا يشارى ولا يكلم) ولا يطعم ولا يسقى ولا يؤاكل ولا يشارب
~~ولا يجالس؛ ويهجر (حتى يخرج) من الحرم، (فيقام عليه) لئلا يتمكن من الإقامة
~~دائما، فيضيع الحق الذي عليه.
# (ومن فعله) ؛ أي: قتل أو أتى حدا فيه - أي في الحرم أخذ بالبناء للمفعول
~~(به) ؛ أي بما فعله (فيه) -، أي: في الحرم - قال في " المبدع ": بغير خلاف
~~نعلمه؛ لما روى الأثرم عن ابن عباس قال: من أحدث حدثا في الحرم أقيم عليه
~~ما أحدث فيه لقوله تعالى: {ولا تقاتلوهم عند المسجد الحرام حتى يقاتلوكم
~~فيه} [البقرة: 191] الآية، فأباح قتلهم عند قتالهم في الحرم؛ لأن أهل الحرم
~~يحتاجون
# PageV06P170
# إلى الزجر عن المعاصي حفظا لأنفسهم وأموالهم وأعراضهم، ms3101 ولو لم يشرع الحد
~~فيه لتعطلت الحدود في حقهم، وفاتت المصالح التي لا بد منها.
# (ومن قوتل فيه) ؛ أي: الحرم (دفع عن نفسه فقط) لقوله تعالى: " {ولا
~~تقاتلوهم عند المسجد الحرام} [البقرة: 191] قرئ بهما، ذكر ابن الجوزي أن
~~مجاهدا وغيره قالوا: الآية محكمة. وفي التمهيد " أنها نسخت بقوله: {فاقتلوا
~~المشركين حيث وجدتموهم} [التوبة: 5] وفي الأحكام السلطانية تقاتل البغاة
~~إذا لم يندفع بغيهم إلا به؛ لأنه من حقوق الله، وحفظها في حرمه أولى من
~~إضاعتها، وذكره الماوردي عن جمهور الفقهاء، ونص عليه الشافعي، وحمل الخبر
~~على ما يعم إتلافه كالمنجنيق إذا أمكن إصلاح بدون ذلك.
# (وذكر ابن العربي المالكي لو تغلب فيه كفار أو بغاة، وجب قتالهم فيه) ؛
~~أي: الحرم (بالإجماع، وذكر الشيخ) تقي الدين: إن تعدى أهل مكة على الركب؛
~~فإنه (يدفع متعد فيه) ؛ أي: الحرم (ك) ما يدفع (الصائل) وللإنسان أن يدفع
~~مع الركب، بل يجب إن احتيج إليه.
# وفي " الهدي النبوي " الطائفة الممتنعة بالحرم من مبايعة الإمام لا
~~تقاتل، لا سيما إن كان لها تأويل.
# (ولا تعصم الأشهر الحرم وسائر البقاع شيئا من الحدود والجنايات) فلو أتى
~~بشيء من ذلك، ثم دخل شهر حرام؛ أقيم عليه ما وجب عليه قبله؛ لعموم الأدلة.
# (وإذا أتى غاز حدا، أو أتى قودا) وهو (بأرض العدو أو خارجها، ثم دخل
~~إليها؛ لم يؤخذ به) ؛ أي: الحد أو القود (حتى يرجع لدار الإسلام) لخبر بشير
~~بن أرطاة أنه أتى برجل في الغزاة قد سرق بختية فقال: لولا أني سمعت رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - يقول «لو تقطع الأيدي في الغزاة لقطعتك» رواه
~~أبو داود وغيره. قال في " المبدع ": وهو إجماع للصحابة، فإذا رجع إلى دار
# PageV06P171
# الإسلام يقام عليه، لعموم الآيات والأخبار.
# وروى سعيد بإسناده عن الأحوص بن حكيم عن أبيه أن عمر كتب إلى الناس أن لا
~~يجلدن أمير الجيش ولا سرية رجلا من المسلمين حدا وهو غاز حتى يقطع الدرب
~~قافلا، وإنما أخر لعارض وقد زال، ولأنه ربما تلحقه حمية الشيطان ms3102 فيلحق
~~بالكفار.
# تتمة: وإن أتى بما يوجب حدا أو قصاصا في الثغور أقيم عليه فيها قال في "
~~المبدع " بغير خلاف نعلمه "؛ لأنها من بلاد الإسلام، والحاجة داعية إلى زجر
~~أهلها كالحاجة إلى زجر غيرهم؛ وإن أتى حدا في دار الإسلام ثم دخل دار الحرب
~~أو أسر؛ أقيم عليه إذا خرج منها.
### | [باب حد الزنا]
# الزنا، بالقصر في لغة الحجاز والمد عند تميم، والزنا اسم لفعل معلوم، وهو
~~إيلاج فرج في محل محرم مشتهى، ومعناه قضاء شهوة الفرج بسفح الماء في محل
~~محرم مشتهى من غير داعية للولد، ويسمى سفاحا (وهو فعل الفاحشة في قبل أو في
~~دبر وهو) ؛ أي: الزنا (أكبر الذنوب) الموبقات (بعد شرك) قدم الشرك لأنه من
~~أكبر الكبائر على الإطلاق، لأن الله حرم الجنة على كل مشرك، وأباح دمه
~~وماله وأهله لأهل التوحيد، وأن يتخذوهم عبيدا لهم لما تركوا القيام بعبودية
~~الله، وأبى الله أن يقبل من مشرك عملا أو يقبل فيه شفاعة، أو يستجيب له في
~~الآخرة دعوة، فإن المشرك أجهل الجاهلين بالله حيث جعل له من خلقه ندا، وذلك
~~غاية الجهل به، كما أنه غاية الظلم منه، وإن كان المشرك لم يظلم ربه وإنما
~~ظلم نفسه [ (وقتل) قد جعل الله] القتل بإزاء الشرك، ويقرب منه الزنا
~~واللواطة؛ فإن هذا يفسد الأديان، وهذا يفسد الأبدان، وهذا يفسد الأنساب
~~(قال الإمام أحمد: لا أعلم بعد القتل ذنبا أعظم من
# PageV06P172
# الزنا) واحتج بحديث
# عبد الله بن مسعود أنه قال: «يا رسول الله؛ أي: الذنب أعظم؟ قال: أن تجعل
~~لله ندا وهو خلقك. قال: قلت ثم أي؟ قال أن تقتل ولدك مخافة أن يطعم معك
~~قال: قلت: ثم أي؟ قال: أن تزني بحليلة جارك فأنزل الله سبحانه وتعالى
~~تصديقها {والذين لا يدعون مع الله إلها آخر ولا يقتلون النفس التي حرم الله
~~إلا بالحق ولا يزنون} [الفرقان: 68] الآية» . والنبي - صلى الله عليه وسلم
~~- ذكر من كل نوع أعلاه ليطابق جوابه سؤال السائل؛ فإن سأله عن أعظم الذنب
~~فأجابه بما ms3103 تضمن ذكر أعظم أنواعها، وما هو أعظم كل نوع.
# فأعظم أنواع الشرك أن يجعل العبد لله ندا، وأعظم أنواع القتل أن يقتل
~~ولده خشية أن يشاركه في طعامه وشرابه، وأعظم أنواع الزنا أن يزني بحليلة
~~جاره؛ فإن مفسدة الزنا تضاعف بتضاعف ما انتهكه من الحق.
# (و) علم منه أن الزنا (يتفاوت) إثمه ويعظم جرمه بحسب موارده، وإليه
~~الإشارة بقوله (فزنا بذات زوج أو محرم) له من نسب أو رضاع (أعظم من زنا بمن
~~لا زوج لها أو أجنبية) إذ فيه انتهاك حرمة الزوج، وإفساد فراشه، وتعليق نسب
~~عليه لم يكن منه، وغير ذلك من أنواع أذاه، فهو أعظم إثما وجرما من الزنا
~~بغير ذات البعل والأجنبية (فإن كان زوجها جارا انضم له سوء الجوار) وإيذاء
~~جار بأعلى أنواع الأذى، وذلك من أعظم البوائق أو كان الجار أخا (أو قريبا)
~~من أقاربه (انضم له قطيعة الرحم) فيتضاعف الإثم.
# وقد ثبت عن النبي - صلى الله عليه وسلم - أنه قال: «لا يدخل الجنة من لا
~~يأمن جاره بوائقه» ولا بائقة أعظم من الزنا بامرأة الجار، فإن كان الجار
~~غائبا في طاعة الله كالعبادة وطلب العلم والجهاد تضاعف الإثم حتى إن الزاني
~~بامرأة الغازي في سبيل الله يوقف له يوم القيامة، ويقال: خذ على حسناته ما
~~شئت. «قال النبي - صلى الله عليه وسلم - فما: ظنكم؟»
# [أي:] ما ظنكم أن يترك له من حسناته قد حكم في أنه يأخذ ما شاء على شدة
~~الحاجة
# PageV06P173
# إلى حسنة واحدة، حيث لا يترك الأب لابنه، ولا الصديق لصديقه حقا يجب له
~~عليه، فإن اتفق أن تكون المرأة رحما له انضاف إلى ذلك قطيعة رحمها، فإن
~~اتفق أن يكون الزاني محصنا كان الإثم أعظم، فإن كان شيخا كان أعظم إثما
~~وعقوبة، وهو أحد الثلاثة الذين لا يكلمهم الله يوم القيامة ولا يزكيهم ولهم
~~عذاب أليم، فإن اقترن بذلك أن يكون في شهر حرام أو بلد حرام أو وقت معظم
~~عند الله كأوقات الصلوات وأوقات الإجابة تضاعف الإثم، وعلى هذا ms3104 فاعتبر
~~مفاسد الذنوب وتضاعف درجاتها في الإثم والعقوبة.
# ولما كان معنى الزنا موجودا في اللواط من كونه إيلاج فرج في محل محرم إلى
~~آخره، بل هو فوقه لأنه مستنكر شرعا وعقلا، تعدى الحكم إليه بطريق الدلالة
~~فلذلك قال: (ويتجه وأفظعه) ؛ أي: أفظع أنواع الزنا (اللواط) وإن كان الزنا
~~واللواط مشتركين في الفحش، وفي كل فساد ينافي حكمة الله في خلقه وأمره، فإن
~~في اللواط من المفاسد ما يفوت الحصر والتعداد، ولأن يقتل المفعول به خير له
~~من أن يؤتى فإنه يفسد فسادا لا يرجى له بعده صلاح أبدا، ويذهب خيره كله،
~~وتمتص الأرض ماوية الحياء من وجهه، فلا يستحي بعد ذلك من الله تعالى ولا من
~~خلقه، وتعمل في قلبه وروحه نطفة الفاعل ما يعمل السم في البدن، وهو جدير أن
~~لا يوفق لخير، وأن يحال بينه وبينه، وكلما عمل خيرا قيض له ما يفسده عقوبة
~~له؛ وقل أن ترى من كان كذلك في صغره إلا وهو في كبره شر مما كان، ولا يوفق
~~لعلم نافع، ولا عمل صالح، ولا توبة نصوح غالبا. إذا تقرر هذا، فمفسدة
~~اللواط من أعظم المفاسد، وعقوباته من أعظم العقوبات في الدنيا والآخرة.
~~لقول [الله تعالى: " {أتأتون الفاحشة ما سبقكم بها من أحد من العالمين}
~~[الأعراف: 80] .
# وقال في الزنا: " {ولا تقربوا الزنا إنه كان فاحشة} [الإسراء: 32] ولم
~~يقل ما سبقكم، فعلم منه أن اللواط أفظع من الزنا، ولذلك قال] (كثير) من
~~الصحابة منهم أبو بكر
# PageV06P174
# وعلي وخالد بن الوليد وعبد الله بن معمر (بقتله) ؛ أي: اللائط والملوط به
~~باختياره، وممن قال من الأئمة بقتله الزهري وربيعة بن أبي عبد الرحمن ومالك
~~وإسحاق بن راهويه (على كل حال) محصنا كان أو غير محصن، وقد أطبق أصحاب رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - على قتله، لم يختلف فيه منهم رجلان، وإنما
~~اختلفت أقوالهم في صفة قتله؛ فظن بعض الناس أن ذلك اختلاف منهم في قتله،
~~فحكاها مسألة نزاع بين الصحابة، وهي بينهم مسألة إجماع، لا مسألة نزاع. ms3105
# روى ابن عباس عن النبي - صلى الله عليه وسلم - أنه قال: «من وجدتموه يعمل
~~عمل قوم لوط فاقتلوا الفاعل والمفعول به» رواه أهل السنن، وصححه ابن حبان
~~وغيره. واحتج الإمام أحمد بهذا الحديث، وإسناده على شرط البخاري، وهو متجه.
# والمذهب أن حد اللوطي كالزاني سواء، ويأتي (ونقل ابن القيم) في " الداء
~~والدواء " وغيره (قال) بعض (الأصحاب لو رأى الإمام تحريق اللوطي فله ذلك،
~~وهو) ، أي: القول بتحريق اللوطي (مروي عن أبي بكر الصديق وجماعة من
~~الصحابة) - رضي الله عنهم -، فمن ذلك ما يثبت عن خالد بن الوليد أنه وجد في
~~بعض ضواحي العرب رجلا ينكح كما تنكح المرأة فكتب إلى أبي بكر الصديق،
~~فاستشار أبو بكر الصحابة وكان علي بن أبي طالب أشدهم قولا فيه. فقال: ما
~~فعل هذا إلا أمة من الأمم واحدة، وقد علمتم ما فعل الله بها أرى أن يحرق؛
~~بالنار. فكتب أبو بكر إلى خالد فحرقه.
# (فإذا زنى محصن. وجب رجمه حتى يموت بحجارة متوسطة) كالكف (فلا ينبغي أن
~~يثخن بصخرة كبيرة، ولا أن يطول عليه بحصيات صغيرة) حكاه ابن حزم إجماعا،
~~وقد ثبت أنه - عليه الصلاة والسلام - رجم بقوله وفعله في أخبار تشبه
~~التواتر، وقد أنزله الله في كتابه، ثم نسخ رسمه، وبقي حكمه؛ لقول عمر كان
~~فيما أنزل الله آية الرجم الخبر. متفق عليه.
# فإن قيل لو كانت في المصاحف لاجتمع العمل بحكمها، وثواب تلاوتها. قال ابن
~~الجوزي: أجاب
# PageV06P175
# ابن عقيل فقال: إنما كان ذلك ليظهر مقدار طاعة هذه الأمة في المسارعة إلى
~~بذل النفوس بطريق الظن من غير استقصاء لطلب طريق مقطوع به، كما سارع الخليل
~~- عليه الصلاة والسلام - إلى ذبح ولده بمنام، وهو أدنى طرق الوحي وأقلها.
~~ويتقي الراجم الوجه (ولا يجلد) المرجوم (قبله) أي قبل الرجم، روي عن عمر
~~وعثمان لأنه - عليه الصلاة والسلام - «رجم ماعزا والغامدية، ولم يجلدهما» .
~~وقال: «واغد يا أنيس إلى امرأة هذا فإن اعترفت فارجمها» ، ولم يأمر بجلدها،
~~وكان هذا آخر الأمرين من رسول الله - صلى الله ms3106 عليه وسلم - كما ترشد إليه
~~رواية الأثرم عن أحمد، ولأنه حد فيه قتل فلم يجتمع فيه الجلد كالردة (ولا
~~ينفى المرجوم) قبل رجمه.
# (والمحصن من وطئ زوجته) لا سريته (بنكاح صحيح) لا باطل ولا فاسد (ولو)
~~كانت (كتابية في قبلها) وطئا حصل به تغيب الحشفة أو قدرها من مقطوعها (ولو)
~~كان وطؤه إياها (في حيض أو صوم أو إحرام ونحوه) كفي نفاس أو مسجد أو مع ضيق
~~وقت فريضة (وهما) ؛ أي: الزوجان (مكلفان حران) فلا إحصان مع صغر أحدهما (أو
~~جنونه أو رقه، ولو ذميين أو مستأمنين بنكاح يقران عليه لو أسلما) فدخل في
~~ذلك المجوسي المتزوج بغير ذي رحم محرم كأخته؛ إذ تزويجه بنحو أخته لا يصير
~~محصنا؛ لأنه لا يقر عليه لو ترافعا إلينا، وكذا اليهودي إذا نكح بنت أخيه
~~أو أخته، وعلم منه أنه لا إحصان بمجرد العقد ولا بالخلوة ولا الوطء في
~~الدبر وما دون الفرج، ولا بوطء زنا أو شبهة، ولا يشترط في الإحصان الإسلام؛
~~«لأمره - عليه الصلاة والسلام - برجم اليهوديين الزانيين، فرجما» ، متفق
~~عليه من حديث ابن عمر.
# ويفارق الإحصان إحلال حيث تحل المطلقة ثلاثا بوطء زوج ولو رقيقا أو غير
~~بالغ أو مجنونا؛ لأن الإحصان اعتبر لكمال النعمة، فمن كملت النعمة في حقه؛
~~فجنايته أفحش وأحق بزيادة العقوبة، والنعمة في حق الحر المكلف أكمل،
# PageV06P176
# بخلاف الإحلال؛ فإن اعتبار الوطء في حق المطلق يحتمل أن يكون عقوبة له
~~بتحريمها عليه حتى يطأها غيره؛ فإنه مما تأباه الطباع ويشق على النفوس (لكن
~~لا حد على مستأمن نصا) لأنه غير ملتزم لحكمنا بل يكون محصنا، فإذا زنى بعد
~~إسلام أو بعد كونه ذميا فإنه يحد اكتفاء بإحصانه بالنكاح في أمانه السابق.
# (ولا يسقط إحصان) من أحصن كافرا (بإسلام) نصا كسائر الحقوق. (ويتجه
~~ويسقط) إحصان كافر زنى بغير مسلمة ثم استرق قبل أن يسلم (بطروء) عليه
~~(مدته) ؛ أي: الرق، فلا يقام عليه الحد بزناه السابق على الاسترقاق ما دام
~~رقيقا، مراعاة لحق المالك، فإذا زنى في مدة ms3107 رقه أقيم عليه الحد، وكذا لو
~~صار حرا فإنه يحد اكتفاء بإحصانه السابق وهو متجه.
# (وتصير هي) ؛ أي: الزوجة (أيضا محصنة) حيث كانا بالصفة المتقدمة حال
~~الوطء (ولا إحصان لواحد منهما) ؛ أي: الواطئ والموطوءة (مع فقد شيء مما
~~ذكر) من القيود السابقة.
# (ويثبت) إحصانه (بقوله) ؛ أي: الحر المكلف (وطئتها أو جامعتها ونحوه)
~~كباضعتها (أو دخلت بها) لأن المفهوم منه الوطء بخلاف أصبتها أو باشرتها أو
~~أتيتها، فينبغي أن لا يثبت به إحصان لأنه يستعمل فيما دون الوطء في الفرج
~~كثيرا، ذكره في " الشرح ". وكذا لو قالت هي شيئا مما سبق، هذا المذهب. وفي
~~" الإقناع " وإن قالت: باشرها أو مسها أو أصابها أو أتاها أو دخل
# PageV06P177
# بها أو قاله هو فينبغي ألا يثبت به إحصان. انتهى. وكان على المصنف
~~الإشارة إلى خلافه. (ويتجه أو) ؛ أي: ويثبت الإحصان (بالشهادة) من عدلين
~~(على فعله) الوطء وأما لو شهدا بدخوله بزوجته فلا يكون إحصانا على المذهب
~~صححه الموفق والشارح. ويتجه (أنه لو رجع مقر به) أي: بالوطء عن إقراره
~~وأكذب نفسه (قبل) منه؛ لأن رجوعه شبهة؛ والحدود تدرأ بالشبهات وهو متجه.
# (ولا يثبت) إحصان (بولده) من امرأته (مع إنكار وطئها) لأن الولد يلحق
~~بإمكان الوطء، والإحصان لا يثبت إلا بحقيقة الوطء وكذا لو كان لامرأة ولد
~~من زوجها فأنكرت أن يكون وطئها؛ لم يثبت إحصانها لذلك، وإذا جلد زان على
~~أنه بكر، فبان محصنا، رجم؛ لحديث جابر: إن رجلا زنى بامرأة، «فأمر به رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - فجلد الحد، ثم أخبر أنه محصن، فرجم» . رواه
~~أبو داود.
# ويكفن المحدود بالرجم، ويغسل إن كان مسلما. قال أحمد: سئل علي عن شراحة،
~~وكان رجمها، فقال: اصنعوا بها ما تصنعون بموتاكم، وصلى علي عليها. وللترمذي
~~عن عمران بن حصين في الجهنية «فأمر بها النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~فرجمت، وصلى عليها» وقال حسن صحيح.
### | [تتمة زنى حر ذمي ثم لحق بدار الحرب ثم سبي فاسترق]
# تتمة: ولو زنى حر ذمي، ثم لحق بدار الحرب، ثم ms3108 سبي، فاسترق؛ حد حد الأحرار
~~من رجم أو جلد أو تغريب، لأن المعتبر وقت الوجوب، وقد كان حرا.
# PageV06P178
# (وإن زنى غير محصن حر جلد مائة) بلا خلاف للخبر (وغرب، عاما ولو أنثى)
~~مسلما كان أو كافرا؛ لعموم الخبر، ولأنه حد ترتب على الزنا فوجب على الكافر
~~كالقود.
# وروى الترمذي عن ابن عمر: «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - ضرب وغرب» ،
~~وأن أبا بكر ضرب وغرب، (وأن عمر ضرب وغرب) . ويكون تغريب أنثى (بمحرم باذل
~~نفسه) معها (وجوبا) لعموم نهيها عن السفر بلا محرم (وعليها أجرته) ؛ أي:
~~المحرم، لصرف نفسه في أداء ما وجب عليها (فإن تعذرت) أجرته (منها) لعدم أو
~~امتناع (فمن بيت المال) لأنه من المصالح.
# (فإن أبى) المحرم السفر معها (أو تعذر) بأن لم يكن لها محرم (فوحدها)
~~تغرب (إلى مسافة قصر بحيث عينه حاكم) للحاجة كسفر الهجرة وكالحج إذا مات
~~المحرم في الطريق (ويغرب غريب) . زنى (و) يغرب (مغرب) زنى من ربته (إلى غير
~~وطنهما) لأن عوده إلى وطنه ليس تغريبا، (ويتداخل تغريب كحد) وتدخل بقية مدة
~~التغريب الأول في الثاني؛ لأن الحدين من جنس فتداخلا، وإن عاد إلى وطنه قبل
~~الحلول منع، وأعيد تغريبه حتى يكمل الحول مسافرا، ويبني على ما مضى قبل
~~عوده، فلا يلزمه أن يستأنف لزيادته إذن عن العام، والبدوي يغرب عن حلته
~~وقومه إلى مسافة قصر فأكثر، ولا يمكن من الإقامة بين قومه حتى يمضي العام؛
~~ليحصل التغريب.
# ولو أراد الحاكم تغريبه، فخرج بنفسه وغاب سنة ثم عاد؛ لم يكف لأنه لا
~~يحصل به الزجر، كما لو جلد نفسه، ولا يحبس المغرب في البلد الذي نفي إليه؛
~~لعدم وروده.
# (وإن زنى قن ولو عتق بعد جلد خمسين) جلدة لقوله تعالى {فعليهن نصف ما على
~~المحصنات من العذاب} [النساء: 25] والعذاب المذكور في القرآن مائة جلدة،
~~فينصرف التنصيف إليه دون غيره، والرجم لا يتأتى به تنصيفه.
# PageV06P179
# (ولا يغرب) قن، زنى، لأنه عقوبة لسيده دونه، إذ العبد لا ضرر عليه في
~~تغريبه؛ لأنه غريب في ms3109 موضعه، ويترفه فيه بترك الخدمة، ويتضرر سيده بذلك.
# (ولا يعير) زان بعد الحد؛ لقوله - عليه الصلاة والسلام -: " «فليجلدها
~~ولا يثرب» يقال ثربه عليه، أي: لامه وعيره بذنبه. ذكره في القاموس.
# (وإن زنى) رقيق (بعد عتق وقبل علم به) ؛ أي: العتق (حد كحر) ولا أثر لعدم
~~العلم بالعتق، وإن أقيم حد الرقيق قبل العلم بحريته، ثم علمت بعد ذلك؛ تمم
~~عليه حد الأحرار استدراكا للواجب، وإن وطئ زوجته الحرة، ووجدت شروط الإحصان
~~كلها؛ رجم كما سبق في الحر الأصلي.
# (ويجلد ويغرب مبعض بحسابه) فالمتنصف يجلد خمسا وسبعين جلدة، ويغرب نصف
~~عام؛ لأن الحر تغريبه عام، والعبد لا تغريب عليه، فنصف الواجب من التغريب
~~نصف محسوبا على العبد من نصيبه الحر، وللسيد نصف عام بدلا عنه؛ لأن نصيب
~~السيد لا تغريب فيه، وما زاد من الحرية على النصف ونقص عنها فبحساب ذلك من
~~جلد وتعزير (فإن كان) في الجلدات (كسر كمن ثلثه حر؛ فحده ست وستون) جلدة
~~(وثلثا جلدة فينبغي سقوط الكسر) لئلا يحصل العدوان بمجاوزة الواجب، ولم
~~تجعل كاليمين في القسامة، لأن الحدود تدرأ بالشبهات حسب الاستطاعة، والمدبر
~~والمكاتب وأم الولد كالقن لحديث «المكاتب قن ما بقي عليه درهم» والباقي
~~بالقياس عليه، وإن عفا السيد عن عبده الزاني ونحوه؛ لم يسقط عنه لأنه لله
~~فلا يسقط بعفوه.
# (وإن زنى محصن ببكر) أو عكسه (أو) زنى (حر بقن فلكل حده) لحديث أبي هريرة
~~وزيد بن خالد: «في رجلين اختصما إلى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فقال
~~أحدهما: إن ابني كان عسيفا على هذا، فزنى بامرأته، وإني
# PageV06P180
# افتديت منه بمائة شاة ووليدة، فسألت رجالا من أهل العلم؛ فقالوا: إنما
~~على ابنك جلد مائة وتغريب عام، والرجم على امرأة هذا، فقال النبي - صلى
~~الله عليه وسلم -: والذي نفسي بيده لأقضين بينكما بكتاب الله تعالى، على
~~ابنك جلد مائة وتغريب عام، وجلد ابنه مائة، وغربه عاما، وأمر أنيسا الأسلمي
~~يأتي امرأة الآخر، فإن اعترفت فارجمها، فاعترفت فرجمها» متفق عليه. العسيف
~~الأجير.
# (وزان بذات محرم) ms3110 كأخته (ك) زان (بغيرها) على ما سبق تفصيله؛ لعموم
~~الأخبار (وعنه) ؛ أي: الإمام أحمد (يقتل) زان بذات محرم (بكل حال) أي:
~~محصنا كان أو لا، قيل له: فالمرأة؟ قال: كلاهما في معنى واحد. والمذهب ما
~~تقدم.
# (ولوطي فاعل ومفعول به كزان) فمن كان منهما محصنا رجم، وغير المحصن الحر
~~يجلد مائة ويغرب عاما، والرقيق يجلد خمسين والمبعض بحسابه؛ لحديث «إذا أتى
~~الرجل الرجل فهما زانيان» : ولأنه فرج مقصود بالاستمتاع؛ أشبه فرج المرأة.
~~(ومملوكه) إذا لاط به (كأجنبي) لأن الذكر ليس للوطء فلا يؤثر ملكه له.
# (ودبر أجنبية) ؛ أي: غير زوجته وسريته (كلواط) ويعزر من أتى زوجته أو
~~سريته في دبرها (ومن أتى بهيمة) ولو سمكة (عزر) روي عن ابن عباس؛ لأنه لا
~~نص فيه يصح، ولا يصح قياسه على فرج الآدمي؛ لأنه لا حرمة له، والنفوس
~~تعافه، ويبالغ في تعزيره؛ لعدم الشبهة فيه كوطء الميتة (وقتلت) البهيمة
~~المأتية، وسواء كانت مملوكة له أو لغيره، وسواء كانت مأكولة أو غير مأكولة؛
~~لئلا يعير بها؛ لحديث ابن عباس مرفوعا قال: «من وقع على بهيمة فاقتلوه،
~~واقتلوا البهيمة» ) رواه أحمد والترمذي، وضعفه الطحاوي.
# وروى ابن بطة أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: «من وجدتموه على
~~بهيمة فاقتلوه، واقتلوا البهيمة. قالوا يا رسول الله، ما بال البهيمة؟ قال:
~~لئلا يقال هذه بهذه» وقيل في التعليل لئلا تلد خلقا مشوها، وبه علل ابن
~~عقيل
# PageV06P181
# في " التذكرة " وقيل لئلا تؤكل، أشار إليه ابن عباس في تعليله، وصح عن
~~ابن عباس أنه قال: من أتى بهيمة فلا حد عليه (لكن) لا تقتل إلا (بشهادة
~~رجلين على فعله بها) إن لم تكن ملكه؛ لأنه لا يقبل إقراره على ملك غيره.
# (ويكفي إقراره مرة إن ملكها) مؤاخذة له بإقراره (ويحرم أكلها) ؛ أي:
~~المأتية - ولو مأكولة - لأنها حيوان وجب قتله لحق الله تعالى؛ أشبه سائر
~~المأكولات (فيضمنها) الآتي لها بقيمتها لإتلافها بسببه، كما لو جرحها
~~فماتت. (ويتجه الأصح لا تقتل) البهيمة المأتية؛ لأنها لا ذنب لها، قدمه في
~~" المحرر ms3111 " " والحاوي الصغير " وهو رواية؛ (فإن) الإمام (أحمد سئل) عن حديث
~~قتلها فلم يثبته، (وقال الطحاوي: الحديث) الوارد في قتلها (ضعيف) لكن قال:
~~في " الإنصاف " وتقتل البهيمة هذا الصحيح من المذهب.
# قال في " الفروع " وتقتل البهيمة على الأصح، وقطع به الخرقي صاحب "
~~الهداية " " ومسبوك الذهب " " والمستوعب " " والخلاصة " " والكافي " "
~~والوجيز " وغيرهم. قال أبو بكر: الاختيار قتلها، انتهى. فمقتضى هذا أن
~~الاتجاه فيه ما فيه (وعنه) ؛ أي: الإمام أحمد (من أتى بهيمة حد كلوطي) وهذه
~~الرواية اختارها القاضي، والمذهب ما تقدم من أنه يعزر فقط، وعليه جماهير
~~الأصحاب.
# (ومن مكنت منها قردا) حتى وطئها (عزرت) تعزيرا بليغا كواطئ البهيمة وهذا
~~المذهب وعليه جماهير الأصحاب.
### | [فصل شروط حد الزنا]
# فصل (وشروط حد زنا ثلاثة: أحدها - تغييب حشفة أصلية من عاقل، ويتجه
~~باحتمال) قوي أن يكون (بلا حائل) قياسا على الغسل، إذ لو غيب حشفته بحائل
~~لا يجب عليه الغسل، فدل أنه
# PageV06P182
# يلزم من نفى وجوب الغسل نفي الحد وأولى " قاله في " الفروع " " والمبدع "
~~فيؤخذ منه أنه لا حد على من غيب بحائل، وهو متجه (من آدمي) ، ولو من خصي
~~(أو من جاهل) العقوبة (أو) تغييب (قدرها) ؛ أي: الحشفة (لعدمها في فرج أصلي
~~من آدمي حي، ولو دبرا) لذكر أو أنثى؛ لحديث ابن مسعود: «أن رجلا جاء إلى
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - فقال: إني وجدت امرأة في البستان فأصبت منها
~~كل شيء غير أني لم أنكحها، فقرأ عليه النبي - صلى الله عليه وسلم -: {وأقم
~~الصلاة طرفي النهار وزلفا من الليل إن الحسنات يذهبن السيئات} [هود: 114] »
~~رواه النسائي فلا حد بتغييب بعض الحشفة المعتادة، ولا بتغييب ذكر خنثى
~~مشكل، ولا بالتغييب في فرجه، ولا بالقبلة والمباشرة دون الفرج، ولا بإتيان
~~المرأة المرأة ويعزر في ذلك كله.
# وأما الرجل المذكور في حديث ابن مسعود فقد جاء تائبا كما يدل عليه ظاهر
~~حاله، على أن للإمام ترك التعزير إذا رآه، كما في " المغني " " والشرح ".
# الشرط (الثاني - انتفاء الشبهة) لحديث: «ادرءوا الحدود بالشبهات ما
~~استطعتم» (فلا يحد من ms3112 وطئ زوجته) أو سريته (في حيض أو نفاس أو دبر) لأنه
~~وطء صادف ملكا (أو) وطئ (أمته المحرمة أبدا برضاع أو غيره) كموطوءة أبيه أو
~~ابنه أو أم زوجته، أو وطئ أمته (المزوجة) أو (أمته) المعتدة أو (أمته)
~~(المرتدة أو) أمته (المجوسية) (أو) وطئ أمة (له فيها) شرك (أو) لولده
~~(فيها) شرك (أو لمكاتبه) فيها شرك (أو لبيت المال فيها شرك، وهو) ؛ أي:
~~الواطئ (مسلم حر) فلا حد لشبهة ملك الواطئ أو لولده؛ لتمكن الشبهة في ملك
~~ولده؛ لحديث: «أنت ومالك لأبيك» ولشبهة ملك مكاتب الواطئ، وكذا إن كان لبيت
~~المال فيها شرك؛ لأن لكل مسلم فيه حقا.
# وفي
# PageV06P183
# بعض النسخ (ويتجه لا حد على الرقيق) المسلم إذا وطئ أمة لبيت المال فيها
~~شرك (قياسا على مسألة السرقة) الآتية في بابها؛ فإنهم قالوا هنا: الشرط
~~السادس انتقاء الشبهة فلا قطع بسرقة مسلم من بيت المال، ولو قنا، وفي "
~~الإقناع " وغيره هنا الحرية معتبرة؛ لأن للحر حقا في بيت المال، بخلاف
~~الرقيق فعلى تسليم صحة نسبة هذا الاتجاه إلى المصنف؛ فهو معارض بصريح "
~~الإقناع وغيره.
# (أو) وطئ (في نكاح) مختلف فيه (أو في ملك مختلف فيه يعتقد تحريمه كنكاح
~~بنته من زنا ونكاح متعة ك) قوله لامرأة (أمتعيني نفسك؛ فتقول هي أمتعتك)
~~نفسي (بلا ولي ولا شهود) فلا حد.
# (ويتجه أو) ؛ أي: ولا حد بوطئه امرأة مطلقة منه (ثلاثا دفعة أو) مطلقة
~~منه ثلاثا في دفعات (في طهر) واحد (لقول كثير من الأئمة بوقوع واحدة فقط)
~~وتقدم الكلام على هذه المسألة مستوفى في باب ما يختلف به عدد الطلاق
~~فليراجع، وهو متجه.
# (أو) ؛ أي: ولا حد بوطء بشراء (فاسد بعد قبضه) ؛ أي: المبيع؛ لأن البائع
~~بإقباضه الأمة كأنه أذنه في فعل ما يملكه بالبيع الصحيح، ومنه الوطء (لا
~~قبله) ؛ أي: القبض، فإن وطئ قبل قبض مبيعة بعقد فاسد؛ حد على الصحيح من
~~المذهب.
# (ذكره في " الإنصاف ") أو وطئ في ملك (بعقد) فضولي، (ولو قبل الإجازة)
~~فلا حد، أو وطئ (امرأة وجدها ms3113 على فراشه أو في منزله ظنها زوجته أو أمته)
~~فلا حد (ويتجه و) لو وجدها (بغير فراشه و) كذلك (بغير منزله؛ فإنه يحد، ولا
~~يقبل دعواه الظن) أنها زوجته أو أمته (حيث لا قرينة) على صدق ظنه، أما إن
~~كان ثم قرينة تصدقه ككونها
# PageV06P184
# معه في منزل الغير؛ فمقتضاه أنه لا يحد؛ لجواز الاشتباه، وهو متجه.
# (أو) وطئ أمة (ظن أن له فيها شركاء أو لولده فيها شركاء) فلا حد، أو دعى
~~ضرير امرأته أو أمته، فأجابه غيرها، فوطئها؛ فلا حد؛ لاعتقاده إباحة الوطء
~~فيما يعذر فيه مثله (أشبه من أدخل عليه غير امرأته) ، بخلاف ما لو دعى
~~محرمة عليه فأجابه غيرها، فوطئها يظنها المدعوة؛ فعليه الحد، سواء كانت
~~المدعوة ممن له فيها شبهة كالجارية المشتركة، أو لم يكن، لأنه لا يعذر
~~بهذا، أشبه ما لو قتل رجلا يظنه ابنه فبان أجنبيا.
# (أو جهل) زان (تحريمه) ؛ أي: الزنا، وكان يحتمل أن يجهله (لقرب إسلامه أو
~~نشؤه ببادية بعيدة) عن القرى والأمصار، ويقبل قوله، ولا يحد؛ لأنه يجوز أن
~~يكون صادقا، وإن كان ممن لا يخفى عليه ذلك كالمسلم الناشئ بين المسلمين
~~وأهل العلم، وادعى جهل تحريم ذلك؛ لم يقبل منه؛ لأن تحريم الزنا لا يخفى
~~على من هو كذلك، فقد علم كذبه
# (أو) ادعى جهل (تحريم نكاح باطل إجماعا، ومثله يجهله) بأن لا يكون فقيها،
~~فلا يحد، لأن عمر قبل قبول المدعي الجهل بتحريم النكاح في العدة، ولأن مثل
~~هذا يجهل كثيرا، ويخفى على غير أهل العلم.
# (أو ادعى) واطئ امرأة (أنها زوجته وأنكرت) زوجيته؛ فلا يحد لأن دعواه ذلك
~~شبهة تدرأ الحد عنه، لاحتمال صدقه وللترمذي من حديث عائشة مرفوعا: «ادرءوا
~~الحدود عن المسلمين ما استطعتم، فإن كان له مخرج فخلوا سبيله، فإن الإمام
~~أن يخطئ في العفو خير من أن يخطئ في العقوبة» وللدارقطني عن ابن مسعود
~~ومعاذ بن جبل وعقبة بن عامر: إذا اشتبه عليك الحد فادرأ ما استطعت (فإن
~~أقرت هي) أربع مرات (أنه زنى) بها ms3114 مطاوعة عالمة بتحريمه (حدت) وحدها ولا
~~مهر نصا مؤاخذة لها بإقرارها.
# (ويحد) مكلف (بوطء في نكاح باطل) [ (إجماعا مع علمه) ] ببطلان
# PageV06P185
# النكاح وتحريم الوطء كنكاح مزوجة أو معتدة من غير زنا، لأن المعتدة منها
~~مختلف في صحة نكاحها أو خامسة أو ذات محرم من نسب أو رضاع أو مصاهرة؛ لأنه
~~وطء [لم] يصادف ملكا ولا شبهة ملك، روى أبو نصر المروذي عن عمر أنه رفع
~~إليه امرأة تزوجت في عدتها فقال هل علمتما؟ قالا: لا، [فقال: لو علمتما
~~لرجمتكما.
# (أو زنى بحربية مستأمنة) حد، لأن الأمان] . لا يبيح البضع. (ويتجه
~~باحتمال قوي) أنه يجب الحد على واطئ الحربية، سواء كانت مستأمنة أو لا، لكن
~~وطء غير المستأمنة [موجب لإقامة الحد على (نحو أسير) كتاجر بدار حرب؛ إذ
~~البضع محرم إلا] على الأزواج أو ما ملكت الأيمان، وعلم منه أن غير نحو
~~الأسير لا حد عليه بوطء الحربية التي لا أمان لها بمفهوم قوله (أو) زنى
~~بحربية مستأمنة، وهو متجه.
# (أو) زنى (بمن استأجرها لزنا أو غيره) حد؛ لأن البضع لا يستباح بالإجارة
~~(أو زنى بمن له عليها قود) حد؛ لانتفاء الشبهة، أشبه ما لو وطئ من له عليها
~~دين (أو) زنى (بامرأة ثم تزوجها) (أو) زنى بأمة ثم (ملكها) حد؛ لوجوبه
~~بوطئها أجنبية؛ فلا يسقط بتغير حالها، كما لو ماتت أو أقر عليها بأن قال
~~زنيت بفلانة وهي حاضرة فسكتت، فلم تصدقه ولم تكذبه أو جحدت؛ حد.
# [ (أو) زنى] (بمجنونة أو صغيرة يوطأ مثلها) كبنت تسع سنين فأكثر؛ حد بلا
~~نزاع. نقله الجماعة عن الإمام أحمد لأن الواطئ من أهل وجوب الحد، وسقوط
~~الحد عن الموطوءة
# PageV06P186
# لا يكون سببا لسقوطه عن الواطئ لأن سبب السقوط في الموطوءة [غير موجود في
~~الواطئ؛ فوجب أن يثبت في الواطئ دون الموطوءة] لعدم المسقط، وإن كانت
~~الصغيرة لا يوطأ مثلها؛ فلا يحد على المذهب، جزم به في " الوجيز " وغيره
~~(أو) وطئ (أمته المحرمة) عليه (بنسب) كأخته ونحوها، (حد لعتقها) عليه
~~(بمجرد ملكه) إياها؛ فلم ms3115 توجد الشبهة.
# (ويتجه) أنه يؤخذ (منه) ؛ أي: من تعليلهم. بأنها تعتق عليه بمجرد الملك
~~(فلو كان) واطئ أمته (مكاتبا) حين الوطء (فلا حد) عليه؛ لأنها لا تعتق عليه
~~بملكه لها، ولا يملك عتقها ولو بمال في ذمتها لأنه نوع إعتاق؛ أشبه العتق
~~بغير مال؛ وهو متجه.
# (أو زنى مكرها) حد، هذا المذهب، نص عليه جمهور الأصحاب، وجزم به في "
~~الوجيز " وغيره؛ لأن الوطء لا يكون إلا بالانتشار الحادث بالاختيار (خلافا
~~لجمع) منهم الموفق والشارح والناظم، فإنهم اختاروا عدم وجوب الحد على
~~المكره، فعلى المذهب يحد المكره (إلا إن أكره) على إيلاج ذكره بأصبعه
~~(فأدخله بلا انتشار) أو باشر المكره (بكسر الراء) أو مأموره إيلاج الذكر
~~بالأصبع فلا حد عليه؛ لأنه ليس في ذلك فعل اختياري ينسب إليه.
# (وإن مكنت مكلفة من نفسها مجنونا [أو مميزا] ) حدت. (ويتجه الأصح) أنه
~~يلزمها الحد إن كان المميز والمجنون (يطأ مثله كعكسه) ؛ أي: كما لو وطئ
~~صغيرة أو مجنونة يوطأ مثلها (وأولى) كما
# PageV06P187
# تقدم، وهو متجه (أو مكنت من يجهله) ، أي: التحريم (أو مكنت) (حربيا أو
~~مستأمنا أو استدخلت ذكر نائم) في فرجها (حدت) وحدها؛ لأن سقوطه عن أحد
~~المتواطئين لمعنى يخصه لا يوجب سقوطه عن الآخر.
# ولا تحد المرأة (إن أكرهت) على الزنا (أو أكره ملوط به بالفعل) كالضرب
~~(أو بتهديد أو منع من طعام) (أو شراب مع اضطرار ونحوه) إليه كمنع الدفء في
~~الشتاء ولياليه الباردة. (ويتجه ولا حرمة) على مكره (إذن) لقوله - عليه
~~الصلاة والسلام - «رفع عن أمتي الخطأ والنسيان وما استكرهوا عليه» ) . رواه
~~النسائي وعن عبد الله بن وائل عن أبيه: «أن امرأة استكرهت على عهد رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - فدرأ عنها الحد» ) رواه سعيد عن عمر ولأن هذا
~~شبهة، والحد يدرأ بها، وهو متجه.
### | [تتمة زنى مكلف جاهلا بوجوب العقوبة على الزنا مع علمه تحريمه]
# تتمة: لو زنى مكلف جاهلا بوجوب العقوبة على الزنا مع علمه تحريمه (حد
~~كقصة ماعز) ، وكذا لو زنى سكران أو أقر به ms3116 في سكره.
# PageV06P188
# الشرط (الثالث ثبوته) ؛ أي: الزنا (وله) ؛ أي: الثبوت (صورتان إحداهما أن
~~يقر به مكلف) [ (ولو) كان (قنا) ] أو مبعضا (أربع مرات) لحديث ماعز بن
~~مالك: «اعترف عند النبي - صلى الله عليه وسلم - الأولى والثانية والثالثة؛
~~ورده فقيل له إنك إن اعترفت عنده الرابعة رجمك، فاعترف الرابعة، فحبسه ثم
~~سأل عنه، فقالوا: لا نعلم إلا خيرا، فأمر به، فرجم» ) .
# وروى أبو هريرة قال: «أتى رجل إلى النبي - صلى الله عليه وسلم - وهو في
~~المسجد، فقال: إني زنيت، فأعرض عنه، فلما شهد على نفسه أربع شهادات فقال
~~أبك جنون؟ قال: لا قال هل أحصنت؟ قال نعم. قال: اذهبوا به فارجموه» ) .
~~متفق عليه حتى ولو كان الاعتراف أربعا في مجالس لأن ماعزا أقر عند النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - في مجلس واحد. والغامدية أقرت عنده بذلك في مجالس
~~رواه مسلم والدارقطني من حديث بريدة.
# (أو كذبته مزنى بها فيحد) دونها مؤاخذة له بإقراره. (ويعتبر أن يصرح) مقر
~~(بذكر حقيقة الوطء) لحديث ابن عباس (لما أتى ماعز بن مالك النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - قال له: «لعلك قبلت أو غمزت أو نظرت. قال لا يا رسول الله قال
~~أنكتها لا تكني؟ قال نعم، فعند ذلك أمر برجمه» ) رواه البخاري وأبو داود في
~~حديث أبي هريرة قال للأسلمي: «أنكتها؟ قال: نعم قال كما تغيب المرود في
~~المكحلة والرشاء في البئر؟ قال: نعم. قال: فهل تدري ما الزنا؟ قال: نعم
~~أتيت منها حراما ما يأتي الرجل من امرأته حلالا. قال: فما تريد بهذا القول
~~قال: أريد أن تطهرني. قال: فأمر به فرجم» ) رواه أبو داود والدارقطني. ولأن
~~الحد يدرأ بالشبهات؛ فلا تكفي فيه الكناية و (لا) يعتبر أن يصرح بمن (زنى)
~~بها (ولا ذكر مكانه) ؛ أي الزنا.
# قال في الإنصاف على الصحيح من المذهب، اختاره ابن حامد، ومال إليه الموفق
~~والشارح وغيرهما، وقيل يعتبر ذكر
# PageV06P189
# ذلك اختاره القاضي، وقطع به في المنتهى في كتاب الشهادات، وتبعه المصنف
~~هناك، ولا يصح إقرار المجنون، ولا من ms3117 زال عقله بنوم أو إغماء أو شرب دواء
~~لأن قولهم غير معتبر. (و) يعتبر (أن لا يرجع) مقر بزنا (حتى يتم الحد) فإن
~~رجع عن إقراره، أو هرب ترك.
# (ولو شهد أربع على إقراره به) ؛ أي: الزنا (أربعا فأنكر) إقراره به (أو
~~صدقهم دون أربع) مرات (فلا حد عليه) لرجوعه (ولا) حد (على شهود) لكمالهم في
~~النصاب (ويستحب لإمام أو حاكم) يثبت عنده الحد بالإقرار (التعريض لمقر) إذا
~~تم الإقرار (ليرجع) عنه، فالتعريض له بالتوقف عن الإقرار إذا لم يتم؛ لما
~~روي عن النبي - صلى الله عليه وسلم -: (أنه «أعرض عن ماعز حين أقر عنده، ثم
~~جاءه من الناحية الأخرى فأعرض عنه حتى تمم إقراره أربعا، ثم قال لعلك قبلت
~~لعلك لمست» ) . وروي «أنه قال للذي أقر بالسرقة: ما أخالك فعلت كذا» رواه
~~سعيد.
# تتمة: ولا بأس أن يعرض له بعض الحاضرين بالرجوع عن الإقرار إن أقر، أو
~~يعرضوا له قبل الإقرار بأن لا يقر، لأن ستر نفسه أولى، ويكره لمن علم بحاله
~~أن يحثه على الإقرار، لما فيه من إشاعة الفاحشة.
# الصورة (الثانية) لثبوت الزنا (أن يشهد عليه) أي الزاني في مجلس واحد
~~أربعة رجال عدول ( [ولو جاءوا] متفرقين) واحدا بعد واحد (أو صدقهم) زان،
~~تبع في ذلك عبارة المنتهى وهي دخيلة لا محل فيها، ولو عبر بقوله ولو لم
~~يصدقهم لكان أرشق في العبارة (بزنا واحد) متعلق بيشهد (ويصفونه) ؛ أي:
~~الزنا (ويكفي) في الوصف قولهم (رأينا ذكره في فرجها) أو غيب حشفته أو قدرها
~~من مقطوعها في فرجها كالميل في المكحلة أو الرشاء في البئر. (والتشبيه) بما
~~ذكر (تأكيد، ويجوز للشهود نظر ذلك) من الزانيين (لإقامة الشهادة عليها؛
~~ليحصل الردع) [بالحد (فإن شهدوا) في]
# PageV06P190
# (مجلسين فأكثر) من مجلسين فإن شهد البعض ولم يشهد الباقي حتى قام الحاكم
~~من مجلسه، حد الجميع للقذف؛ لما تقدم عن عمر، ولا ينافيه كون المجلس لم
~~يذكر في (الآية؛ لأن العدالة أيضا ووصف الزنا لم يذكر فيها مع اعتبارهما) ؛
~~لدليل آخر.
# (أو) شهد ms3118 بعض بالزنا و (امتنع بعضهم) من الشهادة أو لم يكملها؛ أي:
~~الشهادة؛ (حد من شهد منهم للقذف) لقوله تعالى: {ثم لم يأتوا بأربعة شهداء
~~فاجلدوهم ثمانين جلدة} [النور: 4] وهذا يوجب الحد على رام لم يشهد بما قاله
~~أربعة، ولأن عمر جلد أبا بكرة وصاحبيه حيث لم يكمل الرابع شهادته بمحضر من
~~الصحابة، ولم ينكره واحد؛ فكان كالإجماع (أو كانوا) ؛ أي: الشهود.
# (أو) كان (بعضهم لا تقبل شهادته فيه) ؛ أي: الزنا لعمى أو فسق أو لكون
~~(أحدهم زوجا) [؛ (حدوا للقذف) ] لعدم كمال شهادتهم كما (لو لم يكمل العدد)
~~(وكما لو بان مشهود عليه بزنا مجبوبا أو) بانت مشهود عليها (رتقاء) فيحدون؛
~~لظهور كذبهم.
# (ولا) يحد (زوج لاعن) زوجته بعد شهادته عليها بالزنا: وتقدم (أو كانوا) ؛
~~أي: الأربعة (مستوري الحال، أو مات أحدهم) ؛ أي الأربعة (قبل وصفه عدولا
~~كانوا أو مستورين) ؛ [فلا يحدون] أو (بانت [مشهود عليها عذراء] بقول امرأة
~~ثقة فيكتفى بشهادتها بعذرتها كسائر عيوب النساء تحت الثياب) ، وحيث شهدت
~~فلا يحدون لمفهوم قوله: {ثم لم يأتوا بأربعة شهداء} [النور: 4] وقد جيء هنا
~~بالأربع، ولا تحد هي ولا الرجل.
# (وإن عين اثنان) من أربعة شهدا بزنا (زاوية زنى بها فيها من بيت صغير
~~عرفا، و) عين (اثنان) منهم زاوية (أخرى منه) ؛ أي: البيت الصغير؛ كملت
~~شهادتهم؛ لإمكان صدقهم؛ لاحتمال أن يكون ابتداؤه في أحد
# PageV06P191
# الزاويتين وتمامه في الأخرى، بخلاف الكبير لتباعد ما بينهما.
# (أو قال اثنان) في شهادتهما زنى بها (في قميص أبيض أو) قال زنى بها
~~(قائمة، وقال اثنان) في شهادتهما زنى بها في قميص (أحمر أو) زنى بها (نائمة
~~كملت شهادتهم) لعدم التنافي؛ لاحتمال كونه في قميص أبيض تحته قميص أحمر، ثم
~~خلع قبل الفراغ، ولاحتمال كونه ابتدأ بها الفعل قائمة، وأتمه نائمة.
# (وإن كان البيت كبيرا) عرفا وعين اثنان زاوية واثنان أخرى فقذفة (أو عين
~~اثنان بيتا أو) عينا (بلدا أو) عينا (يوما و) عين (اثنان) في شهادتهما بيتا
~~أو بلدا أو يوما (آخر) (ف) الأربعة (قذفة) لشهادة ms3119 كل اثنين منهم بزنا غير
~~الذي يشهد به الآخران، ولم تكمل الشهادة في واحد منهما؛ فيحدون للقذف (ولو
~~اتفقوا على أن الزنا واحد) للعلم بكذبهم.
# (وإن قال اثنان) من أربعة زنى بها مطاوعة، (وقال: اثنان) زنى بها مكرهة؛
~~(لم تكمل) شهادتهم؛ لاختلافهم (وعلى شاهدي المطاوعة حدان) حد لقذف الرجل،
~~وحد لقذف المرأة (وعلى شاهدي الإكراه حد واحد لقذف الرجل وحده) لشهادتهما
~~أنها كانت مكرهة.
# (وإن قال اثنان) من أربعة شهدوا بالزنا بها (وهي بيضاء، وقال اثنان) منهم
~~(غيره) ؛ أي: زنى بها وهي سوداء ونحوه (لم تقبل) شهادتهم؛ لأنها لم تجتمع
~~على عين واحدة، بخلاف السرقة.
# (وإن شهد أربعة) بزنا (فرجعوا) كلهم، (أو) رجع (بعضهم قبل حد) مشهود عليه
~~(ولو بعد حكم) يحد مشهود عليه للشبهة، و (حد) الشهود (الجميع) أما مع
~~رجوعهم فلإقرارهم بأنهم قذفة، وأما مع رجوع بعضهم فلنقص عدد الشهود، كما لو
~~لم يشهد به غير ثلاثة فأقل. (و) إن رجع بعضهم (بعد حد) مشهود عليه (يحد
~~راجع) عن شهادته (فقط) ؛ أي: دون من لم يرجع؛ لأن إقامة الحد كحكم الحاكم؛
~~فلا ينقض
# PageV06P192
# برجوع الشهود أو بعضهم، لكن يحد الراجع لإقراره بالقذف، فيلزمه حده إذا
~~كان الحد جلدا أو رجما وطالبه به قبل موته، فيحد بطلب الورثة.
# (وإن شهد أربعة بزناه) ، أي: فلان (بفلانة، فشهد أربعة آخرون [أن الشهود
~~هم الزناة بها] ) دون المشهود عليه (حد) الأربعة (الأولون) الشاهدون به
~~(فقط) دون الشهود عليه لقدح الآخرين في شهادتهم عليه (للقذف والزنا) لأنهم
~~شهدوا بزنا لم يثبت فهم قذفة، ويثبت عليهم الزنا بشهادة الآخرين.
# وإذا كملت الشهادة بحد، ثم مات الشهود أو غابوا، لم يمنع ذلك إقامة الحد
~~كسائر الحقوق، واحتمال رجوعهم ليس شبهة يدرأ به الحد، لبعده، وإن شهد أربعة
~~بزنا قديم، أو أقر الزاني به، وجب الحد، لعموم الآية وكسائر الحقوق.
# وتجوز الشهادة بالحد من غير مدع نصص عليه لقصة أبي بكرة.
# (وإن حملت من لا زوج لها ولا سيد، لم تحد بمجرد ذلك) الحمل، لكن تسأل ms3120 ولا
~~يجب سؤالها، لما فيه من إشاعة الفاحشة، وهو منهي عنه، فإن ادعت إكراها أو
~~وطئا بشبهة، أو لم تقر بزنا أربعا، لم تحد، وروى سعيد أن امرأة رفعت إلى
~~عمر ليس لها زوج وقد حملت، وسألها عمر فقالت: إني امرأة ثقيلة الرأس وقع
~~علي رجل وأنا نائمة، فما استيقظت حتى نزع، فدرأ عنها الحد.
# وروي عن علي وابن عباس إذا كان في الحد لعل وعسى فهو معطل ولا خلاف أن
~~الحد يدرأ بالشبهات، وهي متحققة.
### | [باب القذف]
# (القذف وهو) لغة الرمي بقوة ثم غلب على (الرمي بزنا أو لواط أو شهادة
~~بأحدهما) ، أي: الزنا واللواط (ولم تكمل البينة) بواحد منهما، وهو محرم
~~إجماعا لقوله تعالى
# PageV06P193
# {إن الذين يرمون المحصنات الغافلات المؤمنات لعنوا في الدنيا والآخرة
~~ولهم عذاب عظيم} [النور: 23] وقوله - عليه الصلاة والسلام - «اجتنبوا السبع
~~الموبقات، قالوا وما هي يا رسول الله؟ قال: الشرك بالله والسحر، وقتل النفس
~~التي حرم الله إلا بالحق، وأكل الربا، وأكل مال اليتيم، والتولي يوم الزحف،
~~وقذف المحصنات الغافلات المؤمنات» متفق عليه.
# (فمن) (قذف وهو) ؛ أي: القاذف (مكلف مختار ولو أخرس) وقذف (بإشارة)
~~مفهومة لا بكتابة ولو في غير دار الإسلام (محصنا ولو مجبوبا) ؛ أي مقطوع
~~الذكر (أو) كانت مقذوفة (ذات محرم) من قاذف (أو) كانت مقذوفة (رتقاء) (حد)
~~لعموم الآية والأخبار (ثمانين) جلدة لقوله تعالى: " {فاجلدوهم ثمانين جلدة}
~~[النور: 4] .
# (و) حد قاذف (قن ولو عتق عقب قذف) اعتبارا بوقت الوجوب كالقصاص (أربعين)
~~جلدة (و) حد قاذف (مبعض بحسابه) فمن نصفه حر ونصفه رقيق يجلد ستين، لأنه حد
~~يتبعض؛ فكان على القن فيه نصف ما على الحر والمبعض بالحساب كحد الزنا، وهو
~~يخص عموم الآية.
# (ويجب) حد قذف (بقذف) نحو (قريب) كأخت ولو (على وجه الغيرة) بفتح الغين
~~المعجمة (كقوله لأخته) ونحوها (يا زانية زجرا لها) كأجنبي، لعموم الآية.
# و (لا) يجب حد قذف (على أبوين وإن علوا بقذف ولدهما) وإن سفل من ولد
~~البنين والبنات، كما لا يجب قود لولد وإن سفل على ms3121 أبويه (وإن علوا فلا
~~يرثه) ؛ أي حد قذف ولد وإن سفل (عليهما) ؛ أي: على أبويه وإن علوا (وإن
~~ورثه) ؛ أي: الحد (أخوه) ؛ أي: أخو الولد (لأمه) كأن قذف رجل امرأته،
~~وطالبته بحد القذف، ثم ماتت عن ولدين أحدهما من
# PageV06P194
# القاذف، فلا يرث الحد على أبيه (وحد القاذف له) ، أي: للقذف بطلب الولد
~~الآخر (لتبعضه) ؛ أي: ملك بعض الورثة الطلب به كاملا مع ترك باقيهم إذا
~~طالب به مورثهم قبل موته، للحوق العار بكل واحد من الورثة على انفراده.
# (والحق في حده) أي القذف (للآدمي) كالقود (فلا يقام) حد قذف (بلا طلب) ؛
~~أي: المقذوف، ولا يجوز أن يعرض له إلا بطلبه. ذكره الشيخ تقي الدين إجماعا
~~(لكن لا يستوفيه) مقذوف (بنفسه، فلو فعل) بأن استوفاه بنفسه (لم يسقط) لأنه
~~يعتبر نية الإمام أنه حد.
# (ويسقط) حد قذف (بعفوه) ؛ أي: المقذوف (ولو عفا بعد طلبه) به، كما لو عفا
~~قبله، وكذا يسقط بإقامة البينة بما قذفه به، وبتصديق مقذوف له فيه، وبلعانه
~~إن كان زوجا، ولا يسقط حد قذف بعفو (عن بعضه، قاله القاضي) كما لو كان
~~المقذوف جماعة بكلمة؛ فإن عليه لجميعهم حدا واحدا، ولكل واحد منهم حق في
~~مطالبته، فلو كانوا خمسة مثلا، وعفا أحدهم عن حقه، لم يسقط حق الأربعة
~~الباقين، فلو طلب أحدهم حقه، فلما جلد عشرين قال: عفوت عن باقي الحد؛ لم
~~يسقط حق الثلاثة الباقين من تتمته الحد، فلو طلبها أحد الثلاثة الباقين
~~فلما جلد عشرين أخرى قال عفوت عن باقي الحد؛ لم يسقط حق الاثنين الباقيين
~~من تتمته [فلو طلبها] أحدهما فلما جلد عشرين قال عفوت عن تتمته؛ لم يسقط حق
~~الواحد الباقي؛ فله طلب جلد العشرين الباقية من الثمانين.
# (وإن عفا بعضهم) ؛ أي المقذوفين عن القاذف، ولم يعف باقيهم (فلمن لم يعف
~~إقامته) ؛ أي: الحد (كاملا) فلا يسقط بالمصالحة عليه ولا عن بعضه بمال،
~~وهذا بخلاف عفو بعض مستحقي القود عن حقه؛ فإنه يسقط بذلك حق باقيهم؛ لتعذر
~~استيفائه، فلا حق للعافي فلم يتبعض، ms3122 بخلاف حد القذف
# PageV06P195
# لأنه ليس كقود فيسقط، ولا يستوفى ناقصا كباقي الحدود.
# (ومن قذف غير محصن [ولو قنه] ) ؛ أي: قن قاذف (أو) قذف (من أقر بزنا ولو
~~دون أربع) مرات (عزر) ردعا له عن أعراض المعصومين، وكفا عن إيذائهم
~~(والمحصن هنا) ؛ أي: في باب القذف (الحر المسلم العاقل) [الذي يطأ] : مثله
~~كابن عشر (أو يوطأ مثلها) كبنت تسع؛ للحوق العار لهما، وإن لم يكونا
~~بالغين؛ إذ البلوغ ليس شرطا للوطء (العفيف عن الزنا ظاهرا) أي: في ظاهر
~~حاله (ولو) كان (تائبا منه) ؛ أي: الزنا؛ لأن التائب من الذنب كمن لا ذنب
~~له. (وملاعنة وولدها وولد زنا [كغيرهم] نصا) فيحد بقذف كل منهم إن كان
~~محصنا.
# (ولا يحد قاذف غير بالغ حتى يبلغ) ويطالب به بعد بلوغه؛ إذ لا أثر لطلبه
~~قبل بلوغه لعدم اعتبار كلامه، ولا طلب لوليه عنه؛ لأن الغرض منه التشفي؛
~~فلا يقوم غيره مقامه فيه كالقود (وكذا لو جن) مقذوف (أو أغمي عليه قبل
~~طلبه) فلا يستوفي حتى يفيق ويطالب به، (و) إن جن مقذوف أو أغمي عليه (بعده)
~~؛ أي: بعد الطلب به (يقام) ، أي: يقيمه الإمام أو نائبه على القاذف؛ لوجود
~~شرطه وانتفاء مانعه.
# (ومن قذف) محصنا (غائبا لم يحد) قاذفه (حتى يثبت طلبه) ؛ أي: المقذوف
~~الغائب (في غيبته) بشرطه (أو يحضر ويطلب) بنفسه.
# (ومن قال لمحصنة زنيت وأنت صغيرة، فإن فسره بدون تسع سنين عزر) أو قاله؛
~~أي: زنيت وأنت صغير لمحصن (ذكر، وفسره بدون عشر) سنين؛ عزر لما تقدم (وإلا)
~~يفسره بدون ذلك (حد) لأنه لا يشترط بلوغ مقذوف.
# (وإن قال) لمحصنة زنيت (وأنت كافرة، أو) وأنت (أمة، أو) وأنت
# PageV06P196
# (مجنونة، ولم يثبت كونها كذلك) ؛ أي: كافرة أو أمة أو مجنونة (حد) لأن
~~الأصل عدم ذلك (كما لو قذف مجهولة النسب، وادعى رقها فأنكرت) فيحد؛ لأن
~~الأصل الحرية (وإن ثبت كونها كذلك) ؛ أي: كانت كافرة أو مجنونة أو أمة (لم
~~يحد) لإضافة الزنا إلى حال لم تكن فيها محصنة.
# (ولو قالت أردت قذفي حالا) ms3123 ؛ أي في الحال (وأنكرها) لم يحد؛ لاختلافهما
~~في نيته، وهو أعلم بها، وقوله وأنت كافرة ونحوه جملة حالية، (ويصدق قاذف)
~~محصن (ادعى أن [قذفه) كان] (حال صغر مقذوف) لأن الأصل في صغره البراءة من
~~الحد (فإن أقاما بينتين وكانتا مطلقتين) بأن قالت إحداهما قذفه وهو صغير
~~والأخرى وهو [كبير (أو) كانتا (مؤرختين تاريخين مختلفين) بأن قالت إحداهما
~~قذفه: وهو صغير سنة عشرين، والأخرى وهو كبير سنة ثلاثين، مثلا (فهما قذفان
~~موجب) بفتح الجيم (أحدهما الحد) وهو] القذف في الكبر (و) موجب (الآخر) وهو
~~القذف زمن الصغر (التعزير) إعمالا للبينتين؛ لعدم التنافي وإن أرختا تاريخا
~~واحدا (وقالت: إحداهما وهو) ؛ أي: المقذوف حال قذفه (صغير و) قالت (الأخرى
~~وهو) إذ (ذاك كبير؛ فعارضتا، وسقطتا) لأنه لا مرجح لإحداهما على الأخرى
~~(وكذا لو كان تاريخ بينة المقذوف) الشاهدة بكبره (قبل تاريخ بينة القاذف)
~~الشاهدة بصغر مقذوف؛ فيتعارضان؛ ويسقطان؛ ويرجع لقول قاذف أن القذف كان حين
~~صغر المقذوف؛ لأن الأصل براءته من الحد.
# (ومن قال لابن عشرين سنة زنيت من ثلاثين عاما) لم يحد (أو) قال له زنيت
~~(من خمسة عشر) عاما (لم يحد) للعلم بكذبه
# (ولا يسقط) حد قذف (بردة مقذوف بعد طلب أو زوال إحصان ولو لم يحكم
~~بوجوبه) ، أي: الحد، اعتبارا بوقت الوجوب، وكما لو زنى بامرأة ثم تزوجها.
# PageV06P197
### | [فصل تحريم القذف إلا في موضعين]
# فصل (ويحرم القذف إلا في موضعين أحدهما: أن يرى زوجته تزني [في طهر لم
~~يطأ] ) ها (فيه، فيعتزلها، ثم تلد ما يمكن كونه من الزاني، فيلزمه قذفها
~~ونفيه) ؛ أي: الولد باللعان؛ لجريان ذلك مجرى اليقين في أن الولد من الزاني
~~حيث أتت به لستة أشهر فأكثر من وطئه، وإن لم ينف الولد [لحقه،] وورثه وورث
~~أقاربه، وورثوا منه ونظر إلى بناته وأخواته ونحوهن، وذلك لا يجوز؛ فوجب
~~نفيه إزالة لذلك، ولحديث: «أيما امرأة أدخلت على قوم من ليس منهم فليست من
~~الله في شيء ولن يدخلها الله جنته وأيما رجل جحد ولده وهو ينظر إليه احتجب ms3124
~~الله منه، وفضحه على رءوس الأولين والآخرين» رواه أبو داود.
# وقوله: وينظر إليه، يعني يرى الولد منه، فكما حرم على المرأة أن تدخل على
~~قوم من ليس منهم فالرجل مثلها ولو أقرت بالزنا، ووقع في نفسه صدقها؛ فهو
~~كما لورآها تزني (وكذا إن وطئها) هو؛ أي: زوجها (في طهر زنت فيه، وقوي في
~~ظنه) ؛ أي: الزوج (أن الولد من الزاني لشبهه به) ؛ أي: الزاني (ونحوه كعقم
~~زوج) ؛ أي: ككون الزوج عقيما، لأن ذلك مع تحقق الزنا دليل أن الولد من
~~الزاني، ولقيام غلبة الظن مقام التحقيق.
# الموضع (الثاني أن يراها تزني، ولم تلد ما) ؛ أي: ولدا (يلزمه نفيه) بأن
~~لم تلد، أو ولدت ما لا يغلب على ظنه أنه من زان (أو يستفيض زناها) بين
~~الناس أو يخبره به ثقة لا عداوة بينه وبينها (أو يرى رجلا معروفا به) ؛ أي:
~~الزنا (عندها؛ فيباح لزوجها قذفها به) ؛ أي: بالرجل المعروف به؛ لأن ذلك
~~كله مما يغلب على الظن زناها، ولم يجب؛ لأنه لا ضرر على غيرها حيث لم تلد،
~~ولا يجب؛ لأنه [يمكن فراقها، (وفراقها أولى) من قذفها؛ لأنه أستر، ولأن
~~قذفها يفضي إلى حلف] أحدهما كاذبا إن تلاعنا أو إقرارها؛ فتفتضح.
# ولا يجوز قذفها بخبر من لا يوثق به؛ لأنه غير مأمون على الكذب عليها، ولا
~~برؤيته رجلا عندها غير معروف بالزنا إن لم يستفض زناها؛ لجواز دخوله سارقا
~~ونحوه.
# PageV06P198
# (وإن أتت) زوجة شخص (بولد يخالف لونه لونهما) كأسود. والزوجان أبيضان (لم
~~يبح) لزوجها (نفيه بذلك) أي: بمخالفة لونه لونهما؛ لحديث أبي هريرة قال: "
~~جاء رجل من بني فزارة إلى النبي - صلى الله عليه وسلم - فقال: إن امرأتي
~~جاءت بولد أسود يعرض بنفيه، فقال له النبي - صلى الله عليه وسلم - «هل لك
~~من إبل؟ قال: نعم. قال: فما ألوانها؟ قال: حمر. قال: هل فيها من أورق؟ قال:
~~إن فيها لورقا. قال: فأنى أتاها ذلك؟ قال: عسى أن يكون نزعه عرق، قال: فهذا
~~عسى أن يكون نزعه عرق» .
# قال: ولم يرخص ms3125 له النبي - صلى الله عليه وسلم - في الانتفاء منه متفق
~~عليه. ولأن الناس كلهم من آدم وحواء وألوانهم وخلقهم مختلف، فلولا مخالفتهم
~~صفة أبويهم لكانوا على صفة واحدة (بلا قرينة) فإن؛ كانت بأن رأى عندها رجلا
~~يشبه ما ولدته؛ فله نفيه؛ لأن ذلك مع الشبهة يغلب على الظن أنه من غيره.
### | [فصل للقذف صريح وكناية]
# فصل وللقذف صريح وكناية (وصريحه يا منيوكة إن لم يفسره) قاذف (بفعل زوج
~~أو سيد) فإن فسره بذلك فليس قذفا (ويتجه) أنه يقبل تفسيره ذلك بفعل زوج أو
~~سيد (ولو تراخى) وهو متجه (يا منيوكة يا زاني يا عاهر، أو قد زنيت أو زنى
~~فرجك ونحوه) ك رأيتك تزني، وأصل العهر إتيان الرجل المرأة ليلا للفجور بها،
~~ثم غلب على الزنا، سواء جاءها أو جاءته؛ ليلا أو نهارا، (أو) قال له (يا
~~مفعوج) بالفاء والجيم نصا، لاستعمال الناس له بمعنى
# PageV06P199
# الوطء في الدبر، وأصله الضرب (أو) قال له (يا لوطي) لأنه في العرف من
~~يأتي الذكور؛ لأنه عمل قوم لوط (فإن قال أردت) بقولي: يا زاني ونحوه (زاني
~~العين) ونحوه، (أو) أردت بقولي يا عاهر (عاهر اليد) (أو) قال أردت بقولي يا
~~لوطي (أنك من قوم لوط، أو إنك تعمل عملهم من غير إتيان الذكور لم يقبل منه)
~~ذلك؛ لأنه خلاف الظاهر ولا دليل عليه (وحد) لإتيانه بصريح القذف.
# (و) قول المكلف لشخص (لست لأبيك أو) لست (بولد فلان) الذي ينسب إليه (قذف
~~لأمه) ؛ أي: المقول له لإثباته الزنا لأمه؛ لأنه لا يخلو إما أن يكون لأبيه
~~أو غيره، فإذا نفاه عن أبيه فقد أثبت لغيره، والغير لا يمكن إحباله لها في
~~زوجية أبيه إلا بزنا، فكان قذفا، وكأنهم لم ينظروا لاحتمال الشبهة؛ لبعده،
~~ومحل ذلك إذا لم يسأل عما أراد، وإليه الإشارة.
# قوله (ويتجه الأصح) أن قوله لست لأبيك، أو لست بولد فلان (لا) يكون ذلك
~~قذفا لأمه؛ لاحتمال إرادته أنه لا يشبه أباه في كرمه وأخلاقه، أو أنه من
~~وطء شبهة أو إكراه، ms3126 وهو متجه، يؤيده قول (إلا) أن يكون المقول له ذلك
~~(منفيا بلعان لم يستلحقه ملاعن) بعد نفيه، فإن استلحقه فهو قذف، نص عليه،
~~وإن لم يستلحقه ملاعن (ولم يفسر) قائل ذلك (بزنا أمه) فلا يكون قذفا لها
~~ولا حد، لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - نفى الولد المنفي باللعان عن
~~أبيه، إلا أن يفسره بأن أمه زنت (وكذا إن نفاه عن قبيلته) بأن قال: لست من
~~قبيلة كذا، فإنه يكون قذفا لأمه إلا أن يكون منفيا بلعان لم يستلحقه أبوه،
~~ولم يفسره بزنا أمه.
# لحديث الأشعث بن قيس مرفوعا «لا أوتى برجل يقول إن كنانة ليست من قريش
~~إلا جلدته» وعن ابن مسعود: " لا
# PageV06P200
# أجلد إلا في اثنتين رجل قذف محصنة أو نفى رجلا عن أبيه " (و) قوله لآخر
~~(ما أنت ابن فلانة ليس بقذف مطلقا) سواء أراد قذفه به أو لا إذ الولد من
~~أمه بكل حال، (و) قوله لولده: (لست بولدي كناية في قذف [أمه] ) نصا، لأن
~~الوالد إذا أنكر شيئا من أحوال ولده يقول له ذلك كثيرا، يريد بذلك أنه لا
~~يشبهه؛ لا أنه ليس مخلوقا من مائه؛ فلا يكون قذفا لأمه مع الاحتمال إلا مع
~~إرادته أنه ليس منه بخلاف الأجنبي.
# (و) قول إنسان لغيره: (أنت أزنى الناس أو) : أنت أزنى (من فلانة) أو فلان
~~صريح في المخاطب بذلك فقط؛ لاستعمال أفعل في المنفرد بالفعل كقوله تعالى: "
~~{أفمن يهدي إلى الحق أحق أن يتبع أمن لا يهدي} [يونس: 35] وقوله: {فأي
~~الفريقين أحق بالأمن} [الأنعام: 81] .
# (و) قولهم: العسل أحلى من الخل (أو قال له) ؛ أي: الرجل (يا زانية أو
~~قال) [ (لها) أي المرأة (يا زاني) ] (صريح في المخاطب بذلك) لأن ما كان
~~قذفا لأحد الصنفين كان قذفا للمخاطب، وقد يكون التذكير والتأنيث بملاحظة
~~الذات والشخص و (كفتح التاء وكسرها لهما) ؛ أي: الذكر والأنثى (في زنيت)
~~لأنه خطاب لهما، وإشارة إليهما بلفظ الزنا كقوله لامرأة: يا شخصا زانيا،
~~ولرجل: يا نسمة زانية (وليس) القائل أنت أزنى من فلانة ms3127 (بقاذف لفلانة) ،
~~ولما تقدم، لقوم لوط - عليه الصلاة والسلام - {هؤلاء بناتي هن أطهر لكم}
~~[هود: 78] ، أي: من أدبار الذكور، ولا طهارة فيها.
# (ومن قال عن اثنين أحدهما زان، فقال له أحدهما أنا، فقال لا فهو قذف
~~للآخر) لتعينه بنفيه عن الآخر، (و) قوله لآخر (زنأت مهموزا صريح) في قذفه
~~(ولو زاد في الحيل أو عرف العربية) لأن عامة الناس لا يفهمون منه إلا
# PageV06P201
# القذف كغير المهموز، وإن كان معناه في اللغة طلعت
# (أو) قال لرجل (يا ناكح أمه) وهي حية (يلزمه حدان) نصا (وكذا:) لو قال له
~~(يا زاني ابن الزاني) إذ لا فرق بينهما.
# (ومن أقر أنه زنى بفلانة، فقاذف [لها] ) فيلزمه حده (ولم يلزمه حد الزنا)
~~بإقراره بأن لم يقر أربعا، أو أقر أربعا ثم رجع.
# (ومن قال لامرأته يا زانية، فقالت: بك زنيت) لم تكن، قاذفة له، لأنها
~~صدقته (وسقط حقها) من إقامة الحد عليه (بتصديقها له و) لا يجب عليها حد
~~القذف لأنها (لم تقذفه) لأنه يمكن الزنا منها به من غير أن يكون زانيا بها
~~بأن يكون قد وطئها بشبهة، وهي عالمة، ولا يجب عليها حد الزنا، لأنها لم تقر
~~به أربع مرات (ويحدان) ، أي: المتكلمان (فيما إذا قال) لامرأته (زنى بك
~~فلان، فقالت: بل أنت زنى بك أو) قال لها (يا زانية، فقالت بل: أنت زان) لأن
~~كلا منهما قذف الآخر.
### | [فصل كناية القذف والتعريض به]
# فصل (وكنايته) ، أي القذف والتعريض به نحو (زنت يداك، أو) زنت (رجلاك،
~~أو) زنت (يدك أو) زنت (رجلك) لأن زنا هذه الأعضاء لا يوجب الحد، لقوله -
~~عليه الصلاة والسلام -: «العينان تزنيان وزناهما النظر، واليدان تزنيان
~~وزناهما البطش، والرجلان تزنيان وزناهما المشي، ويصدق ذلك الفرج أو يكذبه»
~~(أو) زنى بدنك لأن زناه يحتمل أن يكون بزنا شيء من أعضائه على المعنى
~~السابق غير الفرج (أو يا خنث بالنون يا نظيف يا عفيف) لامرأة (يا قحبة يا
~~فاجرة يا خبيثة) فإن ظاهرها في الاستعمال كنسبة الزنا
# PageV06P202
# إليها مع احتمال غير ms3128 ذلك؛ فإن الفجور في اللغة: الكذب والانبعاث في
~~المعاصي، وذلك لا يختص الزنا، والقحبة في العرف: هي المتصنعة للفجور،
~~فإطلاق القبحة عليها لا يوجب إضافة الزنا إليها؛ لأنها قد تتصنع في نفسها
~~من غير فجور، وأقحبت أعم من الفجور، فلا يتعين الفجور بذلك؛ لأنه قد يراد
~~به غير الفجور من خبث النفس والطوية والأفعال، وإذا احتمل مثل هذا المعاني
~~لا يكون صريحا فيه.
# (و) قوله (لزوجة شخص قد فضحته وغطيت) رأسه (أو نكست رأسه) ؛ أي: حياء من
~~الناس بشكواك (وجعلت له قرونا) ؛ أي: أنه مسخر لك، منقاد كالثور، (وعلقت
~~عليه أولادا من غيره) ؛ أي: من زوج آخر، أو من وطء شبهة (وأفسدت فراشه) ؛
~~أي: بالنشوز أو الشقاق وبمنع الوطء ونحو ذلك.
# (و) قوله (لعربي يا نبطي يا فارسي يا رومي) ؛ لأنه يحتمل أن يكون أراد
~~نبطي اللسان، أو فارسي الطبع، أو رومي الخلقة؛ (و) قوله (لأحدهم) ؛ أي:
~~النبطي أو فارسي أو رومي (يا عربي) والنبط قوم ينزلون بالبطائح بين
~~العراقيين. [وفارس] بلاد معروفة، وأهلها الفرس، وفارس أبوهم، والروم في
~~الأصل ابن عيص بن إسحاق بن إبراهيم - عليه السلام -.
# ولو قال لعربي: يا أعجمي بالألف لم يكن قذفا، لأنه نسبة إلى العجمة، وهي
~~موجودة في العرب، فكأنه قال: يا غير فصيح، (و) قوله (لمن يخاصمه يا حلال
~~ابن الحلال ما يعرفك الناس بالزنا) فإن هذا في الظاهر من اللفظ ليس بقذف.
# و (التعريض) في القذف كقوله لآخر (ما أنا بزان، أو ما أمي بزانية أو يسمع
~~من يقذف شخصا ثم يقول له: صدقت، أو صدقت فيما قلت، أو أخبرني) فلان أنك
~~زنيت (أو أشهدني فلان أنك زنيت وكذبه فلان) لأنه إنما أخبر أنه قد قذف، فلم
~~يكن قذفا، كما لو شهد على رجل أنه قذف رجلا.
# قاله في الرعاية أو قال لها: لم أجدك عذراء كناية. قال أحمد في رواية
~~حنبل: لا أرى الحد إلا على من صرح بالقذف أو الشتمة (فإن نوى بما) مر من
~~ألفاظ الكناية والتعريض الزنا، (لزمه ms3129 الحد باطنا، ويلزمه أيضا إظهار نيته)
~~اختاره أبو بكر وغيره؛ لأنه حق
# PageV06P203
# آدمي، (وإلا) ينو بذلك الزنا (عزر، ولو لم يفسره بمحتمل غير قذف)
~~لارتكابه معصية لا حد فيها ولا كفارة (خلافا للمنتهى) حيث اقتصر على قوله،
~~فإن فسره بمحتمل غير القذف، قبل وعزر، فيفهم من عبارته أنه إذا لم يفسره أو
~~فسره بغير محتمل يكون قاذفا، وعبارة الإقناع لا تؤدي غير ما يفهم من "
~~المنتهى " فلو أشار لخلافهما لكان ظاهرا، وظاهر عبارة المصنف (أنه لا يكون
~~قاذفا إلا إن فسره بالزنا) أو نواه؛ فيلزمه باطنا، ويلزمه إظهار ما نواه
~~على الأصح (واختار) أبو الوفاء علي (ابن عقيل أن ألفاظ الكنايات مع دلالة
~~الحال) كما لو نشأت عن خصومة (صرائح) لاستحالة إرادة عكس المفهوم منها. قال
~~ابن قتيبة في المشكل " التعريض تستعمله العرب في كلامهم كثيرا، فتبلغ به
~~إرادتها بوجه لطيف أحسن من الكشف والتصريح؛ وبذلك يقول: إياك - أعني واسمعي
~~يا جارة. فقرينة الحال في كثير من الألفاظ تحيل المعاني وتصرفها عن موضعها
~~لعدم إمكان حمل اللفظ على ظاهره، وإذا كان ذلك كذلك كان التعريض هنا
~~كالتصريح، لظهور دلالة الحال فيه.
# وقد روى الأثرم بإسناده عن عمرة بنت عبد الرحمن أن رجلين استبا في زمن
~~عمر بن الخطاب، فقال أحدهما للآخر: والله ما أنا بزان وما أمي بزانية،
~~فاستشار في ذلك، فقال قائل: مدح أباه وأمه، وقال آخرون: قد كان لأمه وأبيه
~~مديح سوى هذا؛ نرى أن يجلده الحد، فجلده عمر الحد ثمانين.
# وقد ذكره الخلال في كتاب العلل " في طريق أحمد عن ابن عمر، وهذا يدل على
~~أنه اشتهر بين الصحابة،
# PageV06P204
# ولم يوجد له مخالف، فيكون إجماعا، فأما في غير حالة الخصومة، ولا وجدت
~~قرينة؛ فلا يكون قذفا، قاله في " شرح الوجيز " وما تقدم هو المذهب.
# (ويعزر بقوله: يا كافر يا فاسق يا فاجر يا حمار يا تيس يا رافضي ويا خبيث
~~البطن أو) (يا خبيث الفرج يا عدو الله يا ظالم يا كذاب) يا سارق يا منافق
~~يا ms3130 أعور يا أقطع يا أعمى يا مقعد يا ابن الزمن الأعمى الأعرج (يا خائن يا
~~شارب الخمر يا قرنان يا ديوث) وهو الذي يقر السوء على أهله، وقيل الذي يدخل
~~الرجال على امرأته.
# وقال الجوهري: هو الذي لا غيرة له (يا كشخان) بفتح الكاف وكسرها الديوث،
~~قاله الحجاوي في حاشيته (يا قرطبان) قال ثعلب: القرطبان الذي يرضى أن يدخل
~~الرجال على نسائه، وقال: القرنان والكشخان لم أرهما في كلام العرب،
~~ومعناهما عند العامة مثل معنى الديوث أو قريب منه (وبكل لفظ أشعر بالسب كيا
~~جائر يا مرائي يا قواد) ، وهو عند العامة السمسار في الزنا، ويا معرص يا
~~عرصة، وينبغي فيهما بحسب العرف أن يكونا صريحين، ويا حروري نسبة إلى
~~الحرورية فرقة من الخوارج (وكذا) ؛ أي: ومثله في الحكم قول شخص لآخر (يا
~~مخنث يا علق يا مأبون) ؛ أي: معيوب، وفي عرف زمننا من به داء في دبره.
# (ويتجه أنها) ؛ أي: هذه الألفاظ الثلاثة ليست بصرائح، بل هي كناية لأنها
~~لا تعطي أن يفعل بمقتضاها إلا بقول آخر يدل على الفعل، كقوله للمرأة يا
~~شبقة يا مغتلمة، وهو متجه.
# (ومن قال لرجل يا عالم يا فاضل يا كريم إن كان أهلا) لهذه الصفات فهو
~~مدح، (وإلا) يكن أهلا (ف) هو (استهزاء) فيعزر خصوصا مع الخصام؛
# PageV06P205
# لاقتضاء قرينة الحال إرادة عكس المفهوم من اللفظ.
# (و) قال (في الرعاية " من قال لظالم ابن ظالم جبرك الله ويرحم سلفك احتمل
~~المدح) لأنه الظاهر (و) احتمل (التهزؤ وأنه) ؛ أي: التهزؤ؛ (أظهر منه؛
~~فيعزر) لعدم إمكان حمل اللفظ على ظاهره.
### | [فصل قذف أهل بلدة]
# فصل (ومن قذف أهل بلدة) عزر (أو) قذف (جماعة لا يتصور الزنا منهم عادة)
~~عزر؛ لأنه لا عار عليهم بذلك؛ للقطع بكذب القاذف (أو اختلفا في شيء، فقال
~~أحدهما: الكاذب ابن الزانية؛ عزر، ولا حد) عليه نصا؛ لعدم تعيين القاذف
~~(كقوله من رماني بالزنا فهو ابن الزانية) ويعزر. قال في " الفروع " لكن
~~يتوجه أنه لحق الله تعالى، فدل ذلك على تحريم ms3131 غيبة أهل قرية لا أحد هؤلاء.
# أو وصف رجلا بمكروه لمن لا يعرفه؛ لأنه لا يتأذى غير المعين، كقوله في
~~العالم من يزني ونحوه إلا أن يعرف بعد البحث.
# (ومن قال لمكلف: اقذفني، فقذفه؛ لم يحد؛ لأنه) ؛ أي: الحد (حق له) ؛ أي:
~~المقذوف وقد سقط بالإذن فيه (وعزر) لفعله معصية، و (لأنه رضي أن يشتم أو
~~يغتاب أو يجنى عليه ونحوه) كما لو تصدق بعرضه على الناس؛ لم يملكه ولم يبح
~~لأنه إسقاط الحق قبل وجود سببه، وهو لا يصح.
# PageV06P206
# (وليس لولد محصن) ذكرا أو أنثى (قدف) بالبناء للمفعول (مطالبة) على قاذف
~~والده (ما دام والده) أي والد المقذوف (حيا) ؛ لأن صاحب الحق موجود؛ فليس
~~لغيره المطالبة بدون توكيله.
# (فإن مات) مقذوف (ولم يطالب) قاذفا (به) ؛ أي: الحد (سقط) كالشفيع إذا
~~مات قبل طلب الشفعة، (وإلا) بأن طالب به مقذوف قبل موته (فلا) يسقط؛ لأنه
~~بمطالبة الميت قبل موته علم أنه قائم على حقه؛ فقام وارثه مقامه في ذلك.
~~(وهو) ؛ أي: حد القذف حق (لجميع الورثة ولو زوجا) أو زوجة (كإرث) لأنه حق
~~ورث عن الميت؛ فاشترك فيه جميع الورثة كسائر الحقوق (فلو عفا بعضهم) ؛ أي:
~~الورثة (حد لباق) من الورثة الذي لم يعف (كاملا) للحوق العار لكل منهما على
~~انفراده، ولأن حد القذف لا يسقط إلى بدل؛ فلا يملك أحدهم إسقاط حق غيره؛
~~فوجب لمن لم يعف كاملا، كما لو استوفاه المقذوف قبل موته
# (ومن قذف ميتا، ولو) كان الميت (غير محصن؛ حد) قاذف (بطلب وارث محصن
~~خاصة) لأن الحق فيه يثبت للوارث لما يلحقه من العار؛ فاعتبر إحصانه، كما لو
~~كان هو المقذوف؛ لأن حد القذف شرع للتشفي بسبب الطعن والفرية، وكما يلحق
~~العار بقذفه كذلك يلحق العار وارث الميت بقذف مورثه؛ لأنه طعن في أصله الذي
~~يستند إليه؛ فثبت له الحق رفعا للعار عنه.
# (ومن قذف نبيا من الأنبياء) - عليهم الصلاة والسلام - كفر (أو) قذف (أمه)
~~؛ أي: أم نبي من الأنبياء - عليهم الصلاة والسلام - (كفر) لما في ms3132 ذلك من
~~التعريض للقدح بالنبوة الموجب للكفر (وقتل) حتى (ولو تاب) نصا؛ لأن توبته
~~لا تقبل ظاهرا (أو كان) القاذف في الصورتين (كافرا ملتزما) لأحكامنا
~~(فأسلم) بعد القذف؛ لأن القتل ها هنا حد للقذف.
# وحد القذف لا يسقط بالتوبة كقذف غيرهما، ولأنه لو قبلت توبته لسقط حده
~~الذي هو القتل؛ فيصير
# PageV06P207
# أحق حكما من قذف آحاد الناس؛ لأن حد غيرهم لا يسقط بالتوبة، ويستوفى منه
~~الحد مع توبته، وكونه يقتل - ولو قذف وهو كافر ثم أسلم - لأن القتل هو حد
~~قذف الأنبياء وأمهاتهم؛ فلا يسقط بالإسلام كحد غيرهم. قال الشيخ تقي الدين:
~~قذف نسائه - صلى الله عليه وسلم - كقذفه؛ لقدحه في دينه، وإنما لم يقتلهم؛
~~لأنهم تكلموا قبل علمه براءتها وأنها من أمهات المؤمنين؛ لإمكان المفارقة
~~فتخرج بها منهن، وتحل لغيره.
# ولا يقتل كافر سب نبيا بغير القذف ثم أسلم؛ لأن سب الله تعالى يسقط
~~بالإسلام، فسب النبي - صلى الله عليه وسلم - أولى، وتقدم آخر باب أحكام
~~الذمة (ولا يكفر من قذف أبا شخص إلى آدم) نصا وسأله حرب عن رجل افترى على
~~رجل، فقال يا ابن كذا وكذا إلى آدم وحواء، فعظمه جدا، وقال عن الحد لم
~~يبلغني فيه شيء، وذهب إلى حد واحد.
# (ويتجه أو) ؛ أي: ولا يكفر من (لعن شريفا وأجداده، أو) لعن رجلا (مختلف
~~في نبوته كالخضر ولقمان) - عليهم السلام - إذا لم يستحله، بل كان ذلك منه
~~غيظا أو سفها أو عبثا ولعنا كسب الصحابة - رضوان الله عليهم - سبا لا يقدح
~~في دينهم أو عدالتهم كسبه أحدهم أو إياه سبا يقصد غيظه والكذب على المؤمنين
~~والغيبة لهم إلى غير ذلك من الأقوال التي علم الله تحريمها؛ فإنه من فعل
~~شيئا من ذلك مستحلا؛ كفر، لأن اقتران السب مع اعتقاد حله كفر، وهو متجه.
# (ومن قذف جماعة يتصور زناهم عادة بكلمة) واحدة كقوله هم زناة
# PageV06P208
# (ويتجه ولو كررها) ؛ أي: الكلمة، وهو متجه (فطالبوه) كلهم ولو متفرقين
~~(أو) طالبه (أحدهم) (ف) عليه (حد واحد) فيحد لمن طلبه ثم ms3133 لا حد بعده؛ لقوله
~~تعالى: {والذين يرمون المحصنات} [النور: 4] الآية فلم يفرق بين من قذف
~~واحدا أو جماعة، ولأنه قذف واحد فلا يجب به أكثر من حد، ولأن الحد إنما وجب
~~بإدخال المعرة على المقذوف بقذفه، وبحد واحد يظهر كذب هذا القاذف وتزول
~~المعرة؛ فوجب أن يكتفى به، بخلاف ما لو قذف كلا منهم قذفا منفردا، فإن كذبه
~~في قذفه لا يلزم منه كذبه في قذف آخر، ولا تزول المعرة، ولا يسقط الحد
~~بإسقاط أحدهم؛ فلغيره الطلب؛ لأن المعرة لم تزل عنه بعفو صاحبه.
# (و) إن قذفهم (بكلمات) بأن قذف (كل واحد بكلمة) ؛ أي: جملة (ف) عليه (لكل
~~واحد) منهم (حد) ؛ لتعدد القذف وتعدد محله، كما لو قذف كلا منهم من غير أن
~~يقذف الآخر.
# (ومن حد لقذف، ثم أعاده) ؛ أي: القذف عزر لأنه قذف واحد حد له؛ فلا يعاد
~~كما لو أعاده قبل الحد أو أعاد ملاعن القذف (بعد لعانه؛ عزر، ولا) يعاد
~~(لعان) لأنه قذف واحد لاعن عليه مرة، كما لو أعاده قبل اللعان، (و) إن قذف
~~(بزنا آخر) غير الذي حد له (حد مع طول الزمن) لأنه غير الأول، وحرمة
~~المقذوف لا تسقط بالنسبة إلى القاذف أبدا بحيث يتمكن من قذفه بكل حال
~~(وإلا) يطل الزمن بين الحد الأول والقذف الثاني (فلا) يحد ثانيا؛ لأنه قد
~~حد مرة فلم يحد له بالقذف (عقبه) كما لو قذفه بالزنا الأول.
### | [تتمة وجوب التوبة فورا من القذف والغيبة وغيرهما]
# تجب التوبة فورا من القذف والغيبة وغيرهما، ولا يشترط لصحتها
# PageV06P209
# من ذلك إعلام مقذوف أو مغتاب ونحوهما. نقل مهنا لا ينبغي أن يعلمه؛ لأن
~~في إعلامه دخول غم عليه وزيادة إيذاء.
# وقال القاضي والشيخ عبد القادر: يحرم على القاذف ونحوه إعلام مقذوف
~~ومغتاب ونحوه، وقال الشيخ تقي الدين: الصحيح لا يجب الاعتراف للمظلوم، ولو
~~سأله فيعرض في إنكاره حذارا (من الكذب - ولو مع استحلافه - لأنه مظلوم؛
~~لصحة توبته فينفعه التأويل ومع عدم التوبة وإلا لكان تعريضه في الإنكار
~~كذب، ويمينه غموس، ms3134 لأنه ظالم) فلا ينفعه تعريضه. وقال أيضا: واختار أصحابنا
~~لا يعلمه، بل يدعو له في مقابلة مظلمته.
# وقال: ومن هذا الباب قول النبي - صلى الله عليه وسلم -: «أيما مسلم شتمته
~~أو سببته فاجعل ذلك له صلاة وزكاة وقربة تقربه بها إليك يوم القيامة» .
~~رواه الشيخان من حديث أبي هريرة بلفظ: «إن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~قال اللهم إني أتخذ عندك عهدا لن تخلفنيه إنما أنا بشر، فأي المؤمنين آذيته
~~أو شتمته أو جلدته أو لعنته فاجعلها له صلاة» . الحديث.
# وقال الشيخ أيضا: زناه بزوجة غيره كالغيبة. وذكر في " الغنية " إن تأذى
~~بمعرفته كزناه بجاريته أو أهله وغيبته بعيب خفي يعظم أذاه، فهنا لا طريق له
~~إلى أن يستحله، ويبقى له عليه مظلمة فيجبرها بالحسنات كما تجبر مظلمة الميت
~~والغائب، ولو أعلمه بما فعل، ولم يبينه، فحلله فهو كإبراء من مجهول به على
~~ما تقدم في الهبة.
### | [باب حد المسكر]
# السكر اختلاط العقل. قال الجوهري: السكران خلاف الصاحي، والجمع سكرى
~~وسكارى بضم السين وفتحها والمرأة سكرى، ولغة بني أسد سكرانة، والمسكر اسم
~~فاعل من أسكر الشراب إذا جعل صاحبه سكران، أو كان فيه قوة تفعل ذلك، وهو
~~محرم بالإجماع وما نقل عن قدامة بن مظعون
# PageV06P210
# وعن عمرو بن معد يكرب وأبي جندل بن سهل أنها حلال فمرجوع عنه، نقله
~~الموفق والشارح وغيرهما، وسندهما قوله تعالى: {يا أيها الذين آمنوا إنما
~~الخمر والميسر والأنصاب والأزلام رجس} [المائدة: 90] الآية.
# وقول النبي - صلى الله عليه وسلم - في حديث ابن عمر: «كل مسكر خمر» وفي
~~لفظ «كل مسكر خمر، وكل خمر حرام» رواه مسلم (كل مسكر مائع خمر يحرم شرب
~~قليله وكثيره) لحديث جابر مرفوعا قال: «ما أسكر كثيره فقليله حرام» ) رواه
~~أبو داود وابن ماجه والترمذي وحسنه (مطلقا) ؛ أي: سواء كان من العنب أو من
~~الشعير أو غيرهما من أي شيء كان.
# لما روي أن عمر، قال على منبر رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: أما بعد
~~أيها الناس إنه نزل تحريم الخمر، ms3135 وهي من خمسة من العنب والتمر والعسل
~~والحنطة والشعير، والخمر ما خامر العقل. متفق عليه.
# (ولو) شرب المسكر (لعطش) لم يجز؛ لأنه لم يحصل منه ري بل ما فيه من
~~الحرارة يزيد العطش (بخلاف ماء نجس) فيجوز شربه لعطش عند عدم غيره؛ لما فيه
~~من البرد والرطوبة، ولا يجوز استعماله لدواء (إلا لدفع لقمة غص بها؛ ولم
~~يجد غيره) ؛ أي: المسكر (وخاف تلفا) فيجوز، لأنه مضطر (ويقدم عليه) ؛ أي:
~~الخمر في دفع لقمة غص بها (بول) لوجوب الحد باستعمال المسكر دون البول (أو)
~~يقدم (عليهما) ؛ أي المسكر والبول.
# (أو) شرب (ما خلط به) ؛ أي: المسكر (ولم يستهلك) المسكر (فيه) ؛ أي:
~~الماء؛ (حد) ؛ فإن استهلكه في الماء فلا حد؛ لأنه لم يسلب عن الماء اسمه
~~(أو أسقط) بمسكر (أو احتقن به، أو أكل عجينا لت به) ؛ أي: المسكر، لا إن
~~خبز فأكله (مسلم مكلف) لا صغير ومجنون (عالما أن كثيره يسكر ويصدق إن قال
~~لم أعلم به) أن كثيره يسكر (مختارا) لشربه.
# (فإن
# PageV06P211
# أكره عليه لم يحد لحله) ؛ أي: المسكر (لمكره) على شربه بإلجاء أو وعيد من
~~قادر؛ لحديث «عفي لأمتي عن الخطإ والنسيان وما استكرهوا عليه» ) . (وصبره)
~~أي: المكره عن شرب مسكر (على الأذى أفضل) من شربها مكرها نصا، وكذا كل ما
~~جاز لمكره ذكره القاضي وغيره.
# (ويتجه أنه) لا يجوز لمن أكره على فعل محرم تركه (إن أدى الإكراه إلى
~~قتله) بل إذا تحقق ذلك يتعين عليه الفعل، ويحرم عليه التخلف استبقاء لنفسه
~~وإنجاء لها من التهلكة (بخلافه) ؛ أي: الإكراه على الدخول (في الكفر) فإن
~~صبره على الأذى وتلقي القضاء بالرضا أفضل، ولو أدى إلى قتله، وهو متجه (أو
~~وجد) مسلم مكلف (سكران أو تقيأها به) ؛ أي: الخمر مسلم مكلف.
# (ويتجه) القول بلزوم هذا الحكم (في) وجود سكر أو قيء من شخص (مرتاب) ؛
~~أي: متهم (بشربها) ؛ أي الخمر، أما إذا لم يكن محلا للريبة ووجد على هذا
~~الحال فالذي ينبغي الإغضاء عنه؛ لاحتمال أنه شربها جاهلا أنها خمر أو ms3136 مكرها
~~على شربها، وفي كل شبهة يدرأ بها الحد، وهو متجه (حد) لأنه لم يسكر أو
~~يتقيأها إلا وقد شربها (حر) وجد منه شيء مما تقدم (ثمانين) جلدة؛ لما روى
~~الجوزجاني والدارقطني وغيرهما أن عمر استشار الناس في حد الخمر، فقال عبد
~~الرحمن بن عوف: اجعله كأخف الحدود ثمانين، فضرب عمر ثمانين، وكتب به إلى
~~خالد وأبي عبيدة بالشام. وعن علي أنه قال في المشورة إنه إذا سكر هذى، وإذا
~~هذى افترى، فحدوه حد المفتري.
# وحد (قن) فيما تقدم (نصفها) ؛ أي: أربعين جلدة ذكرا كان أو
# PageV06P212
# أنثى، ولو مكاتبا أو مدبرا أو أم ولد (ولو ادعى) شارب ونحوه حرا كان أو
~~قنا (جهل وجوب الحد) حيث علم التحريم كما تقدم في الزنا.
# (ويعزر من وجد منه رائحتها) ؛ أي: الخمر، ولا يحد؛ لاحتمال أنه تمضمض
~~بها، أو ظنها ماء، فلما صارت في فيه مجها ونحوه (أو) أي: ويعزر من (حضر
~~شربها) لحديث ابن عمر مرفوعا «لعن الله الخمر وشاربها وساقيها وبائعها
~~ومبتاعها وعاصرها ومعتصرها وحاملها والمحمولة إليه» ) رواه أبو داود.
~~(ويتجه وكذا كل من حضر) وهو مكلف مختار (مجلسا محرما) كمجلس لاستماع آلة
~~لهو أو لعب بشطرنج أو نرد ونحوه؛ فإنه يعزر؛ لإقراره على فعل المعصية، وهو
~~متجه.
# ولا حد على شارب خمر جهل تحريمها؛ لقول عمر وعثمان لا حد إلا على من علم
~~التحريم. ولأنه يشبه من شربها غير عالم أنها خمر (ولا تقبل دعوى الجهل)
~~بالتحريم (ممن نشأ بين المسلمين) لأنه لا يكاد يخفى، بخلاف حديث عهد بإسلام
~~وناشئ ببادية بعيدة عن الإسلام؛ فيقبل منه ذلك لاحتمال صدقه.
# (ولا حد على كافر) ولو ذميا (لشرب) خمر لاعتقاده حله كنكاح مجوسي ذات
~~محرم.
# (ويثبت) شرب مسكر (بإقرار به مرة كقذف) لأن كلا منهما لا يتضمن إتلافا،
~~بخلاف زنا وسرقة (و) كذا حد (قود) فيثبت بإقرار به مرة؛ لأنه حق آدمي (أو
~~شهادة عدلين) على الشرب أو الإقرار به (ولو لم يقولا) شرب (مختارا عالما
~~تحريمه) لأنه الأصل، وتقدم يقبل رجوع ms3137 مقر به؛ فلا يحد.
# (ويحرم وينجس عصير) عنب أو قصب أو رمان (غلى) كغليان القدر؛ بأن قذف
~~بزبده نص عليه في رواية الجماعة، وظاهره ولو لم
# PageV06P213
# يسكر؛ لأن علة التحريم الشدة الحادثة فيه، وهي توجد بوجود الغليان، فإذا
~~غلى حرم.
# لحديث أبي هريرة قال «علمت أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - كان يصوم
~~فتحينت فطره بنبيذ صنعته في دباء ثم أتيته به، فإذا هو ينش، فقال: اضرب
~~بهذا الحائط، فإن هذا شرب من لم يؤمن بالله واليوم الآخر» ) رواه أبو داود
~~والنسائي (أو) ؛ أي: ويحرم عصير (أتى عليه ثلاثة أيام بلياليهن) وإن لم يغل
~~نصا؛ لما روي: «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - كان يشربه إلى مساء ثلاثة،
~~ثم يأمر به فيسقى الخدم، أو يهراق» ) رواه مسلم وروى الشالنجي بإسناده عن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - أنه قال «اشربوا العصير ثلاثة ما لم يغل» )
~~وعن ابن عمر في العصير: أشربه ما لم يأخذه شيطانه. قيل وفي كم يأخذه
~~شيطانه؟ قال في ثلاثة. حكاه أحمد وغيره، ولأن الشدة تحصل في ثلاث غالبا،
~~وهي خفية تحتاج إلى ضابط، والثلاث تصلح لذلك؛ فوجب اعتبارها بها.
# (وإن طبخ) العصير (قبل تحريمه) ؛ أي: قبل غليانه وقبل إتيان ثلاثة أيام
~~بلياليهن عليه (حل إن ذهب) بطبخه (ثلثاه) فأكثر نصا ذكره أبو بكر بإجماع
~~المسلمين، لأن أبا موسى كان يشرب من الطلاء ما بقي ثلثه وذهب ثلثاه. رواه
~~النسائي وله مثله عن عمر وأبي الدرداء ولأن العصير إنما يغلي لما فيه من
~~الرطوبة، فإذا غلى على النار حتى ذهب ثلثاه فقد ذهب أكثر رطوبته، فلا يكاد
~~يغلي، وإذا لم يغل لم تحصل فيه الشدة؛ لأنه يصير كالربى، ولهذا قال أحمد
~~حين قال له أبو داود أنه يسكر، فقال: لو كان يسكر ما أحله عمر.
# (ولا) يحل عصير طبخ فذهب بطبخه (أقل) من ثلثيه (خلافا للموفق) والشارح
~~فإنهما اعتبرا في حله عدم إسكاره؛ سواء ذهب بطبخه ثلثاه أو أقل أو أكثر
# PageV06P214
### | [تنبيه النبيذ مباح ما لم يغل ms3138 أو تأت عليه ثلاثة أيام بلياليها]
# ، وهو ماء يلقى فيه تمر أو زبيب أو عناب أو غير ذلك ليحلوا به الماء،
~~وتذهب ملوحته. روى أحمد ومسلم وأبو داود عن «ابن عباس: أنه كان ينقع للنبي
~~- صلى الله عليه وسلم - الزبيب فيشربه اليوم والغد وبعد الغد إلى مساء
~~الليلة الثالثة، ثم يؤمر به فيسقى ذلك الخدم أو يهراق» .
# وقوله إلى مساء الليلة الثالثة يكون قبل تمام الثلاث بقليل، فيسقى ذلك
~~الخدم إن شاء أو يشربه أو يهراق قبل أن تتم عليه الثلاث لينبذ غيره في
~~وعائه، فإن طبخ قبل غليانه حتى صار غير مسكر كرب الخروب وغيره فلا بأس إذا
~~كان قبل أن يأتي عليه ثلاثة أيام بلياليهن، وذهب ثلثاه بالطبخ كما تقدم في
~~العصير.
# (ووضع زبيب في خردل كعصير؛ فيحرم إن غلى ونحوه) كأن يأتي عليه ثلاثة أيام
~~بلياليهن (وإن صب عليه) ؛ أي: على زبيب في خردل (خل قبل ذلك) ، أي قبل أن
~~يغلي، أو يأتي عليه ثلاثة أيام بلياليهن (أكل) ولو بعد ثلاث؛ لأن الخل يمنع
~~غليانه.
# (ويكره الخليطان كنبيذ تمر مع زبيب) أو بسر مع تمر أو رطب (وكذا) نبيذ
~~(مذنب) ؛ أي: ما نصفه بسر ونصفه رطب (وحده) لأنه كنبيذ بسر مع رطب (لما روى
~~جابر: «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - نهى أن ينبذ التمر والزبيب جميعا»
~~) رواه الجماعة إلا الترمذي.
# وعن أبي سعيد قال «نهانا رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أن نخلط بسرا
~~بتمر، وزبيبا بتمر، أو زبيبا ببسر، وقال: من شربه منكم فليشربه زبيبا فردا
~~أو تمرا فردا أو بسرا فردا» ) رواه مسلم والنسائي. قال أحمد في الرجل ينقع
~~الزبيب والتمر الهندي والعناب ونحوه ينقعه غدوة ويشربه عشية للدواء: أكرهه؛
~~لأنه ينبذ، ولكن يطبخه ويشرب على المكان.
# و (لا) يكره (وضع تمر وحده أو) وضع (زبيب أو) وضع
# PageV06P215
# (مشمش أو) وضع (عناب في ماء لتحليته) ؛ أي: الماء ما لم (يشتد) ؛ أي: يغل
~~(أو تتم له ثلاثة أيام) بلياليها؛ فيحرم؛ لما سبق.
### | [فائدة لا يكره ms3139 فقاع حيث لم يشتد ولم يغل]
# ؛ لأنه نبيذ يتخذ لهضم الطعام وصدق الشهوة لا للإسكار، ومثله الأقسما إذا
~~كان من زبيب وحده، ما لم يغل أو تأت عليه ثلاثة أيام بلياليها، والفقاع
~~شراب يتخذ من الشعير، سمي بذلك لما يعلوه من الزبد.
# (ولا) يكره (انتباذ في دباء) بضم الدال وتشديد الباء (وهي القرع و) لا في
~~(حنتم) ؛ أي: إناء أخضر ولا في نقير (وهو ما حفر من خشب) كقصعة وقدح (و) لا
~~في (مزفت) ؛ أي: ملطخ بالزفت؛ (لحديث بريدة مرفوعا «كنت نهيتكم عن الأشربة
~~إلا في ظروف الأدم؛ فاشربوا في كل وعاء غير أن لا تشربوا مسكرا» ) رواه
~~أحمد ومسلم وغيرهما.
# (وإن غلا عنب وهو عنب) بلا عصر (فلا بأس) به، ومثله بطيخ ونحوه، وإن
~~استحال خمرا حرم وتنجس.
### | [فصل حكم القهوة]
# فصل (فرع سئل صاحب العباب) هو أحمد بن عمر اليمني الشافعي عن حكم (القهوة
~~فأجاب) بقوله: القهوة يحصل لشاربها من النشاط والروحانية وطيب الخاطر ما لا
~~يحصل من غيرها؛ لأنها تجفف الرطوبة، ويحصل للبدن منها خفة عظيمة، فينشط
~~ويذهب عنه الكسل والنعاس، وينشأ عن هذا النشاط انبعاث لما الشخص بصدده من
~~الأشغال الدينية والدنيوية، وهذا النشاط يختلف باختلاف أمزجة الناس، وأقرب
~~ما تشبه حالة صاحبه حينئذ حالة من يرد عليه وارد
# PageV06P216
# بسط مجهول السبب، وأطال في ذلك إلى أن قال: وغاية ما يمكن أن يقال
~~للوسائل حكم المقاصد، (فإن قصدت للإعانة على قربة) كالتقوية على السهر
~~لمطالعة العلوم النافعة، أو المذاكرة لفهم المسائل الدقيقة ونحوه ذلك (كانت
~~قربة، أو) قصدت للإعانة على قول أو فعل (مباح) كمسامرة الإخوان والأهل (فهي
~~مباحة أو) قصدت للإعانة على (مكروه) كتطويل السهر بعد العشاء مع غير أهل
~~وضيف (ف) هي ونحوه (مكروهة، أو) قصدت للإعانة على (حرام) كالسهر لسماع
~~الغناء وآلات اللهو، (ف) هي (محرمة، وهو كما قال) لأن الأمور بمقاصدها.
# (ويتجه حل شرب الدخان والأولى لكل ذي مروءة تركهما) ؛ أي: القهوة
~~والدخان، لما فيهما من الاشتغال عن أداء العبادة على الوجه ms3140 الأكمل في بعض
~~الأحيان وعن تحصيل الكمالات؛ إذ من اعتادهما قد يعجز عن تحصيلهما في بعض
~~الأيام، أو يكون مجلس لا ينفي استعمالهما فيه أو يستحي ممن حضر فيتشوش
~~خاطره لفقدهما وقد يلحن بحجته؛ فيفوته بعض مطالبه اللازمة له،
# PageV06P217
# خصوصا الدخان، فقد كثر فيه القيل والقال، وألف فيه الرسائل القصار
~~والطوال، فتشتت فيه فكر الأنام وتحير في شأنه الخواص والعوام، وما الناس
~~يخوضون في شربه بالكلام إلى أن صاروا فيه على أربعة أقسام، قسم ساكتون عن
~~البحث عنه، وقسم قائلون بإباحته كالمصنف وغيره، وقسم قائلون بكراهته، وقسم
~~آخر متعصبون لحرمته ممن ينتسبون إلى العلم والصلاح، ولم يسلم لهم ذلك.
~~وإنما كل عالم محقق له اطلاع على أصول الدين وفروعه إذا خلا من الميل مع
~~الهوى النفساني سئل الآن عن شربه بعد اشتهاره ومعرفة الناس به، وبطلان دعوى
~~المدلسين فيه بإضراره للعقل والبدن لا يجيب إلا بإباحته؛ لأن الأصل في
~~الأشياء التي لا ضرر فيها ولا نص تحريم الحل والإباحة حتى يرد الشرع
~~بالتحريم لا الحظر.
# واتفق المحققون على أن تحكم العقل والرأي بلا مستند شرعي باطل؛ إذ ليس
~~الصلاح بتحريمه والتحكم في أحكام الشريعة بالآراء العقلية والقياسات
~~الوهمية، وإنما الصلاح والدين المحافظة بالاتباع للأحكام الواردة عن الأئمة
~~المجتهدين من فرائض ومستحبات ومحرمات ومكروهات ومباحات بلا تفسير ولا تبديل
~~في سائر الحالات، وهل الطعن في أكثر الناس من أهل الإيمان، والحكم عليهم
~~بالفسق والطغيان صلاح أم فساد بين الإخوان، والعامة من هذه الأمة فضلا عن
~~الخاصة؛ فإنهم لا يجتمعون على ضلالة.
# وقد وثق الله هذه الأمة بقوله تعالى: {كنتم خير أمة أخرجت للناس} [آل
~~عمران: 110] وقوله تعالى: {وكذلك جعلناكم أمة وسطا} [البقرة: 143] ؛ أي:
~~عدولا، فإن قيل متى حدث شرب هذا الدخان؟ أجيب أنه حدث في حدود الألف، وكان
~~حدوثه أولا في بلاد الإنكليز، وأتى به رجل من الحكماء إلى أرض المغرب،
~~وعرضه
# PageV06P218
# على الناس، وذكر لهم منافعه، فلما انتشر، حرمه بعض، وكرهه بعض، وأباحه
~~بعض، وسكت عنه بعض، وكل أهل مذهب ms3141 من الأربعة فيهم من حرمه، وفيهم من كرهه،
~~وفيهم من أباحه، ولكن غالب الشافعية والحنفية قالوا إنه مباح أو مكروه،
~~وبعضهم من حرمه، وغالب المالكية حرمه، وبعض منهم كرهه، وكذا أصحابنا سيما
~~النجديون إلا أني لم أر من الأصحاب من صرح في تأليفه بالحرمة، وظاهر كلام
~~المصنف هنا وفي رسالة ألفها فيه: الإباحة، وظاهر كلام الشيخ منصور في آداب
~~النساء " الكراهة ".
# ومن العلماء من فصل بين من يسكره ومن لا يسكره، وهو الصواب إذ الإنسان لو
~~تناول مباحا مجمعا عليه فسكر منه، حرم عليه تناوله؛ لأنه يضره في عقله
~~ودينه، وأما أنا فلا أشك في كراهته؛ لما قدمناه، ولما فيه من النقص في
~~المال، ولكراهة رائحة فم شاربه كأكل البصل النيء والثوم والكراث ونحوها،
~~ولإخلاله بالمروءة بالنسبة لأهل الفضائل والكمالات، وكان أحمد لا يعدل
~~بالسلامة شيئا. وأما التحليل والتحريم فلم أقطع بواحد منهما؛ لقصر باعي
~~وقلة اطلاعي، ولعدم الدليل الصريح.
# . قال الشيخ تقي الدين: إذا شككنا في المطعوم أو المشروب هل يسكر أم لا؟
~~لم يحرم بمجرد الشك، ولم يقم الحد على صاحبه. وقال أيضا: وأما اختصاص الخمر
~~بالحد؛ فإن في النفوس باعثا رادئا إلى الخمر، فنصب لذلك رادع شرعي، وزاجر
~~دنيوي أيضا؛ ليتقابلا، وليس كذلك غيرها، انتهى. هذا ما ظهر والله أعلم.
### | [تتمة التشبه بشراب الخمر]
# تتمة: يحرم التشبه بشراب الخمر، ويعزر فاعله، وإن كان المشروب مباحا في
~~نفسه، فلو اجتمع جماعة، ورتبوا مجلسا، وأحضروا آلات الشراب وأقداحه، وصبوا
~~فيها السكنجبين ونحوه، ونصبوا ساقيا يدور عليهم ويسقيهم، فيأخذون من الساقي
~~ويشربون، ويحيي بعضهم بعضا بكلماتهم المعتادة بينهم؛ حرم ذلك وإن كان
~~المشروب مباحا في نفسه - لأن في ذلك تشبيها بأهل
# PageV06P219
# الفساد. قاله الغزالي في " الإحياء " وهذا منشأ ما وقع في القهوة حيث
~~استند إليه من أفتى بتحريمها، وغير خاف أن المحرم التشبه لا ذاتها، حيث لا
~~دليل يخص؛ لعدم إسكارها كما هو محسوس، وهذا يشهده الوجدان الصادق بعد
~~التأمل الفائق.
### | [باب التعزير]
# (وهو) لغة المنع، واصطلاحا (التأديب) لأنه يمنع ms3142 من تعاطي القبيح. وعزرته
~~بمعنى نصرته؛ لأنه منع عدوه من أذاه. وقال السعدي: يقال عزرته وقرته، وأيضا
~~أدبته، وهو من الأضداد، وهو طريق إلى التوقير؛ لأنه إذا امتنع به وصرف عن
~~الدناءة؛ حصل له الوقار والنزاهة. (ويجب) التعزير على كل مكلف؛ نص عليه في
~~سب صحابي، وكحد وكحق آدمي طلبه (في كل معصية لا حد فيها ولا كفارة) خرج به
~~الظهار والإيلاء وشبه العمد.
# (ويتجه لا يعزر حاكم من) ؛ أي: شخصا (قلد غير مذهبه فيما) أي: فعل (لا
~~ينقض فيه حكم) كما لو قلد حنبلي أبا حنيفة في عقد نكاح بلا ولي؛ فليس
~~للحاكم الحنبلي أن يعزره (لانتفاء المعصية) بتقليده إماما يرى صحة ذلك
~~العقد، ولأنه لو كان حكم بصحته الحنفي؛ ورفع بعد ذلك إلى الحنبلي؛ لوجب
~~عليه تنفيذه.
# (أو) أي: ولا تعزير على (معتقد حل) شيء فعله (فأخطأ) لظهور عدم جواز فعل
~~ذلك الشيء للشبهة (لا إن) عزم على فعل شيء و (تردد) هل يجوز فعله أو لا؟
~~فيمتنع عليه فعله (إذ لا يجوز الإقدام على الفعل) المتردد فيه إذن، فلو
~~فعله في هذه الحالة، فللحاكم تعزيره؛ لارتكابه المعصية؛ وهو
# PageV06P220
# متجه (كمباشرة دون فرج و) إتيان (امرأة لامرأة أو سرقة لا قطع فيها) لفقد
~~حرز ونقص نصاب، وكاليمين الغموس؛ لأنه لا كفارة فيها (وكجناية لا قود فيها)
~~كصفع ووكز وهو الدفع والضرب بجمع الكف (وكقذف غير ولده بغير زنا) ولواط
~~كقوله: يا فاسق ونحوه يا شاهد زور (وكلعنه، وليس لمن لعن ردها) على من لعنه
~~(وكدعاء عليه وشتمه بغير فرية) ؛ أي: قذف، فإن شتمه بالفرية؛ حد (وكذا الله
~~أكبر عليك ونحو ذلك) كقوله خصمك الله، وكذا ترك الواجبات.
# (وفي " الروضة " إذا زنى ابن عشر وبنت تسع؛ عزرا، قال الشيخ) تقي الدين:
~~لا نزاع بين العلماء (أن غير المكلف كالمميز يعاقب على الفاحشة تعزيرا
~~بليغا وكذا المجنون يضرب على فعل) ؛ أي: مما لا يجوز للعاقل فعله (لينزجر)
~~لكن لا عقوبة بقتل أو قطع.
# (وإن ضرب صبي صبيا، أو مجنون مجنونا ms3143 أو بهيمة بهيمة؛ اقتص للمظلوم من
~~الظالم) وإن لم يكن في ذلك زجر عن المستقبل، لكن (لاشتفاء المظلوم) وأخذ
~~حقه، قال في " الفروع ": فيتوجه أن يقال يفعل ذلك، ولا يخلو عن ردع وزجر،
~~وأما في الآخرة فإن الله تعالى يقول ذلك للعدل بين خلقه.
# قال ابن حامد: القصاص بين البهائم والشجر والعيدان جائز شرعا بإيقاع مثل
~~ما كان في الدنيا (وقال جماعة من أصحابنا) منهم صاحب الرعاية " وغيره (ما
~~أوجب حدا على مكلف عزر به المميز كقذف) انتهى (وقال القاضي: لا تعزير بشتم
~~نفسه أو ولده، بخلاف عكسه) فيعزر الولد إذا شتم والده لحقه كما يحد لقذفه،
~~ويقاد به (لكن) لا يعزر الولد بشتم والده إلا (بطلب والده) تعزيره، جزم به
~~في الإقناع " وظاهر " المنتهى " خلافه،
# PageV06P221
# وكان على المصنف الإشارة إلى ذلك؛ لأن للوالد تعزيره بنفسه للتأديب، ولا
~~يحتاج التعزير إلى مطالبة في غير هذه الصورة؛ لأنه مشروع للتأديب فيقيمه
~~الإمام إذا رآه.
# (وإن تشاتم اثنان) غير والد وولده (عزرا) ولو كان جدا وولده، أو أما
~~وولدها، أو أخوين (وقال جمع من شتم من شتمه، أو دعا على من دعا عليه بمثله
~~فلا تعزير) للتعادل.
# (وإقامة التعزير حق لله) تعالى (فلا يسقط بإسقاط، ولا يحتاج) في إقامته
~~(لمطالبة؛) لأنه مشروع للتأديب (فيعزر من سب صحابيا ولو كان له وارثا ولم
~~يطالب) بالتعزير؛ لحديث أنس مرفوعا «من سب أصحابي فقد سبني، ومن سبني فقد
~~سب الله» .
# رواه ابن البنا. وعن عطاء بن أبي رباح عن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~أنه قال: «لعن الله من سب أصحابي» ولما جاء فيه من الوعيد قال إبراهيم
~~النخعي: كان يقال شتم أبي بكر وعمر من الكبائر، وإذا كان شتمهم بهذه
~~المثابة فأقل ما فيه التعزير؛ لأنه مشروع في كل معصية لا حد فيها ولا كفارة
~~ولا خلاف بين أهل الفقه والعلم من أصحاب رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~والتابعين لهم بإحسان. وقد أجمع (أهل) السنة والجماعة على أن الواجب الثناء
~~عليهم، والاستغفار لهم، ms3144 والترحم عليهم، والترضي عنهم، واعتقاد محبتهم
~~وموالاتهم، وعقوبة من أساء فيهم القول.
# (ويعزر بعشرين سوطا بشرب مسكر نهار رمضان مع الحد) لما روى أحمد أن عليا
~~أتي بالنجاشي قد شرب خمرا في رمضان، فجلده ثمانين الحد، وعشرين سوطا؛ لفطره
~~في رمضان.
# (و) يعزر (بمائة) سوط (بوطء أمة امرأته التي أحلتها له، وإلا تكن أحلتها
~~له امرأته حد) ولا تغريب عليه؛ لما روى أحمد وأبو داود وغيرهما عن حبيب بن
~~سالم: «أن رجلا يقال له عبد الرحمن بن حنين وقع على جارية امرأته، فرفع إلى
~~النعمان بن بشير، وهو أمير على الكوفة، فقال: لأقضين فيك بقضاء رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم -
# PageV06P222
# إن كانت أحلتها لك جلدتك مائة وإن لم تكن أحلتها لك رجمتك بالحجارة
~~فوجدها أحلتها له فجلده مائة»
# (ولا يلحقه نسبه) إن ولدت منه؛ لأنه وطء في غير ملكه ولا شبهة، ومحل ذلك
~~إذا علم التحريم (فيهما) ؛ أي: فيما إذا شرب مسكرا نهار رمضان، أو وطئ أمة
~~امرأته التي أحلتها له، وإن لم تكن أحلتها له فعليه الحد؛ لأنه وطئ فرجا من
~~غير عقد ولا ملك؛ فوجب عليه الحد كوطء أمة غير زوجته. (ولا يسقط حد بإباحة
~~في غير هذا الموضع) ؛ أي: ما إذا أحلت امرأة أمتها لزوجها؛ لعموم النصوص
~~الدالة على وجوب الحد على الزاني (و) يعزر (بمائة إلا سوطا بوطء أمته
~~المشتركة) نصا؛ لما روى الأثرم عن سعيد بن المسيب أن عمر قال في أمة بين
~~رجلين وطئها أحدهما: يجلد الحد إلا سوطا. واحتج به أحمد (ويلحقه نسبه)
~~للشبهة (ولا يزاد في جلد) تعزير (على عشر) من الأسواط (في غير ما مر) ؛ أي
~~إباحة الزوجة أمتها لزوجها، وشرب مسكر في نهار رمضان، ووطء الأمة المشتركة؛
~~لحديث أبي بردة مرفوعا: «لا يجلد أحد فوق عشرة أسواط إلا في حد من حدود
~~الله تعالى» متفق عليه. (وللحاكم نقصه) ؛ أي: التعزير (عن عشر) جلدات؛ لأنه
~~- عليه الصلاة والسلام - قدر أكثره، ولم يقدر أقله؛ فرجع فيه إلى اجتهاد
~~الحاكم، ويشهر لمصلحة، ms3145 نقله عبد الله في شاهد زور.
# (ويكون التعزير بالضرب والحبس والصفع والتوبيخ والعزل عن الولاية،
~~وبإقامة من المجلس، وبالنيل من عرضه ك) قول: الحاكم له (يا ظالم يا معتدي)
~~حسبما يراه.
# وقال في: " الاختيارات " إذا كان المقصود دفع الفساد، ولم يندفع إلا
~~بالقتل قتل، وحينئذ فمن تكرر منه جنس الفساد ولم يرتدع بالحدود المقدرة، بل
~~استمر على الفساد؛ فهو كالصائل الذي لا يندفع إلا بالقتل؛ فيقتل.
# (ولا بأس بتسويد وجهه، ونداء عليه بذنبه، ويطاف به مع ضربه،
# PageV06P223
# ويجوز صلبه) حيا (ولا يمنع من أكل ووضوء، ويصلي بالإيماء ولا يعيد) وإن
~~رأى الإمام العفو عنه جاز. قال في " المغني " والشرح " وقال في " المبدع ":
~~ما كان من التعزير منصوصا عليه كوطء جارية امرأته أو جارية مشتركة؛ يجب
~~امتثال الأمر فيه. وما لم يكن ورأى الإمام المصلحة فيه وجب كالحدود، وإن
~~رأى العفو جاز للأخبار، وإن كان لحق آدمي فطلبه؛ لزمه إجابته.
# (وحرم تعزير بحلق لحية وقطع طرف وجرح) لأنه مثلة (وكذا) يحرم تعزير (بأخذ
~~مال أو إتلافه) لأن الشرع لم يرد بشيء من ذلك عمن يقتدى به، ولأن الواجب
~~أدبه والأدب لا يكون بالإتلاف (خلافا للشيخ) تقي الدين؛ فإن عنده التعزير
~~بالمال سائغ إتلافا وأخذا.
# (ومن قال لذمي يا حاج) أدب؛ لما فيه من تشبيههم في قصد كنائسهم لقصاد بيت
~~الله الحرام، وفيه تعظيم لذلك (أو لعنه بغير موجب أدب) قال في " الفروع "
~~(أدبا خفيفا) لأنه ليس له أن يلعنه إلا إن صدر منه ما يقتضي ذلك.
# (وقال الشيخ) تقي الدين (فيمن اتخذ الطواف بالصخرة دينا أو قال: أنذروا
~~لي لتقضى حاجتكم) واستغيثوا بي إن أصر، ولم يتب قتل، (وكذا من تكرر شربه
~~الخمر ما لم ينته بدونه) ؛ أي: القتل.
# (وجوز ابن عقيل قتل مسلم جاسوس للكفار، وفي " الفنون " لابن عقيل:
~~للسلطان سلوك السياسة وهو الحزم عندنا، ولا تقف السياسة على ما نطق به
~~الشرع) انتهى.
# (ومن عرف بأذى الناس) وأذى ما لهم (حتى بعينه حبس حتى يموت، أو يتوب) قال
~~في ms3146 " الأحكام السلطانية ": للوالي فعله لا للقاضي (ونفقته) مدة حبسه (من
~~بيت المال) مع عجزه؛ ليدفع ضرره، وقال (المنقح لا يبعد أن يقتل العائن إذا
~~كان يقتل بعينه غالبا، وأما ما أتلفه فيغرمه) انتهى (قال ابن نصر الله إلا
~~أن يقع الإتلاف بغير قصده؛ فيتوجه عدم الضمان؛) لأن الإتلاف بالعين نادر
~~غير معتاد، فاعتبر فيه القصد (وقال ابن القيم) في
# PageV06P224
# شرح منازل السائرين ": (لا يقتل العائن بالسيف) إن كان ذلك بغير اختياره،
~~بل غلب على نفسه، وعليه الدية. وإن عمد به ذلك، وقدر على رده، وعلم أنه
~~يقتل به ساغ للولي أن يقتله (بالعين) ؛ أي: فيعينه إن شاء كما عان هو
~~المقتول، فيقتله بمثل ما قتل به؛ لأن هذا ليس مما يقتل غالبا، ولا هو مماثل
~~لجنايته (وكذا) قال: سألت شيخنا أبو العباس بن تيمية عن (من يقتل بالحال ف)
~~قال (لوليه) ؛ أي: المقتول (قتله بالحال) كما قتل به، فإن قيل: فما الفرق
~~بين هذا وبين القتل بالسحر؟ قلنا: الفرق من وجهين أحدهما: أن السحر يقتل
~~مثله غالبا، ولا ريب أن هذا كثير في السحر، وفيه مقالات وأبواب معروفة
~~للقتل عند أربابه. الثاني: أنه لا يمكن أن يقتص منه بمثل ما فعل؛ لكونه
~~محرما لحق الله؛ فهو كما (لو) قتله باللواط وتجريع الخمر؛ فإنه يقتص منه
~~بالسيف انتهى.
# (ومن استمنى من رجل وامرأة لغير حاجة؛ حرم) فعله ذلك (وعزر) عليه؛ لأنه
~~معصية (و) إن فعله (خوفا) على نفسه من الوقوع في الزنا أو اللواط (أو) خوفا
~~(على بدنه؛ فلا شيء عليه) قال مجاهد: كانوا يأمرون فتيانهم يستغنوا به (فلا
~~يباح) الاستمناء (إلا إذا لم يقدر على نكاح، ولو أمة) لأن ذلك إنما يباح
~~للضرورة، وهي مندفعة بذلك، وقياسه المرأة؛ فلا يباح لها (إلا) إذا لم يرغب
~~أحد في نكاحها (وله أن يستمني بيد زوجته أو أمته) المباحة؛ لأنه كتقبيلها
~~(ولو اضطر إلى جماع، وليس من يباح وطؤها؛ حرم الوطء) بخلاف أكله في المخمصة
~~ما لا يباح في غيرها؛ لأن عدم الأكل ms3147 لا تبقى معه الحياة، بخلاف الوطء،
~~فإباحة الفرج بالعقد دون الضرورة، وإباحته الميتة بالضرورة دون العقد.
# (فروع: لا يجوز للجذماء مخالطة الأصحاء عموما، ولا مخالطة صحيح معين إلا
~~بإذنه، وعلى ولاة الأمور إلزامهم بذلك بأن يسكنوا في مكان منفرد
# PageV06P225
# لهم، فإن امتنع ولي الأمر أو المجذوم من ذلك؛ أثم، وإذا أصر على ترك
~~الواجب مع علمه به؛ فسق) قاله في " الاختيارات " وقال كما جاءت به سنة رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - وخلفائه كما ذكر العلماء (والقوادة: التي تفسد
~~النساء والرجال تعزر بليغا وينبغي شهرة ذلك بحيث يستفيض في الناس، وقال
~~الشيخ: لولي الأمر صرف ضررها إما بحبسها أو بنقلها عن الجيران) دفعا
~~لمفسدتها.
# (وقال: سكنى المرأة بين الرجال، وعكسه) ؛ أي: سكنى الرجل بين النساء
~~(يمنع منه لحق الله) تعالى (ومنع الإمام عمر) - رضي الله تعالى عنه -
~~(العزب أن يسكن بين المتأهلين وعكسه) ؛ أي تسكن المرأة الأيم بين
~~المتأهلين، (ونفى) الإمام عمر (شابا) جميل الوجه ارتاب منه و (خاف الفتنة
~~به من المدينة) لتشبب النساء به، «وأمر النبي - صلى الله عليه وسلم - بنفي
~~المخنثين من البيوت» .
# (وقال) الشيخ أيضا (يعزر من يمسك الحية) لأنه محرم وجناية، وتقدم لو قتلت
~~ممسكا ممن يدعي مشيخة ونحوه فقاتل نفسه، (أو) ؛ أي: ويعزر من (يدخل النار
~~ونحوه) ممن يعمل الشعبذة ونحوها.
# (وكذا) يعزر (من تنقص مسلما بكونه مسلمانيا مع حسن إسلامه) لارتكابه
~~معصية بإيذائه
# تتمة: إذا كان ذنب الظالم إفساد دين المظلوم لم يكن له أن يفسد عليه
~~دينه، لكن له أن يدعو عليه بما يفسد به دينه مثل ما فعل، وكذا لو افترى
~~إنسان عليه الكذب لم يكن له أن يفتري عليه الكذب (لكن له أن يدعو الله عليه
~~بمن يفتري عليه الكذب نظير ما افتراه) وإن كان هذا الافتراء محرما؛ لأن
~~الله إذا عاقبه بما يفعل به ذلك؛ لم يقبح منه سبحانه ولا ظلم فيه؛ لأن
~~المالك يفعل في ملكه ما يشاء، وإذا كان له أن يستعين بمخلوق من وكيل ووال
~~وغيرهما ms3148 فاستعانته بخالقه أولى بالجواز قاله الشيخ تقي الدين وقال
# PageV06P226
# الإمام أحمد الدعاء قصاص، فمن دعا فما صبر؛ أي: فقد انتصر لنفسه {ولمن
~~صبر وغفر إن ذلك لمن عزم الأمور} [الشورى: 43] .
### | [باب القطع في السرقة]
# وهو ثابت بالإجماع؛ لقوله تعالى: {والسارق والسارقة فاقطعوا أيديهما}
~~[المائدة: 38] وقوله - عليه الصلاة والسلام - في حديث عائشة: «تقطع اليد في
~~ربع دينار فصاعدا» إلى غيره من النصوص.
### | [شروط القطع في السرقة]
# (وشروطه) ؛ أي: القطع في السرقة (ثمانية:) .
# (أحدها: السرقة) لأنه تعالى أوجب القطع على السارق فإذا لم توجد السرقة
~~لم يكن الفاعل سارقا (وهي) ؛ أي: السرقة (أخذ مال محترم لغيره) ؛ أي السارق
~~(على وجه الاختفاء من مالكه أو) من (نائبه) ؛ أي: المالك، ومن ذلك استراق
~~السمع ومسارقة النظر إذا كان يستخفي بذلك (فيقطع الطرار) من الطر - بفتح
~~الطاء - أي: القطع (وهو من يبط) ؛ أي: يشق (جيبا أو كما) أو صفنا (ويأخذ
~~منه) نصابا، أو يأخذ (بعد سقوطه) من نحو جيب (نصابا) لأنه سرقة من حرز
~~(وكذا) يقطع (جاحد عارية) يمكن إخفاؤها (قيمتها نصاب) لحديث ابن عمر: «كانت
~~مخزومية تستعير المتاع وتجحده، فأمر النبي - صلى الله عليه وسلم - بقطع
~~يدها» . رواه أحمد وأبو داود والنسائي.
# وعن عائشة مثله رواه أحمد ومسلم والنسائي مطولا. قال أحمد: لا أعرف شيئا
~~يدفعه، وفي رواية الميموني هو حكم النبي - صلى الله عليه وسلم - ليس يدفعه
~~شيء.
# PageV06P227
# (ولا) يقطع جاحد (وديعة، ولا) يقطع (منتهب) وهو (من يعتمد القوة والغلبة)
~~فيأخذ المال على وجه الغنيمة لما روى جابر مرفوعا قال: «ليس على المنتهب
~~قطع» . رواه أبو داود.
# (ولا مختلس) وهو من يعتمد الهرب فيختطف الشيء؛ ويمر به (ولا غاصب ولا
~~خائن في وديعة) ؛ أي: يؤتمن على شيء فيخفيه أو بعضه، أو يجحد؛ مأخوذ من
~~التخون، وهو التنقيص لحديث: «ليس على الخائن والمختلس قطع» . رواه أبو داود
~~والترمذي، وقال: لم يسمعه ابن جريج من ابن الزبير. قال أبو داود: بلغني عن
~~أحمد بن حنبل أن ابن جريج إنما سمعه من ياسين الزيات.
# ولأن الاختلاس ms3149 من نوع النهب، وإذا لم يقطع الخائن والمختلس فالغاصب أولى.
# (الشرط: الثاني كون سارق مكلفا) لأن غير المكلف مرفوع عنه القلم (مختارا)
~~لأن المكره معذور (عالما بمسروق وتحريمه) أي المسروق عليه (اعتبارا بما في
~~ظن المكلف) ؛ فلا قطع على صغير ومجنون (ومكره على السرقة) لما تقدم (ولا
~~بسرقة منديل) بكسر الميم (بطرفه نصاب مشدود) (ولم يعلم سارقه؛ أي: النصاب
~~المشدود بطرفه) (ولا) بسرقة جوهر يظن السارق (أن قيمته دون نصاب) فبانت
~~أكثر؛ لأنه لا يعرفه إلا خواص الناس (ولا) قطع (على جاهل تحريم) سرقة، لكن
~~لا تقبل ممن نشأ بين المسلمين.
# الشرط (الثالث كون مسروق مالا) لأن غير المال ليس له حرمة المال ولا
~~يساويه؛ فلا يلحق به والأخبار مقيدة للآية (محترما) لأنه إذا لم يكن محترما
~~كمال الحربي تجوز سرقته بكل طريق، وجواز الأخذ منه ينفي وجوب القطع، (ولو)
~~كان المسروق (من غلة وقف على معين، وليس) السارق (من مستحقيه) ؛ أي: مستحقي
~~الوقف، لأنه مال محترم لغيره، ولا شبهة له فيه؛ أشبه مال غير الوقف.
# PageV06P228
# و (لا) يقطع (بسرقة من غلة وقف على غير معين ككتب علم وسلاح) موقوف ذلك
~~(على طلبة أو غزاة أو) كانت الكتب موقوفة (على مساجد) ومدارس، ولا من غلة
~~وقف على الفقراء والمصالح العامة.
# (ولا) يقطع (إن سرق من سارق أو غاصب ما سرقه) السارق (أو غصبه) الغاصب؛
~~لأنه لم يسرقه من مالكه ولا نائبه.
# (وثمين) مبتدأ (كجوهر وما يسرع فساده كفاكهة) كغيره؛ لعموم الآية، ولقوله
~~- صلى الله عليه وسلم - في التمر: «من سرق منه شيئا، فبلغ ثمن المجن ففيه
~~القطع» . رواه أحمد وأبو داود والنسائي من حديث عمرو بن شعيب عن أبيه عن
~~جده.
# ، وروى مالك بإسناده: أن سارقا سرق أترجة في زمن عثمان، فأمر عثمان أن
~~تقوم؛ فقومت بثلاثة دراهم من صرف اثني عشر درهما بدينار، فقطع عثمان يده.
~~رواه الشافعي عن مالك.
# وقال: الأترجة التي تأكلها الناس.
# (وما أصله الإباحة كملح وتراب وحجر ولبن) بكسر الباء (وكلأ وثلج وصيد
~~كغيره) خبر ms3150 المبتدأ وما عطف عليه، فيقطع السارق إذا بلغت قيمته نصابا
~~للعمومات (سوى ماء) فلا يقطع بسرقته، لأنه لا يتمول عادة (ويقطع بسرقة
~~سرجين طاهر وإناء نقد ودنانير) أو دراهم فيها تماثيل لأن صناعتها المحرمة
~~لا تخرجها عن كونها مالا محترما.
# (و) يقطع بسرقة (كتب علم) مباح؛ لأنها مال حقيقة وشرعا لا محرما ولا
~~مكروها.
# (و) يقطع بسرقة (قن نائم أو قن أعجمي ولو كانا كبيرين) لا كبير غير نائم
~~ولا غير أعجمي؛ لأنه لا يسرق، وإنما يخدع.
# (و) يقطع بسرقة قن (صغير ومجنون) لأنه مملوك تبلغ قيمته نصابا، أشبه سائر
~~الحيوانات، وروي عنه الدارقطني عن هشام بن عروة عن أبيه عن عائشة «أن رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - أتى برجل يسرق الصبيان ثم يخرج بهم فيبيعهم في
~~أرض أخرى، فأمر رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بيده فقطعت.»
# PageV06P229
# و (لا) يقطع بسرقة (مكاتب) ذكر أو أنثى؛ لأن ملك سيده عليه ليس بتمام؛
~~لأنه لا يملك منافعه ولا استخدامه ولا أخذ أرش جنايات عليه، وهو لا يملكه
~~نفسه؛ أشبه الحر (و) لا يقطع بسرقة (أم ولد، ولا حر ولو صغيرا، ولا مصحف،
~~ولا بما عليهما من حلي ونحوه) كثوب صغير، وكيس مصحف ولو بلغت قيمته نصابا،
~~لأنه تابع لما لا يقطع بسرقته.
# (ولا ب) سرقة (كتب بدع أو) كتب (تصاوير) لأنها واجبة الإتلاف، ومثلها
~~سائر الكتب المحرمة (ولا ب) سرقة (آلة لهو) كزمر وطبل غير حرب؛ لأنه معصية
~~كالخمر، ومثله نرد وشطرنج، ولأن للسارق حقا في أخذها لكسر؛ فهو شبهة، ولو
~~كان عليه حلية تبلغ نصابا لأنها تابعة لما لا يقطع به، (ولا) يقطع (ب) سرقة
~~(صليب) نقدا (أو صنم نقد) ذهب أو فضة تبعا للصناعة المحرمة المجمع على
~~تحريمها، بخلاف صناعة الآنية؛ أشبهت الأوتار التي بالطنبور.
# (ويتجه) هذا إن وجدت الصليب والصنم (عند من يعظمها) أما لو وجدا عند مسلم
~~فيقطع سارقهما؛ لاحتمال أن المسلم يريد كسرها ليصيغ منهما حليا مباحا، أو
~~يبيعهما بعد الكسر، وهو متجه.
# (ولا) : يقطع ms3151 (ب) سرقة (آنية فيها خمر أو) فيها (ماء) لاتصالها بما لا
~~قطع فيه.
# (ويتجه ولو تخيل) سارق الآنية (بوصفه) ؛ أي: الخمر أو الماء (فيها) أي
~~الآنية قبل إخراجها من الحرز، ثم أخرجها كذلك؛ فلا يقطع؛ لاتصال الآنية بما
~~لا قطع فيه؛ أشبه ما لو سرق شيئا مشتركا بينه وبين غيره، وهو
# PageV06P230
# متجه لو لم تعارضه حرمة التحيل.
# الشرط (الرابع كونه) ؛ أي: المسروق (نصابا وهو) ؛ أي: نصاب السرقة (ثلاثة
~~دراهم خالصة أو) ثلاثة دراهم (تخلص به من) فضة (مغشوشة) بنحو نحاس (أو ربع
~~دينار) ؛ أي: مثقال ذهب، ويكفي الوزن من الفضة الخالصة أو التبر الخالص
~~(ولو لم يضربا) فلا قطع بسرقة ما دون ذلك؛ لحديث: «لا تقطع اليد إلا في ربع
~~دينار فصاعدا» رواه أحمد ومسلم والنسائي وابن ماجه.
# وحديث عائشة مرفوعا: «اقطعوا في ربع دينار، ولا تقطعوا فيما هو أدنى من
~~ذلك» وكان ربع الدينار يومئذ ثلاثة دراهم والدينار اثني عشر درهما رواه
~~أحمد.
# وهذان يخصان عموم الآية، وأما حديث أبي هريرة: «لعن الله السارق يسرق
~~الحبل، فتقطع يده، ويسرق البيضة، فتقطع يده» متفق عليه.
# فيحمل على حبل يساوي ذلك، وكذا البيضة ونحو ذلك، ويحتمل أن يراد بها بيضة
~~السلاح، وهي تساوي ذلك جمعا بين الأخبار.
# (ويكمل أحدهما بالآخر) فلو سرق أحد درهما ونصف درهم خالص من الفضة وثمن
~~دينار من خالص الذهب؛ قطع لأنه سرق نصابا (أو) سرق (ما يبلغ قيمة أحدهما) ؛
~~أي: نصاب الذهب والفضة (من غيرهما) كثوب (ونحوه) يساوي ذلك؛ لحديث ابن عمر:
~~«أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قطع يد سارق سرق برنسا من صيغة النساء
~~قيمته ثلاثة دراهم» رواه أحمد وأبو داود والنسائي.
# وعن ابن عمر أيضا «أن النبي - صلى الله عليه وسلم -: قطع في مجن قيمته
~~ثلاثة دراهم» رواه الجماعة. وفي رواية: «لا تقطع يد السارق فيما دون ثمن
~~المجن قيل لعائشة ما ثمن المجن؟ قالت: ربع دينار.» رواه النسائي.
# وهذا يدل على أن كلا من النقدين أصل، والمجن الترس.
# (وتعتبر القيمة) ؛ أي: قيمة ms3152 مسروق ليس ذهبا ولا فضة (حال
# PageV06P231
# إخراجه من الحرز اعتبارا بوقت السرقة) ؛ لأنه وقت الوجوب لوجوب السبب
~~فيه، لا ما حدث بعد (فلو نقصت) قيمة مسروق (بعد إخراجه منه؛ قطع) لوجود
~~النقص بعد السرقة، كما لو نقصت قيمته باستعماله.
# (ولا) يقطع (إن أتلفه) ؛ أي: المسروق (فيه) ؛ أي: الحرز (بأكل أو غيره)
~~كإراقة مائع (أو نقصه بذبح) كشاة قيمتها نصاب، فذبحها في الحرز، فنقصت
~~قيمتها عنه، ثم أخرجها؛ فلا قطع؛ لأنه لم يخرج من الحرز ما يبلغ نصابا (أو)
~~نقصه (بغيره) ؛ أي: الذبح بأن شق فيه ثوبا، فنقصت قيمته عن النصاب (ثم
~~أخرجه) فلا قطع؛ لما تقدم.
# (وإن ملكه) ؛ أي: النصاب (سارق بنحو بيع أو هبة) أو نحوهما من أسباب
~~الملك بعد إخراجه من حرزه (وبعد ترافع إلى الحاكم؛ لم يسقط القطع) قولا
~~واحدا وليس للمسروق منه العفو عن السارق نصا؛ لحديث «صفوان بن أمية: أنه
~~نام على ردائه في المسجد، فأخذ من تحت رأسه، فجاء بسارقه إلى النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - فأمر بقطعه، فقال صفوان: يا رسول الله لم أرد هذا، ردائي
~~عليه صدقة فقال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: فهلا قبل أن تأتيني به.»
~~رواه ابن ماجه والجوزجاني. وفي لفظ. قال: «فأتيته، فقلت أتقطعه من أجل
~~ثلاثين درهما؟ أنا أبيعه وأنسئه ثمنها، قال: فهلا كان من قبل أن تأتيني به»
~~رواه الأثرم وأبو داود فدل على أنه لو كان قبل الرفع لدرأ القطع؛ لتعذر شرط
~~القطع.
# قال " في " المغني " " والشرح ". يسقط قبل الترافع إلى الحاكم والمطالبة
~~بها عنده، وقال: لا نعلم فيه خلافا.
# (وإن سرق فرد خف قيمة كل) منهما (منفردا درهمان، و) قيمة المنفردين (معا
~~عشرة) دراهم (لم يقطع) السارق؛ لأنه لم يسرق نصابا (وعليه) إن تعذر رد
~~الفرد الذي سرقه (ثمانية) دراهم (قيمة) الفرد (المتلف اثنان
# PageV06P232
# ونقص التفرقة ستة) دراهم (وكذا جزء من كتاب سرقه) وأتلفه ونقص بالتفريق،
~~ونظائره كمصراعي باب.
# (ويضمن) متعد (ما في وثيقة) من نحو دين (أتلفها إن تعذر ثبوت الحق
~~بدونها) ms3153 وكذا لو تلفت بتعديه (وهي كالكفالة تقضي إحضار المكفول أو ضمان ما
~~عليه ويتجه وعلى قياسه) ؛ أي: ضمان ما في الوثيقة لو أتلف متعد (حجة) فيها
~~(وظيفة) لغيره؛ فتعذر استيفاء الوظيفة بدون إحضار الحجة؛ فيضمنها متلفها؛
~~لتعديه، فإن كانت عنده أمانة، وتلفت بلا تعد ولا تفريط؛ لم يضمن، وهو متجه.
# (وإن اشترك جماعة في) سرقة (نصاب قطعوا) كلهم؛ لوجود سبب القطع منهم
~~كالقتل (حتى من لم يخرج) منهم (نصابا) كاملا نصا؛ لاشتراكهم في هتك الحرز
~~وإخراج النصاب كما لو كان ثقيلا فحملوه (ولو لم يقطع بعضهم لنحو شبهة)
~~ككونه شريكا لأبي رب المال أو عبدا له أو غير مكلف (قطع الباقي) إن أخذ
~~نصابا، وقيل أو أقل.
# قاله في " المبدع "؛ لأنه لا يلزم من سقوط القطع عن أحدهم لمعنى ليس في
~~غيره أن يسقط عن الغير كشريك أب قتل ولده.
# (وإن اعترفا) ؛ أي: اثنان (بسرقة نصاب ثم رجع أحدهما) عن إقراره (قطع
~~الآخر) وحده دون الراجع (وكذا لو أقر بمشاركة آخر) في سرقة نصاب (فأنكره)
~~ولم يقربا لسرقة قطع المقر (ويقطع سارق نصاب لجماعة) ؛ لأن السرقة والنصاب
~~شرطان للقطع، وقد وجدا، فوجب القطع كما لو كان المال واحد.
# (وإن هتك اثنان حرزا فدخلاه فأخرج أحدهما المال) دون الآخر؛ قطعا نصا؛
~~لأن المخرج أخرجه بقوة صاحبه ومعرفته ومعونته، أو هتك اثنان حرزا (أو دخل
~~أحدهما) الحرز (فقربه) ؛ أي: النصاب المسروق (من
# PageV06P233
# النقب، وأدخل الآخر يده فأخرجه) ؛ أي: النصاب قطعا؛ لأنهما ااشتركا في
~~هتك الحرز وإخراج المتاع، (أو) هتك اثنان حرزا؛ ودخل أحدهما (فوضعه وسط
~~النقب، فأخذه الخارج) منهما (قطعا) لاشتراكهما في الهتك والإخراج: (وإن
~~رماه) ؛ أي: النصاب من دخل منهما (إلى) رفيقه (الخارج) من الحرز (أو ناوله)
~~إياه (فأخذه) الخارج (أولا) ؛ أي: لم يأخذه منه (أو أعاده) ؛ أي: المتاع
~~(فيه) ؛ أي: الحرز (أحدهما) ؛ أي: الداخل والخارج (قطع الداخل) منهما الحرز
~~(وحده) لأنه المخرج للنصاب وحده، فاختص القطع به.
# (وإن هتكه) ؛ أي: الحرز (أحدهما، ودخل الآخر، فأخرج المال) وحده (فلا قطع
~~عليهما) ms3154 ؛ أي: على واحد منهما؛ لأن الأول لم يسرق؛ والثاني لم يهتك الحرز
~~(ولو تواطئا) على ذلك.
# قال ابن منجى: هذا المذهب؛؛ لأنه لا فعل لأحدهما فيما فعله الآخر؛ فلا
~~يبقى إلا القصد، والقصد إذا لم يقارنه الفعل لا يترتب عليه حكم.
# (ومن نقب ودخل) الحرز (فابتلع) فيه (ذهبا أو جوهرا) أو نحوهما (وخرج به)
~~قطع كما لو أخرجه في كمه (أو ترك المتاع) في الحرز (على بهيمة، فخرجت به)
~~البهيمة - ولو بلا سوق - قطع؛ لأن العادة مشي البهيمة بما وضع عليها (أو)
~~ترك المتاع (في ماء جار) فأخرجه الماء؛ قطع؛ لأن البهيمة والماء لا إرادة
~~لهما في الإخراج (أو أمر) من هتك الحرز (غير مكلف) كصغير أو مجنون
~~(بإخراجه) ؛ أي: النصاب (فأخرجه) غير المكلف قطع الآمر؛ لأن غير المكلف لا
~~حكم لفعله؛ فهو في معنى البهيمة (أو ترك هاتك) الحرز المتاع (على جدار)
~~داخل الحرز (فأخرجته ريح) قطع؛ لأن ابتداء الفعل منه؛ فلا أثر للريح (أو)
~~هتك الحرز، و (رمى به) ؛ أي: المتاع (خارجا) عن الحرز؛ قطع؛ لأنه أخرجه، أو
~~هتك الحرز (وجذبه) ؛ أي:
# PageV06P234
# المتاع بشيء وهو خارج الحرز؛ قطع؛ لأنه أخرجه (أو استتبع سخل شاة) بأنه
~~قرب إليه أمه؛ وهو في حرز مثله، فتبعها، وبلغت قيمته نصابا؛ قطع، لا أن
~~تبعها السخل بلا استتباع؛ لأنه ليس من فعله، وكذا عكسها (أو) هتك الحرز
~~(وتطيب فيه) بطيب كان فيه، خرج به من الحرز، (و) كان ما تطيب به (لو اجتمع
~~بلغ) ما يساوي (نصابا) ؛ قطع؛ لهتكه الحرز وإخراجه منه ما يبلغ نصابا، كما
~~لو كان غير طيب.
# (أو هتك الحرز) وقتا (وأخذ المال وقتا آخر) وقرب ما بينهما؛ قطع كما لو
~~أخذه عقب الهتك، (أو) هتك الحرز (وأخذ بعضه) ؛ أي: النصاب (ثم أخذ بقيته) ؛
~~أي: النصاب (وقرب ما بينهما) من الزمن؛ قطع؛ لأنها سرقة واحدة، ولأن فعل
~~الواحد بعضه على بعض أولى من بناء فعل أحد الشريكين على فعل الآخر، وإن بعد
~~بينهما كما لو كانا في ليلتين؛ فلا قطع؛ ms3155 لأن كل سرقة منهما لا تبلغ نصابا،
~~وإن علم المالك هتك الحرز، وأهمله، فلا قطع أيضا؛ لأن السرقة الثانية من
~~غير حرز أو هتك حرزا (أو فتح أسفل كوارة، فخرج العسل شيئا فشيئا) أو أخرجه
~~كذلك حتى بلغت قيمته نصابا؛ قطع؛ لأنه لم يهمل الأخذ كما لو أخذه جملة (أو
~~أخرجه) أي: المتاع السارق (إلى ساحة دار من بيت مغلق منها) ؛ أي: الدار
~~التي بها البيت (مغلق؛ قطع) ؛ لأنه هتك الحرز، وأخرج منه نصابا، كما لو لم
~~يكن على الدار باب آخر.
# (ولو علم) إنسان (قردا أو عصفورا) ونحوه (السرقة) فسرق قليلا أو كثيرا
~~فعلى معلمه (الغرم) ؛ أي: غرم قيمة ما أخذه (فقط) ؛ أي: دون القطع؛؛ لأنه
~~لم يهتك الحرز.
# الشرط (الخامس إخراجه) ؛ أي النصاب (من حرز) ؛ لحديث عمرو بن شعيب عن
~~أبيه عن جده «أن رجلا من مزينة سأل رسول الله - صلى الله عليه وسلم - عن
~~الثمار، فقال: ما أخذ من غير أكمامه، واحتمل ففيه قيمته ومثله معه، وما
# PageV06P235
# كان في الجرين ففيه القطع إذا بلغ ثمن المجن» ) رواه أبو داود وابن ماجه،
~~وهو مخصص للآية (فلو سرق من غير حرز) بأن وجد حرزا مهتوكا أو بابا مفتوحا
~~فأخذ منه نصابا (فلا قطع) لفوات شرطه، كما لو أتلفه، داخل الحرز بأكل أو
~~غيره، فعليه ضمانه.
# (ومن أخرج بعض ثوب قيمته) ؛ أي بعض الثوب (نصاب؛ قطع به) أي بالبعض الذي
~~أخرجه (إن قطعه) من الثوب؛ لتحقق إخراجه من الحرز (وإلا) يقطع ما أخرجه
~~(فلا قطع) عليه، كما لو أخرج بعض خشبة وباقيها داخل الحرز، ولم يقطعها
~~للتبعية.
# (ولو أمسك غاصب طرف عمامته والطرف الآخر في يد مالكها؛ لم يضمنها) لأن
~~بعضها لا ينفرد عن بعض، ومن هتك حرزا أو احتلب لبن ماشية، فإن أخرجه وبلغ
~~نصابا، قطع، وإن شربه داخله أو أخرج دون نصاب؛ فلا قطع.
# (وحرز كل مال ما حفظ فيه عادة) ؛ لأن معنى الحرز الحفظ ومنه احترز من
~~كذا، ولم يرد من الشرع بيانه، ولا له عرف لغوي ms3156 يتقدر به كالقبض والتفرق في
~~البيع.
# (ويختلف) الحرز (باختلاف) جنس المال وباختلاف بلد (5) كبرا أو صغرا؛
~~لخفاء السارق بالبلد الكبير لسعة أقطاره أكثر منه في البلد الصغير، ويختلف
~~الحرز أيضا باختلاف (عدل سلطان وقوته وجوره وعجزه وضعفه) ؛ فإن السلطان
~~العدل يقيم الحدود فتقل السراق خوفا من الرفع إليه؛ فيقطع؛ فلا يحتاج
~~الإنسان إلى زيادة حرز، وإن كان جائرا يشارك من التجأ إليه من الذعار ويذب
~~عنهم قويت صولتهم، فيحتاج أرباب الأموال لزيادة التحفظ، وكذا الحال مع قوته
~~وضعفه.
# (فحرز جوهر ونقد) ذهب وفضة (وقماش في العمران) ؛ أي:
# PageV06P236
# الأبنية الحصينة في المحال المسكونة من البلد (بدار ودكان وراء غلق وثيق)
~~أي: قفل خشب أو حديد فإن كانت الأبواب مفتحة ولا حافظ فيها فليست حرزا (فإن
~~كانت فيها خزائن مغلقة فالخزائن حرز لها وما خرج عنها فليس بمحرز) كما لا
~~يخفى.
# (وصندوق) مبتدأ (بسوق، وثم) بفتح المثلثة (حارس) بالسوق (حرز) خبر لما في
~~الصندوق، فمن أخذ منه نصابا، قطع، فإن لم يكن ثم حارس؛ فليس حرزا.
# (وحرز بقل وقدور باقلا وقدر طبيخ، وحرز خذف وثم حارس وراء الشرائج) جمع
~~شريجة شيء من نحو قصب يضم بعضه إلى بعض بنحو حبل؛ لأن العادة إحراز ذلك
~~بذلك.
# (وحرز خشب وحطب الحظائر) جمع حظيرة بالحاء المهملة والظاء المعجمة ما
~~يعمل للإبل والغنم من الشجر تأوي إليه فيعبر بعضه ببعض، ويربط بحيث يعسر
~~أخذ شيء منه، وأصل الحظر المنع، وإن كانت بخان فهو أحرز (و) حرز (ماشية) من
~~إبل وبقر وغنم الصير جمع صيرة، وهي حظيرة الغنم (و) حرز ماشية (في مرعى
~~براع يراها فيه غالبا) ؛ لأن العادة حرزها بذلك، فما غاب عن مشاهدته خرج عن
~~الحرز.
# (وحرز سفن في شط بربطها فيه) به على العادة.
# (وحرز إبل باركة معقولة بحافظ حتى نائم) ؛ لأن عادة ملاكها عقلها إذا
~~ناموا (فإن لم تكن معقولة) فبحافظ يقظان (و) حرز (حمولتها) بفتح الحاء؛ أي:
~~الإبل المحملة (بتقطيرها مع قائد يراها بحيث يكثر التفاته إليها) وكذا مع
~~سائق يراها بل ms3157 أولى (ومع عدم تقطير) الإبل المحملة (بسائق يراها) لأنه
~~العادة في حفظها.
# PageV06P237
# (ومن سرق الجمل بما عليه وصاحبه نائم؛ لم يقطع) لأنه في يد صاحبه، وإن لم
~~يكن صاحبه عليه؛ قطع.
# (وحرز بيوت في صحراء وبساتين بملاحظ) يراها إن كانت مفتوحة فإن كانت
~~مغلقة (فبنائم) فيها، وإن لم يكن فيها أحد ولا ملاحظ ثم يراها؛ فليست حرزا،
~~مغلقة كانت أو مفتوحة، (وكذا) ؛ أي: كالبيوت في الصحراء والبساتين (نحو
~~خيمة) كخركاة وبيت شعر، فإن كان ثم ملاحظ أو كانت مغلقة وفيها نائم؛
~~فمحرزة، وإلا فلا قطع على سارقها ولا على سارق منها؛ لأنها غير محرزة عادة.
# (وحرز ثياب في حمام و) (حرز أعدال و) حرز (غزل بسوق أو في خان وما كان
~~مشتركا في دخول) كرباط (بحافظ) يراها (كقعوده على متاع وتوسده كما تقدم) في
~~قطع سارق رداء صفوان من المسجد وهو متوسده (وإن فرط حافظ) في حمام أو سوق
~~أو مكان مشترك الدخول كالمضيفة والتكية والخانكات فنام أو اشتغل، (فلا قطع)
~~على السارق؛ لأنه لم يسرق من حرز (ضمن) المسروق حافظ (معد) للحفظ؛ لأنه
~~(فرط، وإن لم يستحفظ) لتفريطه.
# (ومن كان متاعه بين يديه كبزر بزار وخبز خباز بحيث يشاهده، فهو حرز) يقطع
~~سارقه بسرقته.
# (ومن استحفظ شخصا متاعه بمسجد، فسرق بتفريطه في حفظه؛ فلا قطع) على
~~سارقه؛ لأنه لم يسرق من حرز (ولزمه) أي لزم من استحفظ (الغرم إن كان التزم
~~حفظه وأجابه إلى ما سأله) صريحا (وإن لم يجبه، لكن سكت؛ لم يلزمه غرم) ؛
~~لأنه ما قبل الاستيداع ولا قبض المتاع، وإن حفظ المتاع بنظره إليه، وقربه
~~منه، فسرق، فلا غرم عليه؛ لعدم تفريطه، وعلى السارق القطع؛ لأنه سرق نصابا
~~من حرزه.
# (وحرز كفن مشروع
# PageV06P238
# بقبر طم كونه على ميت) ولو بعد القبر على العمران، فمن نبش قبرا، وأخذ
~~منه كفنا أو بعضه يساوي نصابا؛ قطع لعموم الآية. وقول عائشة: سارق أمواتنا
~~كسارق أحيائنا.
# وروي عن ابن الزبير أنه قطع نباشا، فإن لم يخرج الكفن من القبر بل ms3158 من
~~اللحد، ووضعه في القبر؛ فلا قطع كنقل المتاع في البيت من جانب إلى جانب،
~~وكذا إن أكل الميت ونحوه وبقي الكفن؛ فلا قطع على سارقه كما لو زال نائم
~~بنحو مسجد عن ردائه ثم سرق (وهو) ؛ أي: الكفن (ملك له) ؛ أي: الميت
~~استصحابا للحياة (يوفى منه دينه لو عدم) ولا يزول ملكه إلا عما لا حاجة به
~~إليه (والخصم فيه الورثة) لقيامهم مقامه كولي غير مكلف (فإن عدموا) ؛ أي:
~~الورثة (ف) الخصم فيه (نائب الإمام) لأنه ولي من لا ولي له كالقود، وإن
~~كفنه أجنبي متبرع فكذلك، وهو الخصم فيه لبقاء ملكه عليه؛ لانتفاء صحة تمليك
~~الميت، بل هو إباحة.
# (ومن سرق ما زاد على ثلاث لفائف رجل وخمس لفائف امرأة) لم يقطع؛ لأن
~~الزيادة على ذلك غير مشروعة (أو) ترك الميت في تابوت فأخذ السارق (تابوته
~~أو أخذ ما معه من ذهب أو فضة أو جوهر لم يقطع) السارق (لأنه) ؛ أي: المذكور
~~سفه (غير مشروع) وترك غيره معه يضيع فلا يكون محرزا بالقبر.
# (ويتجه أو) ؛ أي: ولا يقطع سارق إن (سرق الميت بكفنه) لاتصال الكفن بما
~~لا قطع فيه، وهو متجه
# (وحرز باب تركيبه بموضعه) مفتوحا كان أو مغلقا؛ لأنه العادة (و) حرز
~~(حلقته) ؛ أي: الباب (بتركيبها فيه) ؛ لأنها تصير بذلك كبعضه، فمن أخذ بابا
~~منصوبا أو منه ما يبلغ نصابا؛ قطع؛ (وتازير) ؛ أي: ما يجعل في أسفل الحائط
~~من لباد أو رفوف ونحوها (و) حرز
# PageV06P239
# (جدار دار) كونه مبنيا فيها إذا كانت في العمران.
# (وحرز) سقف (كباب، وكذا لو كانت) الدار (بالصحراء وفيها حافظ) فإن أخذ من
~~أجزاء الدار أو خشبه ما يبلغ نصابا؛ وجب قطعه؛؛ لأن الحائط حرز لغيره،
~~فيكون حرزا لنفسه، ولا يقطع إن هدم الحائط ولم يأخذه كما لو أتلف المتاع
~~بحرز، بل يغرم أرش الهدم إن تعدى به.
# وأما أبواب الخزائن في الدار فإن كانت أبواب الديار مغلقة فهي محرزة
~~(مغلقة) كانت (أبواب الخزائن) أو مفتوحة وإن كان باب الدار مفتوحا لم تكن ms3159
~~أبواب الخزائن محرزة إلا أن تكون مغلقة أو يكون في الدار حافظ يحفظها
~~(ونوم) مبتدأ (على رداء) بمسجد أو غيره (أو على مجر فرس ولم يزل عنه) ؛ أي:
~~الرداء أو مجر الفرس (ونعل برجل) ومثله خف (وعمامة على الرأس حرز) خبر؛
~~لأنه هكذا يحرز عادة؛؛ لأنه - عليه الصلاة والسلام - «قطع سارق رداء صفوان
~~من المسجد، وهو متوسده» ، فإن زال النائم عن الرداء أو مجر الفرس، أو كانت
~~النعل بغير رجله؛ فلا قطع إن لم يكن بنحو دار.
# (فمن نبش قبرا أو أخذ الكفن) المشروع وبلغ نصابا؛ قطع، لا من وجد قبرا
~~منبوشا، فأخذ منه كفنا.
# (أو سرق رتاج الكعبة) بكسر الراء بابها العظيم؛ قطع؛ (أو) إن سرق (باب
~~مسجد) قطع (أو سقفه أو تازيره) قطع (أو سحب رداءه) ؛ أي: النائم من تحته،
~~(أو) سحب (مجر فرس من تحته، أو سحب نعلا من رجل، وبلغ) ما أخذه من تلك
~~الأشياء (نصابا؛ قطع) سارقه؛ لسرقته نصابا من حرز مثله لا شبهة له فيه،
~~والمطالبة بما يتعلق بالمسجد للإمام أو من يقوم مقامه و (لا) يقطع بسرقة
~~(ستارة الكعبة الخارجية) نصا (ولو) كانت (مخيطة عليها) كغير المخيطة؛ لأنها
~~غير محرزة (ولا ب) سرقة (قناديل مسجد، ويتجه ولو) كانت القناديل (لزينة)
~~وهذا الاتجاه حشو لا طائل تحته؛ فإنه إذا لم يقطع
# PageV06P240
# بقناديل الشعل، فلأن لا يقطع بقناديل الزينة أولى؛ لأن قناديل الزينة لا
~~حرمة لها، وكذلك قناديل الشعل؛ فإنها محرمة؛ لأنها من ضروريات المسجد
~~(وحصره) ونحو ذلك مما هو معد لنفع المصلين كقفص يضعون نعالهم فيه وخابية
~~يشربون منها (إن كان) السارق (مسلما) ؛ لأن له فيه حقا كسرقته من بيت
~~المال، فإن كان ذميا؛ قطع.
# (ومن سرق ثمرا) ينتفع به، سواء كان مأكولا أو لا (أو) سرق (طلعا أو) سرق
~~(جمارا) وهو قلب النخلة، ومنه يخرج التمر والسعف وتموت بقطعه، ويرادفه
~~الكثر (أو) سرق (ماشية) في المرعى (من غير حرز كمن شجرة ولو) كانت الشجرة
~~(ببستان محوط عليه فيه حافظ؛ فلا قطع) لحديث رافع ms3160 بن خديج مرفوعا. «لا قطع
~~في تمر ولا كثر» . رواه أحمد وأبو داود والترمذي.
# (وأضعفت) على سارقه (قيمته) ؛ أي: المسروق من شجر أو طلع أو جمار أو
~~ماشية من غير حرز فيضمن عوضا عما سرقه مرتين؛ لحديث عمرو بن شعيب عن أبيه
~~عن جده عبد الله بن عمرو قال: «سئل النبي - صلى الله عليه وسلم - عن الثمر
~~المعلق، فقال: من أصاب منه بغية من ذي حاجة غير متخذ خبنة؛ فلا شيء عليه،
~~ومن خرج بشيء منه؛ فعليه غرامة مثلية والعقوبة ومن سرق منه شيئا بعد أن
~~يأويه الجرين فبلغ ثمن المجن؛ فعليه القطع» . رواه أحمد والنسائي وأبو داود
~~ولفظه له. قال أحمد: لا أعلم شيئا يدفعه.
# واحتج أحمد أيضا أن عمر غرم حاطب بن أبي بلتعة حين
# PageV06P241
# نحر غلمانه ناقة رجل من مزينة مثلي قيمتها رواه الأثرم
# والخبنة بخاء معجمة ثم باء موحدة ثم نون الحجزة - وهي معقد الإزار، ومن
~~السراويل موضع التكة. قال في " القاموس ": نكل الطعام غيبه وخبأه للشدة،
~~والخبنة بالضم ما تحمله في حصنك. انتهى.
# (ويتجه) أن سارق شيئا مما ذكر يغرم قيمته مرتين (ولو) كان (مثليا) للحديث
~~السابق، وهو متجه (كماشية تسرق من المرعى بلا حرز وككاتم محرم التقاطه
~~فتلف) فلا يقطع، ويغرم قيمته مرتين.
# (ويقطع) من سرق شيئا مما تقدم (بعد وضع بجرين ونحوه) كمسطاح؛ لأنه صار
~~محرزا، (أو) سرق نصابا من ثمر (من شجرة بدار محرزة) لحديث عمرو بن شعيب
~~السابق، ولا تضعف القيمة في غير ما ذكر؛ لأن التضعيف فيه على خلاف القياس
~~للنص.
# (ولا قطع) بسرقة (عام مجاعة غلاء إن لم يجد) سارق (ما يشتريه أو ما يشتري
~~به) نصا. قال جماعة: ما لم يبذل له ولو بثمن غال. وفي " الترغيب " ما تحيا
~~به نفسه؛ لأنه كالمضطر.
# (الشرط السادس انتفاء الشبهة؛ فلا قطع بسرقة) [ (من) مال (عمودي نسبه) ]
~~؛ أي: السارق، أما سرقته من مال ولده فلحديث: «أنت ومالك لأبيك» ) وأما
~~سرقته من مال أبيه أو جده أو أمه أو جدته وإن
# PageV06P242
# علوا، ms3161 أو من مال ولد ابنه أو ولد بنته وإن سفلا؛ فلأن بينهم قرابة تمنع
~~من قبول شهادة بعضهم لبعض، ولأن النفقة تجب لأحدهم على الآخر حفظا له؛ فلا
~~يجوز إتلافه حفظا للمال.
# (ولا) قطع بسرقة (من مال له) ؛ أي: السارق (فيه شرك، أو لأحد ممن لا
~~يقطع) السارق (بالسرقة منه) فيه شرك كأبيه وولده؛ لقيام الشبهة فيه بالبعض
~~الذي لا يجب بسرقته قطع، و (لا) قطع بسرقة (من غنيمة لأحد ممن ذكر) من سارق
~~وعمودي نسبه (فيها حق) قبل القسمة، وكذا لو سرق قن من غنيمة لسيده فيها حق.
# (ولا) قطع بسرقة (مسلم من بيت المال) لقول عمر وابن مسعود: من سرق من بيت
~~المال فلا قطع، ما من أحد إلا وله في هذا المال حق. وروى سعيد عن علي: ليس
~~على من سرق من بيت المال قطع (ولو) كان السارق من بيت المال (قنا) صرح به
~~ابن عقيل وغيره، وقدمه في " الفروع " وغيره، وصححه في " التنقيح "؛ لأن قن
~~المسلم له شبهة، وهو أن سيده لو افتقر عن نفقته، ولم يكن للقن كسب في نفسه؛
~~كانت نفقته في بيت المال (و) ؛ لأنه (لا يقطع بسرقة من مال لا يقطع به
~~سيده) وسيده لا يقطع بالسرقة من بيت المال فكذا هو، (ولا) قطع (بسرقة)
~~مكاتب من مكاتبه (وعكسه كقنه) إذ المكاتب قن ما بقي عليه درهم، وروى ابن
~~ماجه عن ابن عباس: «أن عبدا من رقيق الخمس سرق من الخمس، فرفع إلى النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - فلم يقطعه، وقال: مال الله سرق بعضه بعضا» .
# (ولا قطع بسرقة زوج أو زوجة من الآخر ولو أحرز عنه) رواه سعيد عن عمرو
~~بإسناد جيد، ولأن كلا منهما يرث صاحبه بغير حجب يتبسط في ماله، أشبه الولد
~~مع الوالد، وكما لو منعها نفقتها.
# (ولا) قطع (بسرقة مسروق منه أو) سرقة (مغصوب منه مال سارق
# PageV06P243
# أو) مال (غاصب من الحرز الذي فيه العين المسروقة أو) من الحرز الذي فيه
~~العين (المغصوبة) ؛ لأن لكل منهما شبهة ms3162 في هتك الحرز إذن لأخذ عين ماله،
~~فإذا هتكه صار كأن المال المسروق من ذلك الحرز أخذه من غير حرز (وإن سرقه)
~~؛ أي: سرق المسروق منه أو المغصوب منه مال سارق أو غاصب (من حرز آخر) غير
~~الذي به ما سرق منه أو غصب منه؛ قطع بسرقته من حرز لا شبهة له فيه.
# (ويتجه) أنه لا يقطع المسروق منه بسرقته من مال سارق أو غاصب من حرز غير
~~الذي به المال المسروق أو المغصوب [ (على توهم أنه) ؛ أي: المال المسروق أو
~~المغصوب فيه] للشبهة، وهو متجه (أو سرق من مال من له عليه دين) قطع؛ لأنه
~~لا شبهة له في المال ولا في الحرز (لا) إن سرق من مال مدينه (بقدره) ؛ أي:
~~الدين (لعجزه) عن استخلاصه بحاكم؛ لإباحة بعض العلماء الأخذ إذن كالوطء في
~~نكاح مختلف فيه، فإن سرق أكثر من دينه، وبلغ الزائد نصابا قطع (أو) سرق
~~(عينا قطع بها) ؛ أي: بسرقتها (في سرقة أخرى) متقدمة من حرزها الأول أو
~~غيره؛ قطع؛ لأنه لم ينزجر بالقطع الأول؛ أشبه ما لو سرق غيرها؛ بخلاف حد
~~قذف فلا يعاد بإعادة القذف؛ لأن الغرض إظهار كذبه، وقد ظهر
# (أو أجر إنسان داره أو أعار داره، ثم سرق) مؤجر (منها مال مستأجر، أو)
~~سرق منها مال (مستعير) قطع لأنه لا شبهة له في المال ولا في هتك الحرز، كما
~~لو سرق من ملك المستأجر أو المستعير، وظاهره أن المغصوب داره لا قطع عليه
~~بسرقته منها.
# (أو) سرق (من) مال (قرابة) له (غير عمودي نسبه كأخيه) وعمه وخاله؛ قطع؛
~~لأن قرابته لا تمنع قبول شهادة أحدهما للآخر؛ فلا تمنع القطع.
# (أو) سرق (مسلم من ذمي أو من مستأمن) أو سرق أحدهما منه
# PageV06P244
# (قطع) سارق؛ لأن مال كل منهما معصوم كسرقة مسلم من مسلم، ويقطع المرتد
~~إذا سرق ثم عاد إلى الإسلام، فإن قتل للردة اكتفي بقتله.
# (ومن سرق) وثبتت عليه السرقة (ببينة) شهدت أنه سرق (عينا) فأنكر؛ لم يسمع
~~إنكاره.
# وإن قال: احلفوا أني ms3163 سرقت منه لم يجب لذلك؛ لأن السرقة قد ثبتت بالبينة،
~~وفي الإحلاف قدح في الشهادة (ف) إن (ادعى ملكها) ؛ أي: العين (أو) ادعى ملك
~~(بعضها) وأنها كانت عند المسروق منه رهنا أو وديعة أو غصبا؛ فالقول قول
~~المسروق منه مع يمينه؛ لأن اليد ثبتت له، فإن حلف سقطت دعوى السارق، ولا
~~قطع عليه لاحتمال صدقه، ولهذا حلفنا المسروق منه، وإن نكل قضينا عليه
~~بنكوله (أو) سرق عينا وادعى الإذن من صاحب الحرز (في دخول؛ لم يقطع ولو)
~~كان (معروفا بالسرقة) لأن ما ادعاه محتمل؛ فهو شبهة في درء الحد، وسماه
~~الشافعي السارق الظريف (و) حيث تقرر أن لا قطع فإن العين المسروقة (يأخذها)
~~من السارق المدعي ملكها أو ملك بعضها (مسروق منه بيمينه) أنها ملكه، وليس
~~للسارق فيها ملك.
# الشرط (السابع ثبوتها) ؛ أي السرقة (بشهادة عدلين) لقوله تعالى:
~~{واستشهدوا شهيدين من رجالكم} [البقرة: 282] وكان القياس قبول اثنين في كل
~~شهادة، لكن خولف فيما عدا ذلك النص فيه فبقي فيما عداه على عمومه (يصفانها)
~~؛ أي: السرقة في شهادتهما، وإلا لم يقطع؛ لأنه حد فيدرأ بالشبهات كالزنا
~~(ولا تسمع شهادتهما قبل الدعوى) من مالك المسروق أو من يقوم مقامه فلو
~~اختلف الشاهدان في وقت السرقة أو مكانها أو في المسروق؛ فشهد أحدهما أنه
~~سرق يوم الخميس أو من هذا البيت، أو سرق ثورا أو ثوبا أبيض أو هروبا، وشهد
~~الآخر أنه سرق يوم الجمعة أو من البيت أو بقرة أو حمارا أو ثوبا
# PageV06P245
# أسود أو مرويا؛ لم يقطع المشهود عليه؛ لعدم اتفاقهما، كما لو اختلفا في
~~الذكورية والأنوثية، (أو بإقرار) السارق (مرتين) ؛ لأنه يتضمن إتلافا،
~~فاعتبر تكرار الإقرار فيه كالزنا، أو يقال إن الإقرار أحد حجتي القطع
~~فيعتبر فيها التكرار كالشهادة، وقد روى القاسم بن عبد الرحمن أن عليا قال:
~~لا تقطع يد السارق حتى يشهد على نفسه مرتين، حكاها أحمد في رواية منها،
~~واحتج به (ويضعها) ؛ أي: السرقة السارق (في كل مرة) لاحتمال ظنه وجوب القطع
~~عليه مع فقد بعض شروطه ms3164 (ولا يرجع) عن إقراره (حتى يقطع) فإن رجع؛ ترك (ولا
~~بأس بتلقينه) ؛ أي: السارق (الإنكار) لحديث ابن أمية المخزومي «أن النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - أتي بلص قد اعترف فقال: ما أخالك سرقت قال: بلى،
~~فأعاده عليه مرتين قال بلى: فأمر به فقطع» . رواه أبو داود.
# الشرط (الثامن مطالبة مسروق منه بماله هو أو) مطالبة (وكيله أو) مطالبة
~~(وليه) إن كان محجورا عليه لحظه؛ لأن المال يباح بالبذل والإباحة، فيحتمل
~~إباحة مالكه إياه وإذنه له في دخول حرزه ونحوه مما يسقط القطع، فإذا طالب
~~رب المال زال هذا الاحتمال، وانتفت الشبهة.
# ولو كان المسروق منهم (جماعة) فلا بد أن يطالب (كلهم) بالسرقة فلا يثبت
~~القطع بطلب بعضهم كأولياء المقتول إذا تقرر هذا.
# (فلو أقر) شخص بسرقة من غائب أو قامت بها بينة (انتظر حضوره ودعواه) أي
~~الغائب (ومطالبته) للسارق؛ لتكمل شروط القطع، ولكن لا يخلى سبيله (فيحبس
~~السارق) إلى قدوم الغائب وطلبه أو تركه (وتعاد) شهادة البينة بعد دعواه؛
~~لأن تقدمها عليها شرط للاعتداد بها (وإن كذب مدع نفسه) في شيء مما يوجب
~~القطع (سقط القطع) لفوات شرطه، ولا بد في السارق أن يكون مختارا؛ لأن
~~الإكراه شبهة في جواز السرقة، فدرأ عنه الحد كما لو أكره على القذف.
# PageV06P246
# تتمة: وإن شهدت البينة على إقراره بالسرقة، ثم جحد، وقامت البينة بذلك لم
~~يقطع ولو أقر مرة واحدة أو ثبت بشاهد ويمين أو إقرار مرتين، ثم رجع؛ لزمه
~~غرامة المسروق، ولا قطع، وإن كان رجوعه وقد قطع بعض المفصل لم يتمم إن كان
~~يرجى برؤه، لكونه قطع الأقل، وإن قطع لأكثر فالمقطوع بالخيار إن شاء قطعه
~~ليستريح من تعليق كفه، وإن شاء تركه ولا يلزم القاطع قطعه؛ لأن قطعه تداو
~~وليس بحد.
# وإن أقر أنه سرق من رجلين، فصدقه أحدهما أو حضر أحدهما، فطالب، ولم يطالب
~~الآخر، لم يقطع، فإذا أقر أنه سرق من شخص شيئا يبلغ نصابا، فقال الشخص قد
~~فقدته من مالي، فينغي أن يقطع.
### | [فصل إذا وجب قطع ms3165 السارق قطعت يده اليمنى]
# فصل (وإذا أوجب القطع قطعت يده اليمنى) لقراءة ابن مسعود: " فاقطعوا "
~~أيمانهما وهو إما قراءة أو تفسير سمعه من رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~-؛ إذ لا يظن بمثله أن يثبت في القرآن برأيه، ولأنه قول أبي بكر وعمر ولا
~~مخالف لهما من الصحابة (لإهدارها) بسبب جنايتها؛ إذ السرقة لا تكون غالبا
~~إلا بها فأهدرت لذلك (من مفصل كفه) لقول أبي بكر وعمر تقطع يمين السارق من
~~الكوع ولأن اليد تطلق عليها إلى الكوع وإلى المرفق وإلى المنكب، وإرادة ما
~~سوى الأول مشكوك فيه؛ فلا يقطع مع الشك.
# (وحسمت وجوبا) لقوله - صلى الله عليه وسلم - في سارق: «اقطعوه واحسموه» .
~~قال ابن المنذر في إسناده مقال.
# وحسمها بغمسها في زيت مغلي لسد أفواه العروق، فينقطع الدم، إذ لو ترك بلا
~~حسم لنزف الدم، فأدى إلى موته العروق.
# PageV06P247
# (وسن تعليقها) ؛ أي: يد السارق المقطوعة (في عنقه ثلاثة أيام إن رآه
~~الإمام) ؛ أي: أداه اجتهاده إليه لتتعظ السراق (فإن عاد) من قطعت يمينه إلى
~~السرقة (قطعت رجله اليسرى) مع برء يده (الأولى) ؛ أي: التي قطعت أولا
~~(وإلا) بأن عاد ثانيا إلى السرقة قبل البرء (ف) لا تقطع رجله (حتى تندمل)
~~يده؛ أي يبرأ جرحها (من مفصل كعبه بترك عقبه) لفعل عمر، وعن علي أنه كان
~~يقطع من شطر القدم من معقد الشراك، ويترك له عقبا يمشي عليها، والأصل في
~~قطع الرجل في المرة الثانية ما روى أبو هريرة «أن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - قال في السارق: إن سرق فاقطعوا يده، ثم إن سرق فاقطعوا رجله» .
# ولأنه قول أبي بكر وعمر، ولا مخالف لهما من الصحابة، فكان كالإجماع وإنما
~~قطعت الرجل اليسرى؛ لقوله تعالى: {أو تقطع أيديهم وأرجلهم من خلاف}
~~[المائدة: 33] وإذا ثبت ذلك في المحاربة ثبت في السرقة قياسا عليها؛ ولأن
~~قطع الرجل اليسرى أرفق به؛ لأن المشي على الرجل اليمنى أسهل وأمكن، ويبعد
~~في العادة أن يتمكن من المشي على اليسرى، فوجب قطع اليسرى لئلا تتعطل منه ms3166
~~منفعة بلا ضرورة (وحسمت) وجوبا، وصفة القطع أن يجلس السارق ويضبط، لئلا
~~يتحرك فيجني على نفسه، وتشد يده بحبل، أو تجر حتى يتيقن المفصل، ثم توضع
~~السكين، وتجر بقوة ليقطع في مرة (فإن عاد) فسرق بعد قطع يده ورجله (حبس حتى
~~يتوب، ويحرم أن يقطع) .
# روي عن أبي سعيد المقبري عن أبيه قال: " حضرت علي بن أبي طالب أتي برجل
~~مقطوع اليد والرجل قد سرق، فقال لأصحابه: ما ترون في هذا؟ قالوا: اقطعه يا
~~أمير المؤمنين قال: أقتله إذن، وما عليه القتل بأي شيء يأكل الطعام؛ بأي
~~شيء يتوضأ للصلاة؛ بأي شيء يقوم لحاجته؟ فرده إلى السجن أياما ثم أخرجه،
~~فاستشار أصحابه، فقالوا مثل قولهم الأول؛ وقال لهم مثل ما قال أول مرة؛
~~فجلده جلدا شديدا ثم أرسله ". رواه سعيد.
# ولأن في قطع يده
# PageV06P248
# الأخرى تفويتا لمنفعة جنس اليد وذهاب عضوين من شق وحكمة حبسه كفه عن
~~السرقة وتعزيره.
# (فلو سرق) شخص (ويمينه) ؛ أي: يمين يديه ذاهبة (أو رجله اليسرى ذاهبة قطع
~~الباقي منهما) ؛ أي: من يمين يديه ويسرى رجليه، فتقطع رجله اليسرى في
~~الصورة الأولى؛ لأن اليمين لما خرجت عن كونها محلا للقطع انتقل القطع إلى
~~ما يلي ذلك، وهو الرجل اليسرى، وتقطع يده اليمنى في الثانية لأنها الآلة أو
~~محل القطع، لأنه منفعة الجنس لا تتعطل بذلك، وليس من شق واحد.
# (ولو كان الذاهب) من السارق (يده اليسرى ورجله اليمنى؛ لم يقطع منه شيء)
~~لتعطيل منفعة الجنس، وذهاب عضوين من شق بذلك القطع لو فعل (ولو كان) الذاهب
~~(يديه أو يسراهما؛ لم تقطع رجله اليسرى) لذهاب عضوين من شق (ولو كان)
~~الذاهب (رجليه أو يمناهما) أي يمنى رجليه (قطعت يمنا يديه؛ لأنها الآلة،
~~ومحل النص) ولا يذهب بقطعها منفعة جنسها (ولو ذهب بعد سرقته يمنى) يديه (أو
~~يسرى يديه أو) ذهب بعد سرقته يمنى أو يسرى يديه (مع رجليه أو) ذهب يمنى أو
~~يسرى يديه مع (إحداهما) ؛ أي: إحدى رجليه (سقط القطع) أما في الأولى فلتلف
~~محل القطع ms3167 كما لو مات من عليه قود، وأما سقوطه في الثانية فلذهاب منفعة
~~الجنس بقطع يمناه، وأما في الأخيرتين فكذلك وأولى.
# ولا يسقط القطع (إن كان الذاهب) بعد سرقته (يمنى) رجليه (أو يسرى رجليه
~~أو هما) ، أي: رجليه؛ لبقاء منفعة جنس المقطوعة.
# (والشلاء) من يد أو رجل (ولو أمن تلفه بقطعها) كمعدومة (وما ذهب معظم
~~نفعها) من يد أو رجل (كمعدومة) كأن ذهب منها ثلاث أصابع (لا ما) أي يد أو
~~رجل (ذهب منها خنصر أو بنصر) بكسر الصاد فيهما فقط (أو) ذهب من يد أو رجل
~~(أصبع سواهما) أي الخنصر والبنصر
# PageV06P249
# (ولو) كانت الإصبع الذاهبة (الإبهام) فليست كالمعدومة؛ لبقاء معظم نفعها؛
~~فيقطع من السارق ما وجب قطعه.
# (وإن وجب قطع يمناه) هو، أي: السارق (فقطع قاطع يسراه) بلا إذنه عمدا
~~فعليه (القود) لقطعه عضوا معصوما، كما لو لم يجب قطع يمناه (وإلا يتعمد قطع
~~يسراه؛ ف) عليه (الدية) ؛ أي: دية اليد؛ لأنه خطأ.
# (ولا تقطع يمنى السارق) بعد قطع يسراه؛ لئلا يفضي إلى تعطيل منفعة الجنس.
# جزم به في التصحيح والنظم، وصححه في " الإنصاف " وقدمه في المنتهى "؛
~~لأنه لو سرق مرة ثالثة لا تقطع يسرى يديه كما تقدم (وفي " التنقيح " بلى)
~~قال: " وإن قطع القاطع يسراه عمدا أو خطأ قطعت يمناه. والمذهب الأول.
# (ويجتمع قطع وضمان) على سارق نصا؛ لأنهما حقان يجبان لمستحقين؛ فجاز
~~اجتماعهما كالجزاء والقيمة في صيد مملوك من الحرم.
# إذا تقرر هذا (فيرد) سارق " ما سرقه " (لمالكه، وإن تلف) مسروق فعلى سارق
~~(بدله) ويكون مثل مثلي وقيمة متقوم؛ موسرا كان أو معسرا.
# وما روي عن عبد الرحمن بن عوف مرفوعا: «إذا أقمتم الحد على السارق فلا
~~غرم عليه» . قال ابن عبد البر الحديث ليس بالقوي
# (ويعيد) السارق (ما خرب من حرز) محترم بالنسبة له، لتعديه، لا إن كان له
~~شبهة في هتكه ومثله محرز كما لو سرق حديدا وصنعه إبرا، أو أو سرق ثوبا،
~~وقطعه، فعليه إعادة الإبر كما كانت، ورد الثوب مع أرش النقص، لتعديه بذلك ms3168
~~كالغاصب.
# (وعليه) ؛ أي: السارق (أجرة قاطع) يده أو رجله؛ لأن القطع حق وجب عليه
~~الخروج منه، فكانت مؤنته عليه كسائر الحقوق (و) عليه (ثمن زيت حسم) حفظا
~~لنفسه؛ إذ لا يؤمن عليها التلف بدونه، وهذا المذهب صححه في " التصحيح " "
~~والنظم "
# PageV06P250
# وتصحيح المحرر " وجزم به في الوجيز.
### | [باب حد قطاع الطريق]
# والأصل فيه قوله تعالى: {إنما جزاء الذين يحاربون الله ورسوله ويسعون في
~~الأرض فسادا أن يقتلوا أو يصلبوا} [المائدة: 33] الآية.
# قال ابن عباس: وأكثر المفسرين نزلت في قطاع الطريق من المسلمين لقوله
~~تعالى بعد ذلك: " {إلا الذين تابوا من قبل أن تقدروا عليهم} [المائدة: 34]
~~" والكفار تقبل توبتهم بعد القدرة عليهم وقبلها، وأما الحد فلا يسقط
~~بالتوبة بعد وجوبه.
# (وهم المكلفون الملتزمون) من المسلمين وأهل ذمة وينتقض به عهدهم (ولو)
~~كان المكلف الملتزم (أنثى) ؛ لأنها تقطع في السرقة، فلزمها حكم المحاربة
~~كالرجل بجامع التكليف (الذين يعرضون للناس بسلاح ولو) كان سلاحهم (عصيا أو
~~حجرا في صحراء أو بنيان أو بحر) لعموم الآية بل ضررهم في البنيان أعظم
~~(فيغصبون مالا محترما مجاهرة) فخرج الصغير والمجنون والحربي ومن يعرض لنحو
~~صيد، أو يعرض للناس بلا سلاح؛ لأنهم لا يمنعون من قصدهم، وخرج أيضا من يغصب
~~نحو كلب أو سرجين نجس أو مال حربي ونحوه (ومن يأخذ خفية) ؛ لأنه سارق، وأما
~~المحارب فيعتصم بالقتال دون الخفية؛ إذا تقرر هذا فإن أخذوا المال مختفين
~~فهم (سراق) ؛ لأنهم لا يرجعون إلى منعة وقوة، فليسوا بمحاربين (و) إن خطفوا
~~المال (خطفا) وهربوا به (ف) هو (نهب لا قطع عليهم) . لأنهم ليسوا قطاع
~~طريق.
### | [شروط قطع المحاربة]
# (ويعتبر) لوجوب قطع المحاربة ثلاث شروط: أحدها (ثبوته) ؛ أي: قطع الطريق
~~(ببينة أو إقرار مرتين) كالسرقة. ذكره القاضي وغيره.
# PageV06P251
# (و) الثاني (الحرز) بأن يأخذه من يد مستحقيه وهو بالقافلة، فلو وجده أو
~~أخذه من سارقه أو غاصبه أو منفردا عن قافلة، لم يكن محاربا (و) الثالث
~~(النصاب) الذي يقطع به السارق (فمن قدر عليه) من المحاربين (وقد قتل)
~~إنسانا في المحاربة، ms3169 ولو كان القتل بمثقل أو سوط أو عصي ولو قتل (من لا
~~يقاد به) المحارب لو قتله في غير المحاربة (كولده وكقن) يقتله حر (وكذمي)
~~يقتله مسلم، وكان قتل كل ممن ذكر لقصد ماله، وأخذ مالا، (قتل حتما ولو عفا
~~ولي) لوجوبه لحق الله تعالى كالقطع في السرقة (ثم صلب عقبه) ؛ أي بعد القتل
~~وقبل التغسيل والتكفين (قاتل من يقاد به) لو قتله في المحاربة لقوله تعالى:
~~{أن يقتلوا أو يصلبوا} [المائدة: 33] " (حتى يشتهر) فيرتدع غيره به، ثم
~~ينزل (أو يغسل ويكفن ويصلى عليه ثم يصلب بعد ذلك) ، وكلاهما جائز إذ
~~المقصود من صلبه زجر غيره، وهو حاصل، سواء كان قبل التغسيل والتكفين أو
~~بعده (ولا يقطع مع ذلك) ؛ أي: مع القتل والصلب؛ لأنه لم يذكر معها في حديث
~~ابن عباس الذي رواه عنه الشافعي بإسناده: «إذا قتلوا وأخذوا المال قتلوا
~~وصلبوا، وإذا قتلوا ولم يأخذوا المال قتلوا ولم يصلبوا، وإذا أخذوا المال،
~~ولم يقتلوا؛ قطعت أيديهم وأرجلهم من خلاف، وإذا أخافوا السبيل ولم يأخذوا
~~مالا؛ نفوا من الأرض» ) وروى نحوه مرفوعا، ولأن القتل والقطع عقوبتان تتضمن
~~إحداهما الأخرى؛ لأن إتلاف البدن يتضمن إتلاف اليد والرجل، فاكتفى بقتله،
~~كما لو قطع يد إنسان ورجله ثم قتله في الحال.
# (ولو مات) من قتل من يكافئه في المحاربة (أو قتل قبل قتله للمحاربة؛ لم
~~يصلب) لعدم الفائدة فيه، وهي إشهار أمره في القتل في المحاربة؛ لأنه لم
~~يقتل فيها وكذا قاتل من لا يكافئه كولده وذمي وقن.
# PageV06P252
# (ولا يتحتم قود فيما دون نفس) على محارب، فإن قطع يدا أو رجلا ونحوهما،
~~فلولي الجناية القود أو العفو؛ لأن القود إنما يتحتم إذا قتل؛ لأنه حد
~~المحاربة؛ بخلاف الطرف؛ فإنه يستوفى قصاصا لا حدا، فيكون حكمه كغير
~~المحارب، فإذا عفا ولي القود؛ سقط لذلك، جزم به في التنقيح وتبعه في
~~المنتهى وهو المذهب؛ وقطع به في " الإقناع " يتحتم القود فيما دون النفس
~~إذا كان قد قتل بعد أن جنى على غير المقتول، فهنا يتحتم ms3170 قتله، وعبارة "
~~الإنصاف " توهم ذلك، والصحيح أنه لا يسقط في النفس بتحتم القود في النفس؛
~~لأنه يسقط التحتم في الطرف؛ لأن المذهب أنه لا يتحتم.
# (وردء) محارب: مبتدأ؛ أي مساعده ومعينه إن احتاج إليه (وطليع) يكشف
~~للمحارب حال القافلة ليأتوا إليها (كمباشر) : خبر، كاشتراك الجيش في
~~الغنيمة إذا دخلوا دار الحرب وباشر بعضهم القتال ووقف الباقون للحراسة ممن
~~يدهمهم من ورائهم، وكذا العين الذي يرسله الإمام ليعرف أحوال العدو، وظاهره
~~في ضمان المال، هذا المذهب وعليه الأصحاب.
# (فردء غير مكلف كهو) ؛ أي: كالمباشر غير المكلف، ولا حد؛ لأن الردء تبع
~~للمباشر، ودية قتل غير مكلف على عاقلته.
# (ولو قتل بعضهم) ؛ أي؛ المحاربين المكلفين، ولم يأخذ أحد منهم مالا
~~(ويتجه باحتمال قوي لا) إن كان القتل (خطأ) أو ممن به جنون، وهو متجه (ثبت
~~حكم القتل في حق جميعهم) فإن قدر عليهم قبل أن يتوبوا قتل من قتل ومن لم
~~يقتل، لما تقدم من أن حكم الردء حكم المباشر.
# (وإن قتل بعض منهم) لأخذ المال (وأخذ المال بعض آخر؛ تحتم قتل الجميع
~~وصلبهم) كما لو فعل ذلك كل منهم.
# PageV06P253
# (ويتجه إهدار دم متحتم) ؛ أي: إذا تحتم قتل شخص من المحاربين وقتله غير
~~الحاكم فلا غرم عليه ولا إثم؛ لأن دمه مهدر كالحربي، وهو متجه.
# (وإن قتل) محارب (فقط لقصد المال؛ قتل حتما، ولم يصلب) لما تقدم عن ابن
~~عباس، ولأن جنايتهم بالقتل، وأخذ المال تزيد على جنايتهم بالقتل وحده، فوجب
~~اختلاف العقوبتين.
# (وإن لم يقتل) محارب (وأخذ نصابا لا شبهة له فيه) من بين القافلة (لا من
~~مفرد عن قافلة؛ قطعت يده) ؛ أي: يد كل من المحاربين (اليمنى ثم رجله اليسرى
~~في مقام واحد حتما) فلا ينتظر بقطع إحداهما اندمال الأخرى؛ لأنه تعالى أمر
~~بقطعهما بلا تعرض لتأخير؛ لقوله تعالى: [ {من خلاف} [المائدة: 33] ورفقا به
~~في إمكان مشيه،] والأمر للفور فتقطع يمنى يديه، وتحسم، ثم رجله اليسري
~~وتحسم (وحسمتا) وجوبا؛ لحديث: «اقطعوه واحسموه» (وخلي) سبيله؛ لاستيفاء ما
~~لزمه كالمدين يوفي دينه ms3171 (فلو كانت يده اليسرى مفقودة) قطعت رجله اليسرى فقط
~~(أو) كانت (يمينه؛ شلاء أو) كانت يمينه (مقطوعة أو) كانت يمينه (مستحقة في
~~قود؛ قطعت رجله اليسرى فقط) لئلا تذهب منفعة جنس اليد (وإن عدم يمين يديه،
~~لم تقطع يمنى رجليه) بل يسراهما فقط كما تقدم.
# (وإن حارب) مرة (ثانية) بعد قطع يمنى يديه ويسرى رجليه (لم يقطع منه شيء)
~~لما تقدم في السارق، وقياسه أنه يحبس حتى يتوب (ويتعين دية قود لزم بعد
~~محاربته) بأن قتل بعدهما عمدا مكافئا (لتقديمها) ؛ أي:
# PageV06P254
# المحاربة (بسبقها، وكذا لو مات) محارب لزمه قود بعد محاربته (قبل قتله
~~للمحاربة) فتتعين الدية؛ لفوات محل القود (وإن لم يقتل) أحد من المحاربين
~~أحدا (ولا أخذ مالا يبلغ نصابا لا شبهة له فيه من حرزه نفي وشرد ولو قنا)
~~لقوله تعالى: {أو ينفوا من الأرض} [المائدة: 33] وما تقدم عن ابن عباس أن
~~النفي يكون في هذا الحال، ولأن المناسب أن يكون الأخف بإزاء الأخف، وعلم
~~منه أن أو في الآية ليست للتخيير، ولا للشك، بل للتنويع (فلا يترك يأوي إلى
~~بلد حتى تظهر توبته) عن قطع الطريق (وتنفى الجماعة متفرقة) كل إلى جهة لئلا
~~يجتمعوا على المحاربة ثانيا.
# (ومن تاب منهم) ؛ أي: المحاربين (قبل قدرة عليه سقط عنه حق الله تعالى من
~~صلب وقطع) يد أو رجل (ونفي وتحتم قتل) لقوله تعالى: {إلا الذين تابوا من
~~قبل أن تقدروا عليهم فاعلموا أن الله غفور رحيم} [المائدة: 34] (وكذا خارجي
~~وباغ ومرتد ومحارب) تاب قبل قدرة عليه، وأما من تاب منهم بعد قدرة عليه؛
~~فلا يسقط عنه شيء مما وجب عليه؛ لمفهوم قوله تعالى: {من قبل أن تقدروا
~~عليهم} [المائدة: 34] ولأن ظاهر حال من تاب قبل القدرة عليه أن توبته توبة
~~إخلاص، وما بعدها فالظاهر أنها توبة تقية من إقامة الحد عليه، ولأن في قبول
~~توبته قبل الحد ترغيبا له فيها، بخلاف ما بعد القدرة عليه؛ فإنه لا حاجة
~~إلى ترغيبه فيها.
# (ويؤخذ ذمي) ومعاهد ومستأمن (أسلم بحق الله) تعالى: ms3172 إن وجب عليه حال كفره
~~كنذر وكفارة لا حد زنا ونحوه (بحق آدمي طلبه من قصاص في نفس أو دونها
~~وغرامة مال ودية ما لا قصاص فيه وحد قذف كما قبل الإسلام وقوله تعالى: {قل
~~للذين كفروا إن ينتهوا يغفر لهم ما قد سلف} [الأنفال: 38] وحديث:
# PageV06P255
# «الإسلام يجب ما قبله» في الحربيين، أو خاص في الكفر جمعا بين الأدلة.
# (ومن وجب عليه حد سرقة أو) حد (زنا أو) حد (شرب، فتاب) منه (قبل ثبوته)
~~عند حاكم (سقط) عنه (بمجرد توبته قبل إصلاح عمل) لقوله تعالى: {واللذان
~~يأتيانها منكم فآذوهما فإن تابا وأصلحا فأعرضوا عنهما} [النساء: 16] وقوله
~~بعد ذكر حد السارق: {فمن تاب من بعد ظلمه وأصلح فإن الله يتوب عليه}
~~[المائدة: 39] وقوله - صلى الله عليه وسلم -[: «التائب من الذنب كمن لا ذنب
~~له» . «ولإعراضه - صلى الله عليه وسلم -] عن المقر بالزنا حتى أقر أربعا» .
# فإن ثبت عند الحاكم لم يسقط بالتوبة؛ لحديث: «تعافوا الحدود فيما بينكم،
~~فما بلغني من حد فقد وجب» . رواه أبو داود والنسائي
# (ك) ما يسقط حده مطلقا (بموت) لفوات محله كسقوط غسل ما ذهب من أعضاء
~~الطهارة.
# (ويتجه) لو ادعى مدع على شخص بموجب حد، فأنكر، فشهدت عليه بينة بموجب
~~الحد، فادعى وقوع ذلك منه وأنه تاب قبل ثبوته عليه ظانا أنه يدرأ عنه الحد
~~(لا يقبل دعواه تقدم توبته) على الثبوت، كما لو تاب بعده، وهو متجه.
# PageV06P256
### | [فصل في الدفاع عن النفس والعرض والمال]
# فصل (ومن أريدت) ؛ أي: قصدت (نفسه) ليقتل (أو) يفعل بها الفاحشة، أو
~~أريدت (حرمته) كأمه أو أخته أو زوجته ونحوهن لزنا أو قتل، أو أريد أخذ ماله
~~(ولو قل) ما أريد من ماله (أو لم يكف) من أريدت نفسه أو حرمته أو ماله
~~(المريد) لذلك (فله دفعه) عن نفسه وحرمته وماله (إن لم يخف) الدافع
~~(مبادرته له بالقتل بأسهل ما) ؛ أي: شيء (يظن اندفاعه به) ؛ لأنه لو منع من
~~ذلك لأدى إلى تلفه وأذى في نفسه وحرمته وماله، ولأنه لو لم ms3173 يجز ذلك لتسلط
~~الناس بعضهم على بعض [، وأدى إلى الهرج والمرج، ولحديث أبي هريرة] . قال:
~~«جاء رجل، فقال: يا رسول الله أرأيت إن جاء رجل يريد أخذ مالي؟ قال: فلا
~~تعطه قال: أرأيت إن قاتلني؟ قال: قاتله قال: أرأيت إن قتلني؟ قال: فأنت
~~شهيد؟ قال: أرأيت إن قتلته؟ قال: هو في النار» . رواه أحمد ومسلم. وفي لفظ
~~لأحمد أنه قال له: «أولا أنشده الله قال: فإن أبى علي؟ قال: قاتله» .
# لأن الغرض من ذلك الدفع؛ فإن اندفع بالأسهل حرم الأصعب؛ لعدم الحاجة إليه
~~(فإن لم يندفع إلا بالقتل أبيح) قتله (ولا شيء عليه) لظاهر الخبر (وإن قتل)
~~الدافع (كان شهيدا) للخبر، (ومع علم مزح) يحرم على دافع (قتل، ويقاد به)
~~لأنه لا حاجة إلى الدفع إذن.
# (ولا يضمن بهيمة صالت عليه) ولم تندفع بدون قتل، فقتلها دفعا عن نفسه أو
~~حرمته أو ماله كصغير ومجنون صائل بجامع الصول.
# (ولا) يضمن إذا قتل (من دخل منزله متلصصا) ؛ أي: طالبا للسرقة (حيث دفعه
~~بالأسهل) فيأمره رب المنزل أولا بالخروج، فإن خرج لم يفعل به
# PageV06P257
# شيئا؛ لحصول المقصود، فإن لم يخرج ضربه بأسهل ما يظنه أنه يندفع به، فإن
~~اندفع بعصى لم يضربه بحديد، وإن ولى هاربا لم يقتله ولم يتبعه كالبغاة، وإن
~~ضربه ضربة غليظة لم يكن له عليه أرش؛ لأنه، كفي، شره، وإن ضربه فقطع يمينه
~~فولى هاربا، فضربه فقطع رجله؛ ضمنها بخلاف اليد، فإن مات بسراية القطعين؛
~~فعليه نصف الدية، وإن عاد إليه بعد قطع رجله، فقطع يده الأخرى؛ فاليدان غير
~~مضمونتين.
# (فإن) قتل رجلا، و (ادعى أنه هجم منزله، ولم يمكنه دفعه إلا بقتله لم
~~يقبل قوله) بغير بينة؛ لحديث: «البينة على المدعي واليمين على من أنكر» .
# (ويتجه) محل ما ذكر من عدم قبول قوله (حيث لا قرينة) فإن كانت ثم قرينة
~~على صدق دعواه بأن كان المقتول مشهورا بالفساد والتسلط على نهب أموال
~~العباد؛ فلا مانع من قبول قول رب المنزل بلا بينة؛ حيث كان ثقة مشهورا
~~بالعدالة، ms3174 لدلالة الحال كما لا يخفى، وهو متجه لكنه مرجوح؛ لمخالفته صنع
~~المتأخرين إذا تقرر هذا فعلى القاتل القود.
# (ولو عرف) المقتول (بسرقه) قبل ذلك، فإن شهدت بينة أنهم رأوا المقتول
~~مقبلا إلى القاتل بسلاح مشهور، فضربه هذا القاتل؛ فدمه هدر؛ لثبوت صيالته
~~عليه، وإن شهدوا أنهم رأوا المقتول داخل داره، ولم يذكروا سلاحا أو ذكروا
~~سلاحا غير مشهور؛ لم يسقط القود بذلك؛ لأنه قد يدخل لحاجة.
# PageV06P258
# (ويجب دفعه عن حريمه) إذا أردن نصا، فمن رأى مع امرأته أو بنته ونحوها
~~رجلا يزني بها أو مع ولده، ونحوه رجلا كان يلوط به؛ وجب عليه قتله إن لم
~~يندفع بدونه؛ لأنه يؤدي به حق الله من الكف عن الفاحشة وحق نفسه بالمنع عن
~~أهله؛ فلا يسعه إضاعة الحقين (وكذا) يجب الدفع (في غير فتنة عن نفسه) لقوله
~~تعالى: {ولا تلقوا بأيديكم إلى التهلكة} [البقرة: 195] فكما يحرم عليه قتل
~~نفسه يحرم عليه إباحتها (و) كذا يجب الدفع في غير فتنة عن (نفس غيره) ؛
~~لأنه لا يتحقق منهم إيثار الشهادة كإحيائه ببذل طعامه.
# ذكره القاضي وغيره، فإن كان ثم فتنة لم يجب الدفع عن نفسه ولا نفس غيره،
~~لقصة عثمان (لا عن ماله) ؛ أي: لا يجب عليه دفع من أراد ماله لأنه ليس فيه
~~من المحذور ما في النفس (ولا يلزمه) ؛ أي: رب المال (حفظه عن الضياع
~~والهلاك) ذكره القاضي وغيره.
# (ويتجه) عدم لزوم حفظه ماله عن الضياع والهلاك (ما لم تضع عائلته) بسبب
~~ذلك، أما إن خشي ضياع عائلته؛ فيلزمه حفظ ماله من أجلها، (أو) ما لم (يعجز
~~عن وفاء دينه) فإن علم أنه إذا ترك ماله يضيع لا يقدر على وفاء دينه؛ وجب
~~عليه حفظ ماله تبرئة لذمته، وهو متجه.
# (وله بذله) ؛ أي: بذل ماله (لظالم) أراده منه، ولو (أمكنه دفعه) ذكر
~~القاضي أن بذله أفضل من الدفع عنه، وأن حنبلا نقله عن أحمد ولفظه: أرى دفعه
~~إليه، ولا يأتي على نفسه؛ لأنها لا عوض لها.
# ونقل أبو الحارث: لا بأس. قال: ms3175 المروزي وغيره: كان أبو عبد الله لا يغضب
~~لنفسه ولا ينتصر لها.
# (ويجب) على كل مكلف (أن يدفع عن حرمة) غيره (و) كذا عن (ماله)
# PageV06P259
# أي: الغير؛ لئلا تذهب الأنفس أو الأموال أو تستباح الحرم.
# قدمه في " الإنصاف " وجزم به في المنتهى " وهو المذهب، وفي " الإقناع "
~~ولا يلزمه الدفع عن ماله ولا حفظه من الضياع كمال غيره، وكان على المصنف
~~الإشارة إلى خلافه (مع ظن سلامة دافع ومدفوع عنه، وإلا) تظن سلامتهما مع
~~الدفع (حرم) لإلقائه إلى التهلكة ويسقط (وجوب الدفع) حيث وجب (بإياسه) من
~~فائدة دفعه (لا بظنه أنه لا يفيد) لتيقن الوجوب فلا يترك بالظن.
# (ويتجه وكذا كل أمر بمعروف) يسقط وجوبه بإياسه في امتثاله لا بظنه أن
~~أمره لا يفيد (ونهي عن منكر) كذا قال: الشيخ تقي الدين في جند قاتلوا عربا
~~نهبوا أموال تجار ليردوه لمالكيه: هم مجاهدون في سبيل الله؛ لأنهم ناهون عن
~~المنكر، ولا ضمان عليهم فيمن قتلوه من العرب بقود ولا دية ولا كفارة حيث لم
~~يندفعوا إلا بذلك كالصائل، فإن قاتلوهم ليأخذوا لأنفسهم فهما ظالمتان على
~~ما يأتي في الباب بعده، وهو متجه.
# (ومن عض يد شخص وحرم) أي في الحال أنه عض محرم لكونه معتديا؛ لأن العض لا
~~يباح إلا أن لا يقدر العاض على التخلص إلا به (فانتزعها) من فمه (ولو) كان
~~نزعه (بعنف) ؛ أي: بشدة (فسقطت ثناياه) [؛ أي: ثنايا] العاض (فهدر) ؛ أي:
~~فلا شيء عليه في ثنايا العاض؛ لحديث عمران بن حصين: «أن رجلا عض رجلا، فنزع
~~يده من فيه، فسقطت ثناياه، فاختصموا إلى النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~فقال: يعض أحدكم يد أخيه كما يعض الفحل، لا دية لك» . رواه الجماعة إلا أبا
~~داود.
# لأنه عضو تلف ضرورة دفع شر صاحبه فلم يضمن، كما لو صال عليه فلم يمكنه
~~دفعه إلا بقطع يده (وكذا ما في معناه) نحو أن حبسه في بيته،
# PageV06P260
# أو ربطه بشيء من ماله، فخلص نفسه، فتلف بتخليصه شيء؛ لم يضمن (فإن عجز)
~~المعضوض عن ms3176 التخلص (دفعه) ؛ أي: العاض (كصائل) بأسهل ما يظن اندفاعه به،
~~وإن كان العض مباحا مثل أن يمسكه بموضع يتضرر بإمساكه كخصيتيه، أو يعض بيده
~~ونحو ذلك مما لا يقدر على التخلص منه إلا بعضه، فعضه فما سقط من أسنانه،
~~ضمن المعضوض.
# (ومن نظر ويتجه) كون الناظر (مكلفا) إذ غير المكلف لا يقام عليه شيء من
~~الحدود، وهو متجه (في بيت غيره من خروق باب مغلق ونحوه) كفروج بحائط أو بيت
~~شعر وكوة ونحوها (ولو لم يعمد) الناظر الاطلاع (لكن ظنه) ؛ أي: رب البيت
~~(متعمدا) وسواء كان في الدار نساء أو لا، أو كان محرما، أو نظر من الطريق،
~~أو ملكه أو لا (فحذف) ؛ أي: رمى (عينه) بحصاة (أو طعنه بعود فتلفت) عينه أو
~~حاجبه (فهدر) لا شيء فيه، لا إن رمى بحجر كبير، أو رشقه بسهم، أو طعنه
~~بحديدة (ولا يتبعه) لحديث أبي هريرة مرفوعا: «من اطلع في بيت ففقئوا عينه؛
~~فلا دية ولا قصاص» . رواه أحمد والنسائي. وفي رواية: «من اطلع في بيت قوم
~~بغير إذنهم؛ فقد حل لهم أن يفقئوا عينه» . رواه أحمد ومسلم.
# ولأنه في معنى الصائل؛ لأن المساكن حمى ساكنها، والقصد منها ستر عوراتهم
~~عن الناس، والعين آلة النظر (بخلاف متسمع) أعمى أو بصير (وضع أذنه) في خصاص
~~الباب المغلق فليس له قصد أذنه بطعن ونحوه (قبل إنذاره) اقتصارا على مورد
~~النص، ولأن النظر أبلغ من السمع، فإن أنذر فأبى فله طعنه كدفع الصائل
# PageV06P261
# (و) بخلاف (ناظر من) باب (منفتح) لتفريط ربه بتركه مفتوحا، وإن عقرت كلبة
~~من قرب إلى أولادها، أو خرقت ثوبه؛ لم تقتل بذلك؛ ولم يثبت لها حكم العقور؛
~~لأن الطباع جبلت على الدفع عن الولد، بل تنقل إلى مكان منفرد دفعا لأذاها.
# تتمة: وإن راود رجل امرأة عن نفسها ليفجر بها، فقتلته دفعا عن نفسها إن
~~لم يندفع إلا به؛ لم تضمنه؛ لقول عمر، ولأنه مأذون في قتله شرعا لدفعه
~~عنها.
# (وكره) الإمام (أحمد أن يخرج إلى صيحه ليلا؛ لأنه لا يدرك ms3177 ماذا يكون)
~~نقله صالح.
### | [باب قتال أهل البغي]
# أي: الجور والظلم والعدول عن الحق.
# والبغي بتشديد الياء: الزانية (وهم الخارجون على إمام) المعتدون عليه
~~(ولو غير عدل بتأويل سائغ، ولهم شوكة ولو لم يكن فيهم مطاع) سموا بغاة؛
~~لعدولهم عن الحق وما عليه أئمة المسلمين، والأصل في قتالهم قوله تعالى:
~~{فقاتلوا التي تبغي حتى تفيء إلى أمر الله} [الحجرات: 9] " وحديث: «من
~~أتاكم وأمركم جميع على رجل واحد يريد أن يشق عصاكم ويفرق جماعتكم فاقتلوه»
~~رواه أحمد ومسلم، وعن ابن عباس مرفوعا: «من رأى من أميره شيئا يكرهه فليصبر
~~عليه؛ فإن من فارق الجماعة شبرا فميتته جاهلية» . متفق عليه.
# وقاتل علي أهل النهروان ولم ينكره أحد (فإن اختل شرط من ذلك) بأن لم
~~يخرجوا على إمام، أو خرجوا عليه بلا
# PageV06P262
# تأويل أو بتأويل غير سائغ، أو كانوا جمعا يسيرا لا شوكة لهم كالعشرة (ف)
~~هم (قطاع طريق) وتقدم حكمهم في الباب قبله.
# (ونصب الإمام فرض كفاية) ؛ لأن بالناس حاجة لذلك لحماية البيضة، والذب عن
~~الحوزة، وإقامة الحدود، وابتغاء الحقوق، والأمر بالمعروف والنهي عن المنكر،
~~ويخاطب بذلك طائفتان: أحدهما: أهل الاجتهاد حتى يختاروا.
# الثانية: من توجد فيهم شرائط الإمامة حتى ينتصب لها أحدهم: أما أهل
~~الاختيار فيعتبر فيهم العدالة والعلم الموصل إلى معرفة من يستحق الإمامة
~~والرأي والتدبير المؤدي إلى اختيار من هو للإمامة أصلح.
# (ويتجه) أنه (لا يجوز تعدد الإمام) لما قد يترتب عليه من التنافر المفضي
~~إلى التنازع والشقاق ووقوع الاختلاف في بعض الأطراف، وهو مناف لاستقامة
~~الحال، يؤيد هذا قولهم: " وإن تنازع في الإمامة كفؤان أقرع بينهما إذ لو
~~جاز التعدد لما احتيج إلى القرعة.
# (و) يتجه (أنه لو تغلب كل سلطان على ناحية) من نواحي الأرض، واستولى
~~عليها (ك) ما هو الواقع في (زماننا فحكمه) ؛ أي: المتغلب (فيها) ؛ أي:
~~الناحية التي استولى عليها (ك) حكم (الإمام) من وجوب طاعته في غير المعصية
~~والصلاة خلفه وتولية القضاة والأمراء ونفوذ أحكامهم وعدم الخروج عليه بعد
~~استقرار حاله؛ لما في ذلك ms3178 من شق العصا وهو متجه.
# (ويثبت نصب الإمام بإجماع) المسلمين عليه كإمامة أبي بكر من بيعة أهل
~~الحل والعقد من العلماء ووجوه الناس الذين بصفة الشهود من العدالة وغيرها
~~من العلم الموصل إلى معرفة مستحق الإمامة، وأن يكونوا من أهل الرأي
~~والتدبير
# PageV06P263
# المؤديين إلى اختيار من هو للإمامة صلح، (و) يثبت أيضا (بنص) ؛ أي: عهد
~~من قبله عليه بأن يعهد الإمام بالإمامة إلى إنسان ينص عليه بعده، ولا يحتاج
~~في ذلك إلى موافقة أهل الحل والعقد، كما عهد أبو بكر بالإمامة إلى عمر -
~~رضي الله عنهما - (و) يثبت أيضا (باجتهاد) لأن عمر جعل أمر الإمامة شورى
~~بين ستة من الصحابة، فوقع الاتفاق على عثمان - رضي الله عنه - (و) يثبت
~~أيضا (بقهر) من يصلح لها غيره عليها (ويلزم الرعية طاعته) قال: أحمد ومن
~~غلب عليهم بالسيف حتى صار خليفة، وسمي أمير المؤمنين؛ فلا يحل لأحد يؤمن
~~بالله يبيت ولا يراه إماما برا كان أو فاجرا انتهى؛ لأن عبد الملك بن مروان
~~خرج على ابن الزبير فقتله، واستولى على البلاد وأهلها حتى بايعوه طوعا
~~وكرها ودعوه، ولما في الخروج على من ثبتت إمامته بالقهر من شق عصى المسلمين
~~وإراقة دمائهم وإذهاب أموالهم.
# (وإنما ينصب قرشي) لحديث: «الأئمة من قريش» وحديث: «قدموا قريشا ولا
~~تقدموها» وقول المهاجرين للأنصار: إن العرب لا تدين إلا لهذا الحي من قريش.
~~ورووا لهم في ذلك الأخبار قال:
# أحمد: " لا يكون من غير قريش خليفة (حر) فلا يكون الإمام رقيقا ولا
~~مبعضا؛ لأن له الولاية العامة؛ فلا يكون مولى عليه (ذكر) لحديث: «خاب قوم
~~ولي أمرهم امرأة» (عدل) لاشتراط ذلك في ولاية القضاء وهي دون الإمامة
~~العظمى (ناطق سميع بصير) ؛ لأن من لم يكن كذلك لا يصلح لأمور السياسة،
~~ويشترط أيضا كونه بالغا عاقلا؛ لأن غير البالغ العاقل يحتاج لمن يلي أمره،
~~فلا يلي أمر غيره (عالم بالأحكام الشرعية) ؛ لاحتياجه إلى مراعاتها في أمره
~~ونهيه (كفؤ ابتداء ودواما) ؛ أي: قائما بأمر الحرب والسياسة وإقامة الحدود،
~~لا تلحقه رأفة ms3179 في ذلك ولا في الذب عن الإمامة، وأن يكون ذا بصيرة، والإغماء
~~لا يمنع عقدها ولا استدامتها؛؛ لأنه - عليه الصلاة والسلام - «أغمي عليه في
~~مرضه» ، ويمنعها
# PageV06P264
# الجنون والخبل إذا لم يتخللهما إفاقة وإن كانا أكثر زمانه منعا الابتداء
~~والاستدامة.
# ولا يمنعها ضعف البصر إن عرف به الأشخاص إذا رآها، ولا فقد الشم والذوق
~~لأنه لا مدخل لهما في الرأي ولا تمتمة اللسان ولا ثقل السمع مع إدراكه؛ أي:
~~الصوت إذا علا، ولا فقد الذكر والأنثيين، بخلاف قطع اليدين والرجلين لعجزه
~~عما يلزمه من حقوق الأمة من العمل باليد أو النهضة بالرجل، وإن قهره من
~~أعوانه من يستبد بتدبير الأمور من غير تظاهر بمعصية ولا مجاهرة بشقاق لم
~~يمنع ذلك استدامته، ثم إن جرت أفعاله على أحكام الدين جاز إقراره عليها
~~تنفيذا لها وإمضاء؛ لئلا يعود الأمر بفساد على الأمة وإن خرجت عن حكم الدين
~~لم يجز إقراره عليها، ولزمه أن يستنصر من يقبض على يديه ويزيل تغلبه.
# (ولا ينعزل) الإمام (بفسقه) بخلاف القاضي، لما فيه من المفسدة، ولا بموت
~~من يبايعه؛ لأنه ليس وكيلا عنه بل عن المسلمين
# (ويجبر) على إمامة (متعين لها) ؛ لأنه لا بد للمسلمين من حاكم؛ لئلا تذهب
~~حقوق الناس.
# (وهو) أي: الإمام (وكيل) المسلمين (فله عزل نفسه) مطلقا كسائر الوكلاء
~~(ولهم) ، أي: أهل الحل والعقد (عزله إن سألها) ؛ أي: العزلة بمعنى العزل؛
~~لا الإمامة لقول الصديق: " أقيلوني أقيلوني " قالوا: لا نقيلك (وإلا) يسأل
~~العزلة (فلا) يعزلونه، سأل الإمامة أو لا؛ لما فيه من شق عصا المسلمين.
# (ويحرم قتاله) ؛ أي الإمام؛ لحديث «من خرج على أمتي وهم جمع فاضربوا عنقه
~~بالسيف كائنا من كان» .
# (وإن تنازعها) ، أي: الإمامة (كفؤان) ابتداء ودواما (أقرع) بينهما؛
~~فيبايع من خرجت له القرعة (وإن بويعا) واحد بعد واحد (فالإمام) هو (الأول)
~~منهما (و) لو بويعا (معا أو جهل السابق) منهما (بطل العقد)
# PageV06P265
# لامتناع تعدد الإمام، وعدم المرجح لأحدهما، وصفة العقد أن يقول له كل من
~~أهل الحل والعقد: قد بايعناك على إقامة ms3180 العدل والإنصاف والقيام بفروض
~~الإمامة، ولا يحتاج إلى ذلك إلى صفقة اليد.
### | [يلزم الإمام عشرة أشياء]
# (ويلزم الإمام) عشرة أشياء (حفظ الدين) على الأصول التي أجمع عليها سلف
~~الأمة، فإن زاغ ذو شبهة عنه بين له الحجة وأخذه بما يلزمه من الحقوق؛ ليكون
~~الدين محروسا من الخلل (وتنفيذ الأحكام) بين المتشاجرين، وقطع ما بينهم من
~~الخصومة، وحماية البيضة، (والذب عن الحوزة) ؛ أي: حفظ الرعية، (وإنصاف
~~بعضهم من بعض) ليتصرف الناس في معايشهم، ويسيروا في الأسفار آمنين (وإقامة
~~الحدود وتحصين الثغور) لتصان محارم الله عن الانتهاك، وتحفظ حقوق عباده من
~~الإتلاف والاستهلاك، وجهاد من عاند الإسلام بالعدة المانعة والقوة الدافعة
~~حتى لا تظفر الأعداء بغرة ينتهكون بها محرما، أو يسفكون بها دما معصوما
~~(وجهاد من عاند الإسلام) بعد الدعوة حتى يسلم، أو يدخل في الذمة (وجباية
~~الفيء والصدقات على ما أوجبه الشرع) المطهر (وتقدير العطاء لمستحقه في بيت
~~المال بلا إسراف) ولا تقصير ودفعه في وقته من غير تقديم ولا تأخير
~~(واستكفاء الأمناء وتقليد النصحاء فيما يفوض إليهم من الأعمال) والأموال،
~~لتكون محفوظة مضبوطة (وأن يباشر بنفسه مشارفة الأمور وتصفح الأحوال) لينهض
~~بسياسة الأمة وحراسة الملة (ولا يعول على التفويض) تشاغلا (فقد يخون
~~الأمين) ، ويغش الناصح، فإذا قام الإمام بحقوق الأمة، وجب له عليهم حقان
~~الطاعة والنصرة إجماعا: ويحرم الخروج عليه ولو غير عدل، (خلافا لابن عقيل
~~وابن الجوزي وذكرا خروج الحسين - رضي الله عنه - على يزيد) حين بويع سنة
~~ستين، أرسل لعامله بالمدينة أن يأخذ له البيعة على الحسين، ففر لمكة خوفا
~~على نفسه، فأرسل إليه أهل الكوفة أن يأتوه ليبايعوه، ويمحي ما هم فيه من
~~الجور، فنهاه ابن عباس، وبين
# PageV06P266
# له غدرهم وقتلهم لأبيه وخذلانهم لأخيه؛ وأمره أن يذهب بأهله إن ذهب؛
~~فأبى، فبكى ابن عباس وقال: واحسيناه وقال له ابن عمر نحو ذلك، فأبى فقبل
~~بين عينيه. وقال: أستودعك الله من قتيل، وكذلك نهاه ابن الزبير، بل لم يبق
~~بمكة إلا من حزن لمسيره، ولما بلغ أخاه محمد ms3181 بن الحنفية بكى حتى ملأ طستا
~~بين يديه، وقدم أمامه مسلم بن عقيل، فبايعه من أهل الكوفة اثنا عشر ألفا،
~~فأرسل إليه يزيد بن زياد، فقتله، وله قصة مشهورة ومقتضى هذا أن خروج الحسين
~~على يزيد كان جائزا، وإن سبقت له البيعة من بعض أهل الحل والعقد، وذلك كان
~~في ثبوت الإمامة له، وإن بلغ من قبائح الفسق والانحلال عن التقوى مبلغا
~~وافرا، واجتهاد الحسين اقتضى جواز أو وجوب الخروج على يزيد؛ لجوره وقبائحه
~~التي تصم عنها الآذان؛ فهو محق بالنسبة لما عنده، ونظير ذلك حال معاوية مع
~~الحسن قبل نزوله له عن الخلافة، ومع علي فإنه كان متغلبا باغيا عليهما،
~~لكنه غير آثم، لاجتهاده، فالحسين كذلك، وأما بعد استقرار الأحكام وانعقاد
~~الإجماع على تحريم الخروج على الجائر، فلا يجوز الخروج عليه.
### | [فصل يلزم الإمام مراسلة البغاة]
# فصل (ويلزمه) ؛ أي: الإمام (مراسلة بغاة) ؛ لأنها طريق إلى الصلح ورجوعهم
~~إلى الحق وسؤالهم عما ينقمونه من أمره (وإزالة شبههم و) إزالة (ما يدعونه
~~من مظلمة) ؛ لأن ذلك طريق إلى رجوعهم إلى الحق المأمور به بقوله تعالى:
~~{فأصلحوا بينهما} [الحجرات: 9] فإن نقموا مما لا يحل فعله من المظالم
~~ونحوها أزاله، وإن كان مما يحل فعله، لكن تلبس عليهم الأمر فيه باعتقاده
~~مخالفا للحق
# PageV06P267
# بين لهم دليله، وأظهر لهم وجهه؛ فإن عليا بعث ابن عباس إلى الخوارج، لما
~~تظاهروا بالعبادة والخشوع وحمل المصاحف في أعناقهم ليسألهم عن سبب خروجهم
~~وبين لهم الشبهة التي تمسكوا بها، فرجع منهم عشرون ألفا وبقي أربعة آلاف،
~~فقتلوا؛ وهي قصة مشهورة (فإن فاءوا) ؛ أي: رجعوا عن البغي وطلب القتال؛
~~تركهم، (وإلا) يفيئوا (لزم) إماما (قادرا قتالهم) لقوله تعالى: {فقاتلوا
~~التي تبغي حتى تفيء إلى أمر الله} [الحجرات: 9] .
# (و) يجب (على رعيته معونته) لقوله تعالى: {أطيعوا الله وأطيعوا الرسول
~~وأولي الأمر منكم} [النساء: 59] وحديث أبي ذر مرفوعا: «من فارق الجماعة
~~شبرا فقد خلع ربقة الإسلام من عنقه» رواه أحمد وأبو داود.
# وربقة الإسلام بفتح الراء وكسرها استعادة لما يلزم العنق ms3182 من حدود الإسلام
~~وأحكامه (فإن استنظروه) ؛ أي: قالوا: " أنظرنا مدة حتى نرى أمرنا (ورجا
~~فيئتهم؛) في تلك المدة (أنظرهم) (وجوبا) ، حفظا لدماء المسلمين (وإن خاف
~~مكيدة) كمدد يأتيهم أو تحيزهم إلى فئة تمنعهم؛ ويكثر بها جمعهم ونحوه (فلا
~~يجوز إنظارهم) ؛ لأنه طريق إلى قهر أهل الحق (ولو أعطوه مالا أو رهنا) على
~~تأخير القتال، لأن الرهن يخلى سبيله إذا انقضت الحرب كالأسارى وإن سألوه
~~الإنظار أبدا ويدعهم وما هم عليه، ويكفوا عن أهل العدل، فإن قوي عليهم؛ لم
~~يجز إقرارهم، وإلا جاز.
# (ويحرم قتالهم بما يعم إتلافه) المقاتل وغيره والمال (كمنجنيق ونار) ؛
~~لأن إتلاف أموالهم وغير المقاتل لا يجوز، إلا لضرورة تدعو إليه كدفع
~~الصائل، (و) يحرم (استعانة) عليهم (بكافر) ؛ لأنه تسليط له على دماء
# PageV06P268
# المسلمين، وقال: تعالى: {ولن يجعل الله للكافرين على المؤمنين سبيلا}
~~[النساء: 141] (إلا لضرورة) كعجز أهل الحق عنهم (وكفعلهم) بنا (إن لم
~~نفعله) بهم؛ فيجوز رميهم بما يعم إتلافه إذا فعلوه بنا لو لم نفعله؛ وكذا
~~الاستعانة بكافر.
# (و) يحرم (أخذ ما لهم) ؛ لأنه مال معصوم، (و) يحرم أخذ وقتل (ذريتهم)
~~لأنهم معصومون لا قتال منهم ولا بغي؛ ويحرم (قتل مدبرهم و) وقتل (جريحهم)
~~ولو من نحو خوارج إن لم نقل بكفرهم، وما في الإقناع " مبني على القول
~~بكفرهم كما في " الكافي " لعصمته وزوال قتاله.
# وروى سعيد بن مروان قال: " صرخ صارخ لعلي يوم الجمل لا يقتلن مدبر، ولا
~~يذفف على جريح؛ ومن أغلق بابه فهو آمن ومن ألقى السلاح فهو آمن وعن عمار
~~نحوه وكالصائل، ولأنه قتل من لم يقاتل قال: في " المستوعب ": المدبر من
~~انكسرت شوكته لا المنحرف إلى موضع.
# (و) يحرم قتل (تارك القتال) لما تقدم (ولا قود فيه) أي: في قتل من يحرم
~~قتله منهم؛ للشبهة (ويضمن) بالدية؛ لأنه معصوم (وقتيلنا شهيد) كالمصول عليه
~~لا يغسل، ولا يصلى عليه، ويدفن في ثيابه التي قتل فيها بعد نزع لأمة حرب
~~ونحو خف وفرو؛ لأنه قتل في قتال أمره الله به، وكشهيد في معركة ms3183 الكفار
~~(وقتيلهم يغسل ويكفن ويصلى عليه) لأنه لم يخرج بالبغي عن الإسلام (وقيل) إن
~~قتيلهم (لا) يغسل ولا يكفن ولا يصلى عليه وإن كانوا بغاة (لقضية) وقعة (أهل
~~صفين) فإن من قتل فيها عومل معاملة شهداء المعركة مع أنه مقرر عند من حضرها
~~«أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: لعمار تقتلك الفئة الباغية» .
# (ويتجه صحته) ؛ أي: صحة القول بمعاملتهم معاملة الشهداء (مع) حصول (مشقة)
~~بدونها، أما إذا لم يكن مشقة فلا بد من التغسيل والصلاة
# PageV06P269
# والدفن وهو متجه.
# تنبيه: إذا لم تكن البغاة من أهل البدع فليسوا بفاسقين، بل مخطئين في
~~تأويلهم؛ فتقبل شهادتهم، ويأتي في الشهادات.
# (ويكره) لعدل (قصد رحمه الباغي) كأخيه وعمه (بقتل) لقوله تعالى: {وإن
~~جاهداك على أن تشرك بي ما ليس لك به علم فلا تطعهما وصاحبهما في الدنيا
~~معروفا} [لقمان: 15] وقال الشافعي: «كف النبي - صلى الله عليه وسلم - أبا
~~حذيفة بن عقبة عن قتل أبيه» .
# (وتباح استعانة عليهم) ؛ أي: البغاة (بسلاح أنفسهم وخيلهم) وعبيدهم
~~(وصبيانهم لضرورة فقط) لعصمة الإسلام أموالهم وذريتهم، وإنما أبيح قتالهم
~~لردهم إلى الطاعة، وأما جوازه مع الضرورة فكأكل مال الغير في المخصمة.
# (ومن أسر منهم) ؛ أي: البغاة (ولو صبيا أو أنثى حبس حتى لا شوكة ولا حرب)
~~دفعا لضررهم عن أهل العدل؛ لأنه ربما تحصل منه مساعدة المقاتلة، وفي حبسهم
~~كسر قلوب البغاة.
# (وإذا انقضت) الحرب (فمن وجد منهم) ؛ أي: البغاة (ماله بيد غيره) من أهل
~~عدل أو بغي (أخذه) منهم؛ لأن أموالهم كأموال المسلمين، فلا يجوز اغتنامها؛
~~لبقاء ملكهم عليها: وعن علي أنه قال: يوم الجمل: من عرف شيئا من ماله مع
~~أحد فليأخذه، فعرف بعضهم قدرا مع أصحاب علي - وهو يطبخ فيها - فسأله إمهاله
~~حتى ينضج الطبيخ، فأبى وكبه وأخذها.
# (ولا يضمن بغاة ما أتلفوه) على أهل عدل (حال حرب ك) ما لا يضمن (أهل عدل)
~~ما أتلفوه لبغاة حال حرب؛ لأن عليا لم يضمن البغاة ما أتلفوه حال الحرب من
~~نفس ومال.
# قال: الزهري هاجت: الفتنة وأصحاب ms3184 رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~متوافرون، فأجمعوا أنه لا يقاد أحد، ولا يؤخذ
# PageV06P270
# مال على تأويل القرآن إلا ما وجد بعينه ذكره أحمد في رواية الأثرم محتجا
~~به.
# (ويضمنان) ؛ أي: أهل العدل والبغاة (ما أتلفاه في غير حرب) ؛ أي: يضمن كل
~~ما أتلفه من نفس أو مال في غير حرب؛ لإتلافه معصوما بلا حق ولا ضرورة دفع
~~(وما أخذوا) ؛ أي: البغاة (حال امتناعهم) عن أهل العدل حال شوكتهم؛ أي: (من
~~زكاة وخراج وجزية، اعتد به) لدافعه إليهم؛ فلا يؤخذ ثانيا إذا ظفر أهل
~~العدل؛ لأن عليا لما ظفر على أهل البصرة لم يطالبهم بشيء مما جباه البغاة.
# وكان ابن عمر وسلمة بن الأكوع يأتيهم ساعي نجدة الحروري فيدفعون إليه
~~زكاتهم؛ ولأن في ترك الاحتساب بذلك ضررا عظيما على الرعايا.
# (ويقبل بلا يمين) ممن عليه زكاة دعوى (دفع زكاة إليهم) ؛ أي: البغاة
~~كدعوى دفعها إلى الفقراء، ولأنها حق لله تعالى؛ فلا يستحلف عليها كالصلوات.
# (و) لا تقبل دعوى دفع (خراج) إليهم إلا ببينة (و) لا دعوى دفع (جزية)
~~إليهم (إلا ببينة) ؛ لأن كلا منها عوض، والأصل عدم الدفع.
# (وهم) ؛ أي؛ البغاة (في شهادتهم وفي إمضاء حكم حاكمهم كأهل عدل) ؛ لأن
~~التأويل الذي له مساغ في الشرع لا يوجب تفسيق قائله، والذاهب إليه أشبه
~~الخطأ من الفقهاء في فرع من الأحكام، فيقضى بشهادتهم إذا كانوا عدولا، ولا
~~ينقض من حكم حاكمهم إلا ما خالف نص كتاب أو سنة صحيحة أو إجماعا، ويجوز
~~قبول كتابه وإمضائه إن كان أهلا للقضاء.
# قال: ابن عقيل: تقبل شهادتهم ويؤخذ عنهم العلم ما لم يكونوا دعاة.
# ذكره أبو بكر، وإليه الإشارة بقوله: (لا إن كانوا) ؛ أي: البغاة (أهل
~~بدع) كالخوارج؛ فلا تقبل لهم شهادة، ولا ينفذ لقاضيهم حكم لفسقهم.
# (وإن استعانوا) ؛ أي: البغاة (بأهل ذمة) أهل (عهد؛ انتقض عهدهم،
# PageV06P271
# وصاروا) كلهم (كأهل حرب) لقتالهم لنا كما لو انفردوا به (لا إن ادعوا) ؛
~~أي: أهل الذمة أو العهد (شبهة ك) ظن (وجوب إجابتهم) ؛ أي: البغاة؛ لكونهم
~~مسلمين؛ ms3185 وقالوا: لا نعلم البغاة من أهل العدل، أو ظننا أنهم من أهل العدل،
~~وأنه يجب علينا القتال معهم، ويقبل ذلك منهم؛ لأنه ممكن، ولم يتحقق سبب
~~النقض.
# (ويضمنون) ؛ أي: أهل الذمة والعهد (ما أتلفوه) على المسلمين (من نفس
~~ومال) كما لو انفردوا بإتلافه، بخلاف البغاة؛ فإن الله تعالى أمر بالإصلاح
~~بين المسلمين، والتضمين ينافيه؛ لما فيه من التنفير، وأما الكفار فعداوتهم
~~قائمة ما داموا كذلك؛ فلا ضرر في تضمينهم.
# (وإن استعانوا) ؛ أي: البغاة (بأهل حرب وأمنوهم ف) أمانهم (كعدمه) ؛
~~لأنهم عقدوه على قتالنا وهو محرم؛ فلا يكون سببا لعصمتهم، فيباح قتلهم
~~مقبلين ومدبرين، وأخذ أموالهم، وسبي ذراريهم (إلا أنهم في أمان بالنسبة إلى
~~بغاة) ؛ لأنهم أمنوهم، فلا يغدرونهم.
### | [فصل أظهر قوم رأي الخوارج ولم يخرجوا عن قبضة الإمام]
# فصل (وإن أظهر قوم رأي الخوارج) كتكفير مرتكب الكبيرة مثل ترك الجماعة،
~~واستحلال دماء المسلمين وأموالهم (ولم يخرجوا عن قبضة الإمام) ؛ أي: لم
~~يجتمعوا للحرب (لم يتعرض لهم) لما روي أن عليا كان يخطب، فقال رجل في باب
~~المسجد: لا حكم إلا لله، تعريضا بالرد عليه فيما كان من تحكيمه، فقال: علي:
~~كلمة حق أريد بها باطل، ثم قال: لكم علينا ثلاث لا نمنعكم مساجد الله أن
~~تذكروا فيها اسم الله، ولا نمنعكم الفيء ما دامت أيديكم معنا، ولا نبدؤكم
~~بقتال.
# PageV06P272
# (وتجري الأحكام عليهم كأهل العدل) في ضمان نفس ومال ووجوب حد؛ للزوم
~~الإمام الحكم بذلك على من في قبضته من المسلمين بلا اعتبار لاعتقادهم فيه.
# (ويتجه هذا) ؛ أي عدم التعرض لهم (إن لم يمتنعوا من التزامهم) القيام
~~بأوامر (الشرائع الظاهرة المتواترة) المجمع عليها كالأذان والإقامة والصلاة
~~بالجماعة ونحوها، وإلا بأن امتنعوا من إقامة شرائع الإسلام (وجب) على
~~الإمام (جهادهم) حتى يكون الدين كله لله كالمحاربين وأولى (قال: الشيخ) تقي
~~الدين (باتفاق المسلمين) وعلى رعيته (معونته على حربهم، كما قاتل أبو بكر
~~الصديق مانعي الزكاة بمحضر) من الصحابة، ولم ينكره منكر، فكان كالإجماع،
~~وهو متجه.
# (وإن صرحوا ب) سب إمام أو (سب ms3186 عدل، أو عرضوا به) ؛ أي: السب (عزروا)
~~لارتكابهم محرما لا حد فيه ولا كفارة (ومن كفر أهل الحق والصحابة واستحل
~~دماء المسلمين) وأموالهم (بتأويل ف) هم (خوارج بغاة فسقة) باعتقادهم الفاسد
~~قال: في " المبدع " تتعين استتابتهم، فإن تابوا، وإلا قتلوا على إفسادهم لا
~~على كفرهم، ويجوز قتلهم وإن لم يبدءوا بالقتال، قدمه في " الفروع " قال:
~~الشيخ تقي الدين نصوصه على عدم كفر الخوارج والقدرية والمرجئة وغيرهم،
~~وإنما كفر الجهمية لا أعيانهم، قال: وطائفة تحكي عنه روايتين في تكفير أهل
~~البدع مطلقا حتى المرجئة والشيعة المفضلة لعلي (وعنه) ؛ أي: الإمام أحمد إن
~~الذين كفروا أهل الحق والصحابة، واستحلوا دماء
# PageV06P273
# المسلمين بتأويل أو غيره (كفار) قال: (المنقح: وهو أظهر) انتهى.
# قال: في " الإنصاف " وهو الصواب، والذي ندين الله به، ونقل محمد بن عوف
~~الحمصي: من أهل البدع الذين أخرجهم النبي - صلى الله عليه وسلم - من
~~الإسلام القدرية والمرجئة والرافضة والجهمية فقال: لا تصلوا معهم، ولا
~~تصلوا عليهم.
# ونقل الجماعة من قال: علم الله مخلوق كفر، (و) .
# قال: (في " المغني " يخرج مثله في كل محرم استحل بتأويل) كالخوارج، ومن
~~كفرهم فحكمهم عنده كمرتدين.
# وذكر ابن عقيل في الإرشاد " وعن أصحابنا تكفير من خالف في أصل كخوارج
~~وروافض ومرجئة، (و) قال: (في " نهاية المبتدئ " من سب صحابيا مستحلا كفر،
~~وإلا) يكن مستحلا (فسق، والمراد ولا تأويل، ولذا لم يحكم كثير من الفقهاء
~~بكفر ابن ملجم، قاتل علي) فإنه قال: حين جرحه أطعموه واسقوه واحبسوه، فإن
~~عشت فأنا ولي دمي، وإن مت فاقتلوه، ولا تمثلوا به (ولا يحكم بكفر مادحه) ؛
~~أي: مادح ابن ملجم (على قتله لعلي)
# (وإن اقتتلت طائفتان لعصبية أو) طلب (رياسة فهما ظالمتان تضمن كل منهما
~~ما أتلفت على الأخرى) ؛ لأنها أتلفت نفسا معصومة ومالا معصوما.
# قال: في " الاختيارات " فأوجبوا الضمان على مجموع الطائفة، وإن لم يعلم
~~عين المتلف، وإن تقابلا (تقاصا) ؛ لأن المباشر والمعين سواء عند الجمهور
~~(وضمنتا) ؛ أي: الطائفتان (سواء) أي بالسوية؛ (ما) أي: مالا (جهل متلفه)
~~قال: الشيخ تقي ms3187 الدين وإن جهل قدر ما نهبه كل طائفة من الأخرى تساويا يعني
~~في ضمانه.
# قال: كما لو جهل قدر الحرام المختلط بماله، فإنه يخرج نصفه، والباقي له
~~انتهى (كما لو قتل داخل بينهما لصلح؛ وجهل قاتله) من كونه من أي الطائفتين
~~(وإن علم قاتله من طائفة) بعينها (وجهل) عينه (ضمنته وحدها) قال: ابن عقيل:
~~ويفارق المقتول في زحام الجامع والطواف لأن الزحام والطواف ليس فيهما تعد،
~~بخلاف الأول.
# PageV06P274
### | [باب حكم المرتد]
# (وهو) لغة الراجع، يقال ارتد فهو مرتد إذا رجع قال: تعالى: {ولا ترتدوا
~~على أدباركم فتنقلبوا خاسرين} [المائدة: 21] وشرعا (من كفر) نطقا أو
~~اعتقادا أو شكا (ولو) كان (مميزا) فتصح ردته كإسلامه، ويأتي (طوعا) ولو كان
~~هازلا بعد إسلامه، ولو كان إسلامه (كرها بحق) كمن لا تقبل منه الجزية كعابد
~~وثن إذا قوتل على الإسلام، فأسلم، ثم ارتد (وكحربي) من أم ولد لمسلم استولى
~~عليها الحربيون، ثم أخذت منهم، وقد أتت منهم به (وذمي) انتقض عهده (وأكرها
~~على الإسلام) بالضرب والحبس، فامتنعا منه (وأريد قتلهما) فإذا أسلما، ثم
~~ارتدا كانا كغيرهما من المرتدين؛ لأنه إكراه المسلمين بحق.
# وقد أجمع المسلمون على وجوب قتل المرتد ما لم يتب، وسنده ما روي عن ابن
~~عباس عن النبي - صلى الله عليه وسلم - أنه. قال: «من بدل دينه فاقتلوه» ) .
~~رواه الجماعة إلا مسلما.
# وروي ذلك عن أبي بكر وعمر وعثمان وعلي ومعاذ بن جبل وخالد بن الوليد
~~وغيرهم، وسواء الرجل والمرأة؛ لعموم الخبر، وروى الدارقطني «أن امرأة يقال
~~لها أم مروان ارتدت عن الإسلام، فبلغ أمرها إلى النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- فأمر أن تستتاب، فإن تابت وإلا قتلت» ) وحديث النهي عن قتل المرأة
~~الكافرة؛ لأنه قال حين رأى امرأة مقتولة وكانت كافرة أصلية، ويخالف الكفر
~~الأصلي الطارئ؛ إذ المرأة لا تجبر على ترك الكفر الأصلي بضرب ولا حبس،
~~بخلاف المرتدة.
# PageV06P275
# (فمن ادعى النبوة، أو صدقه) ؛ أي: من صدق من ادعاها؛ كفر؛ لأنه مكذب لله
~~تعالى في قوله: {ولكن رسول الله وخاتم النبيين} ms3188 [الأحزاب: 40] ولحديث: «لا
~~نبي بعدي» .
# وفي الحديث: «لا تقوم الساعة حتى يخرج ثلاثون كذابا كلهم يزعم أنه رسول
~~الله» (أو أشرك بالله تعالى) كفر؛ لقوله تعالى: {إن الله لا يغفر أن يشرك
~~به} [النساء: 48] (أو سبه) ؛ أي: الله تعالى: (أو) سب (رسولا له أو ملكا
~~له) كفر؛ لأنه لا يسبه إلا وهو جاحد له (أو جحد ربوبيته) ؛ أي: الله تعالى
~~(أو) جحد (وحدانيته أو) جحد (صفة) من صفاته الذاتية اللازمة قاله في
~~الرعاية "؛ أي: فإنه يكفر؛ لأنه كجاحد الوحدانية.
# (ويتجه) محل كفر جاحد صفة من صفاته تعالى إذا كانت الصفة متفق على
~~إثباتها (كقدير وبصير) ونحوهما كسميع؛ إذ هذه صفات قديمة أزلية قائمة بذاته
~~مؤثرة بالمقدورات الممكنة عند تعلقها بها، ومتعلقة بالمبصرات والمسموعات
~~باتفاق؛ المتكلمين، و (لا) يكفر بجحده (القدرة والبصر) للاختلاف فيهما إذ
~~من الناس من يقول عن القدرة إنها العلم بالمقدورات، وعن البصر إنه العلم
~~بالمبصرات وهكذا، وليس الأمر كذلك، بل مذهب سائر أهل السنة أن كلا من
~~القدرة والبصر والسمع صفة مغايرة للعلم زائدة على الذات كسائر الصفات؛
~~لظاهر الأحاديث والآيات.
# قال: في " المواقف " بعد تقرير المسألة: وظواهر الكتاب والسنة تدل على
~~المغايرة بين العلم والقدرة والبصر والسمع انتهى.
# إذا تقرر هذا فاعلم أن لله قدرة وبصرا قديمين زائدين على ذاته المقدسة؛
~~فلا يلزم من قدم القدرة قدم المقدورات، ولا من (قدم) البصر قدم المبصرات
~~كما لا يلزم من قدم السمع والعلم قدم المسموعات والمعلومات
# PageV06P276
# لأنها صفات قديمة تحدث لها تعلقات بالحوادث، وهو متجه.
# أو جحد (كتابا أو رسولا) مجمعا عليه، أو ثبت تواترا لا أحادا كخالد بن
~~سنان (أو جحد ملكا له) ؛ أي: لله تعالى من الرسل والملائكة المجمع عليهم
~~كفر؛ لأنه مكذب لله ورسوله - صلى الله عليه وسلم - في ذلك، ولأن جحد شيء من
~~ذلك كجحد الكل، أو جحد البعث (أو وجوب عبادة من) العبادات (الخمس) المشار
~~إليها في حديث: «بني الإسلام على خمس شهادة أن لا إله إلا الله وأن محمدا
~~رسول الله وإقامة ms3189 الصلاة وإيتاء الزكاة وصوم رمضان وحج البيت» .
# (ومنها) ؛ أي: مثلها (الطهارة) فيكفر من جحد وجوبها (حكما ظاهرا) بين
~~المسلمين، بخلاف فرض السدس لبنت الابن مع بنت الصلب (مجمعا عليه إجماعا
~~قطعيا) لا سكوتيا؛ لأن فيه شبهة (بلا تأويل) أما إذا كان بتأويل كاستحلال
~~الخوارج دماء المسلمين وأموالهم، فإن أكثر الفقهاء لا يكفرونهم لادعائهم
~~أنهم يتقربون بذلك إلى الله تعالى، كما قال: عمران بن حطان يمدح ابن ملجم
~~لقتله عليا - رضي الله عنه -:
# يا ضربة من تقي ما أراد بها ... إلا ليبلغ من ذي العرش رضوانا
# إني لأذكره يوما فأحسبه ... أوفى البرية عند الله ميزانا
# PageV06P277
# وما أحسن ما رد أبو بكر بن حماد الساهري، على ابن حطان في قصيدة له منها
~~قوله:
# قل لابن ملجم والأقدار غالبة ... هدمت ويلك للإسلام أركانا
# إلى أن قال:
# إني لأحسبه ما كان من بشر ... يخشى المعاد ولكن كان شيطانا
# أشقى مراد إذا عنت قبائلها ... وأخسر الناس عند الله ميزانا
# كعاقر الناقة الأولى التي جلبت ... على ثمود بأرض الحجر خسرانا
# قد كان يخبرهم أن سوف يخضبها ... قبل المنية أزمانا وأزمانا
# فلا عفا الله عنه ما تحمله ... ولا سقى قبر عمران بن حطانا
# لقوله في شقي ظل محترما ... ونال ما ناله ظلما وعدوانا
# يا ضربة من غوي أورثته لظى ... فسوف يلقى بها الرحمن غضبانا
# فإنه لم يرد قصدا بضربته ... إلا ليصلى عذاب الخلد نيرانا
# (بخلاف من استحل ذلك، بلا تأويل ك) .
# جحد (تحريم زنا أو) جحد تحريم (لحم) ميتة مجمع على تحريمها كفر؛ لأن
~~العلم بتحريمها لا يكاد يخفى (لا) إن جحد تحريم (شحم الخنزير) وكليته وكبده
~~وطحاله؛ للاختلاف بحل ذلك كما يأتي في الأطعمة، بخلاف تحريم لحمه؛ فإنه
~~ثابت بنص القرآن، أو جحد تحريم (حشيشة) كفر بلا نزاع.
# (أو) جحد (حل خبز ونحوه) كلحم مذكاة بهيمة الأنعام والدجاج (أو شك فيه)
~~أي في تحريم زنا ولحم خنزير أو في حل خبز ونحوه (ومثله لا يجهله) لكونه نشأ
~~بين المسلمين (أو) كان (يجهله) مثله (وعرف) حكمه؛ (وأصر ms3190 على الجحد والشك) ؛
~~كفر؛ لمعاندته الإسلام؛ وامتناعه من قبول الأحكام غير قابل لكتاب الله وسنة
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - وإجماع الأمة.
# (أو سجد لصنم أو كوكب) كشمس أو قمر؛ كفر؛ لأنه أشرك به سبحانه وتعالى.
# (ويتجه السجود للحكام والموتى بقصد العبادة كفر) قولا واحدا
# PageV06P278
# باتفاق المسلمين (والتحية) لمخلوق بالسجود له (كبيرة) من الكبائر العظام،
~~والسجود لمخلوق حي أو ميت (مع الإطلاق) العاري عن كونه لخالق أو مخلاق
~~(أكبر إثما وأعظم جرما إذ السجود لا يكون إلا لله وهو اتجاه حسن) .
# (أو جعل بينه وبين الله وسائط يتوكل عليهم ويدعوهم ويسألهم) كفر (إجماعا
~~قاله الشيخ) تقي الدين، وقال: أو كان مبغضا لرسوله أو لما جاء به كفر
~~اتفاقا؛ لأن ذلك كفعل عابدي الأصنام قائلين ما نعبدهم إلا ليقربونا إلى
~~الله زلفى
# (أو أتى بقول أو فعل صريح في الاستهزاء بالدين) الذي شرعه الله تعالى، أو
~~استهزأ بالله تعالى أو كتبه أو رسله لقوله تعالى {قل أبالله وآياته ورسوله
~~كنتم تستهزئون} [التوبة: 65] {لا تعتذروا قد كفرتم بعد إيمانكم} [التوبة:
~~66] قال: في " المغني " والشرح " ولا ينبغي أن يكتفى في الهازئ بذلك؛ بمجرد
~~الإسلام حتى يؤدب أدبا يزجره عن ذلك؛ لأنه إذا لم يكتف ممن سب رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - بالتوبة؛ فهذا أولى (أو امتهن القرآن الذي صانه الله
~~تعالى، أو ادعى اختلافه أو اختلاقه، أو ادعى القدرة على مثله، أو أسقط
~~حرمته، كفر) لقوله تعالى: {أفلا يتدبرون القرآن ولو كان من عند غير الله
~~لوجدوا فيه اختلافا كثيرا} [النساء: 82] وقوله: {قل لئن اجتمعت الإنس والجن
~~على أن يأتوا بمثل هذا القرآن لا يأتون بمثله} [الإسراء: 88] الآية وقوله:
# PageV06P279
# {لو أنزلنا هذا القرآن على جبل لرأيته خاشعا متصدعا من خشية الله}
~~[الحشر: 21]
# و (لا) يكفر (من حكى كفرا سمعه ولا يعتقده) قال: في " الفروع " ولعل هذا
~~إجماع.
# وفي " الانتصار " من تزيا بزي كفر من لبس غيار وشد زنار وتعليق صليب
~~بصدره؛ حرم، ولم يكفر
# (أو نطق بكلمة كفر، ولم يعرف معناها) ms3191 فلا يكفر بذلك، ولا من جرى الكفر
~~على لسانه سبقا من غير قصد؛ لشدة فرح أو دهش أو غير ذلك كقول من أراد أن
~~يقول اللهم أنت ربي وأنا عبدك فقال: غلطا أنت عبدي وأنا ربك لحديث: «عفي
~~لأمتي عن الخطإ والنسيان» .
# (وإن ترك مكلف عبادة من الخمس تهاونا) مع إقراره بوجوبها (لم يكفر) سواء
~~عزم على أن لا يفعلها أبدا أو على تأخيرها إلى زمن يغلب على ظنه أنه لا
~~يعيش إليه؛ لحديث معاذ مرفوعا: «ما من عبد يشهد أن لا إله إلا الله وأن
~~محمدا رسول الله إلا حرم الله عليه دخول النار. قال: معاذ: يا رسول الله
~~ألا أخبر بها الناس فيستبشروا؟ قال: إذن يتكلوا، فأخبر بها معاذ عند موته
~~تأثما» متفق عليه وعن عبادة بن الصامت مرفوعا: «خمس صلوات كتبهن الله على
~~العباد من أتى بهن لم يضيع منهن شيئا استخفافا بحقهن كان له عند الله عهد
~~أن يدخله الجنة، ومن لم يأت بهن فليس له عند الله عهد إن شاء عذبه وإن شاء
~~غفر له» . رواه الخمسة إلا الترمذي.
# ولو كفر بذلك لم يدخل في مشيئة الغفران؛ لأن الكفر لا يغفر (إلا بالصلاة
~~أو بشرط لها أو ركن لها مجمع عليه) ؛ أي: على أنه شرط أو ركن لها (إذا دعاه
~~إمام أو نائبه) إلى شيء من ذلك الذي تركه من الصلاة أو شرطها أو ركنها
~~المجمع عليه (وامتنع) من فعله حتى تضايق وقت التي بعد الصلاة التي دعي لها؛
~~فيكفر (على ما مر في كتاب الصلاة) مفصلا، ويستتاب كمرتد ثلاثة أيام وجوبا،
~~فإن تاب بفعلها خلي سبيله، وإن أصر قتل كفرا بعد استتابته ودعاية الإمام أو
~~نائبه، أو يقتل في غير ما ذكر
# PageV06P280
# من الصلاة وشروطها وركنها المجمع عليه كالزكاة والصوم والحج حدا، لما
~~تقدم في الصلاة عن عبد الله بن شقيق.
# (ومن اعتقد قدم العالم، أو اعتقد حدوث الصانع، أو سخر بوعد الله أو
~~وعيده) فهو كافر؛ لأنه كالاستهزاء بالله والعياذ بالله (أو لم ms3192 يكفر من دان)
~~؛ أي: تدين (بغير الإسلام) كالنصارى واليهود (أو شك في كفره) أو صحح مذهبه؛
~~فهو كافر؛ لقوله تعالى: {ومن يبتغ غير الإسلام دينا فلن يقبل منه} [آل
~~عمران: 85] الآية.
# (أو قال: قولا يتوصل به إلى تضليل الأمة) ؛ أي: أمة الإجابة؛ لأنه مكذب
~~للإجماع على أنها لا تجتمع على ضلالة (أو كفر الصحابة) بغير تأويل (فهو
~~كافر) ؛ لأنه مكذب للرسول في قوله: «أصحابي كالنجوم» ) وغيره. وتقدم الخلاف
~~في الخوارج ونحوهم.
# (قال: الشيخ تقي الدين) وكذا من اعتقد أن الكنائس بيوت الله، أو أنه يعبد
~~(فيها،) أو أن ما يفعل اليهود والنصارى عبادة لله وطاعة له ولرسوله، أو أنه
~~يحب ذلك، أو (يرضاه) فهو كافر؛ لأنه يتضمن اعتقاده صحة دينهم، وذلك كفر (أو
~~أعانهم على فتحها) ؛ أي: الكنائس (وإقامة دينهم؛ و) اعتقد (أن ذلك قربة أو
~~طاعة) فهو كافر لتضمنه اعتقاد صحة دينهم.
# وقال: الشيخ في موضع آخر من اعتقد أن زيارة أهل الذمة كنائسهم قربة إلى
~~الله؛ فهو مرتد، وإن جهل أن ذلك محرم عرف ذلك، فإن أصر صار مرتدا؛ لتضمنه
~~تكذيب قوله تعالى: {إن الدين عند الله الإسلام} [آل عمران: 19]
# وقال: قول القائل ما ثم إلا الله، إن أراد ما يقوله أهل الإلحاد من أن ما
~~ثم موجود إلا الله، ويقولون إن وجود الخالق هو وجود المخلوق، والخالق هو
~~المخلوق، والمخلوق هو الخالق، والعبد هو الرب، والرب هو العبد،
# PageV06P281
# ونحو ذلك من المعاني التي قام الإجماع على بطلانها، فيستتاب، فإن تاب
~~وإلا القتل.
# وقال: الشيخ تقي الدين (أو) اعتقد (أن لأحد طريقا إلى الله من غير متابعة
~~محمد - صلى الله عليه وسلم - أو لا يجب عليه اتباعه) أو أن له أو لغيره
~~خروجا عن اتباعه - صلى الله عليه وسلم - وعن أخذ ما بعث به (أو قال: أنا
~~محتاج إلى محمد في علم الظاهر دون علم الباطن، أو هو محتاج إليه في علم
~~الشريعة دون الحقيقة، أو قال: إن من الأولياء من يسعه الخروج عن شريعته) -
~~صلى الله عليه ms3193 وسلم - (كما وسع الخضر الخروج عن شريعة موسى) - عليهما
~~الصلاة والسلام -؛ فهو كافر؛ لتضمنه تكذيب قوله تعالى: {وأن هذا صراطي
~~مستقيما فاتبعوه ولا تتبعوا السبل فتفرق بكم عن سبيله} [الأنعام: 153] أو
~~اعتقد أن غير هدي النبي - صلى الله عليه وسلم - أكمل من هديه فهو كافر.
# وقال: لا يجوز لأحد أن يستخف بالتوراة (أو) يلعنها، بل من (لعن التوراة)
~~فإنه يكفر، وحينئذ فيستتاب، فإن تاب وإلا قتل، وإن كان ممن يعرف أنها منزلة
~~من عند الله، وأنه يجب الإيمان بها؛ فهذا يقتل بشتمه لها، و (لا) يكفر
~~بشتمه (ما بأيديهم) ؛ أي: اليهود (الآن منها) بما يبين أن قصده ذكر تحريفها
~~مثل أن يقال: نسخ هذه التوراة مبدلة لا يجوز العمل فيها، ومن عمل اليوم
~~بشرائعها المبدلة والمنسوخة؛ فهو كافر، أو لعن دين اليهود الذين هم عليه في
~~هذا الزمان؛ فهذا الكلام ونحوه لا بأس على قائله، ولا شيء عليه.
# (أو زعم أن الله بذاته في كل مكان مختلطا بالمخلوقات) يستتاب فإن تاب
~~وإلا قتل (أو قال: إن) قوله تعالى: {وقضى ربك ألا تعبدوا إلا إياه}
~~[الإسراء: 23] بمعنى قدر فإن الله ما قدر شيئا إلا وقع وجعل (عباد الأصنام
~~ما عبدوا [إلا]
# PageV06P282
# الله) فإن هذا المعتقد من أعظم الناس كفرا بالكتب كلها، لتكذيبه لها فيما
~~دلت عليه من ثبوت وحدانيته تعالى، بل معنى قضى هنا أوجب، وقد عمت البلوى
~~بهذه الفرق وأفسد كثيرا من عقائد أهل التوحيد، فنسأل الله العفو والعافية.
# (أو ادعى ألوهية علي) بن أبي طالب كالنصيرية القائلين بحلول الإله فيه
~~وبالتناسخ وإنكار البعث والنشور وأن جنة الإنسان المعيشة الهنية وناره هي
~~المعيشة الرزية، وأن ليالي رمضان أسماء ثلاثين امرأة، هن فلانة وفلانة
~~وفلانة وأيامه أسماء لثلاثين رجلا هم فلان وفلان، وأن الخمر مباح شربها،
~~ويلعنون من يقول بتحريمها إلى غير ذلك من الهذيانات التي هي صريحة بكفرهم
~~وضلالهم (أو ادعى نبوته) ؛ أي: علي - رضي الله عنه - (أو) ادعى (أن جبريل)
~~- عليه السلام - (غلط) كغلاة الروافض؛ فلا شك في كفره؛ ms3194 لمخالفته نص الكتاب
~~والسنة وإجماع الأمة، بل لا شك في كفر من توقف في تكفيره.
# (أو) ؛ أي: وكذلك من زعم (أن القرآن نقص منه شيء أو كتم منه شيء وأن له
~~تأويلات باطنة تسقط الأعمال المشروعة) من صلاة وصوم وحج وزكاة وغيرها
~~(كالقرامطة وهي الباطنية) القائلون إن الله احتجب بالحكم بأمر الله، كما
~~احتجب بالشجرة حين كلم موسى، وهو أحق بأن ينطق الباري على لسانه، ويظهر
~~للعالمين قدرته، ويحتجب عنهم فيه فلما حل فيه صار هو هو، وصدق عليه أنه
~~خالق كل شيء، وأنه هو الذي أنزل القرآن وأن القرآن له ظاهر وباطن، من قال:
~~بظاهره فقد كفر، والصلاة هي العهد المألوف، وسميت صلاة؛ لأنها صلة بين
~~المستجيبين وبين الحاكم، فالصلاة الحقيقية صلة القلوب بتوحيد الحاكم، فمن
~~ترك توحيده فقد كفر والزكاة هي ولاية علي بن أبي طالب والأئمة من ذريته،
~~وقد أسقطها الحاكم؛ لأنها في الحقيقة توحيده.
# وقالوا: الصوم هو الصمت، والحج توحيده، والجهاد هو في الحشوية النواصب،
~~وفي
# PageV06P283
# الحقيقة بذل الجهد في توحيد الحاكم والناطق محمد بن عبد الله والأساس علي
~~بن أبي طالب، وقد نسخ الحاكم شريعة محمد بالكمال، والعرش هو علم التوحيد،
~~والعذاب الأليم تجديد الظاهر في القلوب، وقالوا: إن الباري أظهر من نوره
~~صورة كاملة، سماها العقل وهو علة العلل، وهو السابق الحقيقي؛ لأنه هيولي كل
~~شيء وبه تكوينه، فسأل العقل أن يجعل له معينا على الضد المخالف - وهو إبليس
~~- فأبدع له الشوق وهو التالي، وجعله سامعا للسابق مطيعا لأمره، وقالوا إن:
~~الحاكم معل علة العلل، يظهر في كل عصر وزمان في صورة بشرية وصفة مرئية كيف
~~شاء حيث يشاء، وهو مبدع الإبداع، وخالق الأنواع، منزه عن الصفات والمبدعات،
~~لا تحيط به الجهات، ولا تقدر على وصفه اللغات، بل هو معبود جميع الأنام،
~~وهو الصورة المرئية الظاهرة لخلقه بالبشرية، المعروف عند العالم الحاكم
~~بأمر الله الذي يحكم على جميع النطقاء، ويستعبدهم تحت حكمه وسلطانه، ثم نسخ
~~جميع الشرائع؛ لأنها منكرات قال: لمحمد: وإنه عن المنكر ms3195 يعني الشريعة،
~~وأرسل حمزة، وسماه هادي المستجيبين، يهدي العالم إلى دين الحق، وهو دين
~~الحاكم بأمر الله، ولفظ الجلالة كيف ما وردت في القرآن هي لاهوت الحاكم
~~ولفظ الرسول هو حمزة بن علي بن أحمد، وهو الإمام الأعظم ذو معة؛ لأنه وعاء
~~توحيد الحاكم، وإن الحاكم يظهر في سبعين عصرا، وظهوره في الناسوت البشري
~~دليل على تغيير الشريعة، وإثبات التوحيد، وإظهاره الشريعة الشريفة
~~الروحانية على يد عبده حمزة، وقالوا: النار علم الحقيقة، والجنة الدعوة
~~التوحيدية، والنطقاء هم الأنبياء ولكل ناطق أساس، وخاتم النطقاء محمد بن
~~إسماعيل ختم الشرائع، وتممها، ونسخ جميع الشرائع، فلا يكون بعده شريعة
~~تكليفية؛ لأن الشرائع كلها تدعوا إلى عبادة العدم، وكذلك ظهر الحاكم بأمر
~~الله بالصورة البشرية، وسمى نفسه بالقائم؛ لأنه أول ما ظهر لخلقه بالملك
# PageV06P284
# والبشرية والقوة والقدرة حتى يعرف ولا ينكر، ويطاع ولا يكفر، وأرسل عبده
~~حمزة، وسماه هادي المستجيبين، المنتقم من المشركين انتهى ملخصا من كتاب لهم
~~مرسوم بكشف الحقائق.
# والإسماعيلية هم الذين أثبتوا الأمانة لإسماعيل بن جعفر الصادق، ومن
~~مذهبهم أن الله لا موجود ولا معدوم ولا عالم ولا جاهل، ولا قادر ولا عاجز،
~~وكذلك في جميع الصفات، وذلك أن الإثبات لحقيقيته تقتضي المشاركة بينه وبين
~~الموجودات وهو تشبيه، والنفي المطلق يقتضي مشاركته للمعدومات، وهو تعطيل،
~~بل هو واهب هذه الصفات، ورب المتضادات انتهى من تعريفات السيد.
# وكذا الدروز والتيامنة الذين ينتحلون عقائد القرامطة والباطنية، وجميع
~~الطوائف المذكورون زنادقة ملاحدة متقاربون في الاعتقاد، وقد اتفق المسلمون
~~على كفرهم، ومن شك في كفرهم فهو كافر مثلهم؛ لأنهم أشد كفرا من اليهود
~~والنصارى؛ فلا تحل مناكحتهم، ولا تؤكل ذبائحهم بخلاف أهل الكتاب؛ ولا يجوز
~~إقرارهم في ديار الإسلام بجزية ولا بغير جزية ولا في حصون المسلمين، وجزم
~~الشيخ تقي الدين أنهم أشد كفرا من المرتدين؛ لأنهم يعتقدون تناسخ الأرواح،
~~وحلول الإله في علي والحاكم، وقال: ليس هم بمنزلة أهل الكتاب ولا المشركين،
~~بل بمنزلة الكفر والصابئين؛ فيباح لكل أحد أخذ أموالهم، وسبي نسائهم - لا ms3196
~~افتراشها - لأنهم زنادقة فجار، لا تقبل توبتهم، بل يقتلون أينما ثقفوا،
~~ويلعنون كما وصفوا، ولا يجوز استخدامهم للحراسة والبوابة؛ ويجوز قتل
~~علمائهم وصلحائهم لئلا؛ يضلوا غيرهم، ويحرم النوم معهم في بيوتهم ورفقتهم
~~والمشي معهم وتشييع جنائزهم إذا علم موتها، ويحرم على ولاة الأمور إضاعة ما
~~أمر الله به من إقامة الحدود عليهم انتهى.
# وقال: في الانتصار: مال كافر مصالح مباح بطيب نفسه، والحربي مباح أخذه
~~على أي وجه كان.
# (أو قذف عائشة) - رضي الله عنها - (بما برأها الله) منه؛ كفر بلا خلاف
# PageV06P285
# لأنه مكذب لنص الكتاب (وفي قذف غيرها من نسائه) - صلى الله عليه وسلم -
~~(قولان؛ صحح الشيخ) تقي الدين (أنه كهو) ؛ أي كقذف عائشة - رضي الله عنها -
~~والثاني أنه كسب واحد من الصحابة، لعدم نص خاص.
# (ويتجه) محل كون قذف إحدى نسائه الطاهرات غير عائشة (في حياته خاصة
~~لتنقيصه - عليه الصلاة والسلام -) ولما فيه من الغضاضة والعار - عليه
~~الصلاة والسلام - وهذا مفقود بعد وفاته كذا قال: ومقتضاه أنه فرق بين وقوع
~~ذلك، في حياته وبعد وفاته كذا قال: مع أنه - صلى الله عليه وسلم - واجب
~~الاحترام حيا وميتا، بل جرم متنقصه بعد موته أعظم من جرم من تنقصه في
~~حياته؛ إذ يمكن في حياته العفو عمن فرط منه ذلك، وأما بعد وفاته - صلى الله
~~عليه وسلم - فالعفو متعذر ولا ريب أن أذاه بقذف نسائه الطاهرات أعظم من
~~أذاه بنكاحهن بعده
# (أو زعم أن الصحابة ارتدوا بعد رسول الله - صلى الله عليه وسلم - إلا
~~نفرا قليلا لا يبلغون بضعة عشر) نفسا (أو زعم أنهم فسقوا، كفر في الكل) ؛
~~أي: كل ما تقدم؛ لأنه مكذب لما نصه القرآن في غير موضع من الرضا عنهم،
~~والثناء عليهم، بل من شك في مثل هذا فكفره متعين فإن مضمون هذه المقالة أن
~~نقلة الكتاب والسنة كفار أو فساق، وأن هذه الأمة التي هي خير أمة أخرجت
~~للناس، وخيرها هو القرن الأول كان عامتهم كفارا أو فساقا، ومضمونها أن هذه
~~الأمة شر الأمم، وأن سابقي ms3197 هذه الأمة هم شرارها، وكفر هذا مما يعلم
~~بالاضطرار من دين الإسلام.
# (قال: الشيخ) تقي الدين (في) كتابه (الصارم المسلول) وقال: ولهذا تجد
~~عامة من ظهر عنه شيء من هذه الأقوال؛ فإنه تبين أنه زنديق، وعامة الزنادقة
# PageV06P286
# إنما يستترون بمذهبهم؛ وقد ظهرت لله فيهم مثلات وتواتر النقل بأن وجوههم
~~تمسخ خنازير في المحيا والممات انتهى.
# (وكذا من أنكر صحبة أبي بكر) برسول الله - صلى الله عليه وسلم -؛ فقد كفر
~~لقوله تعالى: {إذ يقول لصاحبه} [التوبة: 40] فإنكار صحبته تكذيب لله، وكذا
~~يكفر منكر صحبته نحو عمر كعثمان وعلي؛ لتكذيبه النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- لصحابيته، ولأنه يعرفها الخاص والعام وانعقد الإجماع على ذلك، فنافي
~~صحابيته أحدهم مكذب للنبي - صلى الله عليه وسلم -
### | [تتمة سب الصحابة سبا لا يقدح في عدالتهم ولا دينهم]
# تتمة: وإن سب الصحابة سبا لا يقدح في عدالتهم ولا دينهم مثل من وصف بعضهم
~~ببخل أو جبن أو قلة علم أو عدم زهد ونحوه؛ فهذا يستحق التأديب والتعزير،
~~ولا يكفر، وأما من لعن وقبح مطلقا، فهذا محل الخلاف أعني هل يكفر أو يفسق؟
~~توقف أحمد في كفره وقتله، وقال: يعاقب ويجلد ويحبس حتى يموت أو يرجع عن
~~ذلك، وفي الفتاوى المصرية لابن تيمية يستحق عقوبة بليغة باتفاق المسلمين.
# (أو شفع عنده) في رجل فقال: " لو جاء النبي " - صلى الله عليه وسلم -
~~(ليشفع فيه ما قبلت منه؛ كفر ويتجه) أنه يحكم بكفر قائل ذلك (إن قاله
~~استخفافا) بمقامه الرفيع - صلى الله عليه وسلم - لا يخلو إما أن يتوب بعد
~~القدرة عليه أو قبلها فإن تاب بعد القدرة عليه؛ قتل (لا) إن تاب قبلها.
# أو قال ذلك (للتأكيد) دون الاستخفاف؛ فإنه لا يكفر، ولا يقتل كالمحارب في
~~أظهر قولي العلماء أفاده الشيخ تقي الدين، وهو متجه.
# PageV06P287
### | [فصل في من ارتد عن الإسلام مكلفا مختارا]
# فصل
# (فمن ارتد عن الإسلام مكلفا مختارا - ولو أنثى - دعي إليه واستتيب ثلاثة
~~أيام وجوبا) روى مالك في الموطإ عن عبد الرحمن بن محمد بن عبد ms3198 الله بن عبد
~~القادر عن أبيه أنه قدم على عمر رجل من قبل أبي موسى، فقال له عمر هل كان
~~من مغربة خبر؟ قال: نعم رجل كفر بعد إسلامه، فقال: ما فعلتم به؟ قال:
~~قربناه فضربنا عنقه قال عمر: فهلا حبستموه ثلاثا وأطعمتموه كل يوم رغيفا
~~وأسقيتموه لعله يتوب أو يراجع الله؟ اللهم إني لم أحضر ولم آمر، ولم أرض إذ
~~بلغني ولو لم تجب الاستتابة لما برئ من فعلهم، وأحاديث الأمر بقتله محمولة
~~على ذلك جمعا بين الأخبار (وينبغي أن يضيق عليه) مدة الاستتابة (ويحبس)
~~لقول عمر فهلا حبستموه، ولئلا يلحق بدار الحرب وينبغي أن تكرر دعايته، لعله
~~يراجع دينه (فإن تاب لم يعزر) ولو بعد مدة الاستتابة لأن فيه تنفيرا له عن
~~الإسلام (وإن أصر) على ردته (قتل بالسيف، ولا يحرق بالنار) لحديث: «إن الله
~~كتب الإحسان على كل شيء فإذا قتلتم فأحسنوا القتلة» وحديث: «من بدل دينه
~~فاقتلوه، ولا تعذبوا بعذاب الله» يعني النار رواه البخاري وأبو داود.
# (ولا يقتل رسول كفار مرتد بدليل رسولي مسيلمة) الكذاب حاربه أبو بكر -
~~رضي الله عنه - وقتل على يد وحشي قاتل حمزة، وكان وحشي يقول: قتلت خير
~~الناس في الجاهلية -؛ أي: جاهليته - وشرها في الإسلام الكذاب مسيلمة بكسر
~~اللام، - وهما ابن النواحة وابن أثال جاءا إلى رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - ولم يقتلهما.
# PageV06P288
# (ولا يقتل المرتد إلا الإمام أو نائبه) حرا كان أو عبدا؛ لأنه قتل لحق
~~الله تعالى؛ فكان إلى الإمام كرجم الزاني المحصن، ولا يعارضه حديث: «أقيموا
~~الحدود على ما ملكت أيمانكم» لأن قتل المرتد لكفره لا حدا (فإن قتله) ؛ أي:
~~المرتد (غيرهما) ؛ أي الإمام أو نائبه (بلا إذن) من أحدهما (أساء وعزر)
~~لافتئاته على ولي الأمر.
# (ولا ضمان) بقتل مرتد (ولو كان) قتله (قبل استتابته) ؛ لأنه مهدر الدم،
~~وردته أباحت دمه في الجملة، وهي موجودة قبل الاستتابة كما هي موجودة بعدها
~~(أو) كان المقتول (مميزا) إذ لا يلزم من تحريم القتل الضمان بدليل نساء حرب
~~وذريتهم ms3199 (إلا أن يلحق) المرتد (بدار حرب ف) يجوز (لكل أحد قتله) بلا
~~استتابة (وأخذ ما معه) من المال لأنه صار حربيا، وما تركه بدارنا معصوم نص
~~عليه، والطفل الذي لا يعقل والمجنون ومن زال عقله بنوم أو إغماء أو شرب
~~دواء مباح لا تصح ردته ولا إسلامه؛ لأنه لا حكم لكلامه، فإن ارتد في صحته
~~ثم جن لم يقتل في حال جنونه؛ لأنه غير مكلف، وإن أفاق استتيب ثلاثا، فإن
~~تاب وإلا قتل.
# (ومن أطلق الشارع) ؛ أي: النبي - صلى الله عليه وسلم - (كفره كدعواه لغير
~~أبيه ومن أتى عرافا) وهو الذي يحدس ويتخرص (فصدقه بما يقول، فهو تشديد)
~~وتأكيد (لا يخرج به عن الإسلام أو) ؛ أي: وقيل (كفر نعمة أو قارب الكفر أو
~~كفر دون كفر) نقله حنبل.
# وعنه يجب الوقف ولا يقطع بأنه لا ينقل عن الملة (ونص أئمة الحديث
~~كالبخاري أن بعض الكفر دون بعض) وقال القاضي عياض وجماعة من العلماء في
~~قوله: «من أتى عرافا فقد كفر بما أنزل على محمد» ؛ أي: جحد تصديقه بكذبهم؛
~~وقد يكون على هذا إذا اعتقد تصديقهم بعد معرفته بتكذيب النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - كفرا حقيقة انتهى.
# (وعن الإمام أحمد جواز إطلاق الكفر والشرك على بعض الذنوب
# PageV06P289
# التي لا تخرج عن الملة) وأنكر القاضي جواز إطلاق اسم كفر النعمة على أهل
~~الكبائر قال في " تصحيح الفروع ": والصواب رواية حنبل، وحملها بعضهم على
~~المستحل، وروي عن أحمد أنه كان يتوقى الكلام في تفسير هذه النصوص تورعا،
~~ويمر بها كما جاءت من غير تفسير مع اعتقادهم أن المعاصي لا تخرج عن الملة.
# (ويصح إسلام مميز) ذكر أو أنثى (عقله) ؛ أي: الإسلام؛ بأن علم أن الله
~~تعالى ربه لا شريك له، وأن محمدا عبده ورسوله إلى الناس كافة؛ لإسلام علي
~~وهو ابن ثمان سنين، وعد ذلك من مناقبه وسبقه، وقال - رضي الله عنه -:
~~سبقتكم إلى الإسلام طرا صبيا ما بلغت أوان حلمي ويقال: إنه أول من أسلم من
~~الصبيان، ومن الرجال أبو بكر، ومن ms3200 النساء خديجة، ومن العبيد بلال.
# وقال عروة: أسلم علي والزبير وهما ابنا ثمان سنين.
# ولقوله - صلى الله عليه وسلم -: «من قال لا إله إلا الله دخل الجنة» .
# والصبي داخل في ذلك؛ ولأن الإسلام عبادة محضة فصحت من الصبي كالصلاة
~~والحج، ولأن الله دعا إلى دار السلام، وجعل طريقها الإسلام؛ فلم يجز منعه
~~من إجابة دعوة الله وسلوك طريقها.
# لا يقال الإسلام يوجب الزكاة في ماله، ونفقة قريبه المسلم، وحرمان ميراث
~~قريبه الكافر، وفسخ نكاحه؛ لأن الزكاة نفع محض؛ لأنها سبب النماء والزيادة
~~محصنة للمال، والميراث والنفقة أمر متوهم، وذلك مجبور بحصول الميراث
~~للمسلمين، وسقوط نفقة أقاربه الكفار، ثم إن هذا الضرر مغمور في جنب ما يحصل
~~له من سعادة الدارين.
# (وتصح ردته) ؛ أي: المميز (فإن أسلم) وهو يعقله (حيل بينه وبين كفار)
~~صونا له؛ لضعف عقله فربما أفسدوه (فإن قال بعد إسلامه لم أرد ما قلت فكما
~~لو ارتد) ؛ أي: لم يبطل إسلامه بذلك، ولم يقبل منه؛ لأنه
# PageV06P290
# خلاف الظاهر، ويكون كالبالغ إذا أسلم ثم ارتد.
# (ولا يقتل هو) ؛ أي: المميز حيث ارتد (ولا سكران إن ارتد حتى يستتابا) ؛
~~أي: الصغير (بعد بلوغه و) السكران (بعد صحوه ثلاثة أيام) لأن البلوغ والصحو
~~أول زمن صارا فيه من أهل العقوبة، أما الصبي فلأنه مرفوع عنه القلم حتى
~~يحتلم للخبر، وأما السكران فلأن الحد شرع للزجر، ولا يحصل الزجر في حال
~~سكره.
# (وإن مات) من ارتد وهو سكران (في سكر) ؛ أي: قبل أن يصحو مات كافرا؛
~~لموته قبل توبته، فلا يرثه قريبه المسلم، ولا يغسل، ولا يصلى عليه، ولا
~~يدفن معنا
# (أو) مات مميز ارتد (قبل بلوغ) وقبل توبته (مات كافرا) لموته في الردة.
# (وإن أسلم) السكران ولو أصليا (في حال سكره) ، صح إسلامه، ثم يسأل بعد
~~صحوه، فإن ثبت على إسلامه حال سكره، فيقضي الصلاة من ذلك الوقت، وإن كفر
~~فهو كافر من حين كفره بعد صحوه فيستتاب ثلاثة أيام، فإن تاب وإلا قتل.
# (ويتجه احتمال) قوي محل صحة إسلامه إن ms3201 ارتد في حال سكره لا إن حصلت منه
~~الردة في حال عقله ثم سكر بشربه محرما عمدا؛ فلا يصح إسلامه حتى يصحو لأنه
~~قبل ذلك لم يكمل عقله ولا يدرك حقيقة الإسلام، بخلاف الكافر الأصلي إذا
~~أسلم في سكره؛ فيصح منه، ويؤمر بعد صحوه بالتزام أحكام المسلمين، وهو متجه.
# (ولا تقبل في) أحكام (الدنيا بحسب الظاهر) بحيث يترك قتلهم وتثبت
# PageV06P291
# أحكام الإسلام (توبة زنديق وهو المنافق الذي يظهر الإسلام ويخفي الكفر)
~~لقوله تعالى: {إلا الذين تابوا وأصلحوا وبينوا} [البقرة: 160] والزنديق لا
~~يظهر منه على ما يتبين به رجوعه وتوبته؛ لأن الزنديق لا يظهر منه بالتوبة
~~خلاف ما كان عليه؛ فإنه كان ينفي الكفر عن نفسه قبل ذلك وقلبه لا يطلع
~~عليه؛ فلا يكون لما قاله حكم، لأن الظاهر من حاله أنه إنما يستدفع القتل
~~بإظهار التوبة في ذلك.
# والمشهور على ألسنة الناس أن الزنديق هو الذي لا يتمسك بشريعة، ويقول
~~بدوام الدهر.
# والعرب تعبر عن هذا بقولهم: ملحد؛ أي: طاعن في الأديان.
# (ولا) تقبل في الدنيا توبة (من تكررت ردته) لقوله تعالى {إن الذين كفروا
~~بعد إيمانهم ثم ازدادوا كفرا لن تقبل توبتهم} [آل عمران: 90] (ويتجه أقله)
~~؛ أي: أقل ما يثبت به تكرار الارتداد (ثلاثا) ؛ أي: ثلاث مرات (ك) ثبوت
~~(عادة حائض) بتكرار ثلاث؛ لقوله تعالى: {إن الذين آمنوا ثم كفروا ثم آمنوا
~~ثم كفروا ثم ازدادوا كفرا لم يكن الله ليغفر لهم ولا ليهديهم سبيلا}
~~[النساء: 137] والازدياد يقتضي كفرا متجددا، ولا بد من تقديم الإيمان عليه،
~~ولأن تكرار ردته يدل على فساد عقيدته وقلة مبالاته بالإسلام، وهو متجه.
# PageV06P292
# (أو سب الله تعالى صريحا) ؛ أي: لا تقبل توبته؛ لعظم ذنبه جدا، فيدل على
~~فساد عقيدته، (أو) سب (رسولا أو ملكا له) ؛ أي: لله تعالى: (أو تنقصه) ؛
~~أي: الله تعالى أو رسوله أو واحدا من ملائكته؛ فلا تقبل توبته؛ لما تقدم،
~~ولاستخفافه بالله تعالى أو رسوله - عليه الصلاة والسلام -
# (أو) ؛ أي: لا تقبل توبة ساحر (كفر بسحره) كالذي يركب المكنسة فتسير ms3202 به
~~في الهواء؛ لما روى جندب بن عبد الله، قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~-: «حد الساحر ضربة بالسيف» رواه الدارقطني، فسماه حدا، والحد بعد ثبوته لا
~~يسقط بالتوبة، ولأنه لا طريق لنا إلى إخلاصه في توبته؛ لأنه يضمر السحر ولا
~~يجهر به، فيكون إظهاره للإسلام والتوبة خوفا من القتل مع بقائه على تلك
~~المفسدة.
# (وكالحلولية) والمباحية، وكمن يفضل متبوعه على النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - (والزاعم أنه إذا حصلت له المعرفة والتحقيق سقط عنه الأمر والنهي؛
~~أو يعتقد أن العارف المحقق يجوز له التدين بدين اليهود والنصارى، ولا يجب
~~عليه الاعتصام بالكتاب والسنة) وأمثال هؤلاء الطوائف المارقين من الدين لا
~~تقبل توبتهم في الظاهر (ويقتلون بكل حال) كالمنافقين وأولى (ومن صدق منهم
~~في توبته) قبلت توبته باطنا (ونفعته في الآخرة)
# (ومن كفر ببدعة من البدع قبلت توبته ولو كان داعية إلى بدعته كغيره من
~~المرتدين) ومن أظهر الخير وأبطن الفسق فهو كزنديق في توبته لمؤاخذته
~~بالباطن فلا تقبل توبته ظاهرا لما تقدم.
# (ويتجه فلا تقبل شهادة من عرف بذلك) ؛ أي: بإظهار الخير وإبطان
# PageV06P293
# الفسق، لأنه كالمنافق وهو متجه.
### | [تتمة قبول توبة القاتل]
# تتمة: وتقبل توبة القاتل لحديث «التائب من الذنب كمن لا ذنب له» فلو اقتص
~~منه وعفي عنه فهل يطالبه المقتول في الآخرة؟ فيه وجهان.
# قال ابن القيم: والتحقيق أن القتل يتعلق به ثلاثة حقوق.
# حق لله تعالى، وحق للمقتول، وحق للولي، فإذا أسلم القاتل نفسه طوعا
~~واختيارا إلى الولي نداما على ما فعل، وخوفا من الله تعالى وتوبة نصوحا؛
~~سقط حق الله تعالى بالتوبة، وحق الأولياء بالاستيفاء أو الصلح أو العفو،
~~وبقي حق المقتول يعوضه الله عنه يوم القيمة عن عبده التائب، ويصلح بينه
~~وبينه، وتقدم في الجنايات.
### | [فصل توبة المرتد والكافر الإتيان بالشهادتين]
# فصل
# (وتوبة مرتد) إتيانه بالشهادتين (و) توبة (كل كافر) من كتابي أو غيره
~~(إتيانه بالشهادتين) ؛ أي: قوله أشهد أن لا إله إلا الله وأشهد أن محمدا
~~عبده ورسوله؛ لحديث ابن مسعود «أن ms3203 رسول الله - صلى الله عليه وسلم - دخل
~~الكنيسة فإذا؛ بيهودي يقرأ عليهم التوراة، فقرأ حتى أتى على صفة النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - وأمته، فقال: هذه صفتك وصفة أمتك أشهد أن لا إله إلا
~~الله وأنك رسول الله؛ فقال النبي - صلى الله عليه وسلم - لأصحابه: لو
~~أخاكم» رواه أحمد.
# وعن أبي صخر العقيلي قال: «حدثني رجل من الأعراب قال جلبت حلوبة إلى
~~المدينة في حياة رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فلما فرغت
# PageV06P294
# من بيعتي قلت: لألقين هذا الرجل فلأسمعن منه، فلقيته بين أبي بكر وعمر
~~يمشون، فتبعتهم في أقفائهم حتى أتوا على رجل من اليهود ناشرا التوراة
~~يقرأها يعزي نفسه عن ابن له في الموت كأحسن الفتيان وأجملها؛ فقال رسول -
~~صلى الله عليه وسلم -: أنشدك الله الذي أنزل التوراة على موسى هل تجد في
~~كتابك ذا صفتي ومخرجي؟ فقال برأسه هكذا، أي لا قال: فقال ابنه إي والله
~~الذي أنزل التوراة إنا لنجد في كتابنا صفتك ومخرجك، أشهد أن لا إله إلا
~~الله وأنك رسول الله، فقال: أقيموا اليهود عن أخيكم، ثم ولي كفنه ودفنه
~~والصلاة عليه» . رواه أحمد
# ، فجعله أخا للمسلمين، وولي كفنه والصلاة عليه بمجرد الإتيان بالشهادتين،
~~لقوله - صلى الله عليه وسلم -: «أمرت أن أقاتل الناس حتى يشهدوا أن لا إله
~~إلا الله فإذا قالوها عصموا مني دماءهم وأموالهم» وهذا يدل على أن العصمة
~~ثبتت بمجرد قولها كالمسلم، فإذا أتى الكافر والمرتد بهما ثبت إسلامه،
~~وانتفى كفره وردته، ويكفي ذلك القول لعدم زيادة النص عليه والحلوبة: الإبل
~~والغنم الواحدة منه فصاعدا.
# (ويتجه أو) إتيانه (بصلاة ركعة) لقوله - عليه الصلاة والسلام -: «من صلى
~~صلاتنا» الخبر، لأنها ركن يختص به الإسلام؛ فحكم بإسلامه كالشهادتين.
# قال في شرح الوجيز: ولا يثبت الإسلام حتى يأتي بصلاة تتميز عن صلاة
~~الكهان، ولا يحصل بمجرد القيام.
# ويتجه أنه لا يلزم ترتيب للشهادتين بأن يقول أشهد أن لا إله إلا الله
~~وأشهد أن محمدا رسول الله، بل لو شهد بالرسالة ثم شهد أن لا ms3204 إله إلا الله؛
~~صح ذلك منه وأنه لا ترتيب تلزم (موالاة فيهما) أي؛ الشهادتين بل لو أتى
~~بأحدهما ثم سكت أو تكلم بما يقطع الموالاة؛ ثبت
# PageV06P295
# إسلامه وهو متجه
# (مع إقرار مرتد جاحد لغرض أو) جاحد (تحليل أو) جاحد (تحريم أو) جاحد (نبي
~~أو) جاحد (كتاب) من كتب الله تعالى (أو) جاحد (رسالة نبينا) محمد - صلى
~~الله عليه وسلم - (إلى غير العرب بما جحده) من ذلك؛ (وإلا) يقر بما جحده
~~(لم يصح إسلامه) ، لأن من جحد شيئا يكفر بجحوده لا يكتفى منه الإتيان
~~بالشهادتين لأنهما لا يتضمنان الإقرار بما جحده؛ فكفره باق؛ فلا بد مما يدل
~~على رجوعه عن جحده، لأنه كذب الله سبحانه وتعالى بما اعتقده من الجحد، فلا
~~بد في إسلامه من الإقرار بما جحده (أو قوله أنا مسلم) يعني أن توبة المرتد
~~وكل كافر إتيانه بالشهادتين، أو قوله أنا مسلم وإن لم يلفظ بهما لأنه إذا
~~أخبر عن نفسه، بما تضمن الشهادتين كان مخبرا بهما.
# وعن المقداد أنه قال: «يا رسول الله أرأيت لو لقيت رجلا من الكفار
~~فقاتلني فضرب إحدى يدي بالسيف فقطعها ثم لاذ مني بشجرة فقال: أسلمت أفأقتله
~~يا رسول الله بعد أن قالها قال: لا تقتله، فإن قتلته، فإنه بمنزلتك قبل أن
~~تقتله، وإنك بمنزلته قبل أن يقول كلمته التي قالها» وعن عمران بن حصين قال:
~~«أصاب المسلمون رجلا من بني عقيل فأتوا به النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~فقال: يا محمد إني مسلم، فقال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: لو كنت
~~قلت وأنت تملك أمرك أفلحت كل الفلاح» رواهما مسلم.
# قال في " المغني ": ويحتمل أن هذا في الكافر الأصلي أو من جحد الوحدانية،
~~أما من كفر بجحد نبي أو كتاب أو فريضة ونحو هذا فلا يصير مسلما بذلك؛ لأنه
~~ربما أنه اعتقد أن الإسلام ما هو عليه، فإن أهل البدع كلهم يعتقدون أنهم هم
~~المسلمون، ومنهم من هو كافر.
# (ولا يغني قوله)
# PageV06P296
# أي: الكافر (محمد رسول الله عن شهادة التوحيد) أي: ms3205 أشهد أن لا إله إلا
~~الله (ولو من مقر به) ؛ أي: التوحيد كيهودي؛ لأن الشهادة بأن محمدا رسول
~~الله لا تتضمن التوحيد كعكسه، فلا يكفي لا إله إلا الله، وأما قوله - صلى
~~الله عليه وسلم -: «قل لا إله إلا الله كلمة أشهد لك بها عند الله» فالأظهر
~~أنها كناية عن الشهادتين جمعا بين الأخبار.
# (وقول من شهد عليه بردة: بريء من كل دين يخالف دين الإسلام أو قوله أنا
~~مسلم: توبة) كما لو اعترف بأنه ارتد ثم قال ذلك (وإن كتب كافر الشهادتين)
~~بيده (ويتجه) اعتبار كتابته الشهادتين (استقلالا) في صحة عقله وثبات فهمه
~~(لا) إن كتبهما (تبعا) كما لو كان نساخا فكتبهما ذهولا منه في أثناء (نسخ
~~كتاب هما) ؛ أي: الشهادتان (فيه) ؛ أي: من غير أن يشعر؛ فلا يصير مسلما
~~بذلك، لأن الإيمان هو التصديق بما جاء به الرسول، ولم يوجد، وكما لو أكره
~~ذمي أو مستأمن على الإسلام فأسلم: لم يصح إسلامه حتى يوجد منه ما يدل على
~~إسلامه طوعا، ويأتي، وهو متجه (صار مسلما) لأن الخط كاللفظ (كناطق بهما) ؛
~~أي: الشهادتين (وكذلك قائل: أسلمت أو أنا مسلم أو أنا مؤمن) صار مسلما بذلك
~~أو إن لم يتلفظ بالشهادتين كما تقدم، فلو عاد من تلفظ بالشهادتين أو كتبهما
~~أو تلفظ بشيء مما ذكر مما يصير به
# PageV06P297
# مسلما (وقال لم أرد الإسلام ولم أعتقده) ؛ أي: الإسلام (أجبر على
~~الإسلام) ولا يخلى.
# نقله أبو طالب في اليهودي إن قال: قد أسلمت أو أنا مسلم يجبر عليه قد علم
~~ما يراد منه انتهى.
# (وإن قال أنا مسلم ولا أنطق بالشهادتين لم يحكم بإسلامه حتى يأتي بهما)
~~لحديث: «أمرت أن أقاتل الناس» .
# (ومن) (شهد عليه بردة ولو) كانت الشهادة أن ردته (بجحد) تحليل أو تحريم
~~أو نبي أو كتاب ونحوه مما تقدم (فأتى بالشهادتين) (فهو مسلم) إذا لم ينكر
~~ما شهد به عليه من الردة ونحوها، ولم يكشف عن شيء، لأنه لا حاجة مع ثبوت
~~إسلامه إلى الكشف عن صحة ردته.
# (ولا ms3206 يعتبر إقراره بما شهد به عليه) من الردة؛ بصحة الشهادتين من مسلم
~~ومرتد (بخلاف توبة من بدعة؛ فيعتبر إقراره بها) لأن أهل البدع لا يعتقدون
~~ما هم عليه، (ويكفي جحده) أي: المرتد (لردة) أقر بها كرجوع عن (إقرار) بحد
~~أو صوابه لا أن (شهد عليه بها) ؛ أي: الردة؛ أي: فلا يكفي جحوده لردته بعد
~~شهادة البينة عليه بها، بل يجدد إسلامه بأن يأتي بالشهادتين أو ما يتضمنها
~~ويستتاب إن كانت الردة المشهود بها تقبل توبته منها، وإلا قتل في الحال،
~~لأن جحد الردة تكذيب للبينة فلا يقبل كسائر الدعاوى
# (ومن شهد اثنان بكفره) ولم يذكر كيفيته (فادعى الإكراه) على ما قاله مثلا
~~(قبل) ذلك منه (بقرينة) دالة على صدقه كحبس وقيد؛ لأنه ظاهر في الإكراه،
~~ولا يكلف مع ذلك بينة، وإلا تكن قرينة فلا يقبل منه؛ لأنه خلاف الظاهر.
# (و) لو شهد عليه بأنه نطق (بكلمة كفر) كقوله هو كافر أو يهودي (فادعاه) ؛
~~أي: الإكراه عليها (قبل قوله مطلقا) أي: مع قرينة وبدونها؛ لأن تصديقه ليس
~~فيه تكذيب للبينة، ولم يصر كافرا بإتيانه
# PageV06P298
# بكلمة الكفر مع الإكراه؛ لقوله تعالى {إلا من أكره وقلبه مطمئن بالإيمان}
~~[النحل: 106] .
# (وإن أكره ذمي) أو مستأمن (على إسلام) فأقر به (لم يصح) إسلامه ولم يثبت
~~له حكمه حتى يوجد منه ما يدل على إسلامه طوعا؛ مثل أن يثبت على الإسلام بعد
~~زوال الإكراه عنه، فإن مات قبل ذلك؛ فحكمه حكم الكفار، وإن رجع بعد زوال
~~الإكراه عنه، فإن مات قبل ذلك فحكمه حكم الكفار، وإن رجع إلى دين الكفار،
~~لم يجز قتله ولا إكراهه على الإسلام، وذلك لأنه أكره على ما لا يجوز إكراهه
~~عليه؛ فلم يثبت له حكمه في حقه كالمسلم إذا أكره على الكفر، والدليل على
~~ذلك {لا إكراه في الدين قد تبين الرشد من الغي} [البقرة: 256] وإن قصد
~~الإسلام لا دفع الإكراه أو وجد منه ما يدل عليه كثبوته عليه بعد زوال
~~الإكراه فمسلم.
# (و) من قال لكافر (أسلم وخذ مني ألفا ms3207 ونحوه) كأسلم وخذ مني فرسا أو بعيرا
~~(فأسلم فلم يعطه) ما وعده (فأبى الإسلام؛ قتل) بعد استتابته كما لو لم يعده
~~(وينبغي) لمن وعد (أن يفي) له بما وعده ترغيبا له في الإسلام وخلف الوعد من
~~آيات النفاق.
# قال الخطابي: «ولم يشارط النبي - صلى الله عليه وسلم - المؤلفة على أن
~~يسلموا فيعطيهم جملا على الإسلام وإنما أعطاهم عطايا بأنه يتألفهم» .
# (ومن أسلم على أقل من) الصلاة (الخمس) كمن أسلم على صلاتين أو ثلاثة (قبل
~~منه) الإسلام ترغيبا له فيه (وأمر بالخمس) كلها كغيره.
# (وإذا مات مرتدا فأقام وارثه) المسلم (بينة أنه صلى بعدها) ؛ أي: ردته
~~(حكم بإسلامه بالصلاة وأعطي حقه من تركته) ؛ لقوله - صلى الله عليه وسلم -
# PageV06P299
# «من صلى صلاتنا» .
# الخبر، وسواء صلى جماعة أو منفردا في دار إسلام أو حرب، و (لا) يحكم
~~بإسلامه (بصوم وحج وزكاة) فإن المشركين كانوا يحجون في عهد النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - حتى منعهم بقوله: «لا يحج بعد العام مشرك» والزكاة صدقة،
~~وهم يتصدقون وقد فرض على نصارى بني تغلب من الزكاة مثلا ما يؤخذ من
~~المسلمين، ولم يصيروا بذلك مسلمين، وأما الصيام فلكل أهل دين صيام، ولأن
~~الصيام ليس أفعالا وإنما هو إمساك عن أشياء مخصوصة، وقد يتفق هذا من الكافر
~~كاتفاقه من المسلم، ولا عبرة بنية الصيام لأنها أمر باطن لا يطلع عليه،
~~بخلاف الصلاة، فإنها أفعال تتميز عن أفعال الكفار، ويختص بها عن صلاة
~~الكفار من استقبال قبلتنا والركوع والسجود، ولا يحصل بمجرد القيام؛ لأنهم
~~يقومون في صلاتهم.
# (ولا يبطل إحصان مرتد) بردته، فإذا أحصن في إسلامه ثم زنى في إسلامه
~~وردته؛ يسقط عنه الرجم لو تاب، وكذا إحصان قذف؛ فلا يسقط الحد عن قاذفه
~~بردته بعد طلب.
# (ولا) تبطل (عبادة فعلها) مرتد (قبل ردته و) لا صحبته له - عليه الصلاة
~~والسلام - (إذا تاب) منها لأنه فعلها على وجهها وبرئت ذمته منها كدين
~~الآدمي (فلا يعيد الحج) لقوله تعالى {ومن يرتدد منكم عن دينه فيمت وهو كافر
~~فأولئك حبطت أعمالهم} ms3208 [البقرة: 217] .
# وعلم منه أنه إن مات مرتدا بطلت عبادته، وإلا فلا.
# PageV06P300
### | [فصل المرتد لم يزل ملكه]
# فصل
# (ومن ارتد لم يزل ملكه) عن ماله بمجرد ردته كزنا المحصن وكالقاتل في
~~المحاربة (ويملك) مرتد (بتمليك) من هبة واحتشاش وصيد وشراء وإيجار نفسه
~~إجارة خاصة أو مشتركة لأن عدم عصمته لا ينافي صحة ذلك كالحربي.
# (ويمنع) مرتد (التصرف في ماله خاصة) كبيع وهبة ووقف وإجارة؛ لتعلق حق
~~الغير به كمال المفلس (لا) إن تصرف (بوكالة عن غيره) ذكره القاضي وابن
~~عقيل؛ لأن الحجر عليه لحق المسلمين، وغيره ليس كذلك (وتقضى منه ديونه وأروش
~~جناياته، ولو جناها بدار حرب أو في فئة مرتدة ممتنعة) لأن المرتد تحت حكمنا
~~بخلاف البغاة
# (أو) كان المرتد (قتل) إنسانا (خطأ) وجبت الدية في ماله كسائر الحقوق
~~عليه وكذا شبه العمد؛ لأنه لا عاقلة له.
# قال القاضي: تؤخذ منه في ثلاث سنين كما كانت تؤخذ من عاقلة، فإن قتل أو
~~مات أخذت في الحال من غير تأجيل.
### | [تنبيه إذا تزوج المرتد لم يصح]
# تنبيه: وإن تزوج المرتد؛ لم يصح؛ لأنه لا يقر على النكاح كنكاح الكافر
~~مسلمة، أو زوج موليته من نسب أو ولاء، أو زوج أمته؛ لم يصح النكاح، لأن
~~النكاح لا يكون موقوفا، ولزوال ولايته بالردة.
# (وينفق) من مال المرتد (عليه ومن تلزمه نفقته) لوجوبه عليه شرعا كالدين
~~(فإن أسلم المرتد نفذ تصرفه) في ماله، (وإلا) يسلم بأن مات أو قتل مرتدا
~~(صار ماله فيئا من حين موته مرتدا) لأنه لا وارث له من المسلمين ولا غيرهم،
~~وبطل تصرفه الذي كان تصرفه في ردته تغليظا عليه بقطع ثوابه، بخلاف المريض.
# PageV06P301
# (وإن لحق) مرتد (بدار حرب فهو وما معه) من مال (كحربي) يباح لمن قدر عليه
~~قتله، وأخذ ما معه من مال؛ دفعا لفساده، ولزوال العاصم له وهو دار الإسلام
~~(وأما ما بدارنا) من مال (فهو فيء من حين موته) وما دام حيا فملكه باق
~~عليه؛ لأن حل دمه لا يوجب توريث ماله كالحربي الأصلي (فإن طال) ms3209 زمن لحوقه
~~بدار حرب، وتعذر قتله (فعل حاكم) في ماله ما يرى (الحظ) والمصلحة (من بيع
~~نحو حيوانه) الذي يحتاج إلى نفقة (أو إجارته) إن أمكن بقاؤه لولايته
~~العامة، ومكاتبه يؤدي إلى الحاكم ويعتق بالأداء لو أدى إليه قبل ردته.
# (ولو ارتد أهل بلد، وجرى فيه حكمهم) ؛ أي: المرتدين (ف) هم كأهل (دار حرب
~~يغنم مالهم و) يجوز استرقاق (حدث منهم بعد الردة) وعلى الإمام قتالهم؛
~~لأنهم أحق به من الكفار الأصليين لأن تركهم ربما أغرى أمثالهم بالتشبه بهم،
~~وقاتل الصديق بجماعة الصحابة وإذا قاتلهم قتل من قدر عليه منهم، ويقتل
~~مدبرهم، وتجهز على جريحهم.
# فائدة: يجوز إقرار من حدث من جزية إذا كان على دين من يقر بها كأهل
~~الكتاب والمجوس، وإلا لم يقر كما في الدروز والتيامنة والنصيرية ونحوهم ولا
~~يجري على المرتد رق رجلا كان أو امرأة، لحق بدار الحرب أو أقام بدار
~~الإسلام؛ لأنه لا يقر على الردة؛ لما تقدم.
# (ويؤخذ مرتد بحد) ؛ أي: ما يوجبه كزنا وقذف وسرقة (أتاه في ردته) وإن
~~أسلم نصا؛ لأن الردة لا تزيده إلا تغليظا.
# (ولا) يؤخذ مرتد (بقضاء ما ترك) أي: زمن الردة (من عبادة) كصلاة وصوم
~~وزكاة؛ لقوله تعالى
# PageV06P302
# {قل للذين كفروا إن ينتهوا يغفر لهم ما قد سلف} [الأنفال: 38] ولم يأمر
~~الصديق المرتدين بقضاء ما فاتهم وكالحربي.
# (وإن لحق زوجان مرتدان بدار حرب؛ لم يسترقا) ولا أحدهما (لأنه لا يجري
~~على المرتد رق بحال) بل يقتل بعد الاستتابة.
# (ولا) يسترق (من ولد لهما) أي: الزوجين قبل ردة إذا ارتدا ولحقا بدار حرب
~~(أو) ؛ أي: ولا يسترق (حمل) منهما حملت به (قبل ردة) للحكم بإسلامه تبعا
~~لأبويه قبل الردة، ولا يتبعهما في الردة؛ لأن الإسلام يعلو، فقد تبعوهم في
~~الإسلام فلا يتبعونهم في الردة.
# (ومن لم يسلم منهم) ؛ أي: من أولادهم الذين ولدوا، أو حمل بهم في الإسلام
~~(قتل) بعد بلوغه واستتابته؛ لخبر: «من بدل دينه فاقتلوه» (ويجوز استرقاق)
~~الولد (الحادث فيها) أي: ردة زوجين لحقا بدار حرب؛ ms3210 لأنه كافر ولد بين
~~كافرين وليس بمرتد نصا (و) يجوز (إقراره على كفره) إذا كان كتابيا أو
~~مجوسيا (بجزية) كأولاد الحربيين؛ لاشتراكهما في جواز الاسترقاق.
### | [فصل في السحر وما يتعلق به]
# يحرم تعلمه وتعليمه وفعله؛ لما فيه من الأذى (والسحر كبيرة) من الكبائر
~~العظام، وهو عقد ورقى وكلام يتكلم به فاعله أو يكتبه أو يعمل شيئا يؤثر في
~~بدن المسحور أو قلبه أو عقله من غير مباشرة له (وله حقيقة) فمنه (ما يقتل
~~و) منه ما (يمرض ومنه) ما (يأخذ الرجل عن زوجته فيمنعه وطأها و) منه ما
~~(يفرق بينه وبينها ويبغض أحدهما في الآخر، أو يحببه) لقوله تعالى: {يعلمون
~~الناس السحر} [البقرة: 102] إلى قوله تعالى: {فيتعلمون منهما ما يفرقون به
~~بين المرء وزوجه} [البقرة: 102] وما كان مثل فعل لبيد بن الأعصم حين سحر
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - في مشط ومشاطة - بضم الميم فيهما - ما يسقط
~~من الشعر
# PageV06P303
# عند مشطه.
# روت عائشة: «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - سحر حتى إنه ليخيل إليه أنه
~~يفعل الشيء وما يفعله»
# (فساحر يركب المكنسة فتسير به في الهواء أو يدعي أن الكواكب تخاطبه كافر)
~~لقوله تعالى: {وما كفر سليمان ولكن الشياطين كفروا يعلمون الناس السحر}
~~[البقرة: 102] وقوله {وما يعلمان من أحد حتى يقولا إنما نحن فتنة فلا تكفر}
~~[البقرة: 102] ؛ أي: لا تتعلمه فتكفر بذلك (كمعتقد حله) للإجماع على
~~تحريمه؛ للكتاب والسنة.
# و (لا) يكفر ولا يقتل (من يسحر بأدوية وتدخين وسقي شيء يضر) لأن الأصل
~~العصمة، ولم يثبت ما يزيلها (ويعزر) ساحر بذلك (بليغا) لينكف هو ومن مثله
~~(بحيث لا يبلغ به القتل) على الصحيح من المذهب لارتكابه معصية (وقيل) له
~~تعزيره (بالقتل) ويقتل الساحر إن كان مسلما بالسيف؛ لما روى جندب مرفوعا،
~~قال: «حد الساحر ضربة بالسيف» رواه الترمذي وضعفه، وقال: الصحيح عن جندب
~~موقوف وعن بجالة بن عبد قال: كنت كاتبا لجزء بن معاوية عم الأحنف بن قيس
~~فأتانا كتاب معاوية قبل موته بسنة: أن اقتلوا كل ساحر وساحرة. رواه ms3211 أحمد
~~وسعيد. وفي رواية: فقتلنا ثلاثة سواحر في يوم واحد.
# وقتلت حفصة جارية لها سحرتها. رواه مالك. وروي عن عثمان وابن عمر.
# (ولا) يكفر (من يعزم على الجن، ويزعم أنه يجمعها وتطيعه) ولا يقتل به
~~لأنه ليس في معنى المنصوص على قتله بالسحر؛ ويعزر تعزيرا بليغا دون القتل،
~~لارتكابه معصية عظيمة.
# (ولا يكفر كاهن) ؛ أي: من (له رئي من الجن يأتيه بالأخبار، ولا عراف وهو
~~الخراص، ولا منجم يستدل بنظره في النجوم على الحوادث، فإن أوهم قوما أنه
~~يعلم الغيب فللإمام قتله؛ لسعيه بالفساد) قال الشيخ تقي الدين:
# PageV06P304
# التنجيم كالاستدلال بالأحوال الفلكية على الحوادث الأرضية من السحر ويحرم
~~إجماعا؛ والله سبحانه يدفع عن أهل العبادة والدعاء ببركته ما زعموا أن
~~الأفلاك توجبه، وأن لهم من ثواب الدارين ما لا تقوى الأفلاك أن تجلبه.
# (ولا يقتل ساحر كتابي نصا ونحوه) كمجوسي إلا أن يقتل بسحر يقتل غالبا؛
~~فيقتل قصاصا؛ لأن لبيد بن الأعصم سحر النبي - صلى الله عليه وسلم - فلم
~~يقتله، ولأن كفره أعظم من سحره، ولم يقتل به، والأخبار في ساحر المسلمين
~~إذا كفر بسحره.
# (ولا) يكفر (مشعبذ و) لا (قائل بزجر طير ولا ضارب بحصى وشعير وقداح) ؛
~~أي: سهام.
# زاد في الرعاية " والنظر في ألواح الأكتاف (إن لم يعتقد إباحته) ؛ أي:
~~فعل ما سبق (و) لم يعتقد (أنه يعلم به الأمور المغيبة، ويعزر) لفعله معصية،
~~ويكف عنه، (وإلا) بأن اعتقد إباحته وأنه يعلم به الأمور المغيبة (كفر)
~~فيستتاب، فإن تاب وإلا قتل.
# (ويحرم طلسم وحرز ورقية) وعزيمة (بغير العربية) إن لم يعرف معنى ذلك،
~~لأنه قد يكون سبا وكفرا (و) وكذا تحرم (رقية باسم كوكب وما وضع على نجم من
~~صورة أو غيرها.)
# وفي نسخة (قال الشيخ) تقي الدين (إن رقى البخور، ورقاه - يعني باسم كوكب
~~- هو دين النصارى والصابئين) انتهى.
# (ويجوز الحل) ؛ أي؛ حل السحر بالقرآن والذكر والأقسام والكلام المباح،
~~ويجوز حله أيضا (بسحر ضرورة) ؛ أي: لأجل الضرورة.
# قال في " المغني " توقف أحمد في الحل وهو إلى الجواز ms3212 أميل، وسألت مهنا
~~عمن تأتيه مسحورة فيطلقه عنها؟ قال: لا بأس؛ قال الخلال: إنما كره فعاله
~~ولا يرى به بأسا كما بينه مهنا، وهذا من الضرورة التي تبيح فعلها، والمذهب
~~جوازه ضرورة
# (وفي " عيون المسائل " ومن السحر السعي بالنميمة والإفشاء بين الناس وهو
~~غريب) ووجهه أنه يقصد الأذى بكلامه وعمله على وجه المكر والحيلة أشبه
~~السحر، ولهذا
# PageV06P305
# يعلم بالعادة والعرف أنه يؤثر، وينتج ما يفعله السحر أو أكثر فيعطى حكمه
~~سوية بين المتماثلين أو المتقاربين، ولا سيما إن قلنا يقتل الآمر بالقتل
~~على رواية فهنا أولى.
### | [فروع أطفال المشركين في النار]
# (فروع: أطفال المشركين) في النار نصا (ومن بلغ منهم مجنونا معهم في
~~النار) تبعا لهم، ويحكم بإسلامه تبعا لأبويه أو أحدهما وبموتهما أو أحدهما
~~بدارنا، بخلاف من بلغ عاقلا ثم جن، ويقسم للطفل أو المميز الميراث من أبيه
~~الكافر أو أمه؛ لأنه كافر وقت الموت، وأما الحمل فلا يرث من أبيه الكافر
~~على ما تقدم في ميراث الحمل.
# ولو عدم الأبوان أو أحدهما بلا موت كزنا ذمية ولو بكافر في دار الإسلام
~~أو اشتباه ولد مسلم بولد كافر؛ فمسلم نصا (قال القاضي هو) أي: كون أطفال
~~الكفار ومن بلغ منهم مجنونا معهم في النار (منصوص) الإمام (أحمد) وقدمه في
~~" الفروع " (قال الشيخ) تقي الدين.
# (غلط القاضي على) الإمام أحمد (بل يقال: الله أعلم بما كانوا عاملين) فلا
~~يحكم على معين منهم لا بجنة ولا نار (وهو حسن) ؛ أي: قول الشيخ تقي الدين
~~(وعنه) أي الإمام أحمد (الوقف) واقتصر عليها في " المغني " ابن عقيل وابن
~~الجوزي أنهم في الجنة كأطفال المسلمين (و) اختار (الشيخ) تقي الدين
~~(تكليفهم في الآخرة) فقال الصحيح أنهم يمتحنون في عرصات القيامة.
# فمن أطاع منهم دخل الجنة، ومن عصى دخل النار، وقال أيضا: أصح الأجوبة
~~فيهم ما ثبت في " الصحيحين " أنه سئل فيهم رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~- فقال " الله أعلم بما كانوا عاملين ".
# (ومن ولد أعمى أبكم أصم) وصار رجلا (ف) هو (مع أبويه ms3213 كافرين أو مسلمين
~~ولو) كانا كافرين ثم (أسلما بعد ما بلغ) قال أحمد: هو معهما؛ وكذا لو أسلم
~~أحدهما.
# قال في " الفروع " ويتوجه مثلهما من لم تبلغه الدعوة، وقاله شيخنا.
# وذكر في " الفنون " عن أصحابنا لا يعاقب، وفي " نهاية المبتدئ " كذلك
~~(وذكر جمع) من أصحابنا (أن معرفة الله لا تجب عقلا) خلافا للمعتزلة
# PageV06P306
# القائلين بوجوبها عقلا، قالوا: لأنها دافعة للضرر المظنون وهو خوف العقاب
~~في الآخرة (وإنما تجب) معرفته تعالى (بالشرع) نصا (وهو بعثة الرسل) صلوات
~~الله وسلامه عليهم، والمراد بمعرفته تعالى معرفة وجود ذاته بصفات الكمال
~~فيما لم يزل ولا يزال، دون معرفة حقيقة ذاته، لاستحالة ذلك عقلا لأنها
~~مخالفة لسائر الحقائق، وتحصل المعرفة بالله تعالى وصفاته شرعا، والعقل آلة
~~الإدراك، فبه يحصل التمييز بين المعلومات.
# وأول نعم الله الدينية على المؤمن وأعظمها وأنفعها أن أقدره على معرفته
~~سبحانه وتعالى، وأول نعمه الدنيوية الحياة العرية عن ضرر.
# إذا تقرر هذا (فلو مات الإنسان قبل ذلك) أي: قبل أن تبلغه الدعوة (لم
~~يقطع عليه بالنار) بل قال ابن حمدان: لا يعاقب.
# قال في " الفنون ": وإذا منع حائل البعد شروط التكليف فأولى أن يمنع ذلك
~~فيمن بلغ مجنونا أو ولد أعمى أبكم أصم؛ لعدم جواز إرسال رسول إليهما، بخلاف
~~غيرهما، وإنما تجب معرفته بالشرع (لآية {وما كنا معذبين حتى نبعث رسولا}
~~[الإسراء: 15] ؛ أي: لا يعذب فيما طريقه السمع إلا بقيام حجة السمع من جهة
~~الرسول؛ ولهذا قالوا: لو أسلم بعض أهل الحرب في دار الحرب، ولم يسمع
~~بالصلاة والزكاة ونحوهما؛ لم يلزمه قضاء شيء منها، لأنها لا تلزمه إلا بعد
~~قيام حجة السمع، والأصل فيه قصة أهل قباء، حين استداروا إلى الكعبة، ولم
~~يستأنفوا.
# ولو أسلم في دار الإسلام، ولم يعلم بفرض الصلاة؛ فعليه القضاء؛ لأنه قد
~~رأى الناس يصلون في المساجد بأذان وإقامة، وذلك دعاء إليهما.
# ذكر ذلك ابن الجوزي، ولم يزد عليه.
# (ومعرفة الله) تعالى (أول واجب لنفسه، ويجب قبلها) على كل مكلف
# PageV06P307
# (النظر) في الوجود والموجود، ووجوب ذلك ms3214 بالشرع دون العقل؛ لأن العقل لا
~~يوجب ولا يحرم عند أهل السنة (لتوقفها) ؛ أي: المعرفة (عليه) أي: على النظر
~~(فهو أول واجب لغيره، والمختار كما قال الشيخ عبد القادر الجيلي) قدس الله
~~روحه (وغيره أن الإقرار بالشهادتين يتضمن المعرفة خلافا لمن أوجبها) أي
~~المعرفة (قبلهما) أي: قبل الشهادتين.
### | [كتاب الأطعمة]
# (واحدها طعام، وهو ما يؤكل ويشرب) قال تعالى {إن الله مبتليكم بنهر فمن
~~شرب منه فليس مني ومن لم يطعمه فإنه مني} [البقرة: 249] وقال الجوهري: هو
~~ما يأكل، وربما خص به البر، والمراد به هنا بيان ما يحرم أكله وشربه وما
~~يباح (وأصلها الحل) لقوله تعالى: {هو الذي خلق لكم ما في الأرض جميعا}
~~[البقرة: 29] وقوله: {كلوا مما في الأرض حلالا طيبا} [البقرة: 168] وقوله:
~~{أحل لكم الطيبات} [المائدة: 4] .
# (فيحل كل طعام طاهر) لا نجس أو متنجس (لا مضرة فيه) من الحبوب والثمار
~~والنباتات غير المضرة (ولا مستقذر حتى نحو مسك) مما لا يؤكل عادة كالفاكهة
~~المسوسة والمدودة (وقشر بيض وقرن) حيوان مذكى إذا دقا ونحوه.
# PageV06P308
# (ويحرم نجس كدم وميتة) لقوله تعالى: {حرمت عليكم الميتة والدم} [المائدة:
~~3] (و) يحرم (مضر كسم) لقوله تعالى: " {ولا تلقوا بأيديكم إلى التهلكة}
~~[البقرة: 195] والسم مما يقتل غالبا ولذا عد مطعمه لغيره قاتلا، وفي الواضح
~~أن السم نجس وفيه احتمال؛ «لأكله - عليه الصلاة والسلام - من الذراع
~~المسمومة» .
# قال في " الإنصاف " وهو الصحيح من المذهب، وعليه الأصحاب قاطبة أن السموم
~~نجسة محرمة، وكذا ما فيه مضرة انتهى.
# وأما السقمونيا والزعفران ونحوهما فيحرم استعمالها على وجه يضر، ويجوز
~~على وجه لا يضر لقلته أو إضافة ما يصلحه.
# (و) يحرم أكل (مستقذر كروث وبول ولو طاهرين) بلا ضرورة، لاستقذارهما (و)
~~كذا يحرم أكل نحو (قمل وبرغوث) لاستقذارهما أيضا
# (و) يحرم (من حيوان البر حمر أهلية) لحديث جابر: «أن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - نهى يوم خيبر عن الحمر الأهلية، وأذن في لحوم الخيل» متفق
~~عليه، وحكم لبنها حكمها (وقيل) قال أحمد: ليس هو من أطعمة المسلمين.
# وقال الحسن: هو ms3215 مسخ؛ ولأنه - عليه الصلاة والسلام - «نهى عن أكل كل ذي
~~ناب من السباع» ، وهو من أعظمها نابا، ولأنه مستخبث فيدخل في {ويحرم عليهم
~~الخبائث} [الأعراف: 157] .
# (و) يحرم (ما يفترس بنابه) ؛ أي: ينهش (كأسد ونمر وذئب وفهد وكلب) لحديث
~~أبي ثعلبة الخشني: «نهى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - عن أكل كل ذي ناب
~~من السباع» متفق عليه.
# وعن أبي هريرة مرفوعا: «كل ذي ناب حرام» رواه مسلم وهو حديث صحيح صريح
~~يخص عموم الآيات، فيدخل فيه ما يبدأ
# PageV06P309
# بالعدوى وغيره، وقيل يختص بمن يبدأ بالعدوى كالأسد (وخنزير) للآية (وقرد)
~~وقال ابن عبد البر: لا أعلم فيه خلافا، ولأن له نابا وهو مسخ؛ فهو من
~~الخبائث (ودب ونمس وابن آوى وابن عرس وسنور ولو بريا) لحديث أبي ثعلبة
~~المذكور، ومن أنواعه ": التفة كثبة.
# قال في " القاموس ": عناق الأرض (وثعلب وسنجاب وسمور وفنك) بفتح الفاء
~~والنون نوع من ولد الثعلب التركي؛ لأنها من السباع ذوات الناب، فدخل في
~~عموم النهي (سوى ضبع) لأن الرخصة رويت فيه عن سعد وابن عمر وأبي هريرة.
# قال عروة بن الزبير: ما زالت العرب تأكل الضبع لا ترى بأكله بأسا.
# ولحديث جابر: «أمرنا رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بأكل الضبع، قلت
~~صيد هي؟ قال: نعم» احتج به أحمد. وعن عبد الرحمن بن عمار قال: «قلت لجابر
~~الضبع؛ أصيد هو؟ قال: نعم قلت: أقاله رسول الله - صلى الله عليه وسلم -؟
~~قال: نعم.» رواه الترمذي.
# لا يقال بأنه داخل في عموم النهي؛ لأن الدال على حله خاص والنهي عام، ولا
~~شك أن الخاص مقدم على العام.
# (و) يحرم (من طير ما يصيد بمخلبه كعقاب وباز وصقر وباشق وشاهين وحدأة
~~وبومة) لحديث ابن عباس: «نهى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - عن كل ذي
~~ناب من السباع وكل ذي مخلب من الطير» وحديث خالد بن الوليد مرفوعا: «حرام
~~عليكم الحمر الأهلية وكل ذي ناب من السباع وكل ذي مخلب من الطير» رواهما
~~أبو داود، وهو يخصص عموم الآيات
# (و) ms3216 يحرم من الطير (ما يأكل الجيف كنسر ورخم ولقلق) طائر نحو الإوزة طويل
~~العنق يأكل الحيات (وعقعق وهو القاق) طائر نحو الحمامة طويل الذنب فيه بياض
~~وسواد نوع من الغربان (وغراب البين والأبقع) قال عروة: ومن يأكل الغراب وقد
~~سماه رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فاسقا؟ ، والله ما هو من الطيبات
~~ولأنه - صلى الله عليه وسلم - أباح قتل الغراب بالحرم.
# PageV06P310
# ولا يجوز قتل صيد مأكول في الحرم.
# (و) يحرم كل (ما تستخبثه العرب ذو اليسار) وهم أهل الحجاز (من أهل
~~الأمصار) لأنهم هم أولو النهى، وعليهم نزل الكتاب، وخوطبوا به وبالسنة،
~~فرجع في مطلق ألفاظهما إلى عرفهم دون غيرهم، ولا اعتبار بقول الأعراب
~~الجفاة من أهل البوادي؛ لأنهم للضرورة والمجاعة يأكلون كل ما وجدوه، ولهذا
~~سئل بعضهم عما يأكلون.
# فقال: ما دب ودرج إلا أم حبين - بمهملة فموحدة - فقال: ليهن أم حبين
~~العافية تأمن أن تطلب فتؤكل، وأم حبين: الخنافس الكبار.
# والذي تستخبثه العرب ذو اليسار (كوطواط ويسمى خفاشا وخشافا) قال الشاعر:
# مثل النهار يزيد أبصار الورى ... نورا ويعمي أعين الخفاش
# قال أحمد: ومن يأكل الخفاش،؟ (وفأر) لأن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~أمر بقتله في الحرم؛ ولا يجوز قتل صيد مأكول في الحرم (وزنبور ونحل وذباب
~~وفراش) ؛ لأنها مستخبثة غير مستطابة؛ ولحديث: «إذا وقع الذباب في شراب
~~أحدكم» حيث أمر بطرحه، ولو جاز أكله لم يأمره بطرحه (وهدهد وصرد) لحديث ابن
~~عباس: «نهى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - عن قتل أربع من الدواب:
~~النملة والنحلة والهدهد والصرد» . رواه أحمد وأبو داود وابن ماجه
# والصرد - بضم الصاد وفتح الراء - طائر ضخم الرأس يصطاد العصافير، وهو أول
~~طائر صام لله تعالى والجمع صردان بكسر الصاد كجرذ - وجرذان وهو الفأرة أو
~~الذكر منها (وغداف) وهو غراب الغيط (وسنونو) وهو نوع من الخطاف (وأبي زريق)
~~طائر معروف، ويقال له الدرباب قيل أنه متولد من الشقراق والغراب (وخطاف)
~~طائر أسود معروف أيضا، وأخيل هو الشقراق بفتح الشين وكسر القاف مشددة وبكسر
~~الشين ms3217 مع التثقيل، وأنكرها بعضهم، وبكسر الشين وسكون القاف، وهو دون
~~الحمامة
# PageV06P311
# أخضر اللون، أسود المنقار، بأطراف جناحيه سواد، وبظاهرها حمرة (وقنفذ)
~~لحديث أبي هريرة قال وذكره؛ أي: القنفذ لرسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~فقال: «هو خبيثة من الخبائث» (ونيص وهو كبار القنافذ على ظهره شوك طويل)
~~ويقال له الدلدل (وحية وحشرات) كديدان وجرذان وبنات وردان حمر اللون، وأكثر
~~ما تكون في الحمامات والكنف وخنافس وأوزاغ وحربات وعقرب وعضاه وخلد وفي
~~معنى ذلك اللكمة وهي دويبة سوداء كالسمكة تسكن البر إذا رأت الإنسان غابت
~~وزنبور ونحل ونمل وذباب وطبابيع وهي القمل الأحمر فهي حرام.
# (و) يحرم (كل ما أمر الشرع بقتله كعقارب أو نهى عنه) ؛ أي: عن قتله كنمل،
~~ومتولد بين مأكول وغيره (كبغل) متولد من خيل وحمر أهلية، وكحمار متولد بين
~~حمار أهلي ووحشي (وكسمع) بكسر السين المهملة وسكون الميم (ولد ضبع) بفتح
~~الضاد وضم الباء ويجوز إسكانها، وجمعه ضباع (من ذئب وكعسبار ولد ذئبة من)
~~ذيخ وهو (الضبعان) بكسر وسكون الباء الموحدة وجمعه ضباعين كمساكين، وهو ذكر
~~الضباع تغليبا للتحريم.
# و (لا) يحرم (متولد من مباحين كبغل من حمار وحشي وخيل) بخلاف حيوان نصفه
~~خروف ونصفه كلب؛ فيحرم تغليبا للحظر (وما تجهله العرب) من الحيوان (ولا ذكر
~~في الشرع يرد إلى أقرب الأشياء شبها به بالحجاز) ؛ فإن أشبه محرما أو حلالا
~~ألحق به (ولو أشبه) حيوانا (مباحا و) حيوانا (محرما؛ غلب التحريم) احتياطا
~~لحديث: «دع ما يريبك إلى ما لا يريبك» وقال أحمد: كل شيء اشتبه عليك فدعه،
~~وإن لم يشبه شيئا بالحجاز فمباح؛ لعموم قوله تعالى:
# PageV06P312
# {قل لا أجد في ما أوحي إلي محرما على طاعم يطعمه إلا أن يكون ميتة}
~~[الأنعام: 145] الآية.
# وقال أبو الدرداء وابن عباس: ما سكت الله عنه فهو مما عفى عنه.
# (وما تولد من مأكول طاهر كذباب باقلاء ودود خل و) دود (جبن و) دود (فاكهة
~~يؤكل) جوازا (تبعا لا انفرادا) وقال أحمد في الباقلاني المدود: تجنبه أحب
~~إلي، وإن لم يتعذر ms3218 فأرجو، وقال عن تفتيش التمر المدود: لا بأس به.
# (وما أحد أبويه المأكولين مغصوب فكأمه) فإن كانت الأم مغصوبة لم تحل هي
~~ولا شيء من أولادها لغاصب، وإن كان المغصوب الفحل والأم ملك للغاصب؛ لم
~~يحرم عليه شيء من أولادها.
# تتمة: ويحرم ما ليس ملكا لآكله ولا أذن فيه ربه ولا الشارع؛ لحديث: «لا
~~يحل مال امرئ مسلم إلا عن طيب نفس منه» .
# فإن أذن فيه ربه جاز أكله، وكذا لو أذن فيه الشارع كأكل الولي من مال
~~موليه وناظر الوقف منه، والمضطر من مال غيره.
### | [فصل في المباح من الأطعمة]
# فصل
# (ويباح ما عدا هذا) المتقدم تحريمه؛ لعموم نصوص الإباحة (كبهيمة الأنعام)
~~من إبل وبقر وغنم؛ لقوله تعالى: {أحلت لكم بهيمة الأنعام} [المائدة: 1]
~~(والخيل) كلها عرابها وبراذينها نصا، وروي عن ابن الزبير لحديث جابر.
# PageV06P313
# وقالت أسماء: «نحرنا فرسا على عهد رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~فأكلناه ونحن بالمدينة» متفق عليه.
# وحديث خالد مرفوعا: «حرام عليكم الحمر الأهلية وخيلها وبغالها» . فقال
~~أحمد: ليس له إسناد جيد (وكباقي الوحوش كزرافة) بفتح الزاي وضمها قاله
~~جماعة. زاد الصغاني والفاء تشدد وتخفف في الوجهين، قيل هي مسماة باسم
~~الجماعة؛ لأنها في صورة جماعة من الحيوان، وهي دابة تشبه البعير إلا أن
~~عنقها أطول من عنقه، وجسمها ألطف من جسمه، ويداها أطول من رجليها، ووجه
~~حلها أنها مستطابة ليس لها ناب؛ أشبهت الإبل (وكأرنب) أكلها سعد بن أبي
~~وقاص، ورخص فيها أبو سعيد.
# وعن أنس قال: «أنفجنا أرنبا فسعى القوم فلغبوا فأخذتها، فجئت بها إلى أبي
~~طلحة، فذبحها وبعث بوركها أو قال بفخذها إلى النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~فقبله» متفق عليه (ووبر) ، لأنها تفدى في الإحرام والحرم، ومستطاب يأكل
~~النبات كالأرنب (ويربوع) نصا لحكم عمر فيه بجفرة لها أربعة أشهر (وبقر وحش)
~~على اختلاف أنواعها كأيل وتيتل ووعل ومها (وحمره) ؛ أي: الوحش (وضب) قال
~~أبو سعيد: " كنا معشر أصحاب محمد - صلى الله عليه وسلم - لأن يهدى إلى
~~أحدنا ضب أحب إليه من ms3219 دجاجة ".
# قال الحجاوي: وهو دابة تشبه الحردون من عجيب خلقته أن الذكر له ذكران،
~~والأنثى لها فرجان تبيض منهما (وظباء) وهي الغزلان على اختلاف أنواعها،
~~لأنها تفدى في الإحرام والحرم.
# (وباقي الطير كنعام ودجاج وطاووس وببغاء) بتشديد الباء الموحدة (وهي
~~الدرة وزاغ) طائر صغير أغبر (وغراب زرع) يطير مع الزاغ يأكل الزرع أحمر
~~المنقار والرجل؛ لأن مرعاهما الزرع أشبها الحجل، وكالحمام بأنواعه من فواخت
~~وقماري وجوازل ورقطى ودباسي وحجل وقطا وحبارى.
# قال سفينة: «أكلت مع رسول الله - صلى الله عليه وسلم - حبارى» . رواه أبو
~~داود.
# وكزرزور وعصافير وقنابر وصعوة جمعه صعاء، وهو صغار العصافير أحمر الرأس،
# PageV06P314
# وكركي من خواصه أنه يبر والديه إذا كبر، وإذا كانوا جماعة وأرادوا النوم
~~يسهر واحد منهم، ويقف على رجل واحدة، ويتناوبون السهر، وبط وأوز وغرانيق
~~جمع غرنق بضم الغين المعجمة وفتح النون من طير الماء، طويل العنق.
# وطير الماء كله وأشباه ذلك مما يلتقط الحب، أو يفدى في الإحرام؛ فيباح؛
~~لأنه مستطاب فيتناوله {ويحل لهم الطيبات} [الأعراف: 157] .
# (ويحل كل حيوان بحري) لقوله تعالى: {أحل لكم صيد البحر وطعامه متاعا لكم
~~وللسيارة} [المائدة: 96] وقوله - صلى الله عليه وسلم - لما سئل عن ماء
~~البحر: «هو الطهور ماؤه الحل ميتته» . رواه مالك وغيره
# (غير ضفدع) فيحرم نصا " واحتج بالنهي عن قتله ولاستخباثها، فتدخل في قوله
~~تعالى: {ويحرم عليهم الخبائث} [الأعراف: 157] (و) غير (حية) لأنها من
~~المستخبثات (و) غير (تمساح) نصا؛ لأن له نابا يفترس الناس وغيرهم، والكوسج
~~هو سمكة لها خرطوم كالمنشار، وتسمى القرشي؛ فتباح كخنزير الماء وكلبه
~~وإنسانه؛ لعموم الآية والأخبار، وروى البخاري أن الحسن بن علي ركب على سرج
~~عليه من جلود كلاب الماء.
# (وتحرم الجلالة) وهي (التي أكثر علفها نجاسة، ويحرم لبنها وبيضها) لما
~~روى ابن عمر، قال: «نهى النبي - صلى الله عليه وسلم - عن أكل الجلالة
~~وألبانها.» رواه أحمد وأبو داود والترمذي، وقال حسن غريب. وفي رواية أبي
~~داود: «نهى عن ركوب جلالة الإبل» .
# وعن ابن عباس: «نهى النبي - صلى الله عليه وسلم ms3220 - عن شرب لبن الجلالة» .
~~رواه أحمد وأبو داود والترمذي وصححه.
# وبيضها كلبنها لتولده منها فإن لم يكن أكثر علفها النجاسة (لم تحرم) ولا
~~لبنها ولا بيضها (حتى تحبس ثلاثا) من الليالي بأيامها؛ لأن ابن عمر كان إذا
~~أراد
# PageV06P315
# أكلها يحبسها ثلاثا (وتطعم الطاهر فقط) لزوال مانع حلها (ويكره ركوبها)
~~لأجل عرقها؛ لما سبق من الأخبار، ومثله خروف ارتضع من كلبة، ثم شرب لبنا
~~طاهرا، أو أكل شيئا طاهرا ثلاثة أيام؛ فيحل أكله.
# (ويتجه طهارة نحو عرق الآدمي) كبصاقه ومخاطه (ولبنه ولو أكل أو شرب نجاسة
~~لمشقة الاحتراز) عن ذلك، (ولأن ما في جوفه نجس مطلقا) سواء كان غذاؤه نجسا
~~أو طاهرا.
# قلت: وكذا لو نزا حمار على فرس فأتت ببغلة؛ فلبنها طاهر؛ لطهارة عين
~~الفرس، وهو متجه بل مصرح به.
# (ويباح أن يعلف النجاسة ما لا يذبح قريبا أو لا يحلب قريبا) لأنه يجوز
~~تركها في الرعي على اختيارها، ومعلوم أنها تعلف النجاسة. قاله في " شرح
~~المحرر ".
### | [فائدة عض كلب شاة ونحوها فكلبت]
# فائدة: وإذا عض كلب شاة ونحوها، فكلبت ذبحت؛ دفعا لضررها وينبغي أن لا
~~يؤكل لحمها لضررها.
# (وما سقي) من ثمر أو زرع بنجس (أو سمد) ؛ أي: جعل فيه السماد كسلام ما
~~يصلح به الزرع من سرجين أو رماد (بنجس من زرع وثمر محرم؛ نجس) لما روى ابن
~~عباس، قال: " كنا نكري أراضي رسول الله - صلى الله عليه وسلم - ونشترط
~~عليها أن لا يدملوها بعذرة الناس ".
# قال في " القاموس ": ودمل الأرض دملا ودملانا أصلحها أو سرقنها، فتدملت:
~~صلحت به انتهى. ولولا أن ما فيها يحرم بذلك لم يكن في اشتراط ذلك فائدة،
~~ولأنه تتربى بالنجاسة أجزاؤه والاستحالة لا تطهر عندنا (حتى يسقى) الزرع
~~والثمر (بعده) ؛ أي: النجس الذي سقيه أو سمد به (بماء طاهر) ؛ أي: طهور
# PageV06P316
# (يستهلك عين النجاسة) فيطهر ويحل؛ لأن الماء الطهور يطهر النجاسة،
~~وكالجلالة إذا حبست وطعمت الطاهرات، وإلا فلا يحل.
# (ويكره أكل فحم وتراب وطين) لا يتداوى به؛ لضرره نصا، بخلاف الطين
~~الأرمني للدواء؛ ms3221 لأنه لا ضرر فيه، وكذا يسير تراب وطين بحيث لا يضره؛ فلا
~~يكره (وهو) ؛ أي: أكل الطين (عيب في المبيع) نقله ابن عقيل؛ لأنه لا يطلبه
~~إلا من به مرض (و) يكره أكل (غدة وأذن قلب) نصا.
# قال في رواية عبد الله: «كره النبي - صلى الله عليه وسلم - أكل الغدة» .
# ونقل أبو الطالب: «نهي النبي - صلى الله عليه وسلم - عن أكل أذن القلب» ،
~~وذلك لما فيها من المضرة التي تعرض لآكلهما.
# (و) يكره أكل (نحو بصل وثوم) كفجل (وكراث ما لم ينضج بطبخ) .
# قال أحمد: لا يعجبني وصرح بأنه كرهه لمكان الصلاة في وقت الصلاة فإن أكله
~~كره له دخول المسجد حتى يذهب ريحه؛ لحديث: «من أكل هذه الشجرة الخبيثة فلا
~~يقربن مصلانا» .
# ويكره له أيضا حضور جماعة ولو بغير مسجد.
# (و) يكره أكل (حب ديس بحمر) أهلية (وبغال) نصا، وقال: لا ينبغي أن يدوسه
~~بها.
# وقال حرب: كرهه كراهة شديدة وينبغي أن يغسل.
# (و) يكره (مداومة أكل لحم) قاله الأصحاب؛ لأنه يورث قسوة القلب.
# (و) يكره (ماء بئر بين قبور وشوكها وبقلها) ، قال ابن عقيل: كما سمد بنجس
~~والجلالة.
# و (لا) يكره أكل (لحم نيئ) نقله مهنا (ومنتن) نقله أبو الحارث، وجزم بذلك
~~في المنتهى " وصححه في شرحه، وجزم في " الإقناع " بالكراهة.
# وكان على المصنف أن يقول خلافا له.
# PageV06P317
# ويحرم الترياق وهو دواء يعالج به من السموم يجعل فيه لحوم الحيات؛ لأن
~~لحم الحية حرام على ما ذكرنا، ويحرم أيضا التداوي بألبان الأتن وكل محرم.
### | [فصل في حكم المضطر]
# فصل
# (ومن اضطر بأن خاف التلف) إن لم يأكل.
# نقل حنبل إذا علم أن النفس تكاد تتلف، وفي " المنتخب " أو خاف مرضا أو
~~انقطاعا عن الرفقة؛ أي: بحيث ينقطع فيهلك، ولا يتقيد ذلك بزمن مخصوص؛
~~لاختلاف الأشخاص في ذلك (أكل وجوبا منه) نصا؛ لقوله تعالى: {ولا تلقوا
~~بأيديكم إلى التهلكة} [البقرة: 195] قال مسروق: من اضطر فلم يأكل ولم يشرب
~~فمات دخل النار (من غير سم ونحوه) مما يضر (من محرم) ms3222 مما ذكرنا (ما يسد
~~رمقه) ؛ أي: بقية روحه أو قوته لقوله تعالى: {فمن اضطر غير باغ ولا عاد فلا
~~إثم عليه} [البقرة: 173] وقوله: {فمن اضطر في مخمصة غير متجانف لإثم فإن
~~الله غفور رحيم} [المائدة: 3] (فقط) ؛ أي: لا يزيد على ما يسد رمقه؛ فليس
~~له الشبع؛ لأن الله حرم الميتة، واستثنى ما اضطر إليه، فإذا اندفعت الضرورة
~~لم تحل كحالة الابتداء (إن لم يكن في سفر محرم) كسفر لقطع طريق أو زنا أو
~~لواط ونحوه (فإن كان فيه) ؛ أي: السفر المحرم (ولم يتب فلا) يحل له أكل
~~ميتة ونحوها؛ لأن أكلها رخصة والعاصي ليس من أهلها.
# PageV06P318
# {غير باغ ولا عاد} [البقرة: 173] (ويتجه وكذا) حكم مقيم إقامة معصية
~~كإقامته في نحو بلدة (لزنا) أو شرب خمر أو تعلم استعمال آلات لهو؛ فيمتنع
~~على من هذا حاله، واضطر لأكل ميتة الأكل منها لأنه رخصة، ولا يستبيحها من
~~كان متلبسا بالمعصية، وهو متجه.
# (وله) ؛ أي: المضطر في غير سفر محرم (التزود إن خاف) الحاجة إن لم يتزود
~~كجواز التيمم مع وجود الماء إن خاف عطشا باستعماله (وليس له) ؛ أي: المضطر
~~(الشبع) من المحرم؛ لأن الآية دلت على تحريم الميتة، واستثنى ما اضطر إليه،
~~فإذا اندفعت الضرورة لم يحل الأكل كحالة الابتداء، كما يحرم فوق الشبع
~~إجماعا ذكره في " الشرح " " والمبدع " (وقال الموفق وجمع) من علمائنا (إن
~~كانت الضرورة مستمرة جاز الشبع، وإن كانت) الحاجة (مرجوة الزوال، فلا)
~~يشبع؛ لعدم الحاجة.
# (ويجب على) من تزود لحم ميتة وهو (غير مضطر) إليه في الحال (بذله لمضطر)
~~طلبه منه (بلا عوض) ؛ لأنه ليس بمال (ويجب) على المضطر (تقديم السؤال على
~~أكله) نص عليه، وقال للسائل: قم قائما ليكون لك عذر عند الله.
# قال القاضي يأثم إذا لم يسأل. ونقل الأثرم: إن اضطر إلى المسألة.
# فهي مباحة
# قيل فإن توقف؟ قال ما أظن أحدا يموت من الجوع، الله يأتيه برزقه (خلافا
~~للشيخ) تقي الدين، فإنه: قال لا يجب؛ أي: تقديم السؤال ولا يأثم أي: بعدمه.
# تنبيه: فإن ms3223 وجد المضطر من يطعمه ويسقيه لم يحل له الامتناع؛ لأنه
# PageV06P319
# إلقاء بنفسه إلى الهلاك، وليس له العدول إلى الميتة، لعدم اضطراره إليها
~~إلا أن يخاف أن يكون الطعام مسموما، أو يكون من الأطعمة المضرة ويخاف معه
~~الهلاك فيمتنع منه، ويعدل إلى الميتة، لاضطراره إليها، وإن وجد طعاما مع
~~صاحبه، وامتنع من بذله أو بيعه منه، ووجد المضطر ثمنه، لم يجز له مكابرته
~~عليه وأخذه منه، ويعدل إلى الميتة سواء كان قويا يخاف مكابرته التلف أو لم
~~يخف، وإن بذله ربه للمضطر بثمن مثله، وقدر على الثمن؛ لم يحل له أكل
~~الميتة؛ لاستغنائه عنها بالمباح، وإن بذله بزيادة لا تجحف؛ لزمه شراؤه، وإن
~~كان عاجزا عن الثمن؛ فهو في حكم العادم، فتحل له الميتة.
# (وإن وجد ميتة وطعاما ويجهل مالكه) قدم الميتة، لأن تحريمها في غير حال
~~الضرورة لحق الله تعالى، وفي " الاختيارات " إن تعذر رده إلى ربه بعينه
~~كالمغصوب والأمانات التي لا يعرف أربابها، قدم أكله على الميتة
# (أو) وجد مضطر (خنزيرا) أو كان المضطر محرما، ووجد (صيدا حيا) ، أو وجد
~~ميتة و (بيض صيد سليما) ؛ أي: البيض (وهو محرم، قدم الميتة) لأن ذبح الصيد
~~جناية لا تجوز له حال الإحرام.
# (ويقدم) مضطر (عليها) ؛ أي: الميتة (لحم صيد ذبحه محرم) قاله القاضي،
~~واستظهره في " التنقيح " وجزم به في المنتهى " لأن كلا منهما جناية واحدة،
~~ويتميز ذبح المحرم بالاختلاف في كونه مذكى، وإن لم يجد المحرم المضطر إلا
~~صيدا ذبحه، وكان ذكيا طاهرا؛ وليس بنجس ولا ميتة في حقه؛ لإباحته له إذن،
~~ويتعين عليه ذبحه، وتعتبر شروط الذكاة فيه (وله الشبع منه) لأنه ذكي لا
~~ميتة، ولا يجوز له قتله إذن مع تمكنه من ذكاته كالأهلي المأكول، وهو ميتة
~~في حق غيره، فلا يباح إلا لمن تباح له الميتة
# (ويقدم) مضطر محرم (على صيد حي طعاما يجهل مالكه) لأنه أكل مال غيره
~~للضرورة، فجاز بشرط الضمان؛ كما لو لم يجد غيره، ولا يأكل الصيد،
# PageV06P320
# لأنه لا يباح له، بخلاف طعام الغير؛ ms3224 فإنه يباح له في حال بيع مالكه له
~~وهبته، فكان أخف حكما لذلك (ولم أقف) في كلامهم (على مفهوم) قولهم (يجهل
~~مالكه) ولعل مفهومه إذا كان مالك الطعام معلوما، واضطر إليه، أو خاف أن
~~يضطر، فهو أحق به؛ لحديث: «ابدأ بنفسك» .
# وإن كان غير مضطر ولا خائف الاضطرار؛ فعليه أن يدفع للمضطر ما يسد معه
~~رمقه كما يأتي بخلاف المجهول مالكه؛ فلا يتأتى فيه هذا التفصيل، بل هو كما
~~ذكره.
# (وتقدم ميتة مختلف فيها) ؛ أي: في إباحتها (على) ميتة (مجمع عليها) أي:
~~على تحريمها؛ لأن المختلف فيها مباحة على قول بعض المسلمين، فإذا وجدها كان
~~واجدا للمباح على ذلك القول؛ فيحرم عليه الأخرى.
# (ويتجه) تقديم ميتة مختلف فيها على مجمع عليها (وجوبا) لأنها أخف من
~~غيرها (و) يتجه (أن الكلب يقدم) عند الاضطرار إلى أكله (على الخنزير) لقول
~~بعض الأئمة بإباحته، (و) يتجه (أنه يقدم نحو شحم) وكلية (وكبد) وطحال
~~(خنزير على ميتة) لأن الميتة يحرم تناولها بنص القرآن، ولحم الخنزير كذلك
~~بخلاف شحمه (لقول) الإمام (داود) الظاهري - رحمه الله تعالى - (بحله) أي:
~~الشحم ونحوه؛ لأن القرآن صريح في اللحم فقط؛ فإن الإنسان لو حلف لا يأكل
~~لحما، فأكل نحو الشحم؛ لا يحنث وهو متجه.
# (ويتحرى) مضطر (في مذكاة اشتبهت بميتة) لأنها غاية مقدوره حيث لم يجد
~~غيرها حتى يعلم المذكاة.
# PageV06P321
# (ومن لم يجد) ما يسد رمقه (إلا طعام غيره [فربه] المضطر أو الخائف يضطر
~~أحق به) من غيره؛ لأنه ساواه في الاضطرار، وانفرد عنه بالملك؛ أشبه غير
~~حالة الاضطرار (وليس له) ؛ أي: رب الطعام إذا كان كذلك (إيثار غيره به)
~~لأنه إذا آثر غيره به، فهلك جوعا كان كالملقي بيده إلى التهلكة، وفي "
~~الهدي " في غزوة الطائف يجوز، وإنه غاية الجود؛ لقوله تعالى: {ويؤثرون على
~~أنفسهم ولو كان بهم خصاصة} [الحشر: 9] .
# ولقول جماعة من الصحابة في فتوح الشام، وعد ذلك في مناقبهم.
# ذكره في " الفروع " ولعله لعلمهم من أنفسهم حسن التوكل والصبر.
# (وإلا) يكن رب الطعام مضطرا ولا خائفا ms3225 أن يضطر (لزمه) ؛ أي: رب الطعام
~~(بذل ما يسد رمقه) ؛ أي: المضطر (فقط) لأنه إنقاذ لمعصوم من الهلكة كإنقاذ
~~الغريق والحريق (بقيمته) ؛ أي: الطعام نصا لا مجانا (ولو في ذمة معسر)
~~لوجود الضرورة، (فإذا أبى) رب الطعام بذل ما وجب عليه منه بقيمته (أخذه)
~~منه مضطر (بالأسهل) فالأسهل (ثم) إن لم يقدر على أخذه منه (قهرا) ؛ لأنه
~~أحق به من مالكه؛ لاضطراره إليه (ويعطيه عوضه من مثل مثلي وقيمة متقوم)
~~لئلا يجتمع على رب العين فوات المال والبدل، ويعتبر قيمة متقوم (يوم أخذه)
~~لأنه وقت تلفه (فإن منعه) رب الطعام أخذه بعوضه (فله) ؛ أي: المضطر (قتاله
~~عليه) لكونه صار أحق به منه؛ لاضطراره إليه وهو منعه (فإن قتل المضطر؛ ضمنه
~~رب الطعام) لقتله بغير حق (لا عكسه) بأن قتل رب الطعام؛ فلا يضمنه المضطر،
~~ويذهب هدرا؛ لظلمه بقتاله للمضطر؛ أشبه الصائل (وإن منعه) أي الطعام من
~~المضطر ربه (إلا بما فوق القيمة، فاشتراه) المضطر منه (بذلك) الذي طلبه
~~لاضطراره
# PageV06P322
# إليه (كراهة أن يجري بينهما دم؛ أو عجز عن قتاله؛ لم يلزمه) ؛ أي: المضطر
~~(إلا القيمة) لوجوبها عليه بالبدل له، والزائد أكره على التزامه؛ فلا يلزمه
~~فإن أخذه منه؛ رجع به (وكان للنبي - صلى الله عليه وسلم - أخذ الماء من
~~العطشان ويتجه) وكذا كان له أخذ (الطعام) من الجائع، وهو متجه.
# (و) كان (على كل أحد أن يقيه بنفسه وماله، وكان له طلب ذلك) لقوله تعالى:
~~{النبي أولى بالمؤمنين من أنفسهم} [الأحزاب: 6] وعلم مما تقدم أنه إذا
~~اشتدت المخمصة في سنة المجاعة، وكان عند بعض الناس قدر كفايته وكفاية عياله
~~فقط؛ لم يلزمه بذل شيء منه للمضطرين، وليس لهم أخذه منه كرها لأن ذلك يفضي
~~إلى وقوع الضرورة من غير أن تندفع عن المضطرين، وكذلك إن كان في سفر ومعه
~~قدر كفايته من غير فضلة؛ فلا يلزمه دفع ما معه للمضطرين، كما لو أمكنه
~~إنجاء غريق بتغريق نفسه.
# (ومن اضطر إلى نفع مال الغير مع بقاء عينه) ؛ أي: المال كثياب لدفع ms3226 برد
~~ومقدحة ونحوه ودلو وحبل لاستقاء ماء (وجب) على رب المال (بذله) لمن اضطر
~~لنفعه (مجانا) بلا عوض؛ لأنه تعالى ذم على منعه بقوله: {ويمنعون الماعون}
~~[الماعون: 7] وما لا يجب بذله لا يذم على منعه، وما وجب فعله لا يقف على
~~بذله العوض، بخلاف الأعيان فلربها منعها بدون عوض ولا يذم على ذلك، ومحل
~~وجوب بذل نحو ماعون (مع عدم حاجته) ؛ أي: ربه (إليه) فإن احتاج إليه فهو
~~أحق به من غيره؛ لتميزه بالملك.
# (ومن لم يجد) من مضطرين (إلا آدميا مباح الدم كحربي وزان محصن) ومرتد
~~(فله قتله وأكله) لأنه لا حرمة له؛ أشبه السباع، وكذا إن وجده ميتا، و (لا)
~~يجوز لمضطر (أكل عضو من أعضاء نفسه) لأنه إتلاف موجود لتحصيل موهوم
# PageV06P323
# وكذا لا يجوز له قتل معصوم وأكله وإتلاف عضو منه؛ لأنه مثل المضطر فلا
~~يجوز له إبقاء نفسه بإتلاف مثله (أو) ؛ أي: وليس له أكل (معصوم ولو) وجده
~~(ميتا) ؛ لأنه: كالحي في الحرمة؛ لقوله - عليه الصلاة والسلام -: «كسر عظم
~~الميت ككسر عظم الحي، سواء كان مسلما أو ذميا أو مستأمنا» .
# (ويتجه باحتمال) قوي لو لم يجد المضطر إلا زانيا محصنا وكلبا، فله (قتل
~~زان) محصن وأكله لإهدار الشارع دمه، و (لا) يجوز له قتل (كلب وأكله لأنه
~~محترم) في الجملة، وهو متجه.
# تتمة: وإن لم يبق درهم مباح جاز الأكل على العادة، لا ما للإنسان عنه
~~غنى، كحلوى وفاكهة قاله في " النوادر ".
### | [فصل في من مر بثمرة بستان ولا حائط عليه ولا ناظر له]
# فصل
# (ومن مر بثمرة بستان ولا حائط عليه ولا ناظر له) ؛ أي: حارس (فله الأكل)
~~منها ساقطة كانت أو بشجرها (ولو بلا حاجة) لأكلها (مجانا) بلا عوض عما
~~يأكله؛ لما روى ابن أبي زينب التيمي قال: " سافرت مع أنس بن مالك وعبد
~~الرحمن بن سمرة وأبي برزة، فكانوا يمرون بالثمار فيأكلون في أفواههم، وهو
~~قول عمر وابن عباس.
# قال عمر: " يأكل؛ ولا يتخذ خبنة " وهي بضم الخاء المعجمة وسكون الباء
~~الموحدة وبعدها ms3227 نون ما يحمله في حضنه.
# وروى أبو سعيد أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: «إذا أتيت حائط
~~بستان، فناد يا صاحب البستان، فإن أجابك؛ وإلا فكل من غير أن تفسد» رواه
~~أحمد وابن ماجه ورجاله ثقات وكون سعد أبى الأكل لا يدل على تحريمه؛ لأن
~~الإنسان قد يترك المباح غناء عنه أو تورعا، فإن كان البستان محوطا لم يجز
~~الدخول إليه لقول ابن عباس: إن كان عليها حائط فهو حرز فلا تأكل، وإن لم
~~يكن عليها حائط فلا بأس.
# وكذا إن كان ثم حارس؛ لدلالة ذلك على شح صاحبه وعدم المسامحة.
# PageV06P324
# و (لا) يجوز (صعود شجره) ؛ أي: الثمر (ولا ضربه أو رميه بشيء) نصا ولو
~~كان البستان غير محوط ولا حارس، لحديث الأثرم: «وكل مما وقع أشبعك الله
~~وأرواك» رواه الترمذي، وقال حسن صحيح: ولأن الضرب والرمي يفسد الثمر.
# (واستحب جماعة) منهم صاحب " الترغيب " (أن ينادي المار قبل الأكل ثلاثا
~~يا صاحب البستان، فإن أجابه، وإلا أكل، ولا يحمل) للخبر السابق
# (ولا يأكل أحد من ثمر مجني مجموع إلا لضرورة) بأن كان مضطرا كسائر أنواع
~~الطعام.
# (وكذا) ؛ أي: كثمر الشجر (زرع قائم) لجريان العادة بأكل الفريكة (وشرب
~~لبن ماشية) لحديث الحسن عن سمرة مرفوعا: «إذا أتى أحدكم على ماشية، فإن كان
~~فيها صاحبها فليستأذنه، وإن لم يجد أحدا فليستحلب وليشرب ولا يحمل» . رواه
~~الترمذي، وقال حسن صحيح
# ، والعمل عليه عند بعض أهل العلم (وألحق جماعة) منهم الموفق ومن تابعه
~~(بذلك) ؛ أي: الزرع القائم (باقلاء وحمصا أخضرين) ونحوهما مما يؤكل رطبا
~~عادة؛ لما سبق (قال المنقح: وهو قوي) قال الزركشي وهو: حسن.
# (ويتجه وكذا ورق نحو فجل وبصل) ولفت وهو متجه.
# (لا نحو شعير) مما لم تجر العادة بأكله رطبا؛ فلا يجوز الأكل منه؛ لعدم
~~الإذن فيه شرعا وعادة.
# (ولا بأس بأكل جبن المجوس وغيرهم) من الكفار، ولو كانت، إنفحته من
~~ذبائحهم، وكذا الدروز والنصيرية والتيامنة والإسماعيلية جيل من الناس
~~يتزوجون محارمهم، ويفعلون كثيرا من البدع، سئل أحمد عن الجبن ms3228 فقال: يؤكل من
~~كل أحد، فقيل له عن الجبن الذي يصنعه المجوس، فقال: ما أدري، وذكر أن أصح
~~حديث فيه حديث عمر: " أنه سئل عن الجبن،
# PageV06P325
# وقيل له يعمل فيه إنفحة الميتة، قال: سموا اسم الله، وكلوا.
# تنبيه: ولا يجوز أن يشتري الجوز ولا البيض الذي اكتسب من القمار؛ لأنهم
~~يأخذونه بغير حق؛ فلا يملكونه، وكذا أكل ما أخذ بالقمار.
# (ويلزم مسلما) لا ذميا (ضيافة مسلم) لا ذمي (مسافر) لا مقيم (في قرية لا
~~مصر يوما وليلة قدر كفايته مع أدم) وفي " الواضح " لفرسه تبن لا شعير.
# قال: في " الفروع " ويتوجه وجه كأدمه، وأوجب الشيخ تقي الدين المعروف
~~عادة.
# قال كزوجة وقريب ورفيق؛ لما روى المقداد بن كريمة أن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - قال: «ليلة الضيف واجبة على كل مسلم، فإن أصبح بفنائه محروما
~~كان دينا عليه إن شاء اقتضاه، وإن شاء تركه» . رواه سعيد وأبو داود وإسناده
~~ثقات، وصححه في " الشرح "
# وروى أحمد وأبو داود، «فإن لم يقروه فله أن يعقبهم بمثل قراه» .
# وعن عقبة بن عامر، قال: «قلت للنبي - صلى الله عليه وسلم -: إنك تبعثنا
~~فننزل بقوم لا يقروننا، فما ترى؟ فقال: إن نزلتم فأمروا لكم بما ينبغي
~~للضيف فاقبلوا، وإن لم يفعلوا فخذوا منهم حق الضيف الذي ينبغي له» . متفق
~~عليه
# ، ولو لم تجب الضيافة لم يأمرهم بالأخذ، واختص ذلك بالمسلم والمسافر؛
~~لقول عقبة: إنك تبعثنا فننزل، وبأهل القرى؛ لقوله: بقوم، والقوم إنما ينصرف
~~إلى الجماعات دون أهل الأمصار، ولأن القرى مظنة الحاجة إلى الضيافة،
~~والإيواء لبعد البيع والشراء، بخلاف المصر ففيه السوق والمساجد.
# (و) يجب عليه (إنزاله) ؛ أي: الضيف (ببيته مع عدم مسجد ونحوه) كخان ورباط
~~ينزل فيه لحاجته إلى الإيواء كالطعام والشراب (فإن أبى) المضيف الضيافة
~~(فللضيف طلبه به) ؛ أي: ما وجب له (عند الحاكم) لوجوبه عليه كالزوجة (فإن
~~تعذر على) الضيف أن يحاكمه (جاز له الأخذ من ماله) بقدر ضيافته الواجبة
~~بغير إذنه لما تقدم.
# PageV06P326
# (وتستحب) الضيافة (ثلاثة) ؛ أي: ثلاث ليال بأيامها، والمراد ms3229 يومان مع
~~اليوم الأول (وما زاد) عليها (فصدقة) ؛ لحديث أبي شريح الخزاعي يرفعه قال:
~~«من كان يؤمن بالله واليوم الآخر فليكرم ضيفه جائزته قالوا: وما جائزته يا
~~رسول الله؟ قال يومه وليلته، والضيافة ثلاثة أيام، وما زاد على ذلك فهو
~~صدقة لا يحل له أن يثوي عنده حتى يؤثمه قيل يا رسول الله كيف يؤثمه؟ قال
~~يقيم عنده وليس عنده ما يقريه» متفق عليه.
# (وليس لضيفان قسمة طعام قدم لهم) ؛ لأنه إباحة لا تمليك (و) يجوز (لضيف
~~شرب من إناء رب البيت واتكاء على وسادته وقضاء حاجته في مرحاضه [بلا
~~استئذان] ) باللفظ؛ لأنه مأذون فيه عرفا كطرق بابه عليه وحلقته.
# قال الشيخ تقي الدين (ومن امتنع من الطيبات بلا سبب شرعي فمبتدع مذموم)
~~قال تعالى: {كلوا من طيبات ما رزقناكم واشكروا لله} [البقرة: 172] فإن كان
~~لسبب شرعي كطيب فيه شبهة، أو عليه فيه كلفة فلا بدع.
# (وما نقل عن الإمام أحمد أنه امتنع من أكل البطيخ؛ لعدم علمه بكيفية أكل
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - فكذب) عليه. قاله الشيخ تقي الدين.
# تتمة: ذكر في " عمدة الصفوة في حل القهوة " للجزري نقلا عن تاريخ
~~المقريزي المسمى ب " المقفى «أن الحسن بن عيسى بن سراج الناسخ، وكان من
~~كبار الصالحين رأى النبي - صلى الله عليه وسلم - في المنام، فقال: يا رسول
~~الله كيف يؤكل البطيخ؟ فقطع شقة وأكلها من جهة اليمين إلى نصفها، ثم حولها
~~إلى الجانب الآخر وأكلها حتى فرغت، وقال: هكذا يؤكل البطيخ» : انتهى.
# ومن المعلوم أن رؤيا المنام لا تثبت بها الأحكام، لكنه استئناس.
# PageV06P327
### | [كتاب الذكاة]
# قال الزجاج: الذكاة تمام الشيء، ومنه الذكاة في السن وهو تمام السن، وسمي
~~الذبح ذكاة لأنه إتمام الزهوق، وأصل ذلك قوله تعالى: {إلا ما ذكيتم}
~~[المائدة: 3] ؛ أي: ما أدركتموه وفيه حياة، فأتممتموه، ثم استعمل في الذبح،
~~سواء كان بعد جرح سابق أو ابتداء، يقال ذكى الشاة ونحوها تذكية؛ أي: ذبحها،
~~والاسم الذكاة، والمذبوح ذكي فعيل بمعنى مفعول. (وهو) شرعا (ذبح أو نحر
~~حيوان ms3230 مقدور عليه مباح أكله في البر لا جراد ونحوه) كجندب ودبا بوزن عصى
~~الجراد يتحرك قبل أن تنبت أجنحته (بقطع حلقوم ومريء) ويأتي بيانهما (أو
~~عقر) حيوان (ممتنع) ؛ لأنه تعالى حرم الميتة وما لم يذكر فهو ميتة، فذبح
~~نحو كلب وسبع لا يسمى ذكاة.
# (ويباح جراد وسمك وما لا يعيش إلا في الماء بدونها) ؛ أي: الذكاة؛ لحديث
~~ابن عمر مرفوعا: «أحل لنا ميتتان ودمان، فأما الميتتان فالحوت والجراد،
~~وأما الدمان فالكبد والطحال» . رواه أحمد وابن ماجه والدارقطني
# سواء مات الجراد بسبب ككبسه وتفريقه أو لا، ولا بين الطافي من السمك
~~وغيره ولا بين ما صاده مجوسي من سمك وجراد أو صاده غيره.
# و (لا) يباح (ما يعيش فيه) ؛ أي: الماء (وفي بر ككلب ماء وطيره وسلحفاة
~~وسرطان إلا بها) ؛ أي: الذكاة.
# قال أحمد: كلب الماء نذبحه، ولا نرى بأسا بالسلحفاة إذا ذبح إلحاقا لذلك
~~بحيوان البر؛ ككونه يعيش فيه
# PageV06P328
# احتياطا.
# (وذكاة سرطان أن يفعل به ما يموته) بأن يعقر في أي موضع كملتوى عنقه
# (ويحرم بلع سمك حيا وكره شيه) ؛ أي: السمك (حيا) لأنه تعذيب له، ولا حاجة
~~إليه؛ لأنه يموت بسرعة، (لا) شي (جراد) حيا؛ لأنه لا دم له ولا يموت في
~~الحال، وفي " مسند الشافعي " أن كعبا كان محرما، فمرت به رجل جراد فنسي
~~وأخذ جرادتين، فألقاهما في النار، فشواهما وذكر ذلك لعمر، فلم ينكر عمر
~~تركهما في النار (ويجوز أكل سمك وجراد بما فيهما) بأن يقلى أو يشوى بلا شق
~~بطن كدود فاكهة تبعا.
### | [شروط صحة الذكاة]
# (وشروط) صحة (ذكاة) ذبحا كانت أو نحرا أو عقرا لممتنع أربعة.
# (أحدها كون فاعل) لذبح أو عقر أو نحر (عاقلا ليصح) منه (قصد التذكية) فلا
~~يباح ما ذكاه مجنون أو طفل لم يميز؛ لأنهما لا قصد لهما كما لو ضرب إنسان
~~بسيف، فقطع عنق شاة؛ ولأن الذكاة أمر يعتبر له الدين، فاعتبر فيه العقل
~~كالغسل، فتصح ذكاة عاقل (ولو) كان (متعديا به أو) كان (مكرها) على ذبح ملكه
~~أو ملك ms3231 غيره؛ لأن له قصدا صحيحا (أو مميزا) فتحل ذبيحته كالبالغ، (أو) كان
~~(أنثى) ولو حائضا، (أو) كان قنا (أو أقلف) وتكره ذبيحته، وتؤكل؛ لأنه مسلم،
~~(أو) كان (جنبا) لحديث عبد الرحمن بن كعب بن مالك عن أبيه: «أنه كانت لهم
~~غنم ترعى بسلع، فأبصرت جارية لنا بشاة من غنمها موتا، فكسرت حجرا فذبحتها
~~به فقال لهم: لا تأكلوا حتى أسأل رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أو أرسل
~~إليه فأمر من يسأله وأنه سأل النبي - صلى الله عليه وسلم - عند ذلك أو أرسل
~~إليه فأمره بأكلها» . رواه أحمد والبخاري.
# ففيه إباحة ذبيحة المرأة والأمة والحائض والجنب؛ لأنه لم يستفصل عنها.
# وفيه أيضا إباحة الذبح بالحجر عند خوفه عليه الموت، وكذا حل ذكاة الأقلف
~~والفاسق (أو) كان (كتابيا ولو حربيا)
# PageV06P329
# لقوله تعالى: {وطعام الذين أوتوا الكتاب حل لكم} [المائدة: 5] ، قال
~~البخاري: قال ابن عباس: طعامهم ذبائحهم ومعناه عن ابن مسعود، (أو) كان
~~الكتابي (من نصارى بني تغلب) لعموم الآية.
# و (لا) تحل (من أحد أبويه غير كتابي) تغليبا للتحريم، (ولا) ذبيحة (وثني
~~و) لا (مجوسي ولا زنديق ولا مرتد) لمفهوم قوله تعالى: {وطعام الذين أوتوا
~~الكتاب} [المائدة: 5] وإنما (أخذت) من المجوس الجزية؛ لأن لهم شبهة كتاب
~~تقضي تحريم دمائهم، فكما غلب التحريم فيها غلب عدم الكتاب في تحريم ذبائحهم
~~ونسائهم احتياطا للتحريم في الموضعين.
# (و) لا تحل ذبيحة (سكران) ؛ لأنه لا قصد له (و) لا تحل ذبيحة (درزي
~~وإسماعيلي) لمفهوم الآية السابقة (فلو احتك) حيوان (مأكول بمحدد بيده) ؛
~~أي: السكران وما عطف عليه، أو من لم يقصد التذكية فانقطع باحتكاكه حلقومه
~~ومريئه (لم يحل) لعدم قصد التذكية.
# (ولا يعتبر) في التذكية (قصد الأكل) اكتفاء بنية التذكية؛ لتضمنها إياها.
# الشرط (الثاني الآلة) بأن يذبح أو ينحر بمحدد يقطع؛ أي: ينهر الدم بحده
~~(فتحل) الذكاة (بكل محدد حتى حجر وقصب وفضة [وعظم غير] سن وظفر) نصا؛
~~لحديث: «ما أنهر الدم فكل، ليس السن والظفر» . متفق عليه من حديث رافع
# (ولو) كان المحدود (مغصوبا) ms3232 لعموم الخبر.
# الشرط (الثالث قطع حلقوم) ؛ أي: مجرى النفس (ومريئه) بالمد، (وهو
~~البلعوم) مجرى الطعام والشراب، سواء كان القطع فوق الغلصمة، وهي الموضع
~~الناتئ من الحلق أو دونها و (لا) يعتبر قطع (شيء غيرهما
# PageV06P330
# كالودجين والأولى قطعهما) ؛ أي: الودجين احتياطا.
# قال عمر النحر في اللبة والحلق لمن قدر.
# احتج به أحمد.
# وروى سعيد والأثرم. عن أبي هريرة، قال: «بعث النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- بديل بن ورقاء يصيح في فجاج منى ألا إن الذكاة في الحلق واللبة» . رواه
~~الدارقطني بإسناد جيد.
# (ولا) يشترط (إبانتهما) ؛ أي الحلقوم والمريء (ولا يضر رفع يده) ؛ أي
~~الذابح (إن أتم الذكاة من الفور) كما لو لم يرفعها؛ فإن تراخى ووصل الحيوان
~~إلى حركة المذبوح وأتمها؛ لم يحل.
# (ومحل الذكاة الحلق واللبة وهي الوهدة التي بين أصل العنق والصدر) لما
~~تقدم، فيذبح، في الحلق، وينحر في اللبة، واختص الذبح بالمحل المذكور؛ لأنه
~~مجمع العروق، فيخرج الذبح فيه الدماء السيالة، ويسرع زهوق الروح؛ فيكون
~~أطيب للحم، وأخف على الحيوان (وسن نحر إبل بطعن بمحدد في لبتها) وتقدمت (و)
~~السنة (ذبح غيرها) ؛ أي: الإبل، قال تعالى: {فصل لربك وانحر} [الكوثر: 2]
# قال: " {إن الله يأمركم أن تذبحوا بقرة} [البقرة: 67] وثبت: «أن النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - ذبح بدنة، وضحى بكبشين أملحين أقرنين ذبحهما بيده» .
~~متفق عليه
# (ومن عكس) ؛ أي: ذبح الإبل ونحر غيرها (أجزأه) ذلك؛ لحديث: «أنهر الدم
~~بما شئت» وقالت أسماء: «نحرنا فرسا على عهد رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~- فأكلناه ونحن بالمدينة» .
# وعن عائشة «نحر رسول الله - صلى الله عليه وسلم - في حجة الوداع بقرة
~~واحدة» .
# (وذكاة ما عجز عنه كواقع في بئر ومتوحش يجرحه حيث كان) ؛ أي: في أي موضع
~~أمكن جرحه فيه من بدنه.
# روى عن علي وابن مسعود وابن عمر وابن عباس وعائشة؛ لحديث رافع بن خديج.
~~قال: «كنا مع النبي - صلى الله عليه وسلم -
# PageV06P331
# فند بعير، وكان في القوم خيل يسير، فطلبوه فأعياهم، فأهوى إليه رجل بسهم
~~فحبسه الله، فقال النبي - صلى ms3233 الله عليه وسلم -: إن لهذه البهائم أوابد
~~كأوابد الوحش، فما غلبكم منها فاصنعوا به كذا.» وفي لفظ: «فما ند عليكم
~~فاصنعوا به هكذا» متفق عليه.
# واعتبارا للحيوان بحال الذكاة لا بأصله بدليل الوحشي إذا قدر عليه
~~والمتردي إذا لم يقدر على تذكيته يشبه الوحشي في العجز عن تذكيته (فإن
~~أعانه) ؛ أي: الجرح على قتله (غيره ككون رأسه) ؛ أي: الواقع في نحو بئر
~~(بماء ونحوه) مما يقتل لو انفرد (لم يحل) لحصول قتله بمبيح وحاظر، فغلب
~~الحظر كما لو اشترك مسلم ومجوسي في ذبحه.
# (وما ذبح من قفاه ولو عمدا إن [أتت الآلة] ) التي ذبح بها من نحو سكين
~~(على محل ذبحه) ؛ أي: الحلقوم والمريء (وفيه حياة مستقرة) لبقاء الحياة مع
~~الجرح في القفا وإن كان غائرا ما لم يقطع الحلقوم والمريء وكأكيلة السبع
~~إذا أدركت وفيها حياة مستقرة، فذبحت؛ حلت وإن كانت لا تعيش مع ذلك غالبا
~~(وإلا) تأت الآلة على محل الذبح وفيه حياة مستقرة (فلا) ، وتعتبر الحياة
~~المستقرة بالحركة القوية، فإن شك هل فيها حياة مستقرة قبل قطع حلقوم ومريء؛
~~فإن كان الغالب بقاء ذلك لحدة الآلة وسرعة القطع؛ حل، وإن كانت الآلة كالة،
~~وأبطأ فعله، وطال تعذيبه؛ لم يبح (ولو أبان رأسه) ؛ أي: المأكول مريدا بذلك
~~تذكيته (حل مطلقا) ؛ أي؛ سواء كان من جهة وجهه أو قفاه أو غيرهما؛ لقول علي
~~فيمن ضرب وجه ثور بالسيف: تلك ذكاة.
# وأفتى بأكلها عمران بن حصين، ولا مخالف لهما، ولأنه اجتمع قطع ما لا تبقى
~~الحياة معه مع الذبح.
# (و) حيوان (ملتو عنقه كمعجوز عنه) للعجز عن الذبح في محله كالمتردية في
~~بئر (وما أصابه سبب موت) من حيوان مأكول (من منخنقة) التي تخنق حلقها
~~(وموقوذة) ؛ أي: مضروبة حتى تشرف على الموت (ومتردية)
# PageV06P332
# أي: واقعة من علو كجبل وحائط وساقطة في نحو بئر (ونطيحة) ؛ بأن نطحتها
~~نحو بقرة (وأكيلة سبع) أي: حيوان مفترس؛ بأن أكل بعضها نحو ذئب أو نمر
~~(ومريضة وما صيد بشبكة أو شرك أو أحبولة أو فخ) ms3234 فأصابه شيء من ذلك، ولم يصل
~~إلى حد لا يعيش معه.
# (أو أنقذه) ؛ أي: الحيوان (من مهلكة) ولم يصل إلى ما لم تبق الحياة معه
~~(فذكاه وحياته تمكن زيادتها على حركة مذبوح؛ ولو انتهى إلى حال لا يعيش
~~معه؛ حل أكله ولو مع عدم تحركه بيد أو رجل أو طرف عين أو مصع ذنب) ؛ أي:
~~تحركه وضرب الأرض به (والاحتياط ذلك) ؛ أي: أن لا يؤكل ما ذبح مما ذكر إلا
~~مع تحرك ولو بيد أو رجل أو طرف عين أو مصع ذنب وتحريك أذن خروجا من خلاف
~~صاحب " الإقناع " وغيره.
# (وسئل) الإمام أحمد عن شاة مريضة ذبحت، فلم يعلم أكثر من أنها طرفت
~~بعينها أو تحركت يدها أو رجلها أو ذنبها بضعف، فنهر الدم، فقال: لا بأس وما
~~وجد منه ما يقارب الحركة المعهودة في الذبح المعتاد بعد ذبحه دل على إمكان
~~الزيادة قبله؛ فيحل نصا، وما لم يبق فيه إلا حركة المذبوح لم يحل بالذبح
~~(وما قطع حلقومه أو أبينت حشوته ونحوه) مما لا تبقى معه حياة (فوجود حياته
~~كعدمها) فلا يحل بذكاة.
# الشرط (الرابع قول بسم الله عند حركة يده) ؛ أي: الذابح (لا يقوم مقامها
~~غيرها) لقوله تعالى: {ولا تأكلوا مما لم يذكر اسم الله عليه وإنه لفسق}
~~[الأنعام: 121] والفسق الحرام (ولا يضر فصله) ؛ أي الذبح (بنحو أكل) لقمة
~~(وشرب) ماء.
# قال في " الشرح ": وإن أضجع شاة ليذبحها، وسمى، ثم ألقى السكين وأخذ
~~أخرى، أو رد سلاما، أو كلم إنسانا أو استسقى ماء وذبح؛ حل لأنه سمى
# PageV06P333
# على تلك الشاة بعينها ولم يفصل بينهما إلا بفصل يسير، فأشبه ما لو لم
~~يتكلم. انتهى.
# وإنما اختص بلفظ الله؛ لأن إطلاق التسمية ينصرف إليه (وتجزئ) التسمية
~~بغير عربية (ولو أحسنها) ؛ أي: العربية؛ لأن المقصود ذكر الله تعالى،
~~وقياسه الوضوء والغسل والتيمم، بخلاف التكبير والسلام، فإن المقصود لفظه
~~(و) يجزئ (أن يشير أخرس) بالتسمية برأسه أو طرفه إلى السماء لقيامها مقام
~~النطق (وسن مع تسمية تكبير) لما ثبت أنه - عليه الصلاة ms3235 والسلام -: «كان إذا
~~ذبح قال: بسم الله، الله أكبر» وكان ابن عمر يقوله ولا خلاف أن قول بسم
~~الله يجزئه.
# و (لا) يسن (صلاة على النبي - صلى الله عليه وسلم -) عند الذبح؛ لأنها لم
~~ترد ولا تليق بالمقام كزيادة الرحمن الرحيم.
# (ومن بدا له ذبح غير ما سمي عليه) بأن سمى على شاة مثلا، ثم أراد ذبح
~~غيرها (أعاد التسمية وجوبا) فإن ذبح الثانية بتلك التسمية عمدا، لم تحل
~~سواء أرسل الأولى أو ذبحها؛ لأنه لم يقصد الثانية بتلك التسمية.
# (وتسقط) التسمية (بسهو لا جهل) فلو ذكر التسمية في الثانية أتى بها
~~وجوبا؛ لحديث شداد بن سعد مرفوعا: «ذبيحة المسلم حلال، وإن لم يسم إذا لم
~~يتعمد» أخرجه سعيد.
# ولحديث: «عفي لأمتي عن الخطإ والنسيان» والآية محمولة على العمد جمعا بين
~~الأخبار (ويضمن أجير تركها) ؛ أي: التسمية على الذبيحة (إن حرمت) بأن تركها
~~عمدا قال في " النوادر " لغير شافعي لحلها له.
# وفي " الفروع " يتوجه تضمينه النقص إن حلت عليه.
# (ومن ذكر) عند الذبح (مع اسم الله تعالى اسم غيره؛ حرم) عليه ذلك لأنه
~~شرك (ولم يحل) المذبوح، روي عن علي
# (وإن جهل تسمية ذابح) بأن لم يعلم أسمى الذابح (أم) لا ولم يعلم (هل ذكر
~~مع اسم الله غيره أم لا فحلال) لحديث عائشة «قالوا: يا رسول الله إن قوما
~~حديثو عهد بشرك
# PageV06P334
# يأتوننا بلحم لا ندري أذكروا اسم الله عليه أم لم يذكروا، قال سموا أنتم
~~وكلوا» رواه البخاري.
### | [فصل في ذكاة الجنين]
# فصل (وذكاة جنين مباح) احترازا عن المحرم كجنين فرس من حمار أهلي وجنين
~~ضبع من ذئب (خرج) من بطن أمه المذكاة (ميتا أو متحركا ك) حركة (مذبوح أشعر)
~~؛ أي: أنبت شعر الجنين (أو لا بتذكية أمه) روي عن علي وابن عمر؛ لحديث جابر
~~مرفوعا قال: «ذكاة الجنين ذكاة أمه» رواه أبو داود بإسناد جيد، ورواه
~~الدارقطني من حديث ابن عمر وأبي هريرة ولأحمد والترمذي وحسنه وابن ماجه
~~مثله من حديث أبي سعيد، قال الترمذي: والعمل على ms3236 هذا عند أهل العلم من
~~أصحاب النبي - صلى الله عليه وسلم - وغيرهم، ولأن الجنين متصل بأمه اتصال
~~خلقة يتغذى بغذائها، فتكون ذكاته بذكاتها كأعضائها، وقوله - عليه الصلاة
~~والسلام -: «ذكاة أمه» فيه الرفع والنصب فمن رفع جعله خبرا لمبتدأ محذوف
~~أي: هي ذكاة أمه، فلا يحتاج الجنين إلى تذكية، وهذا مذهبنا ومذهب الجمهور.
# ومن نصب قدره كذكاة أمه، فلما حذف الجار نصب، فعليه يفتقر الجنين إلى
~~ذكاة، لكن قدره ابن مالك في رواية النصب: ذكاة الجنين في ذكاة أمه، وهو
~~الموافق لرواية الرفع المشهورة.
# (واستحب) الإمام أحمد - رحمه الله تعالى - (ذبحه) ليخرج دمه (ولم يبح)
~~جنين خرج (مع حياة مستقرة إلا بذبحه) نصا، لأنه نفس أخرى، وهو مستقل بحياته
~~(ولا يؤثر محرم الأكل كسبع في ذكاة أمه) المباحة، وهي الضبع؛ لأنه تبع، فلا
~~يمنع حل متبوعه.
# (ومن وجأ بطن أم جنين) بمحدد (مسميا، فأصاب مذبحه) ، أي: الجنين (فهو
~~مذكى) لوجود الذكاة
# PageV06P335
# المعتبرة فيه (والأم ميتة) لفوات شرط الذكاة، وهو قطع الحلقوم والمريء مع
~~القدرة.
# (وكره ذبح بآلة كالة) لحديث شداد بن أوس مرفوعا: «إن الله كتب الإحسان
~~على كل شيء، فإذا قتلتم فأحسنوا القتلة، وإذا ذبحتم فأحسنوا الذبحة، وليحد
~~أحدكم شفرته، وليرح ذبيحته» رواه أحمد والنسائي وابن ماجه ولأن الذبح
~~بالكالة تعذيب للحيوان.
# (و) كره (حدها) ، أي: الآلة (والحيوان يراه) لحديث ابن عمر: «أمر رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - أن تحد الشفار وأن توارى عن البهائم» رواه
~~أحمد وابن ماجه.
# (و) كره (سلخه) ، أي: الحيوان المذبوح (وكسر عنقه أو نتف ريشه) قبل زهوق
~~نفسه، لحديث أبي هريرة: «بعث رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بديل بن
~~ورقاء الخزاعي على جمل أورق، يصيح في فجاج منى بكلمات منها: لا تعجلوا
~~الأنفس أن تزهق، وأيام منى أيام أكل وبعال» . رواه الدارقطني، وكسر العنق
~~إعجال زهوق الروح، وفي معناه السلخ، ولا يؤثر ذلك في حلها لتمام الذكاة
~~بالذبح، والبعال: الجماع وملاعبة الرجل أهله قاله في القاموس.
# (و) كره (نفخ لحم يباع) ؛ لأنه غش. ms3237 (وسن توجيهه) ، أي: المذكى يجعل وجهه
~~(للقبلة) ، فإن كان لغيرها حل ولو عمدا وسن كونه (على شقه الأيسر ورفق به
~~وحمل على الآلة بقوة وإسراع بالشحط) لما تقدم من قوله - عليه الصلاة
~~والسلام -: «وإذا ذبحتم فأحسنوا الذبحة» .
# (وإن ذبح كتابي ما يحرم عليه يقينا كذي الظفر) ، أي: ما ليس بمنفرج
~~الأصابع (من نحو إبل ونعام وبط) لم يحرم علينا، لوجود الذكاة، وقصد حله غير
~~معتبر، (أو) ذبح كتابي ما يحرم عليه (ظنا، فكان كما ظن أو لا) ، أي: أو لم
~~يكن كما ظن (كحال الرئة زاعمين) ، أي: اليهود (تحريمها) ، أي: المذبوحة (إن
~~وجدت) رئتها (لاصقة بالأضلاع) ويسمونها اللازقة، ويمنعون من أكلها، وإن
~~وجدت غير لاصقة بالأضلاع أكلوها،
# PageV06P336
# (أو) ذبح (كتابي لعيده أو ليتقرب به إلى شيء يعظمه، لم يحرم علينا إذا
~~ذكر اسم الله - تعالى - فقط) نصا؛ لأنه من جملة طعامهم، فدخل في عموم الآية
~~ولقصده الذكاة وحل ذبيحته.
# فإن ذكر عليه غير اسمه - تعالى - وحده أو مع اسمه - تعالى - لم يحل؛ لأنه
~~أهل به لغير الله (لكن يكره ما ذبحه كتابي لعيده أو لمن يعظمه) كمريم وعيسى
~~إن ذكر اسم الله عليه، ولم يذكر غير اسمه؛ لأنه من جملة طعامهم، فدخل في
~~عموم الآية، ولأنه قصد الذكاة وهو ممن تحل ذبيحته، وكونه يكره للخلاف فيه.
# (وعنه) ، أي: الإمام أحمد (أنه يحرم) ، واختاره الشيخ تقي الدين (قال:
~~وكذلك المنوي به ذلك) ، أي: لأنه للعيد أو لمن يعظمه؛ لأنه أهل به لغير
~~الله، والأول عليه المعول؛ لأنه روي عن العرباض بن سارية وأبي أمامة وأبي
~~الدرداء.
# وعلم مما سبق أنه إن ترك التسمية عمدا وذكر اسم غير الله معه أو منفردا،
~~لم يحل.
# (وإن ذبح كتابي ما يحل له) من الحيوان كالبقر والغنم (لم تحرم علينا
~~الشحوم المحرمة عليهم، وهي شحم الكليتين) وأحدهما كلية أو كلوة بضم الكاف
~~فيها، والجمع كليات وكلى (و) شحم (الثرب) بوزن فلس، أي: (شحم رقيق يغشي
~~الكرش والأمعاء) وذلك؛ لقوله تعالى: {ومن البقر والغنم حرمنا عليهم ms3238 شحومهما
~~إلا ما حملت ظهورهما أو الحوايا أو ما اختلط بعظم} [الأنعام: 146] ، وإنما
~~يبقى بعد ذلك هذان الشحمان (كذبح مالكي فرسا) مسميا فتحل لنا، وإن اعتقد
~~تحريمها (و) كذبح (حنفي حيوانا) مأكولا (فيبين حاملا) فيحل لنا جنينه إذا
~~لم يخرج حيا حياة مستقرة بغير ذكاة مع اعتقاد الحنفي تحريمه.
# (ويحرم علينا إطعامهم) ، أي: اليهود (شحما) محرما عليهم (من ذبيحتنا
~~لبقاء تحريمه) عليهم نصا، لثبوت تحريمه عليهم بنص الكتاب،
# PageV06P337
# فإطعامهم منه حمل لهم على المعصية (كما لا يجوز إطعام مسلم ما حرم) عليه.
~~(ويتجه باحتمال) قوي أن الذي يحرم على المسلم إطعامه لمسلم آخر إذا كان ذلك
~~الطعام محرما (عند طاعم) ، أي: آكل، كما لو ذبح حنبلي بهيمة، فوجد جنينها
~~ميتا، فلا يجوز له أن يطعمه لحنفي؛ لأنه محرم عنده، وهو متجه.
# (وتحل ذبيحتنا لهم) ، أي: لأهل الكتاب (مع اعتقادهم تحريمها اعتبارا
~~باعتقادنا) ؛ لقوله تعالى: {وطعامكم حل لهم} [المائدة: 5] .
# (ويتجه أنه لا يحرم إطعام) حنبلي (لشافعي أفطر) يوم الثلاثين من شعبان مع
~~وجود غيم ليلة ذلك اليوم، وإن وجب على الحنبلي الصوم (لأنه) ، أي: الوجوب
~~(اعتقاد ظني) لا قطعي، لاحتمال أنه من شعبان. (و) يتجه (أنه يحرم على شافعي
~~إطعام حنبلي) في ذلك اليوم (لأنه) ، أي: الطعام (إعانة على معصية) فامتنع
~~عليه فعله؛ لقوله تعالى: {ولا تعاونوا على الإثم والعدوان} [المائدة: 2]
~~وهو متجه.
# (ويحل) حيوان (مذبوح منبوذ بمحل يحل ذبح أكثر أهله) ككون أكثرهم مسلمين
~~أو كتابيين، ولو جهلت تسمية ذابح، لحديث عائشة وتقدم لتعذر الوقوف على كل
~~ذابح ليعلم هل سمى أم لا؟
# (ويحل ما وجد ببطن سمك أو) ببطن (مأكول مذكى أو) وجد (بحوصلته أو في روثه
~~من سمك وجراد) أما السمك والجراد فلحديث:
# PageV06P338
# «أحل لنا ميتتان ودمان» الخبر، وأما الحب فلأنه طعام طاهر وجد في محل
~~طاهر، ولم يتغير أشبه ما لو وجد ملقى.
# (وتحرم المصبورة) والمجثمة، لما روى سعيد بإسناده قال: «نهى رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - عن الجثمة وعن أكلها وعن المصبورة وعن أكلها» (وهي) ms3239 ،
~~أي: المجثمة (الطائر أو الأرنب يجعل غرضا يرمى بالسهام حتى يقتل) فلا يحل،
~~لعدم الذكاة، ولكنه يذبح ثم يرمون إن شاءوا، والمصبورة مثله إلا أن المجثمة
~~لا تكون إلا في الطائر أو الأرنب وأشباهها. (و) المصبورة (كل حيوان يحبس
~~للقتل) ، أي: يحبس ثم يرمى حتى يقتل فهو (مصبورة)
### | [تتمة يحرم بول حيوان طاهر مأكول]
# كروث؛ لأنه رجيع مستخبث، وتقدم يجوز التداوي ببول إبل، للخبر.
# وإسماعيل بن إبراهيم - على نبينا وعليهما الصلاة والسلام - هو الذبيح على
~~الصحيح، لا إسحاق كما يدل عليه ظاهر الآية، وتشهد به الأخبار.
### | [كتاب الصيد]
# مصدر صائد، وشرعا (اقتناص حيوان حلال متوحش طبعا غير مقدور عليه) ولا
~~مملوك، فاقتناص نحو ذئب ونمر، وما ند من إبل وبقر، وما تأهل من نحو غزلان،
~~أو ملك منها ليس صيدا (والمراد به) ، أي: الصيد (هنا المصيود، وهو حيوان
~~مقتنص) بفتح النون (إلى آخر الحد) ، أي: متوحش طبعا غير مقدور عليه ولا
~~مملوك (ويباح لقاصده) إجماعا؛ لقوله تعالى: {أحل لكم صيد البحر وطعامه}
~~[المائدة: 96] وقوله
# PageV06P339
# {يسألونك ماذا أحل لهم قل أحل لكم الطيبات وما علمتم من الجوارح مكلبين
~~تعلمونهن مما علمكم الله فكلوا مما أمسكن عليكم واذكروا اسم الله عليه}
~~[المائدة: 4] وحديث أبي ثعلبة الخشني قال: «أتيت النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - فقلت: يا رسول الله إني بأرض صيد أصيد بقوسي، وأصيد بكلبي المعلم،
~~وأصيد بكلبي الذي ليس بمعلم فأخبرني يا رسول الله ماذا يصلح لي؟ قال: أما
~~ما ذكرت أنك بأرض صيد فما صدت بقوسك وذكرت اسم الله عليه فكل، وما صدت
~~بكلبك الذي ليس بمعلم فأدركت ذكاته فكل» متفق عليه.
# (ويكره) الصيد (لهوا) ؛ لأنه عبث (وإن آذى به الناس في زرعهم ومالهم
~~فحرام) ؛ لأن الوسائل لها أحكام المقاصد (فإن احتاجه) أي: الصيد لقوته وقوت
~~من تلزمه نفقته (وجب) عليه ذلك. (وهو) ، أي: الصيد (أفضل مأكول) ؛ لأنه
~~حلال لا شبهة فيه.
# (والزراعة أفضل مكتسب) ؛ لأنها أقرب إلى التوكل لخبر: «لا يغرس مسلم
~~غرسا، ولا يزرع زرعا فيأكل منه إنسان ولا ms3240 دابة ولا شيء إلا كانت له صدقة»
~~قال في الرعاية " وأفضل المعاش التجارة (وأفضل التجارة في بز وعطر وزرع
~~وغرس وماشية) لبعدها عن الشبهة والكذب (وأبغضها) ، أي: التجارة (في رقيق
~~وصرف) لتمكن الشبهة فيها.
# (وأفضل الصناعة خياطة، ونص) أحمد في رواية ابن هانئ (أن كل ما نصح فيه
~~فحسن) وقال المروذي: حثني أبو عبد الله على لزوم الصنعة، للخبر. (وأدناها)
~~، أي: الصناعة (نحو حياكة وحجامة) وقمامة وزبالة ودبغ، وفي الحديث «كسب
~~الحجام خبيث» (وأشدها) ، أي: الصنائع (كراهة صبغ وصباغة وحدادة وجزارة) لما
~~يدخلها من الغش ومخالطة النجاسة (فيكره كسب من صنعته دنيئة) .
# قال في الفروع (مع إمكان) ما هو (أصلح منها) وقاله ابن عقيل قال في
~~الاختيارات وإذا كان الرجل محتاجا إلى هذا الكسب ليس له ما يغنيه عنه
# PageV06P340
# إلا المسألة للناس فهو خير له من مسألة الناس انتهى.
# وتقدم في الجهاد أن الصنائع فرض كفاية، فينبغي لكل ذي صناعة أن ينوي بها
~~القيام بذلك الفرض لتنقلب طاعة، لحديث «إنما الأعمال بالنيات» .
# (ويستحب الغرس والحرث) ، أي: الزرع (واتخاذ الغنم) للخبر (ويسن التكسب
~~ومعرفة أحكامه حتى مع الكفاية التامة) قاله في الرعاية؛ لقوله تعالى
~~{فامشوا في مناكبها وكلوا من رزقه} [الملك: 15] ويرشد إليه قوله - صلى الله
~~عليه وسلم -: «كالطير تغدو خماصا وتعود بطانا» . والأخذ في الأسباب من
~~التوكل.
# (ويقدم الكسب لعياله على كل نفل) ؛ لأن الواجب مقدم على التطوع.
# (ويكره تركه) ، أي: التكسب (والاتكال على الناس. قال أحمد: لم أر مثل
~~الغنى عن الناس. وقال في قوم لا يعملون ويقولون: متوكلون: هؤلاء مبتدعون)
~~لتعطيلهم الأسباب (ودعا) الإمام أحمد (لعلي بن جعفر، ثم قال لأبيه: ألزمه
~~السوق وجنبه أقرانه) قال القاضي: الكسب الذي لا يقصد به التكاثر، وإنما
~~يقصد به التوسل إلى طاعة الله من صلة الإخوان والتعفف عن وجوه الناس، فهو
~~أفضل لما فيه من منفعة غيره ومنفعة نفسه وهو أفضل من التفرغ إلى طلب
~~العبادة من الصلاة والصوم والحج وتعلم العلم، ولما فيه من منافع الناس،
~~وخير الناس أنفعهم للناس. ms3241
# (وفي الرعاية يباح كسب الحلال لزيادة المال والجاه والترفه والتنعم
~~والتوسعة على العيال مع سلامة الدين والعرض) والمروءة (وبراءة الذمة) ؛
~~لأنه لا مفسدة فيه إذن.
# (ويجب) التكسب (على من لا قوت له) ولا لمن تلزمه مؤنته، لحفظ نفسه. قال
~~في شرح الإقناع قلت وكذا من عليه دين واجب لأدائه.
# PageV06P341
# (ويتجه ويستحب) كسب (ما زاد على أقل الكفاية ليواسي) المكتسب (به) ، أي:
~~الزائد (فقيرا، ويصل به قريبا) طلبا لتحصيل الثواب (و) يتجه (أنه يحرم)
~~الكسب (للتفاخر والتكاثر) لما فيه من التعاظم المفضي إلى هلاك صاحبه دنيا
~~وأخرى، وهو متجه
### | [فصل في حكم الصيد المجروح]
# فصل (فمن أدرك صيدا مجروحا متحركا فوق حركة مذبوح، واتسع الوقت لتذكيته،
~~لم يبح إلا بها) ، أي: بتذكيته؛ لأنه مقدور عليه وفي حكم الحي حتى (ولو خشي
~~موته ولم يجد ما يذكيه به) ؛ لأنه لا يباح بغير ذكاة مع وجود آلتها، فكذا
~~مع عدمها كسائر المقدور عليه.
# (وإن امتنع) صيد جرح (بعدوه فلم يتمكن من ذبحه حتى مات تعبا، فهو حلال)
~~بشروطه الآتية؛ لأنه غير مقدور على تذكيته، أشبه ما لو أدركه ميتا، خلافا
~~لابن عقيل. (وإن لم يتسع) الوقت (لها) ، أي: التذكية (فكميت يحل بأربعة
~~شروط: أحدها كون صائد أهلا لذكاة) ، أي: تحل ذبيحته، لقوله - عليه الصلاة
~~والسلام -: «فإن أخذ الكلب ذكاة» متفق عليه والصائد بمنزلة المذكي (ولو)
~~كان الصائد (أعمى) فيحل صيده كذكاته (فلا يحل صيد) يفتقر إلى ذكاة، بخلاف
~~سمك وجراد (شارك في قتله من لا تحل ذبيحته فيما تشترط ذكاته) من الطير
~~وبهيمة الأنعام (بخلاف سمك كمجوسي) متعلق بلا تحل
# PageV06P342
# (ومتولد بينه وبين كتابي، ولو قتله بجارحة حتى ولو أسلم) المجوسي ونحوه
~~(بعد إرساله) ، أي الجارح اعتبارا بحال الإرسال، ولأنه إذا اجتمع في قتله
~~سبب قتل وسبب تحريم، فغلب التحريم (وإن لم يصب مقتله) ، أي: الصيد (إلا
~~أحدهما) ، أي: أحد جارحي المسلم ونحو اليهودي (عمل به،) فإن كان الذي أصاب
~~مقتله جارح من تحل ذبيحته حل، وبالعكس لا يحل.
# (ولو أثخنه) ، أي: الصيد ms3242 (كلب مسلم، ثم قتله كلب المجوسي وفيه حياة
~~مستقرة حرم) الصيد وضمنه المجوسي (له) ، أي للمسلم بقيمته مجروحا؛ لأنه
~~أتلفه عليه.
# (وإن أرسل مسلم كلبه) لصيد (فزجره مجوسي فزاد عدوه) بزجر المجوسي له،
~~فقتل صيدا حل؛ لأن الصائد هو المسلم (أو رد عليه) ، أي: على كلب مسلم (كلب
~~مجوسي الصيد فقتله) كلب المسلم حل لانفراد جارح المسلم بقتله كما لو أمسك
~~مجوسي شاة فذبحها مسلم (أو ذبح) مسلم (ما) ، أي: صيدا (مسكه له مجوسي
~~بكلبه، وقد جرحه) كلب المجوسي جرحا (غير موح ويتجه بل و) لا بد من إدراك
~~المسلم (فيه حياة مستقرة) ، فإن أدركه كذلك وذبحه - حل، لحصول ذكاته
~~المعتبرة من المسلم وإلا فلا، وهو متجه.
# (أو ارتد) المسلم بين رميه وإصابته (أو مات المسلم بين رميه وإصابته، حل)
~~الصيد اعتبارا بحال الرمي.
# تنبيه: وإن صاد المسلم بكلب المجوسي، حل ولم يكره. قاله في الإنصاف.
# (وإن رمى مسلم صيدا فأثبته، ثم رماه) ثانيا، أو رماه (آخر فقتله، أو
~~أوحاه) الثاني (بعد إيحاء الأول، لم يحل) ؛ لأنه صار مقدورا عليه بإثباته
~~فلا يباح إلا بذبحه (ولمثبته قيمته مجروحا) على راميه الثاني؛ لأنه أتلفه
~~عليه (حتى ولو أدرك الأول ذكاته فلم يذكه إلا أن يصيب الرامي الأول مقتله)
# PageV06P343
# كحلقومه أو منحره أو قلبه، وجراحة الثاني غير موحية، فيحل لنا؛ لأنه صار
~~مقتولا بالرمية الأولى، فلا تؤثر الثانية تحريمه (أو) يصيب الرامي (الثاني
~~مذبحه فيحل) ؛ لأنه مذكى (وعلى الثاني أرش خرق جلده) لتنقيصه له، وإن وجده
~~ميتا حل؛ لأن الأصل بقاء امتناعه.
# (فلو كان المرمي قنا) للغير (أو شاة للغير) ، أي: غير الراميين (ولم
~~يوحياه، وسريا) ، أي: الجرحان (فعلى الثاني نصف قيمته) ، أي: المرمي
~~(مجروحا بالجرح الأول) ؛ لأنه شارك في قتله بغير جرح الأول له (ويكملها) ،
~~أي: قيمة المرمي حال كونه (سليما الأول) لمشاركته في قتله، ولا جراحة به
~~حال جنايته.
# (وصيد قتل بإصابتهما) ، أي: إصابة اثنين يحل ذبحها (معا) أي في آن واحد
~~(حلال بينهما) نصفين، لاستوائهما في إصابته (كذبحه مشتركين) ms3243 يعني كما لو
~~اشترك اثنان في ذبح حيوان بأن تحركت أيديهما في آن واحد، فإنه يكون حلالا؛
~~لأن التشبيه في حله؛ لأنه يكون بينهما نصفين إن لم يكن مشتركا بينهما.
# (وكذا لو أصابه واحد بعد واحد، ووجداه ميتا، وجهل قاتله) منهما، فهو حلال
~~بينها؛ لأن الأصل بقاء امتناعه بعد إصابة الأول، وتخصيص أحدهما ترجيح بلا
~~مرجح (فإن قال الرامي الأول: أنا أثبته ثم قتلته أنت فتضمنه، فقال الآخر
~~مثله لم يحل) لاتفاقهما على تحريمه (ويتحالفان) ، أي يحلف كل منهما على نفي
~~ما ادعاه الآخر عليه؛ لأنه منكر (ولا ضمان) على أحدهما للآخر؛ لأن الأصل
~~براءة الذمة (وإن قال الثاني: أنا قتلته، ولم تثبته أنت) فيحل لي، ولا ضمان
~~علي (صدق بيمينه، وهو) ، أي: الصيد (له) وحده؛ لأن الأصل بقاء امتناعه،
~~ويحرم على مدع إثباته، لاعترافه بالتحريم.
# الشرط (الثاني) - لحل صيد وجد ميتا أو في حكمه (الآلة وهي نوعان) :
~~أحدهما (محدد فهو كآلة ذبح) فيما تقدم تفصيله (وشرط جرحه) ، أي:
# PageV06P344
# الصيد (به) ، أي: المحدد، لحديث: «وما أنهر الدم، وذكر اسم الله عليه
~~فكل» وحديث عدي بن حاتم مرفوعا: «إذا رميت فسميت فخرقت فكل وإن لم تخرق فلا
~~تأكل من المعراض إلا ما ذكيت ولا تأكل من البندق إلا ما ذكيت» رواه أحمد
# (فإن قتله) ، أي: الصيد (بثقله كشبكة وفخ وعصا وبندقة ورصاص ولو مع شدخ
~~أو قطع حلقوم ومريء أو بعرض معراض وهو خشبة محددة الطرف) وربما جعل في رأسه
~~حديدة، لكنه يصيب غالبا بوسطه دون حده (ولم يجرحه، لم يبح) أكله، لحديث عدي
~~بن حاتم قال: «قلت يا رسول الله إني أرمي بالمعراض الصيد فأصيب، فقال إذا
~~رميت بالمعراض فخرق فكله، وإن أصابه بعرض فلا تأكله» متفق عليه.
# (ومن نصب منجلا أو سكينا أو سيفا مسميا حل ما قتله) ذلك (بجرح ولو بعد
~~موت ناصب أو ردته) اعتبارا بوقت النصب كما تقدم، وإلا يقتله ذلك بجرحه، أو
~~لم يسم عند النصب، فلا يحل؛ لأنه وقيذ (والحجر إن كان له حد ms3244 فكمعراض) يحل
~~ما قتله بحده لا بعرضه (وإلا) يكن له حد (فكبندقة) لا يحل ما قتله بثقله
~~(ولو خزق) ؛ لأنه وقيذ.
# (ولا يباح ما قتل بمحدد فيه سم مع احتمال إعانته) أي: السم (على قتله) ،
~~أي الصيد تغليبا للتحريم.
# (وما رمى من صيد فوقع في ماء ولم يكن طير ماء أو تردى من علو، أو وطئ
~~عليه شيء وكل من ذلك) ، أي: الوقوع من علو والتردي في ماء ووطء شيء عليه
~~(يقتله مثله لم يحل) لحديث عدي بن حاتم قال: «سألت رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - فقال: إذا رميت سهمك فاذكر اسم الله، فإن وجدته قد قتل فكل إلا
~~أن تجده وقع في ماء فإنك لا تدري: الماء قتله أو سهمك» . متفق عليه.
# والتردي والوطء عليه كالماء في ذلك وتغليبا للتحريم، فإن كان لا يقتله
~~مثل ذلك بأن كان رأس الحيوان خارج الماء، أو
# PageV06P345
# كان من طيره حل إذ لا شك أن الماء لم يقتله (ولو) كان (مع إيحاء جرح)
~~لعموم الخبر وقيام الاحتمال.
# (وإن رماه) ، أي: الصيد (بالهواء أو على شجرة أو على حائط، فسقط، فمات،
~~حل؛ لأن سقوطه بالإصابة) ووقوعه بالأرض لا بد منه، فلو حرم به أدى إلى أن
~~لا يحل طير أبدا (ويتجه باحتمال قوي التحريم لو رماه في الهواء فسقط على
~~حائط ثم) بعد ذلك (وقع على الأرض فمات) لاحتمال حصول الموت بسببه، أي سبب
~~وقوعه على الأرض وهو متجه.
# (أو) رمى صيدا، فعقره، ثم (غاب ما عقر، أو غاب ما أصيب) برميه (يقينا،
~~ولو) كان ذلك (ليلا، ثم وجد) الصيد (ولو بعد يومه) الذي رماه فيه (ميتا،
~~حل) لحديث عدي بن حاتم قال: «سألت رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: أرضنا
~~أرض صيد فيرمي أحدنا الصيد فيغيب عنه ليلة أو ليلتين، فيجد فيه سهمه؟ فقال:
~~إذا وجدت سهمك ولم تجد فيه أثر غيره، وعلمت أن سهمك قتله فكله» رواه أحمد
~~والنسائي.
# وفي لفظ قال: «علمت يا رسول الله: أرمي الصيد فأجد فيه سهمي ms3245 من الغد،
~~فقال إذا علمت أن سهمك قتله، ولم تجد أثر سبع فكل» رواه الترمذي، وصححه
~~(كما لو وجده) ، أي الصيد (بفم جارحه، أو وجده هو يعبث به أو فيه سهمه)
~~فيحل؛ لأن وجوده كذلك بلا أثر لغيره يغلب على الظن حصول موته بجارحه أو
~~بسهمه، أو وجد فيه أثرا لا يقتل مثله، مثل أكل حيوان ضعيف كنسور وثعلب من
~~حيوان قوي، (أو) فيه (تهشم) من وقعته، فيحل؛ لأنه معلوم أن هذا لم يقتله.
# (ولا يحل ما) ، أي صيد (وجد به أثر آخر) لغير جارحه أو سهمه (يحتمل
~~إعانته في قتله) كأكل سبع لحديث عدي بن حاتم.
# PageV06P346
# (وما غاب) من صيد (قبل عقره، ثم وجده وفيه سهمه أو عليه جارحه حل) كما لو
~~غاب بعد عقره (فلو وجد مع جارحه) جارحا (آخر وجهل هل سمي عليه) أو لا لم
~~يحل لقوله - عليه الصلاة والسلام -: «إذا أرسلت كلبك وسميت فكل. قلت أرسل
~~كلبي فأجد معه كلبا آخر، قال: لا تأكل فإنك إنما سميت على كلبك ولم تسم على
~~الآخر» متفق عليه.
# (أو) وجد مع جارحه آخر وجهل هل (استرسل) الجارح الآخر (بنفسه أو لا) لم
~~يبح؛ لأن الأصل في الصيد الحظر، ولم يعلم المبيح، وإرسال الآلة جعل بمنزلة
~~الذبح، ولذلك اعتبرت التسمية عنه إرسالها (أو جهل حال مرسله) ، أي: الجارح
~~الذي وجده مع جارحه (هل هو من أهل الصيد أو لا؟ ولم يعلم أي الجارحين قتله)
~~، أي: الصيد، لم يبح (أو علم أنهما قتلاه معا، أو علم أن من جهل هو القاتل،
~~لم يبح) لقوله - عليه الصلاة والسلام -: «وإن وجدت معه غيره فلا تأكل» ولأن
~~الأصل الحظر، وقد شك في المبيح.
# (وإن علم كونه، أي: مرسل الجارح من أهل الصيد) وكان (مسميا) عند إرساله
~~(حل، ثم إن كان) ، أي: الجارحان (قتلاه معا) أي: في آن واحد (ف) الصيد (بين
~~صاحبيهما) ، أي: الجارحين؛ لأنه لا مرجح لأحدهما (وإن وجد أحدهما متعلقا به
~~ف) هو (لصاحبه) أي: الجارح المتعلق به؛ لأن الظاهر أنه ms3246 الذي قتله (ويحلف من
~~حكم له به) ، أي: الصيد؛ لأنه منكر لدعوى الآخر.
# وإن قتل الصيد أحد الجارحين فهو لصاحب الجارح القاتل له، لإثباته له، وإن
~~جهل الحال فلم يعلم هل قتله الجارحان معا أو أحدهما دون الآخر أو علم أن
~~أحدهما قتله وحده وجهلت عينه، فإن وجدا متعلقين بالصيد، فبين صاحبي
~~الجارحين نصفين؛ لأن الظاهر أن جارحيهما قتلاه (وإن وجدا) ، أي: الجارحان
~~(ناحية) من الصيد المقتول (وقف الأمر حتى يصطلحا) ؛ لأنه لا مرجح لأحدهما
~~على
# PageV06P347
# الآخر (فإن خيف فساده) ، أي: الصيد لتأخر صلحهما (بيع) ، أي: باعه الحاكم
~~(واصطلحا على ثمنه) لتعذر القضاء به لأحدهما.
# (ويحرم عضو أبانه صائد) من صيد (بمحدد مما به) ، أي: المبان منه (حياة
~~معتبرة) لحديث «ما أبين من حي فهو كميتة» (لا إن مات) الصيد المبان منه (في
~~الحال) فيحل كما لو لم تبق فيه حياة مستقرة قال أحمد إنما حديث النبي - صلى
~~الله عليه وسلم -: «ما قطعت من الحي ميتة» إذا قطعت وهي حية تمشي وتذهب،
~~أما إذا كانت البينونة والموت جميعا أو بعده بقليل إذا كان في علاج الموت
~~فلا بأس به ألا ترى الذي يذبح ربما يمكث ساعة وربما مشى حتى يموت؟ وكذا لو
~~قده الصائد نصفين (أو كان) المبان (من حوت ونحوه) مما تحل ميتته؛ لأن
~~قصاراه أن يكون ميتة، وميتة السمك مباحة (وإن بقي) المقطوع من غير الحوت
~~ونحوه (معلقا بجلده حل بحله) ولأنه لم يبن.
# (وتحل طريدة وهي الصيد بين قوم) لا يقدرون على ذكاته (فيأخذونه قطعا) قال
~~الحسن: لا بأس بالطريدة كان المسلمون يفعلون ذلك في مغازيهم وما زال الناس
~~يفعلونه في مغازيهم. واستحبه الإمام أحمد (وكذا الناد) من الإبل ونحوها إذا
~~توحشت، ولم يقدر على تذكيتها.
# (النوع الثاني) من آلة الصيد (جارح فيباح ما قتل) جارح (معلم) مما يصيد
~~بنابه كالفهود والكلاب أو بمخلبه من الطير؛ لقوله تعالى: {وما علمتم من
~~الجوارح مكلبين} [المائدة: 4] الآية. قال ابن عباس: هي الكلاب المعلمة وكل
~~طير تعلم الصيد والفهود والصقور ms3247 وأشباهها.
# والجارح لغة الكاسب قال - تعالى - {ويعلم ما جرحتم بالنهار} [الأنعام:
~~60] ، أي: كسبتم، ويقال فلان جارحة أهله، أي: كاسبهم، ومكلبين من التكليب
~~وهو الإغراء (غير كلب أسود بهيم وهو ما لا
# PageV06P348
# بياض فيه نصا، فيحرم صيده) ؛ لأنه - عليه الصلاة والسلام - «أمر بقتله،
~~وقال إنه شيطان» رواه مسلم.
# ويحرم اقتناؤه «لأمره - عليه الصلاة والسلام - بقتله» ، وإذا لم يجز
~~اقتناؤه لم يجز تعليمه؛ لأن التعليم إنما يكون مع جواز الإمساك، فيكون
~~التعليم حراما، والحل لا يستفاد من المحرم، ولأنه علل بكونه شيطانا، وما
~~قتله الشيطان لا يباح أكله كالمنخنقة. (واقتناؤه وتعليمه ويباح قتله) ، أي:
~~الكلب الأسود البهيم، نقل موسى بن سعيد لا بأس به. وكذا نقل أبو طالب في
~~قتل الخنزير لا بأس ويحرم اقتناؤه والانتفاع به.
# (ولا يسن) قتل الكلب الأسود البهيم. (وليس بهيما ما بين عينيه بياض) قال
~~في الإنصاف: الأسود البهيم الذي لا بياض فيه على الصحيح من المذهب، نص عليه
~~أكثر الأصحاب، وقدمه في الفروع وغيره قاله في الرعاية وهو ما لا بياض فيه
~~في الأشهر قال الشارح هو الذي لا لون فيه سوى السواد (خلافا له) أي: لصاحب
~~الإقناع فيهما، أي: في قوله عن الكلب الأسود البهيم وهو ما لا بياض فيه أو
~~بين عينيه نكتتان وفي قوله: ويسن قتله مع أنه مباح لا مسنون.
# (ويجب قتل كلب عقور) ليدفع شره عن الناس (لا إن عقرت كلبة من قرب من
~~ولدها، أو خزقت ثوبه) فلا يباح قتله لها لذلك؛ لأن عقرها ليس عادة لها.
# (ولا يباح قتل غير أسود وعقور للنهي) عنه. روى مسلم في صحيحه بإسناده عن
~~عبد الله بن مغفل قال: «أمرنا رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بقتل
~~الكلاب، ثم نهى عن قتلها» الحديث.
# (ويتجه) أنه لا يباح قتل شيء من الكلاب سوى الأسود والعقور (إلا إن حصل
~~بها ضرر أو تنجس ككلاب أسواق مصر) فيباح قتلها إلحاقا لها بباقي
# PageV06P349
# المؤذيات على قول أفتى به القاضي زكريا الأنصاري الشافعي وغيره.
# (ثم تعليم ما يصيد ms3248 بنابه كفهد وكلب) بثلاثة أشياء: (أن يسترسل إذا أرسل،
~~وينزجر إذا زجر، لا في وقت رؤية الصيد) قاله في المغني ومعناه في الوجيز
~~وإذا أمسك صيدا لم يأكل منه، لحديث: «فإن أكل فلا تأكل، فإني أخاف أن يكون
~~أمسك على نفسه» متفق عليه. ولأن عادة المعلم أن ينتظر صاحبه إذا أطعمه
~~(ولا) يعتبر (تكرر ذلك) ، أي: ترك الأكل (فلو أكل بعد) ، أي: بعد أن صاد
~~صيدا، ولم يأكل منه (لم يخرج) بذلك (عن كونه معلما) ؛ لأن أكله إذن قد يكون
~~لجوع أو توحش (ولم يحرم ما تقدم من صيده) ؛ لأنه صاد حال كونه معلما،
~~والأصل فيه الحل.
# ولم يوجد ما يحرمه (ولم يبح ما) ، أي: صيد (أكل منه) للخبر، ولقوله
~~تعالى: {فكلوا مما أمسكن عليكم} [المائدة: 4] وهذا إنما أمسكه على نفسه، ثم
~~إن صاد بعد ذلك حل ما لم يأكل منه للعلم بأنه لم يأكل مما أكل منه لعدم
~~تعلمه بل لجوع أو توحش.
# (ولو شرب الصائد دمه) ، أي: الصيد (لم يحرم) بذلك نصا؛ لأنه لم يأكل منه
~~(ويجب غسل ما أصابه فم كلب) لتنجسه، كما لو أصاب ثوبه ونحوه (ويتجه) ويجب
~~أيضا غسل ما أصابه فم (نحو فهد) كنمر (لنجاسته) وهو متجه.
# (وتعليم ما يصيد بمخلبه) بكسر الميم (كباز وصقر وعقاب) (ب) أمرين (أن
~~يسترسل إذا أرسل ويرجع إذا دعي) لا بترك الأكل لقول
# PageV06P350
# ابن عباس: إذا أكل الكلب فلا تأكل، وإن أكل الصقر فكل. رواه الخلال ولأن
~~تعليمه بالأكل، ويتعذر تعليمه بدونه، بخلاف ما يصيد بنابه (ويعتبر) لحل صيد
~~ذي ناب أو مخلب (جرحه) للصيد؛ لأنه آلة القتل كالمحدد (فلو قتله) الجارح
~~(بصدم أو خنق) (لم يبح) لعدم جرحه كالمعراض إذا قتل بثقله.
# الشرط (الثالث قصد الفعل) بأن يرمي السهم أو ينصب نحو المنجل أو يرسل
~~الجارح قاصدا الصيد؛ لأن قتل الصيد أمر يعتبر له الدين، فاعتبر له القصد
~~كطهارة الحدث (وهو إرسال الآلة لقصد صيد) لحديث: «إذا أرسلت كلبك المعلم،
~~وذكرت اسم الله فكل» متفق عليه.
# ولأن ms3249 إرسال الجارح جعل بمنزلة الذبح، ولهذا اعتبرت التسمية معه (فلو احتك
~~صيد بمحدد) فعقره بلا قصد لم يحل (أو سقط) محدد على صيد (فعقره بلا قصد) لم
~~يبح (أو استرسل جارح بنفسه، فقتل صيدا لم يحل، ولو زجره) أي: الجارح ربه
~~لفقد شرطه (ما لم يزد الجارح في طلبه) ، أي: الصيد (بزجره) فيحل حيث سمى
~~عند زجره وجرح الصيد؛ لأن زجره أثر في عدوه أشبه ما لو أرسله.
# (ومن رمى هدفا) ، أي: مرتفعا من بناء أو كثيب رمل أو جبل فقتل صيدا لم
~~يحل (أو رمى رائدا صيدا، ولم يره) ، أي: يعلمه، لحل صيد الأعمى إذا علمه
~~بالحس (أو رمى حجرا يظنه صيدا) فقتل صيدا، لم يحل؛ لأنه لم يقصد صيدا على
~~الحقيقة (أو رمى ما علمه) غير صيد (أو رمى ما ظنه غير صيد، فقتل صيدا لم
~~يحل) لعدم وجود الشرط وهو قصد الصيد.
# (وإن رمى صيدا رآه، فأصاب غيره) حل (أو) رمى صيدا (واحدا) من صيود (فأصاب
~~عددا حل الكل، وكذا جارح) أرسل على صيد، فقتل غيره، أو على واحد فقتل عددا،
~~فيحل الجميع نصا، لعموم الآية والأخبار، ولأنه أرسله بقصد
# PageV06P351
# الصيد فحل ما صاده كما لو أرسله على كبار فتفرقت عن صغار، أو أخذ صيدا في
~~طريقه.
# (وإن أعانت ريح ما رمى به) من سهم (فقتل، ولولاها) ، أي: الريح (ما وصل)
~~السهم لم يحرم الصيد؛ لأنه لا يمكن التحرز من الريح، فسقط اعتبارها، ورمي
~~السهم له حكم الحل (أو رده) ، أي: ما رمى به الصائد من نحو سهم (حجر أو
~~غيره) على الصيد (فقتل، لم يحرم) الصيد لما تقدم.
# (ومن أثبت صيدا ملكه) ؛ لأنه أزال امتناعه بإثباته كما لو قتله، فإن
~~تحامل فأخذه غيره، لم يملكه (فيرده آخذه) لمن أثبته؛ لأنه ملكه (وإن لم
~~يثبته فدخل محل غيره) ، أي: غير راميه الذي لم يثبته (فأخذه رب المحل) ملكه
~~بأخذه؛ لأن الأول لم يملكه.
# (أو وثب حوت فوقع بحجر شخص ولو بسفينة) ملكه بذلك، لسبقه إلى مباح
~~وحيازته ms3250 له (لا) إن وثب الحوت (بفعل صياد يقصد الصيد) أما لو وثب الصيد
~~بفعله، فوقع بحجر غيره، ولم يصر ملكه مراعاة لحق الصياد (أو دخل ظبي داره،
~~فأغلق بابها، ولو جهله، أو لم يقصد تملكه) ملكه، كما لو فتح حجرة لأخذه،
~~فإن لم يغلق بابها عليه لم يملكه (أو فرخ في برجه المعد لصيد طائر غير
~~مملوك) ملكه صاحب البرج - ولو مستأجرا له أو مستعيرا - لحيازته له (وفرخ
~~طير مملوك لمالكه) نصا كالولد يتبع.
# قال في المبدع ولو تحول الطير من برج زيد إلى برج عمرو، (لزم عمرا) رده،
~~وإن اختلط ولم يتميز، منع عمرو من التصرف على وجه ينقل الملك حتى يصطلحا،
~~ولو باع أحدهما الآخر حقه أو وهبه، صح في الأقيس (أو أحيا أرضا بها كنز
~~ملكه) بإحياء الأرض التي هو بها.
# ذكره في المبدع وقطع به في التنقيح وتبعه في المنتهى وصححه شارحه، وتقدم
~~في إحياء الموات أنه لا يملك بملك الأرض؛ لأنه مودع فيها للنقل منها إلا أن
~~يحمل ما هنا على المعدن الجامد؛ لأنه يملك بملك الأرض كما تقدم (كنصب
~~خيمته)
# PageV06P352
# لذلك (وفتح حجرة لذلك) ، أي: للصيد (وكعمل بركة ل) صيد (سمك) فما حصل منه
~~بها ملكه، وإن لم يقصد بها ذلك لم يملكه (و) كنصب (شبكة وشرك وفخ) نصا، (و)
~~نصب (منجل) لصيد (كحبس جارح له) ، أي: الصيد (ب) أن ألجأه إلى (مضيق لا
~~يفلت منه) فيملكه بذلك كما لو أثبته.
# (ولو كانت آلة الصيد كشبكة وشرك غير منصوبة للصيد، ولا قصد بها الاصطياد،
~~فتعلق بها صيد، لم يملكه صاحبها) لعدم القصد (ومن وقع بشبكته صيد فذهب)
~~الصيد (بها) أي: الشبكة (فصاده آخر) غير صاحب الشبكة، (ف) الصيد (للثاني) ؛
~~لأن الأول لم يملكه، لبقاء امتناعه وترد الشبكة لربها، وكذا لو وقع بشرك أو
~~فخ فذهب به، فصاده آخر، وإن كان يمشي بالشبكة ونحوها على وجه لا يقدر معه
~~على الامتناع ممن يقصد، فهو لصاحب الشبكة ونحوها، وإن أمسكه الصائد من نحو
~~شبكة، وثبتت يده ms3251 عليه، ثم انفلتت منه، لم يزل ملكه عنه بأخذ غيره كدابة
~~شردت.
# (وإن وقعت سمكة بسفينة لا بحجر أحد، فالسمكة لربها) ، أي: السفينة؛ لأنها
~~ملكه ويده عليها.
# (ومن حصل) بملكه غير المعد (أو عشش بملكه غير المعد) للاصطياد (صيد أو
~~طائر، لم يملكه) بذلك، ولغيره أخذه؛ لأن الدار ونحوها لم تعد للصيد كالبركة
~~التي يقصد بها الاصطياد (وإن سقط) مما عشش بملكه (برمي به، فهو، لرام) نصا،
~~نقل صالح فيمن صاد من نخلة بدار قوم، هو للصياد؛ لأنه ملكه بإزالة امتناعه.
~~قدمه في الشرح وجزم به في المغني وإليه ميل صاحب الفروع ومشى عليه في
~~الإقناع وجعله في المنتهى لرب الملك، وكان على المصنف أن يشير إلى خلافه.
# (ولو أعد أرضا للملح، فحصل فيها) ، أي: الأرض (الماء الملح ملكه) ؛ لأنه
~~أعدها لذلك.
# PageV06P353
# (والضابط أن ما كان من ملكه معدا لصيد) كشبكة وبركة (ونحوه) كأرض معدة
~~للملح (وحصل فيه) ، أي: في ملكه شيء مباح (ملكه) بمجرد حصوله (وما لم يكن
~~معدا) للصيد ونحوه كداره وبستانه (فلا) يملك ما حصل بهما من صيد ونحوه،
~~لعدم الإعداد لذلك.
# (ويحرم صيد سمك وغيره بنجاسة يأكلها) ؛ لأنه يصير كالجلالة (وعنه) ، أي:
~~الإمام (أحمد يكره) الصيد بنجاسة (وعليه الأكثر) جزم به في المقنع والوجيز
~~وقدمه في المستوعب والرعاية ويكره الصيد ببنات وردان؛ لأن مأواها الحشوش.
~~نص عليه، وكذا بالضفادع، وقال: الضفدع نهي عن قتله (ويكره) صيد الطير
~~(بشباش، وهو طائر) كالبومة (تخيط عيناه ويربط) ؛ لأن فيه تعذيبا للحيوان،
~~(ويكره) أن يصاد صيد (من وكره) لخوف الأذى، و (لا) يكره صيد (الفرخ) من
~~وكره، (ولا) يكره الصيد (ليلا أو بما يسكر) الصيد نصا.
# (ويباح) الصيد (بشبكة وفخ ودبق وكل حيلة) وكره جماعة بمثقل كبندق، وكره
~~الشيخ تقي الدين الرمي بالبندق مطلقا، لنهي عثمان، ونص الإمام في رواية ابن
~~منصور وغيره: لا بأس ببيع البندق يرمى بها الصيد لا للعبث.
# و (لا) يباح الصيد (بمنع ماء) عنه، لما فيه من تعذيبه، فإن فعل به ذلك
~~حتى صاده حل ms3252 أكله.
# (ومن أرسل صيدا وقال أعتقتك) ، أو لم يقل ذلك عند إرساله (ويحرم) عليه
~~إرساله كفعله ذلك، ببهيمة الأنعام (ولم يزل ملكه عنه) ذكره ابن حزم إجماعا.
# قال ابن عقيل: ولا يجوز أعتقتك في حيوان مأكول؛ لأنه فعل الجاهلية
~~(وكانفلاته) ، أي: الصيد بلا إرسال (وكإرساله بعيرا أو بقرة) ونحوها من
~~البهائم المملوكة، فإن ملكه عنها لا يزول بذلك، ولا يملكها آخذها
# PageV06P354
# بإعراض مالكها عنها (بخلاف نحو كسرة أعرض عنها، فيملكها آخذها) ؛ لأنها
~~مما لا تتبعه الهمة، وعادة الناس الإعراض عن مثلها
# (ومن وجد فيما صاد علامة ملك كقلادة برقبته وكحلقة بأذنه وكقص جناح طائر،
~~فهو لقطة) يعرفه واجده، ولا يملكه باصطياده للقرينة
# (فرع كان الجاهلية يتقربون إلى الله بأمور أربعة أبطلها) - سبحانه وتعالى
~~- بقوله: {ما جعل الله من بحيرة} [المائدة: 103] الآية. (فالبحيرة هي
~~الناقة التي تنتج خمسة أبطن آخرها ذكر، فيشق مالكها، أذنها، ويخلي سبيلها،
~~ولا ينتفع) هو ولا عياله (بها ولا بلبنها ولا يجز وبرها [ولا] يمنعها الماء
~~والكلأ، بل يخليه) ، أي: لبنها (للضيوف) فقط.
# (والسائبة نوعان) إحداهما: (العبد يعتقه مالكه سائبة لا ينتفع به ولا
~~بولائه. والثاني: البعير يسيبه مالكه لقضاء حوائج الناس عليه، فلا يحبسه عن
~~مرعى ولا ماء ولا يركبه، وتجعله كالبحيرة في تحريم الانتفاع به) .
# (والوصيلة نوعان) أيضا (إحداهما: الشاة تنتج سبعة أبطن عناقين عناقين،
~~فإن نتجت في المرة الثامنة جديا وعناقا) معا، أي: ذكرا وأنثى (قالوا وصلت
~~أخاها، فلا يذبحونه لأجلها، ولا يشرب لبن الأم إلا الرجال دون النساء، وجرت
~~مجرى السائبة) وتقدم. (والثاني: الشاة كانت إذا نتجت ذكرا ذبحوه لآلهتهم،
~~أو) ، أي: وإذا نتجت (أنثى) فهي لهم أو نتجت ذكرا وأنثى قالوا وصلت أخاها
~~فلم يذبحوا الذكر لآلهتهم.
# (والحامي هو الفحل من الإبل يضرب في إبل الشخص عشر سنين فيخلى سبيله،
~~ويقولون قد حمى ظهره، فلا ينتفعون من ظهره بشيء) ولا يمنع من ماء ولا مرعى،
~~وإذا مات أكله الرجال والنساء. وروي «أنه - صلى الله عليه وسلم - قال:
~~لأكثم الخزاعي يا أكثم رأيت ms3253 عمرو بن لحي يجر قصبه في النار، فما
# PageV06P355
# رأينا من رجل أشبه برجل منك به، ولا به منك، وذلك أنه أول من غير دين
~~إسماعيل، ونصب الأوثان، وبحر البحيرة، وسيب السائبة، ووصل الوصيلة، وحمى
~~الحامي، ولقد رأيته في النار يؤذي أهل النار بريح قصبه، فقال أكثم، أيضرني
~~شبهه يا رسول الله؟ قال: لا، إنك مؤمن وهو كافر» ، والمعنى ما جعل الله ذلك
~~ولا أمر بالتبحير ولا التسييب ولا غير ذلك، ولكن الذين كفروا يفترون على
~~الله الكذب وأكثرهم لا يعقلون
# الشرط (الرابع قول بسم الله) لا من أخرس (عند إرسال) أو رمي لنحو سهم أو
~~معراض أو نصب نحو منجل؛ لأنه الفعل الموجود من الصائد، فاعتبرت التسمية
~~عنده (كما) تعتبر (في ذكاة) وتجزئ بغير عربية، ولو ممن يحسنها، صححه في
~~الإنصاف (إلا أنها لا تسقط هنا) ، أي في الصيد (سهوا) ولا جهلا، للنصوص
~~الخاصة، ولأن الذبيحة (تكثر فيكثر السهو فيها، ويفرق بين الذبيحة) والصيد
~~بأن الذبح يقع في الذبيحة في محله، فجاز أن يسامح فيه، بخلاف الصيد (ولا
~~يضر تقدم التسمية) بزمن (يسير) عرفا كالعبادات (وكذا) لا يضر (تأخير كثير)
~~للتسمية (في جارح إذا زجره فانزجر) إقامة لذلك مقام ابتداء إرساله.
# (ولو سمى على صيد فأصاب غيره حل، لا إن سمى على سهم ثم ألقاه ورمى بغيره)
~~فلا يحل ما قتله؛ لأنه لما لم يكن اعتبار التسمية على صيد بعينه، اعتبر في
~~آلته (بخلاف ما لو سمى على سكين ثم ألقاها وذبح بغيرها) لوجود التسمية على
~~الذبيحة بعينها، وتقدم لو سمى على شاة ثم ذبح غيرها بتلك التسمية، لم تحل،
~~سواء أرسل الأولى أو ذبحها؛ لأنه لما يقصد الثانية بتلك التسمية.
# وإن رأى قطيعا من غنم فقال: " بسم الله " ثم أخذ شاة فذبحها بغير تسمية
~~لم يحل - ولو جهلا -؛ لأن الجاهل يؤاخذ، بخلاف الناسي.
# تتمة دم السمك طاهر مأكول كميته.
# PageV06P356
### | [كتاب الأيمان]
# (الأيمان واحدها يمين وهي القسم) بفتح القاف والسين (والإيلاء والحلف
~~بألفاظ مخصوصة) تأتي أمثلتها (فدل على عدم انعقاد ms3254 يمين الأخرس، لكن صرح في
~~الفروع في) باب (صلاة الجمعة بانعقادها) ، أي: اليمين (منه) كالنية. وأصل
~~اليمين اليد المعروفة، سمي بها الحلف، لإعطاء الحالف يمينه فيه كالعهد
~~والمعاقدة.
# (فاليمين توكيد حكم) ، أي: محلوف عليه (بذكر معظم) ، وهو المحلوف به (على
~~وجه مخصوص) كقوله - تعالى -: {حم} [الدخان: 1] {والكتاب المبين - إنا
~~أنزلناه في ليلة مباركة} [الدخان: 2 - 3] (وهي) أي اليمين (وجوابها كشرط
~~وجزاء) وهي مشروعة في الجملة إجماعا؛ لقوله تعالى: {لا يؤاخذكم الله باللغو
~~في أيمانكم ولكن يؤاخذكم بما عقدتم الأيمان} [المائدة: 89] {ولا تنقضوا
~~الأيمان بعد توكيدها} [النحل: 91] ، والسنة شهيرة بذلك منها قوله - صلى
~~الله عليه وسلم - لعبد الرحمن بن سمرة: «إذا حلفت على يمين فرأيت غيرها
~~خيرا منها فأت الذي هو خير، وكفر عن يمينك» متفق عليه، ووضعها في الأصل
~~لتأكيد المحلوف عليه؛ لقوله تعالى: {ويستنبئونك أحق هو قل إي وربي إنه لحق}
~~[يونس: 53] و {قل بلى وربي لتبعثن} [التغابن: 7] (والحلف على مستقبل إرادة
~~تحقيق خبر) أي: حكم يصح أن يخبر عنه
# PageV06P357
# (فيه) أي: المستقبل (ممكن) كقيام وسفر وضرب (بقول يقصد به الحث على فعل
~~الممكن أو تركه) نحو والله لأقومن أو ليقومن زيد والحث على تركه كقوله:
~~{والله لا أزني أبدا} .
# (أو الحلف على) شيء (ماض إما بر وهو الصادق) في يمينه (أو غموس وهو
~~الكاذب) ويأتي وجه التسمية (أو لغو وهو ما) ، أي: حلف (لا أجر فيه ولا إثم
~~ولا كفارة) فلا يترتب عليه حكم كحلفه ظانا صدق نفسه، فيبين بخلافه.
# (واليمين الموجبة للكفارة بشرط: الحنث، هي) اليمين (التي باسم الله -
~~تعالى - الذي لا يسمى به غيره، كقوله والله، والقديم الأزلي، والأول الذي
~~ليس قبله شيء، والآخر الذي ليس بعده شيء، وخالق الخلق، ورازق العالمين أو
~~رب العالمين، والعالم بكل شيء) ومالك يوم الدين، ورب السموات والأرضين
~~(والرحمن) يمين مطلقا، سواء قيل هو اسم أو صفة؛ لقوله تعالى: {قل ادعوا
~~الله أو ادعوا الرحمن} [الإسراء: 110] الآية، فجعل لفظة الله ولفظة الرحمن
~~سواء في الدعاء، فيكون سواء في الحلف (أو) ms3255 اسم الله الذي (يسمى به غيره،
~~ولم ينو الحالف الغير كالرحيم) قال - تعالى -: {بالمؤمنين رءوف رحيم}
~~[التوبة: 128] (والعظيم) قال - تعالى -: {ولها عرش عظيم} [النمل: 23] وكذا
~~القادر، لقولهم، فلان قادر على الكسب (والرب) قال - تعالى -: {اذكرني عند
~~ربك} [يوسف: 42] ، الآية (والمولى) لقولهم: المولى المعتق (والرازق) قال -
~~تعالى -: {فارزقوهم منه} [النساء: 8] (والخالق)
# PageV06P358
# قال تعالى: {وإذ تخلق من الطين كهيئة الطير بإذني} [المائدة: 110]
~~(والقوي) قال - تعالى -: {إن خير من استأجرت القوي الأمين} [القصص: 26]
~~وكذا السيد قال - تعالى -: {وألفيا سيدها لدى الباب} [يوسف: 25] . (أو)
~~اليمين (بصفة له - تعالى - كوجه الله) نصا قال - تعالى -: {ويبقى وجه ربك}
~~[الرحمن: 27] (وعظمته وكبريائه وجلاله وعزته وعهده) لأن عهده يحتمل أن
~~المراد به كلامه الذي أمرنا به ونهانا، كقوله - تعالى -: {ألم أعهد إليكم
~~يا بني آدم} [يس: 60] (ويحتمل أن المراد به استحقاقه لما تعبدنا به)
~~وميثاقه وحقه وأمانته وإرادته وقدرته وعلمه وجبروته، (ولو نوى مراده أو
~~مقدوره أو معلومه) - سبحانه وتعالى -؛ لأنه بإضافته إليه - تعالى - صار
~~يمينا بذكر اسمه - تعالى - معه (وإن لم يضفها لله) ، أي: إذا لم يضفها إلى
~~اسم الله - تعالى - (لم يكن) حلفه بها (يمينا إلا أن ينوي بها صفته -
~~تعالى) وتقدس -، فتكون يمينا؛ لأن نية الإضافة كوجودها (وأما ما لا يعد من
~~أسمائه - تعالى - وإن أطلق عليه كالشيء والموجود أو الذي لا ينصرف إطلاقه
~~إليه - تعالى -، ويحتمله كالحي والواحد والكريم والعالم والمؤمن فإن نوى به
~~الله - تعالى - فهو يمين) لنيته بلفظه ما يحتمله كالرحيم والقادر (وإلا)
~~ينو به الله - تعالى - (فلا) يكون يمينا؛ لأن إطلاقه لا ينصرف إليه - تعالى
~~- (وقوله) ، أي: الحالف (وأيم الله) يمين كقوله وأيمن الله، وهمزته همزة
~~وصل عند البصريين، وهو بضم الميم والنون مع كسر الهمزة وفتحها، قال
~~الكوفيون: هو جمع يمين وهمزته همزة قطع، فكانوا يحلفون باليمين، فيقولون
~~ويمين الله، قاله أبو عبيد، وهو مشتق من اليمين
# PageV06P359
# بمعنى البركة (أو) قوله (لعمر الله) - تعالى - (يمين) كالحلف ببقائه -
~~تعالى -، قال - تعالى -: {لعمرك إنهم لفي سكرتهم يعمهون} [الحجر: 72]
~~والعمر بفتح العين وضمها ms3256 الحياة والمستعمل في القسم المفتوح خاصة، واللام
~~للابتداء، وهو مرفوع بالابتداء وخبره محذوف وجوبا تقديره: قسمي. (لا ها
~~الله) مع قطع همزة الله ووصلها ومدها وقصرها فيهما، فليس يمينا (إلا بنيته)
~~فيكون قسما، لاستعمالها فيه قليلا (وأقسمت) بالله (أو أقسم) بالله (وشهدت)
~~بالله (أو أشهد) بالله (وحلفت) بالله (أو أحلف) بالله (وعزمت) بالله (أو
~~أعزم) بالله (وآليت) بالله (أو آلي) بالله (وقسما) بالله (وحلفا) بالله
~~(وألية) بالله (وشهادة) بالله (ويمينا بالله وعزيمة بالله يمين) نواه بذلك
~~أو أطلق.
# قال تعالى: {فيقسمان بالله} [المائدة: 106] {وأقسموا بالله} [الأنعام:
~~109] {فشهادة أحدهم أربع شهادات بالله} [النور: 6] ولأنه لو قال: بالله
~~لأفعلن، ولم يذكر الفعل الذي هو أقسم ونحوه كان يمينا، فإذا ضم إليه ما
~~يؤكده كان أولى وآكد (فإن لم يذكر اسم الله فيها) ، أي: الكلمات السابقة،
~~وهي أقسمت وما عطف عليها (كلها، ولم ينو يمينا) فلا تكون يمينا (أو ذكره) ،
~~أي: ذكر اسم الله - تعالى - (ونوى) بقوله أقسمت بالله ونحوه (خبرا فيما
~~يحتمله) كنيته بذلك عن قسم سبق أو نوى بأقسم ونحوه الخبر عن يمين يأتي، أو
~~نوى بأعزم القصد دون اليمين (فلا يمين) أي: فلا يكون يمينا، ويقبل منه ذلك،
~~لاحتماله، وحيث كان صادقا فلا كفارة.
### | [تنبيه قال الحالف أستعين بالله أو أعتصم بالله أو أتوكل على الله]
# تنبيه: وإن قال أستعين بالله، أو أعتصم بالله، أو أتوكل على الله، أو علم
~~الله، أو
# PageV06P360
# أعز الله، أو تبارك الله ونحوه كالحمد لله وسبحان الله، لم يكن يمينا،
~~ولو نوى به اليمين؛ لأنه لا شرع ولا لغة ولا فيه دلالة عليه.
# (والحلف بكلام الله - تعالى - أو المصحف أو القرآن أو بسورة منه أو آية
~~منه يمين) ؛ لأنه صفة من صفاته - تعالى -، فمن حلف به أو بشيء منه كان
~~حالفا بصفته - تعالى -، والمصحف يتضمن القرآن الذي هو صفته - تعالى -،
~~ولذلك أطلق عليه القرآن في حديث: «لا تسافروا بالقرآن إلى أرض العدو» وقالت
~~عائشة: ما بين دفتي المصحف كلام الله (فيها كفارة واحدة) ؛ لأنها يمين ms3257
~~واحدة، والكلام صفة واحدة.
# (وكذا) الحلف (بنحو توراة من كتب الله - تعالى -) كالإنجيل والزبور فهي
~~يمين فيها كفارة؛ لأن الإطلاق ينصرف إلى المنزل من عند الله - تعالى -، لا
~~المغير والمبدل، ولا تسقط حرمة ذلك بكونه نسخ الحكم بالقرآن كالمنسوخ حكمه
~~في القرآن، وذلك لا يخرجه عن كونه كلام الله - تعالى -، وإذا كانت كلامه
~~فهي صفة من صفاته كالقرآن.
### | [فصل في حروف القسم]
# فصل (حروف القسم) ثلاثة (باء) وهي الأصل، ولذلك بدأ بها؛ لأنها حرف
~~تعدية، و (يليها) مظهر، نحو أقسم بالله لأفعلن (و) يليها (مضمر) نحو: الله
~~أقسم به لأفعلن. (و) الثاني (واو: يليها مظهر) فقط، ك: والله والنجم، وهي
~~أكثر استعمالا.
# (و) الثالث (تاء) وأصلها الواو (يليها اسم الله - تعالى - خاصة) نحو
~~{وتالله لأكيدن أصنامكم} [الأنبياء: 57] (فلو قال تالرحمن أو تالرحيم، لم
~~يكن يمينا) ؛ لأنه شاذ، فلا يقاس عليه، فإن ادعى من أتى بأحد الحروف
~~الثلاثة في موضعه
# PageV06P361
# المستعمل فيه أنه لم يرد القسم، لم يقبل منه؛ لأنه خلاف الظاهر (وقوله
~~لأفعلن يمين) ولو قال أردت أني أفعل بمعونة الله، ولم أرد القسم، لم يقبل
~~منه (وقوله أسألك بالله لتفعلن نيته) فإن نوى به اليمين انعقد، كما لو لم
~~يقل أسألك، وإن نوى السؤال دون اليمين، لم تنعقد، (فإن أطلق) فلم ينو شيئا
~~(لم تنعقد) ؛ لأنه يحتمل اليمين وغيره، فلا ينصرف إليه إلا بنيته.
# (ويتجه وكذا) لا تنعقد يمين قائل لغيره أسألك (بالله لتأكلن) هذا الطعام
~~ونحوه ك: لتركبن هذه الدابة حيث كان ذلك (في مقام التودد أو الإكرام) ، وهو
~~متجه.
# (ويصح قسم بغير حروفه نحو: الله لأفعلن جرا ونصبا للاسم الكريم له) ؛ لأن
~~كلا منهما لغة صحيحة «لقوله - عليه الصلاة والسلام - لركانة لما طلق
~~امرأته: الله ما أردت إلا طلقة واحدة؟» وقال: ابن مسعود لما أخبر النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - وقال له: «الله إنك قتلته؟ قال الله إني قتلته» (فإن
~~نصبه) ، أي: الاسم الكريم (بواو) أي: مع واو القسم (أو رفعه معها أو) رفعه
~~(دونها) فذلك (يمين) ms3258 ؛ لأن من لا يعرف العربية لا يفرق بين الجر وغيره،
~~والظاهر منه مع اقترانه بالجواب إرادة اليمين (إلا أن لا ينويها) ، أي:
~~اليمين (عربي) ، أي: من يحسن العربية، فلا تكون يمينا؛ لأن المقسم به لا
~~يكون مرفوعا، وإنما هو مبتدأ وعطف على شيء تقدم، ولا يكون منصوبا مع الواو،
~~إذ لا تكون ههنا إلا عاطفة، فعدوله عن الجر ظاهر في إرادة غير اليمين، فإن
~~نوى به اليمين فيمين، لأنه لاحن، واللحن لا يقاوم النية كلحنه في القرآن لا
~~يخرجه عن كونه قرآنا.
# (قال الشيخ) تقي الدين: (الأحكام) من قسم وغيره (تتعلق بما
# PageV06P362
# أراده الناس من الألفاظ الملحونة ك: بالله رفعا ونصبا. وبالله يصوم
~~ويصلي، وقول الكافر أشهد أن محمدا رسول الله) برفع الأول ونصب الثاني،
~~وأوصيت لزيدا بمائة وأعتقت سالم (ونحو ذلك) ، وقال: من رام جعل الناس في
~~لفظ واحد بحسب عادة قوم بعينهم، فقد رام ما لا يمكن عقلا، ولا يصح شرعا
~~انتهى.
# (ويجاب قسم في إثبات بأن خفيفة) كقوله - تعالى -: {إن كل نفس لما عليها
~~حافظ} [الطارق: 4] (وبأن ثقيلة) كقوله - تعالى -: {إن الإنسان لربه لكنود}
~~[العاديات: 6] (وبلام) كقوله - تعالى -: {لقد خلقنا الإنسان في أحسن تقويم}
~~[التين: 4] (ونوني توكيد) أي: الثقيلة والخفيفة نحو قوله تعالى: {ليسجنن
~~وليكونا} [يوسف: 32] (وقد) نحو قوله: {قد أفلح من زكاها} [الشمس: 9] (وب:
~~بل عند الكوفيين) كقوله - تعالى -: {ص والقرآن ذي الذكر} [ص: 1] {بل الذين
~~كفروا في عزة وشقاق} [ص: 2] وعند البصريين جواب القسم محذوف، وبينهم في
~~تقديره خلاف.
# (و) يجاب القسم (في نفي بما) النافية كقوله - تعالى -: {والنجم إذا هوى}
~~[النجم: 1] {ما ضل صاحبكم وما غوى} [النجم: 2] (وإن بمعناها) ، أي: النافية
~~كقوله تعالى: {وليحلفن إن أردنا إلا الحسنى} [التوبة: 107] (وبلا) النافية
~~كقول الشاعر:
# وآليت لا أرثي لها من كلالة ... ولا من حفي حتى تلاقي محمدا
# (وبحذف لا) من جواب قسم إذا كان الفعل مضارعا (لفظا نحو والله أفعل) ومنه
~~قوله تعالى: {تالله تفتأ تذكر يوسف} [يوسف: 85] قال في الشرح: وإن قال:
~~والله أفعل بغير ms3259 حرف، فالمحذوف ههنا لا وتكون يمينه على النفي؛ لأن موضوعه
~~في العربية كذلك، ثم استدل له بالآية وغيرها.
# PageV06P363
# (ويكره ولا يحرم) حلف بالأمانة (خلافا له) أي: لصاحب الإقناع في جعله
~~الحلف بالأمانة مكروها كراهة تحريم قال في الإنصاف ويكره الحلف بالأمانة،
~~جزم به في المغني والشرح وغيرهما انتهى.
# وفي المنتهى (و) يكره (حلف بالأمانة) لما روي عن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - أنه قال: «من حلف بالأمانة فليس منا» رواه أبو داود.
# كما يكره الحلف (بعتق وطلاق) لحديث أبي هريرة مرفوعا «لا تحلفوا إلا
~~بالله، ولا تحلفوا إلا وأنتم صادقون» رواه النسائي.
# (ويحرم الحلف بغير ذات الله) - تعالى - وغير صفته، لما روى ابن عمر «أن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - سمع عمر وهو يحلف بأبيه فقال: إن الله ينهاكم
~~أن تحلفوا بآبائكم، فمن كان حالفا فليحلف بالله أو ليصمت» متفق عليه.
# وعن ابن عمر مرفوعا: «من حلف بغير الله فقد كفر أو أشرك» رواه الترمذي،
~~وحسنه، وهو على التغليظ، كذا فسره أهل العلم (سواء أضافه) ، أي: المحلوف به
~~(إليه - تعالى - كقوله) ، أي: الحالف (ومخلوق الله ومقدوره ومعلومه وكعبته،
~~ورسوله أو لا كقوله والكعبة: والرسول وأبي) ولا كفارة لاشتراكهما بالحلف
~~بغير الله - تعالى -. قال ابن مسعود وغيره: لأن أحلف بالله كاذبا أحب إلي
~~من أن أحلف بغيره صادقا.
# قال الشيخ تقي الدين: " لأن حسنة التوحيد أعظم من حسنة الصدق، وسيئة
~~الكذب أسهل من سيئة الشرك " يشير إلى حديث ابن عمر المتقدم، فإن حلف بغير
~~الله وصفاته استغفر الله وتاب (ولا كفارة) في الحلف بذلك ولو حنث؛ لأنها
~~وجبت بالحلف بالله وصفاته صيانة لأسمائه - تعالى - وغيره لا يساويه في ذلك
~~(وعند الأكثر) من أصحابنا (إلا) في حلف (ب) نبينا (محمد - صلى الله عليه
~~وسلم -) فتجب الكفارة به إذا حلف وحنث نص عليه في رواية أبي طالب؛ لأنه أحد
~~شرطي الشهادتين اللتين يصير بها الكافر مسلما، واختار ابن عقيل أن الحلف
~~بغيره من الأنبياء كهو، والأشهر
# PageV06P364
# أنها لا تجب به، وهو قول أكثر ms3260 الفقهاء، لدخوله في عموم الأحاديث.
# وينقسم حكم اليمين إلى واجب ومندوب ومباح ومكروه وحرام، أشير إلى الأول
~~منهما بقوله: (ويجب الحلف لإنجاء معصوم) من مهلكة ولو نفسه كأيمان قسامة،
~~توجهت على (بريء من دعوى قتل) . وأشير إلى الثاني منها بقوله: (ويندب)
~~الحلف (لمصلحة) كإزالة حقد وإصلاح بين متخاصمين (ودفع شر) وهو صادق فيه.
~~وأشير إلى الثالث منها بقوله: (ويباح) الحلف (على فعل مباح أو تركه) كمن
~~حلف لا يأكل سمكا مثلا أو ليأكلنه، وكالحلف على الخبر بشيء هو صادق فيه أو
~~يظن أنه صادق. وأشير إلى الرابع منها بقوله: (ويكره الحلف على فعل مكروه)
~~كمن حلف ليصلين وهو حاقن، أو ليأكلن بصلا نيئا، ونحوه، ومنه الحلف في البيع
~~والشراء، لقوله - صلى الله عليه وسلم -: «الحلف منفق للسلعة ممحق للبركة»
~~رواه ابن ماجه (أو على ترك مندوب) كحلفه على ترك صلاة الضحى. وأشير إلى
~~الخامس بقوله: (ويحرم) الحلف (على فعل محرم) كشرب خمر (أو) على ترك (واجب)
~~كمن حلف لا يصوم رمضان (أو) يحلف (كاذبا) عالما بكذبه.
# (فمن حلف على فعل مكروه أو) حلف على (ترك مندوب، سن حنثه وكره بره) لما
~~يترتب على بره من ترك المندوب قادرا (و) من حلف (على فعل مندوب أو ترك
~~مكروه، كره حنثه، وسن بره) لما يترتب على بره من الثواب بفعل المندوب، وترك
~~المكروه امتثالا.
# (و) من حلف (على فعل واجب أو على ترك محرم، حرم حنثه) لما فيه من ترك
~~الواجب أو فعل المحرم، (ووجب بره) لما مر
# PageV06P365
# (و) من حلف (على فعل محرم أو ترك واجب، وجب حنثه) لئلا يأثم بفعل المحرم
~~أو ترك الواجب (وحرم بره لما سبق) .
# (ويخير) من حلف (في مباح) ليفعلنه أو لا يفعله بين حنثه وبره (وحفظها فيه
~~أولى) من حنثه؛ لقوله تعالى: {واحفظوا أيمانكم} [المائدة: 89] (كافتداء
~~محق) في دعوى عليه (ل) يمين (واجبة) ، أي: وجهت (عليه عند حاكم) فافتداؤه
~~أولى من حلفه، لما روي أن عثمان والمقداد تحاكما إلى عمر في مال استقرضه
~~المقداد، فجعل ms3261 عمر اليمين على المقداد، فردها المقداد على عثمان، فقال عمر:
~~لقد أنصفك، فأخذ عثمان ما أعطاه المقداد، ولم يحلف فقيل له في ذلك، فقال:
~~خفت أن يوافق قدر بلاء، فيقال يمين عثمان.
# (ويباح الحلف) عند الحاكم من غير كراهة، لما روى عمرو بن أبي شيبة أن عمر
~~وأبيا احتكما إلى زيد بن ثابت في نخل ادعاه أبي، فتوجه اليمين على عمر،
~~فقال زيد: أعف أمير المؤمنين فقال عمر لم يعفى أمير المؤمنين؟ إن عرفت شيئا
~~استحققته بيميني، وإلا تركته، فوالله الذي لا إله إلا هو إن النخل لنخلي
~~وما لأبي فيه حق، فلما خرج وهب النخل لأبي، فقيل له يا أمير المؤمنين، هلا
~~كان قبل اليمين، فقال: خفت أن لا أحلف فلا يحلف الناس على حقوقهم بعدي،
~~فيكون سنة، ولأنه حلف صدق على حق فأشبه الحلف عند غير الحاكم.
# قال في الفروع: ويتوجه فيه: يستحب لمصلحة كزيادة طمأنينة وتوكيد الأمر
~~وغيره، ومنه «قوله - صلى الله عليه وسلم - لعمر عن صلاة العصر: والله ما
~~صليتها تطييبا منه لقلبه» (بل) ذكر ابن القيم (في) كتاب (الهدي) من قصة
~~الحديبية: فيها جواز الحلف ثم قال: بل (استحبابه على الخبر الديني الذي
~~يراد تأكيده وقد حفظ عن النبي - صلى الله عليه وسلم - الحلف في أكثر من
~~ثمانين موضعا) انتهى.
# PageV06P366
# (ولا يلزم) محلوفا عليه (إبرار قسم حالف كما لا تلزم إجابة سؤال بالله -
~~تعالى -) ؛ لأن الإيجاب بابه التوقيف، ولا توقيف فيه.
# (ويسن) إبرار قسم كإجابة سؤال بالله - تعالى - لحديث ابن عباس مرفوعا،
~~(قال) «وأخبركم بشر الناس؟ قلنا نعم يا رسول الله، قال: الذي يسأل بالله،
~~ولا يعطي به» . رواه أحمد والترمذي، وقال: حسن غريب.
# و (لا) يسن (تكرار حلف فإن أفرط) في التكرار (كره) ذلك؛ لقوله تعالى:
~~{ولا تطع كل حلاف مهين} [القلم: 10] وهو ذم له يقتضي كراهة الإكثار، نقل
~~حنبل لا تكثر الحلف، فإنه مكروه.
### | [فصل وجوب كفارة اليمين بأربعة شروط]
# فصل (ولوجوب الكفارة) باليمين (أربعة شروط) :
# (أحدها قصد عقد اليمين) ؛ لقوله تعالى: {ولكن ms3262 يؤاخذكم بما عقدتم الأيمان}
~~[المائدة: 89] (فلا تنعقد) اليمين لغوا (بأن سبقت اليمين على لسانه) ، أي:
~~الحالف (بلا قصد، كقوله لا والله، بلى والله في عرض حديثه) فلا كفارة فيها،
~~لحديث عطاء عن عائشة مرفوعا: «اللغو في اليمين كلام الرجل في بيته لا والله
~~وبلى والله» رواه أبو داود، ورواه البخاري وغيره موقوفا. والعرض بالضم
~~الجانب، وبالفتح خلاف الطول.
# (ولا) تنعقد اليمين (من نحو نائم) كمغمى عليه (ومجنون وصغير) ومعتوه؛
~~لأنهم لا قصد لهم (وعليه فلا يصح إيلاؤه) أي: الصغير؛ لأنه مرفوع عنه
~~القلم.
# PageV06P367
# الشرط (الثاني كونها) ، أي: اليمين (على مستقبل ممكن) ليتأتى بره وحنثه،
~~بخلاف الماضي وغير الممكن (فلا تنعقد) اليمين بحلف (على ماض كاذبا جاهلا)
~~صدق نفسه (أو ظانا صدق نفسه) فيبين بخلافه، فلا يلزمه كفارة، حكاه ابن عبد
~~البر إجماعا (أو كاذبا عالما بكذبه، وهي) اليمين على ماض (الغموس) سميت
~~غموسا (لغمسه) ، أي: الحالف بها (في الإثم ثم في النار) ، أي: لترتب ذلك
~~عليها (وعن الشيخ) تقي الدين (أو حلف على مستقبل ظانا صدق نفسه، فتبين
~~بخلافه) فلا تنعقد يمينه (وكحلف عليه) ، أي: على غيره (يظن أنه يطيعه فلم
~~يفعل) فلا كفارة فيهما؛ لأنه لغو.
# قال تعالى: {لا يؤاخذكم الله باللغو في أيمانكم} [البقرة: 225] والمذهب
~~خلافه قال في الإقناع وإن قال: والله ليفعلن فلان كذا، أو لا يفعلن، أو حلف
~~على حاضر، فقال: والله لتفعلن كذا، أو لا تفعلن كذا، فلم يطعه، حنث الحالف،
~~والكفارة عليه لا على من أحنثه، انتهى.
# (أو) حلف (نافيا لفعل مستحيل لذاته) كقوله والله (لا شربت ماء الكوز) ،
~~والحال أنه لا ماء فيه، أي: الكوز، وكذا لا جمعت بين الضدين (أو) لا رددت
~~أمس، أو حلف على وجود فعل مستحيل (لغيره) بأن يكون مستحيلا عادة (ك) قوله
~~والله (لا قتلت الميت أو لا أحييته) أو لا طرت أو لا صعدت السماء أو لا
~~قلبت الحجر ذهبا، فلا تنعقد في هذه كلها؛ لأنها لغو، (و) لو حلف (مثبتا له)
~~، أي: لفعل مستحيل لذاته أو ms3263 مستحيل عادة كقوله: والله ليشربن ماء الكوز ولا
~~ماء فيه (أو ليقتلنه) ، أي: الميت (أو ليصعدن السماء تنعقد) ، يمينه
~~(ويحنث) بها وتجب عليه الكفارة (في الحال) لاستحالة البر في المستحيل.
# (وظهار ونذر) وكل مقالة موجبة للكفارة كقوله: هو يهودي أو بريء من
~~الإسلام ونحوه
# PageV06P368
# (كيمين بالله) فيما سبق تفصيله (وعليه) أي قولنا: إن الظهار والنذر
~~كاليمين (فلا ينعقد ظهار ولا نذر على ماض مطلقا) ، أي: سواء قيل بوجوب
~~الكفارة في الحلف على ماض أو لا، وهو المذهب؛ لأنه من لغو الأيمان (وتقدم
~~الطلاق) والعتاق أنهما ينعقدان، ويحنث بهما مطلقا.
# الشرط (الثالث: كون حالف مختارا) لليمين (فلا تنعقد من مكره عليها)
~~لحديث: «رفع عن أمتي الخطأ والنسيان وما استكرهوا عليه» .
# الشرط (الرابع:) الحنث بفعل ما حلف على تركه أو بترك ما حلف على فعله فإن
~~لم يحنث فلا كفارة؛ لأنه لم يهتك حرمة القسم، (ولو) كان فعل ما حلف على
~~تركه وترك ما حلف على فعله (محرمين،) كمن حلف على ترك الخمر فشربها، أو
~~صلاة فرض فتركها، فيكفر لوجود الحنث.
# و (لا) حنث إن خالف ما حلف عليه (مكرها) فمن حلف لا يدخل دارا، فحمل
~~مكرها فأدخلها، لم يحنث؛ لأن فعل المكره لا ينسب إليه، للخبر (أو) خالف
~~(جاهلا أو ناسيا) كما لو دخل ناسيا ليمينه أو جاهلا أنها المحلوف عليها،
~~فلا كفارة؛ لأنه غير آثم للخبر، وكذا إن فعله مجنونا.
# (ومن استثنى فيما يكفر من حلف بالله ونذر وظهار، ونحو هو يهودي) كهو بريء
~~من الإسلام (إن فعل كذا ب) قوله: - متعلق باستثنى - (إن شاء الله أو بقوله
~~إن أراد الله، أو بقوله إلا أن يشاء الله، وقصد ذلك) ، أي تعليق الفعل على
~~مشيئة الله تعالى وإرادته، بخلاف من قاله تبركا أو سبق به لسانه بلا قصد
~~(واتصل) استثناؤه بيمينه (لفظا) ، بأن لم يفصل بينهما بسكوت أو غيره، (أو)
~~اتصل (حكما كقطعه بنحو تنفس وسعال) (لم يحنث، فعل) ما حلف على فعله (أو
~~ترك) ما حلف على تركه، لحديث أبي ms3264 هريرة مرفوعا: «من حلف فقال إن شاء الله
~~لم يحنث» . رواه أحمد والترمذي وابن ماجه.
# (وقال:) فله ثنياه. وعن ابن عمر مرفوعا: «من حلف على يمين فقال إن شاء
~~الله فلا حنث عليه» . رواه
# PageV06P369
# الخمسة إلا أبا داود، ولأن الأشياء كلها بمشيئة الله - تعالى -، فمن قال:
~~لا أفعل إن شاء الله، وفعل علم أنه - تعالى - لم يشأ تركه، وإذا قال
~~لأفعلنه إن شاء الله ولم يفعل علم أنه - تعالى - لم يشأ فعله وهو إنما حلف
~~على الفعل على تقدير المشيئة، ولم توجد. واشتراط الاتصال، لقوله - صلى الله
~~عليه وسلم -: «من حلف على يمين فقال إن شاء الله» والفاء للتعقيب،
~~وكالاستثناء بإلا وأخواتها.
# (ويعتبر نطق غير مظلوم وخائف) بأن يلفظ بالاستثناء نصا لقوله - عليه
~~الصلاة والسلام - فقال والقول باللسان، وأما المظلوم الخائف فتكفيه نيته؛
~~لأن يمينه غير منعقدة، أو لأنه بمنزلة المتأول.
# (و) يعتبر (قصد استثناء قبل تمام مستثنى منه أو بعده) ، أي: بعد تمام
~~مستثنى منه (قبل فراغه) من كلامه، لحديث: «إنما الأعمال بالنيات» (فلو) حلف
~~غير قاصد الاستثناء ثم عرض له الاستثناء ف (استثنى بعد فراغه من اليمين) لم
~~ينفعه الاستثناء لعدم قصده له أولا (أو أراد الجزم) بيمينه (فسبق لسانه إلى
~~الاستثناء) بلا قصد (أو كانت عادته جارية به) ، أي: الاستثناء (فجرى على
~~لسانه بلا قصد، لم ينفعه الاستثناء) لحديث: «وإنما لكل امرئ ما نوى» . (ومن
~~شك فيه) ، أي: الاستثناء بأن لم يدر أتى به أو لا (فكمن لم يستثن) ؛ لأن
~~الأصل عدمه.
# (وإن حلف ليفعلن كذا وعين وقتا) لفعله كلأعطين زيدا درهما يوم كذا أو سنة
~~كذا (تعين) ذلك الوقت لذلك الفعل، فإن فعله فيه بر، وإلا حنث؛ لأنه مقتضى
~~يمينه، (وإلا) يعين للفعل وقتا بأن قال لأعطين زيدا درهما (لم يحنث حتى
~~ييأس من فعله) الذي حلف عليه (بتلف محلوف عليه أو موت حالف) «لقول عمر: يا
~~رسول الله ألم تخبرنا أنا سنأتي البيت ونطوف به؟ قال: بلى أفأخبرتك أنك
~~تأتيه العام؟ قال: لا. قال: فإنك ms3265 آتيه وتطوف به» . ولأن المحلوف على فعله
~~لم يتوقف بوقت معين، وفعله ممكن، فلم تحصل مخالفة ما حلف عليه، وذلك يوجب
~~عدم الحنث.
# PageV06P370
# (و) يحنث بمجرد (عتق عبد مسلم حلف ليبيعنه) لاستحالة بيعه بعد ذلك (و)
~~كذلك يحنث (بلعان زوجة حلف ليطلقها) لبينونتها منه باللعان.
### | [فصل في من حرم حلالا سوى زوجته]
# فصل (من حرم حلالا سوى زوجته من طعام) كثوب وفراش (كقوله ما أحل الله
~~عليه حرام ولا زوجة له) كقوله: كسبه عليه حرام (أو طعامه عليه كالميتة
~~والدم) أو لحم الخنزير لم يحرم، وعليه كفارة يمين، وأما تحريم زوجته فظهار،
~~وتقدم حكمه (أو علق) ، أي: تحريم حلال سوى زوجته (بشرط) كقوله عند طعام (إن
~~أكلته فهو علي حرام لم يحرم) ؛ لقوله تعالى: {يا أيها النبي لم تحرم ما أحل
~~الله لك} [التحريم: 1] إلى قوله: {قد فرض الله لكم تحلة أيمانكم} [التحريم:
~~2] واليمين على الشيء لا تحرمه، ولأنه لو حرم بذلك لتقدمت الكفارة عليه
~~كالظهار، ولم يأمر النبي - صلى الله عليه وسلم - بفعله وسماه خيرا (وعليه
~~إن فعله كفارة) نصا للآية (خلافا للموفق كالشافعية) القائلين بعدم وجوب
~~الكفارة؛ لأن المتكلم بذلك قصد تغيير المشروع، فلغا ما قصده.
# وهذا صريح الآية المتقدمة يرده، إذ سبب نزولها «أنه - عليه الصلاة
~~والسلام - قال: لن أعود إلى شرب العسل» متفق عليه وعن ابن عمرو وابن عباس:
~~«أن النبي - صلى الله عليه وسلم - جعل تحريم الحلال يمينا» فإن ترك ما حرمه
~~على نفسه فلا شيء عليه (وقوله ما أحل الله عليه حرام من أهل ومال، فهو ظهار
~~وتجزئه كفارة الظهار لتحريم المرأة والمال) بذلك.
# (ومن قال: هو يهودي أو نصراني أو كافر أو مجوسي) إن فعل كذا أو ليفعلنه
~~(أو هو يعبد الصليب أو يعبد غير الله
# PageV06P371
# أو هو بريء من الله أو رسوله) - صلى الله عليه وسلم - (أو هو بريء من
~~الإسلام أو القرآن) ليفعلن كذا، (أو) إن فعله أو قال: هو (يكفر بالله أو لا
~~يراه الله في موضع كذا) ليفعلن كذا ms3266 أو إن فعل كذا (أو قال هو يستحل الزنا
~~أو الخمر أو أكل لحم الخنزير أو ترك الصلاة أو الصوم أو الزكاة أو الحج أو
~~الطهارة منجزا كليفعلن كذا، أو معلقا كإن فعل كذا، فقد فعل محرما) لحديث
~~سالم بن الضحاك مرفوعا: «من حلف على يمين بملة غير الإسلام كاذبا فهو كما
~~قال» . متفق عليه.
# وعن بريدة مرفوعا: «من قال هو بريء من الإسلام، فإن كان كاذبا فهو كما
~~قال، وإن كان صادقا لم يعد إلى الإسلام سالما» رواه أحمد وابن ماجه بإسناد
~~جيد (وعليه كفارة يمين إن خالف) ففعل ما حلف على تركه، أو ترك ما حلف على
~~فعله حيث يحنث، لحديث زيد بن ثابت: «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - سئل
~~عن الرجل يقول: هو يهودي أو نصراني أو مجوسي أو بريء من الإسلام في اليمين
~~يحلف بها فيحنث في هذه الأشياء، فقال: عليه كفارة يمين» رواه أبو بكر ولأنه
~~قول يوجب هتك الحرمة، فكان يمينا كالحلف بالله - تعالى -، بخلاف هو فاسق
~~ونحوه إن فعل كذا، وهل يصير كافرا بتركه ما حلف على فعله، وفعله ما حلف على
~~تركه أو لا، فإن قصد بذلك الحلف لم يكفر.
# (وإن قصد أنه يكفر عند وجود الشرط) مثل أن يقول: إن أعطيتموني ألفا فأنا
~~أستحل الزنا ونحوه، ونيته أنه يستحل إذا أعطوه (كفر منجزا) ، أي: يتنجز
~~كفره (قاله الشيخ) تقي الدين بمعناه في كتابه قاعدة العقود.
# (وإن قال: عصيت الله أو أنا أعصي الله في كل ما أمرني به، ومحوت المصحف،
~~أو أدخله الله النار) أو هو زان أو شارب خمر (أو قطع) الله (يديه ورجليه،
~~أو لعمره) أو لعمر أبيه ونحوه (ليفعلن كذا أو لا أفعل كذا) فلغو؛ لأن هذه
~~الأشياء لا توجب هتك الحرمة، فلم تكن يمينا، فبقي الحالف على البراءة
~~الأصلية (أو قال إن فعله) ، أي: كذا (فعبد زيد حر أو ماله) ، أي:
# PageV06P372
# زيد (صدقة ونحوه) كإن فعل كذا فعلى زيد الحج أو فزيد بريء من الإسلام،
~~(ف) ms3267 هو لغو لما مر.
# (ويلزم بحلف بأيمان المسلمين ظهار وطلاق وعتاق ونذر ويمين بالله) - تعالى
~~- (مع النية) كما لو حلف بكل على انفراده.
# (ويتجه) لو حلف إنسان بأيمان المسلمين (مع نية البعض فإنه يتقيد) حلفه
~~(به) ، أي: بذلك البعض المنوي ويتجه أنه لو حلف بها (مع الإطلاق) بأن لم
~~ينو بحلفه ذلك كلها ولا بعضها (لا يلزمه شيء) ؛ لأنه لم ينو بلفظه ما
~~يحتمله، فلم تكن يمينا، وهو متجه.
# (و) يلزم بحلف (بأيمان البيعة) ، أي: مبايعة الإسلام (وهي يمين رتبها
~~الحجاج) بن يوسف بن الحكم بن عقيل الثقفي ولاه عبد الملك بن مروان قتال عبد
~~الله بن الزبير، فحاصره بمكة، ثم قتله وصلبه، فولاه عبد الملك الحجاز ثلاث
~~سنين، ثم ولاه العراق، فوليها عشرين (تتضمن اليمين بالله - تعالى - والطلاق
~~والعتاق وصدقة المال ما فيها) فاعل يلزم، أي هذه الأيمان (إن عرفها) أي
~~أيمان البيعة (ونواها) لانعقاد الأيمان بالكتابة المنوية كالطلاق والعتاق،
~~وكما لو لفظ بيمين وحدها (وإلا) يعرف معناها أو عرفها ولم ينوها، أو نواها
~~ولم يعرفها (ف) كلامه ذلك (لغو) ولا شيء عليه، ولأنه كناية عن هذه الأيمان
~~فتعتبر فيها النية، والنية تتوقف على معرفة المنوي، فإذا لم توجد المعرفة
~~أو النية لم تنعقد.
# (ولو حلف بإحداها) ، أي: الأيمان المذكورة (فقال له آخر يميني في يمينك،
~~أو) قال له آخر (أنا على مثل يمينك أو) قال له (أنا معك في يمينك يريد
~~الآخر التزام مثلها) أي: يمين الحالف (لزمه) أي: الآخر مثلها؛ لأنه كناية
~~عن اليمين بما حلف به وقد نواه فوجب أن يلزمه
# PageV06P373
# كسائر الكنايات (إلا في اليمين بالله - تعالى -) ؛ لأنها لا تنعقد
~~بالكناية لوجوب الكفارة فيها لما ذكر فيها من اسم الله - تعالى - المعظم
~~المحترم ولم يوجد ذلك في الكناية.
# قال في شرح الإقناع: ولم يظهر لي تحرير الفرق بينها وبين أيمان البيعة
~~وأيمان المسلمين حيث انعقدت اليمين بالله - تعالى - فيها بالكناية.
# قال الشيخ عثمان: وقد يفرق أنها إنما انعقدت الكناية في أيمان المسلمين
~~وأيمان البيعة تبعا ms3268 لغيرها مما ينعقد بها كالطلاق، بخلاف حالة الاستقلال،
~~ورب شيء جاز تبعا ولم يجز استقلالا.
# (ومن قال علي نذر أو علي يمين) إن فعلت كذا، وفعله، فعليه كفارة يمين (أو
~~قال علي عهد الله، أو قال علي ميثاقه إن فعلت كذا، وفعله فعليه كفارة يمين)
~~لحديث عقبة بن عامر مرفوعا: «كفارة النذر إذا لم يسم كفارة يمين» صححه
~~الترمذي ومن قال مالي للمساكين، وأراد به اليمين، فعليه كفارة يمين، ذكره
~~في المستوعب والرعاية ومن أخبر عن نفسه بحلف بالله، ولم يكن حلف، فكذبة لا
~~كفارة فيها نصا بخلاف الطلاق
### | [فصل في كفارة اليمين]
# (وتجمع تخييرا ثم ترتيبا) تكون تخييرا تارة وترتيبا أخرى، فالتخيير بين
~~الإطعام والكسوة والعتق، والترتيب فيها بين ذلك وبين الصيام، والأصل في ذلك
~~قوله تعالى: {فكفارته إطعام عشرة مساكين} [المائدة: 89] الآية: (فيخير من
~~لزمته) كفارة يمين (بين ثلاثة أشياء: إطعام عشرة مساكين) مسلمين أحرار ولو
~~صغارا كالزكاة (من جنس واحد أو أكثر مما
# PageV06P374
# يجزئ من بر وشعير وتمر وزبيب وأقط) بأن أطعم بعضهم برا وبعضهم تمرا مثلا
~~(أو كسوتهم) وهي (للرجل ثوب تجزئه صلاته) الفرض (فيه، وللمرأة درع) أي:
~~قميص (وخمار كذلك) ، أي: تجزئها صلاتها فيهما (أو عتق رقبة) مسلمة سليمة
~~مما يضر بالعمل ضرار بينا، وتقدم تفصيله في الظهار.
# وتجزئ الكسوة من كتان وقطن وصوف ووبر وشعر، وللنساء من حرير؛ لأنه -
~~سبحانه وتعالى - أطلق كسوتهم، فأي جنس كساهم خرج به عن العهدة (ويجزئ) جديد
~~و (لبيس) ، أي: عتيق (ما لم تذهب قوته) لعموم الآية، فإن ذهبت قوته لم يجز؛
~~لأنه صار معيبا كالمسوس في الإطعام (فإن عجز) من وجبت عليه كفارة يمين عن
~~هذه الثلاثة (كعجزه عن فطرة) وتقدم توضيحه (صام ثلاثة أيام متتابعة وجوبا)
~~لقراءة ابن مسعود: فصيام ثلاثة أيام متتابعة وكصوم المظاهر بجامع أنه صوم
~~في كفارة لا ينتقل إليه إلا بعد العجز عن العتق (إن لم يكن) للمكفر (عذر)
~~في ترك التتابع من نحو مرض.
# (ويجزئ في الكفارة أن يطعم بعضا) من المساكين ms3269 (و) أن (يكسو بعضا) كأن
~~أطعم خمسا وكسا خمسا؛ لأنه - تعالى - خير من وجبت عليه الكفارة بين الإطعام
~~والكسوة فكان مرجعهما إلى اختياره في العشرة وفي بعضهم.
# و (لا) يجزئه (تكميل عتق بإطعام أو كسوة) بأن أعتق نصف رقبة أو أطعم أو
~~كسا خمسة مساكين؛ لأنه لم يعتق رقبة، ولم يطعم أو يكس عشرة مساكين (و) كذا
~~(لا) يجزئه تكميل (إطعام) أو كسوة (بصوم) ؛ لأنه لم يصم ثلاثة أيام، ولم
~~يكس أو يطعم عشرة مساكين (كبقية الكفارات) فلا يجزئ فيها تكميل عتق بصوم أو
~~إطعام، ولا تكميل
# PageV06P375
# إطعام بصوم، وكذا لا يجزئ هنا أن يطعم المسكين بعض الطعام ويكسوه بعض
~~الكسوة؛ لأنه لم يطعمه ولم يكسه.
# (ومن ماله غائب عنه يستدين) ويكفر (إن قدر) على الاستدانة، (وإلا) يقدر
~~عليها (صام) ؛ لأنه لم يجد.
# (وتجب كفارة ونذر) ، أي: إخراجهما (فورا بحنث) نصا؛ لأنه الأصل في الأمر
~~(وإخراجها) ، أي: الكفارة (قبله) ، أي: الحنث (وبعده) في الفضيلة (حيث حلف
~~سواء) ظاهره ولو كفر بالصوم، لحديث عبد الرحمن بن سمرة مرفوعا: «إذا حلفت
~~على يمين فرأيت غيرها خيرا منها فكفر عن يمينك ثم ائت الذي هو خير» ، رواه
~~أبو داود، وفي لفظ: «وأت الذي هو خير» . رواه البخاري، وروى الأثرم عن أبي
~~هريرة وأبي الدرداء وعدي بن حاتم مرفوعا، ولأنه كفر بعد وجوب السبب فأجزأه،
~~كما لو كفر في القتل بعد الجرح وقبل الزهوق والسبب هو اليمين، لإضافتها
~~إليه، وتكررها بتكرره، والحنث شرط (ف) الكفارة (قبله) ، أي الحنث (محللة
~~ليمينه، وبعده مكفرة لها، لكن لو كفر بصوم) قبل الحنث (لفقره) حينئذ (ثم
~~حنث وهو موسر، لم يجزه) الصوم، قاله في المغني؛ لأن المعتبر في الكفارة وقت
~~الوجوب، وهو هنا وقت الحنث، وقد صار موسرا فلا يجزئه الصوم، كما لو صام
~~إذن.
# (ولا تجزئ) كفارة أخرجت (قبل حلف) إجماعا؛ لأنه تقديم للحكم على سببه
~~كتقدم الزكاة على ملك النصاب.
# (ومن لزمته أيمان موجبها واحد ولو على أفعال) نحو: والله لا دخلت دار
~~فلان، والله لا ms3270 أكلت كذا، والله لا لبست كذا، وحنث في الكل (قبل تكفير) ،
~~(فكفارة واحدة) نصا؛ لأنها كفارة من جنس، فتداخلت كلها كالحدود من جنس -
~~وإن اختلفت محالها - كما لو زنا بنساء أو سرق من جماعة
# PageV06P376
# (وكذا حلف بنذور مكررة) أن لا يفعل كذا وفعله، أجزأه كفارة واحدة؛ لأن
~~الكفارة للزجر والتطهير، فهي كالحدود، بخلاف الطلاق.
# (وإن حنث في يمين واحدة وكفر عنها، ثم حلف) يمينا (أخرى، لزمته) كفارة
~~(ثانية) وكذا لو كفر عن الثانية ثم حلف يمينا أخرى، لزمته كفارة ثالثة
~~(وهلم جرا) لوجوب كل واحدة عليه بالحنث بعد أن كفر عن التي قبلها، كما لو
~~وطئ في نهار رمضان فكفر، ثم وطئ فيه أخرى، بخلاف ما لو حنث في الكل قبل أن
~~يكفر كما تقدم.
# (وإن اختلف موجب الكفارة كظهار ويمين بالله - تعالى -، لزمتاه) ، أي:
~~الكفارتان (ولم تتداخلا) لاختلاف جنسهما.
# (ويتجه باحتمال قوي اليمين) بالله - تعالى - (والنذر واحد) فلو لزمته
~~كفارة يمين وكفارة نذر، وأخرج عنهما كفارة واحدة أجزأته عنهما وكذا لو حلف
~~بنذور مكررة، فتجزئه كفارة واحدة، وهو متجه.
# (ومن حلف يمينا واحدة على أجناس) مختلفة كقوله: والله لا أكلت ولا شربت
~~ولا لبست (ف) عليه (كفارة واحدة، سواء حنث في الجميع أو في واحد، وتنحل)
~~اليمين (في البقية) ؛ لأنها يمين واحدة، وحنثها واحد.
# (وليس لقن أن يكفر بغير صوم) ؛ لأنه (لا) مال له يكفر عنه (ولا لسيده
~~منعه منه) ، أي: من صوم الكفارة (ولو أضر) الصوم (به) كصوم رمضان وقضائه
~~(أو كان حلفه وحنثه بلا إذن سيده) فلا يمنعه من الصوم،
# PageV06P377
# وكذا ليس له منعه من صوم نذر، لوجوبه لحق الله - تعالى - (ومن بعضه حر)
~~إذا لزمته كفارة (كحر) كامل الحرية مع قدرة أو عجز.
# (ويكفر كافر) لزمته كفارة (ولو مرتدا بغير صوم) ؛ لأن الصوم عبادة ولا
~~تصح من الكافر، ويتصور عتقه للمسلم بقوله لمسلم: أعتق عبدي عني وعلي ثمنه
~~فيفعل، أو يكون دخل في ملكه بنحو إرث، وتقدم في كتاب الظهار بعض أحكام
~~الكفارة فليعاود؛ لأن الحكم ms3271 واحد.
### | [فرع تجب كفارة اليمين في ثلاثة أشياء]
# (فرع: تجب الكفارة في ثلاثة) أشياء: الأول: (ما كان مباح الأصل ثم عرض
~~تحريمه ففعل في حال التحريم كوطء في إحرام وحيض ونفاس وصيام) .
# والثاني: (ما عقده) الإنسان (لله من نذر أو بالله من يمين، أو حرمه ثم
~~أراد حله ف) حله (بالكفارة وسماها الله تحلة) في لقوله تعالى {قد فرض الله
~~لكم تحلة أيمانكم} [التحريم: 2] .
# (و) الثالث: (ما لا إثم فيه ككفارة قتل الخطأ والصيد خطأ، فالكفارة هنا
~~جابرة لما فاته، وإن لم يكن) هناك (إثم فكفارته) ، أي: هذا القسم (من باب
~~الجوابر، وكفارة) القسم (الأول من باب الزواجر، وكفارة) القسم (الوسط من
~~باب التحلة) .
### | [باب جامع الأيمان]
# (جامع الأيمان) أي: مسائلها (يرجع فيها) أي: الأيمان (إلى نية حالف) فهي
~~مبناها ابتداء (ليس بها) ، أي: اليمين أو النية (ظالما) نصا مظلوما كان أو
~~لا،
# PageV06P378
# وأما الظالم الذي يستحلفه حاكم لحق عليه فيمينه على ما يصدقه (صاحبه)
~~وتقدم.
# (إذا احتملها) ، أي: النية (لفظه) ، أي: الحالف (كنيته بالسقف والبناء
~~السماء، وكنيته بالفراش وبالبساط الأرض) وكنيته باللباس الليل، وبالأخوة
~~أخوة الإسلام، وما ذكرت فلانا، أي: قطعت ذكره، وما رأيته، أي ضربت رئته (و)
~~كنيته (بنسائه طوالق أقاربه النساء، وكنيته بجواريه أحرار سفنه، وبقوله ما
~~كاتبت فلانا مكاتبة الرقيق، وبما عرفته ما جعلته عريفا، وبما أعلمته) ، أي:
~~جعلته أعلم، (ولا ببيتي فرش وهي صغار الإبل، ولا حصير وهو الحبس، ولا بارية
~~وهي السكين) يبرأ بها ونحوه (ويقبل حكما) دعوى إرادة ما ذكره (مع قرب
~~احتمال) منويه (من ظاهر لفظه ومع توسطه) ، أي: الاحتمال بأن لم يكن قريبا
~~ولا بعيدا (أما لو نوى ما لا يحتمله لفظه كنيته بلا يأكل لا يقوم أو لا
~~يدخل بيتا، فإن يمينه لا تنصرف لما نواه، بل تنصرف لما لفظه) ؛ لأنها نية
~~مجردة لا يحتملها لفظه، أشبه ما لو نوى ذلك بلا يمين (ويقدم فيما يحتمل
~~لفظه ما نواه على عموم لفظه) .
# وعلى السبب الذي هيج اليمين، سواء كان ما ms3272 نواه الحالف موافقا لظاهر اللفظ
~~أو مخالفا له، فالموافق من نيته للظاهر ومن لفظه أن ينوي باللفظ موضوعه
~~الأصلي، مثل أن ينوي باللفظ العام العموم، وبالمطلق الإطلاق، وبسائر
~~الألفاظ ما يتبادر إلى الأفهام منها، والمخالف من النية لظاهر اللفظ يتنوع
~~أنواعا منها: أن ينوي بالعام الخاص، مثل أن يحلف لا يأكل لحما ولا فاكهة،
~~ويريد باللحم لحما بعينه، وبالفاكهة فاكهة بعينها، ونظيره {الذين قال لهم
~~الناس إن الناس قد جمعوا لكم} [آل عمران: 173] .
# فالناس الأول أريد به نعيم بن مسعود الأشجعي، والناس الثاني أبو سفيان
~~وأصحابه، وحيث احتمله اللفظ وجب صرف اليمين إليه بالنية، لحديث: «وإنما لكل
~~امرئ ما نوى» ؛ لأن كلام الشارع يحمل على ما دل دليل
# PageV06P379
# على إرادته به، فكذا كلام غيره.
# (فمن حلف لا يدخل دارا وقال نويت اليوم، [قبل] منه حكما) ؛ لأنه محتمل،
~~ولا يعلم إلا منه (فلا يحنث بالدخول) للدار (في غيره) ، أي: غير اليوم الذي
~~نواه (ولو) كان حلفه اليوم (بطلاق وعتاق) لعدم مخالفته ما حلف عليه، ولتعلق
~~قصده بما نواه، فاختص الحنث به (خلافا له) ، أي: لصاحب الإقناع فإنه قال:
~~وإن كانت -، أي: اليمين - بطلاق أو عتاق، لم يقبل، لتعلق حق الآدمي. مع أن
~~هذا التفصيل لم يذكر في الإنصاف ولا الفروع ولا المبدع ولا المنتهى بل ظاهر
~~كلامهم لا فرق، وتقدم نظيره في الطلاق في مواضع أنه يقبل قوله لعدم مخالفته
~~الظاهر.
# (و) إن حلف على امرأته (لا يأوي معها بدار فلان ينوي جفاءها، ولا سبب)
~~يخص الدار (فأوى معها في غيرها) ، أي: غير التي سماها (حنث) لمخالفته ما
~~حلف على تركه من جفائها إلغاء لذكر الدار مع عدم السبب، لدلالة نية الجفاء
~~عليه، كأن حلف لا يأوي معها، كقول الأعرابي: " واقعت أهلي في نهار رمضان،
~~فقال له - عليه الصلاة والسلام - «أعتق رقبة» فإنه لما كان ذكر أهله لا أثر
~~له في إيجاب الكفارة حذف من السبب، وجعل السبب الوقاع سواء كان لأهله أو
~~غيرهم، فإن كان للدار أثر في يمينه ككراهة ms3273 سكناها أو مخاصمته أهلها، أو
~~امتن عليه بها، لم يحنث إن أوى معها في غيرها؛ لأنه لم يخالف ما حلف عليه،
~~وإن عدم السبب والنية لم يحنث إلا بالإيواء معها في تلك الدار بعينها؛ لأن
~~لفظه مقتض ولا صارف له عنه.
# (وأقل الإيواء ساعة وإن قلت) كلحظة، فمتى حلف لا يأوي معها في دار،
~~فدخلها معها حنث، قليلا كان لبثهما أو كثيرا. قال - تعالى - مخبرا عن فتى
~~موسى: {أرأيت إذ أوينا إلى الصخرة} [الكهف: 63] يقال أويت أنا وآويت غيري،
# PageV06P380
# قال - تعالى - {إذ أوى الفتية إلى الكهف} [الكهف: 10] ، وقال: {وآويناهما
~~إلى ربوة ذات قرار} [المؤمنون: 50] .
# (ومن أراد بلفظه الخاص العام) كحالف لا يشرب لفلان ماء، يريد قطع منته،
~~أو كان السبب قطع المنة (عمل به، فيحنث بكل ما له فيه منة كهدية واستعارة)
~~دابة منه؛ لأنه نوى بيمينه ما يحمله، ويسوغ في اللغة التعبير به عنه،
~~فتنصرف يمينه إليه كالمعاريض، قال - تعالى -: {ما يملكون من قطمير} [فاطر:
~~13] ، {ولا يظلمون فتيلا} [النساء: 49] {فإذا لا يؤتون الناس نقيرا}
~~[النساء: 53] والقطمير لفافة النواة، والفتيل ما في شقها، والنقير النقرة
~~التي في ظهرها، ولم يرد ذلك بعينه، بل نفى كل شيء، ومثله قول الحطيئة:
# ولا يظلموا الناس حبة خردل
# ، أي: لا يظلمونهم شيئا.
# (ويجوز التعريض في مخاطبة لغير عالم ولو بلا حاجة. والتعريض هو صرف اللفظ
~~عن ظاهره) كما لو قال له لم فعلت (ك) ذا؟ فقال: (هذا ما فعلته وينوي بما
~~الذي) وكذا لو سئل عن شخص فقال: ما هو هنا مشيرا إلى نحو كفه.
### | [فصل إذا عدمت النية ترجع إلى سبب اليمين]
# فصل (فإن لم ينو الحالف شيئا رجع إلى سبب اليمين وما هيجها) لدلالته على
# PageV06P381
# النية (فمن حلف ليقضين زيدا حقه غدا فقضاه قبله لم يحنث حيث كان سبب
~~يمينه قطع المطل) أو قصد عدم تجاوز الغد؛ لأن مقتضى اليمين تعجيل القضاء،
~~ولأن السبب يدل على النية، (وإلا) يكن سبب يقتضي التعجيل، ولا قصد عدم
~~التجاوز (حنث) بقضائه قبله، كما لو أخره ms3274 عنه؛ لأنه ترك فعل ما تناوله يمينه
~~لفظا، ولم يصرفها عنه نية ولا سبب، كما لو حلف ليصومن شعبان فصام رجب
~~(وكذا) لو حلف على (أكل شيء وبيعه وفعله غدا) فإن قصد عدم تجاوزه أو اقتضاه
~~السبب، ففعله قبله لم يحنث، وإلا حنث.
# (و) من حلف (لأقضينه) حقه غدا (أو لأقضينه غدا، وقصد مطله فقضاه قبله،
~~حنث) لفعله خلاف ما حلف عليه لفظا ونية.
# (و) من حلف على شيء (لا يبيعه إلا بمائة لم يحنث إلا إن باعه بأقل) منها
~~ف (لا) يحنث إن لم يبعه أو باعه بمائة (أو بأكثر) منها، لدلالة القرينة (و)
~~لو حلف (لا يبيعه بها) أي: المائة (حنث) ببيعه (بها) ، أي: المائة (وبأقل)
~~منها؛ لأنه العرف في هذا، بدليل ما لو كان وكله في بيعه بمائة فباعه بأقل
~~منها؛ لأنه بينة على امتناعه من بيعه بدون المائة، وإن قال أخذته بالمائة،
~~لكن هب لي كذا، فقال أحمد: هذا حيلة، قيل له: فإن قال البائع أبيعك بكذا
~~وهب لفلان شيئا، قال: هذا كله ليس بشيء، وكرهه.
# ولو حلف لا اشتريته بمائة، فاشتراه بها أو بأكثر حنث (لا) بأقل.
# (ومن دعي لغداء فحلف لا يتغدى، لم يحنث) إن تغدى (بغداء غيره مع سبب) أو
~~قصد (و) من حلف (لا يشرب له) ، أي: لفلان الماء من عطش، (ونيته أو السبب
~~قطع منته، حنث بأكل خبزه واستعارة دابته وكل ما فيه منة) ؛ لأنه للتنبيه
~~على ما هو أعلى منه كما تقدم في الفصل قبله، و (لا) يحنث (بأقل) منه
~~(كقعوده في ضوء ناره) وظل حائطه؛ لأن لفظه لا يتناوله ولا نيته (و) إن حلف
~~على نحو امرأته (لا تخرج لتهنئة ولا تعزية، ونيته
# PageV06P382
# بيمينه قطعا لخروجها، فخرجت لغيرهما) حنث للمخالف (أو) حلف (لا يلبس ثوبا
~~من غزلها قطعا للمنة الحاصلة منه) ، أي الثوب (فباعه، واشترى بثمنه ثوبا)
~~ولبسه (أو انتفع به) ، أي: بثمنه (حنث) ؛ لأنه نوع انتفاع تلحق فيه المنة،
~~وكذا لو امتن عليه بثوب فحلف لا يلبسه قطعا ms3275 لمنة به، ولو قطعه، وانتفع به
~~بغير اللبس، حنث، و (لا) حنث (إن انتفع) من مالها (بغير الغزل) وثمنه؛ لأنه
~~يمينه لم تتناوله (لا إن حلف على شيء لا ينتفع به قطعا للمنة، فانتفع به
~~هو) ، أي: الحالف، (أو) انتفع به (أحد ممن هو في كنفه) ، أي: حيازته وتحت
~~نفقته من زوجة أو رقيق أو ولد صغير (حنث) ؛ لأنهم في حكمه.
# (و) إن حلف على امرأته (لا يأوي معها في هذا العيد، حنث بدخوله معها قبل
~~صلاة العيد لا بدخوله بعدها) لانقضائه بصلاته لقول ابن عباس حق على
~~المسلمين إذا رأوا هلال شوال أن يكبروا حتى يفرغوا من عيدهم، أي: من صلاتهم
~~(وإن قال) والله لا أويت معها (أيام العيد، أخذ) الحالف بالعرف فيحنث
~~بدخوله معها في يوم من أيام العيد عرفا في كل بلد بحسبه، لا بعد ذلك (و)
~~وإن قال لامرأته (لا عدت رأيتك تدخلينها) ، أي: دار كذا (والسبب) المقتضي
~~لحلفه (منعها) من دخولها (فدخلت: حنث ولو لم يرها) داخلتها إلغاء لقوله
~~رأيتك، لما تقدم.
# (و) إن قال لها والله (لا تركت هذا) الصبي ونحوه (يخرج، فأفلت، أو قامت
~~تصلي) فخرج (أو) قامت (لحاجة، فخرج ونيته أو السبب أن لا يخرج أصلا، حنث)
~~بخروجه إلغاء لقوله تركت، لما تقدم. (وإن نوى أن لا تدعه يخرج، فلا) حنث
~~عليه، لعدم المحلوف عليه (إلا إن خرج بفعلها أو تفريطها) فإنه يحنث لتركها
~~له وعدم مبالاتها بخروجه.
# (وإن) جن الحالف أو مات و (لم تعلم نيته، انصرفت يمينه إلى فعلها) ، أي:
~~الزوجة دون تفريطها، وإن عدمت به النية والسبب، فلا حنث.
# PageV06P383
### | [فصل العبرة في اليمين بخصوص السبب]
# فصل (والعبرة في اليمين بخصوص السبب) لدلالته على النية (لا بعموم اللفظ)
~~فيقدم خصوص السبب عليه لما تقدم.
# (فمن حلف لا يدخل بلدا لظلم رآه فيها، فزال) الظلم منها، ودخلها بعد
~~زواله، فلا حنث (أو حلف لوال) من ولاة الأمور (لا رأى منكرا إلا رفعه إليه)
~~فعزل (أو) حلف (لا يخرج إلا بإذنه ونحوه) ms3276 كلا يسافر إلا بإذنه (فعزل، أو
~~حلف على زوجته) لا تفعل كذا إلا بإذنه (فطلقها طلاقا بائنا، أو حلف على
~~رقيقه) لا يفعل كذا إلا بإذنه (فأعتقه أو باعه) أو وهبه، وكذا لو حلف على
~~أجيره لا يفعل كذا إلا بإذنه، فانقضت إجارته (لم يحنث حالف بذلك) ، أي:
~~بالمخالفة لما حلف عليه بعد زوال الظلم أو العزل أو الطلاق أو العتق ونحوه،
~~تقديما للسبب على عموم لفظه (ولو لم يرد حالف ما دام الأمر كذلك) لأن الحال
~~يصرف اليمين إليه، والسبب يدل على النية في الخصوص كدلالتها عليه في
~~العموم، ولو نوى الخصوص لا اختصت يمينه، فكذا إذا وجد ما يدل عليها (إلا)
~~إذا وجد محلوف على تركه أو ترك محلوف على فعله (حال وجود صفة عادت) بأن عاد
~~الظلم، فدخل وهو موجود، أو عاد الوالي لولايته فرأى منكرا ولم يرفعه إليه،
~~أو عادت المرأة لنكاحه أو الرقيق لملكه أو الأجير، وفعل ما كان حلف لا
~~يفعله، فيحنث لعود الصفة، وتقدم نظيره في الطلاق (فلو رأى) من حلف لوال لا
~~رأى منكرا إلا رفعه إليه (المنكر في ولايته وأمكن رفعه) المنكر إليه (ولم
~~يرفعه حتى عزل، ويتجه،
# PageV06P384
# أو مات، أو بلغه الخبر من غيره) وهو متجه، (حنث) ، بعزله ونحوه لليأس من
~~رفعه إليه ظاهرا (ولو رفعه إليه بعد) عزله لفوات، رفعه إليه كما لو مات
~~(ويتجه) حنث من أمكنه رفع المنكر للوالي فتوانى عن رفعه إليه حتى عزل،
~~(ولو) عاد الوالي (تولى ثانيا ورفعه) إليه لفوات محله وهو متجه.
# (ويتجه أنه لو مات وال محلوف له قبل إمكان رفعه) ، أي: الحالف إليه (لا
~~حنث) عليه لعدم مضي زمن يسعه (خلافا لهما) أي: للإقناع والمنتهى، وعبارة
~~الإقناع وإن مات قبل إمكان رفعه إليه حنث وعبارة المنتهى ولو مات قبل إمكان
~~رفعه إليه - حنث، وما قالاه صححه في الإنصاف وشرح الوجيز وقدمه في المغني
~~والشرح؛ لأنه قد فات دفعه إليه، أشبه ما لو حلف ليضربن عبده في غد فمات
~~العبد اليوم، وما ms3277 قاله المصنف احتمال في المغني والشرح.
# قال في الإنصاف قلت وهو أولى، (كما لو لم يعلم الحالف بمنكر إلا بعد علم
~~وال به) سواء عينه
# PageV06P385
# في حلفه أو لم يعينه، أو (كما لو رآه) الحالف (معه) ، أي: مع الوالي
~~(فيفوت البر، ولا حنث) ؛ لأن الحالف معذور، لعدم تمكنه من الرفع كالمكره
~~(وإن لم يعين الحالف الوالي إذن) ، أي: وقت الحلف بأن حلف لا رأى منكرا إلا
~~رفعه لذي الولاية (لم يتعين) من كان واليا حال الحلف، لانصرافه إلى الجنس،
~~فإن عزل أو مات بر الحالف برفعه لمن يلي بعده، وإن حلف (للص لا يخبر به، أو
~~يغمز عليه فسئل عمن هو معهم فبرأهم دونه لينبه عليه حنث) لقيام ذلك مقام
~~الإخبار به أو الغمز عليه (إن لم ينو حقيقة النطق أو الغمز فإن نواها فلا
~~حنث بذلك) ؛ لأنه لم يفعل ما حلف عليه.
# (ومن حلف ليتزوجن يبر بعقد) نكاح (صحيح) لا فاسد؛ لأن الزوجة لا تحل به،
~~فوجوده كعدمه (وإن حلف ليتزوجن عليها) ، أي: على زوجته (ولا نية ولا سبب)
~~هيج يمينه (يبر بدخوله بزوجة نظيرتها) نصا؛ لأن ظاهر يمينه قصد إغارتها
~~بذلك وغيظها والتضييق عليها في حقوقها من قسم وغيره، وذلك لا يحصل بدون من
~~يساويها في حكم القسم والنفقة، ولا يجب ذلك إلا بالدخول، فلا يحصل مقصود
~~اليمين بدونه. قاله الأصحاب، (أو) بدخوله (بمن تغمها أو تتأذى بها) كأعلى
~~منها.
# (ويتجه) أنه يبر بمجرد العقد الصحيح (ولو لم يدخل بها) ؛ لأن الإغارة
~~والغيظ يحصلان بمجرد الخطبة، وإن حصل بما ذكره الأصحاب زيادة في الغيظ فلا
~~تلزمه الزيادة على الغيظ الذي يحصل بما يتناوله العقد، كما أنه لا يلزمه
~~نكاح اثنتين ولا ثلاث ولا أعلى من نظيرتها، والذي تناولته يمينه مجرد
~~التزويج، ولذلك لو حلف لا يتزوج على امرأته - حنث بمجرد الإيجاب والقبول،
~~فكذلك يحصل البر به؛ لأن المسمى واحد فما تناوله النفي تناوله الإثبات
~~(خلافا لهما) ، أي: الإقناع والمنتهى في جعلهما من حلف ليتزوجن على امرأته
~~لا يبر ms3278 إلا بدخوله بنظيرتها أو بمن تغمها أو تتأذى منها انتهيا
# PageV06P386
# بالمعنى (إلا إن كان ما) أنشأه من الإيجاب والقبول (عقد حيلة) على حل
~~يمينه (ليتخلص) منها مثل أن يواطئ امرأته على نكاح لا يغيظها به لتبر يمينه
~~(فلا يبر إلا بدخول) ؛ لأن العقد هنا جعله حيلة، وإنما قلنا إنه لا يبر في
~~عقد الحيلة؛ لأن مبنى الأيمان على المقاصد والبيان، أفاده في المغني والشرح
~~وهو متجه فإن حلف ليتزوجن على امرأته، فتزوج بعجوز زنجية، لم يبر نصا؛ لأنه
~~أراد أن يغيرها ويغمها، وبهذا لا تغار ولا تغتم، ولو قدر أن تزويج العجوز
~~يغيظها والزنجية، لبر به، وإنما ذكره أحمد؛ لأن الغالب أنه لا يغيظها؛
~~لأنها تعلم أنه إنما فعل ذلك حيلة، لئلا يغيظها، أفاده في المغني والشرح.
# (وإن حلف) لامرأته (ليطلقن ضرتها ولا نية ولا سبب فطلقها طلاقا رجعيا،
~~بر) ؛ لأنه طلاق، فإن كان نية أو قرينة تقتضي الإبانة، فلا يبر إلا بها (و)
~~إن حلف (لا يكلمها هجرا، فوطئها حنث) لزوال الهجر به ولا نية ولا سبب ويزول
~~أيضا بالسلام.
# (و) إن حلف (لا يأكل تمرا لحلاوته حنث بكل حلو بخلاف أعتقته) لأنه أسود
~~أو لسواده فيعتق وحده؛ لأن العلة وهي السواد لا تطرد في كل من يعتق فقد
~~يكون العتيق أبيض، بخلاف العلة في التمر وهي الحلاوة، لاطرادها في كل حلو
~~يؤكل، وقال القاضي
# PageV06P387
# وأبو الخطاب: لأن علته يجوز أن تنتقض. وقوله لا يطرد (أو) بخلاف قوله
~~لوكيله (اعتقه) ، أي: عبدي فلانا (لأنه أسود أو لسواده، فلا يتجاوزه)
~~بالعتق لجواز المناقضة عليه والبدء (و) إن قال لشخص (إذا أمرتك بشيء لعلة
~~فقس عليه كل شيء من مالي وجدت فيه تلك العلة، ثم قال اعتق عبدي فلانا؛ لأنه
~~أسود، صح أن يعتق كل عبد له أسود) وهو نظير قول صاحب الشرع؛ لأنه تعبدنا
~~بالقياس.
# وقال في العدة وإن المخالف احتج بأن أهل اللغة لا تستعمل القياس، فلو قال
~~لوكيله: اشتر لي سكنجبينا، فإنه يصلح للصفراء، لم يصح أن يشتري ms3279 له رمانا
~~وإن كان يصلح والجواب أن السكنجبين يختص بمعان لا توجد في الرمان، ولذلك لم
~~يجز أن يشتريه، وقد ورد عن أهل اللغة ما يوجب القول بالقياس، فإن اثنين لو
~~ضربا أمهما، فضرب الأب أحدهما؛ لأنه ضرب أمه، صلح الرد عليه بأن الآخر
~~ضربها فلم لا تضربه؟ (و) كذلك (لو قال: لا تعط فلانا إبرة يريد عدم تعديه
~~بها فأعطاه سكينة، حنث) ؛ لأن المعنى منعه من إعطائه ما يتعدى به، وقد وجد
~~بإعطاء السكين، على أنا نقول بالقياس في الموضع الذي دل الشرع عليه وكلفنا
~~إياه، وفي تلك المواضع لم يدل الشرع عليه فلم يصلح القول به.
# فقد أجاب القاضي بوجهين: أولهما كاختيار أبي الخطاب، وهو يدل على أنه لو
~~قال قس عليه كل ما صلح للصفراء، جاز، ويدل أيضا على أنه إذا لم يعتق غير ما
~~أعتقه مع أنه أسود، أن لكل عاقل مناقضته ويقول له لم لا تعتق غيره من
~~السود؟ وكذا قاله أبو الخطاب وغيره، ولو قال لنا قائل قيسوا كلامي بعضه على
~~بعض، ثم قال والله لا أكلت السكر؛ لأنه حلو شرك فيه كل حلو قاله في الفروع.
# (و) إن حلف (لا يكلم زيدا لشربه الخمر، فكلمه، وقد تركه) ، أي: شرب الخمر
~~(لم يحنث) لدلالة الحال على أن المراد ما دام يشربها، وقد انقطع ذلك (ولا
~~يقبل تعليل بكذب) ؛ لأن وجوده كعدمه (فمن قال لقنه
# PageV06P388
# وهو) أي: قنه (أكبر منه أنت حر؛ لأنك ابني ونحوه) ككونه أصغر منه، فقال
~~له أنت حر؛ لأنك أبي (أو) قال (لامرأته وهي أصغر منه أنت طالق؛ لأنك جدتي،
~~وقعا) ، أي: وقع العتق والطلاق، لصدورهما من أهلهما في محلهما.
### | [فصل انعدام السبب والنية في اليمين]
# فصل (فإن عدم ذلك) وهو ما تقدم ذكره من السبب والنية (رجع إلى التعيين) ؛
~~لأنه أبلغ من دلالة الاسم على مسماه، لنفيه الإبهام بالكلية (فمن حلف لا
~~يدخل دار فلان) ولم يقل هذه فدخلها وقد باعها حنث بلا نزاع إن أراد الدار
~~دون الإضافة، فإن ms3280 قصد الإضافة لم يحنث بدخوله لها بعد زوال ملك فلان عنها
~~(أو) لا يدخل (دار فلان هذه فدخلها وقد باعها، أو دخلها وهي فضاء أو وهي
~~مسجد أو وهي حمام) حنث، هذا المذهب، وعليه جماهير علمائنا.
# قال الزركشي: اختاره عامة الأصحاب، منهم ابن عقيل في التذكرة قال ابن
~~منجى في شرحه: هو المذهب، وهو أصح.
# (أو) (حلف لا لبست هذا القميص فلبسه وهو رداء أو) لبسه وهو (عمامة أو)
~~وهو (سراويل) حنث (أو) حلف (لا كلمت هذا الصبي فصار شيخا) (أو) حلف لا كلمت
~~(امرأة فلان هذه أو) حلف (لا كلمت عبده) أي: عبد فلان هذا (أو) حلف (لا
~~كلمت صديقه هذا فزال ذلك) بأن بانت الزوجة وزال ملكه للعبد وصداقته للمعين
~~(ثم كلمهم) حنث (أو) حلف (لا أكلت لحم هذا الحمل) بفتح الحاء المهملة
~~والميم، وهو الصغير من أولاد الضأن (فصار كبشا أو) حلف لا أكلت (هذا الرطب،
~~فصار تمرا أو صار
# PageV06P389
# دبسا أو خلا، أو) حلف (لا أكلت هذا اللبن فصار جبنا ونحوه) بأن صار أقطا
~~(ثم أكله ولا نية له ولا سبب - حنث) لبقاء عين المحلوف عليه، كحلفه لا لبست
~~هذا الغزل فصار ثوبا و (كقوله) لا أكلت (هذا التمر الحديث فعتق أو) لا كلمت
~~هذا (الرجل الصحيح فمرض، وكالسفينة) إذا حلف لا يدخلها (فتنقض ثم تعاد
~~ويدخلها، وكالبيضة) إذا حلف لا يأكلها (فتصير فرخا) فيأكله، فيحنث في
~~الجميع، لقوة التعيين.
# وكذا لو حلف لا كلمت صاحب هذا الطيلسان فكلمه بعد بيعه (فلو حلف ليأكلن
~~من هذه البيضة أو التفاحة، فعمل منها) ، أي: التفاحة (شرابا، أو) عمل من
~~البيضة (ناطفا فأكله، بر) لما تقدم من أن التعيين أبلغ من دلالة الاسم على
~~المسمى (وكهاتين) أي البيضة والتفاحة و (نحوهما) .
# تتمة إذا نوى بيمينه في شيء مما تقدم ما دام على تلك الصفة والإضافة أو
~~ما لم يتغير، أو كان السبب يدل على ذلك لا يحنث؛ لأن كلا من النية والسبب
~~مقدم على التعيين.
### | [فصل انعدام النية والسبب ms3281 والتعيين في اليمين]
# فصل (فإن عدم ذلك) أي: ما تقدم من النية والسبب والتعيين (رجع في اليمين
~~إلى ما تناوله الاسم) ؛ لأنه مقتضاه ولا صارف عنه (ويقدم) عند الإطلاق إذا
~~اختلفت الأسماء (شرعي فعرفي فلغوي) فإن لم تختلف بأن لم يكن له إلا مسمى
~~واحد كسماء وأرض ورجل وإنسان ونحوها، انصرف اليمين إلى مسماه بلا خلاف.
# (ثم الاسم الشرعي ما له موضوع شرعا وموضوع لغة، كصلاة وزكاة
# PageV06P390
# وصوم وحج) وعمرة ووضوء وبيع (فاليمين المطلقة) على فعل شيء من ذلك أو
~~تركه (تنصرف) للموضوع (الشرعي) ؛ لأنه المتبادر للفهم عند الإطلاق، ولذلك
~~حمل عليه كلام الشارع حيث لا صارف. (وتتناول الصحيح منه) ، أي: من الموضوع
~~الشرعي، بخلاف الفاسد؛ لأنه ممنوع منه شرعا (فمن حلف لا ينكح أو حلف لا
~~يبيع أو حلف لا يشتري والشركة شراء والتولية شراء والسلم شراء والصلح على
~~مال شراء، فعقد عقدا فاسدا) من بيع أو نكاح، أو شراء (لم يحنث) ؛ لأن الاسم
~~لا يتناول الفاسد؛ لقوله تعالى {وأحل الله البيع} [البقرة: 275] وإنما أحل
~~الصحيح منه.
# وكذا النكاح وغيره (إلا إن حلف لا يحج، فحج حجا فاسدا) فيحنث، وكذا لو
~~حلف لا أعتمر فاعتمر عمرة فاسدة، حنث بخلاف سائر العبادات، لوجوب المضي في
~~فاسدهما وكونه كالصحيح فيما يحل ويحرم ويلزم من فدية، ويحنث من حلف لا يبيع
~~أو يشتري ففعل ولو بشرط خيار؛ لأنه بيع لصحيح كاللازم. (ويتجه باحتمال قوي)
~~أو عقد من حلف لا يعقد عقدا من العقود المتقدمة فاسدا (وحكم بصحة ذلك العقد
~~حاكم) يراه، فيحنث العاقد؛ لأن حكم الحاكم يرفع الخلاف وهو متجه.
# (ولو قيد حالف يمينه بممتنع الصحة ك) من حلف (لا يبيع الخمر أو لا يبيع
~~الحر، أو قال لامرأته إن سرقت مني شيئا وبعتنيه) فأنت طالق (أو) قال لها إن
~~(طلقت فلانة الأجنبية فأنت طالق، ففعلت) أي: سرقت منه شيئا فباعته إياه (أو
~~فعل) هو بأن باع الخمر أو قال للأجنبية أنت طالق
# PageV06P391
# (حنث بصورة ذلك) لتعذر الصحيح، فتنصرف اليمين إلى ما ms3282 كان على صورته
~~كالحقيقة إذا تعذرت يحمل اللفظ على مجازه، والحلف على الماضي والمستقبل في
~~جميع ذلك سواء؛ لأن ما لا يتناوله الاسم في المستقبل لا يتناوله في الماضي.
# (ومن حلف لا يحج أو حلف لا يعتمر حنث) حالف (بإحرام به) أي: الحج (أو) ،
~~أي: وحنث حالف لا يعتمر بإحرام (بها) أي: العمرة؛ لأنه لا يسمى حاجا أو
~~معتمرا بمجرد الإحرام. (و) من حلف (لا يصوم) حنث (بشروع صحيح) في الصوم؛
~~لأنه يسمى صائما بالشروع فيه ولو نفلا بنية من النهار حيث لم يأت بمناف
~~للصوم. (ويتجه باحتمال قوي) أنه يحنث (إن تم) صومه (صحيحا) لإتيانه بما حلف
~~على فعله (كاملا، فإذا صام يوما كاملا تبينا أنه حنث منذ شرع، فلو كان حلف
~~وولدت بعده انقضت عدتها.
# وإن كان حلفه بطلاق بائن، وماتت في أثناء ذلك اليوم لم يرثها، وهو متجه)
~~.
# فائدة: لو كان حال حلفه لا يفعلن شيئا مما ذكر متلبسا به فاستدامه حنث
~~بالاستدامة كما يأتي في الفصل الثالث بعده، خلافا للإقناع هنا.
# (و) من حلف (لا يصلي حنث بالتكبير) ، أي: تكبيرة الإحرام (ولو على جنازة)
~~لدخولها في عموم الصلاة، بخلاف الطواف. و (لا) يحنث (من حلف لا يصوم صوما
~~حتى يصوم يوما، أو) حلف (لا يصلي صلاة حتى يفرغ مما يقع عليه اسمها) ، أي:
~~الصلاة؛ لأنه لما قال صوما أو صلاة اعتبر فعل صوم شرعي أو صلاة كذلك،
~~وأقلهما ما ذكر، كما لو حلف ليصومن أو ليصلين فلا يبر إلا بصوم يوم (أو)
~~صلاة ركعة.
# ومن (حلف ليبيعن كذا، فباعه بعرض أو نسيئة بر) ؛ لأنه بيع.
# PageV06P392
# (و) من حلف (لا يهب أو) حلف (لا يهدي، أو حلف لا يوصي أو لا يتصدق، أو لا
~~يعير حنث بفعله) ، أي: إيجابه لذلك؛ لأن هذه الأشياء لا عوض فيها، فسماها
~~الإيجاب فقط، وأما القبول فشرط لنقل الملك، وليس هو من السبب، ويشهد للوصية
~~قوله تعالى: {كتب عليكم إذا حضر أحدكم الموت إن ترك خيرا الوصية} [البقرة:
~~180] الآية فإنه إنما يريد ms3283 الإيجاب دون القبول، والهبة ونحوها في معناها
~~بجامع عدم العوض.
# و (لا) يحنث (إن حلف لا يبيع فلانا أو لا يؤجر أو لا يزوج فلانا حتى
~~يقبل) فلان؛ لأنه لا يكون بيعا ولا إجارة ولا تزويجا إلا بعد القبول.
# (و) من حلف (لا يهب زيدا شيئا، فأهدى إليه) شيئا (أو باعه) شيئا (أو
~~حاباه) فيه (أو وقف) عليه (أو تصدق عليه صدقة تطوع - حنث) ؛ لأن ذلك كله من
~~أنواع الهبة.
# و (لا) يحنث (إن كانت الصدقة) التي تصدق بها عليه (واجبة) كالزكاة (أو
~~كانت من نذر أو كفارة أو ضيفه القدر الواجب) من ضيافة، فلا حنث؛ لأن ذلك حق
~~الله تعالى، فلا يسمى هبة (أو أبرأه) من دين له عليه فلا حنث؛ لأن الهبة
~~تمليك عين، وليس له إلا دين له في ذمته.
# (ويتجه باحتمال قوي ولو) كان إبراؤه من زيد من دين له في ذمته (بلفظ هبة)
~~؛ لأن الهبة لما في الذمة إبراء، وهو متجه. (أو أعاره أو أوصى له) فلا حنث؛
~~لأن الإعارة إباحة لا تمليك، والوصية تمليك بعد الموت، والهبة تمليك في
~~الحياة، فهما غيران (أو حلف لا يتصدق عليه فوهبه) فلا حنث؛ لأن الصدقة نوع
~~خاص من الهبة، ولا يحنث
# PageV06P393
# حالف على نوع بفعل نوع آخر، ولذلك لم يلزم من تحريم الصدقة على النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - تحريم الهبة والهدية، (أو) حلف (لا أتصدق فأطعم
~~عياله) ؛ لأنه لا يسمى صدقة عرفا، وإطلاق اسم الصدقة عليه في الخبر باعتبار
~~ترتب الثواب عليه كالصدقة.
# (وإن نذر) أن يهب لفلان شيئا (أو حلف أن يهب له) شيئا (بر بالإيجاب)
~~للهبة، سواء قبل الموهوب له أو لا.
### | [فصل الاسم العرفي]
# فصل (والاسم العرفي ما اشتهر مجازه حتى غلب على حقيقته بحيث لا يعرفها)
~~أي: الحقيقة (أكثر الناس كالراوية في العرف اسم للمزادة، وفي الحقيقة اسم
~~لما يستسقى عليه من الحيوانات) والمزادة بفتح الميم والقياس كسرها وهي شطر
~~الراوية والجمع مزايد (والظعينة في العرف المرأة) في الهودج (وفي الحقيقة
~~اسم ms3284 للناقة التي يظعن عليها، والدابة في العرف اسم لذوات الأربع من خيل
~~وبغال وحمير، وفي الحقيقة اسم لما دب ودرج، والعذرة والغائط في العرف
~~الفضلة المستقذرة، وفي الحقيقة فناء الدار، والغائط المكان المطمئن من
~~الأرض فهذا المذكور ونحوه) ما غلب مجازه على الحقيقة (تتعلق اليمين فيه
~~بالعرف دون الحقيقة) .
# قال ابن القيم في إعلام الموقعين المثال الثاني مما تتغير به الفتوى
~~لتغير العرف والعادة موجبات الأيمان والإقرار والنذور وغيرها، فمن ذلك أن
~~الحالف إذا حلف لا ركبت دابة وكان في بلد عرفهم في لفظ الدابة الحمار اختصت
~~يمينه به، ولا يحنث بركوب الفرس ولا الجمل، وإن كان عرفهم في لفظ
# PageV06P394
# الدابة الفرس خاصة حملت يمينه عليها دون الحمار، وكذلك إن كان الحالف مما
~~عادته ركوب نوع خاص من الدواب كالأمراء ومن جرى مجراهم، حملت يمينه على ما
~~اعتاده من ركوب الدواب، فيفتى في كل بلد بحسب عرف أهله، ويفتى كل أحد بحسب
~~عادته.
# وكذلك إذا حلف لا أكلت رأسا في بلد عادة أهله أكل رءوس الضأن خاصة، لم
~~يحنث بأكل رءوس الطير والسمك ونحوها، وإن كان عادتهم أكل السمك حنث بأكل
~~رءوسها، وكذلك وإذا حلف لا اشتريت كذا ولا بعته ولا حرثت هذه الأرض ولا
~~زرعتها ونحو ذلك، وعادته أن لا يباشر ذلك بنفسه كالملوك - حنث قطعا بالإذن
~~والتوكيل فيه، فإنه نفس ما حلف عليه، وإن كان عادته مباشرة ذلك بنفسه كآحاد
~~الناس، فإن قصد منع (نفسه من المباشرة، لم يحنث بالتوكيل، وإن قصد عدم
~~الفعل والمنع منه) جملة - حنث بالتوكيل، وإن أطلق اعتبر سبب اليمين وما
~~هيجها انتهى.
# (فمن حلف لا يأكل عيشا وهو لغة الحياة حنث بأكل خبز) ؛ لأنه المعروف فيه،
~~(و) من حلف (لا يطأ امرأته أو أمته، حنث بجماعها) ، أي: المحلوف عليها،
~~لانصراف اللفظ إليه عرفا، ولذلك لو حلف على ترك وطء زوجته كان موليا، (و)
~~من حلف (لا يتسرى حنث بوطء أمته) سواء أنزل أو لم ينزل؛ لأن التسري مأخوذ
~~من السر قال تعالى: {ولكن ms3285 لا تواعدوهن سرا} [البقرة: 235]
# وقال الشاعر:
# ألا زعمت بسباسة القوم أنني ... كبرت وأن لا يحسن السر أمثالي
# (و) من حلف (لا يطأ دارا أو لا يضع قدمه في دار حنث بدخولها راكبا وماشيا
~~وحافيا ومنتعلا) كما لو حلف لا يدخلها؛ لأن ظاهر الحال أن
# PageV06P395
# القصد امتناعه من دخولها، و (لا) يحنث (بدخول مقبرة) ؛ لأنها لا تسمى
~~دارا عرفا (و) من حلف (لا يركب أو لا يدخل بيتا حنث بركوب سفينة) ؛ لأنه
~~يسمى ركوبا، كقوله تعالى: {وقال اركبوا فيها} [هود: 41] {فإذا ركبوا في
~~الفلك} [العنكبوت: 65] (و) حنث ب (دخول مسجد) ؛ لقوله تعالى: {إن أول بيت
~~وضع للناس} [آل عمران: 96] {في بيوت أذن الله أن ترفع} [النور: 36] (و) حنث
~~بدخول (حمام) لحديث: «بئس البيت الحمام» رواه أبو داود وغيره (و) حنث بدخول
~~(بيت شعر وبيت أدم وخيمة) ؛ لقوله تعالى: {وجعل لكم من جلود الأنعام بيوتا}
~~[النحل: 80] الآية، والخيمة في معنى بيت الشعر، و (لا) يحنث بدخول (صفة دار
~~ودهليزها) ؛ لأنه لا يسمى بيتا؛ لأنه ليس محل البيتوتة.
# (و) إن حلف (لا يضرب فلانة فخنقها أو نتف شعرها أو عضها لا تلذذا حنث)
~~لوجود المقصود بالضرب وهو التألم، وكذا لو حلف ليضربنها ففعل ذلك بر.
# (و) إن حلف (لا يشم الريحان فشم وردا أو بنفسجا أو ياسمينا) ولو يابسا
~~حنث، وكذا لو شم زنبقا أو نسرينا أو نرجسا ونحوه من كل زهر طيب الرائحة
~~(أو) حلف (لا يشم طيبا فشم نبتا ريحه طيب) كالخزامى حنث لطيب رائحته (أو)
~~حلف (لا يذوق شيئا فازدرده - ولو لم يدرك مذاقه حنث) ؛ لأن الذوق عرفا
~~الأكل، يقال ما ذقت لزيد طعاما أي: ما أكلت.
# تتمة قال ابن هشام في المغني في " أل " الجنسية والله لا أتزوج النساء
~~ولا ألبس الثياب يقع الحنث في الواحدة منها.
# PageV06P396
### | [فصل الاسم اللغوي]
# فصل (والاسم اللغوي ما لم يغلب مجازه) على حقيقته (فمن حلف لا يأكل لحما
~~- حنث بأكل سمك وأكل لحم يحرم) كغير مأكول، لدخوله في مسمى اللحم، و (لا)
~~يحنث ms3286 (بمرق لحم) ؛ لأنه ليس لحما (و) لا بأكل (مخ وشحم وكبد وكلية ومصران
~~وطحال وقلب وألية ودماغ وقانصة) واحدة القوانص وهي للطير بمنزلة المصارين
~~لغيرها (وكارع ولحم رأس ولسان) ؛ لأن مطلق اللحم لا يتناول شيئا من ذلك،
~~وبائع الرءوس يسمى رواسا لا لحاما.
# وحديث: «أحل لنا ميتتان ودمان» يدل على أن الكبد والطحال ليس بلحم، وهذا
~~مع الإطلاق، فإن كان نية أو سبب فكما تقدم (إلا بنيته اجتناب الدسم) فيحنث
~~بذلك كله، وكذا لو اقتضاه السبب، (و) (من حلف لا يأكل شحما، فأكل شحم الظهر
~~أو الجنب، أو أكل سمينها أو الألية أو السنام - حنث) ؛ لأن الشحم ما يذوب
~~من الحيوان بالنار، وقد سمى الله تعالى ما على الظهر من ذلك شحما بقوله:
~~{ومن البقر والغنم حرمنا عليهم شحومهما إلا ما حملت ظهورهما} [الأنعام:
~~146] الآية، والاستثناء معيار العموم و (لا) يحنث من حلف لا يأكل شحما (إن
~~أكل لحما أحمر) ولا بكبد وطحال ورأس وكلية وقلب وقانصة ونحوه مما ليس بشحم.
# (و) إن حلف (لا يأكل لبنا، فأكله - ولو من صيد أو من آدمية حنث) ؛ لأن
~~الاسم يتناوله حقيقة وعرفا، سواء كان حليبا أو رائبا أو مجمدا
# PageV06P397
# قال البهوتي: قلت: ولو محرما، كما تقدم في اللحم، و (لا) يحنث من حلف لا
~~يأكل لبنا (إن أكل زبدا أو سمنا أو كشكا أو مصلا أو جبنا أو أقطا ونحوه)
~~مما يعمل من اللبن ويختص باسم؛ لأنه لا يدخل في مسمى اللبن، والمصل
~~والمصالة ما سال من الأقط إذا طبخ ثم عصر.
# قال: في القاموس والأقط بكسر القاف اللبن المجفف (أو) ، أي: ولا يحنث من
~~حلف (لا يأكل زبدا وسمنا، فأكل الآخر ولم يظهر فيه طعمه) ؛ لأن لكل منهما
~~اسما يختص به، فإن ظهر فيه طعمه - حنث (أو حلف لا يأكلهما) ، أي: الزبد
~~والسمن (فأكل لبنا) فلا يحنث؛ لأنهما لا يدخلان في مسماه.
# (ومن حلف لا يأكل رأسا ولا بيضا، حنث بأكل رأس طير ورأس سمك ورأس جراد
~~وبيض ذلك) لدخوله في ms3287 مسمى الرأس والبيض.
# (وإن حلف لا يأكل من هذا الدقيق فاستفه أو خبزه وأكله حنث) لفعله ما حلف
~~لا يفعله.
# (و) إن حلف (لا يأكل فاكهة حنث بأكل تمر ورمان وبطيخ) ؛ لأنه ينضج ويحلو
~~ويتفكه به فيدخل في مسمى الفاكهة، وسواء الأصفر أو غيره (و) بأكل (كل ثمر
~~شجر غير بري) كبلح وعنب وتفاح وكمثرى وخوخ ومشمش وسفرجل وتوت وتين وموز
~~وأترج وجميز، وعطف النخل على الفاكهة في قوله تعالى: {فيهما فاكهة ونخل
~~ورمان} [الرحمن: 68] للتشريف لا للمغايرة كقوله تعالى: {من كان عدوا لله
~~وملائكته ورسله وجبريل وميكال} [البقرة: 98] .
# (ولو) كان ثمر الشجر غير البري (يابسا كصنوبر وعناب وجوز ولوز وبندق
~~وفستق وتوت وزبيب وتين ومشمش وإجاص) بكسر الهمزة وتشديد الجيم؛ لأن يبس ذلك
~~لا يخرجه عن كونه فاكهة و (لا) يحنث بأكل (قثاء وخيار)
# PageV06P398
# لأنهما من الخضر لا من الفاكهة (و) لا بأكل (زيتون) ؛ لأن المقصود زيته،
~~ولا يتفكه به (و) لا بأكل (بلوط) ؛ لأنه إنما يؤكل للمجاعة أو التداوي، لا
~~للتفكه (و) لا بأكل (بطم) ؛ لأنه في معنى الزيتون (و) لا بأكل زعرور بضم
~~الزاي (أحمر) بخلاف الأبيض (و) لا بأكل (آس) ، أي: مرسين (وسائر ثمر شجر
~~بري لا يستطاب) كالقيقب والعفص، بخلاف الخرنوب (ولا بأكل قرع وباذنجان)
~~ونحو كرنب؛ لأنه من الخضر (ولا بأكل ما يكون بالأرض كجزر ولفت وفجل وقلقاس
~~ونحوه) ككمأة وسوطل؛ لأنه لا يسمى فاكهة.
# (و) من حلف (لا يأكل رطبا أو) لا يأكل (بسرا، فأكل مذنبا) بكسر النون
~~المشددة، أي: ما بدأ الإرطاب فيه من ذنبه (حنث) ؛ لأن فيه بسرا ورطبا ولا
~~يحنث إن أكل تمرا؛ لأنه لم يأكل بسرا ولا رطبا. (أو) أي: ولا يحنث (إن حلف
~~لا يأكل رطبا أو بسرا) وهو التمر قبل إرطابه (فأكل الآخر) ؛ لأنه لم يأت
~~المحلوف عليه (أو حلف لا يأكل تمرا، فأكل رطبا أو بسرا أو دبسا أو ناطفا)
~~معمولين من التمر؛ لأنه لم يأكل تمرا.
# (و) إن حلف (لا يأكل أدما حنث بأكل بيض ms3288 وشوي) بمعنى مشوي (وجبن وملح
~~وتمر) ، لحديث يوسف بن عبد الله بن سلام قال: «رأيت رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - وضع تمرة على كسرة، وقال: هذه إدام» رواه أبو داود وعنه - صلى
~~الله عليه وسلم -: «الأدم اللحم» وقال: «سيد إدامكم اللحم» رواه ابن ماجه
~~(و) أكل (زيتون ولبن وخل وكل مصطبغ به) أي: ما جرت العادة بأكل الخبز به
~~كالعسل والزيت والسمن، لحديث: «ائتدموا بالزيت وادهنوا به، فإنه من شجرة
~~مباركة» ، رواه ابن ماجه، وعنه - عليه الصلاة والسلام -: «نعم الأدم الخل»
~~والباقي في معناه.
# (و) إن حلف (لا يأكل
# PageV06P399
# قوتا حنث بأكل خبز وتمر ولحم ولبن وكل ما تبقى معه البينة) ؛ لأن كلا من
~~هذه يقتات في بعض البلاد، وكذا إن أكل سويقا أو سف دقيقا؛ لأنه يقتات، وكذا
~~حب يقتات خبزه، لحديث: «إنه كان يدخر قوت عياله سنة» ، وإنما كان يدخر
~~الحب.
# (و) إن حلف (لا يأكل طعاما حنث باستعمال ما يؤكل ويشرب) من قوت وأدم
~~وحلوى وفاكهة وجامد ومائع، قال تعالى: {كل الطعام كان حلا لبني إسرائيل إلا
~~ما حرم إسرائيل على نفسه} [آل عمران: 93] الآية. وقال - صلى الله عليه وسلم
~~-: «لا أعلم ما يجزئ عن الطعام والشراب إلا اللبن» . رواه ابن ماجه. و (لا)
~~يحنث بشرب (ماء و) استعمال (دواء و) لا بأكل (ورق شجر وتراب ونشارة خشب) ؛
~~لأن اسم الطعام لا يتناوله عرفا.
# (وإن حلف لا يشرب ماء حنث بماء وملح وماء نجس) ؛ لأنه ماء (لا) بشرب
~~(جلاب وماء ورد) ؛ لأنه ليس بماء.
# (وإن حلف لا يتغدى فأكل بعد الزوال أو حلف لا يتعشى فأكل بعد نصف الليل،
~~أو حلف لا يتسحر فأكل قبله) ، أي: قبل نصف الليل (لم يحنث) حيث لا نية؛ لأن
~~الغداء مأخوذ من الغدوة، وهي من طلوع الفجر إلى الزوال، والعشاء من العشي،
~~وهو من الزوال إلى نصف الليل، والسحور من السحر وهو من نصف الليل إلى طلوع
~~الفجر.
# (ويتجه) عدم الحنث (حيث لا عرف بخلافه) أما لو كان عرف بخلاف ms3289 ذلك، فتعلق
~~اليمين به كمن عادته وأهل بلدته الغداء بعد الزوال وحلف لا يتغدى ذلك
~~اليوم، فإنه يحنث بأكله بعد الزوال، وكذلك لو جرت العادة بالعشاء بعد نصف
~~الليل، وحلف لا يتعشى، فإنه يحنث بأكله بعد نصف الليل، أو جرت العادة
~~بالسحور قبل نصف الليل، وحلف لا يتسحر، فيحنث
# PageV06P400
# بأكله قبله عملا بالعرف والعادة، وهو متجه (والغداء والعشاء أن يأكل أكثر
~~من نصف شبعه) والأكلة ما يعده الناس أكلة، وبالضم اللقمة.
# (ومن أكل ما حلف لا يأكله مستهلكا في غيره كمن) حلف لا يأكله (فأكله في
~~خبيص أو حلف لا يأكل بيضا فأكل ناطفا، أو حلف لا يأكل شعيرا فأكل حنطة فيها
~~حبات شعير لم يحنث) ؛ لأن ما أكله لا يسمى سمنا ولا بيضا والحنطة فيها
~~شعيرا لا تسمى شعيرا (إلا إذا ظهر طعم شيء من محلوف عليه) كظهور طعم السمن
~~في الخبيص أو البيض في الناطف أو الشعير في الحنطة فيحنث.
# (ومن حلف لا يأكل سويقا، أو هذا السويق فشربه، أو حلف لا يشربه، فأكله
~~حنث) ؛ لأن اليمين على ترك أكل شيء أو شربه يقصد بها عرفا اجتنابه كقوله
~~تعالى: {إن الذين يأكلون أموال اليتامى ظلما} [النساء: 10] وقول الطبيب
~~للمريض لا تأكل عسلا.
# (و) وإن حلف عن شيء (لا يطعمه حنث بأكله وشربه ومصه) ؛ لأن الطعام كما
~~يتناول الأكل يتناول الشرب؛ لقوله تعالى {فمن شرب منه فليس مني ومن لم
~~يطعمه فإنه مني} [البقرة: 249] والمص لا يخلو عن كونه أكلا أو شربا و (لا)
~~يحنث من حلف لا يطعمه (بذوقه) ؛ لأنه لا يجاوز اللسان فليس طعاما، بخلاف
~~الأكل والشرب فيجاوزان الحلق.
# (وإن حلف لا يأكل أو حلف لا يشرب أو حلف لا يفعلهما) أي: الأكل والشرب
~~(لم يحنث بمص قصب سكر ومص رمان) ؛ لأنه ليس أكلا وشربا؛ عرفا، ولا يحنث
~~ببلع ذوب سكر في فيه بحلفه لا يأكل
# PageV06P401
# سكرا؛ لأنه في معنى مص القصب.
# (ويتجه أنه يحنث) من حلف لا يأكل سكرا، فتركه في فيه حتى ذاب وابتلعه
~~(لأن ms3290 ذوبه) كذلك (هو أكله عرفا) كذا قال، والمذهب عدم الحنث؛ لأنه ليس أكلا
~~حقيقة كما تقدم آنفا.
# (وإن حلف لا يأكل مائعا، فأكله بخبز) حنث؛ لأنه يسمى أكلا، لحديث «كلوا
~~الزيت وادهنوا به» .
# (أو) حلف (لا يشرب من النهر، أو) حلف لا يشرب من البئر (فاغترف) من
~~أحدهما (بإناء وشرب) منه، (حنث) ؛ لأنهما ليسا آلة شرب عادة، بل الشرب
~~منهما عرفا بالاغتراف باليد أو الإناء و (لا) يحنث (إن حلف لا يشرب من
~~الكوز) فصب منه في إناء وشربه (لأن الكوز آلة شرب) ، فالشرب منه حقيقة
~~الكرع فيه ولم يوجد.
# (و) من حلف (لا يأكل من هذه الشجرة حنث بثمرتها) إن أكلها (فقط) دون
~~ورقها ونحوه؛ لأنها التي يتبادر إلى الذهن فاختص اليمين بها (ولو لقطها من
~~تحتها) أو أكلها في إناء؛ لأنها من الشجرة (ويتجه هذا) أي: حنث من حلف لا
~~يأكل من هذه الشجرة بأكل ثمرتها (فيما) أي: شجرة (لها ثمر) أي: من شأنها
~~أنها تثمر ولو لم تكن مثمرة إذ ذاك (وإلا) تكن ذات ثمر كغالب الشجر البري
~~الذي ينبت بنفسه (حنث حالف بأكل ورقها وغصنها) لصدقه على أنه منها، وهو
~~متجه.
# (وإن حلف لا يأكل من هذه البقرة لا يعم ولدا ولبنا) ؛ لأنهما ليسا من
~~أجزائها، قاله في المجرد والفصول (وفي القواعد: لو حلف لا يأكل من هذه
~~الشاة حنث بأكل لبنها) ؛ لأنه لا يؤكل منها في الحياة عادة إلا اللبن
~~(ويتجه وهو) أي: حنثه (بأكل لبنها أصح)
# PageV06P402
# لأنه متولد من ذاتها، فيصدق على من أكل من لبنها أنه أكل منها، لا سيما
~~إن كان موجودا مستترا في ضرعها حال الحلف، وهو متجه.
# (و) من حلف (لا يأكل مما اشترى فلان فأكل من لبنه أو بيضه حنث) ؛ لأنه
~~أكل منه (وإن قال لا يأكل مما اشتراه فلان، فأكل من لبنه أو بيضه لم يحنث)
~~؛ لأن العقد لم يتعلق به. ذكره القاضي في خلافه.
# (ومن حلف لا يلبس شيئا، فلبس ثوبا أو درعا أو جوشنا) أو قلنسوة ms3291 أو عمامة
~~أو خفا أو نعلا، حنث؛ لأنه ملبوس حقيقة وعرفا كالثياب، «وقيل لابن عمر: إنك
~~تلبس هذه النعال، قال إني رأيت رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يلبسها» .
~~لكنه إن أدخل يده في الخف أو النعل لم يحنث؛ لأنه لا يعد لابسا عرفا (ومن
~~حلف لا يلبس ثوبا حنث كيف لبسه، ولو تعمم به، أو ارتدى بسراويل) حلف لا
~~يلبسها (أو اتزر بقميص) حلف لا يلبسه؛ لأنه لبس و (لا) يحنث (بطيه وتركه
~~على رأسه) مطويا (ولا بنومه عليه، أو تدثره) ، أي: جعله دثارا، أو التحافه
~~به؛ لأنه لا يسمى لبسا (ولا يلبس قميصا فارتدى به) أي: جعله مكان الرداء
~~(حنث) ؛ لأن المرتدي، لابس (ولا يحنث إن اتزر به) بأن جعله مكان الإزار.
# (ومن حلف لا يلبس حليا، فلبس حلية ذهب أو فضة أو جوهر، أو لبس منطقة
~~محلاة) بذلك، أو لبس خاتما من ذهب أو فضة (ولو في غير خنصر، أو) لبس (دراهم
~~أو دنانير في مرسلة) ، أي: مخنقة من لؤلؤ أو جوهر وحده (حنث) ؛ لقوله تعالى
# PageV06P403
# {ومن كل تأكلون لحما طريا وتستخرجون حلية تلبسونها} [فاطر: 12] {يحلون
~~فيها من أساور من ذهب ولؤلؤا} [الحج: 23] ولأن الفضة حلي إذا كانت سوارا أو
~~خلخالا، وكذا إذا كانت خاتما، ولأن اللؤلؤ والجوهر حلي مع غيره، فكان حليا
~~وحده كالذهب و (لا) يحنث من حلف لا يلبس حليا إن لبس (عقيقا أو سيحا أو
~~حريرا) ؛ لأنه لا يسمى حليا كخرز الزجاج (ولا إن حلف لا يلبس قلنسوة،
~~فلبسها في رجله) ؛ لأنه ليس لبسا لها.
# (و) من حلف (لا يدخل دار فلان، أو حلف لا يركب دابته، أو حلف لا يلبس
~~ثوبه - حنث بما جعله) فلان (لعبده) من دار ودابة وثوب؛ لأنه ملك سيده (أو
~~بما أجره) فلان من هذه (أو استأجره) منها لبقاء ملكه للمؤجر وكملك منافع ما
~~استأجره و (لا) يحنث (بما استعاره) فلان من هذه؛ لأنه لا يملك منافعه، بل
~~الإعارة إباحة، بخلاف الإجارة.
# (وإن حلف لا يدخل مسكنه) أي: ms3292 فلان (حنث بمستأجر) يسكنه وبمستعار يسكنه
~~(وبمغصوب يسكنه) ؛ لأنه مسكنه، و (لا) يحنث بدخول (ملكه الذي لا يسكنه) ؛
~~لأنه إنما حلف على مسكنه، وليس هذا مسكنا له (وإن قال والله لا أدخل ملكه،
~~لم يحنث بدخول مستأجر ولا مستعار) ؛ لأنه ليس ملكا له.
# (وإن حلف لا يركب دابة عبد فلان حنث بما جعل) من الدواب برسمه أي: العبد
~~لاختصاصه به (كحنثه) بحلفه (لا يركب رحل هذه الدابة أو لا يبيعه) إذا ركب
~~أو باع ما جعل رحلا لها.
# (و) إن حلف (لا يدخل دارا معينة فدخل سطحها) حنث؛ لأن الهواء تابع للقرار
~~(أو حلف لا يدخل بابها فحول الباب ودخله حنث) ؛ لأن المحدث هو بابها (ولا
~~يحنث إن دخل طاق الباب) ؛ لأن الدار عرفا ما يغلق عليه بابها، وطاق الباب
~~خارج فليس ذلك منها (أو وقف على حائطها) فلا يحنث؛ لأنه لا يسمى دخولا كما
~~لو تعلق بغصن
# PageV06P404
# شجرة خارج الدار وأصلها بها، فإن صعد على الشجرة حتى صار في مقابلة سطحها
~~بين حيطانها - حنث؛ لأن الهواء تابع للقرار كما لو أقام على سطحها أو كانت
~~الشجرة في غير الدار، فتعلق بفرع ماد على الدار مقابلة سطحها - حنث (و) إن
~~حلف (ليخرجن منها فصعد سطحها، لم يبر) ؛ لأن سطحها منها (وإن) حلف لا يخرج
~~منها فصعده، أي: سطحها (لم يحنث) ، فإن كانت نية أو سبب عمل بها.
# تتمة: ولو حلف لا يضع قدمه في الدار ولا يطؤها، فدخلها راكبا أو ماشيا أو
~~حافيا أو منتعلا حنث.
# وإن حلف (لا يكلم إنسانا حنث بكلام كل إنسان) ذكر أو أنثى، صغير أو كبير،
~~حر أو رقيق؛ لأنه نكرة في سياق النفي، فيعم (حتى) بقوله له (تنح أو اسكت)
~~أو زجره بكل لفظ؛ لأنه كلام فيدخل فيما حلف على عدمه و (لا) يحنث (بسلام من
~~صلاة صلاها إماما) نصا؛ لأنه قول مشروع في الصلاة كالتكبيرة.
# (و) إن حلف (لا كلمت زيدا، فكاتبه أو راسله حنث) ؛ لقوله تعالى: {وما كان
~~لبشر أن يكلمه الله ms3293 إلا وحيا أو من وراء حجاب أو يرسل رسولا} [الشورى: 51]
~~وحديث «ما بين دفتي المصحف كلام الله» (ما لم ينو حالف مشافهته) (بالكلام)
~~، فلا يحنث بالمكاتبة ولا المراسلة، لعدم المشافهة فيهما و (لا) يحنث (إذا
~~أرتج عليه) أي المحلوف عليه أن لا يكلمه (في صلاة، ففتح عليه) .
# وإن لم يكن إماما له، ولو قصد بذلك التنبيه عليه؛ لأنه كلام الله وليس
~~كلام الآدميين، قال أبو الوفاء: لو حلف لا يسمع كلام الله فسمع القرآن حنث
~~إجماعا (وإن حلف لا بدأته بكلام، فتكلما معا لم يحنث) ؛ لأنه لم يبدأه به
~~حيث لم يتقدمه به، (و) إن حلف (لا كلمته) ، أي: فلانا (حتى يكلمني أو حتى
~~يبدأني بكلام فتكلما معا حنث) لمخالفته ما حلف عليه.
# (و) إن حلف (لا كلمته حينا أو) حلف لا كلمته (الزمان ولا نية) لحالف تخص
~~من قدر معينا (و) المدة (ستة أشهر) نص عليه في الأولى لقول ابن عباس في
~~قوله تعالى {تؤتي أكلها كل حين بإذن ربها} [إبراهيم: 25] إنه ستة أشهر،
~~وقال
# PageV06P405
# عكرمة وسعيد بن جبير وأبو عبيد والزمان معرفا، في معناه (و) إن حلف لا
~~كلمت زيدا (زمنا أو أمدا أو دهرا أو بعيدا أو مليا أو عمرا أو طويلا أو
~~حقبا بضم القاف أو وقتا فالمدة أقل زمان) ؛ لأن هذه الأشياء لا حد لها لا
~~لغة ولا عرفا، بل تقع على القليل والكثير، فوجب حملها على أقل ما يتناوله
~~الاسم، وقد يكون البعيد قريبا بالنسبة إلى ما هو أقرب منه وبالعكس، ولا
~~يجوز التخصيص بالتحكم.
# (و) إن حلف لا كلمته (العمر) معرفا أو حلف لا كلمته الأبد معرفا (أو) حلف
~~لا كلمته (الدهر) معرفا، فذلك كل الزمان حملا لأل على الاستغراق لتبادره
~~(و) الحقب معرفا بسكون القاف، (ثمانون سنة) جزم به جمع (و) إن حلف لا كلمته
~~أشهرا، أو لا كلمته شهورا، أو لا كلمته أياما، فذلك ثلاثة أشهر في الأولين
~~أو أيام في الأخيرة؛ لأن الثلاثة أقل الجمع، والزائد مشكوك فيه، وإن عين ms3294
~~بحلفه أياما تبعها الليالي (ويدخل ما بينهما) أي: الشهور والأيام (من ليل
~~أو نهار) قال في المبدع وإن عين أياما تبعتها الليالي.
# (و) إن حلف لا كلمته (إلى الحصاد أو) إلى الجذاذ، فإنه تنتهي مدة حلفه
~~(إلى أول مدته) أي الحصاد أو الجذاذ؛ لأن " إلى " لانتهاء الغاية، فلا تدخل
~~مدتها في حلفه. (ويتجه) اعتبار أول مدة الحصاد والجذاذ (ببلد حالف) فلا
~~اعتبار بوقوع ذلك ببلد غيره، وإن كانت بالقرب منه. (و) يتجه (أنه يعتبر)
~~ابتداء الحصاد والجذاذ ببلدة كان فيها الحالف (حال حلف، لا) حال (حنث) ،
~~فلو حلف وهو ساكن في مصر مثلا: لا يكلم زيدا إلى الحصاد أو الجذاذ، ثم
~~انتقل إلى الشام، وكلمه قبل وقوع ذلك فيها بشهر، لم يحنث؛ لأنه صدق عليه
~~أنه كلمه بعد وقوع ذلك بمصر، فانحلت يمينه بشروع أهل مصر في ذلك؛ لأنهم
~~يشرعون في الحصاد والجذاذ قبل أهل الشام بأكثر من شهر ضرورة،
# PageV06P406
# وهو متجه.
# (و) إن حلف لا كلمت زيدا (الحول) فمدة حلفه (حول) كامل من اليمين (لا
~~تتمته) إن حلف في أثناء حول. قال في الفروع: أومأ إليه أحمد.
# (ويتجه بل) حكم من حلف لا يكلم زيدا لحول (كتفصيل طلاق) فيمن قال لامرأته
~~أنت طالق الشهر أو الحول، فإنها تطلق بمضيه إلا أن ينوي وقوعه في الحال،
~~فيقع كما مر؛ لأنه جعل ذلك غاية للوقوع - ولا غاية لآخره فوجب أن يجعل غاية
~~لأوله، ولأن هذا يحتمل أن يكون موقتا لإيقاعه فلم يقع بالشك، وأما إذا نوى
~~وقوعه في الحال، فيقع؛ لأنه أقر على نفسه بما هو أغلظ، ولفظه يحتمله، وهو
~~متجه.
# (و) إن حلف (لا يتكلم فقرأ أو سبح أو ذكر الله تعالى، أو قال لمن دق عليه
~~الباب: {ادخلوها بسلام آمنين} [الحجر: 46] يقصد القرآن وتنبيهه، لم يحنث) ؛
~~لأن الكلام عرفا كلام الآدميين خاصة، لحديث: «إن الله يحدث من أمره ما شاء،
~~وقد أحدث ألا تتكلموا في الصلاة» . وقال زيد بن أرقم: كنا نتكلم في الصلاة
~~حتى نزل: {وقوموا لله قانتين} ms3295 [البقرة: 238]
# PageV06P407
# فأمرنا بالسكوت، ونهينا عن الكلام، وقال تعالى: {آيتك ألا تكلم الناس
~~ثلاثة أيام إلا رمزا واذكر ربك كثيرا وسبح بالعشي والإبكار} [آل عمران: 41]
~~، ولأن ما لا يحنث به في الصلاة لا يحنث به خارجها (وإن لم يقصد) بقوله
~~{ادخلوها بسلام آمنين} [الحجر: 46] (القرآن - حنث) ؛ لأنه من كلام الناس
~~صرح به جماعة من الأصحاب، منهم الموفق (ويتجه اعتبار هذا التفصيل فيما يبطل
~~الصلاة) لا في الحنث وأنه، أي: المبطل للصلاة (خاص بما) ، أي: لفظ يخاطب به
~~الناس بعضهم بعضا، (وقد وقع نظيره في القرآن كهذا) المذكور (ونحو) قوله
~~تعالى: {يا يحيى خذ الكتاب} [مريم: 12] وقوله: {يا موسى لا تخف} [النمل:
~~10] وقوله: {آتنا غداءنا} [الكهف: 62] إلى غير ذلك من ألفاظ الخطاب (بخلاف
~~نحو قوله: {حم} [الزخرف: 1] {والكتاب المبين} [الزخرف: 2] وقوله: {إن
~~المتقين في جنات} [القمر: 54] وقوله: {الله لا إله إلا هو الحي القيوم}
~~[البقرة: 255] ، (فلا يحنث) بشيء من ذلك وأشباهه (ولا تبطل صلاته) أيضا
~~(ولو قصد التنبيه خاصة، بدليل من سها إمامه أو استؤذن فسبح به) وهو متجه،
~~(وحقيقة الذكر ما نطق) ، أي: حرك لسانه (به) ولو لم يسمع نفسه به (فلا يبر
~~بدونه) ؛ لأن ما لا ينطق به من حديث النفس.
# PageV06P408
# (و) إن حلف (لا ملك له لم يحنث بدين) له، لاختصاص الملك بالأعيان
~~المالية، والدين إنما يتعين الملك فيما يقبضه منه.
# (و) إن حلف (لا مال له أو أنه لا يملك مالا حنث حتى بملك مال غير زكوي،
~~وبدين له، وضائع لم ييأس من عوده ومغصوب) ؛ لأن المال ما تناوله الناس عادة
~~لطلب الربح من الميل من يد إلى يد، ومن جانب إلى جانب، سواء وجبت فيه
~~الزكاة أو لا لقول عمر: أصبت أرضا بخيبر لم أصب مالا قط هو أنفس عندي منه.
~~وفي الحديث: «خير المال سكة مأبورة، أو مهرة مأمورة» . والسكة الطريقة من
~~النخل المصطفة، والتأبير التلقيح وقيل: السكة سكة الحرث.
# وأما حنثه بالدين فلأنه مال ينعقد عليه حول الزكاة، ويصح إخراجها عنه،
~~ويصح التصرف فيه بالإبراء ms3296 والحوالة والمعاوضة عنه لمن هو في ذمته، والتوكيل
~~في استيفائه، وأما حنثه بالضائع الذي لم ييأس من عوده وبالمغصوب منه؛ لأن
~~الأصل بقاؤه في ملكه، فحنث به، ولا يحنث من حلف لا مال له أو (لا) يملك
~~مالا (بمستأجر ولا بواجب حق شفعة) قبل أخذها؛ لأنه لا يسمى (مالا) عرفا.
# (و) إن حلف (ليضربنه بمائة، فجمعها وضربه بها ضربة واحدة بر) ؛ لأنه ضربه
~~بالمائة، و (لا) يبر (إن حلف ليضربنه مائة) فجمعها وضربه ضربة واحدة (ولو
~~آلمه) بها؛ لأن ظاهر يمينه أن يضربه مائة ضربة ليتكرر ألمه بتكرار الضرب،
~~بدليل أنه لو ضربه مائة بسوط واحد بر بغير خلاف، ولو عاد العدد إلى السوط
~~لم يبر بالضرب بسوط واحد، كما لو حلف ليضربنه بمائة سوط، ولأن السوط هنا
~~آلة أقيمت مقام المصدر، وانتصب انتصابه، فمعنى كلامه لأضربنه مائة ضربة
~~بسوط، وهذا هو المفهوم من كلامه، والذي تقتضيه اللغة، فلا يبر بما يخالف
~~ذلك، أما أيوب - عليه الصلاة والسلام - فإن الله - تعالى - أرخص له رفقا
~~بامرأته لبرها به وإحسانها إليه، ليجمع له بين بره في يمينه ورفقه بامرأته،
~~ولذلك امتن عليها بهذا، وذكره في جملة ما من عليه به من معافاته
# PageV06P409
# إياه من بلائه وإخراج الماء له، فيختص هذا به كاختصاصه بما ذكر معه، ولو
~~كان هذا الحكم عاما لكل أحد لما خص أيوب بالمنة عليه، وكذلك المريض الذي
~~يخاف تلفه رخص له بذلك في الحدود دون غيره، وإذا لم يتعده هذا الحكم في
~~الحد الذي ورد النص به، فلأن لا يتعداه إلى اليمين أولى.
### | [فصل حلف لا يلبس من غزلها]
# فصل (وإن حلف لا يلبس من غزلها) ، أي: امرأة عينها (وعليه منه) فاستدامه
~~حنث نصا؛ لأن استدامة اللبس لبس، ولهذا وجبت الفدية على ذكر أحرم في مخيط
~~واستدامه، (أو) حلف (لا يركب أو لا يلبس أو لا يقوم أو لا يقعد أو لا
~~يسافر) واستدام ذلك حنث؛ لأنه يصح أن يقول ركبت يوما، ولبست يوما، وقمت
~~يوما، وقعدت يوما، وسافرت ms3297 شهرا.
# (أو) حلف (لا يطأ) واستدام ذلك، حنث، لما سبق (أو) حلف (لا يمسك) شيئا هو
~~ماسكه، واستدام ذلك حنث، لوجود الإمساك، ولذلك من أحرم وبيده المشاهدة، صيد
~~لزمه إرساله (أو) حلف (لا يشارك) واستدام الشركة حنث (أو) حلف (لا يطوف) أو
~~لا يسعى (وهو كذلك) ، أي: متلبس به، واستدام ذلك، حنث (أو) حلف (لا يدخل
~~دارا وهو داخلها) ودام حنث إذ استدامة المقام في ملك الغير كابتدائه في
~~التحريم (أو) حلف (لا يضاجعها على فراش فضاجعته، ودام كذلك) حنث بالاستدامة
~~كالابتداء (أو) حلف (لا يدخل على فلان بيتا، فدخل فلان) بيتا (فأقام معه
~~حنث) قياسا على التي قبلها.
# وكذا كل فعل ينقضي ويتجدد بتجدد الزمان كالكتابة والخياطة والبناء إذا
~~حلف لا يفعله واستدام حنث (ما لم
# PageV06P410
# تكن) لحالف (نية) كأن نوى لا يلبس من غزلها غير ما هو لابسه أو غير هذا
~~اليوم، أو لا يسافر أو لا يطأ غير هذه المرة، فيرجع إلى نيته، فإن لم تكن
~~نية فإلى سبب اليمين إن كان.
# (وكذا) إن حلف (لا يصوم) واستدام الصيام حنث؛ لأنه يسمى صائما (أو) حلف
~~(لا يحج وهو كذلك) أي: متلبس بما حلف لا يفعله مما سبق ودام حنث (خلافا له)
~~أي: صاحب الإقناع فإنه قال: ولا يحج ولا يعتمر - حنث بإحرام، ولا يصوم، حنث
~~بشروع صحيح، ولو كان حال حلفه صائما أو حاجا فاستدام، لم يحنث انتهى. وهو
~~أحد وجهين أطلقهما في الرعاية والمذهب منهما ما قاله المصنف تبعا للمنتهى.
# و (لا) يحنث (إن حلف لا يتزوج أو لا يتطهر أو لا يتطيب فاستدام ذلك) ؛
~~لأن اسم الفعل في هذه الثلاثة لا يطلق على مستديمها، فلا يقال تزوجت أو
~~تطهرت أو تطيبت شهرا، بل منذ شهر؛ لأن فعلها انقضى فلا يتجدد بتجدد الزمان،
~~والباقي أثره، ولم ينزل الشرع استدامة التزويج والطيب منزلة ابتدائهما في
~~الإحرام.
# (و) إن حلف (لا يسكن دار كذا، أو لا يساكن فلانا وهو ساكن معه أو مساكن
~~له فأقام فوق زمن يمكنه ms3298 الخروج فيه عادة نهارا بنفسه وأهله ومتاعه المقصود،
~~حنث) بالاستدامة؛ لأن استدامة السكن سكنى إلا أن يقيم لنقل متاعه وأهله.
~~ذكره في المغني وغيره؛ لأن الانتقال لا يكون إلا بالأهل والمال وإن تردد
~~إلى الدار لنقل المتاع أو عيادة مريض، لم يحنث ذكره في الكافي ونصره في
~~الشرح؛ لأن هذا كله ليس سكنى، ولو خشي على نفسه إن خرج فله أن يقيم إلى أن
~~يمكنه الخروج؛ لأنه أقام لدفع الضرر، وإزالته عند ذلك مطلوبة شرعا، فلم
~~تدخل تحت النهي، ويكون خروجه بحسب العادة، لا ليلا، فلو كان ذا متاع كثير
# PageV06P411
# فنقله قليلا على العادة بحيث لا يترك النقل المعتاد، لم يحنث. وإن أقام
~~على ذلك أياما للحاجة. (ولا يلزمه جمع دواب البلد لنقله، ولا يلزمه) أيضا
~~(النقل وقت استراحة عند تعب وأوقات صلاة) ؛ لأنه خلاف المعتاد، وإن خرج دون
~~متاعه المقصود بالأهل والمال.
# فائدة لو حلف لا يسكن هذه الدار مدة كذا - ونيته بحلفه ذلك نفسه دون أهله
~~خرج منها بنفسه وما يتأثث به، ويستعمله من متاعه منفردا عن أهله الذين في
~~الدار، لم يحنث، ويدين فيما بينه وبين الله تعالى. ذكره القاضي.
# (ولو بنى بينه وبين فلان حاجزا - وهما متساكنان حنث) لتساكنهما قبل
~~انتهاء بناء الحاجز، (ولا يحنث إن أودع متاعه أو أعاده أو ملكه) لغيره بلا
~~حيلة، (أو لم يجد مسكينا) ينتقل إليه، (أو لم يجد ما ينقله) ، أي: متاعه
~~(به أو أبت زوجته الخروج معه ولا يمكنه إجبارها ولا النقلة بدونها) فأقام
~~(مع نية النقلة) إذا قدر عليها، (أو أمكنته) نقله (بدونها) ، أي: زوجته
~~(فخرج وحده) لوجود مقدوره من النقلة، وكذا إن كان الحلف في جوف الليل في
~~وقت لا يجد منزلا يتحول إليه، أو يحول بينه وبين المنزل الذي يريد التحول
~~إليه أبواب مغلقة لا يمكنه فتحها، أو خاف على نفسه أو أهله أو ماله، فأقام
~~في طلب النقلة أو انتظار زوال المانع، أو خرج طالبا للنقلة، فتعذرت عليه،
~~لكونه لم يجد بهائم ينقل عليها، ولم ms3299 يمكنه النقلة بدونها، فأقام ناويا
~~للنقلة متى قدر عليها، لم يحنث وإن أقام أياما وليالي؛ لأن إقامته عنده غير
~~اختيار منه، لعدم تمكنه من النقلة كالمقيم للإكراه، فلو أمكنته النقلة
~~بحمالين بلا بهائم، أو أقام غير ناو للنقلة متى قدر عليها - حنث، (جزم به
~~في الكافي والشرح أو كان بالدار حجرتان لكل
# PageV06P412
# حجرة) أي: مسكن (باب ومرفق) أي: مرحاض يختص بها (فسكن كل واحدة حجرة، ولا
~~نية) لحالف تمنع ذلك (ولا سبب) ليمينه يقتضي منعه منه (لم يحنث) ؛ لأنه ليس
~~مساكنا له، بل وحده وإن كان نية أو سبب رجع إليه.
# (ولا) يحنث (إن حلف على دار معينة لا ساكنته) ، أي: فلانا (بها، وهم) ،
~~أي: الحالف وفلان (غير متساكنين) عند حلف (فبنيا بينهما) ، أي: الموضعين
~~الذي يريد كل منهما أن يسكنه (حائطا، وفتح كل منهما لنفسه بابا وسكناها) ؛
~~لأنه لم يساكنه.
# (وإن حلف ليخرجن) من هذه الدار (أو حلف ليرحلن من هذه الدار، أو حلف لا
~~يأوي) في هذه الدار (أو حلف لا ينزل فيها) فهو كحلفه (لا يسكنها) فيما تقدم
~~تفصيله، (وكذا) إذا حلف ليخرجن أو ليرحلن من هذه (البلد إلا أنه يبر
~~بخروجه) من البلد (وحده إذا حلف ليخرجن منه) ، أي: البلد؛ لأنه يصدق عليه
~~أنه خرج منه إذن، بخلاف الدار؛ لأن صاحبها يخرج منها في اليوم مرات عادة
~~فظاهر حاله أنه يريد غير ذلك المعتاد، وعلم منه أنه لا يبر بخروجه وحده إذا
~~حلف ليرحلن من هذه البلد بل بأهله ومتاعه المقصود على ما تقدم في الدار،
~~(ولا يحنث بعوده) إلى الدار أو البلد (إذا حلف ليخرجن أو ليرحلن من الدار)
~~لا إن حلف لا يسكنها (أو من البلد وخرج) ؛ لأن يمينه انحلت بالخروج المحلوف
~~عليه (ما لم تكن له نية أو) يكن هناك (سبب) يقتضي هجران ما حلف على الرحيل
~~منه (كظلم لم يزل) فيحنث بعوده.
# (والسفر القصير سفر يبر به من حلف ليسافرن، ويحنث به من حلف لا يسافر)
~~لدخوله في مسمى السفر (وكذا النوم ms3300 اليسير) ، ولو لم ينقض الوضوء يبر به من
~~حلف لينامن، ويحنث به من حلف لا ينام.
# (و) لو حلف (ليأكلن أكلة بالفتح) ، أي: بفتح الهمزة (لم يبر حتى
# PageV06P413
# يأكل ما يعده الناس أكلة) وهي المرة من الأكل (والأكلة بالضم اللقمة)
~~ومنه حديث «فليناوله في يده أكلة أو أكلتين» .
# (و) إن حلف (لا يسكن الدار) أو البلد (فدخلها، أو كان فيها غير ساكن)
~~كالزائر (فدام جلوسه، لم يحنث) قال الشيخ تقي الدين: الزيارة ليست بسكنى
~~اتفاقا، ولو طالت مدتها.
# (و) إن حلف (لا يدخل دارا) أو نحوها (فحمل وأدخلها، وأمكنه الامتناع فلم
~~يمتنع) حنث، لدخوله غير مكره، ومتى دخلها بعد اختيار - حنث (أو) حلف (لا
~~يستخدم رجلا) مثلا حرا أو عبدا (فخدمه) المحلوف عليه (وهو) ، أي: الحالف
~~(ساكن حنث) ؛ لأن الإقرار على خدمته استخدام له، ولهذا يقال: فلان استخدم
~~عبده إذا خدمه ولو بلا أمره.
# (وإن لم يمكنه) ، أي: المكره (الامتناع لم يحنث) نصا؛ لأن فعل المكره لا
~~ينسب إليه، (ويحنث من أكره بالاستدامة بعد زوال الإكراه) ؛ لأن استدامة
~~الدخول بمنزلة ابتدائه، أشبه ما لو دخل مختارا، ومتى دخل باختياره - حنث
~~سواء كان ماشيا أو راكبا أو محمولا، أو ألقى نفسه في ماء فجره إليها أو سبح
~~فيها فدخلها، وسواء دخل من بابها أو تسور حائطها، أو دخل من طاقة فيها، أو
~~نقب حائطها ودخل من ظهرها، أو غير ذلك. .
### | [فصل حلف ليشربن هذا الماء غدا]
# فصل (ومن حلف ليشربن هذا الماء غدا) أو في غد (أو) حلف ليضربن غلامه غدا
~~أو في غد (فتلف المحلوف عليه) ، أي: الماء بأن أريق ونحوه، أو الغلام بأن
~~مات (قبل الغد أو فيه) ، أي: الغد (قبل الشرب أو الضرب - حنث حال تلفه) ؛
~~لأنه لم يفعل ما حلف على فعله في وقته بلا إكراه ولا نسيان، وهو
# PageV06P414
# من أهل الحنث كما لو أتلفه باختيار، (وكما لو حلف ليحجن العام فلم يقدر
~~لمرض أو عدم نفقة) فيحنث.
# (ويتجه وكذا) لو حلف (ليقضينه حقه غدا، فأعسر) قبل ms3301 مجيء الغد أو فيه، أو
~~مات الحالف، فيحنث لليأس من فعل المحلوف عليه، وهو متجه.
# و (لا) يحنث (إن جن حالف) ليفعلن كذا غدا أو في غد (قبل الغد حتى خرج
~~الغد) ، أي: المجنون ليس من أهل الحنث؛ لأنه لا ينسب إليه فعل ولا ترك يعتد
~~به، (وإن أفاق) من جنونه (قبل خروجه، أي: الغد حنث أمكنه فعله) بأن أدرك
~~جزءا من الغد يسعه (أو لا) ؛ لأنه أدرك جزءا يصح أن ينسب إليه الحنث، ويحكم
~~بحنثه (من أول الغد) كما لو أفاق في أول جزء ولو لم يتسع للعقل ثم جن
~~بقيته.
# (ويتجه باحتمال قوي ما لم يتلف) محلوف عليه (حال جنونه) ، أي: الحالف،
~~فإن أفاق قبل انقضاء الغد ووجد محلوف عليه تالفا، فلا يحنث، لتعذر فعل ما
~~حلف على فعله. (و) يتجه (أن إغماء ونوما) طرأ على الحالف (كجنون) لفقده
~~شعوره بطروء ذلك عليه، فلم يترتب عليه حكم لسقوط اختياره بذلك، وهو متجه.
# (و) لا يحنث (إن مات حالف قبل الغد أو أكره) على ترك شربه أو ضربه حتى
~~خرج الغد (وإن قال:) والله لأشربن هذا الماء أو لأضربن غلامي ونحوه (اليوم،
~~ويتجه أو أطلق) بأن لم يقل اليوم (خلافا لهما) أي: للإقناع والمنتهى
~~(فأمكنه) فعل محلوف عليه بأن مضى بعد يمينه
# PageV06P415
# ما (يتسع لفعله) فتلف (محلوف عليه قبله) (حنث عقبه) لليأس من فعله بتلفه،
~~وقوله خلافا لهما، أي: للمنتهى من وجه وللإقناع من وجهين، فصاحب المنتهى لم
~~يتعرض للإطلاق هنا، وعبارته: " وإن قال اليوم فأمكنه، فتلف - حنث عقبه ".
~~وصاحب الإقناع لم يتعرض للإطلاق وظاهره أيضا أنه يحنث بتلف محلوف عليه قبل
~~تمكنه من فعله، وعبارته: " وإن حلف ليضربن هذا الغلام أو ليأكلن هذا الرغيف
~~اليوم، ومات الحالف حنث " ونصوصهم تأبى ما قالاه من عدم الإطلاق، ولكنها
~~صريحة بظاهر الإقناع من أنه يحنث الحالف بتلف محلوف عليه قبل تمكنه من
~~فعله.
# قال في الإنصاف لو حلف ليفعلن شيئا وعين وقتا أو أطلق، فمات الحالف،
~~وتلف، المحلوف عليه قبل أن ms3302 يمضي وقت يمكن فعله فيه حنث، نص عليه كإمكانه
~~(ولا يبر) من حلف ليضربنه غدا أو في غد أو يوم كذا (بضربه قبل وقت عينه) ؛
~~لأنه لم يفعل ما حلف عليه في وقته المعين، كما لو حلف ليصومن الجمعة فصام
~~يوم الخميس، ومحل هذا ما لم يقصد عدم مجاوزته كما تقدم أول الباب، وصرح به
~~في المستوعب والرعاية (و) لا يبر بضربه (ميتا) ؛ لأن اليمين إنما تنصرف
~~لضربه حيا تأليما له
# PageV06P416
# (ولهذا لا يبر بضرب لا يؤلم) المضروب، (ويبر) الحالف (بضربه مجنونا) حال
~~من المفعول؛ لأنه يتألم من الضرب كالعاقل.
# (ويتجه أو ضرب الحالف كذلك) ، أي: لو جن الحالف وضرب من حلف ليضربنه،
~~فإنه يبر بيمينه، إذ المقصود تأليم المحلوف عليه وقد حصل وهو متجه.
# (و) إن حلف لرب حق (ليقضينه حقه غدا فأبرأه) رب الحق (اليوم) ، لم يحنث؛
~~لأنه منعه بإبرائه من قضائه أشبه المكره، والظاهر أن مقصود اليمين البراءة
~~إليه في الغدو، (وقد حصلت) أو أخذ رب الحق (عنه عرضا) لحصول الإيفاء كحصوله
~~بجنس الحق (أو منع الحالف منه) ، أي: من قضاء الحق (كرها) بأن أكره على عدم
~~القضاء، فلا حنث كما لو حلف على ترك فعل فأكره على فعله، (أو مات) رب الحق
~~(فقضاه) الحالف (لورثته لم يحنث) لقيام وارثه في القضاء مقامه كوكيله.
# (ويتجه وكذا لو غاب) محلوف عليه (فدفعه) ، أي: الحق (لوكيله) أي: وكيل رب
~~الحق (لم يحنث وإلا) يدفعه لوكيله، بأن أبقاه تحت يده أو جعله أمانة عند من
~~لم يستأمنه رب الحق (حنث) الحالف، لعدم براءته بذلك، وهو متجه.
# (و) إن حلف (ليقضينه) حقه (عند رأس الهلال أو مع) رأسه (أو إلى رأسه أو)
~~إلى استهلاله (أو عند) رأس الشهر (أو مع رأس الشهر فمحله) أي القضاء الذي
~~يبرئه (عند غروب الشمس من آخر الشهر) فيبر بقضائه فيه (ويحنث) بقضائه
~~(بعده) أي: غروب الشمس من آخر الشهر، لفوات ما حلف عليه (ولا يضر تأخر فراغ
~~كيله ووزنه وعده وذرعه) لكثرته حيث شرع من ms3303 الغروب، (و) لا يضر تأخر فراغ
~~(أكله) إذا حلف ليأكلنه عند رأس الهلال ونحوه، وشرع فيه إذا تأخر لكثرته؛
~~لأنه غير مقصر وعملا بالعرف.
# وإن حلف على غريمه (لا أخذت حقك الحال مني، فأكره على دفعه،
# PageV06P417
# أو أخذه منه حاكم فدفعه لغريمه فأخذه غريمه حنث) الحالف نصا لحلفه (لا
~~تأخذ حقك علي) فأخذه لوجود ما حلف على تركه اختيارا، وهو الأخذ (لا إن أكره
~~قابض) على أخذ حقه؛ لأنه لا ينسب إليه فعل الأخذ؛ لأنه مكره عليه بلا حق
~~(ولا إن وضعه) حالف (بين يديه) ، أي: الغريم، أو وضعه (في حجره) بفتح الحاء
~~وكسرها، ولم يأخذه؛ لأنه لم يوجد المحلوف على تركه، وهو الأخذ (إلا إن كانت
~~يمينه لا أعطيكه) فيحنث بوضعه بين يديه أو في حجره؛ لأنه إعطاء (لبراءته) ،
~~أي: من عليه الحق (بمثل هذا) الفعل، أي: الوضع بين يديه أو في حجره (من ثمن
~~ومثمن وأجرة وزكاة) ونحوها.
# وإن حلف على مدينه لا فارقتني حتى أستوفي حقي منك، ففارق أحدهما الآخر
~~طوعا لا كرها قبل استيفاء حالف حقه (حنث) ؛ لأن المعنى لا حصل هنا فرقة وقد
~~حصلت طوعا، وإن حلف لافترقنا أو لا فارقتك حتى أستوفي حقي منك، فهرب من
~~عليه الحق منه حنث نصا، لحصول الفرقة بذلك (أو فلسه حاكم، وحكم عليه) ، أي:
~~الحالف (بفراقه) ففارقه حنث لما تقدم أو لم يحكم عليه الحاكم بغرامة ففارقه
~~لعلمه، بوجوب فراقه لعسرته حنث لما سبق.
# وكذا إن أبرأه الحالف من حقه، ففارقه أو أذن له أن يفارقه، ففارقه، أو
~~فارقه من غير إذن له في الفرقة، فيحنث، لما تقدم.
# وإن قضاه الدين قدر حقه، ففارقه ظنا أنه قد وفاه، فخرج رديئا أو مستحقا
~~فكناس؛ لأنه في معناه، فيحنث في طلاق وعتاق لا في يمين بالله ونذر، ولا
~~يحنث (إذا أكرها) أو أحدهما على فراقه؛ لأن فعلهما لا ينسب إلى واحد منهما
~~(أو قضاه بحقه عرضا) قبل فرقته، لحصول الاستيفاء بأخذ العرض كحصوله بجنس
~~الحق.
# (ويتجه ولو) أعطاه العرض المقضي ms3304 (بأكثر من قيمته) كما لو كان له
# PageV06P418
# بذمته عشرة دراهم فقضاه عنها عرضا يساوي ثمانية، وتراضيا على ذلك فلا
~~حنث، لحصول المقصود بذلك وهو القضاء، لا إن فعل ذلك حيلة على عدم الحنث، إذ
~~الحيلة لا تزيل الشيء عن حكمه، وهو متجه.
# (وفعل وكيله) ، أي: الحالف في كل ما تقدم ونظائره كفعله (هو، فمن حلف لا
~~يفعل كذا، فوكل من فعله ففعله) الوكيل (حنث) الحالف إلا أن ينوي المباشرة
~~بنفسه؛ لأن فعل وكيله كفعله نص عليه، (و) كذا (لو) حلف (ليفعلن كذا فوكل من
~~فعله) بر؛ لأن الفعل يضاف إلى الموكل فيه والآمر به، كما لو حلف لا يحلق
~~رأسه فأمر من حلقه، (وكذا لو حلف لا يبيع زيدا فباع ممن يعلم أنه يشتريه
~~له) فيحنث، لقيام وكيل زيد مقامه، فكأنه اشتراه بنفسه.
# (ويتجه باحتمال قوي وإن لم يعلم) الحالف أن المشتري اشتراه لزيد (فلا حنث
~~عليه حتى في طلاق وعتاق، وإنما اغتفر هنا؛ لأن المباشر غير المحلوف عليه)
~~وهو متجه.
# (ولو توكل حالف لا يبيع ونحوه) كلا يستأجر في (بيع) أو في إجارة، وباع أو
~~استأجر بطريق التوكيل عن غيره لم يحنث؛ لأن فعله مضاف إلى موكله دونه، ولا
~~فرق في ذلك بين ما إذا (أضافه لموكله) بأن قال للمشتري بعتك هذا عن موكلي
~~فلان ونحوه أو لا بأن لم يقل ذلك؛ لأن العقد في نفس الأمر مضافا لموكله
~~دونه. قال البهوتي: قلت: إلا أن يكون نية أو سبب اليمين الامتناع عن فعل
~~ذلك لنفسه وغيره، فيحنث إذن بذلك.
# وإن حلف مدين (لا فارقتك حتى أوفيك حقك فأبرئ) مدينه منه، لم يحنث
~~بفراقه؛ لأنه لم يبق له حق يوفيه له (أو أكره على فراقه) ففارقه (لم يحنث)
~~؛ لأن فعل المكره لا ينسب إليه، (وإن كان الحق عينا) كعارية أو وديعة
~~(فوهبت له) ، أي: الغريم الحالف (وقبل الهبة - حنث) بفراقه؛ لتركه
# PageV06P419
# الوفاء باختياره، ولا يحنث (إن أقبضها حالف) لربها قبل الهبة ثم وهبه
~~إياها ثم فارقه لحصول الوفاء.
# وإن كان ms3305 حلف من عليه أو عنده الحق لا أفارقك ولك في قبلي حق فأبرئ من
~~الدين أو وهب له الدين أو العين لم يحنث مطلقا سواء أقبضه العين قبل الهبة
~~أو لا، إذا لم يبق له حال الفرقة قبله حق.
# وقدر الفراق ما عد فراقا كفراق في بيع؛ لأنه لم يحد له حد شرعا فرجع فيه
~~للعرف كالحرز والقبض.
# وإن حلف لا يكفل مالا فكفل بدنا، وشرط البراءة من المال إن عجز عن إحضاره
~~لم يحنث؛ لأنه لم يكفل مالا، وعلم منه صحة ذلك الشرط فإن لم يشرط البراءة
~~حنث؛ لأنه يلزمه إذا عجز عن إحضاره.
### | [باب النذر]
# مصدر نذرت أنذر بضم الذال وكسرها، يقال نذر دم فلان؛ أي: أوجب قتله،
~~والأصل فيه الإجماع، وسنده قوله تعالى {يوفون بالنذر} [الإنسان: 7] ، وقوله
~~{وليوفوا نذورهم} [الحج: 29] ، وقوله - عليه الصلاة والسلام -: «من نذر أن
~~يطيع الله فليطعه، ومن نذر أن يعصي الله فلا يعصه» رواه البخاري من حديث
~~عائشة ويتعين الوفاء بنذر التبرر.
# (والنذر) في الشرع (إلزام مكلف مختار ولو كان كافرا بعبادة) لحديث عمر:
~~«إني كنت نذرت في الجاهلية أن أعتكف ليلة، فقال له النبي - صلى الله عليه
~~وسلم -
# PageV06P420
# أوف بنذرك» . ولأن نذر العبادة ليس عبادة (نفسه) مفعول إلزام (لله تعالى)
~~متعلق بإلزام؛ لحديث عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده مرفوعا: «لا نذر إلا فيما
~~ابتغي به وجه الله» . رواه أحمد وأبو داود
# (وبكل قول يدل عليه) أي: الإلزام؛ فلا يختص به، لله علي ونحوه، ولا ينعقد
~~بغير القول كالنكاح والطلاق (شيئا) مفعول ثان لإلزام، ولو كان ذلك (الشيء
~~لازما بأصل الشرع) على المذهب، ويأتي؛ وفي " الإقناع " والمنتهى " " غير
~~لازم بأصل الشرع، وكان على المصنف أن يقول خلافا لهما هنا غير محال ك: لله
~~علي صوم أمس؛ لأنه لا يتقوى انعقاده ولا الوفاء به؛ أشبه اليمين على
~~المستحيل؛ فإنه لا كفارة فيها، ويأتي (فلا تكفي نيته) ؛ أي: الناذر النذر
~~من غير قول كاليمين، لأنه التزام فلم ينعقد بغير القول كما تقدم.
# (ويتجه ms3306 انعقاده) أي: النذر (بإشارة أخرس) إذا فهمت منه كيمينه وهو متجه.
# (وهو) أي: النذر عقده والالتزام به (مكروه، ولو عبادة) لحديث: «النذر لا
~~يأتي بخير وإنما يستخرج به من البخيل» وقال ابن حامد وغيره: لا يرد قضاء
~~ولا يملك به شيئا محدثا، قال تعالى: {وربك يخلق ما يشاء ويختار ما كان لهم
~~الخيرة} [القصص: 68] (بل حرمه طائفة من أهل الحديث) ونقل عبد الله نهى عنه
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - إذا تقرر هذا (فيصلي النفل كما هو أي: لا
~~ينذره ثم يصليه) قال في " الفروع " وقال الشيخ تقي الدين: الحديث: (إيجاب
~~المؤمن على نفسه، أي: إذا أوجب المؤمن على نفسه، إيجابا لم يحتج إليه بنذره
~~إياه وعهده الله عليه، وطلب) حصول أمر غير حاصل غير مشروع (وسواء ذلك جهل
~~منه أو ظلم) منهي عنه، إذ ما شاء الله كان وما لم يشأ لم يكن، وقوله: لو
~~ابتلاني الله لصبرت ونحو ذلك إن كان
# PageV06P421
# وعدا أو التزاما، فنذر، وإن كان خبرا عن الحال ففيه تزكية النفس، وجهل
~~بحقيقة حالها انتهى.
# (وينعقد النذر في صوم واجب ك: لله علي صوم رمضان) ونحوه كصلاة الظهر.
# قال في " المبدع ": إنه ينعقد موجبا لكفارة يمين إن تركه، كما لو حلف لا
~~يفعله ففعله؛ فإن النذر كاليمين انتهى.
# وقال في " الاختيارات ": ما وجب بالشرع إذا نذره العبد، أو عاهد الله
~~عليه، أو بايع عليه الرسول أو الإمام، أو تحالف عليه جماعة فإن هذه العهود
~~والمواثيق تقتضي له وجوبا ثانيا غير الوجوب الثابت بمجرد الأمر الأول،
~~فيكون واجبا من وجهين، ويكون تركه موجبا لترك الواجب بالشرع والواجب
~~بالنذر.
# هذا هو التحقيق (فيكفر ناذر إن لم يصمه) ؛ أي: ما نذره من الواجب (كحلفه
~~عليه) بأن قال: والله لأصومن رمضان ثم لم يصمه؛ فيكفر، وظاهره سواء أفطر
~~لعذر أو غيره.
# قاله شيخ مشايخنا التغلبي، وعند الأكثر لا ينعقد النذر في واجب؛ لأن
~~النذر التزام، (ما) هو لازم، والمذهب الأول كما لا ينعقد بقوله: (لله علي
~~صوم أمس ونحوه ms3307 من المحال) لأنه لا يتصور الوفاء به، ولا كفارة فيه؛ لحديث
~~عقبة بن عامر، وتقدم.
### | [أنواع النذر المنعقدة ستة]
# (وأنواع النذر المنعقدة ستة) (أحدها) : النذر (المطلق) كقوله (لله علي
~~نذر) ، أو إن فعلت كذا فلله علي نذر ولا نية له تخصص بمحل أو زمن، وفعله؛
~~أي: ما علق عليه نذره، فعليه كفارة يمين لحديث عقبة بن عامر مرفوعا «كفارة
~~النذر إذا لم يسم كفارة يمين» . رواه ابن ماجه والترمذي، وقال حسن صحيح
~~غريب.
# النوع (الثاني نذر لجاج وغضب، وهو تعليقه) ؛ أي: النذر به (بشرط قصد
~~المنع من فعل شيء) أو بقصد الحمل؛ أي: الحث عليه، والتصديق إذا كان خبرا.
# فالأول كقوله: (إن كلمتك فعلي الحج أو الصوم سنة، أو مالي صدقة)
# PageV06P422
# أو، أي: والثاني كقوله (إن لم أخبرك بكذا فعلي الحج أو العتق أو صوم سنة
~~أو مالي صدقة، فيخير بين الفعل، أي: فعل ما التزمه أو كفارة يمين) لحديث
~~عمران بن حصين سمعت رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يقول: «لا نذر في غضب
~~وكفارته كفارة يمين» رواه سعيد.
# ولأنها يمين فيخير فيها بين الأمرين كاليمين بالله تعالى (ولا يضر قوله)
~~في نذر اللجاج والغضب (على مذهب من يلزم بذلك) المنذور كمالك (أو قوله لا
~~أقلد ومن يرى الكفارة ونحوه) لأنه توكيد والشرع لا يتغير به (ومن علق صدقة
~~شيء ببيعه، وعلقها آخر بشرائه فاشتراه، كفر كل واحد منهما كفارة يمين) نصا،
~~كما لو حلفا عليه، وحنث قال في: شرح الإقناع " قلت: إن تصدق به المشتري خرج
~~من العهدة انتهى.
# (ومن حلف فقال: علي عتق رقبة) إن لم أفعل كذا ونحوه (فحنث، فعليه كفارة
~~يمين) إن لم يعتق رقبة.
# (النوع الثالث: نذر فعل مباح كقوله: لله علي أن ألبس ثوبي، ولله علي أن
~~أركب دابتي، فيخير أيضا) بين فعله وكفارة يمين، كما لو حلف عليه، لما روى
~~أبو داود: «أن امرأة أتت النبي - صلى الله عليه وسلم - فقالت: إني نذرت أن
~~أضرب على رأسك بالدف، فقال: أوف بنذرك» .
# النوع ms3308 (الرابع نذر فعل مكروه كنذر طلاق ونحوه، ويتجه كإفراد صوم شهر رجب
~~أو إفراد جمعة أو إفراد سبت) لما فيه من التشبيه بمن يعظم ذلك، ومثله نذر
~~أكل بصل نيء وثوم وفجل وكراث، للنهي، وهو متجه (فيسن أن يكفر) ليخرج من
~~عهدة النذر (ولا يفعله) لأن ترك المكروه أولى، فإن فعله فلا كفارة عليه،
~~لأنه وفى بنذره.
# النوع (الخامس: نذر فعل معصية كشرب خمر وصوم يوم عيد أو حيض أو أيام
~~تشريق) أو ترك واجب (فيحرم الوفاء به، ولا كفارة)
# PageV06P423
# لحديث: «ومن نذر؛ أن يعصي الله فلا يعصه» .
# ولأن المعصية لا تباح في حال من الأحوال (ويكفر من لم يفعله) ؛ أي: نذر
~~المعصية كفارة يمين.
# روي نحوه عن ابن مسعود وابن عباس وعمران بن حصين وسمرة، كما لو حلف
~~ليفعلنه. ولم يفعله.
# (ويقضي صوم ما نذره غير يوم حيض) لانعقاد نذره؛ فتصح منه القربة، ويلغو
~~تعيينه؛ لكونه معصية كنذر مريض صوما يخاف عليه فيه، ينعقد نذره ويحرم صومه،
~~وكذا الصلاة في ثوب حرير أو مقبرة (مع الكفارة) ؛ لقوله - عليه الصلاة
~~والسلام - «لا نذر في معصية وكفارته كفارة يمين» رواه الخمسة. ولأن النذر
~~حكمه حكم اليمين.
# تنبيه: لو نذر صوم ليلة أو يوم أكل فيه، ويوم حيض بمفرده؛ فلا كفارة لأن
~~الليلة ليست بزمن صوم، والفرق بين هذا وبين يوم العيد وأيام التشريق أن
~~الحيض والأكل منافيان للصوم لمعنى فيهما، والعيد وأيام التشريق ليس منافيين
~~للصوم لمعنى فيه، وإنما المعنى في غيره، وهو كونه في ضيافة الله تعالى،
~~أشار إليه في " القواعد الأصولية ".
# (ومن نذر ذبح معصوم حتى نفسه) فعليه كفارة يمين، وهو قول ابن عباس؛ لحديث
~~«النذر حلفة وكفارته كفارة يمين» .
# (وتتعدد) كفارة على من نذر ذبح ولده بتعدد ولد؛ لأنه مفرد مضاف فيعم، ما
~~لم ينو بنذره ولدا معينا يذبحه؛ فتجزئه كفارة واحدة، وهكذا في " الإقناع "
~~وغيره مع قولهم بعده ولو كان المتروك خصالا كثيرة أجزأته كفارة واحدة، لأنه
~~نذر واحد كاليمين بالله.
# (وقاله الشيخ تقي الدين: النذر للقبور ms3309 أو لأهل القبور كالنذر لإبراهيم
~~الخليل) - عليه الصلاة والسلام - (والشيخ فلان نذر معصية لا يجوز الوفاء
~~به، وإن تصدق به) أي: بما نذره من ذلك على من يستحقه من الفقراء
# PageV06P424
# والصالحين؛ فهو (خير له) عند الله وأنفع، وقال: من نذر إسراج بئر أو جبل
~~أو شجرة أو نذر له أو لسكانه أو المضافين إلى ذلك المكان (وكذا النذر
~~للمقيم عند القبر لتنويره وتبخيره) لم يجز، ولا يجوز الوفاء به إجماعا،
~~ويصرف في المصالح ما لم يعرف ربه، ومن الحسن صرفه في نظيره من المشروع،
~~وقال فيمن نذر قنديل نقد للنبي - صلى الله عليه وسلم -: يصرف لجيران النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - قيمته. وأنه أفضل من الختمة.
# (وقال: وأما من نذر للمساجد لمصالحها) من تعمير وتنوير فهذا نذر (بر يلزم
~~وفاؤه) به، لأن تعميرها وتنويرها مطلوب.
# النوع (السادس) (نذر تبرر كصلاة وصوم واعتكاف) وصدقة بما لا يضره ولا
~~عياله ولا غريمه (وحج وعمرة) وزيارة أخ في الله وعيادة مريض وشهود جنازة
~~(يقصد التقرب بلا شرط أو علق بشرط وجود نعمة) يرجوها (أو دفع نقمة) يخافها
~~(كقوله إن شفى الله مريضي أو سلم مالي) لأتصدقن بكذا، أو حلف بقصد التقرب
~~ك: والله لئن سلم مالي لأتصدقن بكذا (فوجد شرطه، لزمه) الوفاء بنذره نصا،
~~وكذا إن طلعت الشمس أو قدم الحاج فلله علي كذا.
# ذكره في " المستوعب " لقوله - عليه الصلاة والسلام - «من نذر أن يطيع
~~الله فليطعه» . رواه البخاري.
# وذم تعالى الذين ينذرون ولا يوفون وقال تعالى: " {ومنهم من عاهد الله لئن
~~آتانا من فضله لنصدقن} [التوبة: 75] الآيات.
# وعلم مما تقدم أن نذر التبرر ثلاثة أنواع.
# أحدها ما كان في مقابلة نعمة استجلبها أو نقمة استدفعها، وكذا إن طلعت
~~الشمس أو قدم الحاج ونحوه فعلت كذا.
# الثاني: التزام طاعة من غير شرط كقوله ابتداء: لله علي صوم أو صلاة
~~ونحوه.
# PageV06P425
# الثالث نذر طاعة لا أصل لها في الوجوب كالاعتكاف وعيادة المريض، فيلزمه
~~الوفاء به، لما تقدم.
### | [تتمة تعليق النذر بالملك]
# تتمة: قال الشيخ ms3310 تقي الدين: تعليق النذر بالملك نحو إن رزقني الله مالا
~~فلله علي أن أتصدق به أو بشيء منه يصح اتفاقا، وقد دل عليه قوله تعالى:
~~{ومنهم من عاهد الله لئن آتانا من فضله} [التوبة: 75] الآية.
# (ويجوز إخراجه) ؛ أي: النذر (قبله) ؛ أي: قبل وجود شرطه كإخراج الكفارة
~~بعد اليمين وقبل الحنث (وقال الشيخ فيمن قال: إن قدم فلان أصوم كذا: هذا
~~نذر يجب الوفاء به مع القدرة لا أعلم فيه نزاعا) ومن قال ليس بنذر فقد
~~أخطأ، وقال: قول القائل: لئن ابتلاني الله لأصبرن ولئن لقيت العدو لأجاهدن،
~~ولو علمت أي العمل أحب إلى الله لعملته نذر معلق بشرط، كقول الآخر: {لئن
~~آتانا من فضله لنصدقن} [التوبة: 75] الآية.
# ونظير ابتداء الإيجاب تمني لقاء العدو، ويشبهه سؤال الإمارة (ونص. الإمام
~~أحمد عليه في إن قدم فلان تصدقت بكذا)
# أنه نذر صحيح، وإن لم يصرح بذكر النذر؛ لأن دلالة الحال تدل على إرادة
~~النذر.
# (ومن نذر فعل طاعة ومعصية، لزمه فعل الطاعة، وكفر للمعصية) ، نص عليه في
~~رواية الشالنجي (ولو) (نذر الصدقة من تسن له) بأن كان لا يضر بذلك نفسه أو
~~عياله أو غريمه (بكل ماله أو بألف ونحوه) من الأعداد (وهو) أي: الألف ونحوه
~~(كل ماله بقصد القربة) متعلق بنذر؛ أجزأ ثلثه يوم نذره يتصدق به، ولا كفارة
~~نصا؛ «لقول كعب: يا رسول الله إن من توبتي أن أنخلع من مالي صدقة، فقال له
~~- صلى الله عليه وسلم -: أمسك عليك بعض مالك هو خير لك» .
# وفي قصة توبة أبي لبابة: وأن أنخلع من مالي صدقة لله ورسوله فقال - صلى
~~الله عليه وسلم -: «يجزئ عنك الثلث» .
# PageV06P426
# رواه أحمد. ولأن الصدقة بالجميع مكروهة.
# قال في " الروضة ": ليس لنا في نذر الطاعة ما يجزئ بعضه إلا هذا الموضع،
~~ولو نذر الصدقة من تسن له بقصد التوبة (ببعض من مال مسمى) كنصف أو ألف، وهو
~~بعض ماله؛ لزمه ما سماه، ولو كان ما سماه (أكثر من نصف ماله) لأنه التزام
~~ما لا يمنع منه شيء ms3311 كسائر النذور (وإن نوى) بنذره الصدقة شيئا (ثمينا من
~~ماله، أو نوى مالا دون مال؛ أخذ بنيته) كما لو حلف عليه، فإن لم تسن له
~~الصدقة بأن أضر بنفسه أو عياله أو غريمه ونحوه مما ذكر في صدقة التطوع، أو
~~لم يقصد به القربة؛ بأن كان في لجاح، أجزأته الكفارة.
# (وإن نذرها بمال ونيته ألف يخرج ما شاء) من ماله؛ لأن اسم المال يقع على
~~القليل وما نواه زيادة عما تناوله الاسم، والنذر لا يلزم بالنية (ويصرفه
~~للمساكين) ويجزئ لواحد كنذر (صدقة مطلقة) فإن عينت لزيد مثلا لزم دفعها
~~إليه، ولا يجزئه من نذر الصدقة بماله أو بعضه أو بمال (إسقاط دين) عن
~~مدينه، ولو فقيرا.
# قال أحمد: لا يجزئه حتى يقبضه؛ أي: لأن الصدقة تمليك، وهذا إسقاط
~~كالزكاة.
# (ومن نذر الصدقة بكل ماله أو ببعضه) ، وعليه دين أكثر مما يملكه أجزأه
~~إخراج ثلثه يوم نذره لأنه وقت الوجوب.
# قال في " الهدي ": يخرج قدر الثلث يوم نذره، ولا يدخل (ما طرأ) أي: تجدد
~~له من المال (بعد نذره، ومن حلف) لا رددت سائلا أو (نذر لا رددت سائلا، فهو
~~كمن حلف) على الصدقة بماله (أو نذر الصدقة بماله) لأنه في معناه، فيجزئه
~~الصدقة بثلثه (فإن لم يتحصل له) أي: الحالف أو الناذر من نحو كسبه (إلا ما
~~يحتاجه) لنفقته ونفقة عياله، فعليه كفارة (يمين) لترك ما حلف عليه أو نذره
~~(وإلا) بأن تحصل له فوق ما يحتاجه (تصدق بثلث الزائد عن حاجته ونحو حبة بر)
~~كأرزة وشعيرة (ليست سؤال السائل) اعتبارا بالمقاصد، وحديث:
# PageV06P427
# «اتقوا النار ولو بشق تمرة» يدل على إجزاء نصف التمرة ونحوها فأكثر لا
~~أقل.
# ومن قال: (إن ملكت مال فلان فعلي الصدقة به، فملكه؛ فهو كماله) يجزئه
~~التصدق بثلثه، ولو قال: إن ملكت عبد زيد فلله علي أن (أعتقه بقصد القربة
~~التزم بعتقه) إذا ملكه؛ لأنه نذر تبرر، وإن كان في لجاج وغضب؛ خير بينه
~~وبين كفارة يمين، ولو نذر عتق عبد معين فمات قبل عتقه؛ لم ms3312 يلزمه عتق غيره؛
~~لفوات محل النذر، ويكفر؛ لأنه لم يف بنذره، وإن قتله السيد فالكفارة فقط،
~~ولا يلزمه عتق غيره بقيمته؛ لأن العتق حق للمنذور عتقه، وقد فات، وإن أتلفه
~~غير سيده فعليه إلى سيده الكفارة فقط.
# وله القيمة على المتلف، ولا يلزمه صرفها في العتق.
### | [فصل في من نذر صوم سنة معينة]
# فصل (ومن نذر صوم سنة معينة لم يدخل في نذره شهر رمضان ويوما العيدين
~~وأيام التشريق) لأن رمضان لا يقبل صوم غيره، وأيام النهي لا تقبل صوم النذر
~~كالليل؛ فلا كفارة بفطرها ولا قضاء؛ لأنها لم تدخل في نذره (وإن نذر صوم
~~شهر معين) كالمحرم (فلم يصمه لعذر أو غيره، فعليه القضاء) لوجوبه بالنذر
~~(كرمضان متتابعا) لأنه أوجبه على نفسه كذلك بتعبيره بالشهر؛ إذ القضاء يكون
~~بصفة الأداء فيما يمكن، وعليه (كفارة يمين؛ لفوات المحل، وإن صام قبله) أي:
~~الشهر المعين (لم يجزئه) كصوم شعبان عن رمضان الذي بعده (وإن أفطر منه)
~~يوما فأكثر (لغير عذر استأنف شهرا من يوم فطره) لوجوب التتابع، ولو بنى على
~~ما مضى لبطل التتابع، (وكفر) لفوات
# PageV06P428
# المحل فيما يصومه بعد الشهر.
# (و) إن أفطر منه يوما فأكثر (لعذر) كمرض وسفر وحيض بنى على ما صامه (وقضى
~~ما أفطره متتابعا متصلا بتمامه، وكفر) لما تقدم.
# (وإن جنه) أي: الشهر الذي نذر (صومه كله لم يقضه) ولا كفارة، لعدم تكليفه
~~فيه كرمضان (وإن نذر بعضه فيقضي بعضه فقط، وإن نذر صوم شهر، وأطلق) فلم
~~يعينه (لزم التتابع) لأن إطلاق الشهر يقتضيه؛ سواء صام شهرا هلاليا أو
~~ثلاثين يوما بالعد (فإن قطعه) أي: الصوم (بلا عذر استأنفه) ، لئلا يفوت
~~التتابع (و) إن قطعه (لعذر يخير بينه) أي: الاستئناف (بلا كفارة، لفعله
~~المنذور على وجهه، وبين البناء) على ما مضى (ويتم ثلاثين يوما، ويكفر لفوات
~~التتابع) كما لو حلف عليه (وكذا) لو نذر صوم (سنة في لزوم التتابع) لما
~~تقدم.
# (ويصوم) من نذر صوم سنة (اثني عشر شهرا سوى رمضان) وسوى (أيام النهي) أي:
~~يوم ms3313 العيدين وأيام التشريق؛ لانصراف نذره إلى صوم سنة كاملة بالنذر.
# (ولو شرط التتابع فيقضي) على ما شرط ما عدا رمضان وأيام النهي.
# (و) إن نذر صوم (سنة من الآن، أو) نذر صوم سنة (من وقت كذا) فكنذر صوم
~~سنة معينة، فلا يدخل في نذره رمضان وأيام النهي فلا يقضيها، ولا كفارة؛ لأن
~~تعيين أولها تعيين لها.
# قال تعالى: {إن عدة الشهور عند الله اثنا عشر شهرا} [التوبة: 36] فإذا
~~عين أولها تعين أن يكون آخرها انتهاء الثاني عشر.
# (وإن نذر صوم الدهر لزمه) كسائر النذر، إذ جنس الصوم من حيث هو مشروع
~~(فإن أفطر كفر فقط) أي: بلا قضاء (بغير صوم) لأن
# PageV06P429
# الزمن مستغرق للصوم المندوب، وعلم منه أنه لا يكفر بصوم؛ لأنه لا يمكن
~~التكفير به إلا بترك الصوم المنذور، وتركه يوجب كفارة؛ فيفضي إلى التسلسل
~~وتركه المنذور بالكلية (ولا يدخل) في نذر صوم الدهر (رمضان ولا يوم نهي)
~~لما تقدم (ويقضي فطره به) ؛ أي: برمضان لنذر أو غيره؛ لوجوبه بأصل الشرع،
~~فيقدم على النذر كتقديم حجة الإسلام على المنذورة ويكفر إن أفطر برمضان
~~لغير عذر لأنه سببه، وإن أفطر به أي: برمضان لعذر (فلا) كفارة (ويصام
~~لظهار) إذا عدم المظاهر الرقبة (ونحوه) كالوطء في نهار رمضان والقتل (منه)
~~؛ أي: الدهر المنذور صومه كقضاء صوم رمضان (ويكفر مع صوم ظهار ونحوه) لأنه
~~سببه.
# (وإن نذر صوم يوم الخميس ونحوه) كيوم الاثنين فوافق يوم نذره عيدا أو
~~حيضا أو نفاسا أو أيام تشريق؛ أفطر وجوبا؛ لتحريم صومها (وقضى) لانعقاد
~~نذره، ولم يفعله (وكفر) لفوات المحل، كما لو لم يصمه لمرض.
# وإن نذر أن يقوم يوما معينا (وجهل المنذور تحرى) وصام يوما من الأيام
~~(قاله الشيخ. وقياس المذهب يلزمه مع)
# ذلك إخراج (كفارة) لفوات (التعيين) وعملا بالأحوط.
# (وإن نذر صوم يوم يقدم فلان، فقدم فلان ليلا؛ فلا شيء عليه) ؛ أي:
~~الناذر؛ لتبين أن نذره لم ينعقد (ويندب) وإن قدم (نهارا وهو صائم وقد بيت
~~النية بخبر سمعه؛ صح صومه وأجزأه) لوفائه بنذره، ms3314 وإلا يكن بيت النية بخبر
~~سمعه (أو كان مفطرا أو وافق قدومه يوما من رمضان، أو) وافق قدومه (يوم عيد)
~~أو وافق (يوم حيض) ناذرة (قضى وكفر) لأنه نذر منعقد لم يف به كسائر النذور.
# (وإن وافق قدومه) ؛ أي: فلان (وهو) ؛ أي: الناذر (صائم عن نذر معين أتمه)
~~لوجوبه عليه (ولا يستحب قضاؤه، ويقضي نذر القدوم) كما لو قدم زيد والناذر
~~(صائم في قضاء
# PageV06P430
# رمضان أو في كفارة أو نذر مطلق) فيتمه، ويقضي نذر القدوم (وإن وافق يوم
~~نذره) ؛ أي: يوم قدوم فلان (وهو) ؛ أي: الناذر (مجنون فلا قضاء عليه ولا
~~كفارة) لخروجه عن أهلية التكليف فيه، كمن نذر صوم شهر بعينه وجنه.
# (ونذر اعتكافه) فيما تقدم كنذر (صومه) على ما تقدم تفصيله.
# (وإن نذر صوم أيام معدودة ولو كانت ثلاثين لم يلزم تتابع) صومها نصا، لأن
~~الأيام لا دلالة لها من التتابع بدليل قوله تعالى {فعدة من أيام أخر}
~~[البقرة: 184] (إلا بشرط) بأن يقول متتابعة؛ فيلزمه وفاء بنذره (أو) إلا
~~(بنية) التتابع لقيامها مقام التلفظ به. وإن شرط تفرقها لزمه في الأقيس.
# ذكره في " المبدع " (ومن نذر متتابعا غير، معين) كشهر (فأفطر فيه لمرض
~~يجب معه الفطر) كخوفه تلفا بصومه، أو أفطرت فيه امرأة (لحيض، خير) ناذر
~~(بين استئنافه) ؛ أي: الصوم، بأن يبتدئه من أوله (ولا شيء عليه) لإتيانه
~~بالمنذور على وجهه (وبين البناء) على ما مضى من صومه (ويكفر) لأنه لم يأت
~~بالمنذور على وجهه، وإن أفطر فيه (ولسفر أو ما) ، أي: شيء (يبيح الفطر مع
~~القدرة على الصوم) كمرض يجوز معه الفطر (لم ينقطع التتابع) في وجه قال في "
~~الإنصاف " وهو الصحيح من المذهب، صححه في " التصحيح " وهو ظاهر كلام أكثر
~~الأصحاب والوجه الثاني ينقطع التتابع بذلك.
# (ويتجه) ولا مانع من أنه يخير بين الاستئناف وبين البناء والقضاء
~~والكفارة كما قبله قال في " الإنصاف " قلت: وهو ظاهر قول الخرقي والأصحاب؛
~~لعدم تفريقهم في ذلك.
# انتهى.
# وقال في " شرح المنتهى " وقاله في " الإنصاف " آخرا لا يعدل عنه فإنه ms3315 لا
~~وجه لكون المرض الذي يجب معه الفطر يقطع التتابع، والفطر في السفر لا
~~يقطعه، وهو متجه.
# PageV06P431
# وإن أفطر من نذر صوما متتابعا غير معين (لغير عذر؛ يلزمه أن يستأنف)
~~تداركا لما تركه من التتابع المنذور بلا عذر (بلا كفارة) لإتيانه بالمنذور
~~على وجهه.
# (ومن نذر صوما فعجز عنه كثيرا أو مرض مرضا لا يرجى برؤه) أطعم لكل يوم
~~مسكينا، وكفر كفارة يمين، حملا للمنذور على المشروع، وسبب الكفارة عدم
~~الوفاء بالنذر، وسبب الإطعام العجز عن واجب الصوم، فاختلف السببان واجتمعا،
~~فلم يسقط واحد منهما؛ لعدم ما يسقطه (أو نذره) ؛ أي: الصوم (لحال عجزه) عنه
~~لما سبق (أطعم لكل يوم مسكينا، وكفر كفارة يمين) وعلم منه انعقاد نذره إذن؛
~~لحديث: «من نذر نذرا لم يطقه؛ فكفارته كفارة يمين» .
# ولأن العجز إنما هو عند فعل المنذور؛ فلا فرق بين كونه حال عقد النذر
~~ويستمر أو يطرأ عليه.
# (وإن نذر صلاة ونحوها كجهاد وعجز عنه؛ فعليه الكفارة فقط) لأنه لم يف
~~بنذره، وإن عجز لعارض يرجى زواله كمرض؛ انتظر، ولا كفارة إن لم يعين وقتا،
~~فإن استمر عجزه حتى صار غير مرجو الزوال، فكما تقدم.
# (و) إن نذر (حجا لزمه) مع قدرته كبقية العبادات (فإن لم يطقه ولا شيئا
~~منه؛ حج عنه) كمن عجز عن حجة الإسلام، وإلا بأن أطاق بعض ما نذره كأن نذر
~~حجات وقدر على بعضها (أتى بما يطيقه من الحجات المتعددة، وكفر للباقي) الذي
~~لم يطقه (ومع عجزه عن زاد وراحلة حال نذره لا يلزمه شيء) كحجة الإسلام (ثم
~~إن وجدهما) ؛ أي: الزاد والراحلة (لزمه) بالنذر السابق فينعقد النذر بالعجز
~~كما تقدم.
# (وإن نذر مكلف صوما) أو أطلق، أو نذر (صوم بعض يوم) كنصفه لزمه صوم يوم
~~تام (بنية من الليل) لأنه أقل الصوم.
# (و) من نذر (صوم ليلة لا ينعقد كمستحيل، ولا كفارة) لأنها ليست محلا
# PageV06P432
# (للصوم) وكذا (نذر صوم يوم أتى فيه بمناف) للصوم نحو أكل أو شرب أو جماع.
# (وإن نذر صلاة) وأطلق؛ فعليه ركعتان ms3316 (قائما لقادر) على قيام (لأن الركعة
~~لا تجزئ في فرض) ولو حلف ليوترن الليلة أجزأته ركعة في وقته؛ لأنها أقله،
~~وإن نذر أن يصلي (أربعا بتسليمتين، أو أطلق) فلم يقل بتسليمة ولا بتسليمتين
~~(تجزئ) صلاته أربعا (بتسليمة كعكسه) بأن نذر أن يصلي أربعا بتسليمة فصلاها
~~بتسليمتين.
# (ولمن نذر صلاة جالسا أن يصليها قائما) لإتيانه بأفضل مما نذره، وظاهره
~~ولا كفارة
# (وإن نذر المشي إلى بيت الله الحرام أو إلى موضع من مكة) كالصفا والمروة
~~وجبل أبي قبيس (أو إلى حرمها وأطلق) فلم يقل في حج ولا عمرة ولا غيرها (أو
~~قال غير حاج ولا معتمر؛ لزمه المشي في حج) أو في عمرة؛ حملا له على المعهود
~~الشرعي وإلغاء لإرادته غيره (من مكانه) ؛ أي: النذر، أي: رؤية أهله كما في
~~حج الفرض إلى أن يتحلل، وإنما لزمه ذلك (لأن المشي إلى العبادة أفضل.
# ولا يلزمه إحرام قبل ميقاته) كحج الفرض (ما لم ينو مكانا بعينه) للمشي
~~منه والإحرام فيلزمه، لعموم حديث: «من نذر أن يطيع الله فليطعه» أو ينو
~~بنذره، المشي إلى بيت الله الحرام (إتيانه لا حقيقة المشي) فيلزمه الإتيان،
~~ويتخير بين المشي والركوب، لحصوله بكل منهما، وإن نذر المشي إلى موضع خارج
~~الحرم كعرفة ومواقيت إحرام، لم يلزمه، ويخير بين فعله والكفارة (وإن ركب)
~~ومن نذر المشي إلى بيت الله الحرام (لعجز أو غيره) فكفارة (يمين) لحديث
~~«كفارة النذر كفارة اليمين» . والمشي والركوب لا يوجبه الإحرام ليجب به دم.
# (ولو أفسد الحج المنذور ماشيا) أو راكبا (لزم القضاء ماشيا) أو راكبا
~~ليكون القضاء على صفة الأداء، وعليه المضي في فاسد حج نذره ماشيا
# PageV06P433
# أو راكبا حتى يحل منه بالتحليلين، كما في الحج الصحيح، وإن طلع عليه فجر
~~يوم النحر قبل الوقوف بعرفة سقط عنه توابع الوقوف من مبيت بمزدلفة ومنى
~~ورمي وتحلل بعمرة إن لم يختر البقاء على إحرامه ليحج من قابل.
# (وإن نذر المشي إلى مسجد المدينة المنورة أو) إلى المسجد (الأقصى لزمه
~~ذلك) أي المشي إليه (والصلاة ms3317 فيه) ركعتين؛ إذ القصد بالنذر القربة والطاعة؛
~~وإنما يحصل ذلك بالصلاة فتضمن ذلك نذرها.
# (ويتجه) أو نذر المشي إلى أعلى منه كنذره المشي إلى بيت الله الحرام؛
~~لزمه ذلك حيث وجب به أحد النسكين؛ وهو متجه.
# ومن نذر الصلاة في المسجد الحرام؛ لم تجزئه في غيره؛ لأنه أفضل المساجد،
~~وإن نذرها في مسجد المدينة أجزأته فيه وفي المسجد الحرام فقط؛ لأنه أفضل
~~منه، وإن نذرها في الأقصى أجزأته فيه وفي المسجد الحرام ومسجد المدينة.
# (وإن عين) بنذره أن يأتي (مسجدا في غير حرم) ؛ أي: غير المساجد الثلاثة
~~(لم يلزمه إتيانه) فيخير بين فعله والتكفير؛ لحديث «لا تشد الرحال إلا إلى
~~ثلاثة مساجد: المسجد الحرام ومسجدي هذا والمسجد الأقصى» (وإن نذر الصلاة
~~فيه) ؛ أي: فيما سوى المساجد الثلاثة؛ لزمته الصلاة؛ لحديث: «من نذر أن
~~يطيع الله فليطعه» .
# (وصلاها بأي مكان شاء) ولا يلزمه المشي إليه والصلاة فيه؛ للحديث السابق
~~(فإن جاءه لزمه عند وصوله ركعتان) لما سبق.
# (وإن نذر عتق رقبة فعليه ما يجزئ عن واجب) في نحو ظهار لأن المطلق يحمل
~~على المعهود الشرعي، وهو الواجب في الكفارة (إلا أن يعينها) ؛ أي: الرقبة
~~كهذا العبد أو هذه الأمة (فيجزئه ما عينه) لأنه لم يلتزم سواه (لكن لو مات
~~المنذور المعين أو أتلفه ناذر قبل عتقه؛ لزمه كفارة يمين بلا عتق) نصا،
~~لفوات محله (وعلى متلف) منذور عتقه قبله (غيره؛ أي: الناذر
# PageV06P434
# قيمته له) أي: الناذر؛ لبقاء ملكه عليه، ولا يلزمه صرفها في العتق (ويكفر
~~لفوات نذره) لما تقدم.
# (ومن نذر طوافا أو نذر سعيا) وأطلق (فأقله أسبوع) لأنه المشروع، ومن نذر
~~طوافا أو سعيا (على أربع؛ فعليه طوافان أو سعيان) أحدهما عن يديه والآخر عن
~~رجليه، وهذا قول ابن عباس في الطواف.
# رواه سعيد؛ لقوله - عليه الصلاة والسلام - لكبشة بنت معدي كرب حيث قالت
~~يا رسول الله: آليت أن أطوف بالبيت حبوا، فقال لها رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم -: «طوفي على رجليك سبعين، سبعا عن يديك وسبعا عن رجليك» ms3318 رواه
~~الدارقطني ولأن الطواف على أربع مثله وقيس عليه السعي.
# (ومن نذر طاعة على وجه منهي عنه كالصلاة عريانا أو الحج حافيا حاسرا
~~ونحوه) كالصلاة في ثوب نجس أو حرير (وفى بها) ؛ أي: الطاعة المنذورة (على
~~الوجه المشروع،) كما لو أطلق (وتلغى تلك الصفة) لحديث عكرمة: «أن النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - كان في سفر فحانت منه نظرة، فإذا امرأة ناشرة شعرها،
~~قال: فمروها فلتختمر ومر برجلين مقرونين فقال: أطلقا قرنيكما» .
# ويكفر؛ لأنه لم يف بنذره على وجهه، كما لو كان أصل النذر غير مشروع.
# (ويتجه باحتمال) قوي (لو أتى الناذر بالصفة المنذورة) على وجهها (لا
~~كفارة عليه كما في نذر صوم يوم عيد وأيام تشريق) لعدم إخلاله بنذره وهو
~~متجه.
### | [فرع لا يلزم حكما الوفاء بوعد]
# (فرع: لا يلزم حكما) ؛ أي: في الظاهر (الوفاء بوعد) نص عليه، وقاله أكثر
~~العلماء (ويحرم حلفه) على مستقبل (بلا استثناء) لقوله تعالى {ولا تقولن
~~لشيء إني فاعل ذلك غدا} [الكهف: 23] {إلا أن يشاء الله} [الكهف: 24] أي: لا
~~تقولن:
# PageV06P435
# ذلك إلا معلقا بإن شاء الله.
# قال القرافي في قواعده: اتفق العلماء على الاستدلال بقوله تعالى: {ولا
~~تقولن لشيء إني فاعل ذلك غدا} [الكهف: 23] {إلا أن يشاء الله} [الكهف: 24]
~~ووجه الدليل منه في غاية الإشكال؛ فإن " إلا " ليست للتعليق، " وأن "
~~المفتوحة ليست للتعليق، فما بقي في الآية شيء يدل على التعليق ولا
~~الالتزام، فكيف يصح الاستدلال بشيء لا يدل على ذلك.
# وطول الأيام يحاولون الاستدلال بهذه الآية، ولا يكاد يتفطن لوجه الدليل
~~منها، وليس فيها إلا الاستثناء وأي شيء هو، وما هو المستثنى منه فتأمله؛
~~فهو في غاية الإشكال وهو أصل في اشتراط المشيئة عند النطق بالأفعال.
# والجواب أنا نقول: هذا استثناء من الأحوال والمستثنى حالة من الأحوال وهي
~~محذوفة قبل الناصبة، ولا يفعلون لهذا الاستثناء عامل في " أن " الناصبة،
~~وتقريره {ولا تقولن لشيء إني فاعل ذلك غدا} [الكهف: 23] {إلا أن يشاء الله}
~~[الكهف: 24] في حال من الأحوال إلا معلقا بأن الناصبة، الشرطية، ولا يفعلون ms3319
~~لهذا الاستثناء من؛ أي: يشاء الله، ثم حذفت معلقا والباء من أن، فيكون
~~النهي المتقدم مع إلا المتأخرة قد حصرت القول في هذه الحال دون سائر
~~الأحوال، فتختص هذه الحال بالإباحة، وغيرها بالتحريم، وترك المحرم واجب،
~~وليس شيء هناك يترك به الحرام إلا هذه؛ فتكون واجبة، فهذا مدرك الوجوب،
~~وأما مدرك التعليق فهو كقولنا معلقا؛ فإنه يدل على أنه تعلق في تلك الحال،
~~كما إذا قال لا تخرج إلا ضاحكا، فإنه يفيد الأمر بالضحك والخروج. انتهى
~~ملخصا.
# (ويتجه) لا يلزم الوفاء بوعد لواعد (متردد) بين الفعل والترك (أو عازم
~~على الترك) أي: ترك الوفاء من حين الوعد؛ لأنه ليس صادقا بوعده، وليس له أن
~~يفي (لا) إن كان عازما على (الفعل حال الوعد ثم بدا له أن ما وعد به؛
~~فيلزمه الفعل؛ لأنه) أي: الوعد المصمم على فعله (إذن ليس بكذب) وحينئذ
~~فيحرم حلفه على إنجاز الوعد بلا استثناء، وعليه الوفاء؛ لقوله تعالى:
# PageV06P436
# {كبر مقتا عند الله أن تقولوا ما لا تفعلون} [الصف: 3] وحديث: " العدة
~~عطية ".
# وقيل لأحمد بم يعرف الكذابون؟ قال بخلف المواعيد، وهو قول ابن شبرمة وابن
~~عبد البر وغيرهما، وهو متجه.
### | [كتاب القضاء والفتيا]
# قدمه لأنه المقصود، وبدأ بأحكامها قبله لطول الكلام عليه. (وهي) أي:
~~الفتيا اسم مصدر من أفتى يفتي إفتاء (تبيين الحكم الشرعي) للسائل عنه
~~والإخبار بلا إلزام، والقضاء تبيين الحكم الشرعي والإلزام به، فامتاز
~~بالإلزام، وقال الخطيب: ينبغي للإمام أن يتصفح أحوال المفتين، فمن صلح
~~للفتيا أقره، ومن لا يصلح منعه ونهاه أن يعود، وتواعده بالعقوبة إن عاد،
~~وطريق الإمام إلى معرفة من يصلح للفتوى أن يسأل علماء وقته، ويعتمد أخبار
~~الموثوق بهم.
# ثم روى بإسناده عن مالك قال: ما أفتيت حتى شهد لي سبعون أني أهل لذلك.
# وفي رواية: ما أفتيت حتى سألت من هو أعلم مني هل تراني موضعا لذلك؟ قال
~~مالك: ولا ينبغي لرجل أن يرى نفسه أهلا لشيء حتى يسأل من هو أعلم منه.
# (وينبغي للمستفتي أن يحفظ الأدب مع ms3320 المفتي ويجله ويعظمه، ولا يفعل ما جرت
~~عادة العوام به كإيماء بيده في وجهه، أو يقول له ما مذهب إمامك في كذا؟ أو
~~ما تحفظه) أي: في كذا، أو أفتاني غيرك بكذا، أو كذا قلت أنا (أو إن كان
~~جوابك موافقا فاكتب وإلا فلا تكتب، ولا يطالبه بالحجة) ؛ أي: لا يطلب
~~المستفتي من المفتي
# PageV06P437
# الدليل على ما قاله له؛ لأن فيه اتهاما له (لكن إن علم المفتي غرض السائل
~~في شيء لم يجز أن يكتب بغيره) لأنه يفسد عليه رقعته ويحوجه إلى إبدالها.
# (ويحرم الحكم والفتيا بالهوى) وكذلك يحرم القضاء والفتيا (بقول) وثم غيره
~~(أو وجه) وثم غيره (من غير نظر في الترجيح إجماعا؛ ويجب أن يعمل بموجب
~~اعتقاده فيما له وعليه) قاله الشيخ تقي الدين (وكان السلف) رحمهم الله
~~تعالى (يهابون الفتيا ويشددون فيها ويتدافعونها) قال النووي: روينا عن عبد
~~الرحمن بن أبي ليلى قال: أدركت عشرين ومائة من الأنصار أصحاب رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - يسأل أحدهم عن المسألة فيردها هذا إلى هذا وهذا إلى
~~هذا حتى ترجع إلى الأول، (وأنكر الإمام أحمد وغيره على من يهجم على الجواب)
~~لخبر: «أجرؤكم على الفتيا أجرؤكم على النار» (وقال أحمد: لا ينبغي للرجل أن
~~يجيب في كل ما يستفتى فيه، وقال: إذا هاب الرجل شيئا لا ينبغي أن يحمل على
~~ما يقول) .
# (وقال: لا ينبغي للرجل أن ينصب نفسه للفتيا حتى يكون فيه خمس خصال) أولها
~~(أن تكون له نية) أي: أن يخلص في ذلك لله تعالى، ولا يقصد رئاسة ونحوها
~~(فإن لم يكن له نية لم يكن عليه نور، ولا على كلامه نور) إذ الأعمال
~~بالنيات، ولكل امرئ ما نوى.
# والثانية (أن يكون له حلم ووقار وسكينة) وإلا لم يتمكن من فعل ما تصدى له
~~من بيان الأحكام الشرعية.
# والثالثة (أن يكون قويا على ما هو فيه وعلى معرفته) وإلا فقد عرض نفسه
~~لعظيم.
# (و) الرابعة (أن يكون له كفاية وإلا بغضه الناس؛ فإنه إذا لم) تكن له ms3321
~~كفاية (احتاج) إلى الناس وإلى الأخذ، فأخذ (مما في أيديهم) فينفرون منه.
# والخامسة أن يكون بصيرا بالأحوال والاصطلاحات (ليعرف مكر الناس وخداعهم،
~~ولا ينبغي له أن يحسن الظن بهم، بل يكون حذرا فطنا مما يصورونه في
~~سؤالاتهم) لئلا يوقعوه في المكروه، ويؤيده حديث «احترسوا
# PageV06P438
# من الناس بسوء الظن» .
# (وسئل أحمد أيكفي الرجل مائة ألف حديث حتى يفتي؟ قال لا، حتى قيل له
~~خمسمائة ألف حديث قال أرجو أن لا يكون به بأس واعترض)
# أي: اعترض بعض الناس (على) أبي إسحاق (بن شاقلا بهذا) فقيل له أنت تفتي
~~ولست تحفظ هذا القدر (فقال: إن كنت لا أحفظه، فإني أفتي بقول من يحفظ أكثر
~~منه) يعني به الإمام أحمد، وقال: إنه يحفظ ألف ألف حديث، وما ذكره الإمام
~~يعتبر في المجتهد، وأما المقلد فغرضه معرفة مذهب إمامه بالنقل عنه، ولا
~~يحصل غرضه من جهة نفسه، لأنه لا يحسن الجمع، ولا يعلم التاريخ، لعدم ذكره،
~~ولا الترجيح عند التعارض بينهما، لتعذره منه.
# (وقال بعض أصحابنا وهو: ابن بشار: ما أعيب على من يحفظ خمس مسائل لأحمد
~~يفتي بها) قال القاضي: هذا من ابن بشار متابعة في فضله، وظاهر نقل عبد
~~الله: يفتي غير مجتهد.
# ذكره القاضي، وحمله الشيخ تقي الدين على الحاجة، (وقال الشيخ) تقي الدين
~~(الناظر المجرد) إذا لم يكن متبحرا في المذهب الذي يفتي به عالما بغوامضه
~~وحقائقه؛ (يكون حاكيا) مذهب من قلده (لا مفتيا به) ، فلا ينسب ما قاله
~~لنفسه، بل يضيفه إلي غيره، ويحكيه عن إمامه الذي قلده؛ لصحة تقليد الميت؛
~~لأن المقلدين ليس على الحقيقة من المفتين، ولكن قاموا مقامهم، وأدوا عنهم
~~فعدوا معهم، وسبيلهم في ذلك أن يقولوا مثلا: مذهب أحمد كذا وكذا، ومقتضى
~~مذهبه: كذا وكذا، ونحو ذلك.
# (وقال بعضهم) أي: الأصحاب: لا تجوز (مخالفة المفتي) المقلد (نص إمامه
~~الذي قلده) ، بل عليه مراعاة ألفاظ إمامه ومتأخرها، ويقلد كبار مذهبه، فإن
~~خالف حرم عليه (كمخالفة المفتي) المجتهد (نص الشارع) الصريح انتهى.
# PageV06P439
# (وحرم أن يفتي في حال ms3322 لا يحكم فيها كغضب ونحوه كحر) مفرط وبرد مفرط وملل
~~ونحوه مما يغير الفكر، (فإن أفتى) في تلك الحال (وأصاب الحق) ؛ صح جوابه،
~~وكره.
### | [فصل حكم الفتوى من العبد والمرأة والقريب والأمي والأخرس]
# فصل (ويصح فتوى عبد وامرأة وقريب وأمي وأخرس) بإشارة مفهومة أو كتابة
~~كخبرهم، وتصح الفتيا (مع جر نفع ودفع ضرر وعلى عدو) وأن يفتي أباه وابنه
~~وشريكه وسائر من لا تقبل شهادته له كزوجته ومكاتبه، لأن القصد بيان الحكم
~~الشرعي، وهو لا يختلف، وليس منه إلزام، بخلاف الحاكم.
# ولا (تصح) الفتيا، (من فاسق) لغيره (ولو مستورا) لأنه ليس بأمين على ما
~~يقول (ويفتي مجتهد فاسق نفسه) لأنه لا يتهم بالنسبة إلى نفسه وليس لغير
~~الفاسق في الفتيا أن يسأله، لعدم حصول الوثوق به، والحاكم كغيره فيما يتعلق
~~بالقضاء وغيره.
# (ويقلد) المجتهد (العدل ولو ميتا، وهو) ؛ أي: تقليده (كالإجماع في هذه
~~الأعصار) لقصور الهمم عن تحصيل الكمالات، ولبقاء قول المجتهد في الإجماع،
~~وكالحاكم والشاهد لا يبطل حكمه ولا شهادته بموته.
# قال الشافعي: المذاهب لا تموت بموت أربابها، ويجوز أن (يقلد عامي من ظنه
~~عالما) ولو عبدا أو أنثى أو أخرس بإشارة مفهومة، أو كتابة، وكذا من رآه
~~منتصبا للإفتاء والتدريس معظما لأنه دليل علمه (لا إن جهل عدالته) فلا يجوز
~~أن يقلده على الصحيح من المذهب، جزم به الموفق في " الروضة " وقدمه ابن
~~مفلح في أصوله، والطوفي في مختصره " وغيرهما؛ لأنه لم يتحقق شرط جواز
~~التقليد.
# PageV06P440
# (ويجوز تقليد مفضول من المجتهدين) مع وجود أفضل منه؛ لعموم قوله تعالى:
~~{فاسألوا أهل الذكر إن كنتم لا تعلمون} [النحل: 43] وقوله - عليه الصلاة
~~والسلام - «أصحابي كالنجوم بأيهم اقتديتم اهتديتم» وفيهم الأفضل من غيره،
~~وكان المفضول من الصحابة والسلف يفتي مع وجود الأفضل بلا نكير، خصوصا
~~والعامي يقصر عن الترجيح.
### | [فائدة التقليد في معرفة الله تعالى والتوحيد والرسالة]
# فائدة: لا يجوز التقليد في معرفة الله تعالى والتوحيد والرسالة، ذكره
~~القاضي وابن عقيل وأبو الخطاب، وذكره عن عامة العلماء؛ وذكر غيره أنه قول
~~جمهور ms3323 العلماء، واستدل لذلك بأمره تعالى بالتدبر والتفكر وفي " صحيح ابن
~~حبان " لما نزل قوله تعالى: {إن في خلق السماوات والأرض واختلاف الليل
~~والنهار} [آل عمران: 190] الآية.
# قال: " ويل لمن قرأهن ولم يتدبرهن ويل له ويل له " والإجماع على وجوب
~~معرفة الله تعالى، ولا تحصل بتقليد، لجواز كذب المخبر واستحالة حصوله، كمن
~~قلد في حدوث العالم وكمن قلد في قدمه، ولأن التقليد لو أفاد علما فإما
~~بالضرورة وهو باطل، وإما بالنظر فيستلزم الدليل والأصل عدمه، والعلم يحصل
~~بالنظر، واحتمال الخطأ لعدم تمام مراعاة القانون الصحيح، ولأن الله تعالى
~~ذم التقليد بقوله تعالى " {إنا وجدنا آباءنا على أمة} [الزخرف: 22] وهي
~~فيما يطلب للعلم فلا يلزم الفروع.
# (ويحرم تساهل مفت) بالإفتاء، لئلا يقول على الله ما لا علم له به ويحرم
~~(تقليد معروف به) أي: بالتساهل في الإفتاء، (لعدم الوثوق به) قال الشيخ تقي
~~الدين (لا يجوز استفتاء إلا من يفتي بعلم وعدل) لأن أمر الفتيا خطر فينبغي
~~أن يحتاط.
# (وقال ابن عقيل يجب سؤال أهل الفقه والخير، فإن جهل عدالته حرم تقليده)
~~لاحتمال فسقه (ويلزم المفتي تكرير النظر عند تكرار الواقعة) كالمجتهد في
~~القبلة يجتهد لكل صلاة، أما العامي إذا وقعت
# PageV06P441
# له مسألة فسأل عنها، ثم وقعت له ثانيا فلم أر لأصحابنا فيها شيئا.
# وقال القاضي أبو الطيب الشافعي: يلزمه السؤال ثانيا، إلا أن تكون مسألة
~~يكثر وقوعها ويشق عليه إعادة السؤال عنها، فلا يلزمه ذلك ويكفيه السؤال
~~الأول للمشقة، نقله عنه النووي في " شرح المهذب "، وقال في موضع آخر: لا
~~يلزمه في الأصح؛ لأنه قد عرف الحكم الأول، والأصل استمرار المفتي عليه
~~انتهى.
# قال في شرح " الإقناع " (وإن حدث ما لا قول فيه للعلماء تكلم فيه حاكم
~~ومجتهد ومفت فيرده إلى الأصول والقواعد، وينبغي له أن يشاور) من عنده (من
~~يثق بعلمه إلا أن يكون في ذلك إفشاء سر السائل أو تعريضه للأذى أو) يكون
~~(فيه مفسدة لبعض الحاضرين) فيخفيه إزالة لذلك
# (وفي آداب المفتي ليس له أن يفتي في شيء ms3324 من مسائل الكلام مفصلا، بل يمنع
~~السائل وسائر العامة من الخوض في ذلك أصلا) قال في " المبدع " لا تجوز
~~الفتوى في علم الكلام، بل ينهى السائل عنه والعامة أولى، ويأمر الكل
~~بالإيمان المجمل وما يليق بالله تعالى، ولا يجوز التقليد فيما يطلب به
~~الجزم، ولا إثباته بدليل ظني ولا الاجتهاد فيه، ويجوز فيما يطلب فيه الظن
~~وإثباته بدليل ظني والاجتهاد فيه.
# (ولا يلزم المفتي جواب ما لم يقع) لحديث أحمد عن ابن عمر: لا تسألوا عما
~~لم يكن فإن عمر نهى عن ذلك.
# (ويندب) للمفتي إجابة السائل عما لم يقع؛ لئلا يدخل في خبر: «من كتم علما
~~سئله» الحديث.
# ولا يلزم جواب (ما لا يحتمله سائل) قال البخاري: قال علي: حدثوا الناس
~~بما يعرفون أتريدون أن يكذب الله ورسوله وفي مقدمة مسلم عن ابن مسعود: ما
~~أنت بمحدث قوما حديثا لا تبلغه عقولهم إلا كان فتنة لبعضهم.
# ولا يلزم جواب ما لا نفع فيه؛ لخبر أحمد عن ابن عباس أنه قال عن الصحابة:
~~ما كانوا يسألون إلا عما ينفعهم (وسئل أحمد عن يأجوج ومأجوج) أمسلمون هم
~~(فقال للسائل: أحكمت العلم حتى تسأل) عن
# PageV06P442
# ذا.
# وسئل عن مسألة في اللعان، فقال: سل رحمك الله (عما ابتليت) به.
# وقال ابن عباس لعكرمة: من سألك عما لا يعنيه فلا تفته.
# وسأل مهنا أحمد عن مسألة فغضب وقال: خذ ويحك تنتفع به، وإياك وهذه
~~المسائل المحدثة، وخذ فيما فيه حديث.
# (ومن عدم مفتيا في بلده وغيره؛ فحكمه حكم ما قبل الشرع) على الخلاف في
~~الأشياء: الإباحة والحظر والوقف، ورجح الأول (وقيل متى خلت البلد من مفت
~~حرم السكنى بها) قال النووي: والأصح لا يحرم إن أمكن الذهاب إلى مفت.
# (ولمفت رد الفتيا إن) خاف غائلتها (أو كان بالبلد قائم مقامه) في الفتيا،
~~لأن الإفتاء في حقه مع وجود من يقوم مقامه سنة، وإلا أي: وإن لم يكن في
~~البلد من يقوم مقامه (لم يجز له) رد الفتيا (وتعين عليه الجواب) والتعليم
~~كذلك، كما لا ms3325 يجوز (قول حاكم لمن ارتفع إليه) في حكومة (امض إلى غيري) ولو
~~كان بالبلد من يقوم مقامه (من الحكام) لأن تدافع الحكومات يؤدي إلى ضياع
~~الحقوق.
# تنبيه: إذا كان الذي يقوم مقامه معروفا عند العامة مفتيا وهو جاهل؛ تعين
~~الجواب على العالم؛ لتعين الإفتاء عليه؛ إذن قال في " عيون المسائل " الحكم
~~يتعين بولايته؛ أي: الحكم حتى لا يمكنه رد محتكمين إليه، ويمكنه رد من
~~يستشهده وإن كان متحملا شهادة فنادر أن لا يكون سواه، أي: معه متحملا لتلك
~~الشهادة، فلا يتعين عليه أداؤها؛ إذ يمكن نيابة غيره عنه، وأما في الحكم
~~فإنه لا ينوب البعض عن البعض.
# (ويحرم) على مفت (إطلاق الفتيا في أمر مشترك إجماعا) قاله ابن عقيل
~~(والمراد حيث لا ظاهر) فإن كان الأمر ظاهرا فلا يفتقر إلى تفصيل الجواب
~~(ومن سئل أيؤكل برمضان بعد طلوع الفجر؟ لا بد أن يقول الفجر
# PageV06P443
# الأول أو الفجر الثاني، أو) سئل (هل يستحق أجرة من قصر ثوبا وجحده؟ فيقول
~~إن قصره القصار قبل جحوده فله) الأجرة.
# (وإن) قصره (بعده) ؛ أي: الجحود فلا أجر له (لأنه قصره لنفسه) وهذه
~~المسألة (هي مسألة الإمام أبي حنيفة لأبي يوسف) كان امتحنه بها، وقال إن
~~قال نعم أو لا أخطأ، ففطن أبو يوسف، وأجاب بما ذكر، وسأل أبو الطيب الطبري
~~قوما من أصحابه عن بيع رطل تمر برطل تمر، فقالوا: يجوز، فخطأهم فقالوا: لا،
~~فخطأهم، فخجلوا، فقال: إن تساويا كيلا جاز، فهذا يوضح خطأ المطلق في كل ما
~~يحتمل التفصيل.
# قال ابن مفلح عن قول ابن عقيل المذكور كذا قال: ويتوجه عمل بعض أصحابنا
~~بظاهر. انتهى.
# قال في شرح " الإقناع " قلت: ولم تزل العلماء يجيبون بحسب ما يظهر لهم من
~~المتبادر إلى الفهم، ويؤيده حديث جبريل لما سأل عن الإسلام والإيمان
~~والإحسان، ولم يستفصل - صلى الله عليه وسلم - هل السؤال عن حقائقها أو
~~شروطها أو أركانها ونحو ذلك من متعلقاتها.
# (وليس عليه) أي المفتي (أن يذكر المانع في الميراث من الكفر وغيره وكذا
~~في بقية ms3326 العقود من إجارة ونكاح) وبيع وصلح ونحوها (فلا يجب على المفتي أن
~~يذكر الجنون والإكراه عملا بظاهر الحال) وهو الصحة، وينبغي للمفتي أن يكثر
~~الدعاء بالحديث الصحيح وهو: " «اللهم رب جبريل وميكائيل وإسرافيل فاطر
~~السموات والأرض عالم الغيب والشهادة أنت تحكم بين عبادك فيما كانوا فيه
~~يختلفون اهدني لما اختلف فيه من الحق بإذنك إنك تهدي من تشاء إلى صراط
~~مستقيم» ) .
# ويقول إذا أشكل عليه شيء: يا معلم إبراهيم علمني (وإذا سئل عن شرط الواقف
~~لم يفت بإلزام العمل به حتى يعلم هل الشرط معمول به في الشرع أو لا، كشرط
~~صلاة في تربة دفن بها واقف، وشعل قنديل بها) ، أي: التربة (وشرط سكان نحو
~~زاوية) كمدرسة ورباط (من أهل البدع كشيعة) وخوارج ومعتزلة وجهمية (ومشتغلين
~~برقص) وإشارات وأكل
# PageV06P444
# حيات وأشباه الذباب؛ فلا يجوز العمل بالشرط المذكور فضلا عن وجوب اتباعه.
### | [فصل للمفتي تخيير من استفتاه بين قوله وقول مخالفه]
# فصل (وللمفتي تخيير من استفتاه بين قوله وقول مخالفه، واستحبه ابن عقيل
~~كما هو في الخلع ويتخير) مستفت (وإن لم يخيره مفت) لأن في إلزامه بالأخذ
~~بقول معين ترجيح بلا مرجح (ولزوم المتمذهب بمذهب وامتناع الانتقال إلى غيره
~~الأشهر عدمه) قال الشيخ تقي الدين: العامي هل عليه أن يلتزم مذهبا معينا
~~يأخذ بعزائمه ورخصه؟ فيه وجهان لأصحاب الشافعي، والجمهور من هؤلاء وهؤلاء
~~لا يوجبون ذلك، والذين يوجبون يقولون إذا التزمه لم يكن له أن يخرج عنه ما
~~دام ملتزما له، أو ما لم يتبين له أن غيره أولى بالالتزام منه، ولا ريب أن
~~التزام المذاهب والخروج عنها إن كان لغير أمر ديني مثل أن يلتمس مذهبا
~~لحصول غرض دنيوي من مال أو جاه ونحوه ذلك، فهذا مما لا يحمد عليه، بل يذم
~~عليه في نفس الأمر، ولو كان ما انتقل إليه خيرا مما انتقل منه، وهو بمنزلة
~~من يسلم لا يسلم إلا لغرض دنيوي، أو يهاجر من مكة إلى المدينة لامرأة
~~يتزوجها أو دنيا يصيبها.
# قال: وأما إن كان انتقاله ms3327 من مذهب إلى مذهب لأمر ديني فهو مثاب على ذلك،
~~بل واجب على كل أحد إذا تبين له حكم الله ورسوله في أمر أن لا يعدل عنه،
~~ولا يتبع أحدا في مخالفة الله ورسوله، فإن الله فرض طاعة رسوله على كل أحد
~~في كل حال. انتهى.
# وفي " الرعاية " من التزم مذهبا أنكر عليه مخالفته بلا دليل ولا تقليد
~~سائغ ولا عذر، ومراده بقوله بلا دليل إذا كان من أهل الاجتهاد، وقوله ولا
~~تقليد سائغ، أي: لعالم أفتاه إذا لم يكن أهلا للاجتهاد وقوله ولا عذر أي:
~~يبيح له ما فعله، فينكر عليه حينئذ لأنه يكون متبعا لهواه.
# PageV06P445
# (ولا يلزم العامي أن يتمذهب بمذهب معين كما لم يلزم ذلك في عصر أوائل
~~الأمة) كالصحابة والتابعين فإن مذاهبهم كانت كثيرة متباينة، ولم ينقل عن
~~أحد منهم أنه قال لمن استفتاه: الواجب عليك أن تراعي أحكام مذهب من قلدته؛
~~لئلا تلفق في عبادتك بين مذهبين فأكثر، بل كان من سأل منهم عن مسألة أفتاه
~~فيها بما يراه مذهبه مجيزا له العمل من غير فحص ولا تفصيل، ولو كان ذلك
~~لازما لما أهملوه، خصوصا مع كثرة تباين أقوالهم.
# وقال الموفق (في " المغني " النسبة إلى إمام في الفروع كالأئمة الأربعة
~~ليست بمذمومة، فإن اختلافهم رحمة، واتفاقهم حجة قاطعة. قال بعض الحنفية:
~~وفيه)
# أي: قول الموفق (نظر فإن الإجماع ليس عبارة عن الأئمة الأربعة وأصحابهم
~~قال في " الفروع " وليس في كلام الشيخ)
# أي: الموفق (ما فهمه هذا الحنفي. انتهى)
# قال الخطابي وغيره: روي عن النبي - صلى الله عليه وسلم - أنه قال «اختلاف
~~أمتي رحمة» ذكره في شرح مسلم في الوصايا (وفي الإفصاح) لابن هبيرة: الإجماع
~~انعقد على تقليد كل من المذاهب الأربعة وأن الحق لا يخرج عنهم، انتهى.
# (ويتجه وفيه) ؛ أي: كلام الإفصاح (نظر بل يجوز) تقليد غيرهم من الثقات
~~(حيث لا تحتمل المسألة قيدا كمقلد داود) الظاهري (في حل شحم الخنزير، ومقلد
~~ابن حزم في اللبث بمسجد للجنب ومقلد ابن تيمية) وابن القيم (وغيرهما) ممن ms3328
~~يفتي (في أن الطلاق الثلاث إذا كان دفعة) كأنت طالق ثلاثا ونحوه (لا يقع
~~غير واحدة، وفي علي الطلاق) لأفعلن كذا، ولم يفعله (لا يقع شيء، فإن احتمل
~~التقيد امتنع كمقلد سعيد بن المسيب في حل المطلقة ثلاثا بمجرد العقد مع
~~الحيلة) لأن الحيل لا تجوز في شيء من أمور الدين (ومقلد نافع وابن عمر في
~~الوطء في الدبر حالة الحيض وأمثال هذا الاحتمال أنهما لا يريان ذلك حينئذ)
~~ولانفرادهما بهذه المسألة دون غيرهما، وقد أنكر عليهما
# PageV06P446
# ومعاصروهما فمن بعدهم، وقالوا: ليس لهما في ذلك دليل من كتاب ولا سنة
~~بخلاف مسألة داود فإن ظاهر الآية.
# لا يأباها، وبخلاف مسألة ابن حزم فإن بعض العلماء قد قال بها، وبخلاف
~~مسألة ابن تيمية فإن القائلين بها كثيرون من الصحابة والتابعين والأئمة
~~المهديين وقد أنهينا الكلام عليها في باب ما يختلف به عدد الطلاق، فمن وقف
~~على هذه الأقوال وثبت عنده صحة نسبتها لهؤلاء الرجال يجوز له العمل
~~بمقتضاها عند الاحتياج إليه خصوصا إذا دعته الضرورة إليه وهو متجه.
# (ولا يجوز للمفتي ولا لغيره تتبع الحيل المحرمة والمكروهة، ولا تتبع
~~الرخص لمن أراد نفعه، فإن فعل ذلك) أي: تتبع الحيل المكروهة والمحرمة
~~والرخص (فسق، وحرم استفتاؤه وإن حسن قصده) .
# ، أي: المفتي (في حيلة جائزة، ولا شبهة فيها، ولا مفسدة، ليتخلص المستفتي
~~بها من حرج جاز كما «أرشد النبي - صلى الله عليه وسلم - بلالا إلى بيع
~~التمر بدراهم، ثم يشتري بالدراهم تمرا؛ فيتخلص من الربا» ) بذلك، وهذا إذا
~~كان قبض الدراهم، أو اشترى في ذمته بدراهم من جنس الأولى على صفتها؛ فتحصل
~~المقاصة، ويتخلص من الربا وما إذا اشترى بعين تلك الدراهم قبل قبضها مما
~~يشاركه في العلة فلا، كما تقدم في البيع
# (وليس لمن انتسب إلى مذهب إمام أن يتخير في مسألة ذات قولين) لإمامه، أو
~~وجهين لأحد أصحابه؛ فيفتي أو يحكم بحسب ما يختاره منهما (بل عليه أن ينظر
~~أيهما أرجح، فيعمل به، لقوته وقال القاضي فيما إذا اعتدل عنده قولان ms3329 من غير
~~ترجيح، يفتي بأيهما شاء لاستوائهما) .
# PageV06P447
# (ومن قوي عنده مذهب غير إمامه) لظهور الدليل معه، أفتى به، أي: بما ترجح
~~عنده من مذهب غير إمامه (وأعلم السائل) بذلك؛ ليكون على بصيرة في تقليده.
# (قال الإمام أحمد إذا جاءت المسألة ليس فيها أثر) أي: حديث مرفوع ولا
~~موقوف؛ لأن قول الصحابي عنده حجة إذا لم يخالفه غيره (فأفت فيها
# PageV06P448
# بقول الشافعي) وفي " المبدع " قال أحمد في رواية المروذي: إذا سئلت عن
~~مسألة لم أعرف فيها خبرا قلت فيها بقول الشافعي؛ لأنه إمام عالم من قريش،
~~وقد قال - صلى الله عليه وسلم - «يملأ الأرض علما»
# (ومن لم يجد إلا مفتيا) واحدا (لزمه أخذه بقوله، كما لو حكم عليه به
~~حاكم) قال ابن الصلاح: ولا يتوقف ذلك على التزامه ولا سكون نفسه إلى صحته
~~(وكذا ملتزم قول مفت وثم غيره)
# PageV06P449
# قال في " شرح التحرير " (فلو أفتى المقلد مفت) واحد (وعمل به المقلد؛
~~لزمه قطعا، وليس له الرجوع عنه إلى فتوى غيره في تلك الحادثة إجماعا نقله
~~ابن الحاجب والهندي وغيرهما) وإن لم يعمل به فالصحيح من المذهب أنه يلزمه
~~بالتزامه.
# قال ابن مفلح في أصوله ": هذا الأشهر
### | [تتمة جعل أهل بلد للمفتي رزقا ليتفرغ لهم]
# تتمة: وإن جعل أهل بلد للمفتي رزقا ليتفرغ لهم؛ جاز له أخذه، وجعل
~~الأرزاق معروف غير لازم لجهة معينة.
# قال القرافي: ولا يورث، بخلاف الأجرة قال: وباب الأرزاق أدخل في باب
~~الإحسان وأبعد في باب المعاوضة، وباب الإجارة أبعد عن باب المسامحة وأدخل
~~في باب المكاسبة، وللمفتي قبول هدية لا ليفتيه بما يريده مما لا يفتي به
~~غيره، وإن أخذها ليفتيه بما يريده؛ حرم عليه أخذها.
### | [فصل في ما يستحب لمن أفتى كتابة]
# فصل (يستحب لمن أفتى خطا) ؛ أي: كتابة لا لفظا (أن يكتب في أول فتواه:
~~الحمد لله، وفي آخرها: والله أعلم، وكتبه فلان الحنبلي أو الشافعي ونحوه)
~~كالمالكي والحنفي اقتداء بمن سلف و (ينبغي له أن يكتب الجواب بخط واضح،
~~ويقارب سطوره وخطه لئلا يزور ms3330 أحد عليه، ثم يتأمل الجواب بعد كتابته خوف غلط
~~أو سهو، وإذا رأى في آخر سطر الفتيا أو في خلالها بياضا يحتمل أن يلحق به
~~ما يفسد الجواب؛ فليحترز منه بالأمر بكتابة غير الورقة أو يشغله بشيء)
~~ليأمن من الزيادة (وإن رأى لحنا فاحشا في الرقعة) المكتوب فيها السؤال (أو
~~رأى خطا يحيل به المعنى أصلحه) لأن إجابته تتوقف على ذلك الفهم المقصود
~~(وينبغي) للمفتي (أن يكون جوابه موصولا
# PageV06P450
# بآخر سطر في الورقة) ولا يدع بينهما فرجة خوفا من أن يثبت السائل فيها
~~غرضا له ضارا.
# تنبيه: إذا كان في موضع الجواب ورقة ملتزقة كتب على موضع الالتزاق، وشغله
~~بشيء؛ لئلا يحل اللزوق، ويوصل برقعة أخرى.
# وقال في شرح " الإقناع " قلت: فإن كان غير ملتزق، وطلب منه الكتابة
~~ليلزق؛ لم يجب، لئلا يلزق بغير ما سئل عنه مما يخالفه في الحكم.
# (وله أن يقول مع جواب من تقدمه) بالفتيا (جوابي كذلك، أو الجواب صحيح)
~~وبه أقول طلبا للاختصار مع حصول المقصود (وإذا علم صواب جوابه وموافقته،
~~وكان أهلا) للفتيا (وإلا) أي: وإن لم يعلم صوابه (استقل بالجواب) معه في
~~الورقة، وإن لم يكن من تقدم المفتي أهلا للفتيا، لم يفت معه، لأنه تقرير
~~للمنكر، وإن لم يعرف المفتي اسم من كتب قبله، فله أن يمتنع من الفتيا معه
~~خوفا من أن يكون غير أهل، فيكون تقريرا للمنكر، والأولى أن يشير على صاحب
~~الرقعة بإبدالها إذا جهل المفتي قبله فيها، فإن أبى إبدالها أجابه شفاها
~~(وإذا كان هو المبتدئ بالإفتاء في الرقعة كتب في الناحية اليسرى) لأنه أمكن
~~وإن كتب في الجانب الأيمن أو الأسفل جاز ولا يكتب فوق البسملة احتراما لذكر
~~الله تعالى (وعليه أن يختصر جوابه) لأن الزيادة على ما يحصل به المقصود
~~إشغال للرقعة بما لا حاجة إليه، وقد لا يرضي ربها بذلك، ودلالة الحال أنه
~~إنما أذن في قدر الحاجة، ولا بأس أن يكتب بعد جوابه عما في الرقعة: زاد
~~السائل من لفظه كذا وكذا والجواب عنه ms3331 كذا وكذا، لأنه إخبار بالواقع.
# (وإن جهل المفتي لسان السائل) أي: لغته (أجزأت ترجمة واحد ثقة) كالإخبار
~~بالقبلة وغيرها، بخلاف الترجمة عند الحاكم؛ فحكمها كالشهادة، ويأتي
# (ولا يجوز له أن يفتي فيما يتعلق باللفظ) كالطلاق والعتاق والأيمان
~~والأقارير (بما اعتاده هو من فهم تلك الألفاظ، دون أن يعرف عرف أهلها
~~والمتكلمين بها، بل يحملها على ما اعتادوه وعرفوه، وإن كان) الذي اعتاد
~~(مخالفا
# PageV06P451
# لحقائقها الأصلية) أي: اللغوية، لما تقدم في الأيمان أن العرفي يقدم على
~~الحقيقة المهجورة.
# (ولا يجوز للمفتي أن يلقي السائل في الحيرة، كأن يقول في مسألة في
~~الفرائض تقسم على فرائض الله) تعالى، أو يقول: فيها، أي المسألة التي سئل
~~عنها (قولان، بل يبين بيانا مزيلا للإشكال) لأن الفتيا تبين الحكم.
# (ومن كتب على فتيا أو شهادة لم يجز أن يكبر خطه، ولا أن يوسع السطور بلا
~~إذن أو حاجة) لأنه غير مأذون فيه لفظا ولا عرفا (ويكره أن يكون السؤال بخطه
~~لا بإملائه) وتهذيبه (وإذا كان في رقعة الاستفتاء مسائل؛ فالأحسن ترتيب
~~الجواب على ترتيب المسائل) ليحصل التناسب.
# (وليس له أن يكتب الجواب على ما يعلمه من صورة الواقعة) إذا لم يكن في
~~الرقعة تعرض له (بل يذكر جواب ما في الرقعة؛ فإن أراد الجواب على خلاف ما
~~فيها؛ فليقل وإن كان الأمر كذا فجوابه كذا) ، وإن أمر السائل بتغيير الرقعة
~~فهو أولى (وله) أي: المفتي العدول (عن جواب السؤال إلى ما هو أنفع للسائل)
~~قال تعالى: {يسألونك عن الأهلة قل هي مواقيت للناس والحج} [البقرة: 189] .
# ويجوز للمفتي (أن يجيبه بأكثر مما سأله) عنه؛ كقوله - صلى الله عليه وسلم
~~-: وقد سئل عن ماء البحر: «هو الطهور ماؤه الحل ميتته» وللمفتي (أن ينبهه)
~~أي: المستفتي (على ما يجب الاحتراز منه) لأن ذلك من قبيل الهداية لدفع
~~المضار (وإن كان الحكم مستغربا وطأ قبله ما هو كالمقدمة) له ليزيل
~~استغرابه.
# (وليحذر المفتي أن يميل في فتياه مع المستفتي أو مع خصمه بأن يكتب في
~~جوابه ما هو له) ms3332 أي: للمستفتي (ويسكت عما هو عليه ونحوه) كأن يحاول في جواب
~~المسألة، ويجعله كالمعمى فينفر بسبب ذلك السائل أو خصمه،
# PageV06P452
# وله؛ أي: المستفتي (العمل بخط المفتي، وإن لم يسمع الفتوى من لفظه إذا
~~عرف أنه خطه) لأنه - عليه الصلاة والسلام - كان يكتب لعماله وولاته وسعاته،
~~ويعملون بذلك. ولدعاء الحاجة إليه، بخلاف حكم الحاكم.
# قال في شرح " الإقناع " قلت: ومن ذلك العمل بكتب الأئمة إذا علم أنها
~~خطهم، أو نقلها الثقة من خطهم.
### | [فصل في بيان القضاء]
# فصل (والقضاء هو) في اللغة إحكام الشيء والفراغ منه، ومنه قوله تعالى:
~~{فقضاهن سبع سماوات في يومين} [فصلت: 12] وبمعنى أوجب، ومنه قوله تعالى:
~~{وقضى ربك ألا تعبدوا إلا إياه} [الإسراء: 23] وبمعنى أمضى الحكم، ومنه
~~قوله تعالى: " {وقضينا إلى بني إسرائيل في الكتاب لتفسدن في الأرض مرتين}
~~[الإسراء: 4] ، أي: وأمضينا وأنهينا، وسمي الحاكم قاضيا، لأنه يمضي الأحكام
~~ويحكمها أو لإيجاب الحكم على من يجب عليه. واصطلاحا: (تبين الحكم الشرعي
~~والإلزام به وفصل الحكومات) ؛ أي: الخصومات. والحكم إنشاء لذلك الإلزام إن
~~كان فيه إلزام، أو للإباحة إحياؤه صار مباحا لجميع الناس. والإطلاق، إن كان
~~الحكم في الإباحة كحكم الحاكم المالكي بأن الموات إذا بطل إحياؤه صار مباحا
~~لجميع الناس قاله ابن قندس وفي " الاختيارات الحاكم فيه صفات ثلاث، فمن جهة
~~الإثبات هو شاهد ومن جهة الأمر " والنهي هو مفت، ومن جهة الإلزام بذلك هو
~~ذو سلطان. انتهى.
# PageV06P453
# وأركان القضاء خمسة: القاضي والمقضي به والمقضي فيه والمقضي له والمقضي
~~عليه، والأصل فيه قوله تعالى: {يا داود إنا جعلناك خليفة في الأرض فاحكم
~~بين الناس بالحق} [ص: 26]
# وقوله تعالى: {فلا وربك لا يؤمنون حتى يحكموك فيما شجر بينهم} [النساء:
~~65] الآية.
# وقوله - صلى الله عليه وسلم - «إذا اجتهد الحاكم فأصاب؛ فله أجران وإن
~~أخطأ فله أجر» ) متفق عليه من حديث عبد الله بن عمرو بن العاص.
# وأجمع المسلمون على نصب القضاة للفصل بين الناس. (وهو) ؛ أي القضاء (فرض
~~كفاية كالإمامة) العظمى.
# قال أحمد لا بد للناس من حاكم، أتذهب ms3333 حقوق الناس، وقال الشيخ تقي الدين:
~~قد أوجب النبي - صلى الله عليه وسلم - تأمير الواحد في الاجتماع القليل
~~العارض في السفر، وهو تنبيه على أنواع الاجتماع، وإذا أجمع أهل بلد على
~~تركه أثموا.
# قال ابن حمدان: إن لم يحتكموا في غيره، لكن المخاطب بنصب القضاة الإمام
~~كما يأتي.
# (وولايته) ؛ أي: القضاء (رتبة دينية) ونصبة شرعية (وفيه فضل عظيم لمن قوي
~~على القيام به وأداء الحق فيه) قال. مسروق: لأن أحكم يوما بحق أحب إلي من
~~أن أغزو سنة في سبيل الله.
# وقال الشيخ تقي الدين: الواجب اتخاذ الولاية دينا وقربة؛ فإنها من أفضل
~~القربات، والأعمال بالنيات، وإنما لكل امرئ ما نوى (وإنما فسد حال الأكثر
~~لطلب الرياسة والمال به) ، أي: القضاء: (وفيه خطر عظيم ووزر كبير لمن لم
~~يؤد الحق فيه) وفي الحديث: «من جعل قاضيا فقد ذبح بغير سكين» . رواه
~~الترمذي وحسنه.
# أي: من تصدى للقضاء وتولاه فقد تعرض للذبح، فليحذره، والذبح هاهنا مجاز
~~عن الهلاك.
# فإنه من أسرع أسبابه (فمن عرف الحق ولم يقض به) أو قضى على جهل ففي
~~النار، (ومن عرف الحق وقضى به ففي الجنة) لحديث: «قاضيان في النار، وقاض في
~~الجنة» .
# PageV06P454
# ويجب على الإمام أن ينصب بكل إقليم قاضيا لأن الإمام هو القائم بأمر
~~الرعية المتكلم بمصلحتهم المسئول عنهم، فيبعث القضاة إلى الأمصار كفعل
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - والصحابة، وللحاجة إلى ذلك،
# لئلا يتوقف الأمر على السفر إلى الإمام، فتضيع الحقوق
# ؛ لما في السفر إليه من المشقة وكلفة النفقة.
# وبعث النبي - صلى الله عليه وسلم - قاضيا إلى اليمن، وولى عمر شريحا قضاء
~~الكوفة، وكعب بن سوار قضاء البصرة وغير ذلك.
# والإقليم بكسر الهمزة أحد الأقاليم السبعة، وليس بعربي محض ويجب على
~~الإمام (أن يختار لذلك أفضل من يجد علما وورعا) لأن الإمام ينظر للمسلمين،
~~فيجب عليه اختيار الأصلح لهم، فيختار أفضلهم علما، لأن القضاء بالشيء فرع
~~عن العلم به، الأفضل أثبت وأمكن وكذا من ورعه أشد، سكون النفس إلى ما يحكم
~~به أعظم، ms3334 وإن لم يعرف الإمام الأفضل سأل عمن يصلح، فإن ذكر له من لا يعرفه
~~أحضره، وسأله ليكون على بصيرة، ولأنه ربما كان للمسئول غرض غير المطلوب،
~~فإن عرف عدالته ولاه، وإلا بحث عنها، فإذا عرفها ولاه، وإلا لم يوله إلا
~~عند الضرورة (ويأمره بالتقوى) وإيثار الطاعة في السر والعلانية.
# (وتحري العدل) والاجتهاد في إقامة الحق، لأن ذلك تذكرة له بما يجب عليه
~~فعله، وإعانة له في إقامة الحق، وتقوية لقلبه، وتنبيه على اعتناء الإمام
~~بأمر الشرع وأهله، ويكتب الإمام للقاضي إذا كان غائبا عنه عهدا يذكر له فيه
~~أنه ولاه، أنه يأمره بتقوى الله إلى آخره (ويأمره أن يستخلف في كل صقع) بضم
~~الصاد، أي: ناحية (أفضل من يجد لهم) علما وورعا، لحديث: «من ولي من أمور
~~المسلمين شيئا، فولى رجلا وهو يجد من هو أصلح للمسلمين منه، فقد خان الله
~~ورسوله والمؤمنين» . رواه الحاكم في صحيحه ".
# (ويجب على من يصلح) للقضاء (إذا طلب له، ولم يوجد غيره ممن يوثق به إن لم
~~يشغله عما هو أهم منه) لأن فرض الكفاية إذا لم يوجد من يقوم مقامه
# PageV06P455
# به، تعين عليه كغسل الميت ونحوه، ولئلا تضيع حقوق الناس، فإن لم يطلب له
~~أو وجد موثوق به غيره؛ لم يلزمه الدخول فيه (ومع وجود غيره) ممن يصلح
~~للقضاء (الأفضل أن لا يجيب) إذا طلب للقضاء، طلبا للسلامة، ورفعا للخطر،
~~واتباعا للسلف في الامتناع منه والتوقي له؛ لما روى ابن مسعود مرفوعا: «ما
~~من حاكم يحكم بين الناس إلا حبس يوم القيامة، وملك آخذ بقفاه حتى يقفه على
~~جهنم، ثم يرفع رأسه إلى الله عز وجل، فإن قال ألقه ألقاه في مهوى أي: فهوى
~~أربعين خريفا» . رواه أحمد وابن ماجه.
# (وكره له طلبه) أي: القضاء إذا أي: مع وجود صالح؛ لحديث أنس مرفوعا: «من
~~سأل القضاء وكل إلى نفسه، ومن جبر عليه نزل ملك يسدده» . رواه الخمسة إلا
~~النسائي
# وفي " الصحيحين " عن أبي موسى مرفوعا: «إنا والله لا نولي هذا العمل أحدا
~~سأله، ms3335 ولا أحدا حرص عليه» . ويكره أيضا طلب الإمارة: لقول النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - لعبد الرحمن بن سمرة: «لا تسأل الإمارة؛ فإنك إن أعطيتها عن
~~مسألة وكلت إليها، وإن أعطيتها من غير مسألة أعنت عليها» . متفق عليه.
# (وطريقة السلف الامتناع) طلبا للسلامة (وإن لم يمكنه القيام بالواجب لظلم
~~السلطان أو غيره؛ حرم عليه) الدخول فيه (وتأكد الامتناع) من الإجابة إليه
# (ويحرم بذل مال فيه) أي: القضاء، ويحرم على من بذل له المال في القضاء
~~(أخذه) وهو من أكل المال بالباطل (و) يحرم (دخول من لم تتوفر فيه شروطه) أي
~~القضاء (و) يحرم (طلبه وفيه مباشر أهل) أي: صالح له، ولو كان الطالب أهلا
~~للقضاء؛ لما فيه من أذى القائم به، فإن لم يكن فيه مباشر أهل؛ لم يحرم
~~طلبه.
# قال الماوردي: فإن كان أكثر قصده إزالته أثيب، وإن كان قصده ليختص بالنظر
~~أبيح، ويحرم الدخول في القضاء
# PageV06P456
# على من لا يحسنه، ولم تجتمع فيه شروطه، والشفاعة له وإعانته على التولية،
~~لأنه إعانة على المعصية.
# (وتصح تولية مفضول) مع وجود أفضل منه؛ لأن المفضول من الصحابة كان يولى
~~مع وجود الفاضل مع الاشتهار والتكرار، ولم ينكر ذلك أحد، فكان إجماعا.
# وتصح تولية (حريص عليها) بلا كراهة؛ لأنه لا يقدم في أهليته، لكن غيره
~~أولى.
# ويصح (تعليق ولاية قضاء) وتعليق ولاية (إمارة) ببلد أو جيش أو سرية
~~(بشرط) نحو قول الإمام: إن مات فلان القاضي أو الأمير ففلان عوضه؛ لحديث:
~~«أميركم زيد، فإن قتل فجعفر، فإن قتل فعبد الله بن رواحة» .
# (وشرط لصحتها) أي: ولاية القضاء، (كونها من الإمام أو نائبه فيه) أي:
~~القضاء؛ لأنها من المصالح العامة كعقد الذمة، ولأن الإمام صاحب الأمر
~~والنهي؛ فلا يفتات عليه في ذلك (وأن يعرف) الإمام أو نائبه في القضاء (أن
~~المولى) بفتح اللام مشددة (صالح للقضاء) لأن الجهل؛ بصلاحيته كالعلم
~~بعدمها؛ لأنه الأصل، فإن لم يعرفه سأل عنه أهل الخبرة (وتعيين ما يوليه)
~~الإمام أو نائبه في القضاء (الحكم فيه من) الأعمال كدمشق ونواحيها ms3336
~~(والبلدان) كمكة والمدينة ليعلم محل ولايته، فيحكم فيه ولا يحكم في غيره،
~~ولأنه عقد ولاية يشترط فيه الإيجاب والقبول؛ فلا بد من معرفة المعقود عليه
~~كالوكالة.
# ومن شرط صحتها (مشافهته) بها أي: الولاية إن كان بمجلسه (أو مكاتبته)
~~فيكتب عهدا بما ولاه؛ «لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - كتب لعمرو بن حزم
~~حين بعثه إلى اليمن» ، وكتب عمرو إلى أهل الكوفة: أما بعد فإني قد بعثت
~~إليكم عمارا أميرا، وعبد الله قاضيا فاسمعوا لهما وأطيعوا (وإشهاد عدلين)
~~عليهما
# PageV06P457
# أي: التولية إن بعدما ولاه فيه عن بلد الإمام أكثر من خمسة أيام، فيكتب
~~العهد ويقرؤه على العدلين، ويقول لهما المولي: اشهدا علي أني قد وليت فلانا
~~قضاء كذا، وتقدمت إليه بما اشتمل عليه هذا العهد ليمضيا إلى محل ولايته،
~~فيقيما له الشهادة هناك (أو استفاضتها) أي: الولاية (إذا كان بلد الإمام
~~خمسة أيام فما دون) بالبناء على الضم لحذف المضاف إليه ونية معناه من البلد
~~الذي ولي فيه؛ لأن الاستفاضة آكد من الشهادة، ولهذا يثبت بها النسب والموت؛
~~فلا حاجة معها إلى الشهادة.
# ولا يشترط لصحة الولاية (عدالة المولي بكسر اللام) لئلا يفضي تعذر
~~التولية.
# (وألفاظها) أي: التولية (الصريحة سبعة: وليتك الحكم، وقلدتك الحكم، وفوضت
~~إليك الحكم، ورددت) إليك الحكم (وجعلت إليك الحكم، واستخلفتك في الحكم،
~~واستنبتك في الحكم فإذا وجد أحدها) أي: أحد هذه الألفاظ السبعة (وقبل مولى)
~~بفتح اللام (حاضر في المجلس) انعقدت الولاية كالبيع والنكاح، أو قبل
~~التولية (غائب عن) المجلس (بعده) أي: بعد بلوغ الولاية له (أو شرع غائب في
~~العمل، انعقدت الولاية) ؛ لأن هذه الألفاظ تدل على ولاية القضاء دلالة لا
~~تفتقر معها إلى شيء آخر.
# (والكناية) من ألفاظ التولية (نحو اعتمدت عليك، أو عولت عليك، أو وكلت
~~إليك، أو استندت إليك) ، لا تنعقد الولاية (بها) ؛ أي: الكتابة إلا بقرينة
~~(نحو فاحكم) أو اقض فيه (أو فتول ما عولت عليك فيه) لأن هذه الألفاظ تحتمل
~~الولاية، وغيرها، كالأخذ برأيه ونحوه، فلا تنصرف إلى التولية إلا بقرينة ms3337
~~تنفي الاحتمال.
# (وإن قال) من له تولية القضاء من نظر في الحكم في بلد كذا من فلان وفلان،
~~فقد وليته؛ لم تنعقد الولاية (لمن نظر لجهالته) حيث لم يعين بالولاية واحدا
~~منها؛ كقوله بعت أحد هذين العبدين
# PageV06P458
# (وإن قال وليت فلانا وفلانا، فمن نظر منهما) في الحكم (فهو خليفتي)
~~انعقدت الولاية لهما جميعا بقوله وليت فلانا وفلانا (ويتعين من سبق) منهما
~~بالنظر بقوله: من نظر منهما فهو خليفتي.
### | [فصل في ما تفيده الولاية العامة]
# فصل (وتفيد ولاية حكم عامة) أي: لم تقيد بحال دون أخرى (النظر في أشياء
~~والإلزام بها) أي: بأشياء (وهي فصل الحكومة وأخذ الحق) ممن هو عليه (ودفعه
~~للمستحق، والنظر في مال يتيم ومال مجنون ومال سفيه) لا ولي لهم غيره (ومال
~~غائب، والحجر لسفه، والحجر لفلس، والنظر في وقوف عمله لتجري على شرطها،
~~والنظر في مصالح طرق عمله وأفنيته) جمع فناء ما اتسع أمام دور عمله (وتنفيذ
~~الوصايا، وتزويج من لا ولي لها) من النساء (وتصفح حال شهوده وأمنائه
~~ليستبدل بمن ثبت جرحه، وإقامة حد) «لأنه - عليه الصلاة والسلام - كان يقيم
~~ذلك» والخلفاء من بعده.
# (ويتجه) وتفيد الولاية العامة أيضا (دعاية لصلاة) لأنها من الأمر
~~بالمعروف، وهو متجه. وإمامة جمعة وعيد ما لم يخصا بإمام من جهة السلطان أو
~~الواقف.
# ذكره ابن حمدان (وجباية خراج وجباية زكاة ما لم يخصا بعامل) يجبيهما
~~كالآن (ولا) تفيد ولاية حكم (الاحتباس على الباعة والمشترين ولا إلزامهم
~~بالشرع) لأن العادة لم تجر بتولي القضاء لذلك.
# هذا
# PageV06P459
# المذهب (خلافا " للتبصرة " وقال الشيخ) تقي الدين (ما يستفيده بالولاية
~~لا حد له شرعا، بل يتلقى من الألفاظ والأحوال والعرف) لأن كل ما لا يحد
~~شرعا يحمل على العرف كالقبض والحرز، ونقل أبو طالب: أمير البلد إنما هو
~~مسلط على الأدب، وليس له المواريث والوصايا والفروج والحدود والرجم إنما
~~يكون هذا إلى القاضي.
# (وله) ؛ أي: القاضي (طلب رزق من بيت المال لنفسه وأمنائه وخلفائه) لما
~~روي عن عمر أنه استعمل زيد بن ثابت على ms3338 القضاء، وفرض له رزقا، ورزق شريحا
~~في كل شهر مائة درهم وبعث إلى الكوفة عمارا وابن مسعود وعثمان بن حنيف،
~~ورزقهم كل يوم شاة، نصفها لعمار، ونصفها لابن مسعود وعثمان، وكان ابن مسعود
~~قاضيهم ومعلمهم وكتب إلى معاذ بن جبل وأبي عبيدة حين بعثهما إلى الشام أن
~~انظرا رجالا من صالحي من قبلكم فاستعملوهم على القضاء، ووسعوا عليهم
~~وارزقوهم واكفوهم من مال الله تعالى (حتى مع عدم حاجة) لما تقدم، ولحاجة
~~الناس إلى القضاء،
# ولو لم يجز الفرض لهم لتعطل القضاء، وضاعت الحقوق
# ، ولأن أبا بكر لما ولي الخلافة فرضوا له رزقا كل يوم درهمين.
# (فإن لم يجعل له؛ أي: القاضي شيء) من بيت المال (وليس له ما يكفيه)
~~وعياله (وقال للخصمين لا أقضي بينكما إلا بجعل جاز) له أخذ الجعل إلا
~~الأجرة.
# قال عمر: لا ينبغي لقاضي المسلمين أن يأخذ على القضاء أجرة.
# ولأنه قربة يختص فاعله أن يكون من أهل القربة؛ أشبه الصلاة.
# قلت: والمحكم مثله؛ إذ لا فرق بينهما، وعلم منه أنه إن كان له ما يكفيه
~~فليس له أن يأخذ الجعل (لا من تعين أن يفتي وله كفاية) فليس له أخذ الجعل
~~على الإفتاء، فإن لم يتعين بأن كان بالبلد عالم يقوم مقامه، أو لم تكن له
~~كفاية؛ جاز.
# (ومن يأخذ من بيت المال) من المفتين (لا يأخذ) من مستفت (أجرة
# PageV06P460
# لفتياه ولا لخطه اكتفاء بما أخذ من بيت المال، وإلا يأخذ رزقا، أو أخذ ما
~~لا يكفيه؛ أخذ) أجرة خطه فقط.
# (ويجب على الإمام فرض رزق) من بيت المال (يغني عن التكسب، فمن نصب نفسه
~~لتدريس علم وفتيا)
# لدعاء الحاجة إلى قيام ذلك والانقطاع له
# ، وهو في معنى الإمامة والقضاء.
### | [فصل يجوز للإمام أن يولي القاضي عموم النظر في عموم العمل]
# فصل (ويجوز) للإمام (أن يولي القاضي عموم النظر في عموم العمل) بأن يوليه
~~سائر الأحكام في سائر البلاد، ويجوز (أن يوليه خالصا في أحدهما) أو خاصا
~~فيهما، فيوليه عموم النظر بمحلة خاصة، أو يوليه ms3339 (خالصا) كعقود الأنكحة مثلا
~~(بمحلة خاصة، فينفذ حكمه في مقيم بها) أي: تلك المحلة (أو في طارئ إليها)
~~ومن غير أهلها، لأنه يصير من أهلها في كثير من الأحكام بدليل أن الدماء
~~الواجبة لأهل مكة يجوز تفريقها في الطارئ إليها كأهلها (فقط) فلا ينفذ حكمه
~~فيمن ليس مقيما بها ولا طارئا إليها، لأنه لم يدخل تحت ولايته (لكن لو أذنت
~~له) امرأة (في تزويجها) وهي في عمله (فلم يزوجها حتى خرجت من عمله؛ لم يصح)
~~تزويجها؛ لأنها حينئذ ليست في ولايته (كما لو أذنت له في تزويجها، وهي في
~~غير عمله) ثم زوجها بعد أن دخلت إلى عمله؛ فلا يصح، إذ لا أثر في إذنها
~~بغير عمله؛ لعدم ولايته عليها إذن، كما لو لم تدخل إلى عمله بعد إذنها له
~~(فلو علقت الإذن) في تزويجها (بدخوله عمله، صح) تزويجه لها، لصحة تعليق
~~الوكالة بالشرط، والإذن في معين الوكالة، وليس وكالة كما تقدم في النكاح؛
~~لأنها لا تملك عزله.
# (ولا يحكم) قاض (ولا يولي، ولا يسمع بينة في غير عمله، وهو)
# PageV06P461
# عمله (محل) نفوذ (حكمه) فمن ولي القضاء بمجلس معين من مسجد أو غيره؛ لم
~~ينفذ حكمه إلا فيه، ولا يسمع بينته إلا فيه (وتجب إعادة الشهادة) إذا سمعها
~~في غير عمله (فيه) ؛ أي: في عمله (كتعديلها) ؛ أي: البينة؛ فلا يسمعه في
~~غير عمله، فإن سمعه في غيره أعاده فيه كالشهادة؛ لأن سماع ذلك في غير محل
~~عمله كسماعه قبل التولية.
# (وإن ترافع إليه خصمان في غير محل ولايته؛ لم يحكم بينهما بحكم ولايته)
~~لأنه غير مأذون في ذلك المحل (فإن حكماه) الخصمان بينهما (صح) منه (كغيره؛
~~لما تقدم، أو يوليه) أي: يولي الإمام أو نائبه فيه (الحكم في المداينات
~~خاصة، أو يوليه الحكم في قدر من المال لا يتجاوزه كأن لا يحكم إلا في عشرة
~~فما دون، أو يجعل إليه) أي: القاضي (عقود الأنكحة خاصة) في جميع البلاد أو
~~في بلد خاص؛ لأن ذلك إلى الإمام، فملك الاستنابة في جميعه ms3340 وبعضه، وقد صح:
~~أنه - عليه الصلاة والسلام - «كان يستنيب أصحابه كلا في كل شيء، فولى عمر
~~القضاء، وبعث عليا قاضيا إلى اليمن، وكان يبعث أصحابه في جمع الزكاة
~~وغيرها، وخلفاءه» .
# (وله) أي: المولي بكسر اللام (أن يولي) قاضيا (من غير مذهبه) لأن على
~~القاضي أن يجتهد رأيه في قضائه (وله) أن يولي (قاضيين فأكثر ببلد واحد، وإن
~~اتحد عملهما) لأن الغرض فصل الخصومات وإيصال الحق إلى مستحقه، وهو حاصل
~~بذلك؛ فأشبه القاضي وخلفاءه، ولكل منهما أن يحكم بمذهبه، ولا اعتراض للآخر
~~عليه (ولنائب الإمام أن يولي مع الإطلاق) .
# قال في " الاختيارات " نص الإمام أحمد على أن للقاضي أن يستخلف من غير
~~إذن الإمام فرقا بينه وبين الوكيل، وجعلا له كالوصي (لا إن نهاه) عن
~~الاستخلاف، فإن نهاه الإمام لم يكن له أن يستخلف غيره؛ لأن ولايته قاصرة.
# (ويتجه بل) للقاضي (أن يستنيب ولو نهاه) الإمام (حيث قلنا هو)
# PageV06P462
# أي: القاضي نائب المسلمين لا نائب (الإمام) بدليل أنه لا ينعزل بعزل من
~~ولاه ولا بموته، وهو متجه.
# (ولا يجوز أن يقلد القضاء لواحد على أن يحكم بمذهب بعينه) لقوله تعالى:
~~{فاحكم بين الناس بالحق} [ص: 26] والحق لا يتعين في مذهب، وقد يظهر الحق في
~~غير ذلك المذهب، فإن ولاه على أن يحكم بمذهب بعينه بطل الشرط، وصحت الولاية
~~كالشروط الفاسدة في البيع.
# (ويتجه حمله) أي: عدم الجواز على قاض مجتهد؛ لأنه لا يجوز له تقليد غيره،
~~وإنما الواجب عليه العمل بما أداه إليه اجتهاده؛ فتقليده القضاء على أن
~~يحكم بمذهب مجتهد غيره غير جائز (وإلا) ، نحمل ذلك على المجتهد، فلا يصح؛
~~(لأن عمل الناس على خلافه) قال الشيخ تقي الدين: من أوجب تقليد إمام بعينه
~~استتيب وإلا قتل.
# قال: وإن قال ينبغي تقليد إمام بعينه كان جاهلا ضالا، وقال: ومن كان
~~متبعا لإمام فخالفه في بعض المسائل لقوة الدليل، أو لكون أحدهما أعلم أو
~~أتقى؛ فقد أحسن، ولم يقدح في عدالته بلا نزاع.
# قال: وفي هذه الحال، أي: حال قوة الدليل، ms3341 أو كون أحدهما أعلم أو أتقى
~~يجوز تقليد من اتصف بذلك عن أئمة الإسلام، بل يجب عليه، وهو متجه.
# PageV06P463
# (ولا يجوز أن يولي والده، و) لا أن يولي (ولده من أي: إنسان فرض له
~~الإمام تولية القضاء) كما لو وكله في صدقة لم يجز له أخذه ولا دفعه إلى
~~هذين كما تقدم في الوكالة.
# (ويتجه بل) يجوز له أي: لمن فوض إليه الإمام القضاء (ذلك) أي: أن يولي
~~والده وولده كغيرهما (لما يأتي) قريبا أن القاضي نائب المسلمين، لا نائب
~~الإمام، وإذا كان نائبا عن المسلمين فله تولية من شاء (خلافا له) أي: "
~~للإقناع " (هنا) في قوله: وليس له أن يولي نفسه ولا والده كما لو وكله في
~~الصدقة بمال، فجعل حكمه حكم الوكيل مع أنه ليس له في ذلك دليل، وهو متجه.
# (ويقدم قول طالب) إذا تنازع خصمان، وطلب كل منهما الحكم عند أحدهما؛
~~فيقدم مدع (ولو عند نائب) والآخر عند مستنيب؛ لأن الدعوى حق للمدعي (فإن
~~استويا) أي: الخصمان في الطلب (كمدعين اختلفا في قدر ثمن مبيع باق؛ فأقرب
~~الحاكمين) يقدم؛ لأنه لا حاجة إلى كلفة المضي للأبعد
# PageV06P464
# (ثم) إن استوى الحاكمان أيضا في القرب، يقدم من الحاكمين من خرجت له
~~(قرعة) لأنه لا مرجح غيرها.
# (وإن زالت ولاية الإمام أو عزل الإمام ومن ولاه مع صلاحيته) للقضاء، (لم
~~تبطل ولايته، لأنه نائب المسلمين، لا الإمام) لأن ولاية القضاء الصادرة من
~~الإمام للقاضي عقد لمصلحة المسلمين، فلم يملك عزله مع سداد حاله، كما لو
~~عقد النكاح على موليته، ولأن الخلفاء ولوا حكاما في زمانهم فلم ينعزلوا
~~بموتهم،
# ولما في عزله بموت الإمام ونحوه من الضرر على المسلمين بتعطيل الأحكام
~~وتوفقها إلى أن يتولى الثاني.
# (ولو كان المستنيب قاضيا، فعزل نوابه في قضاء أو نظر وقف أو على أيتام أو
~~بيع تركة ميت أو زالت ولايته بموت، أو زالت بنحو فسق) كاختلال بعض شروطه
~~(انعزلوا على الصحيح) من المذهب، لأنهم نوابه كالوكلاء، بخلاف من ولاه
~~الإمام قاضيا، فإنه يتعلق ms3342 به قضايا الناس وأحكامهم عنده وعند نوابه
~~بالبلدان، فيشق ذلك على المسلمين (لا إن قال) الإمام للقاضي (استخلف عني)
~~فاستخلف شخصا ثم عزله، لم ينعزل، لأنه نائب الإمام لا القاضي.
# (وكقاض) في الحكم (وال ومحتسب وأمير جهاد ووكيل بيت المال) ومن نصب
~~لجباية مال كخراج وصرفه (ويتجه إذا ولاهم الإمام) فلا ينعزلون بعزله ولا
~~موته، لأنها عقود لمصلحة المسلمين (وإلا) يكن ولاهم الإمام فهم (كنواب قاض)
~~ينعزلون بعزل من ولاهم، ولأنهم وكلاؤه، وهو متجه.
# (ولا يبطل ما فرضه فارض) من نفقة وكسوة وأجرة مسكن وخراج وجزية وعطاء من
~~ديوان المصلحة (في المستقبل ثم) مات من فرضه، أو
# PageV06P465
# عزل، وليس لغيره تغييره، ما لم يتغير السبب.
# (ومن عزل نفسه) من إمام وقاض ووال ومحتسب ونحوهم (انعزل) سواء كانت
~~ولايته من الإمام أو غيره؛ لأنه وكيل ولا ينعزل قاض (بعزل قبل علمه) لتعلق
~~قضايا الناس وأحكامهم به؛ فيشق، بخلاف الوكيل؛ فإنه يتصرف في أمر خاص.
# (ومن أخبر بموت مولى ببلد، وولي غيره، فبان) المخبر عنه (حيا لم ينعزل من
~~أشيع موته) لأنها كالمعلقة على صحة الأخبار (وكذا كل) ما رتب على إنهاء
~~فاسد (كمن أنهى شيئا فولي بسببه، ثم تبين كذبه لم) تصح، لأنها كالمعلقة على
~~صحة الإنهاء، وهذه مسألة كثيرة الوقوع فلينتبه لها.
### | [فصل في شروط القاضي]
# فصل (يشترط كون قاض) متصفا بعشر صفات أشير إليها بقوله (بالغا عاقلا) ؛
~~لأن غيرهما لا ينفذ قوله في (نفسه) فلأن لا ينفذ في غيره أولى، وهما
~~يستحقان الحجر عليهما، والقاضي يستحقه على غيره، وبين الحالتين مسافات
~~(ذكرا) لحديث: «ما أفلح قوم ولوا أمرهم امرأة» .
# ولأنها ضعيفة الرأي، ناقصة العقل، ليست أهلا للحضور في محافل الرجال، ولم
~~يول - عليه الصلاة والسلام - ولا أحد من خلفائه امرأة قضاء (حرا) كله، لأن
~~العبد منقوص برقه، مشغول بحقوق سيده (مسلما) ، لأن الكفر يقتضي إذلال
~~صاحبه، والقضاء يقتضي احترامه، وبينهما منافاة، ولأنه شرط في الشهادة فهنا
~~أولى (عدلا ولو ظاهرا كإمامة صلاة) على ما اختاره الشيخان، والمذهب اشتراط
~~العدالة ms3343 باطنا في إمامة الصلاة (وكولي يتيم وحاضن) صغير، ولو كان العدل
~~(تائبا من قذف) نص عليه؛ فلا تجوز تولية فاسق، ولا من فيه نقص يمنع
# PageV06P466
# قبول الشهادة لقوله تعالى: {إن جاءكم فاسق بنبإ فتبينوا} [الحجرات: 6]
~~ولا يجوز أن يكون الحاكم ممن لا يقبل قوله، ويجب التبين عند حكمه، ولأن
~~الكافر والفاسق لا يجوز أن يكون شاهدا فأولى أن لا يكون قاضيا (سميعا) لأن
~~الأصم لا يسمع كلام الخصمين (بصيرا) لأن الأعمى لا يميز المدعي من المدعى
~~عليه، ولا المقر من المقر له (متكلما) لأن الأخرس لا يمكنه النطق بالحكم،
~~ولا يفهم جميع الناس إشارته (مجتهدا قال ابن حزم: إجماعا)
# لأن فاقد الاجتهاد إنما يحكم بالتقليد، والقاضي مأمور بالحكم بما أنزل
~~الله، ولقوله تعالى {لتحكم بين الناس بما أراك الله} [النساء: 105] (ولو)
~~كان اجتهاده (في مذهب إمامه) إذا لم يوجد غيره (للضرورة) بأن لم يوجد مجتهد
~~مطلق (واختار جمع منهم) صاحب " الإفصاح " وصاحب " الرعاية " (أو مقلدا) ،
~~وقال في " الإنصاف " وعليه العمل من مدة طويلة، وإلا لتعطلت أحكام الناس
~~انتهى.
# (وكذا المفتي) وعليه فيراعي كل منهما ألفاظ إمامه، ويراعي من أقواله
~~متأخرها، ويقلد كبار مذهبه في ذلك، (ويحكم به - ولو اعتقد خلافه لأنه مقلد)
~~ولا يخرج عن الظاهر عنه، ويحرم الحكم والفتوى بالهوى إجماعا، وبقول أو وجه
~~من غير نظر في الترجيح إجماعا ويجب أن يعمل بموجب اعتقاده فيما له وعليه
~~إجماعا.
# ذكره في " الفروع " وقال الشيخ تقي الدين: هذه الشروط تعتبر حسب الإمكان،
~~وتجب تولية الأمثل.
# فالأمثل قال: وعلى هذا يدل كلام أحمد وغيره (وفي كلام الشيخ أيضا) : يولى
~~لعدم أنفع الفاسقين وأقلهما شرا، (وأعدل - المقلدين وأعرفهما بالتقليد) وهو
~~كما قال، وإلا تعطلت الأحكام، واختل النظام.
# (ولو ولاه في المواريث لم يجب أن يعرف إلا الفرائض والوصايا ومما يتعلق
~~بذلك، وإن ولاه عقد الأنكحة وفسخها لم يجب أن يعرف إلا ذلك)
# PageV06P467
# وعلى هذا فقضاة الأطراف يجوز أن لا يقضوا في الأمور الكبائر كالدماء
~~والقضايا المشكلة.
# (ويجوز) أن يقول الإمام للقاضي (اقض ms3344 فيما تعلم) كما يقول لمفت (أفت بما
~~تعلم، ويبقى ما لا يعلم خارجا عن ولايته انتهى. ومثله لا تقض فيما مضى له
~~عشر سنين ونحوه)
# لخصوص ولايته (وإن نهاه الإمام بعد أن ولاه عن الحكم في مسألة، فله
~~الحكم) كما لو لم ينهه صوبه في " الإنصاف " قال في شرح الإقناع " قلت:
~~فيفرق بين ما ولاه ثم نهاه عن شيء.
# (ولا يشترط كون قاض كاتبا) لأنه - صلى الله عليه وسلم - كان أميا، وهو
~~سيد الحكام، وليس من ضرورة الحكم الكتابة، أي: ولا يشترط كونه (ورعا أو
~~زاهدا أو يقظا أو مثبتا للقياس أو حسن الخلق) لأن ذلك ليس من ضرورة الحكم
~~(والأولى كونه كذلك) لأنه أكمل كالأسن إذا ساوى الشاب في جميع الصفات.
# (وما يمنع التولية أبدا) كالجنون والفسق والصمم والعمى (يمنعها دواما)
~~لينعزل إذا طرأ عليه شيء من ذلك، لفقد شرط التولية (فمتى فسق أو جن، انعزل
~~إلا فقد السمع والبصر فيما ثبت عنده) وهو سميع بصير (ولم يحكم به) حتى عمي
~~أو طرش (فإن ولاية حكمه باقية فيه) لأنه إنما منع الأعمى والأصم ابتداء؛
~~لأن الأعمى لا يميز بين المدعي والمدعى عليه كما سبق، والأصم لا يعرف ما
~~يقال فلا يمكنه الحكم، فإذا كان قد عرفهما قبل العمى، وسمع منهما قبل
~~الصمم، وثبت عنده المحكوم عليه من الخصم واللفظ، ولم يمتنع عليه أن (يحكم
~~به بعد) العمى والصمم، لأن فقدهما ليس من مقدمات الاجتهاد، فيصح الحكم منه
~~مستندا إلى حال السمع والبصر، بخلاف غيرهما.
# (ويتعين عزله) ؛ أي: القاضي (مع مرض يمنعه القضاء)
# لدعاء الحاجة إلى إقامة غيره
# (ويصح أن يولى عبد إمارة سرية وقسم صدقة) وقسم (في فيء
# PageV06P468
# وإقامة صلاة، ويتجه في غير جمعة وعيد) وهو متجه.
# تتمة قال الشيخ تقي الدين: الولاية لها ركنان، القوة والأمانة، فالقوة في
~~الحكم ترجع إلى العلم بالعدل وتنفيذ الحكم، والأمانة ترجع إلى خشية الله
~~تعالى.
# (والمجتهد) مأخوذ من الاجتهاد، وهو استفراغ الفقيه الوسع لتحصيل ظن بحكم
~~شرعي (من يعرف من الكتاب والسنة ms3345 الحقيقة) أي: اللفظ المستعمل في وضع أول
~~(والمجاز) ، أي: اللفظ المستعمل في غير وضع أول، أي: لعلاقة (والأمر) أي
~~اقتضاء الطلب (والنهي) أي: اقتضاء الكف عن فعل لا بقول كف (والمجمل) أي: ما
~~لا يفهم منه عند الإطلاق شيء، (والمبين) ، أي: المخرج من حيز الإشكال إلى
~~حيز التجلي والوضوح (والمحكم) ، أي: اللفظ المتضح المعنى (والمتشابه)
~~مقابله إما الاشتراك أو ظهور تشبيه أو غيره كالحروف المقطعة أوائل السور
~~(والعام) ما دل على مسميات باعتبار أمر اشتركت فيه مطلقا (والخاص) المقصور
~~من العام على بعض مسمياته (والمطلق) ما دل على شائع في جنسه (والمقيد) (ما
~~دل) على معين (والناسخ) أي: رافع الحكم الشرعي (والمنسوخ) أي: ما انتسخ
~~حكمه شرعا بعد ثبوته شرعا (والمستثنى) أي: المخرج بإلا أو بإحدى أخواتها
~~(والمستثنى منه) هو
# PageV06P469
# العام المخصوص بإخراج بعض ما دل عليه بإلا أو ما في معناها (ويعرف صحيح
~~السنة) أي: ما نقله العدل الضابط عن مثله من غير شذوذ ولا علة قادحة، ولعل
~~المراد به ما يشمل الحسن بدليل المقابلة (وسقيمها) أي: السنة وهو ما لا
~~توجد فيه شروط الصحة كالمنقطع والمنكر والشاذ وغيرها، ويعرف (متواترها) :
~~هو الخبر الذي نقله جمع لا يتصور تواطؤهم على الكذب مستويا في ذلك طرفاه
~~ووسطه، والحق أنه لا ينحصر في عدد بل يستدل بحصول العلم على حصول العدد،
~~والعلم الحاصل عنه ضروري، ويعرف (آحادها) أي: السنة وليس المراد ما راويه
~~واحد بل ما لا يبلغ التواتر فهو آحاد، ويعرف (مسندها) أي: السنة أي: ما
~~اتصل إسناده من راوية إلى منتهاه، ويستعمل كثيرا في المرفوع.
# ويعرف (المنقطع) من السنة وهو ما لا يتصل سنده على أي وجه كان الانقطاع
~~(مما يتعلق بالأحكام) خاصة.
# ويعرف (المجمع عليه والمختلف فيه) لأن المجمع عليه لا اجتهاد فيه،
~~والمختلف فيه يحتاج إلى معرفة أقوال الأئمة فيه، لئلا يقول فيه قولا يخرج
~~عن أقوال السلف، وذلك لا يجوز عند البعض (و) يعرف (القياس) وهو رد فرع إلى
~~أصله.
# ويعرف (شروطه) أي: القياس ليرد ما ms3346 لا نص فيه من الفروع إلى أصله (ويعرف
~~كيف يستنبط) الأحكام من أدلتها، ومحل بسط ذلك كتب أصول الفقه (ويعرف
~~العربية وهي اللغة المتداولة بحجاز وشام وعراق) قال في " المحرر " "
~~والمستوعب " واليمن (وما يواليهم) أي: ومن في بوادي هذه البلاد، قيل المراد
~~بالعربية الإعراب والألفاظ العربية، والأشهر أنها اللغة العربية من حيث
~~اختصاصها بأحوال هي الإعراب لا توجد في غيرها من اللغات ليعرف بذلك استنباط
~~الأحكام من أصناف علوم الكتاب والسنة،
# (ولا يجب على المجتهد حفظ القرآن) بل يتعين عليه حفظ نحو خمسمائة آية
~~المتعلقة بالأحكام كما نقله المعظم، لأن المجتهد وهو من يعرف الصواب بدليله
~~كالمجتهد في القبلة مما ذكر
# PageV06P470
# ولأنه لا يمكن معرفتها إلا بمعرفته، فوجب معرفة ذلك لتعرف دلالته، وتوقف
~~الاجتهاد على معرفة ذلك (فمن عرف أكثر ذلك) ورزق فهمه (فقط، صلح للفتيا
~~والقضاء) لتمكنه من الاستنباط والترجيح بين الأقوال.
# قال في " آداب المفتي " ولا يضر جهله بذلك لشبهة أو إشكال، لكن يكفيه
~~معرفة وجود دلالة الأدلة وأخذ الأحكام من لفظها ومعناها (زاد ابن عقيل في
~~تذكرته " ويعرف الاستدلال، واستصحاب الحال، والقدرة على إبطال شبهة
~~المخالف، وإقامة الدلائل على مذهبه) لأن من كان كذلك يتمكن من التصرف في
~~العلوم، ووضعها مواضعها، وقال أبو محمد الجوزي: ومن حصل أصول الفقه وفروعه
~~فمجتهد، ولا يقلد أحدا.
### | [فصل حكم اثنان فأكثر بينهما شخصا صالحا للقضاء]
# فصل (وإن حكم) بتشديد الكاف (اثنان فأكثر بينهما شخصا، أي: رجلا صالحا
~~للقضاء) بأن اتصف بما تقدم من شروط القاضي (نفذ حكمه في كل ما ينفذ فيه حكم
~~من ولاه إمام أو نائبه حتى في الدماء والحدود والنكاح واللعان) وغيرها حتى
~~مع وجود قاض.
# (ولا يجوز نقض حكمه) فيما لا ينقض فيه حكم من له ولاية (كنائب إمام) لما
~~روى أبو شريح أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال له: «إن الله هو
~~الحكم فلم تكنى أبا الحكم؟ قال: إن قومي إذا اختلفوا في شيء أتوني فحكمت
~~بينهم، فرضي علي الفريقان قال ما أحسن ms3347 هذا؟ فمن أكبر ولدك؟ قال: شريح قال:
~~فأنت أبو شريح» . رواه النسائي.
# وروي مرفوعا: «من حكم بين اثنين تراضيا به فلم يعدل بينهما، فهو ملعون» .
# وتحاكم عمر وأبي إلى زيد بن ثابت، وعثمان وطلحة إلى جبير بن مطعم، ولم
~~يكن أحد منهم قاضيا.
# PageV06P471
# (ويلزم من يكتب إليه قبول حكمه وتنفيذه) لأنه حاكم نافذ الأحكام، فلزمه
~~قبوله (لكن لكل واحد من المتحاكمين الرجوع قبل شروعه في الحكم) لأنه لا
~~يلزمه حكمه إلا برضى الخصمين؛ أشبه رجوع الموكل عن التوكيل قبل التصرف فيما
~~وكل فيه، أما بعد شروعه في الحكم قبل تمامه؛ فلا يصح رجوع أحدهما كرجوع
~~الموكل بعد صدور ما وكل فيه من وكيله (قال الشيخ) تقي الدين: إن حكم أحدهما
~~خصمه أو حكما مفتيا في مسألة اجتهادية؛ جاز، وقال: يكفي وصف القصة؛ أي: وإن
~~لم يكن دعوه.
# وقال: (ولا يشترط فيمن يحكمه الخصمان شروط القاضي) أي: الصفات العشرة
~~التي ذكرها في " المجرد " في القاضي (وقال: يجوز أن يتولى مقدمو الأسواق
~~والمساجد الوساطات والصلح) عند الفورة والمخاصمة، وصلاة الجنازة، وتفويض
~~الأموال إلى الأوصياء، وتفرقة زكاته بنفسه، وإقامة الحدود على رقيقه، وخروج
~~طائفة إلى الجهاد تلصصا وبيانا، وعمارة المساجد، والأمر بالمعروف والنهي عن
~~المنكر (والتغرير لعبيد وإماء وغير ذلك) انتهى.
# قال في شرح " الإقناع " قلت: في بعض ذلك ما لا يخفى على المتأمل.
# تتمة ينبغي أن يشهد المتحكم على الخصمين بالرضى بحكمه قبل أن يحكم
~~بينهما؛ لئلا يجحد المحكوم عليه منهما أنه حكمه؛ فلا يقبل قوله عليه إلا
~~ببينة.
### | [باب أدب القاضي]
# الأدب بفتح الهمزة والدال يقال أدب الرجل بكسر الدال وضمها لغة إذا صار
~~أديبا في خلق أو علم (وهو أخلاقه التي ينبغي له التخلق بها) ، والمقصود
# PageV06P472
# من هذا الباب بيان ما يجب على القاضي، أو يسن له أن يأخذ بنفسه وأعوانه
~~من الآداب والقوانين (والخلق) بضم اللام (صورته الباطنة) وهي نفسه وأوصافها
~~ومعانيها، والثواب والعقاب يتعلقان بأوصاف الصورة الظاهرة.
# قال ابن حجر: حسن الخلق اختيار الفضائل وترك الرذائل.
# (يسن كونه) ms3348 أي: القاضي (قويا بلا عنف) لئلا يطمع فيه الظالم، والعنف ضد
~~الرفق (لينا بلا ضعف) لئلا يهابه صاحب الحق (حليما) لئلا يغضب من كلام
~~الخصم، فيمنعه الحكم (متأنيا) من التأني، وهو ضد العجلة؛ لئلا تؤدي عجلته
~~إلى ما لا ينبغي (متفطنا) لئلا يخدع من بعض الخصوم لغرة (عفيفا) أي: كافا
~~نفسه عن الحرام، لئلا يطمع في مسألة بإطماعه (ورعا نزها) أي: بعيدا من
~~الطمع صدوق اللهجة، بصيرا بأحكام الحكام قبله (يخاف) الله تعالى ويراقبه.
# (لا يؤتى من غفلة، ولا يخدع لغرة) لقول علي: لا ينبغي للقاضي أن يكون
~~قاضيا حتى تكمل فيه خمس خصال: عفيف حليم عالم بما كان قبله يستشير ذوي
~~الألباب لا يخاف في الله لومة لائم (صحيح البصر والسمع عالما بلغات أهل
~~ولايته) لأن ذلك أمكن في العدل بينهم؛ لأن المترجم قد يخفي شيئا من كلام
~~أحدهما (لا يهزل) ولا يمجن؛ لأن ذلك يخل بهيبته (ذا رأي ومشورة) لما تقدم
~~عن علي (لكلامه لين إذا قرب، وهيبة إذا أوعد، ووفاء إذا وعد) يقال وعد في
~~الخير، وأوعد في ضده، هذا هو الأصل، ويستعمل كل منهما بمعنى الآخر، و (لا)
~~يكون (جبارا ولا عسوفا) لأنه لا يحصل المعقود بتوليته من إيصال الحق
~~لمستحقه. .
# (وسن سؤاله إن ولي في غير بلده عن علمائه) يشاورهم في الحوادث، ويستعين
~~بهم على قضائه (وعن عدوله) لاستناد أحكامهم إليه، وثبوت الحقوق عنده بهم،
~~فيقبل أو يرد من يراه لذلك أهلا، ويكون على بصيرة منهم.
# (و) يسن (إعلامهم) بأن ينفذ عند مسيره من يعلمهم (بيوم دخوله البلد
~~ليتلقوه) لأنه أوقع في النفوس، وأعظم لحشمته (من غير
# PageV06P473
# أن يأمرهم بتلقيه) لأنه أنسب بمقامه، (و) يسن (دخوله يوم اثنين أو يوم
~~خميس أو يوم سبت) لأنه - صلى الله عليه وسلم - «دخل في الهجرة المدينة يوم
~~الاثنين، وكذا من غزوة تبوك، وقال: بورك لأمتي في سبتها وخميسها» .
# وينبغي أن يدخلها (ضحوة) تفاؤلا لاستقبال الشهر
# قال في " الفروع " وكان استقبال الشهر تفاؤلا كأول النهار، (لابسا أجمل
~~ثيابه) أي: ms3349 أحسنها؛ لأنه تعالى يحب الجمال، وقال: {خذوا زينتكم عند كل
~~مسجد} [الأعراف: 31] لأنها مجامع الناس، وهنا يجتمع ما لا يجتمع في المساجد
~~فهو أولى بالزينة (وكذا أصحابه) لأنه أعظم له ولهم في النفوس (ولا يتطير)
~~أي يتشاءم (وإن تفاءل فحسن) لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - كان يحب
~~الفأل الحسن، وينهى عن الطيرة، (فيأتي الجامع فيصلي فيه ركعتين) تحيته
~~(ويجلس مستقبلا) القبلة؛ لأن خير المجالس ما استقبل به القبلة، (ويأمر
~~القاضي بعهده فيقرأ على الناس) ليعلموا توليته واحتفاظ الإمام على اتباع
~~أحكام الشرع، وقدر المولى بفتح اللام عنده، وحدود ولايته، وما فوض إليه
~~الحكم فيه، (ويأمر بمن يناديهم بيوم جلوسه للحكم) ليعلمه من له حاجة فيأتي
~~فيه (ويقل من كلامه إلا لحاجة) للكلام؛ لأنه أهيب (ثم يمضي إلى منزله الذي
~~أعد له) ليستريح.
# (وينفذ) أي: يبعث ثقة (فيتسلم ديوان الحكم) بكسر الدال، وحكي فتحها، وهو
~~الدفتر المعد لكتب الوثائق والسجلات والودائع (ممن) كان قاضيا (قبله) لأنه
~~الأساس الذي ينبني عليه وهو في يد الحاكم بحكم الولاية، وقد صارت إليه
~~(ويأمر كاتبا ثقة يثبت ما تسلمه بمحضر عدلين) احتياطا. .
# (ثم يخرج يوم الوعد أي:) الذي وعد الناس بالجلوس فيه للحكم (بأعدل أحواله
~~غير غضبان ولا جوعان ولا حاقن ولا مهموم بما يشغله عن الفهم) لأنه أجمع
~~لقلبه وأبلغ في تيقظه للصواب
# PageV06P474
# (فيسلم على من يمر به ولو صبيا) لأنه إما راكب أو ماش، والسنة، لكل منهما
~~أن يسلم على من يمر به، ثم يسلم (على من بمجلسه) لحديث «إن من حق المسلم
~~على المسلم أن يسلم عليه إذا لقيه» (ويصلي إن كان بمسجد تحيته) إن لم يكن
~~وقت نهي كغيره (وإلا) يكن بمسجد (خير) بين الصلاة وتركها كسائر المجالس
~~(والأفضل الصلاة) لينال ثوابها.
# (ويجلس على بساط ونحوه) يختص به ليتميز عن جلسائه (ولا يجلس على تراب
~~وحصر مسجد؛ لأنه يذهب هيبته من أعين الخصوم) ولأنه مقام عظيم يجب فيه إظهار
~~الحرمة تعظيما للشرع (ويدعو الله تعالى بالتوفيق) للحق والعصمة من زلل ms3350
~~القول والعمل؛ لأنه مقام خطر، وكان من دعاء عمر: اللهم أرني الحق حقا،
~~ووفقني لاتباعه، وأرني الباطل باطلا، ووفقني لاجتنابه (مستعينا) أي: طالبا
~~المعونة من الله تعالى (متوكلا) أي: مفوضا أمره إليه، وليكن دعاؤه سرا؛
~~لأنه أرجى للإجابة، وأبعد من الرياء. .
# (وليكن مجلسه) في موضع (لا يتأذى فيه بشيء) لئلا يشتغل باله بما يؤذيه
~~(فسيحا كجامع؛ فيجوز، ولا يكره القضاء فيه) روي عن عمر وعثمان وعلي أنهم
~~كانوا يقضون في المسجد، قال مالك: القضاء في المسجد من أمر الناس القديم،
~~وكان - عليه الصلاة والسلام - يجلس في المسجد مع حاجة الناس إليه في الفتيا
~~والحكم وغيرهما من حوائج الناس، وأما الجنب فيغتسل والحائض توكل أو تأتي
~~القاضي في منزله (ويصونه) ، أي المسجد (عما يكره) فيه من نحو رفع صوت
~~(وكدار واسعة وسط البلد إن أمكن) تساوي أهل البلد في المضي إليه. .
# (ولا يتخذ حاجبا ولا بوابا ندبا بلا عذر إلا في غير مجلس حكم إن شاء،
~~وليس له أن يحتجب إلا في أوقات الاستراحة) لحديث عمر بن مرة مرفوعا: «ما من
~~إمام أو وال يغلق بابه دون ذوي الحاجات والخلة والمسكنة إلا أغلق الله
~~أبواب السماء دون خلته وحاجته ومسكنته» . رواه أحمد والترمذي. ولأنهما ربما
~~منعا ذا الحاجة لغرض النفس أو غرض
# PageV06P475
# الحطام.
# (ويعرض القصص) ليقضي حوائج أصحابها (ويجب تقديم سابق كسبقه المباح) وفي
~~معناه المعلم إذا اجتمع عنده الطلبة (ويتجه، وكذا) يجب تقديم سابق إلى (نحو
~~مستحم) كمعصرة ومدبغة (ورحى وبيت خلاء) وأشباه ذلك؛ فلا يجوز تقديم غير
~~صاحب النوبة عليه، وهو متجه
# ولا يقدم (سابق في أكثر من حكومة) لئلا يستوعب المجلس فيضر غيره، وإن
~~ادعى المدعى عليه على المدعي حكم بينهما؛ لأنه إنما يعتبر الأول في الدعوى،
~~لا في المدعى عليه (ويقرع بينهم إن حضروا دفعة واحدة وتشاحوا) في التقديم؛
~~لأنه لا مرجح غيرها.
# (ويجب عليه أي: القاضي العدل بين متحاكمين) ترافعا إليه (في لحظه) أي:
~~ملاحظته (ولفظه) أي: كلامه لهما (ومجلسه ودخول عليه إلا إذا سلم أحدهما ms3351
~~فيرد عليه، ولا ينتظر سلام الثاني) لوجوب الرد فورا (وإلا المسلم) إذا
~~ترافع إليه (مع الكافر فيقدم المسلم) عليه أي: القاضي دخولا (ويرفع في
~~الجلوس) لحرمة الإسلام.
# قال تعالى: {أفمن كان مؤمنا كمن كان فاسقا لا يستوون} [السجدة: 18] ودليل
~~وجوب العدل بين الخصمين حديث عمرو بن أبي شيبة في كتاب القضاء عن أم سلمة
~~مرفوعا: «من ابتلي بالقضاء بين المسلمين فليعدل بينهم في لفظه وإشارته
~~ومقصده، ولا يرفعن صوته على أحد الخصمين ولا يرفعه على الآخر وفي رواية:
~~فليسو بينهم في النظر والمجلس والإشارة» ، ولأنه إذا ميز أحدهما حصر الآخر
~~وانكسر فربما لم يفهم حجته؛ فيؤدي ذلك إلى ظلمه، وإن أذن أحد الخصمين
~~للقاضي في رفع خصمه عليه؛
# PageV06P476
# جاز لإسقاط خصمه حقه بإذنه فيه (ولا يكره قيامه للخصمين) فإن قام
~~لأحدهما؛ وجب أن يقوم للآخر.
# (ويحرم قيام القاضي لأحدهما) أي: أحد الخصمين دون الآخر، ويحرم عليه (أن
~~يساره) لما فيه من كسر قلب صاحبه، وربما أضعفه ذلك عن إقامة حجته (أو يلقنه
~~حجته) لأن عليه أن يعدل بينهما، ولما فيه من الضرر على صاحبه (أو يضيفه)
~~إلا أن يضيف خصمه معه؛ لما روي «عن علي أنه نزل به رجل فقال: ألك خصم؟ قال:
~~نعم. قال تحول عنا؛ فإني سمعت رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يقول: لا
~~تضيفوا أحد الخصمين إلا ومعه خصمه» .
# (أو يعلمه كيف يدعي) لما فيه من الإعانة على خصمه (إلا أن يترك ما يلزم
~~ذكره) في الدعوى (كشرط عقد وسبب إرث ونحوه فله أن يسأل عنه) ضرورة تحرير
~~الدعوى، ولا ضرر على صاحبه في ذلك، وأكثر الخصوم لا يعلمه، وليتضح للقاضي
~~وجه الحكم.
# (وله) أي: القاضي (أن يزن) أي: يدفع عن أحد الخصمين للخصم الآخر ما ثبت
~~عليه عنده، أو يتحمل عنه بعضه؛ لأن فيه نفعا لخصمه (وله أن يشفع) له عند
~~خصمه (ليضع عن خصمه) ويكون ذلك بعد انقضاء الحكم؛ لأنها شفاعة حسنة.
# وقد قال تعالى: {من يشفع شفاعة حسنة يكن له نصيب منها} [النساء: ms3352 85]
~~«ولأن معاذا أتى النبي - صلى الله عليه وسلم - فكلمه ليكلم غرماءه فلو
~~تركوا لأحد لتركوا معاذا لأجل رسول الله - صلى الله عليه وسلم -» رواه
~~سعيد. ونقل حنبل: «أن كعب بن مالك تقاضى ابن أبي حدرد دينا عليه؛ وأشار
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - أن ضع الشطر من دينك. قال: فعلت. قال النبي -
~~صلى الله عليه وسلم -: قم فأعطه» . قال أحمد: هذا حكم من النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - (أو) أي: ويجوز أن (ينظره) أي: يمهل المدين بدينه؛ لأنه أولى
~~بالجواز من الوضع.
# و (للقاضي أن يؤدب خصما افتات عليه بقوله: حكمت
# PageV06P477
# علي بغير الحق، أو ارتشيت ونحوه) ك ظلمتني بضرب لا يزيد على عشرة وحبس،
~~وأن يعفو عنه (ولو لم يثبت) افتياته عليه (ببينة) لأن في توقفه على الإثبات
~~حرجا، وربما يكون ذريعة للافتيات (وله أن يعفو عنه) لأنه أقرب للتقوى (وله
~~أن ينتهره إذا التوى) عن الحق لئلا يطمع فيه.
### | [فصل يسن للقاضي أن يحضر مجلسه فقهاء المذاهب ومشاورتهم]
# فصل (ويسن لقاض أن يحضر مجلسه فقهاء المذاهب ومشاورتهم فيما يشكل) إن
~~أمكن، وسؤالهم إذا حدثت حادثة ليذكروا جوابهم وأدلتهم فيها؛ فإنه أسرع
~~لاجتهاده وأقرب لصوابه، قال تعالى: {وشاورهم في الأمر} [آل عمران: 159] قال
~~الحسن إن كان النبي - صلى الله عليه وسلم - لغني عن مشاورتهم، وإنما أراد
~~أن يستن ذلك الحاكم بعده.
# (قال) الإمام أحمد - رضي الله عنه - لما ولي سعد بن إبراهيم قضاء المدينة
~~كان يجلس بين القاسم وسالم يشاورهما، وولي محارب بن دثار قضاء الكوفة، فكان
~~يجلس بين الحكم وحماد يشاورهما (ما أحسنه لو فعله الحكام يشاورون وينظرون)
~~، فإن اتضح له الحكم حكم باجتهاده فورا ولا: اعتراض عليه (وإلا) يتضح له
~~الحكم أخره حتى يتضح له الحق؛ فيحكم به.
# (ويحرم عليه) إن كان مجتهدا (تقليد غيره ولو أعلم منه) لأن المجتهد لا
~~يجوز له التقليد. نقل ابن الحكم: عليه أن يجتهد. قال عمر: والله ما يدري
~~عمر أصاب الحق أم أخطأ، ولو كان حكم بحكم عن رسول الله ms3353 - صلى الله عليه
~~وسلم - لم يقل هذا.
# (قال) الإمام أحمد (لا تقلد أمورك أحدا غيرك وعليك بالأثر) وقال للفضل بن
~~زياد: لا تقلد دينك الرجال؛ فإنهم لن يسلموا أن يغلطوا (فإن حكم باجتهاده
~~لم يعترض عليه) لأن في ذلك افتياتا عليه (إلا إن خالف نصا) من
# PageV06P478
# كتاب أو سنة، وظاهره ولو آحادا (أو إجماعا) لوجوب إنكاره ونقض حكمه به.
# (ولو حكم ولم يجتهد؛ لم يصح حكمه، ولو أصاب الحق) إن كان من أهل
~~الاجتهاد.
# (ويحرم عليه القضاء وهو غضبان كثيرا) لخبر أبي بكرة أن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - قال: «لا يقضين حاكم بين اثنين وهو غضبان» . متفق عليه. ولأنه
~~ربما حمله الغضب على الجور في الحكم، بخلاف غضب يسير لا يمنع فهم الحكم هو
~~(أو حاقن) أو حاقب (أو في شدة جوع أو عطش أو هم أو ملل أو كسل أو نعاس أو
~~برد مؤلم أو حر مزعج) أو توقان جماع أو شدة (مرض أو خوف أو فزع) غالب أو
~~حزن، قياسا على الغضب؛ لأنه يمنع حضور القلب واستيفاء الفكر الذي يتوصل به
~~إلى إصابة الحق في الغالب؛ فهو في معنى الغضب (فإن خالف القاضي، وحكم) في
~~حال من تلك الأحوال فأصاب الحق نفذ حكمه؛ وإلا لم ينفذ.
# (وكان للنبي - صلى الله عليه وسلم - القضاء مع ذلك؛ لأنه لا يجوز عليه
~~غلط يقر عليه لا قولا ولا فعلا في حكم) وتقدم في الخصائص، بخلاف غيره من
~~الأمة، وقوله: " في حكم " احتراز عما وقع «لما مر بقوم يلقحون، فقال: لو لم
~~تفعلوا لصلح حاله، فخرج شيصا، فمر بهم فقال: ما لنخلكم؟ قالوا قلت كذا وكذا
~~قال: أنتم أعلم بأمر دنياكم» رواه مسلم عن عائشة.
# (ويحرم) على الحاكم (قبوله رشوة) بتثليث الراء؛ لحديث ابن عمر قال: «لعن
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - الراشي والمرتشي» . قال الترمذي: حسن
~~صحيح. ورواه أبو بكر في " زاد المسافر " وزاد: " والرائش " وهو السفير
~~بينهما، والرشوة: ما يعطى بعد طلبه لها، ويحرم (بذلها) من الراشي ليحكم ms3354 له
~~بباطل، أو يدفع عنه حقه إلا أن يبذلها (لدفع ظلمه) وإبرائه على واجبه؛
# PageV06P479
# فلا بأس به في حقه. قال عطاء وجابر بن زيد والحسن: لا بأس أن يصانع عن
~~نفسه ولأنه يستفيد ما له كما يستفيد الرجل أسيره.
# (وكذا) يحرم على حاكم قبول (هدية) لما روى أبو سعيد قال: «بعث النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - رجلا من الأزد يقال له ابن اللتبية على الصدقة، فقال:
~~هذا لكم وهذا أهدي إلي، فقام النبي - صلى الله عليه وسلم - فحمد الله وأثنى
~~عليه ثم قال: ما بال العامل نبعثه فيجيء فيقول: هذا لكم وهذا أهدي إلي، ألا
~~جلس في بيت أبيه فينظر أيهدى إليه أم لا، والذي نفس محمد بيده لا نبعث أحدا
~~منكم فيأخذ شيئا إلا جاء يوم القيامة يحمله على رقبته إن كان بعيرا له
~~رغاء، أو بقرة لها خوار، أو شاة تيعر، ثم رفع يده حتى رأيت عفرة إبطيه
~~فقال: اللهم بلغت ثلاثا» متفق عليه. وقال كعب الأحبار قرأت فيما أنزل الله
~~على أنبيائه: الهدية تفقأ عين الحكم. وظاهره (ولو) أهديت إليه (في غير
~~عمله) لأن القصد بها استمالة الحاكم ليعتني به في الحكم فتشبه الرشوة (إلا
~~ممن كان يهاديه قبل ولايته إذا لم تكن له حكومة، فيباح) له أخذها لانتفاء
~~التهمة إذن، كما لو كانت الهدية من (ذي رحمه) المحرم منه، كما لو كان من
~~عمودي نسبه؛ لأنه لا يصح أن يحكم له. قال القاضي: لا ينبغي أن يقبل هدية
~~إلا من صديق كان يلاطفه أو ذي رحم محرم منه بعد أن لا يكون له خصم (وكمفت)
~~فلا يحرم عليه قبول الهدية وهي الدفع إليه ابتداء من غير طلب (وردها) ؛ أي:
~~رد القاضي الهدية حيث جاز له أخذها (أولى) لأنه لا يأمن أن يكون لحكومة
~~منتظرة (فإن خالف) الحاكم فأخذ الرشوة أو الهدية (حيث حرم) أخذهما (ردتا
~~لمعط) لأنه أخذهما بغير حق كالمأخوذ بعقد فاسد (واستعارته) أي: القاضي من
~~غيره (كالهدية) لأن المنافع كالأعيان (وكذا لو ختن ولده) ms3355 ونحوه (فأهدى
~~لولده) ولو قلنا إنها للولد؛ لأن ذلك وسيلة إلى الرشوة، فإن تصدق عليه
~~فالأولى أنه كالهدية على التفصيل.
# PageV06P480
# السابق (وإن أهدى لمن يشفع له عند السلطان ونحوه) من أرباب الولاية (لم
~~يجز) للشافع (أخذها) ليشفع له أن يرفع عنه مظلمة، أو يوصل إليه حقه، أو
~~يوليه ولاية يستحقها، أو يستخدمه في الجند المقاتلة، وهو مستحق لذلك
~~(لأنها) أي: الهدية للشافع (كالأجرة والشفاعة من المصالح العامة) فيحرم أخذ
~~شيء في مقابلتها.
# ويجوز للمهدي أن يبذل في ذلك ما يتوصل به إلى أخذ حقه، أو دفع الظلم عنه،
~~وهو المنقول عن السلف والأئمة الأكابر، وفيه حديث مرفوع رواه أبو داود
~~وغيره، قاله في " الاختيارات " (وقال الإمام أحمد) فيمن ولي شيئا من أمر
~~السلطان: لا أجيز له أن يقبل شيئا، يروى: «هدايا الأمراء غلول» والحاكم
~~خاصة لا أحب له إلا ممن كان له به خلطة ووصلة ومكافأة قبل أن يلي. انتهى.
# (ونص الإمام أحمد أيضا فيمن عنده وديعة فأداها فأهديت له هدية أنه لا
~~يقبلها إلا بنية المكافأة) ومثله دفع رب اللقطة لواجدها عند ردها إليه شيئا
~~منها، وتقدم في الجعالة.
# (ويكره بيعه) أي: القاضي (وشراؤه إلا بوكيل لا يعرف به) أي: أنه وكيله؛
~~لئلا يحابى، والمحاباة كالهدية، ولا يكره ذلك لمفت - ولو في مجلس فتواه -
~~لأنه لا يكره له قبول الهدية فلا يضره أن يحابي (فليس له) أي: القاضي (ولا
~~لوال أن يتجر بنفسه) لما روى أبو الأسود المالكي عن أبيه عن جده مرفوعا «ما
~~عدل وال اتجر في رعيته أبدا» .
# وإن احتاج إلى التجارة ولم يكن له ما يكفيه؛ لم يكره له؛ لأن أبا بكر قصد
~~السوق ليتجر فيه حتى فرضوا له مالا يكفيه، ولوجوب القيام بعياله؛ فلا يتركه
~~لوهم مضرة.
# (وتسن له) أي: القاضي (عيادة المرضى وشهادة الجنائز وتوديع غاز وحاج، ما
~~لم يشغله) ذلك عن الحكم؛ لأنه من القرب، وفيه أجر عظيم، وله حضور بعض ذلك
~~وترك بعضه، لأنه يفعله لنفع نفسه بتحصيل الأجر والقربة، بخلاف الولائم؛ ms3356
~~فإنه يراعي فيها حق الداعي؛ فينكسر فيها قلب من لم يجبه إن أجاب غيره (وهو)
~~أي: القاضي (في دعوات) إلى الولائم
# PageV06P481
# (كغيره) لأنه - عليه الصلاة والسلام - كان يحضرها، وأمر بحضورها، وقال:
~~«من لم يجب فقد عصى الله ورسوله» . ومتى كثرت وازدحمت تركها كلها. (ويتجه
~~وحكم ضيافة خص بها) القاضي كحكم (هدية) وتقدم آنفا، وهو متجه.
# (ولا يجيب قوما ويدع قوما بلا عذر) لما تقدم، فإن كان في بعضها عذر كمنكر
~~أو بعد مكان أو اشتغال زمنا طويلا دون الأخرى أجاب من لا عذر له في تركها.
# (ويوصي القاضي نفسه وجوبا ثم الوكلاء والأعوان ببابه بالرفق بالخصوم وقلة
~~الطمع) لئلا يضر الناس، (ويجتهد أن يكونوا شيوخا أو كهولا من أهل الدين
~~والعفة والصيانة) ليكونوا أقل شرا، فإن الشباب شعبة من الجنون، والحاكم
~~تأتيه النساء وفي اجتماع الشباب بهن مفسدة.
# (ويباح) لقاض قال في " المبدع " والأشهر يسن له (أن يتخذ كاتبا) لأنه -
~~صلى الله عليه وسلم - «استكتب زيد بن ثابت ومعاوية بن أبي سفيان وغيرهما» ،
~~ولكثرة اشتغال الحاكم ونظره في أمر الناس؛ فلا يمكنه تولي الكتابة بنفسه.
# (ويشترط كونه) أي: كاتب القاضي (مسلما) لقوله تعالى: {يا أيها الذين
~~آمنوا لا تتخذوا بطانة من دونكم لا يألونكم خبالا} [آل عمران: 118]
# وقال عمر: " لا تؤمنوهم وقد خونهم الله، ولا تقربوهم وقد أبعدهم الله،
~~ولا تعزوهم وقد أذلهم الله " (عدلا) لأنه موضع أمانة (وسن كونه حافظا
~~عالما) لأن فيه إعانة على أمره (فقيها أمينا حرا) خروجا من الخلاف (ورعا
~~نزها لا يستمال بهدية) لئلا يخدع (جيد الخط لا يشتبه عليه سبعة بتسعة، صحيح
~~الضبط) لئلا يفسد ما يكتبه
# PageV06P482
# بجهله (ويجلس الكاتب بحيث يشاهد القاضي ما يكتبه) لأنه أبعد للتهمة،
~~وأمكن لإملائه عليه، وإن قعد ناحية جاز؛ لأن ما يكتبه يعرض على القاضي
~~(ويستحب كونه) أي: الكاتب (بين يديه) أي: القاضي، ليشافهه (بما يملي عليه)
~~لأنه أنفى للتهمة كما تقدم (وإن تولى القاضي الكتابة بنفسه جاز) والأولى
~~الاستنابة
# (ويجعل القاضي القمطر) بكسر القاف وفتح الميم وسكون ms3357 المهملة أعجمي معرب
~~(وهو ما يجمع فيه القضايا؛ مختوما بين يديه) لينزل فيه ما يجتمع من المحاضر
~~والسجلات لأنه أحفظ له من أن يغير.
# (وسن حكمه بحضرة شهود) بحيث (يسمعون كلام المتحاكمين) ليستوفي بهم الحقوق
~~وتثبت بهم الحجج والمحاضر.
# (ويحرم) على قاض (تعيينه قوما بالقبول) أي: قبول الشهادة بحيث لا يقبل
~~غيرهم؛ لوجوب قبول شهادة من ثبتت عدالته (لكن له أن يرتب شهودا يشهدهم
~~الناس يستغنون بإشهادهم عن تعديلهم) (ويستغني الحاكم عن الكشف عن أحوالهم)
~~لأن فيه رفقا بالناس (وليس له) أي: القاضي (منع الفقهاء من عقد عقود وكتابة
~~حجج) أي: الإشهادات (وما يتعلق بأمور الشرع مما أباحه الله ورسوله إذا كان
~~الكاتب فقيها) عالما بأمور الشرع وشروط العقد (كأن يزوج المرأة وليها بحضرة
~~شاهدين؛ فيكتب كاتب عقدها، أو يكتب رجل عقد بيع أو إجارة أو إقرار) أو غير
~~ذلك (أو كان ذلك حرفة الكاتب) يرتزق بها (فإن منع القاضي ذلك حرم) لأنه من
~~المكس نظير من يستأجر حانوتا من حاكم القرية على أن لا يبيع غيره في تلك
~~القرية، وإن كان القاضي يريد منع الجاهلين؛ لئلا يعقد عقدا فاسدا؛ فالطريق
~~أن يفعل كما فعل الخلفاء الراشدون بتعزير من يعقد نكاحا فاسدا، كما فعل
~~عثمان - رضي الله عنه - فيمن تزوج بغير ولي، وفيمن تزوج في العدة.
# PageV06P483
# (ولا يصح، ولا ينفذ حكمه) أي: القاضي (على عدوه) كالشهادة عليه (ولا
~~لنفسه) لأنه لا يجوز أن يشهد لها، ويتحاكم هو وخصمه إلى قاض آخر أو بعض
~~خلفائه؛ لأن عمر حاكم أبيا إلى زيد، وحاكم عثمان طلحة إلى جبير (ولا لمن
~~تقبل شهادتهم) كزوجته وعمودي نسبه كالشهادة ولو كانت الخصومة بين والديه،
~~أو بين والده وولده، لعدم قبول شهادته لأحدهما على الآخر، وللقاضي الحكم
~~على من لا تقبل شهادته له كأبيه وولده كشهادته عليه (ويحكم بينهم بعض
~~نوابه) أو بعض رعيته؛ لزوال التهمة (وله استخلافهم) أي: للقاضي استنابة
~~والده وولده ونحوهما عنه في الحكم مع صلاحيتهم كغيرهم (كحكمه لغيرهم) أي
~~يجوز له أن يحكم ms3358 لغير من لا تقبل شهادته لهم (بشهادتهم) كأن حكم على أجنبي
~~بشهادة أبيه وابنه، وكحكمه (عليهم) أي: على من لا تقبل شهادته له؛ فيصح
~~حكمه على أبيه وابنه وزوجته ونحوهم كشهادته عليهم.
### | [فصل يسن للقاضي أن يبدأ بالنظر في أمر المحبوسين]
# فصل (ويسن لقاض أن يبدأ) بالنظر في أمر (المحبوسين) لأن الحبس عذاب وربما
~~كان فيهم من لا يستحق البقاء فيه (فينفذ ثقة) إلى الحبس (يكتب أسماءهم
~~وأسماء من حبسهم، وفيم ذلك) أي: حبسهم كل واحد في رقعة منفردة؛ لئلا يتكرر
~~النظر في حال الأول لو كتبوا في رقعة واحدة، ويخرج واحدة من الرقاع
~~بالاتفاق كالقرعة (ثم ينادي في البلد أنه) أي: القاضي (ينظر في أمرهم) أي:
~~المحبوسين في يوم كذا، فمن له خصم محبوس فليحضر؛ لأن ذلك أقرب لحضورهم من
~~التفتيش عليهم (فإذا جلس القاضي لموعده)
# PageV06P484
# نظر ابتداء في رقاع المحبوسين، فيخرج رقعة منها، ويقال هذه رقعة فلان فمن
~~خصمه (فمن حضر له خصم نظر بينهما) ، فإن كان المحبوس (حبس لتعدل به البينة)
~~أي: بينة خصمه عليه (حبس) ؛ أعيد إلى الحبس ثانيا، ويقبل قول خصمه المحبوس
~~في أنه أي: القاضي إنما حبسه (بعد تكميل بينته وبعد تعديلها) لأنه مقتضى
~~الظاهر، وإن ذكر أنه حبس (بقيمة كلب) ولو معلم الصيد (أو خمر ذمي وصدقه
~~غريمه) في ذلك خلي سبيله؛ لأنه لا دين عليه، وإن كذبه غريمه، وقال: بل بحق
~~واجب غير هذا؛ فقوله؛ لأنه الظاهر.
# (ويتجه) أنه يخلى سبيله (ما لم يحكم به) أي: حبسه على ثمن ذلك من يراه
~~فإن حكم بقيمة كلب الصيد أو ثمن خمر الذمي، أو الحلال (من يراه) أعيد إلى
~~الحبس؛ لأنه إنما حبس بحق، وهو متجه.
# (وإن بان حبسه في تهمة أو تعزير كافتيات على قاض قبله ونحوه) ككونه عائنا
~~(خلاه) أي: أطلقه (أو أبقاه) في الحبس (بقدر ما يرى) بحسب اجتهاده؛ لأن
~~التعزير مفوض إلى رأيه (فإطلاقه) أي المحبوس أو إذنه أي: القاضي (ولو في
~~قضاء دين وفي نفقة ليرجع) قاضي الدين والمنفق ms3359 حكم (وإذنه في وضع ميزاب ووضع
~~بناء) من جناح وساباط بدرب نافذ بلا ضرر حكم، وإنما كان ذلك حكما (ليزول
~~الضمان) بما يتلف من ذلك (وإذنه في وضع خشبة على حائط جاره) بشرط حكم
~~(وأمره) أي: القاضي (بإراقة نبيذ) حكم، ذكره في " الأحكام السلطانية " في
~~المحتسب (وقرعته حكم يرفع الخلاف) إن كان ثم خلاف؛ لصدوره عن رأيه
~~واجتهاده، كما لو صرح بالحكم. قال الشيخ تقي الدين في فسخ النكاح لتعذر
~~النفقة ونحوها الحاكم ليس هو
# PageV06P485
# الفاسخ، وإنما يأذن أو يحكم به، فمتى أذن أو حكم لأحد باستحقاق عقد أو
~~فسخ لم يحتج بعد ذلك إلى حكم بصحته بلا نزاع، لكن لو عقد هو أو فسخ فهو
~~فعله، وهل فعله حكم؟ فيه الخلاف المشهور.
### | [فائدة فتيا القاضي ليست حكما]
# ، فلو حكم غيره بغير ما أفتى لم يكن ذلك نقضا لحكمه، ولا تكون فتيا
~~القاضي كالحكم إذ لا إلزام في الفتيا، ولهذا يجوز للقاضي أن يفتي الحاضر
~~والغائب، بخلاف القضاء فإنه لا يجوز على الغائب إلا في مواضع مخصوصة (وكذا
~~نوع من فعله) أي: الحاكم الذي يفتقر إلى نظر واجتهاد، ويستفيد بولايات
~~الحكم (بخلاف) فعل لم يستفده كبيع عقار نفسه الغائب أو بيع (على يتيم) هو
~~أي: الحاكم وصيه أو بوكالة، كما ذكره ابن قندس عن شيخ السلامية، وأما
~~المستفاد بطريق الولاية (كتزويجه يتيمة) لا ولي لها بإذنها إذا تم لها تسع
~~سنين (وبيع مال غائب) وشراء عين غائبة في الصفة لقضاء دين نحو غائب وممتنع
~~(وعقد نكاح بلا ولي) حيث رآه وفسخ لعنة وعيب؛ فهو حكم يرفع الخلاف إن كان.
~~قال في " المغني " وغيره في بيع ما فتح عنوة: إن باعه الإمام لمصلحة رآها
~~صح؛ لأن فعل الإمام كحكم الحاكم، وفيه أيضا لا شفعة فيها إلا أن يحكم ببيعه
~~حاكم أو يفعله الإمام أو نائبه، وفيه أيضا أن ما فعله الأئمة ليس لأحد
~~نقضه. انتهى.
# قال الشيخ تقي الدين القضاء نوعان إخبار وهو إظهار، والثاني ابتداء وأمر
~~وهو إنشاء وابتداء، فالخبر ms3360 يدخل فيه خبره عن حكمه وعن عدالة الشهود وعن
~~الإقرار والشهادة، والآخر أي: الإنشاء هو حقيقة الحكم أمر ونهي وإباحة،
~~ويحصل الحكم بقوله: أعطه ولا تكلمه وألزمه، وبقوله حكمت وألزمت. قال في "
~~شرح الإقناع " قلت: وكل ما أدى هذا المعنى.
# (وحكمه) أي: القاضي (بشيء حكم بلازمه) فلو حكم بصحة بيع عبد أعتقه من
~~أحاط الدين بماله؛ كان حكما بإبطال العتق السابق؛ لأنه يلزم من صحة البيع
~~بطلان العتق. ذكره الأصحاب في أحكام المفقود.
# PageV06P486
# قال في " الانتصار " في إعادة فاسق شهادته لا تقبل؛ لأن رده لها حكم
~~بالرد، فقبولها نقض له؛ فلا يجوز، بخلاف صبي وعبد لإلغاء قولهما.
# وقال الإمام أحمد في رد عبد: لأن الحكم قد مضى، والمخالفة في قضية واحدة
~~نقض مع العلم، وأما إذا ثبت شيء عند القاضي كوقف وبيع وإجارة؛ فثبوته ليس
~~حكما به، بخلاف إثبات صفة كعدالة وأهلية وصية، فهو حكم، وكذا ثبوت سبب
~~المطالبة كفرضه مهر مثل أو نفقة أو أجرة كما تقدم.
# (ويتجه فحكمه) أي القاضي (بصحة نكاح بلا ولي) حيث رآه (حكم بلازمه) أي:
~~النكاح (من نفقة وكسوة ومهر) وهذا مما لا ريب فيه؛ لأن القواعد تقتضيه
~~(وإقراره) أي: القاضي مكلف غيره (على فعل مختلف فيه) كتزويج بلا ولي فعل
~~بحضرته، أو بلغه وسكت ليس حكما بصحته أو حله إذ الإقرار عدم التعرض له
~~(وبثبوت شيء عنده) أي: القاضي كوقف وبيع وإجارة (ليس حكما به) .
### | [فصل تنفيذ الحكم يتضمن الحكم بصحة الحكم المنفذ]
# فصل (وتنفيذ الحكم يتضمن الحكم بصحة الحكم المنفذ) قال ابن نصر الله: لا
~~أنه أي: التنفيذ (حكم) بالمحكوم به (إذ الحكم بالمحكوم به تحصيل للحاصل،
~~وفي كلام الأصحاب ما يدل على أنه) أي: التنفيذ (حكم) أي: إذا كان الترافع
~~عن خصومة كما يدل عليه كلام الشرح " وشرح المحرر " (لأن الحادثة) الشخصية
~~الواحدة (يجوز شرعا توارد أحكام
# PageV06P487
# متعددة) متفقة في الحكم الشرعي (عليها) والتنفيذ المتعارف الآن المستعمل
~~غالبا معناه إحاطة القاضي علما بحكم القاضي الأول على وجه التسليم، وأنه
~~غير معترض ms3361 عنده، ويسمى اتصالا ويتجوز بذكر الثبوت والتنفيذ فيه.
# ذكره ابن الفرس الحنفي (وفي كلام بعضهم) أي: الأصحاب (أنه) أي: التنفيذ
~~(عمل بالحكم) المنفذ (وإجازة له وإمضاء كتنفيذ) الوارث (الوصية) حيث توقفت
~~على الإجازة، وعلم منه أن التنفيذ ليس بحكم؛ لما تقدم، ولأن الحكم المحكوم
~~به تحصيل الحاصل، وهو محال، وإنما هو عمل بالحكم وإمضاء له كتنفيذ الوصية
~~وإجازة له، فكأنه يجيز هذا المحكوم به بعينه، - لحرمة الحكم، وإن كان حبس
~~ذلك المحكوم به غيره، ومعنى التنفيذ المذكور أن يحصل من الخصم منازعة عند
~~قاض آخر ويرفع إليه حكم الأول، فيمضيه وينفذه، ويلزمه العمل بمقتضاه.
# (والحكم بالصحة في عقود المعاوضات يستلزم ثبوت الحكم والحيازة قطعا) فمن
~~ادعى أنه ابتاع من المدعى عليه عينا، واعترف له بذلك لم يجز للحاكم الحكم
~~بصحة البيع بمجرد ذلك حتى يدعي المدعي أنه باعه العين المذكورة وهو مالك أو
~~مأذون له، ويقيم البينة بذلك، فأما لو اعترف له البائع بذلك فلا يكفي في
~~جواز الحكم بالصحة؛ لأن اعترافه يقتضي ادعاءه ملك العين المبيعة وقت البيع،
~~ولا يثبت ذلك بمجرد دعواه، فلا بد من بينة تشهد بملكه وحيازته حالة البيع
~~حتى يسوغ للحاكم الحكم بالصحة.
# (والحكم بالموجب - بفتح الجيم - حكم بموجب الدعوى الثابتة بينته أو
~~غيرها) أي: بما ترتب على الدعوة الثابتة بذلك (ك: بإقرار) ونكول؛ لأن موجب
~~الشيء هو أثره الذي ترتب عليه (فالدعوى المشتملة على ما يقتضي صحة العقد
~~المدعى به) من بيع أو نكاح أو غيرهما (الحكم فيها بالموجب حكم بالصحة) لأن
~~الصحة من موجبه كسائر آثاره. قال الولي العراقي: فيكون الحكم بالموجب حينئذ
~~أقوى مطلقا لسعته وتناوله الصحة.
# (و) آثارها
# PageV06P488
# والدعوى (غير المشتملة على ذلك) أي: ما يقتضي صحة العقد المدعى به كأن
~~ادعى أنه باعه العين فقط (الحكم فيها بالموجب ليس حكما بها) أي: الصحة، إذ
~~موجب الدعوى حينئذ حصول صورة بيع بينهما، ولم تشتمل الدعوى على ما يقتضي
~~صحته حيث لم يذكر أن العين كانت للبائع ملكا؛ ولم تقم به بينته ms3362 وصحة العقد
~~يتوقف على ذلك بخلاف ما سبق. لا يقال هو أيضا في الأولى لم يدع الصحة فكيف
~~يحكم له بها؟ لأن دعواها وإن لم تكن صريحة فهي واقعة ضمنا؛ لأنها مقصود
~~المشتري (وقال التقي السبكي) وتبعه ابن قندس (الحكم بالموجب يستدعي صحة
~~الصيغة) أي: الإيجاب والقبول قولين كانا أو فعلين أو صيغة الوقف أو العتق
~~كذلك (وأهلية التصرف) من بائع وواقف ونحوهما (ويزيد الحكم بالصحة كون تصرفه
~~في محله) بأن يكون تصرفه فيما يملكه ولا مانع منه.
# (وقال السبكي أيضا، الحكم بالموجب هو الأثر) أي: الحكم بالأثر (الذي
~~يوجبه اللفظ) أي: يترتب عليه صيغة العاقد (والحكم بالصحة كون اللفظ) أي:
~~الصيغة (بحيث يترتب عليه الأثر) من انتقال الملك ونحوه؛ فالحكم بالموجب حكم
~~على العاقد بمقتضى عقده، لا حكم بالعقد، بخلاف الحكم بالصحة، وهما أي:
~~الحكم بالصحة والحكم بالموجب (مختلفان فلا يحكم بالصحة إلا باجتماع الشروط)
~~أي: شروط العقد المحكوم بصحته، وإن لم تجتمع فهو حكم بالموجب (والحكم
~~بالإقرار) ونحوه كالنكول (كالحكم بموجبه) إذ معناه إلزام المقر بما أقر به،
~~وهو أثر إقراره ولا يحكم بالصحة. نقله الولي العراقي عن شيخه البلقيني،
~~وقال: ولا يظهر لهذا معنى، فليتأمل.
# وقد رجع الشيخ إلى ما ذكر أولا من أن الحكم بالموجب يتضمن الحكم بالصحة
~~(والحكم بالموجب لا يشمل الفساد انتهى) هذا رد لقول القائل إن الحكم
~~بالموجب لا فائدة له؛ لأن معناه حكمت بصحته إن كان صحيحا، وبفساده إن كان
~~فاسدا، فهو تحصيل للحاصل، وحاصل الجواب
# PageV06P489
# أن موجبه هي آثاره التي تترتب عليه والفساد ليس منها؛ فلا يشمله الحكم
~~بالموجب (قال المنقح: والعمل على ذلك، وقالوا أي:) الأصحاب (الحكم بالموجب
~~يرفع الخلاف) لأنه حكم على العاقد بمقتضى ما ثبت عليه من العقد، فلو وقف
~~على نفسه، وحكم بموجبه من يراه؛ فليس للشافعي سماع دعوى الواقف في إبطال
~~الوقف بمقتضى ما ثبت كونه وقفا على النفس حتى يتبين موجبه؛ لعدم صحة الوقف،
~~ككون الموقوف مرهونا.
# (وتلخيصه) أي: ما ذكر (على ما أفاده) الولي ms3363 العراقي وشيخه البلقيني أنه
~~إن قامت بينة عادلة باستيفاء شروط عقد يراد الحكم به؛ (حكم بصحته، وإلا)
~~تقم بينة باستيفاء الشروط (حكم بموجبه) كما تقدم، إذا تقرر هذا؛ فالحكم
~~(بالموجب) عندهما (أحط رتبة) من الحكم بالصحة.
# (وقد يستويان) أي: الحكم بالموجب والحكم بالصحة (في مسائل كحكم حنفي بصحة
~~نكاح بلا ولي أو بموجبه أو بشفعة جار أو وقف على نفس؛ فليس للشافعي نقضه)
~~سواء حكم بصحة ذلك أو بموجبه (وكحكم شافعي بصحة أو موجب إجارة) جزء مشاع من
~~دار أو عبد أو نحوهما (فليس للحنفي نقضه) سواء حكم بالصحة أو بالموجب (وقد
~~يختلفان) في مسائل يكون في بعضها الحكم بالموجب أقوى، وفي بعضها الحكم
~~بالصحة أقوى.
# القسم الأول أشار إليه بقوله: (كحكم حنفي بصحة تدبير، فيسوغ للشافعي
~~الحكم ببيعه؛ لأن التدبير عند الشافعي صحيح، ولكن يباع، فلو حكم حنفي
~~بموجبه) ؛ أي: التدبير (لم يكن للشافعي الحكم ببيعه؛ لأن من موجب التدبير
~~عنده عدم بيعه، و) منه أيضا (لو حكم شافعي بصحة شراء دار لها جار؛ ساغ
~~للحنفي الحكم بالشفعة؛ لأن البيع عنده صحيح مسلط لأخذ الجار) كما يقول
~~الشافعي في بيع أحد الشركاء (ولو حكم الشافعي بموجب الشراء) للدار المذكورة
~~(لم يكن للحنفي الحكم بها) أي: بالشفعة للجار (لأن من موجبه عنده) أي:
# PageV06P490
# الشافعي (دوامه) أي: دوام الحكم (واستمراره. والقضية المختلف فيها فما
~~كان منها قد جاء وقت الحكم فيها؛ نفذ، وما لا) يكون قد جاء وقت الحكم فيه
~~(فلا ينفذ، فالأول كحكم حنفي بموجب التدبير بعد صدوره؛ فحكمه به في وقته)
~~بعد وجوده (فلا يسوغ نقضه، وصار المدبر كأم الولد) في الحكم (والثاني أن
~~يعلق شخص طلاق أجنبية. بتزويجها؛ فيحكم مالكي أو حنفي بموجبه، فإذا تزوج
~~بها، وبادر شافعي، وحكم باستمرار العصمة؛ نفذ حكمه، ولم يكن)
# حكم الشافعي (نقضا للحكم وحكم الأول؛ لأن حكمه) أي الحنفي والمالكي بموجب
~~تعليق طلاق امرأة معينة على التزويج بها قبل التزوج بها (لم يتناول الطلاق)
~~ولا دخل في موجب وقوعه بعد التزوج (لأنه ms3364 أي:) الطلاق (أمر لم يقع) لعدم
~~مصادفته عصمة (حين الحكم) الصادر من الحنفي أو المالكي، فإن التزوج إلى
~~الآن لم يقع، وقد لا يوجد (فكيف يحكم على ما لم يقع) ولا يدري هل يقع أو لا
~~(فما هذا الصادر منه) أي: من ذلك الحكم (إلا مجرد فتوى لا حكم) ؛ إذ لو كان
~~حكما لرفع الخلاف، وامتنع على من لا يراه نقضه (وتسميته حكما إما جهل أو
~~تجوز) . انتهى.
# وحاصل الكلام أن الحكم بالموجب حكم على العاقد بمقتضى عقده، لا حكم
~~بالعقد، وتقدم، ولا يخفى ما بينهما من التفاوت قاله ابن نصر الله، وذكر
~~الغزي فروقا بين الحكم بالصحة وبين الحكم بالموجب منها ما سبق، ومنها أن كل
~~دعوى كان المطلوب فيها إلزام المدعى عليه بما يثبت عليه الحكم فيها
~~بالإلزام هو الحكم بالموجب، ولا يكون بالصحة، لكن يتضمن الحكم بالموجب
~~الحكم بالصحة، إقرارا كان أو غيره، ومنها الحكم بالصحة، ومنها أن الحكم
~~يتضمن أشياء لا يتضمنها الحكم بالصحة؛ فلو حكم بصحة عقد البيع لم يمنع ذلك
~~إثبات خيار المجلس، ولا فسخ المتعاقدين أو أحدهما، ولو حكم بموجبه والإلزام
~~بمقتضاه؛ امتنع التمكن من الفسخ. انتهى.
# PageV06P491
# وقد صنف الشيخ ولي الدين العراقي الشافعي وريقات في الفرق بين الحكم
~~بالصحة والحكم بالموجب، وأوردها الفتوحي في شرحه للمنتهى، وهي نافعة جيدة
~~موضحة لما سبق.
### | [فصل في من لم يعرف خصمه وأنكره المحبوس]
# فصل ثم رجع المصنف إلى أمر المحابيس فقال (ومن لم يعرف خصمه، وأنكره)
~~المحبوس بأن قال: حبست ظلما ولا حق علي ولا خصم لي (نودي بذلك) في البلد.
# قال في " المقنع " ومن تبعه: ثلاثا، ولم يذكره في " المحرر " " والفروع "
~~وغيرهما، ولعل التقيد بالثلاث أنه يشتهر بذلك ويظهر الغريم إن كان غائبا،
~~ومن لم يقيد فمراده أن ينادى عليه حتى يغلب على الظن أنه ليس له غريم،
~~ويحصل ذلك غالبا في ثلاث، فالمعنى في الحقيقة واحد كما أفاده في " الإنصاف
~~" (فإن لم يعرف) خصمه بعد ذلك (حلفه) أي: المحبوس حاكم (وخلاه) أي: أطلقه؛ ms3365
~~إذ الظاهر أنه لو كان له خصم لظهر (ومع غيبة خصمه) المعروف (يبعث إليه)
~~ليحضر للبحث عن أمر المحبوس (ومع تأخره بلا عذر) يخلي سبيله (والأولى) أن
~~يكون ذلك (بكفيل) احتياطا.
# قال البهوتي: قلت: ولعله إن لم يكن حبسه بدين شرعي، وإلا لم يجز إطلاقه
~~إلا إذا أدى أو ثبت إعساره، كما في باب الحجر.
# ثم إذا تم أمر المحبوسين (ينظر في أمر أيتام ومجانين ووقوف ووصايا لا ولي
~~لهم) أي: الأيتام والمجانين (ولا ناظر) للوقوف والوصايا، لأن هذه أموال
~~يتعلق بها حفظها وصرفها في وجوهها؛ فلا يجوز إهمالها، ولا نظر له مع الولي
~~والناظر الخاص، لكن له الاعتراض إن فعل ما لا يسوغ (فلو نفذ) القاضي (الأول
~~وصية موصى إليه أمضاها)
# PageV06P492
# القاضي (الثاني) لأن الظاهر أن الأول لم ينفذها إلا بعد معرفة أهليته،
~~ويراعيه، فإن تغيرت حاله بفسق أو ضعف ضم إليه قويا أمينا يعينه، وإن لم
~~ينفذ الأول وصيته نظر الثاني فيه، فإن كان قويا أمينا أقره، وإن كان أمينا
~~ضعيفا ضم إليه قويا أمينا، وإن كان قد تصرف أو فرق الوصية وهو أهل للوصية،
~~نفذ تصرفه، وإن كان ليس بأهل والموصى إليهم بالغين عاقلين معينين؛ صح دفعه
~~إليهم؛ لأنهم قبضوا حقوقهم (فدل) وجوب إمضاء الثاني ما نفذه الأول من
~~الوصايا (أن إثبات) حاكم (صفة كعدالة وجرح وأهلية موصى إليه ونحوه) كأهلية
~~ناظر وقف وحضانة (حكم يقبله حاكم آخر) فيمضيه، ولا ينقضه ما لم يتغير
~~الحال.
# (ومن كان من أمناء الحاكم للأطفال أو الوصايا التي لا وصي لها ونحوه)
~~كنظار أوقاف لا شروط فيها (بحاله أقره) لأن تفويضه إليه كحكمه؛ فليسوا
~~كنوابه في الحكم.
# (ومن فسق منهم عزله) لعدم أهليته (ويضم إلى ضعيف) قويا (أمينا) ليعينه
~~(وله إبداله) لعدم حصول الغرض به (وله النظر في حال قاض قبله، ولا يجب)
~~عليه ذلك؛ لأن الظاهر صحة أحكامه.
# (ويحرم أن ينقض حكما من أحكام) قاض (صالح للقضاء) لئلا يؤدي إلى نقض
~~الحكم بمثله؛ وإلى أن لا يثبت حكم أصلا (غير ms3366 ما) أي: حكم (خالف نص كتاب
~~الله) تعالى أو خالف نص (سنة متواترة، أو) خالف (آحادا) أي: نص سنة آحاد
~~كالحكم (بقتل مسلم بكافر وحر بقن) فيلزم نقضه نصا، وكذا (جعل من وجد عين
~~ماله، عند من حجر عليه أسوة بالغرماء) فينقض نصا؛ لأنه قضاء لم يصادف شرطه
~~إذ شرط الاجتهاد عدم النص؛ لخبر معاذ، ولأنه مفرط (أو) خالف (إجماعا قطعيا)
~~فينقض؛ لأن المجمع عليه ليس محلا للاجتهاد، بخلاف الإجماع السكوتي، أو كان
~~مجتهدا، أو حكم (بخلاف ما يعتقد) صحته وفاقا للأئمة
# PageV06P493
# الأربعة، وحكاه القرافي (إجماعا، فيلزم نقضه) لاعتقاده بطلانه، ويأثم
~~ويعصي بذلك لقوله تعالى: {لتحكم بين الناس بما أراك الله} [النساء: 105]
~~فإن اعتقده صحيحا وقت الحكم، ثم تغير اجتهاده - ولا نص ولا إجماع - لم
~~ينقض؛ لقضاء عمر في المشركة حيث أسقط الإخوة للأبوين ثم شرك بينهم وبين
~~الإخوة للأم بعد، وقال: تلك على ما قضينا، وهذه على ما نقضي، وقضى بإرث
~~الجد بقضايا مختلفة، ولئلا يؤدي إلى نقض الاجتهاد بمثله، وإن تغير اجتهاده
~~قبل الحكم عمل بالأخير؛ لاعتقاده بطلان ما قبله.
# (ولا ينقض حكم بتزويجها) أي: المرأة (نفسها) ولو مع حضور وليها؛ لاختلاف
~~الأئمة في صحته، ولا ينقض حكم (لمخالفة قياس) ولو كان القياس جليا؛ لأن من
~~الأحكام الشرعية ما ورد على خلاف القياس (أو) أي: ولا ينقض لمخالفة (إجماع
~~ظني ولا) ينقض حكمه (لعدم علمه الخلاف في المسألة خلافا للإمام مالك) لأن
~~علمه بالخلاف لا أثر له في صحة الحكم ولا في بطلانه حيث وافق مقتضى الشرع
~~(أو حكم بشاهد ويمين) لم ينتقض حكمه.
# حكاه القرافي إجماعا، ويأتي «أنه - عليه الصلاة والسلام - قضى بشاهد
~~ويمين في المال» (أو حكم ببينة خارج) وجهل علمه ببينة تقابلها أو حكم ببينة
~~(داخل وجهل علمه ببينة تقابلها) حيث وقع الحكم على وفق الشرع (وما قلنا إنه
~~ينقض فالناقض له حاكم إن كان) موجودا (فيثبت) عنده السبب المقتضي لنقضه
~~(وينقضه) حاكم دون غيره، ولا يعتبر لصحة نقض طلب رب الحق نقضه؛ لأنه حق ms3367 لله
~~تعالى فينقضه حاكمه (إن بان بمن شهد) عنده ما (أي) شيء (لا يرى) لحاكم (من
~~قبول الشهادة) ككون الشاهد من عمودي نسب مشهود له (وكذا كل ما صادف ما حكم
~~به مختلف فيه) صفة " لما " الأولى؛ أي: لا يرى الحاكم القاضي الحكم معه
~~(ولو لم يعلمه) قاض عند حكمه (كبيع عبد تبين أنه منذور) عتقه نذر تبرر
~~فينقضه إذا ثبت عنده (وتنقض أحكام من) أي: قاض (لا يصلح)
# PageV06P494
# للحكم لفقد بعض الشروط (وإن وافقت الصواب) لأن حكمه غير صحيح فوجوده
~~كعدمه (خلافا لجمع) وهذا في غير قضاة الضرورة، أما هم فلا ينقض من أحكامهم
~~ما وافق الصواب.
# اختاره الموفق وابن عبدوس في تذكرته " والشيخ تقي الدين وغيرهم، وجزم به
~~في " الوجيز " " والمنور " وقدمه في " الترغيب " وهو ظاهر كلام الخرقي وأبي
~~بكر وابن عقيل وابن البنا حيث أطلقوا أن لا ينقض من الحكم إلا ما خالف
~~كتابا أو سنة أو إجماعا. قال في " الإنصاف " قلت: وهو الصواب وعليه عمل
~~الناس من مدة، ولا يسع الناس غيره؛ لأنها ولاية شرعية، وإلا لتعطلت
~~الأحكام.
### | [فصل في من استعداه القاضي على خصم بالبلد الذي به القاضي]
# فصل (ومن استعداه) أي: القاضي (على خصم بالبلد) الذي به القاضي أي: طلب
~~منه أن يحضره له (بما) أي: شيء (تتبعه التهمة؛ لزمه) أي: القاضي (إحضاره)
~~أي: الخصم (ولو لم يحرر) المستعدي الدعوى نصا، أو لم يعلم أن بينهما
~~معاملة؛ لئلا يضيع الحقوق ويقر الظالم، وقد يثبت حق الأدنى على الأرفع بغصب
~~أو شراء شيء منه، ولا يوفيه ثمنه، أو إيداع أو إعادة ولا يرد إليه، فإذا لم
~~يعد عليه ذهب حقه، وهذا أعظم ضررا من حضور مجلس الحاكم فإنه لا نقض فيه وقد
~~حضر عمر وأبي عند زيد بن ثابت، وحضر عمر وآخر عند شريح. وللمستعدى عليه أن
~~يوكل إن كره الحضور.
# (ومن طلبه خصمه) لمجلس الحكم لزمه الحضور (أو طلبه حاكم حيث يلزمه
~~إحضاره، بخلاف معسر ثبت إعساره لمجلس الحكم لزمه الحضور إليه) ولا يرخص ms3368 له
~~في الحلف، فإن حضر (وإلا أعلم الوالي به) أي: بامتناعه من
# PageV06P495
# الحضور ليحضره (ومتى حضر) بعد امتناعه منه؛ فله تأديبه على امتناعه (بما
~~يراه من كلام وكشف رأس وضرب وحبس) لأن التعزير إلى رأيه.
# تنبيه: فإن اختفى مستعدى عليه بعث الحاكم من ينادي على بابه ثلاثا بأنه
~~إن لم يحضر سمر بابه وختم عليه؛ لتزول معذرته، فإن لم يحضر، وسأل المدعي أن
~~يسمر عليه منزله ويختمه؛ أجابه إليه، فإن أصر على الامتناع حكم عليه كغائب
~~عن البلد فوق مسافة القصر.
# (ويعتبر تحريرها) أي: الدعوى فيما إذا استعداه على (حاكم معزول من في
~~معناه من الأكابر) ذوي المناصب كالخليفة والعالم الكبير والشيخ المتبوع وكل
~~من خيف تبذيله ونقص حرمته بإحضاره، ومن ذلك لو كان بالبلد حاكمان فأكثر
~~واستعدى أحدهما على الآخر؛ لم يعده حتى يحرر دعواه بأن يعرف ما يدعيه (ثم
~~يراسله) بعد تحرير الدعوى، ويسأله عنها صيانة له عن الامتهان، فإن ذكر
~~المستعدي أنه يدعي عليه حقا من دين أو غصب أو رشوة أخذها منه على الحكم
~~راسله، فإن اعترف بذلك أمره بالخروج من العهدة لتوجه الحق عليه باعترافه
~~(فإن خرج من العهدة) لما ذكر؛ لم يحتج لحضور، وإلا يخرج منها أحضره كغيره؛
~~لأن ذلك تعين طريقا إلى استخلاص حق المدعي، وإن ادعى على القاضي المعزول
~~الجور في الحكم، وكان للمدعي بينة بدعواه أحضره، وحكم بالبينة، وإن لم يكن
~~للمدعي بينة، وأنكر القاضي دعواه؛ فقوله بلا يمين (ولا يعتبر لإحضار من)
~~أي: امرأة (تبرز لحوائجها) إذا استعدى عليها (محرم) لها يخرج معها نصا لأنه
~~لا سفر (وغير البرزة) وهي المخدرة التي لا تبرز لحوائجها إذا استعدى عليها
~~توكل كمريض (ونحوه) ممن له عذر (وإن وجبت) عليها (يمين أرسل) الحاكم (من)
~~أي: أمينا معه شاهدان يحلفها بحضرتهما.
# (ومن ادعى على غائب بموضع) من عمل القاضي (لا حاكم به بعث)
# PageV06P496
# القاضي (إلى من) أي: ثقة (يتوسط بينهما) أي المدعي والمدعى عليه قطعا
~~للنزاع (فإن تعذر) بأن لم يكن بذلك الموضع من ms3369 يتوسط بينهما، أو لم يقبلاه
~~(حرر) القاضي (دعواه) ؛ أي: المستعدي؛ لئلا يكون ما يدعيه ليس حقا كشفعة
~~جوار وقيمة كلب (ثم أحضره) القاضي (ولو بعد) مكانه إذا كان (بعمله) لفصل
~~الخصومة لا بد منه، وإلحاق المشقة بالمدعى عليه أولى بإلحاقها بمن ينفذه
~~الحاكم ليحكم بينهما، فإن لم يكن بعمل القاضي لم يعد عليه.
# (ومن ادعى قبل إنسان شهادة؛ لم تسمع دعواه، ولم يعد عليه، ولم يحلف)
~~خلافا للشيخ تقي الدين.
# (ومن قال لحاكم حكمت علي) بشهادة (فاسقين عمدا فأنكر) القاضي (لم يحلف)
~~لئلا يتطرق المدعى عليهم لإبطال ما عليهم من الحقوق بذلك وفيه ضرر عظيم،
~~واليمين إنما تجب للتهمة، والقاضي ليس من أهلها.
# (وإن قال قاض معزول عدل لا يتهم: كنت حكمت في ولايتي لفلان على فلان بكذا
~~وبينه، وهو ممن يسوغ له الحكم له كغير أصل وفرع؛ قبل) قوله نصا (ولو لم
~~يذكر) القاضي (مستنده في حكمه) كأن يقول (حكمت بشاهدين أو شاهد ويمين أو
~~إقرار، ولو أن العادة تسجيل أحكامه وضبطها بشهود) لأن عزله لا يمنع من قبول
~~قوله، كما لو كتب كتابا إلى قاض آخر ثم عزل، ووصل الكتاب بعد عزله؛ لزم
~~قبول كتابه، ولأنه أخبر بما حكم به، وهو غير متهم؛ أشبه حال ولايته (ما لم
~~يشتمل) الحكم الذي أخبر به الحاكم بعد عزله (على إبطال حكم حاكم آخر) فلا
~~يقبل إذن (فلو حكم حنفي برجوع واقف على نفسه، فأخبر حنبلي أنه كان حكم قبل
~~حكم الحنفي بموجب الوقف؛ لم يقبل) إخبار الحنبلي بالحكم المذكور، قاله
~~القاضي مجد الدين. قال
# PageV06P497
# ابن نصر الله: وهو تقييد حسن ينبغي اعتماده. وكذلك قال في " المبدع " وهو
~~حسن.
# (وإن أخبر حاكم حاكما) آخر (بحكم أو ثبوت ولو في غير عملهما) أو أخبر أنه
~~في عمل أحدهما دون الآخر (قبل الخبر، وعمل به) المخبر بفتح الباء إذا بلغ
~~عمله، كما لو أخبره بحكم بعد عزله، ولا يقبل المخبر بفتح الباء ولا يعمل
~~إذا أخبره بأنه ثبت عنده كذا ولم يحكم به ms3370 (مع حضور مخبر) بكسر الباء (وهما
~~بعملهما) إذا أخبره بالثبوت عنده بلا حكم، لأن ذلك كنقل الشهادة، فاعتبر
~~فيه ما يعتبر في الشهادة على الشهادة (وكذا إخبار أمير جهاد وأمين صدقة
~~وناظر وقف متبرعين) فيقبل إخبار كل منهم بعد عزله بأمر صدر منه حال ولايته،
~~كما يقبل في ولايته. وكل من صح منه إنشاء أمر؛ صح إقراره به قاله في "
~~الانتصار ".
### | [باب طريق الحكم وصفته]
# أي: كيفية الحكم (طريق كل شيء) حكم أو غيره (ما توصل به إليه) أي: الشيء.
# والحكم لغة المنع واصطلاحا (الفصل) وقد لا يكون خصومة كعقد دفع إليه
~~ليحكم به؛ فهو إلزام للعمل به؛ وسمي القاضي حاكما؛ لأنه يمنع الظالم من
~~ظلمه.
# (إذا أحضر إليه) أي: القاضي (خصمان) استحب أن يجلسهما بين يديه؛ لحديث
~~أبي داود: (لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - «قضى أن يجلس الخصمان بين يدي
# PageV06P498
# الحاكم» ) .
# وقال علي حين خاصم اليهودي درعه إلى شريح: لو أن خصمي مسلم لجلست معه بين
~~يديك.
# ولأنه أمكن للحاكم في العدل بينهما فإذا جلسا (فله أن يسكت حتى يبتدئا)
~~أي: الخصمان بالدعوى (وله أن يقول: أيكما المدعي) لأنه لا تخصيص في ذلك
~~لأحدهما (ومن سبق بالدعوى منهما نطقا؛ قدم) أي: قدمه الحاكم على خصمه
~~لترجيحه بالسبق؛ فإن قال خصمه أنا المدعي لم يلتفت الحاكم إليه، وقال له:
~~أجب عن دعواه ثم ادع بعد ما شئت (ثم) إن ادعيا معا قدم (من قرع) أي: خرجت
~~له القرعة؛ لأنها تعين المستحق (فإذا انتهت حكومته) أي: الأول (ادعى الآخر)
~~لاستيفاء الأول حقه.
# (ولا تسمع دعوى مقلوبة) لأن الأصحاب عرفوا المدعي بأنه الذي يطالب غيره
~~بحق يذكر استحقاقا عليه، ولا ينطبق هذا التعريف على من ادعى دعوى مقلوبة،
~~وهي (بأن يدعي من عليه الحق على المستحق ليأخذ حقه أو ليستحلفه) سميت
~~مقلوبة؛ لأن المدعي فيها يطلب أن يعطي المدعى عليه، والمدعي في غيرها يطلب
~~أن يأخذ من المدعى عليه؛ فانقلب فيها القصد المعتاد.
# (ولا تسمع دعوى حسبة بحق الله) تعالى كعبادة ms3371 من صلاة وزكاة وحج ونحوها
~~وحد زنا أو شرب (وعدة وكفارة ونذر وطلاق ونحوه) كيمين بالله تعالى وجزاء
~~صيد قتله محرما أو في الحرم (وتسمع) بلا دعوى (بينة بذلك، ويعتق، ولو أنكر
~~معتوق) العتق المشهود به لحق الله تعالى، وتسمع بينة بلا دعوى (بحق غير
~~معين كوقف) على فقراء أو مسجد (ووصية على فقراء أو مسجد) أو رباط وإن لم
~~يطلبه مستحقه لأن الحق فيه لم يتعين بواحد بعينه، أشبه حق الله تعالى.
~~وتسمع بينة بلا دعوى بوكالة (واستناد وصية من غير حضور خصم مسخر) ولو كان
~~بالبلد.
# PageV06P499
# ولا تسمع (بينة) بحق (آدمي معين قبل دعواه) بحقه وتحريرها (ولا) تسمع
~~(يمينه) أي: المدعي (إلا بعدها) أي: الدعوى (وبعد شهادة الشاهد إن كان) حيث
~~يقضي بالشاهد واليمين (وأجاز بعض أصحابنا والحنفية وبعض الشافعية سماع
~~الدعوى والبينة لحفظ وقف وغيره بالثبات بخصم مسخر) أي: ينصب لينازع صورة،
~~واختار الشيخ تقي الدين وبعض أصحابنا سماعهما لذلك بلا خصم. قال في "
~~الاختيارات ": الثبوت المحض يصح بلا مدعى عليه. وقد ذكره قوم من " الفقهاء
~~"، وفعله طائفة من القضاة انتهى.
# وأما في العقود والأقارير وغيرها فأجازهما الحنفية وبعض أصحابنا وبعض
~~الشافعية بخصم مسخر يظهر النزاع، وليس منازعا في الحقيقة. وقال الشيخ تقي
~~الدين: وأما على أصلنا وأصل مالك فإما أن تمنع الدعوى على غير خصم منازع؛
~~فتثبت الحقوق بالشهادة على الشهادة، قاله بعض أصحابنا. وإما أن تسمع الدعوى
~~والبينة ويحكم بها بلا خصم. وذكره بعض المالكية وبعض الشافعية، وهو مقتضى
~~كلام أحمد وأصحابه في مواضع؛ لأنا نسمعهما على غائب وممتنع ونحوه كميت،
~~وكذا على الحاضر في البلد في المنصوص، فمع عدم خصم أولى؛ فإن المشتري مثلا
~~قبض المبيع وسلم الثمن؛ فلا يدعي ولا يدعى عليه، والمقصود سماع القاضي
~~البينة وحكمه بموجبها من غير وجود مدعى عليه ومن غير مدع على أحد، لكن خوفا
~~من حدوث خصم مستقبل وحاجة الناس خصوصا فيما قال فيه شبهة أو خلاف لرفع ما
~~ذكر من الشبهة أو الخلاف انتهى. المنقح: وعمل ms3372 الناس عليه أي: على ما قاله
~~الشيخ تقي الدين فيما يقع من عقود البيوع والإجارات والأنكحة وغيرها حيث
~~يرفع للحاكم وتشهد به البينة؛ فيحكم به بلا خصم، وهو قوي من جهة النظر. قال
~~في شرح الإقناع " قلت: وإذا حكم على هذا الوجه وإن كان مقابلا لما قدموه؛
~~لم ينقض حكمه؛ لأنه لم يخالف نصا ولا إجماعا.
# PageV06P500
### | [فصل شروط صحة الدعوى]
# فصل (وتصح الدعوى بالقليل ولو لم تتبعه التهمة) بخلاف الاستعداء للمشقة
~~(ويشترط) لصحة الدعوى شروط: أحدها (تحريرها) لترتب الحكم عليها، ولذلك قال
~~- عليه الصلاة والسلام -: «إنما أقضي على ما أسمع» ) .
# ولا يمكن الحكم عليها مع عدم تحريرها (فلو كانت الدعوى بدين على ميت ذكر
~~موته وحرر الدين بذكر جنس ونوع وصفة) وقدر وحرر التركة، ذكره القاضي، وفي "
~~المغني " (أو أنه وصل إليه من تركة مورثه ما يفي بدينه) ويقبل قول وارث في
~~عدم التركة بيمينه، ويكفيه أن يحلف أنه ما وصل إليه من تركة أبيه شيء، ولا
~~يلزمه أن يحلف أنه لم يخلف شيئا، لأنه قد يخلف شيئا لم يصل إليه؛ فلا يلزمه
~~الإيفاء.
# والشرط الثاني (كونها) أي: الدعوى (معلومة) أي بشيء معلوم ليتمكن الحاكم
~~من الإلزام به إذا ثبت (إلا في وصية) بمجهول بأن ادعى أنه وصى له بدابة أو
~~بشيء ونحو ذلك (وإلا في إقرار) بمجهول بأن ادعى أنه أقر له بمجمل؛ فتصح،
~~وإذا ثبت طولب مدعى عليه بالبيان، وإلا في خلع أو طلاق على مجهول كأن سألته
~~الخلع أو الطلاق على أحد دوابها، فأجابها، وتنازعا.
# قال البهوتي: قلت: وكذا جعل من مال حربي إذا سمي مجهولا لصحته كما سبق،
~~فتسمع الدعوى به مع جهالته (فلا يكفي قوله) أي: المدعي (عن دعوى بورقة ادعى
~~بما فيها مصرحا بها، فلا يكفي لي عنده كذا حتى يقول:
# PageV06P501
# وأنا مطالبه به) ذكره في " الترغيب " قال في " الفروع " وهو ظاهر كلام
~~جماعة يكفي الظاهر، ولا يكفي قول مدع (أنه أقر لي بكذا، ولو) كان المقر به
~~(مجهولا حتى يقول) مدع: وأطالبه به، ms3373 أو أطالبه بما يفسره به.
# الشرط الثالث أن تكون الدعوى (متعلقة بالحال، فلا تصح) الدعوى بدين (مؤجل
~~لإثباته) لأنه لا يملك الطلب به قبل أجله (وفي " الترغيب " إلا إن خاف)
~~المدعي (سفر الشهود) أو خاف سفر المديون؛ فتصح الدعوى حينئذ قبل حلول الأجل
~~حفظا للمال.
# (وتصح الدعوى بتدبير وكتابة واستيلاد) لصحة الحكم بها، وإن تأخر أثرها.
# الشرط الرابع أن تكون الدعوى (منفكة عما يكذبها؛ فلا تصح) الدعوى على شخص
~~(بأنه قتل أو سرق من عشرين سنة وسنة دونها ونحوه) لأن الحس يكذبها ومنه لو
~~ادعى أن الخليفة اشترى منه حزمة بقل وحملها بيده؛ لم تسمع دعواه بغير خلاف.
~~قاله في " القواعد " (وإن ادعى أنه قتل أباه منفردا، ثم ادعى على آخر
~~المشاركة) في قتل أبيه (لم تسمع) الدعوى (الثانية) لأنه كذبها بدعواه
~~الأولى، وكذا لو ادعى الآخر الانفراد به؛ فلا تسمع (ولو أقر الثاني)
~~لتكذيبه له أولا (إلا أن يقول المدعي غلطت أو كذبت في الأولى) فتقبل
~~الثانية؛ لإمكانه، والحق لا يعدوهما، وإن أقر لزيد بشيء ثم ادعاه لنفسه،
~~فإن ذكر تلقيه منه؛ سمع منه ما ادعاه، وطولب بالبيان؛ لاحتمال صدقه، وإلا
~~يذكر تلقيه منه، وإن ادعى أنه له الآن لم تسمع بينته أنه كان له أمس، أو
~~أنه كان في يده أمس؛ لعدم التطابق.
# ولا يشترط لصحة الدعوى (ذكر سبب الاستحقاق) لعين أو لدين لكثرة سببه وقد
~~يخفى على المدعي (ويعتبر تعيين مدعى به) إن حضر (بالمجلس بإشارة) لنفي
~~اللبس بالتعيين، ويعتبر (إحضار عين) مدعى بها إن كانت (بالبلد وأمكن
# PageV06P502
# إحضارها) بمجلس الحكم (لتعين) بالإشارة إليها نفيا للبس (ويجب الإحضار
~~على المدعى عليه إن أقر أن بيده مثلها) أن يحضره، ويوكل به حتى يحضرها، فمن
~~ادعى عليه بغصب نحو عبد صفته كذا، أو أقر أن بيده عبدا كذلك، وأنكر الغصب،
~~وقال: العبد ملكي أمره الحاكم بإحضاره؛ لتكون الدعوى على عينه (ولو ثبت
~~أنها) أي: العين المدعى بها (بيده) أي: المدعى عليه بها (ببينة أو نكول؛
~~حبس حتى يحضرها) لتقع ms3374 الدعوى على عينها (أو حتى يدعي تلفها؛ فيصدق للضرورة)
~~لأنه لا يعلم إلا من جهته (ويكفي ذكر القيمة) بأن يقول مدع: قيمتها كذا حيث
~~تلفت، (وإن كانت) العين المدعى بها (غائبة عن البلد، أو) كانت (تالفة، أو)
~~كانت (في الذمة ولو غير مثلية) كالمبيع في الذمة بالصفة وكواجب الكسوة
~~(وصفها مدع كسلم) بأن يذكر ما يضبطها من الصفات (والأولى ذكر قيمتها أيضا)
~~أي: مع وصفها؛ لأنه أضبط.
# وفي " الترغيب " يكفي قيمة غير مثلي، وهذا الذي عليه عمل الناس، ويكفي في
~~الدعوى بنقده (ذكر قدر نقد البلد) إن اتحد، وذكر (قيمة جوهر ونحوه) مما لا
~~يصح فيه سلم؛ لعدم انضباط صفاته.
# (ومن ادعى دارا) غائبة عن البلد (بين موضعها وحدودها، فيدعي أن هذه
~~الدار) المدعى بها (بحقوقها وحدودها ملكي وأنه غصبنيها أو) هي (بيده ظلما،
~~وأنا مطالبه بردها، وتكفي شهرة عقار عندهما) أي: المتداعيين (وعند حاكم عن
~~تحديده) لحديث الحضرمي والكندي ويأتي.
# (ولو قال مدع: أطالبه بثوب غصبنيه قيمته عشرة) فيرده إن كان باقيا وإلا
~~فقيمته، أو قال: أطالب بثوب قيمته عشرة (أخذه مني ليبيعه بعشرين) وأبى رده
~~وإعطاء ثمنه (فيعطينيها) ؛ أي: العشرين (إن كان باعه، أو) يعطيني (الثوب إن
~~كان باقيا) أو يعطيني (قيمته) العشرة (إن كان تلف؛ صح) ذلك اصطلاحا من
~~القضاة على قبول هذه الدعوى المرددة للحاجة.
# (ومن ادعى عقدا، ولو غير نكاح) كبيع وإجارة (ذكر شروطه لزوما) للاختلاف
~~في الشروط، وقد لا يكون صحيحا عند القاضي، فلا
# PageV06P503
# يناله الحكم بصحته مع جهله بها (فيقول في بيع: اشتريت منه هذه العين
~~بكذا، أو هو جائز التصرف وتفرقنا عن تراض، وكذا إن ادعى عقد إجارة) ويقول
~~(في) دعوى (نكاح تزوجتها بولي مرشد وبشاهدي عدل ورضاها إن كانت لا تجبر)
~~بأن لا تكون لا بكرا ولا ثيبا دون تسع سنين مع أب أو وصيه (ولا يحتاج) أن
~~يقول (وليست مرتدة ولا معتدة) لأن الظاهر أنها ليست كذلك (وإن كانت) الزوجة
~~(أمة) وهو حر (ذكر عدم طول وخوف عنت) مع الولي ms3375 وشاهدي العدل؛ لأنهما من
~~جملة الشروط.
# فائدة: وإن ادعى زوجية امرأة فأقرت له بها؛ سمع إقرارها في الحضر والسفر
~~والغربة والوطن؛ لأنها أقرت بحق عليها؛ فقبل إقرارها كسائر الحقوق.
# (وإن ادعى استدامة الزوجية فقط) ؛ أي: ولم يدع العقد (لم يحتج لذكر شروط
~~العقد) لأنه يثبت بالاستعاضة التي لا يعلم معها اجتماع الشروط.
# (ويجزئ عن تعيين المرأة) المدعى نكاحها (إن غابت ذكر اسمها ونسبها، وإن
~~ادعت هي) أي: المرأة (عقد النكاح، وادعت معه نحو نفقة أو مهر؛ سمعت دعواها)
~~لأنها تدعي حقا لها، نضيفه إلى سببه؛ أشبه سائر الدعاوى، ولا تدعي سوى
~~النكاح؛ فلا تسمع دعواها؛ لأنه حق للزوج عليها؛ فلا تسمع دعواها بحق
~~لغيرها.
# (ومتى جحد) الزوج (الزوجية، ونوى به) أي: بجحده (الطلاق؛ لم تطلق) بمجرد
~~ذلك؛ لأن إنكاره النكاح ليس بطلاق (ويتجه) ، ولو كان جحوده الزوجية (بلفظ
~~لست لي بامرأة) أي: مع نية الطلاق؛ لم تطلق، كذا قال مع أن قوله لست لي
~~بامرأة من الكنايات الخفية، وقد مر في الطلاق أن الكناية الخفية يقع بها
~~طلقة مع النية بلا نزاع (لأن الجحود هنا) أي: قبل الاتجاه (لعقد النكاح، لا
~~لكونها امرأته) وإن كان يعلم أنها ليست امرأته بعدم عقد أو لبينونتها منه؛
~~لم تحل له.
# PageV06P504
# (ومن ادعى قتل موروثه ذكر المدعي القتل) وكونه (عمدا أو شبهه أو خطأ، أو
~~يصفه) لاختلاف الحال باختلاف ذلك: فلم يكن بد من ذكره، ليترتب عليه الحكم
~~(وذكر أن القاتل انفرد بقتله أولا) أي: أنه شورك فيه؛ لأنه لا يؤمن أن يقتل
~~من لا يجب عليه القصاص، ولا يمكن تلافيه؛ فوجب الاحتياط فيه.
# (ولو قال) مدع إن المدعى عليه قده أي: مورثه (نصفين، وكان حيا) حين قده
~~أو أنه ضربه (وهو حي) فمات من ذلك صح فيطالب خصمه بالجواب.
# (وإن ادعى شخص) على آخر (إرثا: ذكر سببه) وجوبا، لاختلاف أسباب الإرث،
~~ولا بد أن تكون الشهادة على سبب معين، فكذا الدعوى.
# (وإن ادعى محلى بأحد النقدين، وكان تالفا، قومه) بالنقد الآخر، فإن ادعى ms3376
~~محلى بذهب؛ قومه بفضة، وإن ادعى محلى بفضة؛ قومه بذهب؛ لئلا يفضي تقويمه
~~بجنسه إلى الربا، قال البهوتي قلت: وكذا لو ادعى مصوغا من أحدهما صناعة
~~مباحة تزيد بها قيمته أو تبرا تخالف قيمته وزنه (فبأيهما) ، أي: النقدين
~~شاء يقوم (للحاجة) أي: انحصار الثمنية فيهما (ويعطى بقيمته عوضا) .
### | [فصل إذا حرر المدعي دعواه]
# فصل (وإذا حرر المدعي دعواه؛ فللحاكم سؤال خصمه) أي: المدعى عليه (ابتداء
~~الجواب) أي: وإن لم يقل المدعي للقاضي سئل المدعى عليه عن ذلك؛ لأن شاهد
~~الحال يدل على ذلك، وإحضاره والدعوى عليه تراد لذلك (فإن أقر) مدعى عليه
~~بالدعوى (لم يحكم له) أي: المدعي (إلا بسؤاله)
# PageV06P505
# الحاكم الحكم المدعى عليه (لأنه حقه) فلا يستوفيه الحاكم إلا بمسألته
~~(والحكم أن يقول الحاكم قد ألزمتك ذلك، أو قضيت عليك له، أو حكمت بذلك) أو
~~يقول أخرج له من حقه (وإذا حكم الحاكم وقع الحكم لازما لا يجوز) للحاكم
~~(الرجوع فيه) أي: الحكم، ولا يجوز له ولا لغيره (نقضه) حيث وافق الصواب.
# وإن أنكر الخصم الدعوى بأن قال مدع عليه لمدع قرضا أو لمدع ثمنا: ما
~~أقرضني؛ أو قال: (ما باعني أو قال: لا يستحق علي ما ادعاه ولا شيئا منه، أو
~~قال: لا حق له علي؛ صح الجواب) لنفيه عين ما ادعى به عليه؛ لأن قوله: " لا
~~حق له " نكرة في سياق النفي فتعم كل حق (ما لم يعترف له بسبب الحق) فلا
~~يكون قوله: لا يستحق على ما ادعاه ولا شيئا منه وما بعده جوابا، فلو ادعت
~~امرأة مهرها على معترف بزوجيتها، فقال: لا تستحق علي شيئا؛ لم يصح الجواب،
~~ولزمه المهر إن لم يقم بينة بإسقاطه، وكذا لو ادعت عليه نفقة أو كسوة، وكذا
~~لو ادعى عليه قرضا، فاعترف به.
# وقال: لا يستحق علي شيئا؛ لثبوت سبب الحق، والأصل بقاؤه، ولم يعلم مزيله
~~(ولهذا) (لو أقرت) مريضة (بمرضها) مرض الموت المخوف (وأن لا مهر لها) على
~~زوجها (لم يقبل) منها ذلك (إلا ببينة أنها أخذته) نصا. ms3377 نقله مهنا (أو أنها
~~أسقطته عنه في الصحة) يعني غير مرض الموت المخوف وما ألحق به.
# ولو قال مدع لمدعى عليه (لي عليك مائة) أطالبك بها (فقال) المدعى عليه
~~(ليس لك علي مائة؛ اعتبر قوله) أي: المدعى عليه (ولا شيء منها) لأن نفي
~~المائة لا ينفي دونها ك (يمين) فيحلف إذا وجهت عليه ليس عليه مائة ولا شيء
~~منها، ولا يكفي الحلف على نفي المائة (فإن نكل) عن اليمين (عما دون المائة)
~~بأن حلف أن لا يستحق عليه مائة، ونكل أن يقول ولا
# PageV06P506
# شيء منها (حكم له) أي: للمدعي على المدعى عليه (بمائة إلا جزءا) من أجزاء
~~المائة.
# (ومن أجاب مدعي استحقاق مبيع بقوله: ملكي اشتريته من زيد مثلا، وهو ملكه؛
~~لم يمنع ذلك رجوعه على زيد بالثمن) أي: ثمن المبيع المستحق إذا أثبته ربه.
# قال في " تصحيح الفروع " وهو الصواب لا سيما إن كان المشتري جاهلا
~~والإضافة إلى ملكه في الظاهر (كما لو أجاب) مشتر (بمجرد إنكار) أنه له (أو
~~انتزع من يده) أي: المشتري (ببينة ملك سابق) على شرائه؛ فيرجع على بائعه
~~بالثمن فيهما بلا خلاف في المذهب أو انتزع من يده ببينة ملكه (مطلق) عن
~~التاريخ فيرجع على بائعه بالثمن؛ لأن المبيع لم يسلم له.
# (ولو قال) مدعى عليه (لمدع دينارا: لا يستحق علي حبة؛ صح الجواب، خلافا
~~لابن عقيل) إذ عنده لا يستحق علي حبة ليس بجواب؛ لأنه لا يكتفى في دفع
~~الدعوى إلا بنص لا بظاهر (ويعم الحبات) ؛ أي: حبات الدنيا؛ لأنها نكرة في
~~سياق النفي؛ فتعم (ويعم ما لم يندرج في لفظة حبة) أي: ما دونها (من باب
~~الفحوى) أي: الظاهر من عرض الكلام، أو يعم حقيقة عرفية؛ إذ الظاهر منه نفي
~~استحقاق شيء من الدينار.
# ولو قال مدعى عليه (لك علي شيء فقال) المدعي ليس عليك شيء، وإنما لي عليك
~~ألف درهم؛ لم يقبل منه دعوى الألف؛ لأنه نفاها بنفي الشيء، بخلاف ما لو قال
~~(لك علي درهم، فقال: ليس لي عليك درهم ms3378 ولا دانق، بل) لي عليك (ألف) قبل منه
~~دعوى الألف؛ لأن معنى نفيه ليس حقي هذا القدر، ولو قال: ليس لك علي شيء إلا
~~درهم؛ صح ذلك. قاله الأزجي.
# وإن قال مدعى عليه (إن ادعيت ألفا برهن كذا لي بيدك أجبت أو إن ادعيت هذا
~~الذي ادعيته ثمن كذا بعتنيه ولم أقبضه فنعم، وإلا فلا حق لك علي فجواب)
~~صحيح؛ لأنه مقر على قيد يحترز به عما سواه، منكر له فيما
# PageV06P507
# سواه.
# قاله في شرح المحرر " (لا إن قال) مدعى عليه (لي مخرج مما ادعاه) فلا
~~يكون قوله ذلك جوابا صحيحا؛ لأنه غير معتد به (ولمدع) أنكر خصمه (أن يقول
~~لي بينة) لأن هذا موضعها (وللحاكم) إن لم يقل المدعى عليه ذلك (أن يقول ألك
~~بينة؟) لما روي: «أن رجلين اختصما إلى النبي - صلى الله عليه وسلم - حضرمي
~~وكندي، فقال الحضرمي: يا رسول الله إن هذا غلبني على أرض لي، فقال الكندي
~~هي أرضي وفي يدي، فليس له فيها حق، فقال النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~للحضرمي ألك بينة؟ قال: لا. قال فلك يمينه» وهو حديث حسن صحيح.
# (فإن قال) مدع سأله حاكم ألك بينة؟ (نعم قال له الحاكم: إن شئت فأحضرها،
~~فإن أحضرها لم يسألها) الحاكم عما عندها حتى يسأله المدعي ذلك؛ لأن الحق له
~~فلا يتصرف فيه بلا إذنه (ولم يلقنها) الحاكم الشهادة، بل إذا سأله المدعي
~~سؤاله البينة قال: من كان عنده شهادة فليذكرها إن شاء، ولا يقول لهما:
~~اشهدا؛ لأنه أمر، وكان شريح يقول للشاهدين: ما أنا دعوتكما ولا أنهاكما أن
~~ترجعا، وما يقضي على هذا المسلم غيركما، وإني بكما أقضي اليوم، وبكما أتقي
~~يوم القيامة (فإذا شهدت) عنده البينة (سمعها، ولزمه في الحال أن يحكم بها
~~بسؤال مدع، وحرم) عليه (ترديدها، ويكره) له (تعنتها) أي: طلب زلتها
~~(وانتهارها) أي: زجرها؛ لئلا يكون وسيلة إلى الكتمان، ولا يكره (قوله) أي:
~~الحاكم (لمدعى عليه ألك فيها دافع أو مطعن؟) بل يستحب قوله قد شهدا عليك،
~~فإن كان ms3379 لك قادح فبينه لي. وقيده في " المذهب " و " المستوعب " بما إذا
~~ارتاب فيهما، فإن لم يأت بقادح (واتضح) للحاكم (الحكم، وكان الحق لمعين
~~وسأله) ؛ أي الحاكم (الحكم؛ لزمه) الحكم فورا، ولا يحكم بدون سؤاله كما
~~تقدم.
# (ولا يحلف مدع مع إقامة بينة) للاستغناء بها عن اليمين.
# (ويحرم الحكم ولا يصح مع علمه بضده) أي: ضد ما يعلمه، بل يتوقف (أو مع
~~لبس
# PageV06P508
# قبل البيان) ويأمر بالصلح؛ لقوله تعالى: {لتحكم بين الناس بما أراك الله}
~~[النساء: 105] ومع علمه بضده أو اللبس لم يره شيئا يحكم به.
# (ويحرم الاعتراض عليه) أي: الحاكم (لتركه تسمية الشهود) قال في " الفروع
~~" وذكر شيخنا أن له طلب تسمية البينة؛ ليتمكن من القدح بالاتفاق (ويتوجه
~~مثله حكمت بكذا، ولم يذكر مستنده بإقرار أو بينة أو نكول) فيحرم الاعتراض
~~عليه (لذلك) .
# (وله الحكم ببينة وبإقرار في مجلس حكمه)
# (ويتجه احتمال) الحكم ببينة (لا) أي: ليس له أن يحكم بإقرار أو بينة (في
~~كل موضع من محل عمله) عند انفراده بسماع البينة أو الإقرار، بل إذا كان في
~~غير مجلس حكم فلا بد من سماع غيره دفعا للريبة وهو متجه بهذا الاعتبار (وإن
~~لم يسمعه غيره) نصا نقله حرب؛ لأن مستند قضاء القاضي هو الحجج الشرعية، وهي
~~البينة أو الإقرار، فجاز الحكم بهما إذا سمعهما في مجلسه وإن لم يسمعه أحد؛
~~لما روت أم مسلمة أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: «إنما أنا بشر
~~مثلكم تختصمون إلي، ولعل أن يكون بعضكم ألحن بحجته من بعض، فأقضي على نحو
~~ما أسمع؛ فمن قضيت له من حق أخيه شيئا فلا يأخذه؛ فإنما أقطع له قطعة من
~~النار» رواه الجماعة.
# فجعل مستند قضائه ما سمعه لا غيره؛ ولأنه إذا جاز الحكم بشهادة غيره
~~فبسماعه أولى، ولئلا يؤدي إلى ضياع الحقوق.
# ولا يحكم قاض (بعلمه في غير هذه) المسألة (وفي افتيات عليه كما مر) ولو
~~في غير حد؛ لما روت عائشة: «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - بعث أبا جهم
~~على الصدقة، ms3380 فلاحاه رجل في فريضة؛ فوقع بينهما شجاج، فأتوا النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - فأعطاهم الأرش،
# PageV06P509
# ثم قال: إني خاطب ومخبرهم أنكم قد رضيتم أرضيتم؟ قالوا: نعم، فصعد رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - وذكر القصة، وقال أرضيتم؟ قالوا: لا، فهم بهم
~~المهاجرون فنزل النبي - صلى الله عليه وسلم - فأعطاهم، ثم صعد فخطب الناس
~~فقال أرضيتم؟ قالوا: نعم» ) رواه الخمسة إلا الترمذي هذا يبين أن النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - لم يأخذ بعلمه. وروي عن أبي بكر أنه قال: لو رأيت حدا
~~على رجل لم آخذه حتى تقوم البينة. ولأن تجويز القضاء بعلم القاضي يفضي إلى
~~تهمته وحكمه بما يشتهي ويحيله على علمه، لكن يجوز اعتماد الحاكم على علمه
~~بالاستفاضة؛ لأنها من أظهر البينات؛ ولا يتطرق إلى الحاكم تهمة إذا استند
~~إليها فحكمه بها حكم بحجة لا بمجرد علمه الذي لا يشاركه فيه غيره. ذكره في
~~الطرق الحكمية (إلا على رواية مرجوحة) قال المنقح: وقريب من مسألة القضاء
~~بعلمه عمل الحكام بصورة تسمى بطريق مشروع أشار إليها بقوله (قبولي الشاهد
~~الباقي) من شاهدين بعد رفيقه (القضاء) لعذر، فيقضي بما سمعه بين المقر، وقد
~~عمل بالطريق المشروع كثير من حكامنا وأعظمهم الشارح.
# (ويحكم ويعمل بعلمه في عدالة بينة وجرحها) بغير خلاف؛ لئلا يتسلسل؛
~~لاحتياجه إلى معرفة عدالة المزكين أو جرحهم، فلو لم يعمل بعلمه في ذلك
~~لاحتاج كل من المزكين إلى مزكين، ثم يحتاجون أيضا إلى مزكين، وهكذا.
# (ومن جاء) من المدعيين (ببينة فاسدة استشهدها الحاكم) لئلا يفضحها (وقال
~~لمدع زدني شهودا) ولم يقبلها؛ لقوله تعالى: {يا أيها الذين آمنوا إن جاءكم
~~فاسق بنبإ فتبينوا} [الحجرات: 6] .
# PageV06P510
### | [فصل يعتبر في البينة العدالة ظاهرا وباطنا]
# فصل (ويعتبر في البينة العدالة ظاهرا، وكذا) وتعتبر (باطنا) لقوله تعالى:
~~{وأشهدوا ذوي عدل منكم} [الطلاق: 2] وقوله: {ممن ترضون من الشهداء}
~~[البقرة: 282] وقوله: {إن جاءكم فاسق بنبإ فتبينوا} [الحجرات: 6] والفاسق
~~لا يؤمن كذبه (لا في عقد نكاح) فتكفي العدالة ظاهرا، فلا يبطل لو بانا
~~فاسقين، وتقدم.
# ويعتبر في قبول ms3381 (مزكين معرفة حاكم خبرتهما بصحبة أو معاملة) أو جوار،
~~ويعتبر، (معرفتهم) ؛ أي: المزكين (كذلك) ؛ أي: كالمعرفة المتقدمة (لمن
~~يزكونه) من الشهود (فلا بد من العلم بها) ؛ أي: العدالة لأنها شرط (ولو قيل
~~إن الأصل في المسلمين العدالة) قال الزركشي: لأن الغالب الخروج عنها (أو لم
~~يطعن فيها) ؛ أي: البينة (الخصم) فيجيب العلم بالعدالة كالإسلام؛ لما تقدم
~~(قال الشيخ تقي الدين: من قال إن الأصل في الإنسان العدالة فقد أخطأ، وإنما
~~الأصل فيه الجهل والظلم) ؛ لقوله تعالى: {إنه كان ظلوما جهولا} [الأحزاب:
~~72] انتهى.
# فالفسق والعدالة كل منهما يطرأ على الآخر، وعنه؛ أي: الإمام أحمد (تقبل
~~شهادة كل مسلم لم تظهر منه ريبة) لقبوله: - صلى الله عليه وسلم - شهادة
~~الأعرابي برؤية الهلال.
# وقول عمر: المسلمون عدول ولأن
# PageV06P511
# ظاهر المسلم العدالة لأنها أمر، ففي سببها الخوف من الله تعالى، دليله
~~الإسلام فإذا وجد اكتفي به ما لم يقم دليل على خلافه، فإن جهل إسلامه رجع
~~إلى قوله.
# وقولهم: ظاهر المسلم العدالة ممنوع، بل الظاهر عكسه؛ لأن العادة إظهار
~~الطاعة وإسرار المعصية.
# وقول عمر معارض لما روي عنه أنه أتي بشاهدين فقال لهما: لست أعرفكما، ولا
~~يضركما أني لم أعرفكما، والأعرابي الذي قبل - عليه الصلاة والسلام - شهادته
~~برؤية الهلال صحابي، وهم عدول.
# (ويكفي في تزكية الشاهد) عدلان يقولان كل منهما: (أشهد أنه عدل) ولو لم
~~يقل: أرضاه لي وعلي لأنه إذا كان عدلا لزم قبوله على مزكيه وغيره، ولا يكفي
~~قوله لا أعلم إلا خيرا (ويكفي فيها) ؛ أي: التزكية (الظن، بخلاف الجرح،
~~وتجب فيها المشافهة؛ لأنها شهادة لا إخبار، فلا تكفي فيها رقعة المزكي؛ لأن
~~الخط لا يعتد به في الشهادة) وهذه منها (ولو رضي) مشهود عليه (أن يحكم عليه
~~بشهادة فاسق، لم يجز الحكم بها) ؛ لأن التزكية حق لله (وبينة بجرح مقدمة)
~~على بينة بتعديل؛ لأن الجارح يخبر بأمر باطن خفي على العدل، وشاهد العدالة
~~يخبر بأمر ظاهر؛ لأن الجارح مثبت للجرح والمعدل ناف له، والمثبت مقدم على
~~النافي، وإذا عصى في بلده، ms3382 فانتقل فجرحه اثنان في بلدة وعدله اثنان في الذي
~~انتقل إليه، قدمت التزكية (وتعديل الخصم وحده) لشاهد عليه تعديل له؛ لأن
~~البحث عن عدالته لحقه، ولأن إقراره بعدالته إقرار بما يوجب الحكم عليه
~~لخصمه، فيؤخذ بإقراره (أو تصديقه) ؛ أي: الخصم (للشاهد) عليه (تعديل له)
~~فيؤخذ بتصديقه الشاهد، كما لو أقر بدون شهادة الشاهد.
# (ولا يصح من نساء تزكية وتجريح) لقصور معرفتهن (ولا تصح تزكية في واقعة
~~واحدة) كقول مزك (أشهد أنه عدل في شهادته في هذه القضية) فقط؛ لأن الشرط
~~العدالة المطلقة، ولم توجد.
# (ومن تثبت عدالته مرة) بأن شهد فعدل، ثم شهد في قضية أخرى
# PageV06P512
# (لزم البحث عنها) ؛ أي: العدالة (مع طول المدة) بين الشهادتين (عرفا) لأن
~~الأحوال تتغير مع طول الزمان، فإن لم تبطل عرفا لم يبحث عن عدالته؛ لأن
~~الظاهر بقاؤها.
# (ومتى ارتاب الحاكم على عدلين لم يختبر قوة ضبطهما وقوة دينهما؛ لزمه
~~البحث) عما شهدا به (وسؤال كل واحد منهما منفردا عن كيفية تحمله) بأن يقول:
~~هل هو ما شهدت به أو أخبرت به أو أقر عندي (به رؤية أو سماعا أو إقرارا
~~ومتى) تحملت الشهادة؟ ليذكر تاريخ التحمل، وأين تحملتها في مسجد أو سوق أو
~~بيت؟ (و) يسأله (هل تحمل) الشهادة (وحده) بأن لم يذكر معه غيره حين التحمل،
~~(أو) كان (مع صاحبه، فإن اتفقا) في جوابهما عن ذلك (وعظهما وخوفهما) لحديث
~~أبي حنيفة قال: كنت عند محارب بن دثار وهو قاض بالكوفة، فجاء رجل فادعى على
~~رجل حقا، فأنكره فأحضر المدعي شاهدين شهدا له، فقال المشهود عليه: والذي
~~تقوم به السماء والأرض لقد كذبا علي، وكان محارب بن دثار متكئا، فاستوى
~~جالسا وقال: سمعت رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يقول: «إن الطير لتخفق
~~بأجنحتها وترمي مما في حواصلها من هول يوم القيامة، وإن شاهد الزور لا تزول
~~قدماه حتى يتبوأ مقعده من النار» فإن صدقتما فاثبتا، وإن كذبتما فغطيا
~~رءوسكما وانصرفا، فغطيا رءوسهما وانصرفا (فإن ثبتا) بعد وعظهما (حكم)
~~بشهادتهما بسؤال مدع (وإلا) ms3383 يثبتا (لم يقبلهما) قال أحمد: ينبغي للقاضي أن
~~يسأل عن شهوده كل قليل لأن الرجل ينتقل من حال إلى حال.
# (ومن أقام بينة بدعواه - لا إن لم يقمها وسأل حبس خصمه) في غير حد حتى
~~تزكى بينته أجيب ثلاثة أيام، ويقال له: إن جئت بالمزكين فيها، وإلا أطلقناه
~~(أو أقام، بينة) وسأل (كفيلا) ؛ أي: بخصميه (في غير حد) حتى تزكى شهوده
~~أجيب على ثلاثة أيام، أو أقام بينة وسأل (جعل مدعى
# PageV06P513
# به) من عين معلومة بيد عدل حتى بينته تزكى أجيب ثلاثة أيام، أو أقامت
~~امرأة بينة بطلاقها، وسألت (تجنب مطلقها بائنا إياها) ثلاثة أيام (حتى
~~تزكي) بينتها أجيبت إلى ذلك، وحيل بينه وبينها احتياطا، وإن أقامت شاهدا
~~واحدا لم يحل بينه وبينها لأن الواحد لا يثبت به طلاق فأشبه عدمه (أو أقام)
~~مدع (شاهدا) على خصمه (بمال وسأل حبسه حتى يقيم الآخر أجيب ثلاثة أيام)
~~لتمكنه من البحث فيها، فلا حاجة إلى أكثر منها، بل في حبسه أكثر منها ضرر
~~كثير، ولا يتعذر على المدعي إحضار المزكين أو الشاهد الثاني فيها ولا يحبس
~~مدعى عليه (إن أقامه) ؛ أي: الشاهد مدع (بغير مال) وسأل حبسه حتى يقيم
~~الآخر (أو سأل حبسه لغيبة بينة) فلا يجيبه (لكن يجاب المدعي للملازمة)
~~لخصمه (ويأتي، وإن جرحها) ؛ أي: البينة (الحكم بعد تعديلها، أو أراد جرحها،
~~كلف) الخصم به؛ أي: الجرح ببينة لحديث: «البينة على المدعي» (وينظر لجرح
~~وإرادته ثلاثة أيام) لقول عمر في كتابه إلى أبي موسى الأشعري: واجعل لمن
~~ادعى حقا غائبا أمدا ينتهي إليه، فإن أحضر بينة أخذت له حقه، وإلا استحللت
~~القضية عليه؛ فإنه أنفى للشك وأجلى للغم (ويلازم المدعي) في الثلاثة أيام؛
~~لئلا يهرب، فيضيع حقه، وظاهره أنه لا يحبس فيها (فإن أتى بها) ؛ أي: بينة
~~الجرح عمل بها، وإلا يأت بها في الثلاثة أيام (حكم عليه) لأن عجزه عن إقامة
~~البينة فيها دليل على عدم مدعاه من الجرح.
# (ويتجه ثم إن أتى بعد ذلك) ؛ أي: بعد الثلاثة أيام (ببينة ms3384 جرح عمل بها)
~~لأنها أثبتت أمرا ممكنا سابقا على الحكم، وهو متجه.
# (ولا يسمع جرح لم يبين سببه) (ويتجه باحتمال) أقوى أنه لا يسمع جرح لم
~~يبين جارح سببه إن اختلف مذهب قادح وحاكم، أما (مع اتحاد مذهب حاكم، ومجرح)
~~بأن كانا يريان
# PageV06P514
# عدم بيان سبب الجرح، فيسمع الجرح، ولا يكلف جارح بيان السبب؛ لعدم
~~الاحتياج إليه، وهو متجه (بذكر قادح فيه عن رؤية أو استفاضة) بأن يستفيض
~~عنه ذلك؛ لاختلاف الناس في أسباب الجرح كشارب يسير النبيذ فقد يجرحه بما لا
~~يراه القاضي جرحا (فلا يكفي) قول شاهد (أشهد أنه فاسق وأنه ليس بعدل أو
~~بلغني عنه كذا) لقوله تعالى: {إلا من شهد بالحق وهم يعلمون} [الزخرف: 86]
~~(بل يقول: أشهد أني رأيته يشرب الخمر) أو رأيته يظلم الناس بأخذ أموالهم أو
~~ضربهم أو يعامل بالربا (أو) عن سماع منه بأن يقول: (سمعته يقذف) ونحوه
~~(ويعرض جارح بزنا) أو لواط.
# (فإن صرح) بالرمي بالزنا (ولم تكمل البينة) بأن لم يشهد معه ثلاثة (حد)
~~لقوله تعالى: {لولا جاءوا عليه بأربعة شهداء} [النور: 13] وإن أقام مدعى
~~عليه بينة أن هذين الشاهدين شهدا بهذا المدعى به عند حاكم، فردت شهادتهما
~~لفسقهما بطلب شهادتهما؛ لأنها إذا ردت لفسق لم تقبل مرة ثانية.
# PageV06P515
# تتمة: وإن عدله اثنان فأكثر، وجرحه واحد قدم التعديل؛ لتمام نصابه، وإن
~~عدله اثنان وجرحه اثنان قدم الجرح وجوبا، وإن قال الذين عدلوه ما جرحاه به
~~قد تاب منه قدم التعديل لما مع بينته من زيادة العلم.
# (وإن جهل حاكم لسان خصم ترجم له) ؛ أي: الحاكم عن الخصم (من يعرفه) ؛ أي:
~~لسان الخصم.
# قال أبو حمرة: كنت أترجم بين الناس وبين ابن عباس «وأمر النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - زيد بن ثابت فتعلم كتاب اليهود قال: حتى كنت أكتب للنبي - صلى
~~الله عليه وسلم - كتبه، وأقرأ له كتبهم إذا كتبوا إليه» . رواه أحمد
~~والبخاري.
# (ولا يقبل في ترجمة وفي جرح وفي تعديل وفي رسالة) ؛ أي: من يرسله الحاكم
~~ليبحث عن حال الشهود ms3385 (وفي تعريف عند حاكم) وأما التعريف عند شاهد فيأتي في
~~الشهادة (في حد زنا) ولواط (إلا أربعة) رجال عدول كشهود الأصل، (ولا) يقبل
~~في ترجمة وما عطف عليها (في غير مال) كنكاح ونسب وطلاق وقذف وقصاص (إلا
~~رجلان و) لا يقبل في ذلك (في مال إلا رجلان أو رجل وامرأتان) لأنه نقل ما
~~يخفى على الحاكم بما يستند الحاكم إليه أشبه الشهادة (وذلك شهادة يعتبر
~~فيه) ؛ أي: فيمن يترجم أو يجرح أو يعدل أو يرسل أو يعرف (وفي من رتبه حاكم
~~يسأل سرا عن الشهود لتزكية أو جرح شروط الشهادة الآتية وتجب المشافهة) فيمن
~~يعدل أو يجرح ونحوه؛ فلا تكفي كتابته أنه عدل أو ضده ونحوه كالشهادة، وإذا
~~رتب الحاكم من يسأل سرا عن الشهود فإذا شهد عنده من جهل عدالته كتب اسمه
~~ونسبه وكنيته وصنعته وسوقه ومسكنه ومن شهد له وعليه.
# وما شهد به في رقاع ودفعها إلى أصحاب المسائل، ويجتهد أن لا يعرفهم
~~المشهود له ولا المشهود عليه ولا الشهود، ويدفع إلى كل واحد رقعة، ولا يعلم
~~بعضهم ببعض ليسألوا عنه، فإن رجعوا بتعديله قبله من اثنين منهم، ويشهدان
~~بلفظ الشهادة.
# (ومن نصب للحكم بجرح أو تعديل، أو نصب لسماع بينة؛ قنع الحاكم
# PageV06P516
# بقوله وحده إذا قامت البينة عنده) لأنه حاكم أشبه غيره من الحكام (وإن
~~سأله حاكم عن تزكية من شهد عنده أخبره) وجوبا بالواقع (وإلا) يسأله الحاكم
~~عنه (لم يجب) عليه الإخبار؛ لأنه لم يتعين عليه.
### | [فصل قال المدعي مالي بينة]
# فصل (وإن قال المدعي مالي بينة فقول منكر بيمينه) للخبر؛ ولأن الأصل
~~براءة ذمته (إلا النبي - صلى الله عليه وسلم -) إذا ادعى على غيره؛ أو ادعى
~~عليه أحد (فقوله بلا يمين) لعصمته.
# قال في " شرح الإقناع " قلت: وكذا سائر الأنبياء؛ لتعليلهم بالعصمة،
~~والكل معصومون قبل النبوة وبعدها (فيعلمه) ؛ أي: المدعي (حاكم بذلك) ؛ أي:
~~أن له اليمين على خصمه؛ لأنه موضع حاجة (فإن سأل) ؛ أي: المدعي (إحلافه) ؛
~~أي: المنكر (ولو علم) وقت إحلافه (عدم قدرته) ؛ أي: ms3386 المنكر (على حقه) جزم
~~به في المنتهى " هذا المذهب (ويكره) ؛ له إحلافه إذن؛ لئلا يضطره إلى
~~اليمين الكاذبة؛ لخوفه على نفسه من الحبس إذا أقر لعسرته (احلف على صفة
~~جوابه نصا من نحو لا حق له علي) لا على صفة الدعوى؛ لأنه لا يلزمه أكثر من
~~ذلك لجواب، فيحلف عليه، وإذا حلف خلي سبيله؛ لانقطاع الخصومة.
# (وحرم دعواه) ؛ أي: المدعي (ثانيا وتحليفه) أيضا كبريء؛ أي: كما تحرم
~~دعواه على بريء وتحليفه؛ لأنه ظلم له (وتختص اليمين بمدعى عليه دون مدع)
~~بلا نزاع (إلا في القسامة) إذا توفرت شروطهما (وإلا مع الشاهد) على مدع،
~~وتقدم.
# (ولا يعتد بيمين) منكر إلا إن كانت (بأمر حاكم لا بسؤال مدع طوعا) فإن
~~حلف بلا أمر حاكم، أو حلفه حاكم بلا سؤال
# PageV06P517
# مدع أو بسؤاله كرها؛ لم تسقط عنه اليمين، فإذا سأل المدعي الحاكم إعادتها
~~أعادها، وكذا لو حلفه المدعي، أو حلف هو من غير سؤال المدعي، لم يعتد
~~بيمينه (ولا يصلها) ؛ أي: اليمين منكر (باستثناء) ولأنه يزيل حكمها
# قال في " المغني ": وكذا بما لا يفهم.
# قال في الرعاية ": لا ينفعه الاستثناء إذا لم يسمعه الحاكم المحلف له.
# (وحرم تورية) في حلف وهي إطلاق لفظ له معنيان قريب وبعيد، ويراد البعيد
~~اعتمادا على قرينة خفية.
# (ويحرم تأويل) في حلف بأن يريد بلفظه ما يخالف ظاهره (إلا لحالف مظلوم)
~~فيجوز له التورية والتأويل لدفع الظلم عنه.
# (ويحرم حلف معسر حيا) إن أقر بما عليه (أنه) ؛ أي: المدعي (لا حق له علي،
~~ولو نوى) لا حق له علي (الساعة) لكونه معسرا، خاف حبسا أو لا. (ومر في
~~الحجر) مستوفى.
# (و) يحرم (حلف من عليه دين مؤجل أراد غريمه منعه من سفره) فأنكر، وحلف لا
~~حق له عليه، ولو نوى الساعة نصا؛ لأنه وإن لم يلزمه دفعه الساعة لم يصح
~~نفيه؛ لثبوته في ذمته؛ فهو كاذب في يمينه.
# (ولا يحلف) مدعى عليه لا حق له عليه (في شيء مختلف فيه لا يعتقده) مدعى
~~عليه حقا (نصا وحمله) ؛ أي: ms3387 النص (الموفق على الورع) دون التحريم؛ لأن
~~المدعي لا يعتقد أنه في ذمته (ويتجه صحة حمله) ؛ أي: النص (على ما إذا حكم
~~به) ؛ أي: الشيء المختلف فيه (من) ؛ أي: حاكم (يراه، أو على ما إذا قلده) ؛
~~أي: قلد مدعى عليه (فيه) ؛ أي: المختلف فيه (حال فعله) أما إذا كان لم يكن
~~كذلك فلا يصح الحمل، وهو متجه.
# (ونقل عنه) ؛
# PageV06P518
# أي: الإمام أحمد أنه قال: (لا يعجبني) ؛ أي: أن يحلف على مختلف فيه لا
~~يعتقده، فلو باع شافعي حنبليا لحما متروك التسمية بدينار مثلا، ثم ادعى
~~عليه به فأجاب الحنبلي بأن لا حق له علي، فالتمس المدعي يمينه على حسب
~~جوابه، فمقتضى الإمام لا يحلف؛ لأنه يقطع بهذه ما يعتقده المدعي ما لا عنده
~~(وتوقف) الإمام أحمد (فيها) أي: في اليمين (فيمن عامل بحيلة ربوية كعينة)
~~إذا أنكر الآخذ الزيادة وأراد الحلف عليها هل يحلف أن ما عليه إلا رأس
~~ماله؟ نقله حرب قال القاضي؛ لأن يمينه هنا على القطع، ومسائل الاجتهاد ظنية
~~(فلو أبرئ) مدعى عليه (منها) ؛ أي: اليمين؛ بأن قال له مدع: أبرأتك من
~~اليمين برئ المدعى عليه (منها) ؛ أي: اليمين (في هذه الدعوى فقط) فليس له
~~تحليفه فيها لإسقاطه (فلو جددها) ؛ أي: استأنف الدعوى عليه، فأنكر (وطلب)
~~المدعي (اليمين كان له ذلك) لعدم ما يسقطه، فإذا حلف لم يحلف مرة أخرى (ولو
~~أمسك مدع عن إحلافه) ؛ أي: المدعى عليه بعد الدعوى (وأراده) ؛ أي: أراد
~~المدعي إحلافه (بعد ذلك بعد دعواه المتقدمة فله) ؛ أي: المدعي.
# (ومن) أنكر فوجهت عليه اليمين (فلم يحلف) وامتنع (قال له حاكم: إن لم
~~تحلف قضيت عليك بالنكول نصا، ويسن تكراره) ؛ أي: قول إن لم تحلف قضيت عليك
~~بالنكول (ثلاثا) قطعا لحجته (فإن لم يحلف قضى عليه) بالنكول (بسؤال مدع)
~~ذلك؛ لأن عثمان قضى على ابن عمر بنكوله. رواه أحمد
# ، ولقوله - عليه الصلاة والسلام -: «اليمين على المدعى عليه» فحصرها في
~~جهته؛ فلم تشرع لغيره (وهو) ؛ أي: النكول (كإقامة بينة لا كإقرار) بالحق،
~~لأن الناكل قد ms3388 صرح بالإنكار وبأن المدعي لا يستحق المدعى به، وهو مصر على
~~ذلك متورع عن اليمين؛ فلا يقال إنه مقر مع إصراره على الإنكار، ويجعل مكذبا
~~لنفسه (فيرجع) مقضي عليه بالنكول
# PageV06P519
# (بما أخذ منه لو أقام بعد ذلك بينة ببراءة ذمته) ولو كان مقرا لم تسمع
~~منه بينة بالإبراء أو الأداء؛ لأنه يكون مكذبا لنفسه وأيضا الإقرار إخبار
~~وشهادة المرء على نفسه فكيف يكون مقرا شاهدا على نفسه بسكوته (ولا كبذل)
~~الحق؛ لأن البذل قد يكون تبرعا، ولا تبرع هنا (من رأس مال مريض) مرض الموت
~~المخوف، ولو كان النكول بذلا لاعتبر خروج المدعى به من الثلث وحيث انتفى أن
~~يكون كالإقرار والبذل تعين أن يكون كالبينة لأنها اسم لما يبين الحق،
~~ونكوله عن اليمين الصادقة التي يبرأ بها مع تمكنه منها دليل على صحة دعوى
~~خصمه (لكن لا يشارك من قضي له به) ؛ أي: بالنكول، (على محجور عليه لفلس
~~غرمائه) ؛ أي: المفلس الثابت حقهم بالبينة أو الإقرار قبل الحجر عليه،
~~لاحتمال تواطؤ المحجور عليه مع المدعي على الدعوى والإنكار والنكول عن
~~اليمين ليقطعا بذلك حق الغرماء من مال المحجور عليه، بخلاف ما لو أقام
~~المدعي بينة فإنه يشاركهم على ما سبق تفصيله في الحجر.
# (وإن قال مدع) سئل عن البينة وقد أنكر خصمه (لا أعلم لي بينة، ثم أتى
~~بها) ؛ أي: البينة سمعت؛ لأنه يجوز أن تكون له بينة لا يعلمها ثم علمها،
~~ونفي العلم لا ينفيها؛ فلا تكذيب لنفسه (أو قال) مدع سئل عن بينة: لا أعلم
~~لي بينة، فقال (عدلان نحن نشهد لك فقال: هذه بينتي؛ سمعت) لما سبق، (و) لا
~~تسمع (إن قال مدع مالي بينة، ثم أتى بها) لأنه مكذب لها (أو قال) من قامت
~~له بينة (كذب شهودي، أو قال) مدع (كل بينة أقيمها فهي زور؛ أو فهي باطلة أو
~~فلا حق لي فيها) فلا تسمع بينته بعد؛ لقوله المذكور (ولا تبطل دعواه بذلك)
~~لأنه لا يلزم من بطلان الدليل بطلان المدعي؛ فله تحليف خصمه؛ ms3389 لاحتمال أنه
~~محق، ولم يشهد عليه.
# (ولا ترد البينة بذكر السبب) إذا سكت عنه المدعي في دعواه؛ لعدم
# PageV06P520
# المنافاة حينئذ (بل ترد بذكر سبب المدعي) في دعواه سببا (غيره) كأن طالبه
~~بألف قرضا، فأنكره، فشهدت بألف من ثمن مبيع أجرة أو غصب للتنافي (ومتى شهدت
~~بينة بغير مدعى به) كأن ادعى دينارا، فشهدت بدراهم، أو فضة، فشهدت بفلوس،
~~أو غصب فرسي، فشهدت بغصب ثوب ونحوه (فهو) أي: المدعي (مكذب لها) ؛ أي:
~~لشهادتهما نصا؛ فلا تسمع (ومن ادعى شيئا أنه له) ؛ أي: يملكه (الآن؛ لم
~~تسمع بينته) إن شهدت (أنه كان له أمس، أو أنه في يده أمس) ؛ لعدم التطابق
~~(حتى تبين البينة سبب يد الثاني كغصب) أو استعارة (بخلاف ما لو شهدت)
~~البينة (أنه كان ملكه بالأمس اشتراه من رب اليد) ، فيقبل.
# وقال الشيخ تقي الدين: إن قال ولا أعلم له مزيلا؛ قبل، وقال (لا يعتبر في
~~أداء الشهادة) بالدين (قوله) ؛ أي: الشاهد (وإن الدين باق في ذمة الغريم
~~إلى الآن بل يحكم الحاكم باستصحاب الحال إذا ثبت عنده سبق الحق إجماعا)
~~استصحابا للأصل، وقال فيمن بيده عقار فادعى رجل بثبوت عند الحاكم أنه كان
~~لجده إلى موته، ثم لورثته ولم يثبت أنه مخلف عن مورثه لا ينتزع منه بذلك؛
~~لأن الأصلين تعارضا، وأسباب انتقاله أكثر من الإرث؛ ولم تجر العادة
~~بسكوتهما المدة الطويلة، وقال في بينة شهدت له بملكه إلى حين وقفه، وأقام
~~الوارث بينة أن مورثه اشتراه من الواقف قبل وقفه؛ قدمت بينة وارث؛ لأن معها
~~مزيد علم كتقديم من شهد أنه ورثه من أبيه وآخر أنه باعه.
# (ومن ادعي عليه بشيء، فأقر بغيره؛ لزمه) ما أقر له (إذا صدقه المقر له)
~~مؤاخذة له بإقراره؛ لحديث: «لا عذر لمن أقر» .
# (والدعوى) باقية (بحالها) نصا فله إقامة البينة بها، أو تحليفه.
# (وإن سأل مدع له بينة) بدعواه (إحلافه) ؛ أي: المدعى عليه (ولا يقيمها) ؛
~~أي: البينة (فحلف) المدعى عليه (فله إقامتها) ؛ أي: البينة (تامة) لأنها لا
~~تبطل بالاستخلاف،
# PageV06P521
# كما لو ms3390 غابت عن البلد، ولا يقبل منه (حلفه مع إقامة شاهد) واحد مع قدرته
~~على إقامة شاهد آخر؛ لتمكنه من إقامتها تامة، وإن كان لمدع شاهد واحد
~~بالمال، وأقامه عرفه القاضي أن له أن يحلف مع شاهده، ويستحق، فإن قال: لا
~~أحلف ورضي بيمينه استحلف له، وانقطع النزاع، فإن عاد المدعي وقال أحلف مع
~~شاهدي؛ لم يسمع منه.
# نقله في " الشرح " عن القاضي؛ لأن اليمين فعله وهو قادر عليها، فأمكنه أن
~~يسقطها بخلاف البينة.
# تنبيه: قول البهوتي في شرحه " على " المنتهى " في هذا المحل، وقطع في "
~~المبدع " و " الإقناع " و " الإنصاف " في أحكام المشهود به يستحلف؛ فيه
~~نظر؛ إذ صاحب " الإقناع " " والمنتهى " لم يقطعا بذلك، وصاحب " المبدع "
~~جعل الأشهر عدم الاستحلاف، فليتنبه لذلك، وإن عاد قبل حلف مدعى عليه، فبذل
~~اليمين؛ لم يكن له ذلك في المجلس، وإن وجد مدع مع شاهده آخر، فشهدا عند
~~القاضي بحقه كملت بينته، وقضى له بها.
# (وإن قال مدع: لي بينة وأريد يمينه، فإن كانت البينة حاضرة بالمجلس؛ فليس
~~له إلا إحداهما) ؛ أي: البينة أو تحليف خصمه؛ لحديث: «شاهداك أو يمينه» .
# وأو للتخيير؛ فلا يجمع بينهما، ولإمكان فصل الخصومة بالبينة فلم يشرع
~~غيرها مع إرادة مدع إقامتها وحضورها، ولأن اليمين بدل فلا يجمع بينها وبين
~~بدلها كسائر الأبدال مع مبدلاتها، (وإلا) تكن البينة حاضرة بالمجلس (فله
~~ذلك) ، أي: تحليفه ثم إقامة البينة؛ لقول عمر: البينة الصادقة أحب إلي من
~~اليمين الفاجرة
# ويلزم من صدق البينة فجور اليمين المتقدمة، فتكون أولى، ولأن كل حال يجب
~~الحق فيها بإقراره يجب عليها بالبينة، كما قبل اليمين.
# (وإن سأل مدع ملازمته) ؛ أي: المدعى عليه (حتى يقيمها) أي: البينة (أجيب
~~في المجلس فقط) حيث أمكن إحضارها فيه؛ لأنه من ضرورة
# PageV06P522
# إقامتها، ولا ضرر فيه على المدعى عليه، بخلاف ما إذا بعدت، ولم يمكن
~~إحضارها؛ فإن إلزامه الإقامة إلى إحضارها يحتاج إلى حبس أو ما يقوم مقامه،
~~ولا سبيل إليه (فإن لم يحضرها) المدعي (فيه) ؛ أي: المجلس (صرفه) ؛ أي:
~~المدعى عليه ms3391 (ولا ملازمة) لغريمه نصا، ولا للحاكم إلزامه (بكفيل ولا غيره)
~~كرهن، لأنه لم يثبت له قبله حق يحبس به أو يقيم به كفيلا أو يوثق به رهن،
~~ولأن الحبس عذاب؛ فلا يلزم معصوما ما لم يتوجه عليه حق، ولو جاز ذلك لتمكن
~~كل ظالم من حبس من شاء من الناس من غير حق.
# (وإن سكت مدعى عليه) بأن لم يقر بالدعوى ولم ينكرها (أو قال) المدعى عليه
~~(لا أقول ولا أنكر، أو قال: لا أعلم قدر حقه ولا بينة لمدع بدعواه. قال
~~الحاكم: إن أجبت وإلا جعلتك ناكلا، وقضيت عليك بالنكول، وسن تكراره) ثلاثا،
~~فإن أجاب وإلا قضى عليه بالنكول؛ لأنه ناكل عما توجه من الجواب، فيحرم عليه
~~بالنكول عنه، كالنكول عن اليمين.
# ولو أقام المدعي شاهدا واحدا، ولم يحلف مع شاهده، وطلب المدعى عليه،
~~فأحلف له، ثم أقام شاهدا آخر بعد ذلك كملت بينته، وقضي له بها، كما لو لم
~~يكن استحلفه المدعي.
# (فلو قال) مدعى عليه في جواب الدعوى: (لي حساب أريد أن أنظر فيه) وسأل
~~الإنظار، أنظر ثلاثة أيام، ويلازمه المدعي فيها؛ لإمكان ما يدعيه، وتكليفه
~~الإقرار في الحال إلزام له بما لا يتحققه؛ لأنه يجوز أن يكون له حق لا يعلم
~~قدره أو يخاف أن يحلف عليه كاذبا، أو لا يكون عليه حق، فيقر بما لا يلزمه،
~~فوجب إنظاره ما لا ضرر على المدعي في إنظاره إليه جمعا بين الحقين، أو قال
~~مدعى عليه (بعد ثبوت الدعوى) عليه (ببينة قضيته) ؛ أي: المدعى به، ولي بينة
~~بقضائه (أو قال أبرأني) من المدعى به (ولي بينة به) ؛ أي: إبرائه (يعني غير
~~غائبة وسأل الإنظار، لزم إنظاره ثلاثة أيام فقط) لأن إلزامه في الحال تضييق
~~عليه؛ وإنظاره أكثر من
# PageV06P523
# ذلك تأخير للحق عن مستحقه بلا ضرورة؛ فجمع بين الحقين (ولمدع ملازمته)
~~زمن الإنظار؛ لئلا يهرب، وظاهره لا يحبسه، وعمل الحكام على خلافه.
# (ولا ينظر إن قال لي بينة تدفع دعواه) لأنه لم يبين سبب الدفع (فإن عجز)
~~مدعي القضاء ms3392 والإبراء عن بينة تشهد به حتى مضت مدة الإنظار (حلف المدعي على
~~نفي دعواه) من قضاء أو إبراء (واستحق) ما ادعى به (فإن نكل) عن اليمين على
~~ذلك (حكم عليه) ؛ أي: المدعي بنكوله (وصرف) المدعى عليه؛ لأن المدعي إذن
~~منكر وجبت عليه يمين فنكل عنها؛ فحكم عليه بالنكول، كما لو كان مدعى عليه
~~ابتداء.
# (هذا) ؛ أي: ما تقدم من إنظار مدعي القضاء أو الإبراء وقبول بينته إن
~~أحضرها بذلك (إن لم يكن المدعى عليه أنكر سبب الحق) ابتداء (فأما إن كان
~~أنكره ثم ثبت فادعى قضاء أو إبراء) مدع له (سابقا على زمن إنكاره) ؛ أي:
~~المدعى عليه ما ادعاه من ذلك، فلو ادعى عليه ألفا من قرض أو ثمن مبيع،
~~فقال: ما اقترضت منه وما اشتريت منه، فثبت أنه اقترض منه أو اشترى ببينة أو
~~إقرار، فقال قضيته، أو أبرأني قبل هذا الوقت (لم يقبل) منه ذلك (ولو أتى
~~ببينة) نصا؛ لأن إنكار الحق يقتضي نفي القضاء أو الإبراء منه؛ لأنهما لا
~~يكونان إلا عن حق سابق؛ فيكون مكذبا لنفسه؛ وإن ادعى قضاء أو إبراء بعد
~~إنكاره؛ قبل منه ببينة؛ لأن قضاءه بعد إنكاره كالإقرار به؛ فيكون قاضيا لما
~~هو مقر به؛ فتسمع دعواه به كغير المنكر، وإبراء المدعي بعد إنكاره إقرار
~~بعدم استحقاقه فلا تنافي.
# (وإن قال مدعى عليه) بعين جوابا لمدعيها (كانت بيدك) أمس (أو) كانت (لك
~~أمس؛ لزمه) ؛ أي: المدعى عليه (إثبات سبب زوال يده) ؛ أي: المدعي عن العين
~~المدعى بها؛ لأن الأصل بقاء اليد أو الملك (فإن عجز) عن
# PageV06P524
# إثباته حلف مدع على بقائه، وأن العين لم تخرج عنه بوجه (وانتزعت) العين
~~(منه) ؛ أي: من المدعي.
### | [تتمة شهدت البينة للمدعي بما ادعاه]
# تتمة: وإن شهدت البينة للمدعي بما ادعاه، فقال المدعى عليه: أحلفوه أنه
~~يستحق ما شهدت به البينة؛ لم يحلف؛ لقوله - صلى الله عليه وسلم -: «شاهداك
~~أو يمينه» .
# ولأن فيه تهمة للبينة، وإن ادعى أحد المتبايعين على الآخر أنه أقاله في
~~بيع وأنكره فله تحليفه؛ ms3393 لأن الأصل عدم الإقالة، وإن قال قتلت دابتي ولي
~~عليك قيمتها ألف، وقال لا يلزمني أو لا تستحقه علي ولا شيء منه فقد أجاب.
### | [فصل ادعي عليه بعين بيده ولا بينة لمدعيها]
# فصل (ومن ادعي عليه بعين بيده) ولا بينة لمدعيها (فأقر) مدعى عليه (بها)
~~؛ أي: العين (لحاضر مكلف) غير المدعي (جعل) المقر له (الخصم فيها إن صدق)
~~المقر له المقر؛ لاعتراف صاحب اليد بنيابة يده عن يد المقر له، وإقرار
~~الإنسان بما في يده لغيره صحيح، سواء قال أنا مستأجر منه أو مستعير أو لا.
# (وحلف مدعى عليه) أنه لا يعلم أنها لمدع (فإن نكل) مدعى عليه عن اليمين
~~(أخذ منه) للمدعي (بدلها) كإقراره بها للمدعي بعد إقراره بها لغيره (ثم إن
~~صدقه) ؛ أي: المقر (المقر له) بالعين أنها ملكه (فهو) ؛ أي: المقر له (كأحد
~~مدعيين على ثالث أقر له الثالث على ما يأتي) في باب الدعاوى والبينات.
# (وإن قال) من ادعي عليه بعين في يده (ليست لي ولا أعلم لمن هي) وجهل لمن
~~هي؛ سلمت لمدع (أو قال ذلك) ؛ أي: ليست لي ولا أعلم لمن هي (المقر له وجهل
~~لمن هي؛ سلمت لمدع) بلا يمين؛ لأنه يدعيها، ولا منازع له فيها (فإن كانا) ؛
~~أي: مدعياها (اثنين اقترعا عليها، ولزم المقر يمين أنه لا يعلم لمن هي،
# PageV06P525
# وإن عاد) المقر بالعين (وادعاها لنفسه، أو) ادعاها (لثالث) غير مدعيها
~~وغير المقر له أولا؛ لم يقبل (أو عاد المقر له أولا إلى دعواه) العين (ولو
~~قبل ذلك) ؛ أي: قبل أن يدعيها المقر لنفسه (لم يقبل) لأنه مكذب لهذه الدعوى
~~أو الإقرار الأول بقوله: هي لفلان، أو بقوله: ليست لي ولا أعلم لمن هي؛ لأن
~~ذلك نفي لها عن نفسه وعن غيره؛ فلا يسمع منه خلافه.
# (وإن أقر) المدعى عليه بعين (بها لغائب) عن البلد (أو غير مكلف) من صغير
~~أو مجنون (وللمدعي بينة) شهدت بأنها ملكه (فهي) ؛ أي: العين له؛ لترجح
~~جانبه بالبينة (بلا يمين) اكتفاء بالبينة؛ لخبر: «البينة على المدعي ms3394
~~واليمين على من أنكر» .
# (ويتجه) وتقدم بينة مدع (على بينة مدعى عليه) للخبر، وهو متجه.
# (وإن لم يكن لمدع بينة أنها) ؛ أي: العين المدعى بها (لمن سماه) المدعى
~~عليه بها (لم يحلف) اكتفاء بالبينة وسمعت لزوال التهمة وسقوط اليمين عنه.
# (ولا تثبت) العين (لغائب) لأنه لم يدعها هو ولا وكيله (وإن لم يقم)
~~المدعى عليه (بينة) أن العين لمن سماه (استحلف) المدعى عليه أنه لا يلزمه
~~تسليم العين لمدعيها، وأقرت بيده؛ لاندفاع دعوى المدعي باليمين (فإن نكل)
~~مدعى عليه عن اليمين (غرم بدلها) ؛ أي: مثل العين إن كانت مثلية، وقيمتها
~~إن كانت متقومة (لمدع) لما سبق (فإن كانا) ؛ أي: المدعيان لها (اثنين) كل
~~منهما يدعي جميعها (ف) على ناكل (بدلان) لكل منهما بدل.
# (وإن أقر بها) مدعى عليه بعين يده (لمجهول) بأن قال: هي لإنسان
# PageV06P526
# لا أسميه ولا أعرفه (قال له حاكم: عرفه وإلا جعلتك ناكلا، وقضيت عليك
~~بالنكول) لأن إقراره بها لمجهول عدول عن الجواب؛ لأنه يجعل الخصم غير معين،
~~فيقال له: إما أن تعين المقر له لتنتقل الخصومة إليه، أو تدعيها لنفسك
~~لتكون الخصومة معك، أو تقر بها للمدعي لتندفع الخصومة عنك، فإن عين المجهول
~~وإلا قضى عليه بها (فإن عاد) المقر (ادعاها لنفسه؛ لم يقبل) منه ذلك (لأنه
~~أقر أنه لا يملكها) فدعواها ثانيا لنفسه مخالفة لدعواه الأولى.
### | [فصل ادعى على غائب عن البلد مسافة قصر بعمل القاضي]
# فصل (ومن ادعى على غائب عن البلد مسافة قصر بعمله) ؛ أي: القاضي (أو لا)
~~؛ أي: بغير عمله (أو) ادعى على (مستتر بالبلد أو دون مسافة قصر أو) على
~~(ميت أو) على (غير مكلف، وله بينة) كاملة (ويتجه لا شاهد ويمين) ولو فيما
~~يقبل فيه؛ لضعفه، وهو متجه (سمعت وحكم بها) في حقوق الآدميين؛ لحديث «هند
~~قالت: يا رسول الله إن أبا سفيان رجل شحيح، وليس يعطيني من النفقة ما
~~يكفيني وولدي، فقال: خذي ما يكفيك وولدك بالمعروف» . متفق عليه
# ، فقضى لها، ولم يكن أبو سفيان حاضرا.
# ولأن المدعي هنا ms3395 له بينة حاضرة، فجاز الحكم بها، كما لو كان الخصم حاضرا.
# وأما تقييد الغيبة بمسافة القصر فلأن ما دونها في حكم الإقامة، وأما
~~المستتر فلأنه متعذر الحضور؛ أشبه الغائب بل أولى؛ لأن الغائب قد يكون
~~معذورا، بخلاف المستتر، والميت كالغائب بل أولى؛ لأن كل واحد منهما لا يعبر
~~عن نفسه.
# تنبيه: صريح كلام المصنف أنها تسمع بعمله كغيره، وفي " الإقناع ": ولو في
~~غير عمله، فمقتضاه كالمصنف أنه إذا كان بعمله تسمع عليه بطريق أولى،
# PageV06P527
# وهو كالصريح في كلام " الاختيارات " وظاهر إطلاق غيره، وقيد في المنتهى "
~~بما إذا كان في غير عمله، وقال في " شرحه ": لأنه إذا كان بعمله أحضره
~~ليكون الحكم عليه مع حضوره والنفس تميل إلى ما ذكره المصنف و " الإقناع "
~~لموافقته لكلامهم، وكان عليه الإشارة إلى الخلاف.
# (ولا) تسمع بينة، ولا يحكم على غائب ونحوه (في حق الله) تعالى (فيقضى في
~~سرقة) ثبتت على غائب (بغرم) مال مسروق (فقط) دون قطع.
# (ويتجه و) يقضى (في زناه) ؛ أي: الغائب (بأمته) المزوجة بعد ثبوته عليه
~~(بمهر فقط) دون حد؛ لحديث: «ادرءوا الحدود بالشبهات ما استطعتم» .
# ولأن مبنى حق الله على المسامحة، وإنما وجب القضاء بالمال؛ لأنه حق آدمي،
~~وليس تقدم الإنكار في الدعوى على غائب ونحوه شرطا؛ إذ الغيبة ونحوها
~~كالسكوت، والبينة تسمع على ساكت، لكن لو قال هو معترف، وأنا أقيم البينة
~~استظهارا، لم تسمع. قاله الآدمي، وهو متجه.
# (ولا يجب عليه) ؛ أي: المحكوم له على غائب ونحوه (يمين على بقاء حقه)
# PageV06P528
# في ذمة غائب أو على ميت أو مستتر؛ لحديث: «البينة على المدعي واليمين على
~~المدعى عليه» .
# فحصر اليمين في جانب المدعى عليه، ولأنها بينة عادلة؛ فلا تجب معها
~~اليمين، كما لو كانت على حاضر (إلا على رواية. قال المنقح والعمل عليها في
~~هذه الأزمنة)
# انتهى؛ لفساد أحوال غالب الناس (وله تحليفه احتياطا) لاحتمال أن يكون
~~استوفى ما شهدت بها البينة (ثم إذا كلف غير مكلف ورشد) بعد الحكم عليه؛ فهو
~~على حجته، (أو حضر الغائب، أو ظهر ms3396 المستتر؛ فهو على حجته) إن كانت؛ لزوال
~~المانع، والحكم بثبوت أصل الحق لا يبطل دعوى القضاء أو الإبراء ونحوه مما
~~يسقط الحق، وإن حضر قبل الحكم وقف على حضوره، ولا تجب إعادة البينة، بل
~~يخبره الحاكم بالحال، ويمكنه من الجرح (فإن جرح) محكوم عليه (البينة بأمر
~~بعد أداء الشهادة أو مطلقا) بأن جرحها، ولم يقل بعد أداء الشهادة ولا قبله
~~(لم يقبل) تجريحه؛ لأن ما بعد أداء الشهادة لا يبطلها، وإذا أطلق احتمل
~~الأمران؛ فلا يبطل الحكم؛ لجواز حدوث الجرح بعده.
# وإن جرحها (بأمر سابق) الأداء (قبل تجريحه) .
# وتبين بطلان الحكم؛ لفوات شرطه، وهو عدالة البينة.
# (والغائب دون المسافة) ؛ أي: ما دون مسافة القصر إن كان (غير مستتر لا
~~تسمع عليه دعوى ولا بينة حتى يحضر) مجلس الحكم (كحاضر) لحديث علي: «إذا
~~تقاضى إليك رجلان فلا تقض للأول حتى تسمع كلام الآخر؛ فإنك لا تدري ما
~~تقضي» . حسنه الترمذي.
# ولأنه أمكن سؤاله؛ فلم يجز الحكم عليه قبله، بخلاف الغائب البعيد (إلا أن
~~يمتنع) الحاضر بالبلد أو الغائب دون المسافة عن الحضور (فيسمعا) ؛ أي:
~~الدعوى والبينة عليه؛ كما تقدم (ولا يهجم عليه في بيته) بل يحكم عليه بعد
~~ثلاثة أيام، جزم به في " الترغيب ".
# وحيث سمعت البينة على الممتنع ببينة؛ فيحكم عليه بها؛ لتعذر حضوره
~~كالغائب البعيد (ثم إن) كان المحكوم به على الغائب عينا سلمها القاضي
~~للمدعي،
# PageV06P529
# كما لو حضر المدعى عليه، وإن كان دينا، فإن (وجد) الحاكم (له مالا وفاه)
~~؛ أي: دينه (منه) لأن تأخيره بعد ثبوته ظلم له، (وإلا) يجد للغائب مالا
~~(قال لمدع إن عرفت له) ؛ أي: الغائب (مالا وثبت عندي) أنه ماله (وفيتك منه)
~~دينه.
# (والحكم للغائب لا يصح) لعدم تقدم الدعوى منه ومن وكيله (إلا) أن يكون
~~الحكم للغائب (تبعا) لمدع حاضر بنفسه أو وكيله (كمن ادعى موت أبيه) أو
~~ادعاه وكيله أو وليه (عنه وعن أخ له غائب أو غير رشيد، وللميت عند فلان عين
~~أو دين، فثبت) المدعى به على فلان (بإقرار أو ms3397 بينة) أو نكول (فيأخذ المدعي)
~~أو وكيله أو وليه (نصيبه، و) يأخذ (الحاكم نصيب الغائب) أو غير الرشيد؛
~~فيجعله في يد أمين أمانة، ويكريه له إن كان مما يكرى، أو يحفظه له؛ لأن
~~بقاءه بيد الغريم أو ذمته معرض للتلف بغيبته أو موته أو فلسه وعزل الحاكم
~~وتعذر البينة عند حضور الغائب ونحوه، وليس للمدعى عليه إذن الطلب بضمين؛
~~لأنه طعن على الشهود (وكالحكم بوقف يدخل فيه) ؛ أي: الحكم بذلك الوقف (من
~~لم يخلق) من الموقوف عليهم (تبعا) لمحكوم له الآن (وكإثبات أحد الوكيلين
~~الوكالة في غيبة) الوكيل (الآخر فتثبت له) ؛ أي: للغائب (تبعا) فلا تعاد
~~البينة إذا حضر (وسؤال أحد الغرماء الحجر) على المفلس (كسؤال الكل) ؛ أي:
~~كل الغرماء (فالقضية الواحدة المشتملة على متعدد) أو على أعيان محكوم بها
~~(كولد الأبوين) في المسألة المعروفة (المشركة) وهي زوج وأم وولداها وعصبة
~~شقيق (الحكم فيها لواحد) من العصبة بأنه يشارك الإخوة لأم وفاقا للمالكية
~~والشافعية، (أو) الحكم (عليه) بأنه ساقط لاستغراق الفروض التركة وفاقا لأبي
~~حنيفة وأحمد (يعمه) ؛ أي: المحكوم له أو عليه (ويعم غيره) من العصبة
~~لتساويهم في الحكم (وحكمه) ؛ أي: الحاكم (لطبقة) من أهل الوقف (حكم للطبقة
# PageV06P530
# الثانية إن كان الشرط واحدا) غير مختلف (ثم من أبدى) من أهل الطبقة
~~الثانية (ما) ؛ أي: أمرا يمكن أن (يمنع به الأول من الحكم عليه) ؛ أي:
~~المستحق من الطبقة الأولى (لو علمه؛ فلثان) ؛ أي: المبدي لذلك الأمر (الدفع
~~به) كالأول لو علمه؛ لأن كل بطن يتلقاه عن واقفه فهو أصل، وقد ذكر الأصحاب
~~أن الحاكم يقضي على الغائب، ويبيع ماله؛ فلا بد من معرفته أنه للغائب،
~~وأعلى طرقه البينة، فيكون من الدعوى للغائب تبعا أو مطلقا، للحاجة إلى
~~إيفاء الحاضر وبراءة ذمة الغائب.
### | [فصل ادعى أن الحاكم حكم له بحق فصدقه الحاكم في دعواه]
# فصل (ومن ادعى أن الحاكم حكم له بحق، فصدقه) الحاكم في دعواه ذلك (قبل
~~قول الحاكم وحده) في ذلك إن كان عدلا، وإن لم يشهد عليه رجلان بالحكم، ms3398
~~ويلزم خصمه بما حكم به عليه، وليس حكما بالعلم، بل إمضاء للحكم السابق
~~(كقوله) ؛ أي: (ابتداء حكمت بكذا) فيقبل منه (وإن لم يذكره) ؛ أي: الحكم
~~حاكم (فشهد به) ؛ أي: بحكمه (عدلان) فقالا للحاكم نشهد عندك أنك حكمت لفلان
~~على فلان بكذا (قبلهما) الحاكم (وأمضاه) ؛ أي: حكمه (وكذا لو شهدا أن فلانا
~~وفلانا شهدا عندك بكذا) قبل شهادتهما، وأمضى حكمه لقدرته على إمضائه (ما لم
~~يتيقن صواب نفسه) .
# (فيهما) ؛ أي: المسألتين؛ لأنهما إذا شهدا عنده بحكم غيره قبلهما، فكذا
~~إذا شهدا عنده بحكمه، وإن تيقن صواب نفسه لم يقبلهما، ولم يمضه؛ لأن
~~الشهادة إنما تفيد غلبة الظن، واليقين أقوى (بخلاف من نسي شهادته،
# PageV06P531
# فشهدا) ؛ أي: العدلان (عنده) ؛ أي: الناسي لشهادته بها بأن قالا نشهد أنك
~~شهدت لفلان على فلان بكذا (فلا يشهد بذلك إن لم يتذكر) لأن الشاهد لا يقدر
~~على إمضاء شهادته، وإنما يمضيها الحاكم، ففارق الحاكم بذلك (وإن لم يشهد
~~بحكمه) أحد يعني عدلين (ووجده) ؛ أي: حكمه مكتوبا (ولو في قمطره تحت حكمه)
~~ولم يذكر؛ لم يعمل به كحكم غيره، ولجواز أن يزور عليه وعلى خطه وختمه،
~~والخط يشبه الخط (أو وجد) شاهد (شهادته بخطه، وتيقنه) ؛ أي: الخط (ولم
~~يذكره) ؛ أي: المشهود به (لم يعمل به) ؛ أي: بما وجده بخطه ولم يذكره نصا؛
~~لاحتمال أنه زور عليه، وقد وجد ذلك كثيرا، (كوجدان خط أبيه بحكم) لأبيه؛
~~أي: لو وجد الحاكم حكم أبيه مكتوبا بخط أبيه، فليس له إنفاذه (أو) وجدان خط
~~أبيه (بشهادة) فليس له أن يشهد بها على شهادة أبيه كشهادة غيره إذا وجدها
~~بخطه، ولو تيقنه (إلا على قول مرجوح) قال المنقح: وهو أظهر، وعليه العمل،
~~قال الموفق: وهذا الذي رأيته عن أحمد في الشهادة؛ لأنه إذا كان في قمطره
~~وتحت حكمه لم يحتمل إلا أن يكون صحيحا.
# (ومن تحقق الحاكم منه أنه لا يفرق بين أن يذكر الشهادة) التي يشهد بها
~~(أو يعتمد على معرفة الخط) فيتساهل بعدم الفرق بين الحالين، (لم يجز)
~~للحاكم المتحقق لذلك ms3399 (قبول شهادته) كمغفل، (وإلا) يتحقق الحاكم منه (حرم أن
~~يسأله عن الحال) لقدحه فيه (ولا يجب) على الشاهد (أن يخبره بالصفة) التي
~~شهد بها؛ أي: أنه ذكر الشهادة أو اعتمد على خطه.
# PageV06P532
### | [فصل حكم الحاكم لا يزيل الشيء]
# فصل (وحكم الحاكم لا يزيل الشيء) ؛ أي: يحيله (عن صفته باطنا) ولو عقدا
~~أو فسخا؛ لحديث: «إنما أنا بشر وإنكم تختصمون إلي، ولعل بعضكم أن يكون ألحن
~~بحجته من بعض فأقضي له على نحو ما أسمع منه، فمن قضيت له بشيء من حق أخيه
~~فلا يأخذ منه شيئا؛ فإنما أقطع له قطعة من النار» متفق عليه.
# (ويتجه هذا) ؛ أي: كون حكم الحاكم لا يزيل الشيء عن صفته باطنا (فيما) ؛
~~أي: في الحكم الذي (ينقض) وهو الحكم المنزل منزلة الفتوى كما يأتي، وكذا لو
~~بان بعد الحكم كفر الشهود أو فسقهم، وهو متجه.
# (فمتى كانت البينة كاذبة) وحكم بها مع علمه بكذبها (لم ينفذ حكمه حتى ولو
~~في عقد وفسخ) وطلاق، خلافا لأبي حنيفة (فمن حكم له) حاكم (ببينة زور بزوجية
~~امرأة) فلا تحل له باطنا، ويلزمها حكمه في الظاهر، لعدم ما يدفعه (فإن وطئ
~~مع العلم) بالحال (فزنا يحد مع أنه حكم مختلف فيه) وما روي عن علي أن رجلا
~~ادعى على امرأة نكاحا، فرفعا إلى علي فشهد شاهدان بذلك، فقضى بينهما
~~بالزوجية، فقالت: والله ما تزوجني اعقد بيننا عقدا حتى أحل له، فقال شاهداك
~~زوجاك.
# فبتقدير صحته لا حجة فيه
# PageV06P533
# للمخالف؛ لأنه أضاف التزويج إلى الشاهدين، لا إلى حكمه، ولم يجبها إلى
~~التزويج، لأن فيه طعنا على الشهود، لكن اللعان ينفسخ النكاح به وإن كان
~~أحدهما كاذبا لأن الشرع وضعه لستر الزانية وصيانة النسب، فتعقبه الفسخ الذي
~~لا يمكن الانفكاك إلا به، وليس كمسألتنا (ويجب امتناعها منه) ما أمكنها
~~(فإن أكرهها ووطئها فهو الآثم) لا هي؛ لأنها مكرهة (ويصح نكاحها) ؛ أي:
~~المرأة المحكوم بنكاحها لرجل ببينة زور (غيره) لخلوها من النكاح.
# (وإن حكم حاكم بطلاقها ثلاثا بشهود زور، فهي زوجة باطنا ms3400 نصا، ويكره له
~~اجتماعه بها ظاهرا) خوفا من مكروه يناله لسبب طعنه على الحاكم (ولا يصح
~~نكاحها غيره ممن يعلم بالحال) من الشاهدين أو غيرهما، لأنها باقية في عصمة
~~الأول.
# (ومن حكم لمجتهد، أو حكم عليه بما يخالف اجتهاده؛ عمل) المجتهد (بالحكم
~~حتى باطنا، لا باجتهاده) لرفع حكمه الخلاف في المحكوم (به وإن باع حنبلي
~~لحما متروك التسمية) عمدا (فحكم بصحته) ؛ أي: البيع حاكم (شافعي نفذ حكمه)
~~فيدخل الحكم بالطهارة أو النجاسة تبعا لا استقلالا، وكذا إن حكم حنفي
~~لحنبلي بشفعة جوار.
# قال الشيخ تقي الدين: والتحقيق في هذا أنه ليس للرجل أن يطلب من الإمام
~~ما هو حرام عليه؛ فليس له أن يطلب أن يحكم له بشفعة أو ميراث وهو في حال
~~طلبه يرى أن ذلك حرام عليه؛ لأنه جمع بين طلب شيء وبين اعتقاده تحريمه.
# قال: لكن لو كان الطالب غيره أو ابتدأ الإمام بحكم أو قسم فهنا يتوجه
~~القول بالحل له؛ لأنه لم يصدر منه فعل محرم، ثم قال والأشبه أن هذا لا يحرم
~~عليه.
# (وإن رد حاكم شهادة واحد برؤية هلال رمضان لم يؤثر) ذلك في الحكم
~~بعدالته، ويلزم الصوم من علم ذلك (كرد) بشهادة (من شهد
# PageV06P534
# بملك مطلق) فلا يؤثر ذلك، (و) عدم التأثير برد شهادة من شهد بهلال رمضان
~~(أولى) من عدمه بردها بالملك المطلق (لأنه) ؛ أي: الحاكم (لا مدخل لحكمه في
~~عبادة ووقت) .
# (ويتجه ولا مدخل) لحكم الحاكم (في طهارة) وتنجيس (ك) ما لو حكم حنبلي
~~بنجاسة لحم مذبوح (متروك التسمية) عمدا؛ فلا يصير متنجسا بحكمه أو حكم
~~شافعي بطهارته فلا يؤثر حكمه في طهارته، وهو متجه بدليل قوله (وإنما هو) ؛
~~أي: رد شهادته برمضان (فتوى، فلا يقال حكم بكذبه أو حكم بأنه لم يره) ؛ أي:
~~الهلال؛ فيلزم من علم ذلك الصوم، ولو شهد عند غيره ممن يرى قبول الواحد
~~ثبتت رؤيته.
# (قال الشيخ) تقي الدين (أمور الدين والعبادات لا يحكم فيها إلا الله
~~ورسوله إجماعا) قال الغزي: طهارة الشيء ونجاسته لا يدخلها ms3401 الحكم استقلالا،
~~لكن يدخلها تضمنا كمن علق عتقا أو طلاقا على طهارة شيء أو نجاسته، فإذا ثبت
~~وقوع الطلاق لوجود الصفة، وحكم بصحة الطلاق أو بموجب ما صدر من المعلق
~~ووجود الصفة كان متضمنا للحكم بذلك.
# (ولو رفع إليه) ؛ أي: الحاكم (حكم في مختلف فيه لا يلزمه نقضه) لعدم
~~مخالفته كتابا أو سنة أو إجماعا أو ما يعتقده (لينفذه) متعلق برفع (لزمه) ؛
~~أي: الحاكم (تنفيذه وإن لم يره) المرفوع إليه صحيحا، لأنه حكم ساغ الخلاف
~~فيه، فإذا حكم به حاكم لم يجز نقضه؛ فوجب تنفيذه (وكذا إن كان نفس الحكم
~~مختلفا فيه كحكمه بعلمه، وتزويجه يتيمة) بالولاية العامة وكحكمه (على غائب)
~~أو بنكول الخصم، أو بشاهد ويمين، أو بالثبوت
# PageV06P535
# بطريق الشهادة على الخط، وظاهر هذا أن الحكم بشيء حكم بصحة الحكم به، وفي
~~شرح المحرر " نفس الحكم بشيء لا يكون حكما بصحة الحكم، لكن لو أنفذه حاكم
~~آخر لزمه إنفاذه؛ لأن الحكم المختلف فيه صار محكوما به؛ فلزم تنفيذه كغيره
~~انتهى.
# وهو مبني على أن التنفيذ حكم، وتقدم الخلاف فيه.
# (وإن رفع إليه) ؛ أي: الحاكم (خصمان عقدا فاسدا عنده) ؛ أي: الحاكم (فقط)
~~دون غيره بأن كان صحيحا عند غيره كنكاح بلا ولي (وأقرا) أي: الخصمان (بأن
~~حاكما نافذ الحكم كحنفي حكم بصحته) ؛ أي: بكون ذلك العقد صحيحا (ولم يقيما
~~بذلك بينة؛ فله إلزامهما ذلك) العقد؛ لأنه حق أقرا به؛ فلزمهما، كما لو
~~أقرا بغيره (وله رده) ؛ أي: قولهما، (والحكم عليهما بمذهبه) من فساد العقد؛
~~لأن الحكم به لا يثبت بقولهما بلا بينة؛ فلا يلزمه العمل به؛ لعدم ثبوته
~~عنده.
# (ومن قلد مجتهدا في صحة نكاح) زوجته (لم يفارقها بتغيير اجتهاده) ؛ أي:
~~المجتهد الذي قلده في صحته (لحكم) ؛ أي: كما لو حكم له حاكم مجتهد بصحة
~~نكاح ثم تغير اجتهاده إلى صحته؛ فلا يفارق (بخلاف مجتهد نكح) امرأة بعقد
~~أداه اجتهاده إلى صحته (ثم رأى بطلانه) ؛ أي: أداه الاجتهاد إلى بطلان
~~النكاح؛ فيلزمه فراق زوجته؛ لاعتقاده تحريم وطئها (ولا يلزمه) ؛ أي: ms3402
~~المجتهد الذي قلده العامي في صحة نكاح إذا تغير اجتهاده (إعلام مقلد له) في
~~صحة النكاح (بتغييره) ؛ أي: الاجتهاد؛ لما سبق من أنه لا يلزمه الفراق
~~بتغيير اجتهاد من قلده.
# (وإن بان خطؤه) ؛ أي: الحاكم في حكمه (في إتلاف بمخالفة دليل قاطع) لا
~~يحتمل التأويل (أو بان خطأ مفت ليس أهلا) للفتيا بإتلاف كقتل في شيء ظناه
~~ردة، أو قطع في سرقة لا قطع فيها، أو جلد بشرب حيث لم يجب كشارب مكره عليه
~~حده، فمات (ضمنا) ؛ أي: الحاكم
# PageV06P536
# والمفتي ما تلف بسببهما، كما لو باشراه، وعلم منه أنه لو أخطأ فيما ليس
~~بقاطع مما يقبل الاجتهاد لا ضمان.
### | [فصل في من غصبه إنسان مالا جهرا أو كان عنده عين ماله]
# فصل (ومن غصبه إنسان مالا جهرا أو كان عنده عين ماله) ؛ أي: عين مال غيره
~~(فله) ؛ أي: المغصوب ماله جهرا (أخذ قدر ماله المغصوب) من مال غاصب (جهرا)
~~ذكره الشيخ تقي الدين وغيره (وله أخذ عين ماله) ممن هي عنده (ولو قهرا) قال
~~في " الترغيب " ما لم يفض إلى فتنة (لا أخذ قدر دينه) الذي له بذمة غيره
~~(من مال مدين تعذر أخذ دينه منه بحاكم أو بحجة) ؛ أي: بينة (أو غيره) كسكان
~~بواد يتعذر إحضار الخصوم منها نصا؛ لحديث: «أد الأمانة إلى من ائتمنك ولا
~~تخن من خانك» . رواه الترمذي وحسنه.
# وأخذه من ماله قدر حقه بلا إذنه خيانة له.
# وحديث «لا يحل مال امرئ مسلم إلا عن طيب نفس منه» .
# ولأنه إن أخذ من غير جنس دينه فهو معاوضة بغير تراض، وإن أخذ من جنسه
~~فليس له تعيين حقه بغير رضى صاحبه.
# ألا ترى أنه لا يجوز له أن يقول لا آخذ حقي إلا من هذا الكيس دون هذا،
~~ولأن كل ما لا يجوز له تملكه إذا لم يكن له دين لا يجوز له أخذه إذا كان له
~~دين، فإن أخذ شيئا بغير إذن المدين لزمه رده إن بقي، وبدله إن تلف، وإن كان
~~من جنس دينه ms3403 تقاصا.
# وعنه يجوز لرب الدين إذا تعذر عليه أخذه من المدين بالحاكم لجحد أو غيره
~~إن لم يكن المدين معسرا به، أو لم يكن الدين مؤجلا؛ الأخذ، فيأخذ قدر حقه
~~من جنسه إن وجد، وإلا قومه
# PageV06P537
# وأخذ بقدره في الباطن متحريا للعدل في ذلك؛ لحديث هند، وتقدم ولحديث:
~~«الرهن مركوب ومحلوب بنفقته» .
# والأول المذهب؛ لأن حديث هند قد أشار أحمد إلى الفرق بينه وبين ما تقدم
~~بأن حقها واجب عليه في كل وقت، بخلاف المدين.
# فالحاصل أنه متى قدر المدين على استخلاص دينه بالحاكم لم يجز له الأخذ
~~بغير خلاف (إلا إذا تعذر على ضيف أخذ حقه بحاكم) فيأخذه، وتقدم بدليله في
~~الأطعمة (أو منع زوج ومن في معناه كقريب أو سيد) ومعتق وجبت عليه نفقة
~~قريبه ومولاه (ما وجب عليه من نحو نفقة) ككسوة، فلمن وجبت له الأخذ لحديث
~~هند (ولو كان لكل واحد من اثنين على الآخر دين من غير جنسه) ؛ أي: الدين
~~على الآخر بأن كان دين أحدهما ذهبا ودين الآخر فضة (فجحد أحدهما) دين صاحبه
~~(فليس للآخر أن يجحد) دين الجاحد (لأنه كبيع دين بدين) قال في " الترغيب "
~~لا يجوز ولو رضيا، فإن كان الدينان من جنس تقاصا بشرطه.
### | [باب حكم كتاب القاضي إلى القاضي]
# وأجمعوا على جواز المكاتبة؛ لقوله تعالى: {إني ألقي إلي كتاب كريم}
~~[النمل: 29] {إنه من سليمان} [النمل: 30] الآية.
# وكتب - صلى الله عليه وسلم - إلى النجاشي وإلى قيصر وكسرى وملوك الأطراف
~~يدعوهم إلى الإسلام، وكان يكتب إلى عماله وسعاته، والحاجة داعية إلى قبوله،
~~فإن من له حق في غير بلده لا يمكنه إثباته والطلب به بغير
# PageV06P538
# ذلك؛ إذ يتعذر عليه السفر بالشهود، وربما كانوا غير معروفين بالبلد الذي
~~يسافرون إليه؛ فيتعذر إثبات الحق عند حاكمهم؛ فوجب أن تقبل المكاتبة فيه.
# (يقبل) كتاب القاضي إلى القاضي (في كل حق لآدمي) كبيع وقرض وغصب وإجارة
~~وصلح ووصية بمال ورهن وجناية توجب مالا؛ لأنه في معنى الشهادة على الشهادة
~~(حتى ما لا يقبل فيه إلا رجلان ms3404 كقود وقذف وطلاق ونسب وعتق) ونكاح وتوكيل
~~وإيصاء في غير مال؛ لأنه حق آدمي لا يدرأ بالشبهة، ولا يقبل (في حد الله)
~~تعالى (كزنا وشرب) مسكر؛ لأنها مبنية على الستر والدرء بالشبهة، ولهذا لا
~~تقبل فيها الشهادة على الشهادة، فكذا كتاب القاضي؛ لأنه في معناها (وفي هذه
~~المسألة) ؛ أي: كونه يقبل في غير حد الله تعالى (ذكر الأصحاب أن كتاب
~~القاضي) إلى القاضي (حكمه كالشهادة على الشهادة) لأنها شهادة القاضي على
~~شهادة من شهد عنده (وذكروا) ؛ أي: الأصحاب (فيما إذا تغير) (حاله) ؛ أي:
~~القاضي الكاتب بفسق أو نحوه (أنه أصل) لمن شهد عليه (ومن شهد عليه فرع له؛
~~فلا يسوغ نقض حكم مكتوب إليه بإنكار) قاض (كاتب كتابه، ولا يقدح إنكاره في
~~عدالة بينته) كإنكار شهود الأصل بعد الحكم (بل يمنع إنكاره) ؛ أي: القاضي
~~الكاتب لكتابة (الحكم) من المكتوب إليه إذا أنكره قبل حكم المكتوب إليه
~~(كما يمنعه) ؛ أي: الحكم بالشهادة على الشهادة (رجوع شهود الأصل) قبل الحكم
~~(فدل) ما ذكره الأصحاب مما تقدم (أنه) ؛ أي: القاضي الكاتب (فرع لمن شهد
~~عنده، وأصل لمن شهد عليه) ودل ذلك أيضا (أنه يجوز أن يكون شهود فرع أصلا
~~لفرع آخر؛ لدعاء الحاجة إليه) .
# (ويقبل) كتاب القاضي (فيما حكم به) الكاتب (لينفذه) المكتوب إليه (وإن
~~كانا) ؛ أي: الكاتب والمكتوب إليه (ببلد واحد) لأن الحكم يجب إمضاؤه بكل
~~حال، ولا يقبل (فيما ثبت عنده) ؛ أي: الكاتب (ليحكم
# PageV06P539
# به) المكتوب إليه (إلا في مسافة قصر) فأكثر؛ لأنه نقل شهادة إلى المكتوب
~~إليه؛ فلم يجز مع القرب كالشهادة على الشهادة (وكذا لو سمع) الكاتب البينة
~~(وجعل تعديلها لقاض آخر) وهو المكتوب إليه، فيجوز ذلك مع بعد لمسافة، وتقدم
~~أن الثبوت ليس بحكم، بل خبر بالثبوت، كشهادة الفرع؛ لأن الحكم أمر ونهي
~~يتضمن إلزاما.
# قال الشيخ تقي الدين؛ ويجوز نقله إلى مسافة قصر فأكثر، ولو كان الذي ثبت
~~عنده ذلك الشيء يخير بثبوت ذلك عنده.
# قال: وللحاكم الذي اتصل به ذلك الثبوت الحكم به إذا كان يرى ms3405 صحته.
# قال في " الفروع " ويتوجه لو أثبت حاكم مالكي وقفا لا يراه كوقف الإنسان
~~على نفسه بالشهادة على الخط فإن حكم للخلاف في العمل بالخط كما هو المعتاد؛
~~فلحاكم حنبلي يرى صحة الحكم أن ينفذه في مسافة قريبة، وإن لم لم يحكم بل
~~قال: ثبت هذا فكذلك؛ لأن الثبوت عند المالكي حكم، ثم إذا رأى الحنبلي
~~الثبوت حكما نفذه، وإلا فالخلاف في قرب المسافة.
# قال: وللحاكم الحنبلي الحكم بصحة الوقف المذكور مع بعد مسافة القصر ومع
~~قربها الخلاف.
# ولا يقبل كتاب القاضي (في عين مدعى بها ببلد الحاكم) بل يسلمها بعد
~~ثبوتها عنده للمدعي، ولا حاجة إلى كتاب؛ لأن للقاضي ولاية على الغائب
~~والممتنع، فيقوم مقامه في تسليم العين كولي الصغير.
# (وإن كان) المحكوم به (دينا أو عينا ببلد آخر) غير بلد الحاكم كتب إليه؛
~~لأن الأمر يقف على الكتاب ليسلم المكتوب إليه العين لربها، أو يأمر لمحكوم
~~عليه بوفاء الدين.
# تنبيه: هنا ثلاث مسائل متداخلات مسألة إحضار الخصم إذا كان غائبا بعمل
~~القاضي ولو بعدت المسافة، ومسألة الحكم على الغائب إذا كان مسافة قصر فأكثر
~~أو مستترا ولو بالبلد، ومسألة كتاب القاضي إلى القاضي، وتقدم
# PageV06P540
# بعضه.
# قال في " الاختيارات " ولو قيل إنما يحكم على الغائب إذا كان المحكوم به
~~حاضرا؛ لأن فيه فائدة وهي تسليمه، وأما إذا كان المحكوم به غائبا فينبغي أن
~~يكاتب الحاكم بما ثبت عنده من شهادة الشهود حتى يكون الحكم في بلد التسليم
~~لكان متوجها.
# (وله) ؛ أي: القاضي الكاتب أن يكتب لقاض (معين أو غيره) كأن يكاتب (إلى
~~من يصل إليه) الكتاب (من قضاة المسلمين) وحكامهم بلا تعيين، ويلزم من وصل
~~إليه قبوله؛ لأنه كتاب حاكم من ولايته وصل إلى حاكم؛ فلزم قبوله، كما لو
~~كان إليه بعينه.
# (ويشترط لقبوله) ؛ أي: كتاب القاضي والعمل به (أن يقرأ الكتاب على عدلين،
~~ويعتبر ضبطهما لمعناه وما يتعلق به الحكم فقط) ؛ أي: دون ما لا يتعلق به
~~الحكم نصا، لعدم الحاجة إليه (ثم يقول) القاضي الكاتب بعد القراءة ms3406 عليهما
~~(هذا كتابي إلى فلان) بن فلان (أو إلى من يصل إليه من القضاة، ويدفعه
~~إليهما) ؛ أي: العدلين المقروء عليهما (فإذا وصلا) بالكتاب إلى عمل المكتوب
~~إليه (دفعاه إلى المكتوب إليه، وقالا نشهد أنه) ؛ أي: هذا الكتاب (كتاب
~~القاضي فلان إليك كتبه بعمله) وأشهدنا عليه، قال الشيخ تقي الدين.
# وتعيين القاضي الكاتب كتعيين شهود الأصل؛ أي: فيشترط (والاحتياط) ختمه
~~بعد أن يقرأ عليهما صونا لما فيه (ولا يشترط) الختم لأن الاعتماد على
~~شهادتهما، لا على الختم، «وكتب النبي - صلى الله عليه وسلم - كتابا إلى
~~قيصر ولم يختمه فقيل له إنه لا يقبل كتابا غير مختوم، فاتخذ الخاتم.»
~~واقتصاره أولا على الكتاب دون الختم دليل على أنه ليس بمعتبر، وإنما فعله
~~ليقرأ كتابه، ولا يشترط لقبول الكتاب (قولهما) ؛ أي: العدلين (وقرئ علينا
~~وأشهدنا عليه) اعتمادا على الظاهر (ولا قول كاتب اشهدا علي) بما فيه كسائر
~~ما يتحمل به الشهادة (وإن أشهدهما عليه) أي: الكتاب (مدروجا مختوما لم يصح)
~~لأن ما أمكن إثباته بالشهادات
# PageV06P541
# لم يجز الاقتصار فيه على الظاهر كإثبات العقود، ولأن الخط يشتبه، وكذا
~~الختم، فيمكن التزوير عليه.
# (وكتابه) ؛ أي: القاضي (في غير عمله أو كتابه بعد عزله كخبره) بغير عمله
~~أو بعد عزله؛ أي: فيقبل، ويشترط أن يصل الكتاب إلى المكتوب إليه في موضع
~~ولايته، لأن الشهادة لا يسمعها في غيره (وإن وصله الكتاب في غير محل
~~ولايته؛ لم يقبله حتى يصل لمحله) لأنه محل نفوذ حكمه (ويقبل كتابه) ؛ أي:
~~القاضي في حيوان بالصفة (اكتفاء بها) ؛ أي: الصفة؛ لأنه ثبت في الذمة بعقد
~~السلم كالدين (كمشهود عليه) بالصفة فيقبل كتاب القاضي فيه؛ لأنه مجيء إنسان
~~في صفته فيقول أنا المشهود عليه، ولا تكفي الصفة في المشهود (له) بأن يقولا
~~نشهد لشخص صفته كذا وكذا؛ لاشتراط تقدم دعواه (فإن لم تثبت مشاركته له) ؛
~~أي: العبد والحيوان المشهود فيه بالصفة (في صفته) بأن زال اللبس بعدم ما
~~يشاركه في صفته (أخذه مدعيه) المشهود له بكفيل (مختوما عنقه) ؛ أي: العبد
~~والحيوان المشهود ms3407 فيه بالصفة، بأن يجعل في عنقه نحو خيط، ويختم عليه بنحو
~~شمع (فيأتي به القاضي الكاتب لتشهد البينة على عينه) لزوال الإشكال (ويقضي
~~له به، ويكتب له كتابا) آخر؛ أي: إلى القاضي الذي سلمه له بكفيل (ليبرأ
~~كفيله) من الطلب به بعد (وإن لم يثبت ما ادعاه) بأن قال الشهود: إنه ليس
~~المشهود به فهو في يده (كمغصوب يلزمه رده ومؤنته ونقصه وأجرته منذ تسلمه
~~إلى رده لربه) لوضعه يده عليه بغير حق.
# (ولا يحكم القاضي على مشهود عليه بالصفة) بأن قالا نشهد على رجل صفته كذا
~~وكذا أنه اقترض من هذا كذا (حتى يسمى وينسب) ولا حاجة إلى ذكر الجد إن عرف
~~باسمه واسم أبيه (أو) حتى (تشهد البينة على عينه) ليزول اللبس (وإذا وصل
~~الكتاب إلى القاضي) المكتوب إليه (وأحضر
# PageV06P542
# الخصم المذكور فيه باسمه ونسبه وحليته، فقال: ما أنا بالمذكور) في الكتاب
~~(قبل قوله بيمينه) لأنه منكر (فإن نكل عن اليمين قضي عليه) بنكوله (وإن أقر
~~بالاسم والنسب أو ثبت اسمه) ونسبه (ببينة فقال: المحكوم عليه غيري لم يقبل
~~منه ذلك إلا ببينة تشهد أن بالبلد) شخصا (آخر كذلك) ؛ أي: يساويه في اسمه
~~ونسبه، (ولو) كان المساوي له في الاسم والنسب (ميتا يقع به إشكال، فيتوقف)
~~الحكم (حتى يعلم الخصم منهما) ، فيحضر القاضي المساوي له إن أمكن ويسأله
~~فإن اعترف بالحق ألزمه وتخلص الأول، وإن أنكر وقف الحكم، ويكتب إلى القاضي
~~الكاتب يعلمه بما حصل من اللبس حتى يرسل الشاهدين، فيشهدا عنده على أحدهما
~~بعينه فيلزمه الحق، وإن الميت لا يقع به اللبس؛ فلا أثر.
# (وإن مات القاضي الكاتب أو عزل لم يضر) ؛ أي: لم يمنع ذلك قبول كتابه
~~والعمل به (ك) موت (بينة أصل) فيحكم بشهود الفرع.
# (وإن فسق) القاضي الكاتب (قبل حكم لا بعده) ؛ أي: الحكم (قدح فيما ثبت
~~عنده ليحكم به) المكتوب إليه؛ فلا يحكم به لأن الكاتب أصل، وبقاء عدالة
~~الأصل شرط في الحكم بشاهدي الفرع (خاصة) أي: دون ما حكم به الكاتب وكتب ms3408 به؛
~~فلا يقدح فسقه فيه؛ فللمكتوب إليه أن يحكم به؛ لأن حكمه لا ينقض بفسقه
~~(وعلى من وصل إليه الكتاب ممن قام مقامه العمل به) ؛ أي: الكتاب سواء تغير
~~المكتوب إليه الكتاب بموت أو عزل أو غيرهما أو لا (اكتفاء بالبينة بدليل ما
~~لو ضاع) الكتاب (أو انمحى) وشهد الشاهدان بما فيه من حفظهما، وقياسه لو حمل
~~الشاهدان إلى غير المكتوب إليه حال حياته، وشهدا عنده عمل به؛ لما تقدم،
~~فإن كان المكتوب إليه خليفة الكاتب، فمات الكاتب أو عزل؛ انعزل المكتوب
~~إليه؛ لأنه نائب عنه؛ فينعزل بموته وعزله ذكره في الشرح.
# PageV06P543
# (ولو شهدا) ؛ أي: حاملا الكتاب عند المكتوب إليه (بخلاف ما فيه) أي:
~~الكتاب (قبل) ما شهدا به (اعتمادا على العلم) بما أشهدهما به القاضي الكاتب
~~على نفسه (ومتى قدم الخصم المثبت عليه) الحق عند الكاتب قبل الحكم عليه
~~(بلد الكاتب؛ فله الحكم عليه) ؛ أي: الخصم بالحق (بلا إعادة شهادة) عليه
~~إذا سأله رب الحق ذلك؛ لسبق الشهادة.
### | [فصل إذا حكم عليه المكتوب إليه فسأله أن يشهد عليه بما جرى]
# فصل (وإذا) حكم عليه المكتوب إليه بما ثبت عليه عند الكاتب من الحق
~~(فسأله) ؛ أي: الحاكم محكوم عليه (أن يشهد عليه بما جرى) عنده من حكمه عليه
~~(لئلا يحكم عليه) القاضي (الكاتب) ثانيا أجابه إلى ذلك دفعا لضرره؛ لأنه
~~ربما لقيه الخصم في بلد الكاتب، فطالبه بالحق مرة أخرى (أو سأل من ثبتت
~~براءته) عند الحاكم (كمنكر حلف به، أو) سأله (من ثبت حقه عنده) ؛ أي:
~~الحاكم، (أن يشهد له) عليه (بما جرى من براءة أو ثبوت مجرد عنده، أو) ثبوت
~~(متصل بحكم) أو ثبوت متصل بحكم (وتنفيذ، أو) سأله الحكم له بما ثبت عنده
~~(أجابه) سواء ثبت حقه بإقرار أو بينة؛ لاحتمال طول الزمان على الحق، فإذا
~~أراد به المطالبة به لم تكن بيده حجة، وربما نسي القاضي أو مات، أو يطالبه
~~الغريم في صورة البراءة مرة أخرى عنده إذا نسي أو عند غيره (وإن سأله) ؛
~~أي: سأل ms3409 الخصم الحاكم (مع الإشهاد) بما جرى مما تقدم (كتابته) ؛ أي: الواقع
~~(وأتاه بورقة)
# PageV06P544
# أو كان من بيت المال ورق معد لذلك (لزمه) إجابته إليه؛ لأنه وثيقة له
~~ككتاب (ساع بأخذ زكاة) لئلا يطالبه بها ساع آخر، وكذا معشر أموال تجار حرب
~~وذمة؛ ولا يلزم من له الحق دفع وثيقة به إذا استوفاه، بل الإشهاد
~~باستيفائه؛ لأنه ربما خرج ما قبض مستحقا فيحتاج إلى حجة بحقه، وكذا بائع
~~عقار لا يلزم تسليم كتاب ابتياعه إلى المشترى منه بعد الإشهاد على نفسه
~~بالبيع؛ لأن ذلك حجة له عند الدرك، ذكره في " المستوعب ".
# (وما تضمن الحكم ببينة يسمى حجة) والسجل لغة الكتاب، ولأن الدفتر تنزل
~~فيه الوقائع والوثائق (وغيره) ؛ أي: غير ما تضمن الحكم ببينة وهو ما تضمن
~~الحكم بإقرار أو نكول يسمى (محضرا) بفتح الميم والضاد المعجمة، وهو عبارة
~~عن الصك سمي محضرا؛ لما فيه من حضور الخصمين والشهود (والمحضر شرح ثبوت
~~الحق عنده) ؛ أي: الحاكم (لا الحكم بثبوته) وهذه التسمية اصطلاحية، وأما
~~السجل فأصله الصحيفة المكتوبة. قال ابن دريد: السجل الكتاب.
# إلا أنه خص بما تضمن الحكم اصطلاحا (والأولى جعل السجل نسختين نسخة
~~يدفعها) الحاكم (إليه) ؛ أي: الطالب لها، لتكون وثيقة بحقه، (والنسخة
~~الأخرى تجعل عنده) ؛ أي: الحاكم ليرجع إليها عند ضياع ما بيد الخصم أو
~~الاختلاف فيها؛ لأنه أحوط.
# في زمننا تنزل الوثائق بكتاب يجمعها مدة ثم مدة بحسب ما يتسع لها وفيه من
~~الحفظ ما لا يخفى، وهو أولى مما تقدم أيضا.
# (وصفة المحضر بسم الله الرحمن الرحيم حضر القاضي) بالنصب مفعول مقدم
~~اهتماما وتعظيما (فلان بن فلان) ويذكر ما يميزه (قاضي عبد الله الإمام) على
~~مدينة كذا، وإن كان القاضي نائبا كتب خليفة القاضي فلان بن فلان قاضي عبد
~~الله الإمام على كذا (في مجلس حكمه وقضائه بموضع كذا مدع) هو فاعل حضر
~~(عنده فلان ابن فلان) ويذكر ما يميزه (وأحضر معه
# PageV06P545
# مدعى عليه ذكر أنه فلان بن فلان) ويذكر ما يتميز به إذا لم يكن معروفا
~~(ولا ms3410 يعتبر ذكر الحد بلا حاجة) إليه، وإلا فلا بد من ذكره (والأولى ذكر
~~حليتهما) ؛ أي: المدعي والمدعى عليه (إن جهلهما) فيكتب أبيض أو أسود، أو
~~أنزع أو أغم أو أشهل أو أكحل، أو أقنى الأنف أو أفطس، دقيق الشفتين أو
~~غليظهما، طويل أو قصير أو ربعة ونحو هذا التمييز، ولا يقع اسم على اسم
~~احتياطا خصوصا في هذه الأزمنة وكثرة الحيل والتوسل إلى الباطل فإن لم
~~يجهلهما القاضي كتب فلانا وفلانا ونسبهما، وإن جهل أحدهما دون الآخر كتب في
~~كل منهما ما يناسبه (فادعى عليه بكذا فأقر له أو فأنكر، فقال) القاضي
~~(للمدعي: ألك بينة قال: نعم فسأحضرها وسأله) ؛ أي: سأل المدعي الحاكم
~~(سماعها ففعل أو فأنكر) المدعى عليه (ولا بينة) للمدعي (وسأل) المدعي
~~(تحليفه، فحلفه، وإن نكل) المدعى عليه عن اليمين أو عن الجواب (ذكره، وأنه
~~حكم بنكوله وسأله) المدعي (كتابة محضر) بما جرى بينهما (فأجابه) القاضي إلى
~~ذلك، وجرى ذلك (في يوم كذا من شهر كذا من سنة كذا، ويعلم) القاضي (في
~~الإقرار والإنكار والإحلاف) على رأس المحضر (جرى الأمر على ذلك، ويعلم في
~~شهادة البينة شهدا عندي بذلك) لأن الشهادة تتضمن كل ما هو من مقدماتها من
~~الدعوى والجواب وغيره، وقد يقال عادة بلده أولى لسهولة فهم معناها (وإن ثبت
~~الحق بإقرار) المدعى عليه (لم يحتج) أن يقال (أقر بمجلس الحكم) لأن
~~الاعتراف يصح منه في كل موضع، وإن كتب وإنه شهد على إقراره شاهدان كان آكد.
# (وأما السجل) بكسر السين والجيم قال في " المبدع " الكتاب الكبير (فهو
~~لإنفاذ ما ثبت عنده والحكم به) هذا بيان معناه (وصفته) بسم الله الرحمن
~~الرحيم (هذا ما أشهد عليه القاضي فلان ابن فلان كما تقدم) أول المحضر (من
~~حضره من الشهود. أشهدهم أنه ثبت عنده بشهادة فلان وفلان
# PageV06P546
# وقد عرفهما بما رأى معه قبول شهادتهما بمحضر من خصمين، ويذكرهما إن كانا
~~معروفين، وإلا قال مدع ومدعى عليه جاز حضورهما وسماع الدعوى من أحدهما على
~~الآخر معرفة فلان بن فلان)
# معرفة ms3411 بالرفع فاعل ثبت عنده (ويذكر المشهود عليه) لأنه أصل (وإقراره)
~~بالرفع عطف على معرفة فلان والتقدير ثبت عنده معرفة فلان بن فلان وإقراره،
~~ويصح نصبه عطفا على المشهود عليه؛ أي: ويذكر المشهود عليه وإقراره (طوعا في
~~صحة منه وجواز أمر) ليخرج المكره ونحوه (بجميع ما سمي ووصف به في كتاب
~~نسخته كذا، وينسخ الكتاب المثبت والمحضر جميعه حرفا بحرف، فإذا فرغ من نسخة
~~قال: وإن القاضي أمضاه وحكم به على ما هو الواجب في مثله بعد أن سأله ذلك
~~وسأل الإشهاد به الخصم المدعي، وينسبه ولم يدفعه خصمه) الحاضر معه (بحجة
~~وجعل) القاضي (كل ذي حجة) في ذلك (على حجته، وأشهد القاضي فلان على إنفاذه
~~وحكمه وإمضائه من حضره من الشهود في مجلس في اليوم المؤرخ أعلاه، وأمر بكتب
~~هذا السجل نسختين متساويتين) لأنهما التي تقوم إحداهما مقام الأخرى (نسخة)
~~منهما تخلد (بديوان الحكم، ونسخة يأخذها من كتبها له) لتكون كل من
~~النسختين، وثيقة بما أنفذه، ويكتب ذلك ليعلم أنها نسخة أخرى، وهذا كله
~~اصطلاح نسخ (ولو لم يذكر) في السجل (بمحضر من الخصمين جاز ذلك؛ لجواز
~~القضاء على الغائب) شرطه (ويضم) القاضي والشاهد (ما اجتمع من محضر وسجل،
~~ويكتب عليه) ؛ أي: المجتمع (محاضر كذا من وقت كذا) لسهولة الكشف عند
~~الاحتياج إليه.
# وصفة كتاب القاضي إلى القاضي بسم الله الرحمن الرحيم سبب هذه المكاتبة
~~أطال الله بقاء من تصل إليه من قضاة المسلمين وحكامهم أنه ثبت عندي في مجلس
~~حكمي وقضائي الذي أتولاه في مكان كذا، وإن كان نائبا ذكر الذي أنيب فيه عن
~~القاضي فلان بمحضر من خصمين مدع ومدعى عليه
# PageV06P547
# جاز استماع الدعوى منهما، وقبول البينة من أحدهما على الآخر بشهادة فلان
~~وفلان، وهما من الشهود المعدلين عندي، عرفتهما وقبلت شهادتهما بما رأيت معه
~~قبولها معرفة فلان بن فلان الفلاني بعينه ونسبه واسمه، فإن كان في إثبات
~~أسر أسير قال: وإن الفرنج خذلهم الله تعالى أسروه من مكان كذا في وقت كذا،
~~وحملوه إلى مكان في كذا، ms3412 وهو مقيم تحت حوطتهم، وأنه فقير من فقراء
~~المسلمين، ليس له شيء من الدنيا لا يقدر على فكاك نفسه، ولا على شيء منه،
~~وأنه يستحق الصدقة على ما يقتضيه كتاب المحضر المتصل أوله بآخر كتابي
~~المؤرخ بكذا، وإن كان في إثبات دين قال وإنه يستحق في ذمة فلان ابن فلان
~~الفلاني ويرفع في نسبه ويضعه بما يتميز به من المدين كذا وكذا دينا له عليه
~~حالا، وحقا واجبا لازما، وأنه يستحق المطالبة به واستيفاءه منه وإن كان في
~~إثبات عين كتب وأنه مالك لما في يد فلان من الشيء الفلاني، ويصفه بصفة
~~يتميز بها مستحق لأخذه وتسليم على ما يقتضيه كتاب المحضر المتصل بآخر كتابي
~~هذا المؤرخ بتاريخ كذا، وقال الشاهدان المذكوران إنهما عالمان بما شهدا به
~~وله محققان، وإنهما لا يعلمان خلاف ما شهدا به إلى حين أقاما الشهادة عندي
~~من ذلك، فأمضيت ما ثبت عندي من ذلك، وحكمت بموجبه بسؤال من جاز مسألته، أو
~~سألني من جاز سؤاله، وشرعت الشريعة المطهرة إجابته المكاتبة إلى القضاة
~~والحكام، فأجبته إلى ما التمسه لجوازه شرعا، وتقدمت بهذا فكتب وبإلصاقه
~~المحضر المشار إليه فألصق، فمن وقف عليه منهم، وتأمل ما ذكرته؛ وتصفح ما
~~سطرته، واعتمد في إنفاذه والعمل بموجبه ما يوجبه الشرع المطهر؛ أحرز من
~~الأجر أجزله، وكتب من مجلس الحكم المحروس من مكان كذا في وقت كذا.
# ولا يشترط أن يذكر القاضي اسمه في العنوان ولا ذكر المكتوب إليه في
~~باطنه؛ لأن المعول فيه على شهادة الشاهدين على الحاكم الكاتب بالحكم، وذلك
~~لا يقدح، ولو ضاع
# PageV06P548
# الكتاب وانمحى سمعت شهادتهما، وحكم بها.
### | [باب القسمة]
# (باب القسمة) بكسر القاف اسم مصدر قسم يقسم قسما. قال الجوهري: القسم
~~مصدر قسمت الشيء فانقسم، وقاسمه المال وتقاسماه وقسماه، وهي ثلاثة أقسام:
~~تعديل ورد وإفراز.
# فقسمة التعديل هي أن يحضر مقومان يقومان الأعيان كل عين على حدة، ويدفع
~~إلى كل واحد أعيانا بقدر ماله بالقيمة.
# وقسمة الرد هي أن يكون بينهما عبدان قيمة أحدهما ستمائة والآخر ms3413 سبعمائة
~~فيرد خمسين.
# وقسمة الإفراز ما أشار إليها بقوله (تمييز بعض الأنصباء عن بعض، وإفرازها
~~منها) وأجمعوا على جوازها لقوله تعالى: {وإذا حضر القسمة} [النساء: 8]
~~الآية.
# وقوله: {ونبئهم أن الماء قسمة بينهم} [القمر: 28] وحديث: «إنما الشفعة
~~فيما لم يقسم» .
# «وكان النبي - صلى الله عليه وسلم - يقسم الغنائم بين أصحابه، وقسم خيبر
~~على ثمانية عشر سهما» ، ولحاجة الناس إلى ذلك ليتمكن كل واحد من الشركاء من
~~التصرف على حسب اختياره، ويتخلص من سوء المشاركة وكثرة الأيدي، وذكرت في
~~القضاء لأن منها ما يقع بإجبار الحاكم عليه، ويقاسم بنصيبه.
# (وهي) ؛ أي: القسمة (نوعان: أحدهما قسمة تراض) بأن يتفق عليه
# PageV06P549
# جميع الشركاء (وهي ما لا ينقسم إلا بضرر كنقص القيمة بها) ؛ أي: القسمة
~~(أو رد عوض) من أحدهما على الآخر (كحمام ودور صغار وشجر مفرد وأرض ببعضها
~~بئر أو بناء أو معدن ولا تتعدل) ؛ أي: بجعلها (أجزاء ولا قيمة فتحرم إلا
~~برضى الشركاء كلهم أو رضى ولي) غير مكلف؛ لأن فيه إما ضرر أو رد عوض،
~~وكلاهما لا يجبر الإنسان عليه.
# (وحكمها) أي: القسمة (كبيع يجوز فيها ما يجوز فيه) ؛ أي: البيع (من رد
~~بعيب وخيار مجلس وخيار شرط وغبن وغير ذلك) من أنواع الخيار، وإنما كانت
~~بيعا لبذل صاحبه إياه عوضا عما حصل له من حق شريكه، وهذا هو البيع.
# قال المجد: الذي تحرر عندي في ما فيه رد أنه بيع فيما يقابل الرد، وإفراز
~~في الباقي انتهى.
# فلا يفعلها الولي إلا إن رآها مصلحة، وإلا فلا كبيع عقار موليه، ولو كان
~~بين اثنين بناء أعلى وبناء أدنى (فقال أحدهما أنا آخذ الأدنى) ؛ أي: الأسفل
~~(ويبقى لي في الأعلى تتمة حصتي؛ فلا إجبار) لشريكه على ذلك؛ لما فيه من
~~إسقاط حق شريكه من الأدنى بغير رضاه.
# (ومن دعا شريكه فيها) ؛ أي: قسمة التراضي (إلى بيع أجبر) على البيع معه
~~(فإن أبى) ؛ أي: امتنع شريكه من بيع معه (بيع) ؛ أي: باعه حاكم (عليهما،
~~وقسم الثمن) بينهما على قدر حصتيهما نصا. (وكذا لو طلب) ms3414 أحد الشريكين
~~(الإجارة) ؛ أي: أن يؤجر شريكه معه في قسمة التراضي؛ فيجبر الممتنع، ولو
~~شريكا في وقف، فإن أبى أجره حاكم عليهما، وقسم الأجرة بينهما على قدر
~~حصتيهما، والضرر المانع من قسمة الإجبار نقص القيمة بها سواء انتفعوا به
~~مقسوما أو لا إذ نقص قيمته ضرر، وهو منتف شرعا (وإن انفرد أحدهما) ؛ أي:
~~الشريكين (بالضرر كرب ثلث مع رب ثلثين) وتضرر بها رب الثلث وحده، وطلب
~~أحدهما القسمة، فلا إجبار،
# PageV06P550
# كما لو تضررا ولو طلبها المتضرر - لنهيه - صلى الله عليه وسلم - عن إضاعة
~~المال. ولأن طلبها من المتضرر سفه؛ فلا تجب الإجابة إليه.
# (وما تلاصق من دور) مشتركة وعضائد (جمع عضادة) ، وهي: ما يصنع لجريان
~~الماء فيه من السواقي ذوات الكتفين، ومنه عضادتا الباب، وهما جنباه من
~~جنبه.
# قاله في " المبدع " وفي " الإقناع " هي الدكاكين اللطاف الضيقة (وأقرحة
~~وهي الأراضي التي لا ماء فيها ولا شجر، فكمتفرق، فيعتبر الضرر وعدمه في كل
~~عين منه على انفرادها) لأنها أعيان، كل عين منها تختص باسم وصورة، ولو
~~أبيعت إحداها لم تجب الشفعة لمالك الأخرى.
# (ومن بينهما نحو عبيد أو بهائم وثياب من جنس) ؛ أي: نوع واحد كأن تكون
~~العبيد كلهم نوبة أو حبشا ونحوه، والبهائم كلها إبلا أو بقرا ونحوه،
~~والثياب كلها من كتان ونحوه، والأواني كلها من نحاس أو زجاج ونحوه (فطلب
~~أحدهما) ؛ أي: الشريكين فيها (قسمها أعيانا بالقيمة بأن تعدل بها) وأبى
~~شريكه (أجبر ممتنع إن تساوت القيم) لحديث عمران بن حصين: «أن رجلا أعتق في
~~مرضه ستة أعبد، وأن النبي - صلى الله عليه وسلم - جزأهم ثلاثة أجزاء فأعتق
~~اثنين وأرق أربعة» وهذه قسمة لهم ولأنها أعيان أمكن قسمتها بلا ضرورة ولا
~~رد عوض؛ أشبهت الأرض (وإلا) تكن متساوية (فلا، كما لو اختلف الجنس) بأن كان
~~بعض الثياب قطنا وبعضها كتانا ونحوه.
# (ولو أوصى إنسان بخاتمه لشخص، وأوصى لآخر بفصه فأيهما طلب قلع الفص أجيب،
~~وأجبر الممتنع لإزالة الضرر، وآجر) مبتدأ وهو اللبن المشوي (لبن) بكسر
~~الموحدة غير المشوي (متساوي ms3415 القوالب) كبرا وصغرا (من قسمة الأجزاء) خير
~~للتساوي في القدر (و) آجر ولبن (متفاوتها) ؛ أي: القوالب (من قسمة التعديل)
~~بالقيمة (ومن بينهما حائط أو بينهما عرصة حائط وهي التي) كان بها حائط
~~وصارت (لا بناء فيها، فطلب أحدهما) ؛
# PageV06P551
# أي: الشريكين (قسمه) ؛ أي: الحائط أو عرصته، ولو طلب القسم (طولا في كمال
~~العرض) بأن يكون لأحدهما من الحائط قطعة من أسفلها، إلى أعلاها في كمال عرض
~~الحائط، وأبى شريكه القسمة؛ لم يجبر، أو طلب أحدهما قسمة (العرض عرضا، ولو
~~وسعت حائطين) وأبى شريكه (لم يجبر ممتنع) لأنه إن كان الحائط مبنيا لم يمكن
~~قسمه عرضا في كمال طوله بدون نقصه لينفصل أحدهما من الآخر، ولا يجوز
~~الإجبار عليه، ولا طولا في تمام العرض لأن كل قطعة من الحائط ينتفع بها على
~~حدتها، والنفع فيها مختلف؛ فلا يجبر أحدهما على ترك انتفاعه بمكان الأرض
~~الواسعة؛ فإن الانتفاع بجميعها على وجه واحد، وإن كان غير مبني فهو يراد
~~لذلك كالمبين (كمن بينهما دار بها علو وسفل، فطلب أحدهما) ؛ أي: الشريكين
~~(جعل السفل لواحد منهما وجعل العلو لآخر) وامتنع شريكه؛ فلا إجبار؛ لاختلاف
~~السفل والعلو في الانتفاع والاسم، ولو كان كل منهما لواحد فباع أحدهما فلا
~~شفعة للآخر، كدارين متلاصقين مشتركين طلب أحدهما جعل كل دار لواحد، وأبى
~~الآخر، ولأنه نقل حقه من عين إلى أخرى بغير رضى شريكه، أو طلب أحدهما (قسم
~~سفل لا) قسم (علو أو عكسه) بأن طلب قسم علو لا سفل أو طلب قسم (كل واحدة)
~~من العلو والسفل (على حدة) وأبى الآخر؛ فلا إجبار لما تقدم.
# (وإن طلب) أحد الشريكين (قسمهما) ؛ أي: السفل والعلو (معا، ولا ضرر) ولا
~~رد عوض (وجب) القسم، وأجبر عليه ممتنع (وعدل) القسم في ذلك (بالقيمة) لأنه
~~أحوط، ولا يجعل ذراع سفل بذراع علو وعكسه و (لا ذراع) من سفل (بذراع) من
~~علو إلا بتراضيهما.
# (ولا إجبار في قسمة المنافع) بأن ينتفع أحدهما بمكان والآخر بآخر، أو كل
~~منهما ينتفع شهرا ونحوه؛ لأنها معاوضة فلا ms3416 يجبر عليها الممتنع كالبيع، ولأن
~~القسمة بالزمان يأخذ أحدهما قبل الآخر فلا تسوية؛ لتأخر حق الآخر (وإن
~~اقتسماها) ؛ أي:
# PageV06P552
# المنافع (بزمان أو مكان صح ذلك جائزا) غير لازم، سواء عين مدة أو لا
~~كالعارية من الجهتين، ولكل منهما الرجوع متى شاء (فلو رجع أحدهما بعد
~~استيفاء نوبته؛ غرم ما انفرد به) ؛ أي: أجرة مثل حصة شريكه مدة انتفاعه
~~(ونفقة الحيوان) إذا تهايأه الشريكان (مدة كل واحد منهما) ؛ أي: زمن نوبته
~~في المهايأة عليه، لتراضيهما بالمهايأة، فإذا تهايآ عبدا أو نحوه اختص كل
~~واحد من الشريكين بمنفعته وكسبه في مدته ليحصل مقصود القسيمة، لكن لا يدخل
~~في المهايأة الكسب النادر في وجه كاللقطة والهبة والركاز إذا وجده العبد؛
~~فلا يختص به من هو في نوبته.
# (ويتجه باحتمال) قوي أنها لا تجب نفقة إصلاح (العقار) في مدة المهايأة
~~على مستوفي المنفعة إذ ذاك، بل تكون عليهما على قدر حصتيهما؛ وهو متجه.
# (ويتجه أنه لو تلف الحيوان) المتهايأ عليه (يضمن) ؛ أي: يضمنه من تلف تحت
~~يده في مدته؛ لأنه كالعارية بالنسبة لنصيب شريكه، وهو مضمون على كل حال إلا
~~في صور مذكورة كذا قال في الشرح و " الإقناع " قلت: فإن مات الحيوان في
~~نوبة أحدهم فلا ضمان عليه؛ لأن ما يستوفيه شريكه فهو في معنى الإجارة لا
~~العارية انتهى.
### | [تتمة تهايآ في الحيوان اللبون ليحتلب هذا يوما وهذا يوما]
# تتمة: وإن تهايآ في الحيوان اللبون ليحتلب هذا يوما وهذا يوما؛ لم يصح،
~~أو تهايآ في الشجرة المثمرة لتكون ثمرتها لهذا عاما ولهذا عاما؛ لم يصح؛
~~لما فيه من التفاوت الظاهر، لكن طريقه أن يبيح كل واحد منهما نصيبه لصاحبه
~~في المدة التي تكون بيده، ويكون من باب المنحة والإباحة لا القسمة.
# PageV06P553
# (ومن بينهما أرض مزروعة فطلب أحدهما قسمتها دون زرع) وأبى الآخر؛ أجبر، و
~~(قسمت كخالية) من الزرع؛ إذ الزرع فيها كالقماش في الدار، وسواء كان الزرع
~~بذرا أو قصيلا أو مشتد الحب، وإن طلب الأرض (معه) أي: الزرع، أو طلب قسم
~~(الزرع ms3417 دونها) ؛ أي: الأرض (لم يجبر الممتنع) أما في الأولى فلأن الزرع
~~مودع في الأرض للنقل عنها؛ فلا يقسم معها كالقماش في الدار، وأما في
~~الثانية فلأن تعديل الزرع في السهام غير ممكن؛ لأن منه الجيد والرديء، فإذا
~~أريدت قسمته فلا بد من جعل الكثير من الرديء في مقابلة القليل من الجيد،
~~فصاحب الرديء ينتفع من الأرض بأكثر من حقه؛ لوجوب بقاء الزرع في الأرض إلى
~~حصاده (فإن تراضيا) ؛ أي: الشريكان (على أحدهما؛ أي: قسم الزرع مع الأرض أو
~~قسمه هو) ؛ أي: الزرع (فقط، وهو) قصيل (أخضر) لم يشتد حبه، أو كان الزرع
~~قطنا جاز؛ لأن الحق لا يعدوهما ولا محذور، لجواز التفاضل إذن والمراد
~~بالقطن إذا لم يصل إلى حال يكون فيها موزونا، وإلا فكالحب المشتد (وإن كان)
~~الزرع (بذرا أو سنبلا مشتدا بحب فلا) يجوز لهما ذلك (للربا) الحاصل في
~~بيعه؛ لأنه بيع حب بحب من جنسه مع الجهل بالتساوي، وهو كالعلم بالتفاضل:
~~(وإن كان بينهما) ؛ أي الشريكين (نهر أو قناة أو عين فالنفقة) على ذلك
~~(لحاجة) إليها (بقدر حقيهما) كالعبد المشترك.
# (ويتجه وكذا) الحكم في اشتراك اثنين أو أكثر في استخراج ماء فعملا أو
~~عملوا في ذلك إلى أن خرج (الماء) فهو بينهما أو بينهم على السوية؛ لاقتضاء
~~الشركة ذلك (فإن عمل البعض) منهما أو منهم (أو أنفق) في الاستخراج أكثر من
~~غيره، (و) كان قد (شرط) له شريكه أو شركاؤه (كثرة ماء) (ف) الشرط صحيح لازم
~~يؤيده قوله يخرج " بينهما " أو بينهم (على ما شرطا)
# PageV06P554
# أو شرطوا (عند الاستخراج) ؛ أي: استخراج الماء؛ لحديث: «المسلمون على
~~شروطهم» ولأنه تملك مباح، فيتبع فيه الشرط كالاشتراط في الاصطياد
~~والاحتشاش، وإن كان الملك والنفقة سواء لم يصح شرط التفاضل بالماء، وهو
~~متجه (ولها قسمته) ؛ أي: الماء (بمهايأة بزمن) كشهر للتساوي غالبا في
~~العادة، أو قسمته (بنصب خشبة أو نصب حجر مستوفي مصطدم الماء فيه) أي:
~~المنصوب (ثقبان بقدر حقيهما) لأنه طريق إلى التسوية بينهما كقسم الأراضي
~~بالتعديل، ولكل من الشريكين (سقي ms3418 أرض لا شرب) بكسر المثلثة؛ أي: نصيب من
~~الماء (لها منه بنصيبه) لأنه ملكه فيفعل به ما يشاء.
# النوع (الثاني) من نوعي القسمة (قسمة إجبار، وهي ما لا ضرر فيها) على أحد
~~الشركاء (ولا رد عوض) من واحد على غيره، سميت بذلك؛ لإجبار الممتنع منها
~~إذا كملت شروطه (فيجبر شريك أو وليه) إن كان الشريك محجورا عليه، ولو كان
~~وليه حاكما بطلب الشريك الآخر أو وليه (ويقسم حاكم على غائب منهما) ؛ أي:
~~الشريك ووليه؛ لأنها حق عليه، فجاز الحكم به كسائر الحقوق (بطلب شريك أو
~~وليه) إن كان محجورا عليه (قسم مشترك) مفعول طلب (من مكيل جنس) كحبوب ومائع
~~وتمر وزبيب ولوز وفستق وبندق ونحوه مما يؤكل من الثمار، وكذا أشنان ونحوه
~~(أو موزونه) ؛ أي: الجنس كذهب وفضة ونحاس ورصاص ونحوه (ولبن وخل عنب ومن
~~قرية ودار كبيرة ودكان وأرض واسعتين وبساتين ولو لم تتساو أجزاؤها إذا أمكن
~~قسمها بالتعديل بأن لا يجعل معها شيء) ويشترط لإجبار الحاكم على القسمة
~~ثلاثة شروط: ثبوت ملك الشركاء، ويأتي التنبيه عليه وثبوت أن لا ضرر فيها
~~وثبوت إمكان تعديل السهام في المقسوم بلا
# PageV06P555
# شيء يجعل معها، وإلا فلا إجبار لما تقدم.
# وإن اجتمعت أجبر الممتنع لتضمنها إزالة ضرر الشريك وحصول النفع لكل من
~~الشركاء لأن نصيب كل منهما إذا تميز كان له التصرف فيه بحسب اختياره، وأن
~~يغرس ويسقي ويجعل ساقية، ولا يمكنه ذلك مع الاشتراك.
# (ومن دعا شريكه في بستان إلى قسم شجره فقط) ؛ أي: دون أرضه (لم يجبر)
~~شريكه عليه؛ لأن الشجر المغروس تابع لأرضه غير مستقل بنفسه، ولهذا لا تثبت
~~فيه شفعة إذا بيع بدون أرضه، وإن دعا شريكه في بستان (إلى قسم أرضه أجبر،
~~ودخل شجر) في القسمة (لا زرع تبعا) للأرض كالأخذ بالشفعة.
# (ومن بينهما أرض في بعضها نخل وفي بعضها شجر غيره) ؛ أي: النخل كالمشمش
~~والجوز أو بعضها (يشرب سيحا وبعضها) يشرب بعلا، وطلب أحدهما قسمة كل عين
~~على حدة، وطلب الآخر قسمتها أعيانا بالقيمة (قدم من ms3419 يطلب قسمة كل عين على
~~حدة إن أمكنت تسوية في جيده ورديئه) لأنه قرب إلى التعديل؛ لأن لكل منهما
~~حقا في الجميع (وإلا) يمكن التسوية في جيده ورديئه (قسمت أعيانا بالقيمة إن
~~أمكن التعديل) بالقيمة، وإلا يمكن التعديل بها (فأبى أحدهما) القسمة؛ لم
~~يجبر؛ لعدم إمكان تعديل السهام الذي هو شرطها (وهذا النوع) ؛ أي: قسمة
~~الإجبار إفراز حق أحد الشريكين من الآخر، يقال فرزت الشيء وأفرزته إذا
~~عزلته من الفرزة، وهي القطعة، فكأن الإفراز اقتطاع حق أحدهما من الآخر،
~~وليست بيعا، لأنها تخالفه في الأحكام والأسباب كسائر العقود، ولو كانت بيعا
~~لم تصح بغير رضى الشريكين، ولوجبت فيها الشفعة، ولما لزمت بالقرعة.
# (فيصح قسم لحم هدي، ولحم أضاحي، وقسم مكيل وزنا) وعكسه كقسم موزون كيلا
~~(وإن لم يقبض بالمجلس) مع أنه لا يصح بيع شيء منها.
# PageV06P556
# ولا يصح قسم (رطب من شيء) ربوي بيابسه كأن يكون بين اثنين قفيز رطبا
~~وقفيز تمرا، ورطل لحم نيء ورطل لحم مشوي؛ لم يجز أن يأخذ أحدهما التمر أو
~~اللحم المشوي والآخر الرطب أو اللحم النيء، لوجود الربا المحرم؛ لأن حصة كل
~~منهما من أحدهما تقع بدلا عن حصة شريكه من الآخر، فيفوت التساوي المعتبر في
~~بيع الربوي بجنسه.
# ويصح قسم (مثمر يخرص) من تمر وعنب وزبيب ورطب (خرصا وقسم مرهون) فلو رهن
~~شريك سهما مشاعا ثم قاسم شريكه صح ولو بغير إذن المرتهن، واختص قسمه بالرهن
~~ويصح قسم (موقوف) و (لو) كان موثوقا " على جهة " واحدة.
# قال في " الفروع " وظاهر كلامهم؛ أي: الأصحاب.
# لا فرق؛ أي: بين كون الوقف أظهر وفي " المبهج " لزومها إذا اقتسموا
~~بأنفسهم، وكذا إن تهايئوا (خلافا له) ؛ أي: لصاحب " الإقناع " فإنه قال:
~~فأما على جهة واحدة فلا تقسم عينه قسمة لازمة اتفاقا؛ لتعلق حق الطبقة
~~الثانية والثالثة، لكن تجوز المهايأة وهي قسمة المنافع انتهى.
# وما قاله في " الإقناع " وجه للأصحاب نقله الشيخ تقي الدين عنهم،
~~واختاره، وإنما تصح قسمة الوقف إذا كان على جهة فأكثر (بلا رد) عوض من ms3420 أحد
~~الجانبين لأن العوض إنما يرده من يكون نصيبه في مقابلة الزائد؛ فهو اعتياض
~~عن بعض الوقف كبيعه.
# (و) يصح قسم (ما) ؛ أي: مكان (بعضه وقف) وبعضه طلق (بلا رد عوض من رب
~~الطلق) بكسر الطاء، وهو لغة الحلال، وسمي المملوك طلقا لحل جميع التصرفات
~~فيه من بيع وهبة ورهن وغيرها، بخلاف الوقف، فإن كان العوض من رب الطلق لم
~~يجز، لأنه ببذله لأخذ ما يقابله من الوقف، وبيعه غير جائز (وتصح القسمة إن
~~تراضيا) ؛ أي: الموقوف عليه ورب الطلق (برد من أهل الوقف) لأنهم يأخذون بعض
~~الطلق، وبيعه جائز
# PageV06P557
# (ولا يحنث بها) ؛ أي: قسمة الإجبار (من حلف لا يبيع) لأنها إفراز لا بيع
~~(ومتى ظهر فيها) ؛ أي: قسمة الإجبار (غبن فاحش) بطلت؛ لتبين فساد الإفراز.
# (ولا شفعة في نوعيها) ؛ أي: قسمة التراضي وقسمة الإجبار؛ لأنها لو ثبت
~~لأحدهما على الآخر لثبت للآخر عليه؛ فيتنافيان (ويفسخان بعيب) ظهر في نصيب
~~أحدهما (ويصح) من الشريكين (أن يتقاسما بأنفسهما، وأن ينصبا قاسما)
~~بأنفسهما لأن الحق لا يعدوهما، ولهما (أن يسألا حاكما نصبه) أي: القاسم؛
~~لأنه أعلم بمن يصلح للقسمة وإذا سألوه وجبت عليه إجابتهم لقطع النزاع.
# (ويشترط إسلامه) ؛ أي: القاسم إذا نصبه حاكم، (و) : يشترط (عدالته) ليقبل
~~قوله في القسمة، ويشترط معرفته بها؛ أي: بالقسمة ليحصل المقصود؛ لأن غير
~~العارف لا يمكنه تعديل السهام، لا حريته فتصح من عبد (زاد الموفق) والشارح
~~والزركشي (عارف بالحساب) لأنها كالخط للكتاب (فلا تلزم قسمة نحو كافر)
~~كفاسق وجاهل بالقسمة (إلا برضاهم) بها كما لو اقتسموا بأنفسهم (ويتحرى
~~القاسم العدل) ؛ أي: يعدل السهام بالأجزاء إن تساوت كالمائعات والمكيلات من
~~الحبوب والثمار إن لم يختلف، وكالأرض المتساوية جودة أو رداءة (قال الشيخ)
~~تقي الدين (لا أعلم خلافا أن من قسم شيئا يلزمه أن يتحرى العدل. ويتبع ما
~~هو أرضى لله ورسوله)
# ولا يحابي ولا يداهن، ويكفي قاسم واحد حيث لم يكن في القسمة تقويم
~~كالحاكم ولا يكفي واحد مع (تقويم) فإن احتيج إلى تقويم فلا يكفي التقويم ms3421
~~إلا بقاسمين؛ لأنه شهادة بالقيمة، فاعتبر النصاب كباقي الشهادات.
# (وتباح أجرته) ؛ أي: إعطاؤها وأخذها؛ لأنها عوض عن عمل لا يختص فاعله أن
~~يكون من أهل القربة (وتسمى) أجرة القاسم (القسامة بضم القاف) ذكره الخطابي
~~وحديث أبي سعيد: «إياكم والقسامة قيل وما القسامة؟ قال:
# PageV06P558
# الشيء يكون بين الناس فينقص منه» رواه أبو داود قال الخطابي: وإنما جاء
~~هذا فيمن ولي أمر قوم، وكان عريفا لهم أو نقيبا لهم، فإذا قسم بينهم سهامهم
~~أمسك منها شيئا لنفسه ليستأثر عليهم.
# ثم ذكر ما رواه أبو داود بإسناد جيد عن عطاء بن يسار مرسلا نحوه.
# قال فيه الرجل على القيام من الناس، فيأخذ من حظ هذا ومن حظ هذا. القيام:
~~الجماعات (وهي) ؛ أي: أجرة قاسم على الشركاء (بقدر الأملاك) نصا.
# قال في " الإنصاف " على الصحيح من المذهب (ولو شرط خلافه) فالشرط لاغ،
~~والأجرة على الجميع سواء طلبوا القسمة أو طلبها أحدهم، وفي " الإقناع " ما
~~لم يكن الشرط.
# قال في شرحه: فيتبع على ما في " الكافي " وكان على المصنف أن يقول خلافا
~~له (ولا ينفرد بعض الشركاء باستئجار) قاسم؛ لأن أجرته على الشركاء كلهم على
~~قدر أملاكهم (وكقاسم في وجوب الأجرة حافظ وشاهد يقسم البلاد ونحوه) كوكيل
~~وأمين لحفظ الزرع الذي يؤخذ خراجه على مالك وفلاح.
# قال الشيخ تقي الدين: يعني بقدر الأملاك كأجرة القاسم، وقال إذا ما نهم
~~الفلاح بقدر ما عليه لهم من الأجرة أو بقدر ما يستحقه الضيف قال وإن لم
~~يأخذ الوكيل لنفسه إلا قدر أجرة عمله بالمعروف والزيادة يأخذها المقطع،
~~فالمقطع هو الذي ظلم الفلاحين (ومتى لم يثبت عند حاكم أنه) أي: ما تراد
~~قسمته (لهم) ؛ أي: لمريدي قسمته (قسمه جوازا) بتراضيهم لإقرارهم، واليد
~~دليل الملك، وإن لم يثبت بها، ولا منازع لهم ظاهرا والقضاء عليهم بإقرارهم
~~لا على غيرهم ذكره القاضي (وذكر القاضي في كتاب القسمة أنها) ؛ أي: القسمة
~~(بمجرد دعواهم ملكه) ؛ أي: المقسوم؛ لئلا يتوهم من بعده صدور القسمة بعد
~~ثبوت ملكهم فيؤدي إلى ضرر من يدعي في ms3422 العين حقا، فإن لم يتفقوا على طلب
~~القسمة لم يقسمه حتى يثبت أنه ملكهم، ولا إجبار قبله؛ لأنه حكم على الممتنع
~~من الشركاء؛ فلا يثبت إلا بما يثبت به الملك لخصمه، بخلاف حالة الرضى.
# PageV06P559
### | [فصل تعدل سهام بالأجزاء إن تساوت]
# فصل (وتعدل سهام بالأجزاء) ؛ أي: أجزاء المقسوم (إن تساوت) كالمكيلات
~~والموزونات، والأرض التي ليس بعضها أجود من بعض ولا بناء بها ولا شجر، سواء
~~استوت الأنصباء، أو اختلفت (و) تعدل (بالقيمة إن اختلفت) أجزاء المقسوم
~~قيمة، استوت الأنصباء أو اختلفت، فيجعل السهم من الرديء أكثر من الجيد بحيث
~~تتساوى قيمتهما كأرض بعضها أجود من بعض، أو ببعضها بناء أو بها شجر مختلف؛
~~لأنه لما تعذر التعديل بالأجزاء لم يبق إلا التعديل بالقيمة، وسواء اتفقت
~~السهام أو اختلفت وتعدل سهام (بالرد إن اقتضته) ؛ أي: الرد؛ بأن لم يمكن
~~تعديل السهام بالأجزاء ولا بالقيمة؛ فتعدل بالرد بأن يجعل لمن يأخذ الرديء
~~أو القليل دراهم على من يأخذ الجيد أو الأكثر (ثم يقرع) بين الشركاء لإزالة
~~الإبهام، فمن خرج له سهم صار له (وكيفما أقرع جاز) قال في رواية أبي داود
~~إن شاء رقاعا، وإن شاء خواتم، يطرح ذلك في حجر من لم يحضر، ويكون لكل واحد
~~خاتم معين، ثم يقال أخرج خاتما على هذا السهم، فمن خرج خاتمه، فهو له، وعلى
~~هذا فلو أقرع بالحصى أو غيره جاز (والأحوط كتابة اسم كل شريك برقعة، ثم
~~تدرج الرقاع في بنادق من طين وشمع متساوية قدرا؛ أي: حجما ووزنا، ويقال لمن
~~لم يحضر ذلك) ؛ أي: عمل البنادق بعد طرحها في حجره ونحوه (أخرج بندقة على
~~هذا السهم، فمن خرج اسمه فهو) ؛ أي: السهم الذي خرج اسمه عليه (له) ؛ لأنه
~~يميز سهمه بخروج اسمه عليه (ثم كذلك) الشريك (الثاني)
# PageV06P560
# يفعل به كما فعل بالأول، (و) السهم (الباقي للثالث إذا استوت سهامهم،
~~وكانوا ثلاثة) لتعين السهم الثالث للمتأخر خروج اسمه؛ لزوال الإسهام بخروج
~~اسم الأولين (وإن كتب اسم كل سهم برقعة) فيكتب في رقعة الاسم الذي ms3423 من جهة
~~كذا وفي أخرى السهم الذي من جهة كذا إلى آخر السهام، ودرجها في بنادق كما
~~تقدم (ثم قال) لمن لم يحضر على البنادق (أخرج بندقة لفلان وبندقة لفلان
~~وهكذا إلى أن ينتهوا جاز) ذلك، فيكون لكل منهما السهم الذي في بندقته وإذا
~~لم يبق إلا بندقة فالسهم الذي فيها لمن تأخر اسمه من الشركاء (وإن اختلفت
~~سهامهم كنصف) لواحد (وثلث) لآخر (وسدس) لآخر (جزئ مقسوم بحسب أقلها) ؛ أي:
~~السهام (وهو هنا) ؛ أي: في المثال (ستة) لأنها مخرج (السدس، ولزم إخراج
~~الأسماء) ؛ أي: أسماء الشركاء (على السهام) لما يأتي (فيكتب باسم رب النصف
~~ثلاث رقاع، وباسم رب الثلث رقعتين، وباسم رب السدس رقعة بحسب التجزئة، ثم
~~يخرج بندقة على أول سهم، فإن خرج اسم رب النصف أخذه مع ثان وثالث) يليانه
~~(و) يخرج القرعة الثانية على السهم الرابع (فإن خرج اسم رب الثلث أخذه مع
~~ثان) يليه والباقي لرب السدس، وإن خرجت القرعة ابتداء لرب السدس أخذ السهم
~~وحده، وإن خرجت لرب الثلث أخذه مع ما يليه (ثم يقرع بين الآخرين كذلك
~~والباقي للثالث) وإنما لزم إخراج الأسماء على السهام؛ لأنها إذا خرجت رقعة
~~فيها السهم الأول احتاج أن يأخذ نصيبه متفرقا؛ فيتضرر بذلك.
# ثم القسمة أربعة أقسام: أحدها: أن تساوي السهام قيمة الأجزاء.
# الثاني: أن تختلف السهام وتتساوى وقيمة الأجزاء وهذان القسمان تقدما في
~~المتن.
# الثالث: أن تساوى السهام وتختلف قيمة الأجزاء، فتعدل الأرض بالقيمة،
~~وتجعل أسهما متساوية القيمة، ويفعل في إخراج السهام كالقسم الأول.
# الرابع: أن تختلف القيمة والسهام فتعدل
# PageV06P561
# السهام بالقيمة؛ وتجعل السهام متساوية القيمة، وتخرج الأسماء على السهام
~~كالقسم الثاني؛ لأن التعديل هنا بالقيمة، وكله يعلم مما تقدم.
# (وتلزم) القسمة (بخروج قرعة) لأن القاسم كحاكم، وقرعته حكم نص عليه.
# ولو كانت القسمة (فيما فيه رد عوض أو ضرر) إذا تراضيا عليه، وخرجت
~~القرعة؛ إذ القاسم يجتهد في تعديل السهام كاجتهاد الحاكم في طلب الحق، فوجب
~~أن تلزم قرعته كقسمة الإجبار، وتقدم أن قسمة التراضي يثبت ms3424 فيها خيار
~~المجلس، فلعله إذا لم يكن قاسم؛ بدليل قوله (وإن خير أحدهما) ؛ أي:
~~الشريكين (الآخر) بأن قال: اختر أي القسمين شئت بلا قرعة ولم يكن قاسم
~~فالقسمة تلزم (برضاهما وتفرقهما) بأبدانهما كتفرق متبايعين.
### | [فصل في من ادعى من الشركاء غلطا أو حيفا فيما فيه رد أو ضرر]
# فصل (ومن ادعى) من الشركاء (غلطا) أو حيفا (فيما) فيه رد أو ضرر (تقاسماه
~~بأنفسهما وأشهدا على رضاهما به؛ لم يلتفت إليه، ولو أتى ببينة) فلا تسمع
~~دعواه، ولا تقبل بينته، ولا يحلف غريمه لرضاه بالقسمة على ما وقع؛ فيلزم
~~رضاه بزيادة نصيب شريكه (وتقبل) دعواه غلطا أو حيفا (ببينة) شهدت به (فيما
~~قسمه قاسم حاكم) لأنه حكم عليه بالقسمة، وسكوته استناد إلى ظاهر حال
~~القاسم، فإذا قامت البينة بغلطه كان له الرجوع فيما غلط به كمن أخذ دينه من
~~غريمه ظانا أنه قدر حقه، فرضي به، ثم تبين نقصه؛ فله الرجوع بنقصه (وحيث لا
~~بينة) تشهد بالغلط (يحلف منكر) الغلط؛ لأن الظاهر صحة القسمة وأداء الأمانة
~~فيها (وكذا قاسم نصباه) بأنفسهما فقسم بينهما، ثم ادعى أحدهما الغلط؛ فيقبل
~~ببينة، وإلا حلف منكر.
# PageV06P562
# (وإن استحق بعدها) ؛ أي: القسمة (معين من حصتيهما على السواء لم تبطل)
~~القسمة (فيما بقي) كما لو كان المقسوم عينين فاستحقت إحداهما (إلا أن يكون
~~ضرر) المعين (المستحق في نصيب أحدهما) أي: الشريكين (أكثر من) ضرر الشريك
~~(الآخر كسد طريقه أو سد مجرى مائه أو سد ضوئه ونحوه) مما فيه ضرر (فتبطل)
~~القسمة؛ لفوات التعديل (كما لو كان) المستحق (في إحداهما) ؛ أي: النصيبين
~~وحده (أو كان شائعا، ولو فيهما) ؛ أي: النصيبين؛ لأنه شريك، فإن كانت
~~القسمة بالتراضي فثم شريك لم يرض.
# وإن كانت بالإجبار فالثالث لم يحكم عليه بالقسمة.
# (وإن ادعى كل) من الشريكين شيئا من المقسوم (أنه من سهمه) وأنكر الآخر
~~(تحالفا) ؛ أي: حلف كل منهما للآخر على نفي ما ادعاه (ونقضت) القسمة، لأن
~~المدعى به لا يخرج عن ملكهما، ولا سبيل لدفعه لمستحقه منهما بدون نقض
~~القسمة. ms3425
# (ومن كان) من المقتسمين (بنى أو غرس) في نصيبه (فخرج نصيبه المقسوم
~~مستحقا، فقلع) بناءه أو غرسه (رجع على شريكه بنصف قيمته في قسمة تراض فقط)
~~نحو أن كان بينهما داران سوية فتراضيا على أخذ كل منهما دارا منهما، فخرجت
~~إحداهما مستحقة، فقلع مستحقها ما غرسه أو بناه فيها الشريك، فيرجع على
~~شريكه بنصف قيمة ذلك؛ لأن هذه القسمة في معنى البيع فحكمها حكمه، بخلاف
~~قسمة الإجبار فإنها إفراز، فإذا ظهر نصيب أحدهما مستحقا، وقلع غرسه أو
~~بناءه؛ فلا رجوع له على شريكه بشيء؛ لأنه لم يقره، ولم ينتقل إليه من جهة
~~بيع، وإنما إفراز حقه من حقه. .
# (ولمن خرج في نصيبه) من الشركاء (عيب جهله) وقت القسمة (إمساك) نصيبه
~~المعيب (مع أخذ أرش) العيب من شريكه (كفسخ) ، أي: كما له فسخ القسمة
~~كالمشتري، بوجود النقص.
# وإن اقتسموا؛ أي: الشركاء (دارا ذات أسطحة؛ لم يجز لأحد) منهم (منع جريان
~~الماء) لتقدم الاستحقاق، ومحل ذلك إذا كان (بلا شرط) على منعه، فإن كان ثم
~~شرط فيوفى به؛ لحديث: «المؤمنون
# PageV06P563
# على شروطهم» .
# (ولا يمنع دين على ميت) سواء كان لله (أو لآدمي نقل ملك تركته لملك
~~ورثته) نصا فيمن أفلس ثم مات (بخلاف ما يخرج من ثلثها) ؛ أي: التركة (من
~~معين موصى به لمن لا يشترط قبوله) كفقراء ومسجد؛ فلا ينتقل الملك في الموصى
~~له إلى ورثة الموصي، وأما الموصى به لمعين كفلان ابن فلان؛ فلا ينتقل إلا
~~بقبوله بعد الموت، وما بعد الموت وقبل القبول، ملكه للورثة ونماؤه لهم كما
~~تقدم في الوصايا.
# وحيث علم أن الدين لا يمنع نقل التركة (فظهوره) ؛ أي: الدين (بعد قسمة)
~~التركة (لا يبطلها) ؛ أي: القسمة لصدورها من المالك (ويصح بيعها) ؛ أي:
~~التركة قبل القضاء، وكذا هبتها، (و) يصح (رهنها) ؛ أي: التركة وكذا هبتها
~~(و) يصح (عتقه) ؛ أي: العبد من التركة مع دين على الميت (قبل قضائه) ويغرم
~~قيمته لرب الدين، ولا ينقض العتق (ولو مع عسر وارث) كعتق الراهن والجاني
~~وأولى (خلافا لابن عقيل) فإنه ms3426 اختار أن العتق لا ينفذ إلا مع يسار الورثة؛
~~لما فيه من الإضرار بالغريم.
# (ويلزمه) ؛ أي: يلزم وارثا باع التركة مع استغراقها بالدين ملتزما لضمانه
~~(وفاء الدين، فإن تعذر) الوفاء لعجز الوارث عنه (فسخ العقد) واستردت التركة
~~ليوفى منها الدين. قاله في " القواعد الفقهية " بمعناه.
# (ويتجه باحتمال قوي) إذا عجز الوارث عن وفاء الدين بعد أن تصرف بالتركة
~~المستغرقة.
# ينقض تصرفه بسائر أنواعه (حتى) ولو كان تصرفه (بعتق) العبد المتروك؛ لما
~~فيه من الإضرار بالغرماء، فإن كان قادرا، وامتنع من الوفاء، أجبر عليه، ولم
~~ينقض التصرف، وهو متجه (كما لو بيع قن جان
# PageV06P564
# أو بيع نصاب وجبت فيه) الزكاة، ولم يؤد البائع ما وجب فسخ العقد.
# (وكذا لو وقع إنسان) في بئر، أو وقعت (بهيمة في بئر حفره) شخص (تعديا)
~~فتلف الواقع، وكان ذلك (بعد موته) ؛ أي: المتعدي بالحفر وبعد بيع تركته؛
~~فيلزم الوارث دفع مال الجناية من ثمن التركة، لوجوبه على الحافر، فإن عجز
~~الوارث عن أداء ذلك (فيفسخ له) ؛ أي: المجني عليه؛ أي: لأجله (العقد) ؛ أي:
~~عقد البيع، وتسترد التركة ليستوفي منها مال الجناية.
# (والنماء المنفصل) من التركة الذي حصل بغلاها أو من أثمار شجرها أو نتاج
~~ماشيتها ونحوه (بعد موت الوارث لا حق لغرماء فيه) لأنه من نماء ملكه (كنماء
~~جان) لا حق لولي الجناية فيه.
# (ومتى) (اقتسما) أي: الشريكان نحو دار (فحصل الطريق في حصة واحد) منهما؛
~~بأن حصل لأحدهما ما يلي الباب، وللآخر النصف الداخل (ولا منفذ للآخر،)
~~(بطلت) القسمة، لعدم تمكن الداخل من الانتفاع بما حصل له بالقسمة؛ فلا تكون
~~السهام معدلة؛ لوجوب التعديل في جميع الحقوق.
# (وأي:) الشركاء (وقعت ظلة دار في نصيبه) عند القسمة، (فهي له) بمطلق
~~العقد، لوقوع القسمة على ذلك قال في القاموس: والظلة: شيء كالصفة يستتر به
~~من الحر والبرد.
### | [باب الدعاوى والبينات]
# الدعاوى جمع دعوى مأخوذة من الدعاء، وهو في اللغة الطلب. قال تعالى:
~~{ولهم ما يدعون} [يس: 57] ؛ أي: يتمنون ويطلبون، ومنه حديث: «ما بال دعوى
~~الجاهلية» لأنهم ms3427 كانوا يدعون بها عند الأمر الشديد بعضهم بعضا، وهي قولهم
~~يا لفلان.
# PageV06P565
# (والدعوى) اصطلاحا (إضافة الإنسان إلى نفسه استحقاق شيء في يد غيره) إن
~~كان المدعى به عينا (أو في ذمته) ؛ أي: الغير إن كان دينا من قرض أو غصب
~~ونحوه.
# (والمدعي من يطالب غيره بحق) من عين أو دين، أو يقال المدعي (إذا سكت عن
~~الجواب ترك) .
# (والمدعى عليه المطالب) بفتح اللام؛ أي: الذي يطلبه غيره بحق يذكر
~~استحقاقه عليه (أو يقال من إذا سكت) عن الجواب (لم يترك) بل يقال له إن
~~أجبت؛ وإلا جعلتك ناكلا، وقضيت عليك. .
# (والبينة) واحدة البينات من بان الشيء فهو بين، والأنثى بينة، وعرفا
~~(العلامة الواضحة كالشاهد فأكثر) وأصل هذا الباب حديث ابن عباس مرفوعا: «لو
~~يعطى الناس بدعواهم لادعى ناس دماء رجال وأموالهم ولكن اليمين على المدعى
~~عليه `» . رواه أحمد.
# (ولا تصح دعوى إلا من جائز التصرف) ؛ أي: حر رشيد (مكلف، وكذا إنكار) فلا
~~يصح إلا من جائز التصرف (سوى إنكار سفيه فيما يؤخذ لو أقر به إذن) ؛ أي:
~~حال سفهه (وبعد فك حجر عنه) وهو ما لا يتعلق بالمال مقصوده كطلاق وحد قذف؛
~~فيصح منه إنكاره (ويحلف إذا أنكر) حيث تجب اليمين، وتقدم حكم الدعوى على
~~نحو صغير، ويأتي في الإقرار ما يعلم منه حكم الدعوى على القن.
# (وإذا تداعيا) ؛ أي: كل من اثنين عينا (أنها له لم تخل من أحوال، أربعة
~~أحوال) .
# (أحدها أن لا تكون) العين (بيد أحد) ، و (لا ثم) بفتح المثلثة (ظاهر يعمل
~~به، ولا بينة) لأحدهما، وادعى كل منها أنها كلها له (تحالفا) ؛ أي: حلف كل
~~منهما أنها له لا حق للآخر فيها (وتناصفاها) ؛ أي: قسمت بينهما، لاستوائهما
~~في الدعوى، وليس أحدهما أولى بها من الآخر، لعدم المرجح من
# PageV06P566
# يد أو غيرها (وإن وجد أمر ظاهر) يرجح أنها لأحدهما (عمل به) ، أي: بهذا
~~الظاهر؛ فيحلف ويأخذها (فلو تنازعا عرصة بها شجر لهما أو بها بناء لهما) ؛
~~أي: المتنازعين (فهي) ، أي: العرصة (لهما) بحسب البناء والشجر؛ لأن ms3428 استيفاء
~~المنفعة دليل الملك، والبناء أو الشجر استيفاء لمنفعة العرصة واستيلاء
~~عليها بالتصرف، وإن كان الشجر والبناء (لأحدهما) فالعرصة (له) - أي: لرب
~~الشجر أو البناء - وحده (وإن تنازعا مسنأة، وهو السد بين نهر أحدهما وأرض
~~الآخر) حلف كل منهما أن نصفها له، وتناصفاها؛ لأنها حاجز بين ملكيهما ينتفع
~~به كل منهما، أشبه الحائط بين الدارين (أو تنازعا جدارا بين ملكيهما حلف كل
~~منهما أن نصفه له، ويقرع بينهما إن تشاحا في المبتدئ) منهما باليمين؛ لحديث
~~البخاري عن أبي هريرة: «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - عرض على قوم
~~اليمين فأسرعوا، فأمر أن يسهم بينهم في اليمين أيهم يحلف» .
# قال ابن هبيرة: هذا فيمن تساووا في سبب الاستحقاق؛ لكون الشيء في يد
~~مدعيه، ويريد يحلف ويستحقه (ولا يقدح) في حكم المسألة.
# (إن حلف) أحدهما أو كل منهما (أن كله) ؛ أي: المتنازع فيه له (وتناصفاه)
~~؛ أي: الجدار بين ملكيهما (ك) حائط (معقود ببنائهما) إذا تنازعاه، فيحلف كل
~~منهما ويتناصفاه، لأن كلا منهما يده على نصفه (وإن كان الحائط معقودا ببناء
~~أحدهما وحده، متصلا به) ؛ أي: ببناء أحدهما (اتصالا لا يمكن إحداثه عادة،
~~أو كان) له؛ أي: لأحدهما (عليه أزج، وهو القبو) قاله ابن منجى، وقال
~~الجوهري: ضرب من الأبنية (أو) كان لأحدهما عليه (سترة) مبنية أو قبة (ف)
~~الجدار (له) - أي لمن له ذلك - عملا بالظاهر (بيمينه) لأنه ظاهر لا يقين،
~~إذ يحتمل بناء الآخر له الحائط تبرعا، أو أنه وهبه إياه ونحوه، وإن كان
~~معقودا ببناء أحدهما عقدا يمكن إحداثه كالبناء باللبن والآجر؛ لم يرجح به
~~فإنه يمكن أن ينتزع من الحائط المبني نصف لبنة أو آجرة، ويجعل مكانها لبنة
~~صحيحة (ولا ترجيح) لأحد المتبايعين
# PageV06P567
# (بوضع خشبة) على الجدار المتنازع فيه؛ لأنه مما يسمح به الجار، وورد
~~الخبر بالنهي عن المنع منه كإسناد متاعه إليه (ولا بوجود آجر) أو حجارة،
~~ولا كون الآجرة الصحيحة مما يلي أحدهما، وقطع الآجر مما يلي الآخر (ولا
~~بتزويق وتجصيص ومعاقد قمط في خص) ؛ أي: عقد ms3429 الخيوط التي يشد بها الخص (وهو
~~بيت يعمل من قصب وخشب) لعموم حديث: «البينة على المدعي، واليمين على من
~~أنكر» ولأن وجوه الآجر ومعاقد القمط إذا كانا شريكين في الجدار أو الخص لا
~~بد أن تكون لأحدهما، إذ لا يمكن أن تكون إليهما جميعا؛ فبطلت دلالته
~~كالتزويق والتجصيص؛ لأنه مما يمكن إحداثه فلا ترجيح به.
# (وإن تنازع رب علو ورب سفل في سقف بينهما) تحالفا (وتناصفاه) لحجزه بين
~~ملكيهما (وإن تنازعا في جدران البيت السفلاني) (ف) الجدران (لرب السفل.
~~وحوائط العلو) إذا تنازعاها (لرب العلو) عملا بالظاهر فيهما.
# (و) إن تنازع رب علو ورب سفل (في سلم منصوب) أو في درجة يصعد منها وليس
~~تحتها مرفق لصاحب السفل كدكة أو سلم مسمر؛ (ف) السلم المنصوب والدرجة (لرب
~~العلو) عملا بالظاهر؛ لأنهما من مرافقه إلا أن يكون تحتها؛ أي: الدرجة
~~(مسكن لصاحب السفل) فيتحالفان (ويتناصفاها) ؛ أي: الدرجة؛ لأن يدهما عليها،
~~ولأنها سقف للسفلاني، وموطئ للفوقاني، وإن كان تحتها طاق صغير لم تبن
~~الدرجة لأجله، وإنما جعل مرفقا تجعل فيه جرار الماء؛ فهو لصاحب العلو؛ لأنه
~~من مرافقه بحسب العادة.
# (وإن تنازعا) ؛ أي: رب علو وسفل (الصحن) الذي يتوصل منه إلى الدرجة
~~(والدرجة بصدره) جملة حالية؛ (ف) الصحن (بينهما) لأن يدهما عليه (وإن كانت)
~~الدرجة (في الوسط) ؛ أي وسط الصحن (فما إليها)
# PageV06P568
# أي: الدرجة من الصحن (بينهما) لأن يدهما عليه (وما وراءه) ؛ أي: المكان
~~الذي به الدرجة من باقي الصحن (لرب السفل) وحده.
# (وكذا لو تنازع رب باب بصدر درب غير نافذ، ورب باب بوسطه) أي: الدرب (في
~~الدرب؛ فمن أوله) ؛ أي: الدرب (لوسطه بينهما، وما وراءه) ؛ أي الباب بوسطه
~~إلى صدره، (فلمن) بابه (بصدره) لما تقدم. .
# (الثاني أن تكون) العين (بيد أحدهما) ؛ أي: المتنازعين (فهي له بينة حيث
~~لا بينة له) فإن كانت بينة؛ فلا يمين عليه، لانتفاء التهمة (نقل الأثرم
~~ظاهر الأحاديث اليمين على من أنكر، فإذا جاء بالبينة فلا يمين عليه) لحديث:
~~«شاهداك أو يمينه ليس لك إلا ذلك» ms3430 .
# ولأن الظاهر من اليد الملك (فالأصح تسمع بينة داخل مع عدم بينة خارج)
~~للخبر (خلافا " للمنتهى ") فإنه قال: ولا تسمع بينة داخل مع عدم بينة خارج
~~انتهى.
# وما في المنتهى " مبني على قول ضعيف، والمذهب ما قاله المصنف (نعم لا
~~يصح) من المدعى عليه (أن يقيمها) أي: البينة (في) أن المدعي أبرأه من
~~(الدين) الثابت بذمته (لعدم إحاطتها) ؛ أي: البينة به أي: الدين - ويأتي.
# (وإن سأل المدعى عليه الحاكم كتابة محضر بما جرى أجابه) إليه وجوبا (وذكر
~~فيه) ؛ أي: المحضر أنه، أي: الحاكم (بقى العين بيده، لأنه لم يثبت ما
~~يرفعها) ؛ أي: يده عنها (ولا يثبت ملك بذلك) ؛ أي: وضع اليد (كما يثبت
~~الملك ببينة، فلا شفعة له) ؛ أي: رب اليد (إذا باع شريكه ما يخصه بمجرد
~~اليد) لأن الظاهر لا تثبت به الحقوق؛ لاحتمال خلافه، وإنما ترجح به الدعوى.
# الحال (الثالث أن تكون) العين المتنازع فيها (بيديهما) ؛ أي: المتنازعين
~~(كطفل) مجهول نسبه (كل) منهما (ممسك لبعضه أو) يكون المتنازع فيه (عمامة
~~طرفها بيد أحدهما وباقيها مع الآخر؛ فيحلف كل منهما كما مر)
# PageV06P569
# أي: أن نصفه له لا حق للآخر فيه (فيما ينتصف) ؛ أي: في الحال الأول من
~~الأحوال الأربعة، وتقدم (وتناصفاه) ؛ أي: المدعى به؛ لحديث أبي موسى «أن
~~رجلين اختصما إلى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - في دار ليس لأحدهما
~~بينة، فجعلها بينهما نصفين» . رواه الخمسة إلا الترمذي.
# وكذا إن نكلا؛ لأن يد كل منهما عليها؛ فهما سواء فلا مرجح لأحدهما على
~~الآخر (إلا أن يدعي أحدهما نصفا) من المتنازع فيه (فأقل) من النصف (أو يدعي
~~الآخر الجميع) ؛ أي: جميع المدعى، (أو) يدعي الآخر (أكثر مما بقي) عما
~~يدعيه الآخر؛ كأن ادعى أحدهما الثلث والآخر ثلاثة الأرباع (فيحلف مدعي
~~الأقل) وحده، ويأخذه؛ أي: ما حلف عليه - لأنه يدعي أقل ما بيده ظاهرا، أشبه
~~ما لو انفرد باليد. .
# (ولا تقبل دعوى الطفل الحرية إذا بلغ بلا بينة) لعموم قوله - عليه الصلاة
~~والسلام -: «البينة على المدعي، واليمين على من أنكر» ms3431 .
# (وإن كان) مجهول النسب الذي بيديهما (مميزا، فقال: إني حر خلي) سبيله،
~~ومنعا منه لأنه يعرب عن نفسه بالحرية، ويصح تصرفه بالوصية، ويؤمر بالصلاة؛
~~أشبه البالغ (حتى تقوم بينة برقه) لأن الأصل في بني آدم الحرية، والرق
~~طارئ، فإن قامت بينة لمدعي رقه؛ عمل بها لشهادتها بزيادة.
# (فإن قويت يد أحدهما) أي: المتنازعين في عين بأيديهما (كحيوان) ادعاه
~~اثنان، (واحد) منهما سائقه أو آخذ بزمامه (وآخر راكبه وعليه حمله) فللثاني
~~الراكب وصاحب الحمل بيمينه؛ لأن تصرفه أقوى ويده آكد، وهو المستوفي لمنفعة
~~الحيوان (أو واحد منهما عليه حمله، وآخر راكبه) فللثاني الراكب بيمينه،
~~لقوة تصرفه، وإن اتفقا على أن الدابة للراكب، وادعى كل منهما ما عليها من
~~الحمل؛ فهو للراكب بيمينه؛ لأن.
# يده على الدابة والحمل معا، بخلاف السرج (أو كقميص، واحد آخذ بكمه، وآخر
~~لابسه؛ فهو للثاني) اللابس له (بيمينه) لما تقدم، فإن كان كمه بيد
# PageV06P570
# أحدهما وباقيه بيد الآخر، فهما سواء فيهما، لأن يد الممسك للطرف عليها
~~بدليل أنها لو كان باقيها على الأرض، فنازعه فيها كانت له.
# وإن تنازع اثنان دارا فيها أربعة أبيات، أحدهما ساكن في بيت منها، والآخر
~~ساكن في الثلاثة، فلكل منهما ما هو ساكن فيه، لأن كل بيت ينفصل عن صاحبه،
~~ولا يشارك الخارج منه الساكن في ثبوت اليد عليه، وإن تنازعا الساحة التي
~~يتطرق منها إلى البيوت، فهي بينهما بالسوية، لاشتراكهما في ثبوت اليد عليها
~~(ويعمل بالظاهر) أي ظاهر الحال (فيما بيديهما) ، أي: المتنازعين (مشاهدة أو
~~بيديهما حكما، أو بيد واحد منهما مشاهدة وبيد الآخر حكما) وتأتي أمثلة ذلك.
# (فلو نوزع رب دابة في رحل عليها) وكل منهما آخذ ببعضه فهو لرب الدابة
~~بيمينه؛ لأن ظاهر الحال عادة أن الرحل لصاحب الدابة.
# (أو) نوزع (رب قدر ونحوه) من الأواني والظروف (في شيء فيه) من نحو لحم أو
~~تمر، والقدر ونحوه بأيديهما مع اتفاقهما على أن القدر لأحدهما؛ فما فيه له
~~- أي لرب القدر - ونحوه بيمينه عملا بظاهر الحال.
# (ولو نازع رب دار ms3432 خياطا فيها) ؛ أي: الدار (في إبرة أو مقص) فللثاني، لأن
~~ظاهر الحال أن الخياط إذا دعي للخياطة يحمل معه إبرته ومقصه.
# (أو) نازع رب دار (قرابا في قربة) في الدار، (ف) القربة (للثاني) وهو
~~القراب، لأن ذلك هو ظاهر الحال (وعكسه) ؛ أي: ما سبق لو تنازعا (الثوب)
~~المخيط (والخابية) التي يصب فيها الماء، فهما لرب الدار وبيمينه، لأنه
~~الظاهر.
# (وإن تنازع مكر ومكتر لدار في رف مقلوع) (أو) تنازعا في (مصراع) مقلوع
~~(لهما) ؛ أي: الرف والمصراع (شكل منصوب في الدار فهو لربها) مع يمينه؛ لأن
~~المنصوب تابع للدار، والظاهر أن أحد الطرفين أو المصراعين لمن له الآخر؛
~~لأن أحدهما لا يستغني عن صاحبه كالحجر الفوقاني في الرحى،
# PageV06P571
# والمفتاح مع القفل، (وإلا) يكن مع الرف المقلوع أو المصراع شكل منصوب في
~~الدار فهو (بينهما) ؛ أي: بين المكري والمكتري (بعد حلف كل واحد منهما أنه
~~لا حق للآخر فيها) دفعا للاحتمال (وما جرت عادة به) ؛ أي: بأنه لمكر (ولو
~~لم يدخل في بيع الدار كمفتاحها؛ فهو لربها) كالأبواب المنصوبة، والخوابي
~~المدفونة، والرفوف المسمرة، والرحى المنصوبة لأنه توابع الدار، أشبه الشجر
~~المغروس، وإن تجر العادة بأنه للمكري كالأثاث والأواني والكتب والحبل الذي
~~يستقى به من البئر؛ فلمكتر بيمينه؛ لأن العادة أن الإنسان يكري الدار
~~فارغة.
# (وإن تنازع زوجان، أو تنازع ورثتهما، أو) تنازع (أحدهما) ؛ أي: أحد
~~الزوجين (وورثة الآخر، ولو مع رق أحدهما نصا في قماش البيت ونحوه) فادعى كل
~~منهما أنه كله له فإن كان لأحدهما بينة بشيء أخذه، وإلا تكن بينة (فما يصلح
~~لرجل) كعمامة وقمصان رجال وجببهم وسراويلهم وأقبيتهم والطيالسة والسلاح
~~وأشباهه (فهو له) ؛ أي: الزوج، (وما يصلح لها) ؛ - أي: المرأة - من حلي أو
~~قمص نساء ومقانعهن ومغازلهن؛ (فهو لها) ؛ أي: الزوجة - وما (يصلح لهما)
~~كفرش وقماش لم يفصل وأوان ونحوها، (فهو لهما) أي: بينهما سواء كان بيدهما
~~من طريق الحكم أو المشاهدة (والمصحف له) أي: الرجل ظاهره سواء كان قارئا أو
~~لا (ما لم تكن المرأة قارئة) فإن كانت ms3433 تقرأ؛ فلهما.
# قال (وكذا إن تنازع صانعان في آلة دكانهما؛ فآلة كل صنعة لصانعها) كنجار
~~وحداد بدكان، فآلة النجارة للنجار، وآلة الحدادة للحداد، سواء كانت أيديهما
~~على الآلة من طريق الحكم أو طريق المشاهدة عملا بالظاهر، فإن لم تكن يد
~~حكمته كرجل أو امرأة تنازعا شيئا ليس بدارهما، أو صانعان تنازعا آلة ليست
~~بدكانهما؛ فلا يرجح أحدهما بشيء مما ذكر، بل إن كان بيد أحدهما؛ فله،
~~وبيدهما؛ فبينهما، وفي يد غيرهما - ولم ينازع - أقرع بينهما.
# PageV06P572
# (وكل من قلنا هو) ؛ أي: المتنازع فيه؛ (فهو له بيمينه) لاحتمال صدق غريمه
~~إن لم يكن لأحدهما بينة (ومتى كان لأحدهما بينة، حكم له بها) سواء كان
~~المدعي أو المدعى عليه (بلا يمين في الأصح) هذا قول أهل الفتوى من أهل
~~الأمصار؛ ولحديث: «شاهداك أو يمينه» ولأن البينة أحد حجتي الدعوى، فيكتفى
~~بها كاليمين.
# (وإن كان لكل) من المتنازعين في عين (بينة بها وتساويا) ؛ أي: البينتان
~~(من كل وجه؛ تعارضتا، وتساقطتا) لأن كلا منهما تنفي ما تثبته الأخرى؛ فلا
~~يمكن العمل بهما ولا بأحدهما، فيسقطان، ويصيران كمن لا بينة لهما (ولو
~~أرختا) ؛ أي البينتان (أو شهدت إحداهما أنه اشتراها من زيد - هي ملكه - و)
~~شهدت البينة (الأخرى) للآخر أنه اشتراها (من عمرو، وهي ملكه) تعارضتا
~~وتساقطتا (فيتحالفان، ويتناصفان ما بأيديهما) لحديث أبي موسى: «أن رجلين
~~ادعيا بعيرا على عهد رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فبعث كل منهما
~~بشاهدين، فقسمه النبي - صلى الله عليه وسلم - بينهما» رواه أبو داود.
# (ويقرع) بين المتنازعين إذا أقام كل منهما بينة (فيما ليس بيد أحد أو بيد
~~ثالث، ولم ينازع) المتداعيين فيه (فمن قرع صاحبه؛ أخذه بيمينه) كما لو لم
~~يكن لواحد منهما بينة روي عن ابن عمر وابن الزبير وغيرهما؛ وهو مبني على
~~رواية صالح وحنبل، وجزم المصنف وغيره فيما تقدم أنهما يتناصفاها.
# قال في شرح المنتهى " في الأصح قدمه في " المحرر " و " الرعايتين " و "
~~الحاوي ". .
# (وفيما) إذا كان المتنازع فيه (بيد أحدهما) أي: المتنازعين، وأقام كل
~~منهما ms3434 بينة أنه له، فإنه (يحكم به للمدعي، وهو الخارج ببينته سواء أقيمت
~~بينة منكر) ؛ أي: رب اليد (وهو الداخل بعد رفع يده أو لا، سواء شهدت له) ،
~~أي: رب اليد (أنها نتجت - بالبناء للمجهول - في ملكه، أو أنها قطيعة من
~~إمام أو لا) بأن لم يشهد بذلك؛
# PageV06P573
# لحديث: «البينة على المدعي واليمين على المدعى عليه» فجعل جنس البينة في
~~جنبة المدعي، فلا يبقى في جنبة المدعى عليه بينة ولأن بينة المدعي أكثر
~~فائدة؛ فوجب تقديمها، كتقديم بينة الجرح على التعديل ووجه كثرة فائدتها
~~أنها تثبت سببا لم يكن، وبينة المنكر إنما تثبت ظاهرا تدل عليه اليد، فيجوز
~~أن يكون مستندها رؤية اليد والتصرف، ولا يحلف الخارج مع بينة كما لو لم تكن
~~بينة داخل (وتسمع بينته) ؛ أي: رب اليد (وهو منكر) لدعوى الخارج (لادعائه
~~الملك) لما بيده.
# (وكذا من) (ادعى عليه تعديا ببلد ووقت معينين، وقامت به بينة - وهو منكر
~~- فادعى كذبها، وأقام بينة أنه كان به) ؛ أي: بذلك الوقت (بمحل بعيد عن ذلك
~~البلد) فتسمع، ويعمل بها (وقال في " تصحيح الفروع " الصواب في هذه الأزمنة
~~الرجوع للقرائن من صدق المدعي وغيره) انتهى (ومع حضور البينتين) ؛ أي: بينة
~~الخارج وبينة الداخل (لا يسمع بينة داخل قبل بينة خارج وتعديلها) صححه في "
~~الإنصاف " لأن بينة الخارج هي المعول عليها ومعتمد الحكم، وبينة الداخل لا
~~تسمع إلا معها؛ فلا تتقدم عليها (وتسمع) بينة الداخل (بعد التعديل) لبينة
~~الخارج (قبل الحكم وبعده قبل التسليم) وتقدم عليها بينة الخارج (فإن كانت
~~بينة المنكر غائبة حين رفعنا يده) عن المدعى به (فجاءت، وقد ادعى فيه ملكا
~~مطلقا) غير مستند لحال وضع يده، وأقام بينة (فهي بينة خارج) فتقدم على بينة
~~المدعي الأول (وإن ادعاه) ؛ أي: الملك (مستندا لما فيه) وأقامها؛ فهي (بينة
~~داخل) فتقدم على بينة المدعي عليها؛ لاستناد دعوى المنكر إلى وضع يده.
# (وإن) (أقام الخارج) غير واضع اليد (بينة أنه اشتراها من الداخل) واضع
~~اليد (وأقام الداخل بينة أنه اشتراها من الخارج؛) (قدمت ms3435 بينة الداخل؛ لأنه
~~الخارج معنى) لإثبات البينة أن المدعي صاحب اليد، وأن يد الداخل نائبة عنه.
# (وإن أقام الخارج بينة أنها ملكه، وأقام الآخر) ؛ أي:
# PageV06P574
# الداخل (بينة أنه) ، أي: الخارج (باعها له) ، أي: الداخل (أو وقفها عليه)
~~أي: الداخل (أو أعتقها) ، أي: الرقبة (قدمت) البينة (الثانية) لشهادتها
~~بأمر حدث على الملك، خفي على الأولى، والبيع أو الوقف أو العتق منه (ولم
~~ترفع بينة الخارج يده) ، أي المدعى عليه (كقوله أبرأني من الدين) ويقيم به
~~بينة، وتقدم.
# (أما لو قال) المدعى عليه (لي بينة غائبة) بأنه باعه مني، أو وقفه علي أو
~~أعتقه (طولب) مدعى عليه (بالتسليم) للمدعي به (لأن تأخيره يطول) وقد يكون
~~كاذبا (ومتى أرختا) أي: بينة كل من المتنازعين (والعين بيدهما أو لا في
~~شهادة بملك) بأن قالت إحدى البينتين ملك العين وقت كذا، وقالت الأخرى ملكها
~~وقت كذا، أو أرختا في شهادة بيد، بأن قالت إحدى البينتين العين بيده منذ
~~كذا، وقالت الأخرى بيده منذ كذا (أو) أرخت (إحداهما فقط) ، أي: ولم تؤرخ في
~~الأخرى، (أو) قالت إحداهما (إنه ملكها منذ سنة، وقالت الأخرى ملكها منذ شهر
~~ولم تقل اشتراها منه، فهما) ، أي: البينتان (سواء) لحديث أبي موسى المتقدم
~~ولأن كلا منهما داخل في نصف العين خارج في نصفها (إلا أن تشهد المتأخرة)
~~تاريخا إذا أرختا (بانتقاله) أي: الملك عنه، أي: عن المشهود له بالملك
~~المتقدم (ولا تقدم إحداهما) ، أي: البينتين (بزيادة نتاج) بأن شهدت بأنها
~~بنت فرسه أو بقرته نتجت في ملكه والأخرى شهدت بالملك فقط، بل هما سواء،
~~لتساويهما فيما يرجع إلى المختلف فيه، وهو ملك العين الآن، فتساويا في
~~الحكم (أو) أي: ولا تقدم إحداهما (باشتهار عدالة أو كثرة عدد) كأربعة رجال
~~ورجلين (ولا يقدم رجلان على رجل وامرأتين أو على رجل ويمين) لأن الشهادة
~~مقدرة بالشرع، فلا تختلف بالزيادة.
# (وإن شهدت إحداهما بالملك) في العين لأحد المتنازعين، (وشهدت الأخرى
~~بانتقاله) أي: الملك (عنه) للآخر (كما لو أقام رجل بينة أن
# PageV06P575
# هذه الدار لأبي ms3436 خلفها تركة، وأقامت امرأته - أي الأب - بينة أن أباه
~~أصدقها إياها) ؛ أي: الدار (قدمت الناقلة) وحكم بالملك للمرأة؛ لشهادتها
~~أمرا زائدا على الملك خفي على الأخرى (ك) تقديم (بينة ملك على بينة يد) قال
~~في شرح المنتهى " بغير خلاف. .
# والحال (الرابع أن تكون العين) المتنازع فيها (بيد ثالث، فإن ادعاها)
~~الثالث (لنفسه) وأنكرهما (حلف لكل واحد) من المنازعين له (يمينا) لأنهما
~~اثنان كل يدعيها (فإن نكل عنهما) ؛ أي: اليمينين (أخذاها) ؛ أي: العين
~~المتنازع فيها (منه) وأخذا منه (بدلها) ؛ أي: مثلها إن كانت مثلية، أو
~~قيمتها إن كانت متقومة؛ لتلف العين بتفريطه، وهو ترك اليمين للأول؛ أشبه ما
~~لو أتلفها (واقترعا عليها) ، أي: على العين وبدلها؛ لأن المحكوم له بالعين
~~غير معين.
# (وإن أقر) الثالث بها؛ أي: العين المتنازع فيها: (لهما) أخذاها منه
~~(واقتسماها) نصفين (وحلف لكل منهما يمينا بالنسبة للنصف الذي أقر به
~~لصاحبه) لأنه يدعيه له، كما لو أقر بها لأحدهما؛ فإنه يحلف للآخر (وحلف كل
~~من) المدعيين (لصاحبه على النصف المحكوم له به) كما لو كانت العين بأيديهما
~~ابتداء.
# (وإن نكل المقر) بالعين لهما (عن اليمين لكل منهما) ؛ أي: المدعيين (أخذ
~~منه بدلها، واقتسماه أيضا) كما لو أقر لكل منهما بالعين (وإن أقر لأحدهما
~~بعينه) بالعين جميعها (حلف) المقر له أنه لا حق لغيره فيها (وأخذها) لأنه
~~بالإقرار له صار كأن العين بيده، والآخر مدع عليه وهو ينكره؛ فيحلف لنفي
~~دعواه (ويحلف المقر للآخر) إن طلب يمينه؛ لأنه يمكن أن يخاف من اليمين،
~~فيقر له؛ فيغرم له بدلها (فإن نكل) عن اليمين للآخر (أخذ منه بدلها) ؛ أي:
~~العين بالحكم بنكوله (وإذا أخذها) ؛ أي: العين المقر له بها بمقتضى إقرار
~~من هي بيده له، فأقام المدعي (الآخر بينة) أنها ملكه (أخذها منه) ؛ أي:
~~المقر له؛ لثبوت ملكه لها.
# قال في " الروضة "
# PageV06P576
# (وللمقر له قيمتها على المقر) قال في شرح (المنتهي) ولم يعرف ذلك لغير
~~صاحب " الروضة " انتهى.
# ولو قال: بدلها لكان أولى، إذ البدل يشمل المثل والقيمة قياسا على ms3437 ما
~~قبلها.
# (وإن قال) من العين بيده (هي لأحدهما) أي: المدعيين (وأجهله فصدقاه) على
~~جهله به (لم يحلف) لتصديقهما له في دعواه (وإلا) يصدقاه (حلف) لهما (يمينا
~~واحدة) لأن صاحب الحق منهما واحد غير معين، ولا يلزمه اليمين إلا بطلبهم
~~جميعا، لأن المستحق منهما لليمين غير معين (ويقرع بينهما) ؛ أي: المدعيين
~~للعين (فمن قرع صاحبه حلف وأخذها) نصا؛ لأن صاحب اليد أقر لأحدهما لا بعينه
~~فصار ذلك المقر له؛ هو صاحب اليد دون الآخر، فبالقرعة تعين المقر له، فيحلف
~~على دعواه، ويقتضي له كما لو أقر له عينا (فإن أبى) من خرجت له القرعة
~~(اليمين أخذها) الآخر (بدونه) لأن إعراض القارع عن اليمين يدل على أن العين
~~ليست له (ثم إن بينه) ؛ أي: بين من كانت العين بيده المستحق لها منهما بعد
~~قوله هي لأحدهما وأجهله (ويتجه لا) إن كان تبيينه المستحق (بعد قرعة) فإن
~~بين بعد القرعة؛ لم يقبل قوله؛ لأن القرعة بمنزلة الحكم، وهو متجه (قبل)
~~لتبيينه ابتداء، والفرق بين الإقرار بها لأحدهما لا بعينه والشهادة بها
~~كذلك أن الشهادة لا تصح لمجهول ولا به (ولهما) ؛ أي: المتنازعين اللذين
~~ادعيا العين، وقال من هي بيده: هي لأحدهما وأجهله القرعة لا تتوقف على
~~يمينه، ولذلك لو صدقاه لم تجب اليمين (فإن نكل) من العين بيده عن حلفه أنه
~~لا يعلم عين المستحق منهما (قدمت القرعة) لأنها تعين
# PageV06P577
# المقر له منهما، فإذا أقرع صاحبه كان كمن أقر له؛ فلا يمين له عليه؛ لأنه
~~قد أخذ حقه (ويحلف) المقر (للمقروع إن كذبه) في عدم العلم (فإن نكل) المقر
~~عن اليمين (أخذ منه بدلها) كما لو أقر لواحد منهما دون الآخر (وإن أنكرهما)
~~الثالث، فقال ليست لهما ولا لأحدهما (ولم ينازع) ولا بينة لواحد من
~~المدعيين (أقرع) بينهما كإقراره لأحدهما لا بعينه (فلو علم أنها) ؛ أي:
~~العين (للآخر) المقروع (فقد مضى الحكم) لمن خرجت له القرعة، نقله المروذي.
# (ويتجه) أنه يحرم على من كانت العين بيده إنكاره من يستحقها من المدعيين
~~مع ms3438 علمه به (ولا غرم عليه) لربها بدلها بإنكاره إياه، وإن كان إنكاره سببا
~~لتضييعها عليه، لأنه لم يأخذ ولا ادعاها لنفسه، (و) يتجه (أنه لو شهد) بعد
~~إنكاره لها (وحلف الآخر) وهو المقروع يمينا أن العين المدعى بها له لا حق
~~للآخر فيها (أخذها) لأنه استحقها بحلفه مع شاهد، وهو متجه.
# (وإن كان لكل) من المدعيين (بينة تعارضتا) لتساويهما في عدم اليد؛
~~فيسقطان؛ لعدم إمكان العمل بإحداهما (سواء أقر) رب اليد لهما (أو) أقر
~~(لأحدهما لا بعينه، أو) كانت العين المدعى بها (ليست بيد
# PageV06P578
# أحد) فيصيران كمن لا بينة لهما.
# (وإن أنكرها) رب اليد (فأقاما بينتين ثم أقر لأحدهما بعينه لم ترجح) بينة
~~المقر له (بذلك، وحكم التعارض بحاله) اعتبارا بحال قيام البينتين، ورجوع
~~اليد إلى صاحبها طارئ، فلا عبرة به (وإقراره) لأحدهما بعينه (صحيح فيعمل
~~به) كما لو لم يكن لأحدهما بينة (وإن كان إقراره) بالعين لأحدهما (قبل
~~إقامتهما) البينتين (فالمقر له كداخل) لانتقال اليد إليه بإقرار من العين
~~بيده، كما لو كانت بيده ابتداء (والآخر) غير المقر له (كخارج) لأنها ليست
~~بيده حقيقة ولا حكما. .
# (وإن) جهل من العين بيده لمن هي (ولم يدعها) لنفسه (ولم يقر بها لغيره،
~~ولا بينة) لواحد من المدعيين (فهي لأحدهما بقرعة) لتساويهما في الدعوى وعدم
~~البينة واليد.
# (فإن كان المدعى به مكلفا، وأقاما بينة برقه، وأقام هو) أي: المكلف (بينة
~~بحريته، تعارضتا) لتساويهما، ورجع إلى الأصل وهي الحرية (وإن لم يدع)
~~المكلف (حرية، فأقر) بالرق (لأحدهما، فهو له) كمدع واحد، وعلم منه صحة
~~إقرار المكلف بالرق، وهذا في غير اللقيط، فإنه تقدم في بابه أنه لا يقبل
~~إقراره به مطلقا (وإن أقر) بالرق (لهما فهو لهما) لما تقدم (وغير المكلف)
~~إن قال: أنا عبدهما أو عبد أحدهما (لا يلتفت لقوله) بالرق، لعدم اعتبار
~~قوله.
# (ومن ادعى دارا، وادعى آخر نصفها، فإن كانت الدار بيديهما) أي: المدعيين،
~~(وأقاما بينتين) أي: أقام كل منهما بينة بدعواه (فهي لمدعي الكل) لأن مدعي
~~النصف مقر بالنصف ms3439 الآخر لصاحبه، فلا منازع له فيه، والنصف الآخر يدعيه صاحب
~~الكل ويد مدعي النصف عليه؛ لاستوائهما في اليد، فيكون له (لأنه خارج)
~~وبينته مقدمة.
# (وإن كانت) الدار (إذن بيد ثالث، فإن نازع) الثالث (فلمدع كلها نصفها)
~~لاتفاقهما على استحقاقه له، والنصف (الآخر لرب اليد بيمينه) لرجحانه باليد،
~~ولا
# PageV06P579
# بينة عليه؛ لسقوط البينتين بالتعارض (وإن لم ينازع) الثالث (فقد ثبت أخذ
~~نصفها لمدعي الكل؛ لما سبق، ويقترعان) ؛ أي: المدعيان على النصف (الباقي)
~~لسقوط البينتين بالتعارض وعدم المرجح (وإن لم تكن بينة) لواحد منهما - وهي
~~بيد ثالث - لم ينازع (فلمدعي كلها نصفها بلا يمين) لأنه لا منازع له فيه،
~~ويقترعان على النصف الآخر (فمن قرع) ؛ أي: خرجت له القرعة (في النصف الآخر؛
~~حلف) أنه لا حق للآخر فيه (وأخذه) كالعين الكاملة (ولو ادعى) كل منهما
~~(نصفها) ؛ أي: الدار ونحوها، أو صدق من بيده العين (أحدهما) ؛ أي: المدعيين
~~(وكذب الآخر، ولم ينازع) من كذبه في نصفه؛ أخذ المصدق نصفه وأما النصف
~~الآخر (فقيل يسلم إليه) ؛ أي: مدعيه. (ويتجه وهو) ؛ أي: تسليمه لمدعيه
~~(أولى) لأنه لا مدعي له غيره، وهو متجه (وقيل يحفظه حاكم) كمال ضائع (وقيل
~~يبقى بحاله) بيد من هو بيده؛ ليظهر مستحقه.
# (ويتجه فإن فسره ذو اليد بلفظه يجوز) كونه لي، فيبقى ذلك النصف بحاله بيد
~~ذي اليد (وإلا) يفسره ذو اليد حين الدعوى (ف) يدفع (لحاكم) يحفظه إلى ظهور
~~ربه، وهذا الاتجاه لم أره بغيره.
# PageV06P580
### | [فصل بيده عبد ادعى أنه اشتراه وادعى البائع اعتاقه]
# فصل (ومن بيده عبد ادعى أنه اشتراه من زيد، وادعى العبد أن زيدا أعتقه)
~~وأقام كل بينة؛ صححنا أسبق التصرفين إن علم التاريخ (أو ادعى شخص أن زيدا
~~باعه) أي: العبد له (أو وهبه له وادعى آخر مثله، وأقام كل منهما بينة)
~~بدعواه (صححنا أسبق التصرفين إن علم التاريخ) لمصادفة التصرف الثاني ملك
~~غيره، فوجب بطلانه، (وإلا) يعلم التاريخ، أو اتفق (تساقطتا) لتعارضهما وعدم
~~المرجح.
# (ويتجه) أن محل صحة أسبق التصرفين (بشرط أن يقول) من شهد ms3440 بالسبق باعه
~~العبد أو وهبه له (وهو ملكه) وهذا فيه نظر يظهر للمتأمل، فإنه إذا شهدت
~~بينة بانتقال الملك، وعلم السابق يحكم له به، ولا حاجة إلى قول البينة وهو
~~ملكه، لأنه قد علم بالسبق أن العبد لم يكن في ملك المدعي الثاني وقت
~~انتقاله للأول.
# بقي لو اتحد تاريخهما، وزاد كل وهو ملكه، فهل يتناصفاه كما ذكروا في
~~العين التي بأيديهما أم هذا الحكم داخل تحت قولهم وإلا تساقطتا؟ الظاهر
~~الأول.
# (ويتجه أنه مع تساقط) البينتين بالتعارض (يقبل من زيد دعواه) العبد
~~(لنفسه) بيمينه، فيحلف لهما يمينا واحدة أن العبد لم يخرج عن ملكه (ويأخذه
~~كما يأتي) وهو متجه.
# (وكذا إن كان العبد بيد نفسه) نصا
# PageV06P581
# إلغاء لهذه اليد للعلم بمستندها، وهو الدعوى، ولم تثبت كمن بيده عبد ادعى
~~أنه اشتراه من زيد وأنكره زيد، فلا يحكم له بهذه اليد.
# (ولو ادعيا) ؛ أي: اثنان (زوجية امرأة) فأنكرتهما أو أحدهما دون الآخر
~~(وأقام كل منهما) البينة بدعواه (ولو كانت) المرأة (بيد أحدهما) ؛ أي:
~~المدعيين؛ (سقطتا) ؛ أي: البينتان؛ لتعارضهما، واليد لا تثبت على الحر، وإن
~~أقرت لأحدهما؛ لم يقبل، لأنها متهمة، وإن كان لأحدهما بينة وحده؛ حكم له
~~بها، وإن ادعاها واحد فصدقته؛ قبل إقرارها لأنها غير متهمة (إذن، ولو أقام
~~كل ممن العين بيديهما بينة بشرائها من زيد بشرط أن يقول: وهي) ؛ أي: العين
~~(ملكه بكذا، واتحد تاريخهما) ؛ أي: البينتين (تحالفا، وتناصفاها) لأن بينة
~~كل منهما داخلة في أحد النصفين خارجة في الآخر (ولكل منهما أن يرجع على زيد
~~بنصف الثمن) الذي دفعه له؛ لأنه لم يسلم له سوى نصف المبيع، ولكل منهما (أن
~~يفسخ) البيع؛ لتبعض الصفقة عليه (ويرجع) من فسخ منهما (بكله) ؛ أي: الثمن،
~~ولكل منهما (أن يأخذها كلها) ؛ أي: العين بكل الثمن (مع فسخ الآخر) لبيع في
~~نصفه (وإن سبق تاريخ) بينة (أحدهما، فهي) ؛ أي: العين (له) لصحة عقده بسبقه
~~(وللثاني) على بائعه (الثمن) إن كان قبضه منه؛ لتبين بطلان بيعه (وإن
~~أطلقتا) ؛ أي: بينتاهما، أو أطلقت ms3441 (إحداهما تعارضتا في ملك إذن لا في شراء)
~~لجواز تعدده، بخلاف الملك (فيقبل من زيد) البائع لهما (دعواها لنفسه بيمين)
~~واحدة (لهما) أن العين لم تخرج عن ملكه. .
# (وإن ادعى اثنان ثمن عين بيد ثالث، كل منهما) يقول (إنه) ؛ أي: واضع اليد
~~(اشتراها كلها منه بثمن سماه) في دعواه (فمن صدقه) من العين بيده منهما؛
~~أخذ ما ادعاه (أو من أقام) منهما (بينة) بدعواه (أخذ ما ادعاه من الثمن)
~~وإلا يصدق واحدا منهما، ولا أقام واحد منهما بينة
# PageV06P582
# (حلف) لكل منهما يمينا؛ لجواز تعدد العقد (وبرئ وإن أقاما بينتين، وهو
~~منكر) دعواهما (فإن اتحد تاريخهما) أي: البينتين (تعارضتا، وتساقطتا) لعدم
~~إمكان الجمع بينهما، ويكون كما لو ادعيا عينا بيد ثالث، وأقاما بينتين (وإن
~~اختلف) تاريخهما (أو أطلقتا) بأن شهد كل منهما أنه اشتراها بكذا، ولم تذكر
~~تاريخا، أو أطلقت (إحداهما) بأن قالت اشتراها منه بكذا فقط، وأرخت الأخرى
~~(عمل بهما) ؛ أي: البينتين؛ لأن الظاهر أنهما عقدان شهد بهما بينتان في عين
~~واحدة على مشتر واحد، وعقد الشراء فيه دليل على اعتراف المشتري للبائع
~~بالملك، ومن الجائز أن يكون اشتراه من الأول، ثم انتقل عنه بيعا أو هبة إلى
~~الثاني، ثم اشتراه من الثاني، فلا تعارض، ويلزمه الثمنان المدعى بهما.
# وإن كانت عين بيد إنسان فادعاها اثنان (فقال أحدهما: غصبنيها، وقال الآخر
~~ملكنيها أو أقر لي بها، وأقاما بينتين) أي: أقام كل منهما بينة بدعواه (فهي
~~للمغصوب منه) لأن مع بينته زيادة علم، وهو سبب ثبوت اليد، والبينة الأخرى
~~إنما تشهد بتصرفه فيها، فلا تعارضها (ولا يغرم) المدعى عليه للآخر الذي
~~ادعى أنه ملكه العين أو أقر له بها (شيئا) لعدم مقتضيه، إذ بطلان التمليك
~~أو الإقرار لثبوت ملك الغير بغير فعله لا يوجب عوضا، بخلاف البيع؛ فإنه
~~يوجب رد الثمن؛ لأنه أخذه بغير حق، وإن قال كل من المدعيين غصبنيها، وأقاما
~~بينتين، فكما لو ادعى كل منهما أنه اشتراها منه على ما سبق.
# (وإن ادعى) رب دار على آخر (أنه ms3442 أجره البيت) ، أي: بيتا معينا من الدار
~~(بعشرة، فقال المستأجر: بل) أجرتني (كل الدار) بعشرة (وأقاما بينتين) شهدت
~~لكل منهما لمن أقامها بدعواه (تعارضتا ولا قسمة هنا) ؛ أي: لا يقسمان بقية
~~منفعة الدار.
# قال البهوتي: قلت: والظاهر أن القول قول المؤجر بيمينه؛ لأنه ينكر إجارة
~~غير البيت.
# ومن
# PageV06P583
# أخذ من اثنين ثوبين أحدهما بعشرة والآخر بعشرين، ثم لم يدر أيهما ثوب هذا
~~من ثوب هذا، وادعى كل منهما الأجود أنه له، فقال أحمد في رواية ابن منصور
~~يقرع بينهما، فأيهما أصابته القرعة: حلف، وأخذ الثوب الجيد والآخر للآخر،
~~أي: لأنهما تنازعا عينا بيد غيرهما.
### | [باب تعارض البينتين]
# (وهو التعادل من كل وجه) يقال تعارضت البينتان إذا تقابلت؛ أي: أثبتت كل
~~منهما ما نفته الأخرى؛ فلا يمكن العمل بواحدة منهما؛ فتسقطان؛ وعارض زيد
~~عمرا إذا أتاه بمثل ما أتاه به. (من قال لقنه) من ذكر أو أنثى (متى قتلت
~~فأنت حر؛ لم تقبل دعوى قنه) بعد موت سيده (قتله) ؛ أي: أنه مات قتيلا (إلا
~~ببينة) لأنه خلاف الأصل (وتقدم) بينة قن بقتله (على بينة وارث) بأنه مات
~~حتف أنفه؛ لأن مع الأولى زيادة علم، فإن لم تكن بينة فلقن تحليف وارث على
~~نفي العلم.
# (وإن) قال سيد عبدين فأكثر إن (مت في محرم فسالم حر، وإن مت في صفر فغانم
~~حر) ثم مات (وأقام كل) من سالم وغانم (بينة بموجب عتقه؛ تساقطتا) لأن كلا
~~منهما تنفي ما تثبته الأخرى (ورقا) لجواز موته في غير المحرم وصفر (كما لو
~~لم تتم بينة) لواحد منهما (وجهل وقت موته) فيرقان لما سبق (وإن علم موته في
~~أحدهما) ؛ أي: الشهرين (وجهل) أهو المحرم أو صفر (أقرع) بين العبدين، فمن
~~خرجت له القرعة، عتق، ورق الآخر. .
# PageV06P584
# وإن قال (إن مت في مرضي هذا فسالم حر، وإن برئت منه فغانم حر) ثم مات
~~(وأقاما بينتين) ؛ أي: أقام كل بينة بموجب عتقه (تساقطتا) أي: بينتاهما
~~(ورقا) لنفي كل من البينتين ما شهدت به الأخرى، ذكره أصحابنا، وهو إحدى ms3443
~~الروايتين، والمذهب منهما؛ وعليه أكثر الأصحاب، وجزم به في " الوجيز " و "
~~الهداية " و " المذهب " و " مسبوك الذهب " و " المستوعب " و " الخلاصة "
~~وغيرهم، والرواية الأخرى بعتق أحدهما بقرعة. صوبه في " الإنصاف " والمذهب
~~الأول.
# (وإن جهل مم - مات ولا بينة) - أقرع - بينهما فمن خرجت له القرعة عتق،
~~لأنه لا يخلو إما أن يكون برئ أو لم يبرأ؛ فعتق أحدهما على كل حال.
# (وكذا إن أتى بمن بدل فيه) بأن قال: إن مت من مرضي هذا فسالم حر، وإن
~~برئت منه فغانم، وأقام كل من العبدين بينة (في التعارض) أي: فإنه يكون
~~الحكم كما تقدم في تعارض البينتين وتساقطهما، وكونهما يبقيان على الرق، أو
~~يعتق أحدهما بقرعة على ما سبق (وأما في صورة الجهل - ولا بينة ثم) - فيعتق
~~سالم؛ لأن الأصل دوام المرض و (عدم البرء) .
# (وإن شهدت) على ميت بينة أنه وصى بعتق سالم، و (شهدت عليه بينة أخرى) أنه
~~وصى (بعتق غانم، وكل واحد) من سالم وغانم (ثلث ماله) ؛ أي: الموصي (ولم تجز
~~الورثة) عتقهما (عتق أحدهما بقرعة) لثبوت الوصية بعتق كل منهما " والإعتاق
~~بعد الموت كالإعتاق في مرض الموت، وقد ثبت الإقراع بينهما فيه؛ لحديث عمران
~~بن حصين؛ فكذا الإعتاق بعد الموت، لاتحاد المعنى فيهما، فإن أجاز الورثة
~~الوصيتين؛ عتقا لأن الحق لهم كما لو أعتقوهما بعد موته.
# (ولو كانت بينة غانم وارثة فاسقة) ولم تكذب الأجنبية (عتق سالم) بلا
~~قرعة، لأن بينة غانم الفاسقة لا تعارضها (ويعتق غانم بقرعة) بأن يكتب برقعة
~~يعتق وبأخرى لا يعتق، ويتدرج كل منهما ببندقة من شمع أو طين بحيث لا تتميز
~~إحداهما
# PageV06P585
# من الأخرى، ويقال لمن لم يحضر أخرج بندقة على هذا، فإن خرجت لغانم رقعة
~~العتق؛ عتق وإلا فلا، لأن البينة الوارثة مقرة بالوصية بعتق غانم أيضا.
# (وإن كانت) البينة الوارثة (عادلة وكذبت) البينة (الأجنبية؛ عمل
~~بشهادتها) لعدالتها (ولغا تكذيبها) الأجنبية (فينعكس الحكم) فيعتق غانم بلا
~~قرعة؛ لإقرار الوارث أنه لم يعتق سواه ويقف عتق سالم على القرعة.
# (ولو كانت) البينة الوارثة ms3444 (فاسقة، وكذبت) العادلة الأجنبية (أو شهدت
~~برجوعه عن عتق سالم عتقا) أما سالم فلأنه لم يثبت عتق غانم، وأما غانم
~~فلإقرار الوارثة بعتقه وحده، ولأن شهادتها بالرجوع عن عتق سالم يتضمن
~~الإقرار بالوصية بعتق غانم وحده، كما لو كذبت الأخرى.
# (ولو شهدت) الوارثة (برجوعه) عن عتق سالم (ولا فسق بها ولا تكذيب) منها
~~لبينة سالم (عتق غانم) وحده (ك) شهادة بينة (أجنبية) لثبوت الرجوع عن عتق
~~سالم ببينة عادلة بلا تهمة؛ لأنها لا تجر إلى نفسها بشهادتها نفعا ولا تدفع
~~عنها ضررا، وأما جرها ولاء غانم فيعادله إسقاط ولاء سالم على أن الولاء
~~إنما هو ثبوت سبب الإرث، ومثله لا ترد الشهادة فيه، كما يثبت النسب
~~بالشهادة، وإن كان الشاهد يجوز أن يرث المشهود له به، وتقبل شهادة الإنسان
~~لأخيه بالمال " وإن جاز أن يرثه، (فلو كان في هذه الصورة) وهي ما إذا كانت
~~الوارثة العادلة شهدت برجوعه عن عتق سالم (غانم) قيمته (سدس ماله؛ عتقا) ؛
~~أي: سالم وغانم (ولم تقبل شهادتها) برجوعه عن عتق سالم؛ لأنها متهمة بدفع
~~السدس الآخر عنها (وخبر وارثة عادلة ك) شهادة وارثة (فاسقة) لأنه إقرار،
~~وسواء فيه العدل والفاسق.
# (وإن شهدت بينة بعتق سالم في مرضه و) شهدت بينة (أخرى بعتق غانم فيه؛ عتق
~~السابق) منهما تاريخا؛ لما تقدم أن تبرعات المريض المنجزة يبدأ منها بالأول
~~فالأول (فإن جهل) التاريخ بأن أطلقت البينتان أو إحداهما
# PageV06P586
# (فأحدهما) يعتق (بقرعة) كما لو اتحد تاريخهما؛ لأنه لا يخلو إما أن يكون
~~أعتقهما معا؛ فيقرع بينهما؛ لحديث عمران بن حصين.
# أو يكون أعتق أحدهما قبل الآخر، وأشكل، فيخرج بالقرعة كنظائره (وكذا لو
~~كانت بينة أحدهما) أي: العبدين وارثة، ولم تكذب الأجنبية، فيعتق السابق إن
~~علم التاريخ، وإن لم يعلم السابق عتق أحدهما بقرعة. .
# (فإن سبقت) البينة (الأجنبية) تاريخا بأن قالت أعتق سالما في أول يوم
~~المحرم، وأعتق غانما في ثانيه (فكذبتها الوارثة) بأن قالت ما أعتق في أول
~~المحرم إلا غانما عتق العبدان، أما سالم فلشهادة البينة العادلة ms3445 أنه
~~السابق، وأما غانم فلإقرار الورثة أنه المستحق وحده لسبق عتقه.
# (أو سبقت) البينة (الوارثة) البينة الأجنبية (وهي) ؛ أي: الوارثة (فاسقة؛
~~عتقا) أما غانم فلشهادة البينة العادلة بسبق عتقه، وأما سالم فلإقرار
~~الورثة أنه المستحق للعتق وحده.
# (وإن جهل أسبقهما) أي: العبدين، عتقا، بأن اتفقت البينتان على أنه أعتق
~~العبدين وأنهما لا يعلمان أسبقهما عتقا (عتق واحد منهما بقرعة) كما لو
~~أعتقهما بلفظ واحد؛ لأن جادة المذهب أن كل متساويين في ثبوت لا يمكن الجمع
~~بين الدعوتين فيهما، فإنه يجب إخراج المستحق منهما بالقرعة.
# (وإن قالت) البينة (الوارثة ما أعتق إلا غانما) طعنا في بينة سالم (عتق
~~غانم كله) لإقرار الوارثة بعتقه (ويعتق سالم إن) تقدم تاريخ (عتقه أو خرجت
~~له القرعة) لعدم قبول طعن الوارثة في الأجنبية؛ لأن الأجنبية؛ مثبتة،
~~والوارثة نافية، والمثبت مقدم على النافي (وإن كانت) البينة (الوارثة
~~فاسقة، ولم تطعن في بينة سالم، عتق) سالم (كله) لشهادة البينة العادلة
~~بعتقه، ولا معارض لها (وينظر في غانم فمع) سبق تاريخ (عتقه أو مع خروج
~~القرعة له يعتق كله) لإقرار الوارثة أنه المستحق للعتق دون غيره (ومع
~~تأخره) ، أي: عتق غانم (أو خروجها) أي: القرعة (لسالم؛ لم
# PageV06P587
# يعتق منه) ؛ أي: غانم (شيء) لأن بينته لو كانت عادلة لم يعتق منه، إذن
~~شيء فأولى إذا كانت فاسقة (وإن كذبت) الوارثة (بينة سالم) الأجنبية (عتقا)
~~لأن سالما مشهود بعتقه، وغانما مقر له بأنه لا يستحق العتق سواه (وتدبير
~~رقيق مع تنجيز) عتق آخر بمرض الموت المخوف (كآخر تنجيزين مع أسبقهما) لأن
~~التدبير تعليق العتق بالموت؛ فوجب تأخره عن المنجز في الحياة (فلو شهدت
~~بينة أنه أعتق سالما في مرضه) وشهدت بينة أخرى (أنه وصى بعتق غانم أو دبره،
~~وكل واحد منهما) ؛ أي: من العبدين (ثلث المال؛ عتق سالم وحده) لسبق العتق
~~على الوصية به، وإن كانت متقدمة في اللفظ؛ لأن الوصية إنما تلزم بالموت،
~~بخلاف العتق؛ فإنه كالعطية يلزم من حينه. .
### | [فصل في من مات عن ابنين مسلم وكافر فادعى ms3446 كل منهما أن أباه مات على دينه]
# فصل (ومن مات عن ابنين مسلم وكافر، فادعى كل) من الابنين (أنه) ؛ أي:
~~أباه (مات على دينه، فإن عرف أصله) من إسلام أو كفر؛ (ف) يقبل (قول مدعيه)
~~لأن الأصل بقاؤه على ما كان عليه من الدين وإلا يعرف أصل دينه (فإرثه
~~للكافر إن اعترف المسلم بأخوته، أو ثبت) أخوته له (ببينة) لأن المسلم لا
~~يقر ولده على الكفر في دار الإسلام، ولاعترافه بكفر أبيه فيما مضى وادعائه
~~إسلامه؛ فجعل أصل دينه الكفر، والأصل بقاؤه عليه (وإلا) يعترف المسلم
~~بأخوته ولا تثبت ببينة؛ (ف) ميراثه (بينهما) لاستوائهما في اليد والدعوى،
~~كما لو تداعيا عينا بأيديهما (وإن جهل أصل دينه، وأقام كل منهما بينة
~~بدعواه؛ تساقطتا) وتناصفا التركة، كما لو لم يكن بينة.
# (وإن قالت بينة نعرفه مسلما و) قالت بينة (أخرى نعرفه كافرا، ولم تؤرخا)
~~؛ أي: كل من البينتين معرفتهما له بالدين المشهود به (وجهل
# PageV06P588
# أصل دينه،) (فميراثه للمسلم) لإمكان العمل بالبينتين، إذ الإسلام يطرأ
~~على الكفر، وعكسه خلاف الظاهر، لأن المرتد لا يقر على ردته (وتقدم) البينة
~~(الناقلة إذا عرف أصل دينه فيهن) ، أي: في جميع ما سبق، لأن معها علما لم
~~تعلمه الأخرى، كما تقدم في نظائره.
# (ولو شهدت) بينة (أخرى أنه مات ناطقا بكلمة الإسلام وشهدت بينة أخرى أنه
~~مات ناطقا بكلمة الكفر، تساقطتا) سواء (عرف أصل دينه أو لا) لأنهما أرختا
~~وقتا واحدا هو ساعة موته، فتعارضتا (وكذا) أي: كمن خلف ابنين مسلما وكافرا،
~~فادعى كل أنه مات على دينه فيما تقدم تفصيله (إن خلف أبوين كافرين وابنين
~~مسلمين، أو خلف أخا وزوجة مسلمين وابنا كافرا) لأن هؤلاء مع ثبوت دعواهم
~~ورثة لا فرق بين دعواهم ودعوى الابن.
# قال شارح " المحرر " وفيه نظر، لأنهم قالوا فيما تقدم إن المسلم إن كان
~~معترفا بأخوة الكافر، حكم به للكافر، فلو اعترفت الزوجة والأخ المسلمان
~~بكون الكافر ابنا للميت، لم يحكم له به، لأن الكافر لا يقر على نكاح
~~المسلمة فبقاؤهما على ms3447 النكاح يدل على إسلامه، فوجب أن لا يحكم به للكافر في
~~هذه الصورة.
# قال في " المستوعب " وعلى كل حال يغسل ويكفن ويصلى عليه، ويدفن في مقابر
~~المسلمين، وقال ابن عقيل يدفن وحده (ومتى نصفنا المال) المخلف عن المختلف
~~في دينه في المثال الثاني (فنصفه للأبوين على ثلاثة) للأم ثلثه، وباقيه
~~للأب، وللابنين نصفه، ومتى نصفناه في المثال الثالث (فنصفه للزوجة والأخ
~~على أربعة) ربعه للزوجة وباقيه للأخ.
# (ومن أسلم، وادعى تقدم إسلامه على موت مورثه المسلم، أو) ادعى تقدم
~~إسلامه (على قسم تركته) ، أي: قريبه المسلم (قبل) ذلك منه (ببينة) تشهد له
~~(أو تصديق وارث) معه أو نكوله لدعواه، وإلا فلا، لأن الأصل بقاؤه على كفره،
~~فالقول قول أخيه المسلم بيمينه، لأنه منكر.
# (وإن قال) من كان كافرا (أسلمت في محرم ومات) مورث (في
# PageV06P589
# صفر، وقال الوارث) غيره (مات) مورثنا (قبل محرم، ورث) لاتفاقهما على
~~الإسلام في المحرم، واختلافهما في الموت هل كان قبله أو بعده؟ والأصل بقاء
~~حياة الأب؛ فالقول قول مدعي تأخر الموت.
# (ولو خلف حر ابنا حرا وابنا) كان (قنا، فادعى) الذي كان قنا (أنه عتق
~~وأبوه حي، ولا بينة) له بدعواه (صدق أخوه في عدم ذلك) ؛ أي: العتق قبل موت
~~أبيه؛ لأن الأصل بقاء الرق. .
# (وإن ثبت عتقه برمضان، فقال الحر: مات أبي بشعبان، وقال العتيق بشوال،
~~صدق العتيق) لأن الأصل بقاء حياة الأب إلى شوال (وتقدم بينة الحر مع
~~التعارض) بأن أقام العتيق بينة أنه مات بشوال، وأقام الحر بينة أنه مات
~~بشعبان؛ لأن مع بينة الحر زيادة علم.
# (وإن شهد اثنان على اثنين بقتل، فشهدا) ؛ أي: المشهود عليهما (على
~~الأولين) الشاهدين عليهما أولا به؛ أي: القتل (فصدق الولي) ؛ أي: مستحق
~~الدم الشاهدين (الأولين فقط) ؛ أي: دون المشهود عليهما أولا (حكم له بهما)
~~؛ أي: بالشاهدين الأولين، لرجحانهما بتصديق المشهود له (وإن صدق الآخرين،
~~أو) صدق (الكل أو كذب الكل) أو كذب الأولين فقط (فلا شيء له) لسقوط الشهادة
~~المشهود عليهما؛ لاتهامهما بالدفع عن أنفسهما بذلك، ms3448 وتصديق الولي لهما غير
~~معتبر، وكذا لو صدق الجميع بأن قال: قتلوه كلهم؛ لأن كلا من البينتين تدفع
~~عن نفسها القتل بالشهادة؛ فلا تقبل، وكذا لو كذب الجميع؛ لأنه يصير كمن لا
~~بينة له.
# (وإن شهدت بتلف ثوب وقالت قيمته عشرون) وشهدت (أخرى) أن قيمته (ثلاثون؛
~~ثبت الأقل) وهو العشرون؛ لاتفاقهما عليه دون الزائد لاختلافهما فيه (وكذا
~~لو كان بكل قيمة شاهد) واحد فيثبت الأقل؛ لما تقدم (وله) ؛ أي: المدعي أن
~~يحلف مع الشاهد (الآخر على العشرة) الباقية والعين (القائمة كعين ليتيم
~~يريد الوصي بيعها، أو يريد إجارتها إن اختلفا
# PageV06P590
# في قيمتها) عند إرادة بيعها، أو اختلفا في (أجر مثلها) عند إرادته
~~إجارتها (أخذ) ؛ أي: عمل (بمن يصدقها الحس) من البينتين (فإذا احتمل) ما
~~شهدت به (أخذ ببينة الأكثر، كما لو شهدت بينة أنه أجر حصة موليه) ؛ أي:
~~محجوره (بأجرة مثلها، أو) شهدت بينة أخرى أنه أجرها (بنصفها) ؛ أي: نصف
~~أجرة مثلها؛ فيؤخذ بمن يصدقها الحس، فإن احتمل فبينة الأكثر.
### | [كتاب الشهادات]
# (واحدها شهادة) مشتقة من المشاهدة؛ لإخبار الشاهد عما شاهده، يقال: شهد
~~الشيء إذا رآه، ومن ثم قيل لمحضر الناس مشهد، لأنهم يرون فيه ما يحضرونه
~~وقوله تعالى: {فمن شهد منكم الشهر فليصمه} [البقرة: 185] أي: علمه برؤية
~~هلاله أو إخبار من رآه ونحوه، وأجمعوا على قبول الشهادة في الجملة لقوله
~~تعالى: {واستشهدوا شهيدين من رجالكم} [البقرة: 282] الآية وقوله {وأشهدوا
~~ذوي عدل منكم} [الطلاق: 2] وقوله: {وأشهدوا إذا تبايعتم} [البقرة: 282]
~~وحديث: «شاهداك أو يمينه» . وتقدم وغيره، ولدعاء الحاجة إليها، لحصول
~~التجاحد. قال شريح: القضاء جمر فنحه عنك بعودين يعني الشاهدين، وإنما الخصم
~~داء، والشهود شفاء، فأفرغ الشفاء على الداء.
# وهي؛ أي: الشهادة (حجة شرعية) لما تقدم (تظهر الحق) المدعى به؛ أي: تبينه
~~ولهذا سميت بينة (ولا توجبه) ؛ أي: الحق، بل الحاكم يلزم به بشرطه.
# PageV06P591
# (فهي) أي: الشهادة بمعنى الأداء (الإخبار بما علمه) الشاهد (بلفظ خاص)
~~كشهدت أو أشهد ويأتي. .
# (تحمل) الشهادة على (المشهود به في غير حق الله تعالى) مالا كان ms3449 حق
~~الآدمي كالبيع والقرض والغصب أو غيره كحد قذف (فرض كفاية) إذا قام به من
~~يكفي يسقط عن غيره وقد يعين التحمل فيما إذا لم يوجد إلا من يكفي فيتعين
~~عليه، ولو كان عبدا، وليس لسيده منعه؛ لقوله تعالى: {ولا يأب الشهداء إذا
~~ما دعوا} [البقرة: 282] .
# قال ابن عباس وقتادة والربيع: المراد به التحمل للشهادة وإثباتها عند
~~الحاكم، ولدعاء الحاجة إلى ذلك في إثبات الحقوق والعقود كالأمر بالمعروف
~~والنهي عن المنكر، ولئلا يؤدي إلى امتناع الناس من تحملها فيؤدي إلى ضياع
~~الحقوق. .
# (وتطلق الشهادة على التحمل وعلى الأداء) فيكون الأداء أيضا فرض كفاية،
~~قدمه الموفق، وجزم به جمع، وظاهر الخرقي أنه فرض عين قال في " الفروع "
~~ونصه أنه فرض عين.
# قال في " الإنصاف " وهو المذهب، بقوله تعالى: {ومن يكتمها فإنه آثم قلبه}
~~[البقرة: 283] ، خص القلب بالإثم؛ لأنه محل العلم بها.
# (ويجبان) ؛ أي: التحمل والأداء (على العدل إذا دعي إليها) ؛ لأن مقصود
~~الشهادة لا يحصل ممن ليس كذلك (لدون مسافة قصر) عند سلطان لا يخاف تعديه،
~~نقل مهنا أو حاكم عدل (وقدر) على التحمل أو الأداء (بلا ضرر يلحقه في أهل
~~ومال أو بدن أو عرض) فإن كان عليه ضرر في التحمل أو الأداء في بدنه أو ماله
~~أو أهله، أو كان ممن لا يقبل الحاكم شهادته، أو يحتاج إلى التبذل في
~~التزكية لم يلزمه؛ لقوله تعالى:
# PageV06P592
# {ولا يضار كاتب ولا شهيد} [البقرة: 282] وقوله - صلى الله عليه وسلم -:
~~«لا ضرر ولا ضرار» وأنه لا يلزمه أن يضر نفسه لنفع غيره، وإن كان الحاكم
~~غير عدل فقال أحمد: كيف أشهد عند رجل ليس عدلا لا يشهد.
# وروى الطبراني عن أبي هريرة مرفوعا: «يكون في آخر الزمان أمراء ظلمة،
~~ووزراء فسقة، وقضاة خونة، وفقهاء كذبة، فمن أدرك منكم ذلك الزمان، فلا
~~يكونن لهم كاتبا ولا عريفا ولا شرطيا» .
# (ويختص الأداء بمجلس الحكم) لأن السماع بغيره لا يحصل به مقصود الشهادة
~~(ولو أدى شاهد وأبى الآخر) الشهادة (وقال) للمشهود له (احلف بدلي؛ أثم)
~~اتفاقا، ms3450 قاله في " الترغيب " (ولا يقيمها) ؛ أي: الشهادة (على قتل مسلم
~~بكافر) قاله في " الفروع " وظاهره يحرم، ولعل المراد عند من يقتله به.
# (ومتى وجبت الشهادة وجبت كتابتها) على من وجبت عليه، لئلا ينساها.
# (وإن دعي فاسق لتحملها) ؛ أي: الشهادة (فله الحضور مع عدم غيره) إذ
~~التحمل يعتبر له العدالة، فلو لم يؤد حتى صار عدلا، قبلت (ولا يحرم أداؤه)
~~؛ أي: الفاسق الشهادة (ولو لم يكن فسقه ظاهرا) لأنه لا يمنع صدقه، ولهذا لا
~~يضمن من بان فسقه.
# (ويحرم أخذ أجرة) على شهادة (وأخذ جعل عليها، ولو لم تتعين عليه) لأنه
~~فرض كفاية، ومن قام به فقد قام بفرض، ولا يجوز أخذ الأجرة، ولا الجعل عليه
~~كصلاة الجنازة (لكن إن عجز) الشاهد عن المشي إلى محلها (أو تأذى به) ؛ أي:
~~المشي (فله أخذ أجرة مركوب) من رب الشهادة (وفي " الرعاية ") فأجرة مركوب
~~والنفقة على ربها، ثم قال: قلت: هذا إن تعذر حضور المشهود عليه، إلى محل
~~الشاهد لكبر أو مرض أو حبس أو
# PageV06P593
# جاه أو خفر، وقال أيضا (وكذا مزك ومعرف ومقيم حد وقود) وحافظ بيت المال
~~(ومحتسب) والخليفة انتهى، لكن تقدم في المفتي تفصيل.
# (و) يباح (لمن عنده شهادة بحد الله) تعالى كزنا وشرب (إقامتها وتركها)
~~لأن حقوق الله مبنية على المسامحة، ولا ضرر في تركها على أحد، والستر مأمور
~~به قال - صلى الله عليه وسلم -: «أقيلوا ذوي الهيئات عثراتهم» .
# ولذلك اعتبر في الزنا أربعة رجال وشدد فيه على الشهود ما لم يشدد على
~~غيرهم؛ طلبا للستر، واستحب القاضي وأصحابه وغيرهم تركه للترغيب في الستر،
~~ويتوجه لمن عرف بالشر والفساد أن لا يستر عليه.
# (وللحاكم أن يعرض لهم) أي: الشهود (بالتوقف عنها) ؛ أي: الشهادة (كتعريضه
~~لمقر) بحد الله ليرجع عن إقراره؛ لأن عمر لما شهد عنده الثلاثة على المغيرة
~~بالزنا، وجاء زياد ليشهد، عرض له بالرجوع، وقال ما عندك يا سلح العقاب،
~~وصاح به، فلما لم يصرح بالزنا وقال: رأيت أمرا قبيحا فرح عمر وحمد الله
~~تعالى، وكان بمحضر من ms3451 الصحابة، ولم ينكر.
# وقال - عليه الصلاة والسلام - للسارق: «ما إخالك سرقت» مرتين. وأعرض عن
~~المقر بالزنا حتى أقر أربعا. .
# (وتقبل) الشهادة (بحد قديم) على الصحيح من المذهب؛ لأنها شهادة بحق؛
~~فجازت مع تقادم الزمان كالشهادة بالقصاص، ولأنه قد يعرض للشاهد ما يمنع
~~الشهادة حينها، ويتمكن منها بعد ذلك.
# (ومن قال) لرجلين (احضرا لتسمعا قذف زيد لي؛ لزمهما) ذلك، وإن دعا زوج
~~أربعة لتحملها بزنا امرأته؛ جاز؛ لقوله تعالى: {واللاتي يأتين الفاحشة من
~~نسائكم} [النساء: 15] الآية.
# (ومن عنده شهادة لآدمي يعلمها لم يقمها حتى يسأله) رب الشهادة إقامتها؛
~~لحديث: «خير الناس قرني، ثم الذين يلونهم، ثم يأتي قوم ينذرون ولا يوفون،
~~ويشهدون ولا يستشهدون، ويخونون ولا يؤتمنون» رواه البخاري.
# PageV06P594
# ولأن أداءها حق للمشهود له، فلا يستوفى إلا برضاه كسائر حقوقه، وإلا يعلم
~~رب الشهادة بأن الشاهد تحملها (استحب) لمن عنده الشهادة (إعلامه) قبل
~~إقامتها، وله إقامتها قبل إعلامه.
# (وفي الإنصاف ويجب) عليه إعلامه إذا لم يعلم بها، وهذا مما لا يشك فيه،
~~وقال الشيخ تقي الدين في رده على الرافضي: إذا أداها قبل طلب قام بالواجب،
~~وكان أفضل كمن عنده أمانة أداها عند الحاجة انتهى. .
# (ويحرم) على من عنده شهادة بحق آدمي لا يعلمها (كتمها) للآية (فيقيمها)
~~أي: الشهادة (بطلبه) أي: المشهود له (ولو لم يطلبها حاكم) منه؛ لما تقدم
~~(ولا يقدح) أداء الشهادة بلا طلب حاكم وبلا طلب مشهود له لم يعلم به (فيه
~~كشهادة حسبة) بحق الله تعالى من غير تقدم دعوى.
# (ويجب إشهاد) اثنين (على نكاح) لأنه شرط فيه، فلا ينعقد بدونها، وتقدم.
# (ويسن الإشهاد في كل عقد سواء) من بيع وإجارة صلح وغيره، ولقوله:
~~{وأشهدوا إذا تبايعتم} [البقرة: 282] وحمل على الاستحباب؛ لقوله تعالى:
~~{فإن أمن بعضكم بعضا فليؤد الذي اؤتمن أمانته} [البقرة: 283] .
# (ويحرم أن يشهد أحد إلا بما يعلمه) لقوله تعالى: {إلا من شهد بالحق وهم
~~يعلمون} [الزخرف: 86] .
# قال المفسرون هنا: وهو يعلم ما شهد به عن بصيرة وإيقان، وقال ابن عباس:
~~«سئل رسول الله - صلى الله ms3452 عليه وسلم - عن الشهادة قال: ترى الشمس؟ على
~~مثلها فاشهد أو دع» . رواه الخلال في جامعه "
# ، والمراد العلم الذي تقع به الشهادة يكون (برؤية أو سمع غالبا لجوازها)
~~؛ أي: الشهادة (ببقية الحواس) كالذوق واللمس (قليلا) كدعوى مشتري مأكول
~~عيبه لمرارته ونحوها
# PageV06P595
# فتشهد البينة به (ويشهد بدين) من رأى شخصا اقترضه من آخر، أو سمعه يقول
~~به مع جواز دفع المدين له، ويشهد (بثمن) مبيع (وأجرة) عين استؤجرت، وهو
~~حاضر أو أقر بها المستأجر، ويشهد (بعقد) جرى بعلمه (بالاستصحاب وإن احتمل
~~دفعه) ؛ أي: الدين، (والإقالة) من البيع والإجارة؛ فالمعتبر العلم في أصل
~~المدرك، لا في دوامه، كما أشار إليه القرافي. .
# (ويجزئ عن اسم ونسب) مشهود عليه (حاضر) بالمجلس (الإشارة إليه) فقط
~~لمعرفة عينه (كعكسه) ، أي: كما يجزئه أن يشهد على من يعرفه بعينه واسمه
~~ونسبه بذكرهما مع حضوره وغيبته، مثال الشهادة بالإشارة كقوله (أشهد أن لهذا
~~على هذا كذا) دراهم أو غيرها.
# (وإن كان) المشهود عليه (غائبا) وجهل اسمه ونسبه؛ فلا يشهد حتى يعرف
~~اسمه، فإن (عرفه) ؛ أي: الشاهد (به) ؛ أي: المشهود عليه (من يسكن) ؛ أي:
~~يطمئن الشاهد (إليه - ولو واحدا - جاز له أن يشهد) عليه (ولو على امرأة)
~~لحصول المعرفة به (وإن لم يتيقن معرفتها؛ لم يشهد مع غيبتها) للجهالة بها
~~وبما يعرفها به للحاكم.
# (قال الإمام أحمد: لا يشهد على امرأة) حتى ينظر إلى وجهها، وهذا محمول
~~على الشهادة على من لم يتيقن معرفتها، فأما من تيقن معرفتها، وعرف صوتها
~~يقينا؛ فيجوز له أن يشهد عليها؛ لحصول المعرفة بها.
# وقال أيضا: لا يشهد على امرأة (إلا بإذن زوجها) وعلله بأنه أملك لعصمتها
~~(وهذا) ؛ أي: نص الإمام يحتمل أنه (لا يدخل عليها بيتها إلا بإذنه) ؛ أي:
~~زوجها؛ لأن البيت حقه، فلا يدخله إلا بإذنه.
# (ومن شهد بإقرار بحق لم يعتبر) لصحة الشهادة (ذكر سببه) ؛ أي: الحق أو
~~الإقرار، كما يعتبر لصحة الشهادة بالإقرار ذكر استحقاق المال بأن يقول أقر
~~له به، وهو يستحق عنده؛ اكتفاء بالظاهر (ولا) يعتبر بشهادة بإقرار ms3453 (قوله) ؛
~~أي: الشاهد (طوعا في صحته مكلفا؛ عملا بالظاهر) ؛ أي:
# PageV06P596
# ظاهر الحال، لأن من سوى ذلك يحتاج إلى تقييد الشهادة بذلك الحال (وأن
~~يشهد) الشاهد (بسبب يوجب الحق) كتفريطه في أمانة.
# (أو شهد باستحقاق غيره) كقوله: أشهد أن زيدا يستحق بذمة عمرو كذا (ذكر
~~الموجب) للاستحقاق، لأنه قد لا يعتقده الحاكم موجبا (والرؤية تختص بالفعل
~~كقتل وسرقة وغصب وشرب خمر ورضاع وولادة) وعيوب مرئية في نحو مبيع، لأنه لا
~~يمكن الشهادة على ذلك قطعا، فلا يرجع إلى غيره.
# (والسماع ضربان) (الأول سماع من مشهود عليه كعتق وطلاق وعقد) من بيع أو
~~نكاح ونحوهما وإقرار بمال أو حد أو نسب أو قود أو رق أو غيره.
# (وحكم حاكم وإنفاذه) حكم غيره (فيلزمه) أي: الشخص (الشهادة بما سمع) من
~~قائل عرفه يقينا، كما في " الكافي " (سواء) وقت الحاكم بأن قال حكمت بكذا
~~في وقت كذا أو لم يوقت (أو أشهده مشهود عليه أو لا) لئلا يمتنع ثبوت الغصب
~~وسائر ما يتضمن العدوان فإن فاعلها لا يشهد بها على نفسه، وكذا لو كان
~~الشاهد مستخفيا حين تحمله الشهادة، كأن يكون لإنسان على آخر حق وهو ينكره
~~بحضور من يشهد عليه، فيسمع إقراره من لا يعلم به المقر فإنه يشهد عليه بما
~~سمعه منه، لأنه حصل له العلم بالشهود فيه كما لو رآه يفعل شيئا من غير أن
~~يعلم الفاعل أن أحدا يراه (أو قال المتحاسبان: لا تشهدوا علينا بما يجري
~~بيننا فلا يمنع ذلك الشهادة) بما جرى بينهما، ولا يمنع (لزوم إقامتها) لأن
~~الشاهد قد علم ما يشهد به، فيدخل في عموم الأدلة.
# والضرب الثاني (سماع بالاستفاضة) بأن يشتهر المشهود به بين الناس
~~فيتسامعون به بإخبار بعضهم بعضا، ولا تسمع شهادة بالاستفاضة إلا (فيما
~~يتعذر علمه غالبا بدونها) أي: الاستفاضة (كنسب) إجماعا، وإلا لاستحالة،
~~معرفته به، إذ لا سبيل إلى معرفته قطعا بغير ذلك، ولا يمكن المشاهدة فيه،
~~وكولادة (وموت وملك مطلق) ، إذ الولادة قد لا يباشرها إلا
# PageV06P597
# المرأة الواحدة، والموت قد لا ms3454 يباشره إلا الواحد والاثنان ممن يحضره وقد
~~يتولى غسله وتكفينه، والملك قد يتقادم سببه.
# فتوقف الشهادة في ذلك على المباشرة يؤدي إلى العسر خصوصا مع طول الزمن،
~~وخرج بالمطلق كقوله: ملكه بالشراء من فلان أو الإرث أو الهبة؛ فلا تكفي فيه
~~الاستفاضة (وكعتق) بأن يشهد أن هذا عتق زيد؛ لأنه أعتقه (وولاء كذلك
~~وكولاية وعزل) لأنه إنما يحضره غالبا آحاد الناس، ولكن انتشاره في أهل
~~المحلة أو القرية يغلب على الظن صحته عند الشاهد، بل ربما قطع به، لكثرة
~~المخبرين، ولدعاء الحاجة إليه (وكنكاح) عقدا ودواما (وخلع وطلاق) نصا
~~فيهما؛ لأنه مما يشرع ويشتهر غالبا، والحاجة داعية إليه (وكوقف) بأن يشهد
~~أن هذا وقف زيد، لأنه أوقفه (وكمصرفه) ؛ أي: الوقف (وشرطه) قال الخرقي: وما
~~تظاهرت به الأخبار واستقرت، معرفته في قلبه شهد به، ولأن هذه الأشياء أشبهت
~~النسب، وكونه يمكن العلم بمشاهدة سببه لا ينافي التعذر غالبا.
# ولا يجوز لأحد (أن يشهد باستفاضة إلا) إن سمع ما يشهد به (عن عدد يقع
~~بهم) ؛ أي: بخبرهم (العلم) لأن الاستفاضة مأخوذة، من فوض الماء لكثرته.
# قال في شرح المنتهى " ويكون ذلك عدد التواتر؛ لأنها شهادة؛ فلا يجوز أن
~~يشهد بها من غير علم؛ لقوله تعالى: {ولا تقف ما ليس لك به علم} [الإسراء:
~~36] .
# (ويلزم الحكم بشهادة لم يعلم تلقيها من الاستفاضة ومن قال شهدت بها) ؛
~~أي: الاستفاضة (ففرع) ذكره في " الفروع " و " الإنصاف " و " التنقيح " و "
~~الإقناع " " والمنتهى " وذكر ابن الزاغوني إن شهد أن جماعة يثق بهم أخبروه
~~بموت فلان، أو أنه ابنه، أو أنها زوجته، فهي شهادة الاستفاضة، وهي صحيحة،
~~وكذا أجاب أبو الخطاب
# PageV06P598
# ويقبل في ذلك، ويحكم فيه بشهادة الاستفاضة، وأجاب أبو الوفاء إن صرح
~~بالاستفاضة، واستعاض بين الناس؛ قبلت في الوفاة والنسب جميعا، وفي " المغني
~~" شهادة أصحاب المسائل يعني عن الشهود شهادة استفاضة لا شهادة على شهادة
~~فيكتفى بمن شهد بها كبقية شهادة الاستفاضة (وذكر القاضي الشهادة بالاستفاضة
~~خبر لا شهادة، فتحصل بالنساء والعبيد، وأن القاضي يحكم بالتواتر، وإذا ms3455 شهد
~~بالأملاك بتظاهر الأخبار، فعمل ولاة المظالم بذلك أحق. انتهى) . كلام
~~القاضي. .
# (ومن سمع إنسانا يقر بنسب نحو أب أو ابن فصدقه المقر له) جاز أن يشهد له
~~به؛ لتوافق المقر المقر له على ذلك (أو سكت) المقر له (جاز أن يشهد له به)
~~نصا؛ لأن السكوت في النسب إقرار، لأن من بشر بولد، فسكت لحقه، كما لو كان
~~أقر به؛ لأن الإقرار على الإنسان الباطل غير جائز، ولأن النسب يغلب فيه
~~الإثبات، لأنه يلحق بالإمكان في النكاح، ولا يجوز أن يشهد بالنسب (إن كذبه)
~~المقر له، لبطلان الإقرار بالتكذيب.
# (ومن رأى شيئا بيد إنسان يتصرف فيه مدة طويلة كتصرف مالك من نقض وبناء
~~وإجارة وإعارة؛ فله الشهادة بالملك) لأن تصرفه فيه على هذا الوجه بلا منازع
~~دليل صحة الملك (كمعاينة السبب) ؛ أي: سبب الملك (من بيع وإرث) ولا نظر
~~لاحتمال كون البائع والمورث ليس مالكا (وإلا) يره يتصرف كما ذكر، فإنه يشهد
~~(باليد والتصرف) لأن ذلك لا يدل على الملك غالبا (وهو) أي: كونه يشهد له
~~باليد والتصرف (الورع في الأولى) .
# PageV06P599
### | [فصل في شروط صحة الشهادة]
# فصل (ومن شهد بعقد) نكاح أو بيع أو غيرهما (اعتبر) لصحة شهادته به (ذكر
~~شروطه) للاختلاف فيها، فربما اعتقد الشاهد صحة ما لا يصح عند القاضي.
# (فيعتبر في نكاح) شهدا به (أنه تزوجها برضاها إن لم تكن مجبرة، وذكر بقية
~~الشروط كوقوعه بولي وشاهدين وخلو موانع ما لم يتحد مذهب شاهد وحاكم بحثه
~~بعضهم) وهو صاحب الفروع، ويعتبر في شهادة (برضاع) ذكر شاهد عدل به (عدد
~~الرضعات وأنه شرب من ثديها أو من لبن حلب منه) لأن الناس يختلفون في عدد
~~الرضعات وفي الرضاع المحرم، ولا بد أن يشهد أنه ارتضع (في الحولين) لأن
~~الرضاع بعدهما غير محرم (فلا يكفي هو ابنها من الرضاع) لاختلاف الناس فيما
~~يصير به ابنها.
# (و) يعتبر في شهادة بقتل (ذكر قاتل، وأنه ضربه بسيف) فقتله (أو جرحه
~~فقتله، أو) يشهد أنه (مات من ذلك الجرح، ولا يكفي) ms3456 أن يشهد (أنه جرحه فمات)
~~من جرحه، جواز موته بغير جرحه.
# ويعتبر في شهادة بزنا (ذكر زان ومزني بها وأين) ؛ أي: في أي مكان (وكيف)
~~زنى بها، لاحتمال أن يشهد أحدهم بزنا غير الذي شهد به غيره فلا تلفق (وأنه
~~رأى ذكره في فرجها) لئلا يعتقد الشاهد ما ليس بزنا زنا، ويقال وزنت العين
~~واليد والرجل كما تقدم.
# (و) يعتبر في شهادة (بسرقة ذكر مسروق منه وذكر نصاب وصفتها)
# PageV06P600
# أي: السرقة كقوله خلع الباب ليلا، وأخذ الفرس، وأزال رأسه عن ردائه وهو
~~نائم بمحل كذا.
# وأخذه ونحوه؛ لاختلاف الحكم باختلاف السرقة.
# (و) يعتبر في شهادة (بقذف ذكر مقذوف) ليعلم هل يجب بقذفه الحد أو
~~التعزير، وذكر (صفة قذف) كقوله له: يا زاني أو يا عاهر ونحوه ليعلم هل
~~الصيغة صريح فيه أو كناية.
# (و) يعتبر في شهادة بإكراه على فعل أو قول يؤاخذ به لو كان طائعا، ذكر
~~(أنه ضربه أو هدده) عليه (وهو قادر على وقوع الفعل) الذي هدده (به) .
# (وإن شهد أن هذا ابن أمته أو ثمر شجرته) لم يحكم للمشهود لجواز أن تكون
~~ولدته قبل أن يملكها (حتى يقول ولدته) أمته (أو أثمرته) شجرته (بملكه) فإذا
~~قالا ذلك قبلت شهادتهما بأن ذلك نماء ملكه، وهو له، ما لم يرد سبب بنقله
~~عنه، ولشهادتهما بسبب ملكه له، وأشبه ما لو قالا أقرضه ألفا أو باعه سلفة،
~~وبخلاف كان ملكه أمس كما تقدم. .
# (وإن شهدا أن هذا الغزل من قطنه) أو شهدا (أن الدقيق من حنطته) أو شهدا
~~أن هذا (الطير من بيضته، حكم له به) لأنه لا يتصور أن يكون الغزل أو الدقيق
~~أو الطير من قطنه أو حنطته أو بيضه قبل ملكه للقطن أو البيضة، ولأن الغزل
~~هو القطن لكن تغيرت صفته، وكذا الدقيق والطير فكأن البينة قالت هذا غزله
~~ودقيقه وطيره، وليس كذلك الولد والثمرة؛ لأنه غير الأم والشجرة، ولا يحكم
~~بالبيضة (إن شهدا أن هذه البيضة من طيره) حتى يشهدا أنها باضتها في ملكه،
~~لجواز ms3457 أن تكون الطيرة باضتها قبل أن يملكها.
# أو شهدا (أنه اشترى هذا) العبد أو الثوب ونحوه (من زيد) حتى يقولا وهو في
~~ملكه، أو شهدا أن زيدا (وقفه) أي العبد ونحوه (عليه)
# PageV06P601
# أو شهد أن زيدا (أعتقه) أي: القن لم يحكم بذلك (حتى يقولا) أي: الشاهدان
~~باع ذلك أو أوقفه أو أعتقه (وهو في ملكه) لجواز بيعه أو وقفه أو عتقه ما لا
~~يملكه، ولأنه لو لم يشترط ذلك لتمكن كل من أراد انتزاع شيء من يد غيره أن
~~يتفق مع شخص، ويبيعه إياه بحضرة شاهدين ثم ينتزعه المشتري من يد ربه،
~~ويقاسم بائعه فيه، وهذا ضرر عظيم لا يرد الشرع بمثله.
# (ومن ادعى إرث ميت فشهدا) ؛ أي: الشاهدان (أنه وارث لا يعلمان) وارثا
~~غيره، وهما من أهل الخبرة الباطنة أو لا، سلم إليه، لأنه مما يمكن علمه،
~~فكفى فيه الظاهر (أو قالا) لا نعلم وارثا غيره (في هذا البلد) لأن الأصل
~~عدمه في غير هذا البلد، وقد نفيا العلم به في هذا البلد، فصار في حكم
~~المطلق (سواء كانا) أي: الشاهدان (من أهل الخبرة الباطنة أو لا، سلم إليه
~~إرث بغير كفيل) لثبوت أنه له، الأصل الشريك، ويسلم إليه الإرث (به) أي:
~~كفيل (إن شهد بإرثه) أي: بأنه وارثه (فقط) بأن لم يقولا، ولا نعلم له وارثا
~~سواه (ثم إن شهد الآخر أنه وارث شارك) الأول في إرث الميت.
# قال الموفق في فتاويه: إنما احتاج إلى بيان لا وارث سواه، لأنه يعلم
~~ظاهرا، فإنه بحكم العادة يعرفه جاره، ومن يعلم باطن أمره، بخلاف دينه على
~~الميت لا يحتاج إلى إثبات لا دين عليه سواه، لخفاء الدين، لأن جهات الإرث
~~يمكن الاطلاع عليها عن يقين.
# (ولا ترد الشهادة على نفي محصور بدليل هذه المسألة) ومسألة (الإعسار)
~~والبينة فيه ثبت منها ما يظهر ويشاهد، بخلاف شهادتهما لا حق له عليه،
~~ونظيره قول الصحابي: «دعي النبي - صلى الله عليه وسلم - إلى الصلاة فقام
~~فطرح السكين وصلى، ولم يتوضأ» .
# قال القاضي في نحو ms3458 هذا، ولأن العلم بالترك والعلم بالفعل سواء في هذا
~~المعنى ولهذا نقول: إن من قال صحبت فلانا في يوم كذا، فلم يقذف فلانا، قبلت
~~شهادته كما تقبل في الإثبات. .
# PageV06P602
# (وإن شهد اثنان أنه ابنه) ؛ أي: الميت (لا وارث له غيره، وشهد آخر أن هذا
~~ابنه لا وارث له غيره، قسم الإرث بينهما) ولا تعارض، لجواز أن تعلم كل بينة
~~ما لم تعلمه الأخرى. .
### | [فصل شهدا العدلان أنه طلق من نسائه واحدة ونسي عينها]
# فصل (إن شهدا أي: العدلان أنه طلق) من نسائه واحدة ونسي عينها، أو أنه
~~أعتق عبدا من عبيده (أو أنه أبطل من وصاياه واحدة ونسيا عينها، لم تقبل)
~~شهادتهما، لأنها بغير معين، فلا يمكن العمل بها، كقولهما إحدى هاتين
~~الأمتين عتيقة.
# (ويتجه لو قال) لزوجتيه (إحداكما طالق أو) قال لرقيقه أحدكما (حر فشهدا
~~عليه بذلك، تقبل) شهادتهما (ويقرع) بينهما، وهو اتجاه جيد موافق للقواعد.
# (وإن شهد أحدهما) أي: العدلين على زيد (بغصب ثوب أحمر، و) شهد (الآخر
~~بغصب) ثوب (أبيض أو) شهد (أحدهما أنه غصبه) الثوب (اليوم و) شهد (الآخر
~~أنه) غصبه (أمس، لم تكمل) البينة؛ لأن اختلاف الشاهدين فيما ذكر يدل على
~~تغاير الفعلين؛ لأن ما شهد به أحدهما غير ما شهد به الآخر (وكذا كل شهادة
~~على فعل متحد في نفسه كقتل زيد وإتلاف ثوبه) إذ لا يكون إلا مرة واحدة، أو
~~على فعل متحد (باتفاقهما) أي:
# PageV06P603
# المشهود له والمشهود عليه كالغصب إذا اتفقا على أنه واحد، و (كسرقة)
~~ونحوها (إذا اختلفا) ؛ أي: الشاهدان (في وقت الفعل أو مكانه أو صفة متعلقة
~~به) ؛ أي: المشهود به (كلونه وآلة قتل ونحوه مما يدل على تغاير الفعلين)
~~فلا تكمل البينة؛ للتنافي، وكل من الشاهدين يكذب الآخر؛ فيتعارضان،
~~ويسقطان.
# (وإن أمكن تعدده) ؛ أي: الفعل (ولم يشهدا بأنه) ؛ أي: الفعل (متحد) ولم
~~يقل المشهود له إن الفعل واحد (فبكل شيء شاهد، فيعمل بمقتضى ذلك) فإن ادعى
~~الفعلين، وأقام أيضا بكل منهما شاهدا أو حلف مع كل من الشاهدين يمينا؛ ms3459
~~ثبتا، ولا تنافي بين شهادة الشاهدين بذلك؛ لتغاير المشهود عليه (ولو كان
~~بدله) ؛ أي: كل شاهد منهما (بينة) تامة (ثبت موجبهما إن ادعى) المشهود له
~~(الفعلين) المشهود بهما المدعى بهما قبل أداء الشهود الشهادات (وإلا) بأن
~~ادعى أحدهما فقط ثبت (ما ادعاه) دون الآخر (وتساقطتا في) مسألة (الاتحاد) ؛
~~أي: اتحاد الفعل في نفسه أو باتفاقهما (وكفعل من قول نكاح وقذف فقط) ؛ أي:
~~دون غيرهما من الأقوال؛ فإذا شهد واحد أنه تزوجها أو قذفه أمس، وشهد الآخر
~~أنه اليوم؛ لم تكمل البينة، لأن النكاح والقذف الواقعين أمس غير الواقعين
~~اليوم؛ فلم يبق بكل نكاح أو قذف إلا شاهد؛ فلم تكمل البينة، ولأن شرط
~~النكاح في حضور الشاهدين، فإذا اختلفا في الشرط لم يتحقق حصوله، وكذا لو
~~شهد أحدهما أنه قذفه غدوة أو خارج البلد أو بالعجمية، وشهد الآخر بخلافه؛
~~لأنه شبهة، والحدود تدرأ بها.
# (ولو كانت الشهادة على إقرار بفعل) كغصب وقتل وسرقة (أو غيره) كإقرار بيع
~~أو إجارة (ولو) كان المقر به (نكاحا أو قذفا) كأن شهد أحدهما أنه أقر يوم
~~الخميس أو بدمشق أنه غصبه أو قذفه أو باعه كذا، وشهد الآخر أنه أقر يوم
~~الجمعة أو بمصر ونحوه، جمعت وعمل بمقتضاها، لأن المقر به
# PageV06P604
# واحد، وفارق الشهادة على الفعل؛ فإنها على فعلين مختلفين، ولو شهد أحدهما
~~أنه أقر عنده أنه قتله يوم الخميس، وشهد الآخر أنه أقر عنده أنه قتله يوم
~~الجمعة، لم تقبل شهادتهما ههنا (أو شهد) شاهد (واحد بالفعل) وشهد شاهد (آخر
~~على إقراره) بذلك الفعل (جمعت) وحكم بها (لعدم التنافي) .
# ولا تكمل البينة (إن شهد واحد بفعل نكاح أو قتل خطأ، و) شهد (آخر على
~~إقراره) بذلك، لما تقدم في النكاح، ولاختلاف محل الوجوب في القتل (ولمدعي
~~القتل أن يحلف مع أحدهما) ؛ أي: الشاهدين (ويأخذ الدية) لثبوت القتل، ومتى
~~حلف (مع شاهد الإقرار) بالقتل، فالدية (في مال القاتل) لأن العاقلة لا تحمل
~~اعترافا، والقتل ثبت باعترافه. .
# (ولو شهدا بالقتل) أو شهدا (بالإقرار به) ؛ أي: القتل ms3460 (وزاد أحدهما) في
~~شهادته كون القتل (عمدا) ولم يذكر رفيقه كونه عمدا ولا خطأ ثبت القتل
~~لاتفاق الشاهدين عليه (وصدق المدعى عليه القتل في صفته من خطأ) أو عمد
~~بيمينه؛ لأنهما لم يتفقا عليها. (ويتجه باحتمال قوي والدية) تلزم المدعى
~~(عليه) بتصديقه الشاهدين على وقوع القتل منه، وأنه خطأ، وإنما وجبت عليه
~~الدية، لأن موجب الجناية أثر فعله، فوجب أن يختص بضررها، وتكون حاله كدية
~~العمد، ولا يجب منها بشيء على (العاقلة) ؛ أي: عاقلة الجاني؛ لأنه لم يثبت
~~كون الجناية خطأ ولا شبه عمد، وتصديقنا إياه في كون الجناية ليست عمدا
~~أفاده درء الحد عنه فقط، وأما الدية فلا بد منها في ماله، لئلا يضيع دم
~~المعصوم هدرا وهو متجه. .
# PageV06P605
# (ومتى جمعنا) شهادة شاهدين (مع اختلاف الشاهدين) في وقت، وكانت الشهادة
~~(في قتل أو طلاق، كأن أقر عند واحد أنه قتل) معصوما (أو طلق) زوجته (برجب،
~~وأقر عند آخر) أنه قتل أو طلق (بشعبان؛ فالإرث والعدة يليان آخر المدتين)
~~لأن الأصل بقاء الحياة والزوجية إلى آخر المدة، وهو شعبان في مثالنا.
# (وإن شهد أحدهما أنه) ؛ أي: المدعى عليه (أقر له) أي: للمدعي (بألف أمس،
~~و) شهد (الآخر أنه أقر له به) أي: الألف (اليوم) كملت (أو) شهد (أحدهما أنه
~~باعه داره أمس و) شهد (الآخر أنه باعه إياها اليوم) (كملت) البينة؛ وثبت
~~الإقرار أو البيع، لاتحاد الألف والبيع المشهود بهما، وكذا لو شهد الآخر
~~أنه اليوم، إذ المشهود به واحد يجوز أن يعاد مرة بعد أخرى، وكذا لو شهد
~~أحدهما أنه أقر أو باع أو طلق بالعربية، وشهد آخر أنه أقر أو طلق أو باع
~~بالفارسية (وكذا كل شهادة على قول غير نكاح وقذف) لما تقدم.
# (ولو شهد أحدهما أنه أقر له بألف، وشهد الآخر أنه أقر له بألفين) كملت
~~البينة بألف، (أو) شهد (أحدهما أن له عليه ألفا، وشهد الآخر أن له عليه
~~ألفين، كملت) البينة (بألف) واحد؛ لاتفاقهما عليه (وله) ، أي: المشهود له
~~(أن يحلف على الألف الآخر ms3461 مع شاهده) ويستحقه حيث لم يختلف السبب ولا الصفة
~~كما يأتي.
# (ولو شهد) الشخص (بمائة، و) شهد (آخر أن له بعدد أقل) من المائة؛ دخل
~~الأقل من المائة فيها (إلا مع ما) ؛ أي: شيء (يقتضي التعدد) كما لو شهد
~~اثنان بمائة قرضا.
# وآخران بخمسين ثمن مبيع (فيلزمانه) لاختلاف سببهما.
# (ولو شهد واحد بألف) وأطلق، وشهد آخر (بألف من قرض؛ كملت) شهادتها حملا
~~للمطلق على المقيد، ولا تكمل (إن شهد واحد بألف من
# PageV06P606
# قرض، وشهد آخر بألف من ثمن مبيع) لما تقدم، ولمشهود له أن يحلف مع كل
~~منهما، ويستحقهما أو يحلف مع أحدهما ويستحق ما شهد به. .
# (وإن شهدا أن عليه) أي: المدعى عليه ألفا للمدعي (وقال أحدهما: قضاه
~~بعضه؛ بطلت شهادته نصا) لأن قوله قضاه بعضه يناقض شهادته عليه بالألف،
~~فأفسدها، وله أن يحلف مع الآخر، ويستحق الألف على قياس ما تقدم.
# (وإن شهدا أنه أقرضه ألفا، ثم قال أحدهما: قضاه نصفه، صحت شهادتهما)
~~بالألف، لأن الوفاء لا ينافي القرض، فيحتاج إثبات قضاء الخمسمائة إلى شاهد
~~آخر أو يمين.
# (ولا يحل لمن) تحمل شهادة بحق، و (أخبره عدل باقتضاء الحق أو انتقاله)
~~بنحو حوالة (أن يشهد به) أي: الحق الذي تحمله نصا، ولو قضاه نصفه ثم جحد
~~بقيته قال: أحمد يدعيه كله، وتقوم البينة فشهد على حقه كله ثم يقول للحاكم:
~~قضاني نصفه.
# (ولو شهدا على رجل أنه أخذ من نحو صغير ألفا) من دراهم أو دنانير ونحوها
~~(وشهد آخران على شخص على آخر أنه أخذ من الصغير ألفا) من جنس الأول (لزم
~~وليه) ، أي: الصغير (مطالبتهما) ، أي: المشهود عليهما (بألفين) لأن الأصل
~~أن الألف الذي أخذه أحدهما غير الذي أخذه الآخر (إلا أن تشهد البينتان على
~~ألف بعينها) أي: بأن الألف الذي أخذه أحدهما هو الذي أخذه الآخر (فيطلبها)
~~الولي (من أيهما) أي: الآخذين شاء، لأنها مضمونة على كل منهما.
# (ومن له بينة بألف فقال لهما: أريد أن تشهدا لي بخمسمائة، لم يجز) لهما
~~أن يشهد بالخمسمائة له ms3462 (ولو كان الحاكم لم يول الحكم فوقها) أي: الخمسمائة
~~نصا لأن على الشاهد نقل الشهادة على ما شهد، قال تعالى: {ذلك أدنى أن يأتوا
~~بالشهادة على وجهها} [المائدة: 108] .
# ولأنه لو ساغ للشاهد أن يشهد ببعض ما شهد، لساغ للقاضي أن يقضي ببعض ما
~~شهد به الشاهد.
# PageV06P607
# (وإن قضاه نصف الدين، وجحد الباقي ادعى بالكل) نصا (وتشهد به) ؛ أي:
~~بالكل (البينة، ثم يقول: للحاكم قضاني نصفه) نقله ابن هانئ.
# (ولو) (شهد اثنان في محفل) ؛ أي: مجتمع (على واحد منهم أنه طلق أو أعتق
~~أو على خطيب أنه قال أو فعل على المنبر في الخطبة شيئا لم يشهد به غيرهما
~~مع المشاركة في سمع وبصر) (قبلا) لكمال النصاب (ولا يعارضه) ؛ أي: قبولهما
~~(قول الأصحاب إذا انفرد) شاهد (واحد فيما) ؛ أي: نقل شيء (تتوفر الدواعي
~~على نقله) ؛ أي: تدعو الحاجة إلى نقله (مع مشاركة خلق كثيرين له؛ رد قوله؛
~~لأنه لم يتم النصاب) ولأنه يفرق بين ما إذا شهد واحد وبين ما إذا شهد
~~اثنان، وبين تقييدهم بكون ذلك الشيء بما تتوفر الدواعي على نقله وبين عدم
~~ذلك القيد.
### | [باب شروط من تقبل شهادته]
# والحكمة في اعتبارها حفظ الأموال والأعراض والأنفس أن تنال بغير حق؛
~~فاعتبرت أحوال الشهود بخلوهم عما يوجب التهمة فيهم، ووجود ما يوجب تيقظهم
~~وتحرزهم (وهي) ؛ أي: شروطه (ستة) بالاستقراء.
# (أحدها البلوغ فلا تقبل) الشهادة (من صغير) ذكر وأنثى، ولو كان الصغير
~~(في حال أهل العدالة) بأن كان متصفا بما يتصف به المكلف العدل (مطلقا) ؛
~~أي: سواء شهد بعضهم على بعض أو في جراح إذا شهدوا قبل الافتراق عن الحال
~~التي تجارحوا عليها لقوله تعالى:
# PageV06P608
# {واستشهدوا شهيدين من رجالكم} [البقرة: 282] . والصبي ليس رجلا، ولا يقبل
~~قوله في حق نفسه ففي حق غيره أولى، ولأنه غير كامل العقل.
# (الثاني العقل وهو نوع من العلوم الضرورية) ؛ أي: غريزة ينشأ عنها ذلك
~~يستعد بها لفهم دقيق العلوم، وتدبير الصنائع الفكرية، والعلم الضروري هو
~~الذي لا يمكن ورود الشك عليه، وقولهم نوع منها لا ms3463 جميعها، وإلا لوجب أن
~~يكون الفاقد للعلم بالمدركات لعدم إدراكها غير عاقل (والعاقل من عرف الواجب
~~عقلا الضروري وغيره، وعرف الممكن والممتنع) كوجود الباري تعالى، وكون الجسم
~~الواحد ليس في مكانين، وأن الواحد أقل من الاثنين، وأن الضدين لا يجتمعان.
~~(ويتجه المراد) من قولهم والعاقل من عرف إلى آخره إذا كان فيه استعداد
~~(وقابلية لذلك لو تأمله) كمعظم أهل زماننا ممن غلبت عليهم الطبيعة
~~البهيمية، ينعقون مع كل ناعق مع أنهم في غاية المهارة في إصلاح أمر معاشهم
~~وفي نهاية الغفلة عن التأمل في أمر معادهم، فمن كان متصفا منهم بهذه الصفة
~~لا يحكم عليه بأنه غير عاقل؛ إذ لو تأمل لحصل على كل خير، وهو متجه وعرف
~~(ما ينفعه وما يضره غالبا) لأن الناس لو اتفقوا على معرفة ذلك لما اختلفت
~~الآراء (فلا تقبل) شهادة (من معتوه ولا من مجنون) مسلوب العقل، ولأنه لا
~~يمكنه تحمل الشهادة ولا أداؤها، لاحتياجها إلى الضبط وهو لا يعقله (إلا من
~~يخنق أحيانا إذا شهد) أي: تحمل الشهادة وأداها (في إفاقته) فتقبل، لأنها
~~شهادة من عاقل، أشبه من لم يجن.
# PageV06P609
# (الثالث النطق) ؛ أي: كون الشاهد متكلما (فلا تقبل الشهادة من أخرس)
~~بإشارته كإشارة الناطق؛ لأن الشهادة يعتبر فيها اليقين، وإنما اكتفى بإشارة
~~الأخرس في أحكامه كنكاحه وطلاقه للضرورة (إلا إذا أداها) الأخرس (بخطه)
~~فتقبل لدلالة الخط على الألفاظ.
# (الرابع الحفظ، فلا تقبل) الشهادة (من مغفل و) لا من (معروف بكثرة غلط
~~وكثير سهو) لأنه لا تحصل الثقة بقوله، ولا يغلب على الظن صدقه؛ لاحتمال أن
~~يكون من غلطه، وتقبل ممن يقبل منه الغلط والسهو؛ لأنه لا يسلم منه أحد.
# (الخامس الإسلام) لقوله تعالى: {وأشهدوا ذوي عدل منكم} [الطلاق: 2]
~~{واستشهدوا شهيدين من رجالكم} [البقرة: 282] والكافر ليس من رجالنا وغير
~~مأمون.
# وحديث جابر: أنه - صلى الله عليه وسلم - «أجاز شهادة أهل الذمة بعضهم على
~~بعض» رواه ابن ماجه ضعيف؛ لأنه من رواية مجالد.
# وإن سلم فيحتمل أن المراد اليمين؛ لأنها تسمى شهادة قال تعالى: " {فشهادة ms3464
~~أحدهم أربع شهادات بالله} [النور: 6] (فلا تقبل من كافر، ولو على) كافر
~~(مثله غير رجلين) لا نساء (كتابين) لا مجوسيين ونحوهما (عند عدم مسلم) لا
~~مع وجوده (بوصية) ميت (مسلم) أو كافر أوقع الوصية (سفرا، ويحلفهما) ؛ أي:
~~الشاهدين الكتابيين (حاكم وجوبا بعد العصر) لخبر أبي موسى رواه أبو داود؛
~~لأنه وقت يعظمه أهل الأديان، فيحلفان مع ريب (لا نشتري به) ؛ أي: الله
~~تعالى أو الحلف أو تحريف الشهادة أو الشهادة (ثمنا، ولو كان ذا قربي، وما
~~خانا ولا حرفا، وإنها لوصية) الرجل الميت؛ لقوله تعالى:
# PageV06P610
# {يا أيها الذين آمنوا شهادة بينكم إذا حضر أحدكم الموت حين الوصية اثنان
~~ذوا عدل منكم أو آخران من غيركم} [المائدة: 106] الآية وقضى به ابن مسعود
~~وأبو موسى الأشعري.
# قال ابن المنذر: وبهذا قال أكابر الماضين (فإن عثر) ؛ أي: اطلع (على
~~أنهما) ، أي: الشاهدين الكتابيين (استحقا إثما) ؛ أي: كذبا في شهادتهما
~~(قام آخران) ؛ أي: ورثته؛ أي: رجلان (من أولياء الموصي) (فحلفا بالله تعالى
~~لشهادتنا) ؛ أي: يميننا (أحق من شهادتهما، ولقد خانا وكتما ويقضي لهم)
~~للآية، وحديث ابن عباس قال: «خرج رجل من بني سهم مع تميم الداري وعدي بن
~~زيد فمات السهمي بأرض ليس بها مسلم، فلما قدما بتركته فقدوا جام فضة مخوصا
~~بذهب، فأحلفهما رسول الله - صلى الله عليه وسلم - ثم وجد الجام بمكة،
~~فقالوا: اشتريناه من تميم وعدي، فقام رجلان من أولياء السهمي فحلفا بالله
~~لشهادتنا أحق من شهادتهما، وأن الجام لصاحبهم، فنزلت فيهم: {يا أيها الذين
~~آمنوا شهادة بينكم} [المائدة: 106] » الآية " روى أبو عبيد في " الناسخ
~~والمنسوخ " أن ابن مسعود قضى بذلك في زمن عثمان أيضا فالمائدة من آخر ما
~~أنزل. .
# (السادس العدالة) ظاهرا وباطنا (وهي) ؛ أي: العدالة (لغة التوسط)
~~والاستقامة والاستواء في الأحوال كلها، مأخوذة من عدل - بضم الدال - إذ
~~العدل ضد الجور - أي: الميل - لحديث عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده مرفوعا:
~~«لا تجوز شهادة خائن ولا خائنة، ولا ذي غمر على أخيه، ولا تجوز شهادة
~~القانع لأهل البيت، ms3465 والقانع الذي ينفق عليه أهل البيت» . رواه أحمد وأبو
~~داود. ولأن غير العدل لا يؤمن منه أن يتحامل على غيره، فيشهد عليه بغير حق.
~~(وشرعا ملكة في النفس تمنعهما من ارتكاب المعاصي والرذائل المباحة ويعتبر
~~لها) أي: العدالة (شيئان: أحدهما الصلاح في الدين، وهو نوعان أداء الفرائض
~~برواتبها) ؛ أي: سنن الصلوات الراتبة.
# نقل أبو طالب الوتر
# PageV06P611
# سنة سنها النبي - صلى الله عليه وسلم - فمن ترك سنة من سننه، فهو رجل سوء
~~(فلا تقبل) الشهادة (ممن داوم على تركها) ؛ أي: الرواتب، فإن تهاونه بها
~~يدل على عدم محافظته على أسباب دينه، وربما جرى التهاون بها إلى التهاون
~~بالفرائض وتقبل ممن تركها في بعض الأيام. والنوع الثاني (اجتناب المحرم بأن
~~لا يأتي كبيرة ولا يدمن) ؛ أي: يداوم (على صغيرة) لأن اعتبار اجتناب كل
~~المحارم يؤدي إلى أن لا تقبل شهادة أحد؛ لأنه لا يخلو من ذنب كما قال
~~تعالى: {الذين يجتنبون كبائر الإثم والفواحش إلا اللمم} [النجم: 32] .
# مدحهم لاجتنابهم ما ذكر وإن وجدت منهم الصغيرة، ولقوله - عليه الصلاة
~~والسلام - «إن تغفر اللهم تغفر جما، وأي عبد لك لا ألما» ؛ أي: لم يلم.
# ونهى الله تعالى عن قبول شهادة القاذف، وقيس عليه كل مرتكب كبيرة، ولأن
~~من لم يرتكب كبيرة، وأدمن على الصغيرة لا يعد مجتنبا للمحارم، وقال في "
~~الاختيارات " العدل في كل زمان ومكان وطائفة بحسبها، فيكون الشهيد في كل
~~قوم من كان ذا عدل فيهم، وإن كان لو كان في غير قوم لكان عدله على وجه آخر،
~~وبهذا يمكن الحكم بين الناس، وإلا فلو اعتبر في شهود كل طائفة أن لا يشهد
~~عليهم إلا من يكون قائما بأداء الواجبات وترك المحرمات، كما كان الصحابة؛
~~لبطلت الشهادات كلها أو غالبها.
# (والكبيرة ما فيه حد في الدنيا أو وعيد في الآخرة) كأكل الربا، وعقوق
~~الوالدين المسلمين، وفي معتمد القاضي معنى الكبيرة أن عقابها أعظم،
~~والصغيرة أقل، ولا يعلمان إلا بتوفيق (زاد الشيخ) تقي الدين (أو غضب أو
~~لعنة، أو نفي إيمان كقتل) نفس ms3466 محرمة وزنا ولواط (وقذف به، وسحر، وأكل مال
~~ظلما، وربا وكتابته وشهادة عليه، وتول بزحف) ؛ أي: الفرار عند الجهاد حيث
~~لا يجوز (وشرب كل مسكر) باختلاف أنواعه
# PageV06P612
# (وقطع طريق وسرقة) مال معصوم (ودعواه ما ليس له، وشهادة زور، ويمين غموس
~~وترك صلاة، وصلاة بحدث أو) صلاة (لغير قبلة و) صلاة (بلا قراءة، أو) فعلها
~~بعد (وقت، وقنوط من رحمة الله، وإساءة ظن به) ؛ أي: بالله (وأمن مكره،
~~وقطيعة رحم، وكبر وخيلاء وقيادة، ودياثة، ونكاح محلل، وهجر مسلم عدل) ؛ أي:
~~ترك كلامه. قال ابن القيم: سنة، واستدل له، وأما هجره فوق ثلاثة أيام
~~فيحتمل أنه من الكبائر، ويحتمل أنه دونها (وترك حج لمستطيع، ومنع زكاة،
~~وحكم بغير حق، ورشوة فيه) ؛ أي: في الحكم بغير الحق (وفطر برمضان بلا عذر،
~~والقول على الله بلا علم) في أسمائه وصفاته وأفعاله وأحكامه، وتقدم الخيال
~~المسمى بالعقل والسياسة الظالمة والعوائد الباطلة والآراء الفاسدة والأذواق
~~والكشوفات الشيطانية على ما جاء به رسوله. قال ابن القيم (وسب صحابة،
~~وإصرار على معصية) لحديث «لا كبيرة مع استغفار، ولا صغيرة مع إصرار» رواه
~~الترمذي (وترك تنزه من بول) لحديث أنس مرفوعا: «تنزهوا من البول؛ فإن عامة
~~عذاب القبر منه» . رواه الدارقطني (ونشوزها) ؛ أي: المرأة على زوجها
~~(وإتيانها بدبرها وإلحاقها به ولدا من غيره، وكتم علم عن أهله) عند الحاجة
~~إلى إظهاره، وتعلم العلم للدنيا، والمباهاة والجاه والعلو على الناس
~~(وتصوير ذي روح وإتيان كاهن وعراف، وتصديقهما. وسجود لغير الله) تعالى.
~~(ويتجه) أن السجود لغير الله كبيرة من الكبائر العظام، سواء كان لجامد أو
~~متحرك ولو بنية التهكم - ويستتاب من فعل ذلك، فإن تاب وإلا قتل (غير نحو
~~صنم وكوكب) سواء كان من السيارة أو الثوابت، فإن السجود لذلك كفر بإجماع
~~المسلمين، وهو متجه (ودعاء لبدعة أو ضلالة، وغلول ونوح وتطير) قال ابن
~~القيم قد صح عن النبي - صلى الله عليه وسلم - أنه قال:
# PageV06P613
# «الطيرة شرك» . فيحتمل أن تكون من الكبائر ويحتمل أن تكون دونها وقال في
~~الرعاية " تكره الطيرة ms3467 والتشاؤم (وأكل وشرب بآنية نقد، وجور موص في وصيته)
~~ومنعه الوارث ميراثه (وإباق رقيق، وبيع حر، واستحلال البيت الحرام، وكونه)
~~؛ أي: الشخص (ذا وجهين) بأن يظهر ودا ونحوه، ويبطن العداوة (وادعاء نسب غير
~~نسبه) خصوصا دعوى الشرف من غير أهله، وانتسابه إليه - صلى الله عليه وسلم -
~~لدخوله فيمن كذب عليه (وغش سلطان لرعيته وإتيان بهيمة، وترك جمعة لغير عذر
~~ونميمة) وصححه في " شرح التحرير " وقال قدمه ابن مفلح في أصوله، وهو ظاهر
~~ما قدمه في فروعه (خلافا لجمع) منهم صاحب الفصول " و " الغنية " و "
~~المستوعب " (وغيبة) قال القرطبي: لا خلاف أن الغيبة من الكبائر، (إلا في
~~مسائل) أشار إليها بقوله في نصح مستشير في نحو نكاح ومعاملة؛ فتجب للنصيحة
~~وفي الاستعانة على تغيير المنكرات، وفي تعريف من لا يعرف إلا باسمه القبيح
~~كالأعمش والأعور والأعرج، وفي الفتوى والشكوى ك ظلمني فلان (أخذ مني) بغير
~~حق (وكذا في مبتدع؛ فيغتاب بها) ؛ أي: البدعة (للتحذير من عشرته. قال
~~بعضهم) أي: الأصحاب.
# (وفي مخبر عن نفسه بزنا وفواحش على سبيل الإعجاب؛ فيغتاب بما تجاهر به.
~~وعليه حمل حديث: «لا غيبة في فاسق» ومنها غيبة حربي، وتارك صلاة، والكذب
~~صغيرة) فلا ترد الشهادة به إن لم يداوم عليه إلا الكذب (في شهادة زور، وكذب
~~على نبي) من الأنبياء - عليهم السلام - (أو كذب عند ظالم، و) كذب في (رمي
~~فتن) أو على أحد الرعية عند حاكم ظالم (فكبيرة. قال) الإمام (أحمد: ويعرف
~~الكذاب بخلف المواعيد) نقله عبد الله (ويجب كذب لتخليص معصوم من قتل) جزم
~~به في " الفروع ".
# (قال ابن الجوزي: أو كان المقصود واجبا، ويباح) الكذب (لإصلاح) بين الناس
~~(ولحرب ولزوجة) قال ابن الجوزي (وكل مقصود
# PageV06P614
# محمود لا يتوصل إليه إلا به) ؛ أي: الكذب ومن جاءه طعام، فقال: لا آكله
~~ثم أكله فكذب لا ينبغي أن يفعل، نقله المروزي: ومن كتب لغيره كتابا فأملى
~~عليه كذبا؛ لم يكتبه. نقله الأثرم.
# قال في " الفروع " وظاهر " الكافي " العدل من رجح خيره، ولم يأت كبيرة؛
~~لأن الصغائر ms3468 تقع مكفرة أولا فأولا؛ فلا تجتمع (والصغائر كتجسس) على الناس
~~واستكشاف أحوالهم (وسب بغير قذف ونظر محرم واستماع كلام أجنبية بلا حاجة)
~~أو استماع (آلة لهو) ولو لحاجة (تحرم) آلات اللهو كلها (اتخاذا واستعمالا
~~وصناعة) مطربة كانت أولا (فلا تقبل شهادة فاسق بفعل مما مر كزان وديوث أو
~~باعتقاد المقلد في خلق القرآن أو في نفي الرؤية) ؛ أي: رؤية الله تعالى في
~~الآخرة (أو في الرفض) ؛ أي: تكفير الصحابة وتفسيقهم بتقديم غير علي عليه في
~~الخلافة، أو في التجهم بتشديد الهاء؛ أي: اعتقاد مذهب.
# جهم بن صفوان (ونحوه) لمقلد في التجسيم، وما يعتقده الخوارج، والقدرية
~~ونحوهم (قال المجد) الصحيح أن كل بدعة كفرنا فيها الداعية؛ فإنا نفسق
~~المقلد فيها، كمن يقول بخلق القرآن أو إن علم الله مخلوق، أو أن أسماءه
~~مخلوقة (أو يسب الصحابة تدينا) فمن كان عالما في شيء من هذه البدع، يدعوا
~~إليه، ويناظر عليه؛ فهو محكوم بكفره نص أحمد صريحا على ذلك في مواضع انتهى.
# (ويكفر مجتهدهم) ؛ أي: مجتهد القائلين بخلق القرآن ونحوهم ممن خالف عليه
~~أهل السنة والجماعة (الداعية) قال في " الفصول " في الكفاءة في جهمية
~~وواقفية وحرورية وقدرية ورافضية: إن ناظر ودعا؛ كفر، وإلا لم يفسق؛ لأن
~~أحمد قال يسمع حديثه، ويصلي خلفه. قال: وعندي أن (عامتهم) ؛ أي: المبتدعة
~~(فسقة كعامة أهل الكتاب كفار مع جهلهم) والصحيح لا كفر؛ لأن أحمد أجاز
~~الرواية عن الحرورية والخوارج (وذكر ابن حامد أن قدرية أهل الأثر كسعيد بن
~~أبي عروبة، والأصم مبتدعة، واختار الشيخ) تقي الدين بن تيمية
# PageV06P615
# (لا يفسق أحد) وقاله القاضي في شرح الخرقي في المقلد كالفروع ". .
# (ولا تسمع شهادة قاذف، حد أو لا) ؛ أي: أو لم يحد؛ لقوله تعالى: {ولا
~~تقبلوا لهم شهادة أبدا} [النور: 4] (حتى يتوب) لقوله تعالى: {إلا الذين
~~تابوا} [النور: 5] قال سعيد بن المسيب: شهد على المغيرة ثلاثة رجال أبو
~~بكرة وشبل بن معبد ونافع بن الحارث، وكره زيادة فجلد عمر الثلاثة، وقال لهم
~~توبوا تقبل شهادتكم، فتاب رجلان؛ فقبل عمر ms3469 شهادتهما، وأبى أبو بكرة، فلم
~~تقبل شهادته، وكان قد عاد مثل النصل من العبادة، وهذا إذا لم يحقق القاذف
~~قذفه ببينة أو إقرار مقذوف أو لعان إن كان القاذف زوجا، فإن حققه لم يتعلق
~~بقذفه فسق ولا حد، ولا رد شهادة (وتوبته) ؛ أي: القاذف (تكذيبه نفسه، ولو
~~كان صادقا، فيقول: كذبت فيما قلت) لما روى الزهري عن سعيد بن المسيب عن عمر
~~مرفوعا في قوله تعالى: {إلا الذين تابوا من بعد ذلك وأصلحوا فإن الله غفور
~~رحيم} [النور: 5] .
# قال توبته إكذاب نفسه " ولتلوث عرض المقذوف بقذفه؛ فإكذابه نفسه يزيل ذلك
~~التلويث.
# (والقاذف بشتم تكرر ترد شهادته وروايته حتى يتوب قال الزركشي: وترد فتياه
~~حتى يتوب، والشاهد بالزنا إذا لم تكمل البينة تقبل روايته دون شهادته،
~~وتوبة غيره)
# ؛ أي: القاذف " ندم " بقلبه على ما مضى من ذنبه (وإقلاع) بأن يترك فعل
~~الذنب الذي تاب منه، ولا يعتبر مع ذلك إصلاح العمل؛ لقوله تعالى: {ومن يعمل
~~سوءا أو يظلم نفسه ثم يستغفر الله يجد الله غفورا رحيما} [النساء: 110] ومع
~~المغفرة يجب أن تترتب الأحكام لزوال المانع منها.
# وهو الفسق؛ لأنه فسق مع زوال الذنب
# PageV06P616
# وإن كان فسق الفاسق (بترك واجب فلا بد) لصحة توبته (من فعله) أي: الواجب
~~الذي تركه (ويسارع) بفعل ذلك الواجب فورا، وإن كان فسقه بترك حق لآدمي
~~كقصاص وحد قذف؛ فلا بد من التمكين من نفسه ببذلها للمستحق (ويعتبر رد
~~مظلمة) فسق بترك ردها كمغصوب ونحوه فإن عجز نوى رده متى قدر عليه (أو
~~يستحله) ؛ أي: رب المظلمة بأن يطلب أن يحلله (ويمهل تائب معسر) ؛ أي: يمهله
~~رب المظلمة إلى أن يصير موسرا فإن وجد المظلوم وقت يسار الظالم ردت مظلمته
~~إليه، وإلا يوجد (فترد لبيت مال حيث لا وارث ويعترف مبتدع ببدعة، ويعتقد
~~الحق) ويصمم على ضد ما كان يعتقده من مخالفة أهل السنة. .
# (ولا تصح التوبة معلقة) بشرط في الحال ولا عند وجود الشرط؛ لأن الندم
~~والعزم فعل القلب، ولا يتأتى تعليقه، وكذا الإقلاع (ولا يشترط ms3470 لصحتها) ؛
~~أي: التوبة (من نحو قذف وغيبة إعلامه) ؛ أي: المقذوف والمغتاب (والتحلل
~~منه) قال أحمد: إذا قذف ثم تاب لا ينبغي له أن يقول قد قذفتك هذا يستغفر
~~الله بل قال القاضي أبو يعلى (والشيخ عبد القادر الكيلاني) (يحرم إعلامه)
~~لأن فيه إيذاء صريحا، وإذا استحله يأتي بلفظ عام مبهم؛ لصحة البراءة من
~~المجهول.
# (ومن تتبع الرخص بلا حكم حاكم؛ فسق نصا. قال ابن عبد البر إجماعا)
# وذكر القاضي غير متأول ولا مقلد، ولزوم التمذهب بمذهب وامتناع الانتقال
~~إلى غيره الأشهر عدمه قال الإمام أحمد: لو عمل بقول أهل الكوفة في النبيذ،
~~وأهل المدينة في السماع يعني الغناء، وأهل مكة في المتعة، لكان فاسقا لأخذه
~~بالرخص، وتتبعه لها (قال القرافي المالكي: ولا نريد بالرخص ما فيه سهولة
~~على المكلف، بل ما ضعف مدركه بحيث ينقض فيه الحكم، وهو ما خالف الإجماع أو
~~النص أو القياس الجلي، أو خالف القواعد انتهى، وهو
# PageV06P617
# حسن) يؤيده قول الشيخ تقي الدين: ومن أوجب تقليد إمام بعينه استتيب فإن
~~تاب وإلا قتل، وإن قال ينبغي كان جاهلا ضالا.
# ومن كان متبعا لإمام، فخالفه في بعض المسائل لقوة الدليل أو يكون أحدهما
~~أعلم وأنقى؛ فقد أحسن، ولم يقدح في عدالته بلا نزاع انتهى، لأن الصحابة
~~كانوا يختلفون في " الفروع "، وقبلوا شهادة مخالف لهم فيها، ولأنه اجتهاد
~~سائغ فلا يفسق به المخالف كالمتفق عليه.
# (ومن أتى فرعا فقهيا مختلفا فيه كمن تزوج بلا ولي أو تزوج بنته من زنا أو
~~شرب من نبيذ ما لا يسكر أو أخر الحج قادرا) ؛ أي: مستطيعا (إن اعتقد
~~تحريمه) ؛ أي: ما فعله مما ذكر (ردت) شهادته نصا، لأنه فعل ما يعتقد تحريمه
~~عمدا، فوجب أن ترد شهادته، كما لو كان مجمعا على تحريمه، ولعل المراد مع
~~المداومة كما يعلم مما سبق (وإن تأول) ؛ أي: فعل شيئا من ذلك مستدلا على
~~حله باجتهاده (أو قلد) القائل بحله؛ فلا ترد شهادته؛ لأنه اجتهاد سائغ فلا
~~يفسق به من فعله، أو قلد فيه.
# الشيء ms3471 (الثاني) مما يعتبر للعدالة (استعمال المروءة) بوزن سهولة؛ أي:
~~الإنسانية (بفعل ما يجمله ويزينه) عادة كحسن الخلق والسخاء وبذل الجاه وحسن
~~الجوار ونحوه (وترك ما يدنسه ويشينه) ؛ أي: يعيبه عادة من الأمور الدنيئة
~~المزرية به (فلا شهادة مقبولة لمصافع) ؛ أي: يصفع غيره، ويصفعه غيره، لا
~~يرى بذلك بأسا (ومتمسخر) يقال سخر منه وبه كفرح، وسخر هذى كاستخر (ورقاص)
~~كثير الرقص (ومشعبذ) والشعبذة والشعوذة خفة في اليد كالسحر (ومغن، وكره
~~الغناء بلا آلة غناء) من عود وطنبور ونحوهما (واختارا الأكثر) ؛ أي: أكثر
~~الأصحاب أنه يحرم الغناء، سواء كان مع آلة لهو أو لا (بل ادعى القاضي عياض
~~الإجماع على كفر مستحله، وفيه نظر) إذ المذهب كراهته بلا آلة لهو، ومعها
~~حرام من حيث الآلة. قال أبو بكر عبد العزيز: والغناء والنوح معنى واحد؛
~~فليس المراد النوح
# PageV06P618
# بمعنى النياحة، لأنه محرم بل كبيرة؛ فاستماعه حرام (وهو) ؛ أي: الغناء
~~رفع صوت بشعر (أو ما قاربه من الرجز على نحو مخصوص، وكره استماعه) ؛ أي:
~~الغناء إلا من أجنبية فيحرم التلذذ به، ويباح الحداء الذي تساق به الإبل،
~~ونشد العرب، وكذا سائر أنواع الإنشاد ما لم يخرج إلى حد الغناء.
# ولا شهادة (لطفيلي) يتبع الضيفان (ومتزي بزي ليسخر منه) ؛ أي: يهزأ به.
# (ولا شهادة لشاعر يفرط) ؛ أي: يكثر (في مدح بإعطاء، ويفرط في ذم بمنع) من
~~إعطاء (أو يشبب بمدح خمرا أو بمرد أو بامرأة معينة محرمة، ويفسق بذلك، ولا
~~تحرم روايته) لحديث: «إن من الشعر لحكمة» وكان يصنع لحسان منبرا يقوم عليه
~~فيهجو من هجا رسول الله - صلى الله عليه وسلم -. وأنشده كعب بن زهير قصيدته
~~بانت سعاد فقلبي اليوم متبول، في المسجد. وأما قوله تعالى {والشعراء يتبعهم
~~الغاوون} [الشعراء: 224] ونحوه مما ورد في الشعر فالمراد من أسرف وكذب.
# (و) لا شهادة (للاعب بشطرنج غير مقلد) من يرى إباحته حال لعبه؛ لتحريم
~~لعبه كما يحرم (مع عوض أو ترك واجب أو فعل محرم إجماعا، أو لاعب بنرد وهو
~~ثلاثة عظام، كل عظم بثلاثة قرون ms3472 منقوش بجانب منه عدد، وبالثاني عددان،
~~وبالثالث ثلاثة أعداد، ونرد شير اسم الملك الذي أضيف إليه هذا النرد
~~ويحرمان) ؛ أي؛ الشطرنج والنرد - أي اللعب بهما - لحديث أبي داود في النرد
~~والشطرنج بمعناه، وتقدم الكلام عليهما مستوفى في باب المسابقة (أو لاعب بكل
~~ما فيه دناءة حتى بأرجوحة أو رفع ثقيل، وتحرم مخاطرته بنفسه فيه) ؛ أي: رفع
~~الثقيل، وتحرم مخاطرته بنفسه (في ثقاف) لقوله تعالى: {ولا تلقوا بأيديكم
~~إلى التهلكة} [البقرة: 195] .
# (أو) ؛ أي: ولا شهادة
# PageV06P619
# للاعب (بحمام طيارة ولا لمسترعيها) ؛ أي: الحمام (من المزارع أو لمن يصيد
~~بها حمام غيره، ويباح اقتناؤها للأنس بصوتها ولاستفراخها ولحمل كتب، ويكره
~~حبس طير لنغمته) لأنه نوع تعذيب له.
# ولا شهادة لمن يأكل بالسوق كثيرا لا يسيرا كلقمة وتفاحة.
# (ولا) شهادة (لمن يمد رجليه بجمع الناس، أو يكشف من بدنه ما العادة
~~تغطيته كصدره أو ظهره، ويحدث بمباضعة أهله) ؛ أي: زوجته أو بمباضعة أمته،
~~أو يخاطبها (بخطاب) فاحش بين الناس، أو يدخل الحمام بلا مئزر، أو ينام بين
~~جالسين، أو يخرج عن مستوى الجلوس بلا عذر، أو يحكي المضحكات، (أو يتعاطى ما
~~فيه سخف ودناءة) لأن من رضيه لنفسه، واستخفه؛ فليس له مروءة، ولا تحصل
~~الثقة بقوله، ولحديث مسعود البدري مرفوعا «إن مما أدرك الناس من كلام
~~النبوة الأولى إذا لم تستح فاصنع ما شئت» .
# ولأن المروءة تمنع الكذب، وتزجر عنه، ولهذا يمنع منه ذو المروءة، وإن لم
~~يكن متدينا.
# قال في الشرح: ومن فعل شيئا من هذا متخفيا لم يمنع شهادته؛ لأن مروءته لا
~~تسقط به، وكذا إن فعله مرة أو شيئا قليلا انتهى.
# وأما ما اتخذه أرباب الدنيا من العادات والنزاهة التي لم يقبحها السلف
~~ولا اجتنبها الصحابة كتعذرهم من حمل الحوائج والأقوات للعيال ولبس الصوف
~~وركوب الحمار وحمل الماء على الظهر والرزمة إلى السوق، فلا يعتبر نقصا في
~~المروءة الشرعية لفعل الصحابة وقراءة القرآن بالألحان بلا تلحين لا بأس
~~بها، وإن حسن صوته به فهو أفضل؛ لحديث: «زينوا أصواتكم بالقرآن» .
# وتقدمت أحكام ms3473 اللعب (وتحرم محاكاة الناس للضحك ويعزر هو ومن يأمره) قال
~~الشيخ تقي الدين، وقد عده بعض العلماء من الغيبة. .
# PageV06P620
### | [فصل متى وجد الشرط قبلت الشهادة]
# فصل (ومتى وجد الشرط) ؛ أي: شرط قبول الشهادة فيمن لم يكن متصفا به قبل
~~(بأن بلغ صغير، أو عقل مجنون، أو أسلم كافر أو تاب فاسق، قبلت شهادته بمجرد
~~ذلك) لزوال المانع، ولا يعتبر في التائب (إصلاح العمل) لحديث: «التائب من
~~الذنب كمن لا ذنب له» .
# ولا تشترط في الشهادة الحرية (فتقبل شهادة عبد وشهادة أمة في كل ما يقبل
~~فيه حر وحرة) لعموم آيات الشهادة وأخبارها، والعبد داخل فيها؛ فإنه من
~~رجالنا، وهو عدل تقبل روايته وفتواه وأخباره الدينية.
# وعن عقبة بن الحارث قال: «تزوجت أم يحيى بنت هانئ فجاءت أمة سوداء فقالت:
~~قد أرضعتكما، فذكرت ذلك لرسول الله - صلى الله عليه وسلم - فقال وكيف زعمت
~~ذلك» ؟ متفق عليه، وقول المخالف ليس للقن مروءة ممنوع، بل هو كالحر، وقد
~~يكون من الأرقاء العلماء والصالحون والأمراء.
# (ومتى تعينت) الشهادة (عليه) أي: الرقيق (حرم) على سيده (منعه) منها
~~كسائر الواجبات.
# ولا تشترط الشهادة (كون صناعته) ؛ أي: الشاهد (غير دنيئة عرفا فتقبل
~~شهادة حجام وحداد وزبال) يجمع الزبل (وقمام) يقم المكان من زبل وغيره
~~(وكناس) يكنس الأسواق وغيرها (وكباش) يربي الكباش (وقراد) يربي القرود،
~~ويطوف بها للتكسب (ودباب) يفعل بالدب كما يفعل
# PageV06P621
# القراد (ونفاط) يلعب بالنفط (ونخال) ؛ أي: يغربل في الطريق على فلوس
~~وغيرها، وتسميه العامة المقلش (وصباغ ودباغ وجمال وجزار وكساح) ينظف الحشوش
~~(وحائك وحارس وصائغ ومكار وقيم) ؛ أي: خدام (إذا حسنت طريقتهم) بأن حافظوا
~~على الفرائض، واجتناب المعاصي لحاجة الناس إلى هذه الصنائع؛ لأن كل أحد لا
~~يليها بنفسه، فلو ردت بها الشهادة أفضى بها إلى ترك الناس لها، فيشق ذلك
~~عليهم، وكذا تقبل (من لبس غير زي بلد يسكنه، أو لبس غير زيه المعتاد بلا
~~عذر) إذا حسنت طريقتهم.
# (وتقبل شهادة ولد زنا) لأنه مسلم عدل فدخل في عموم الآيات (حتى به) ؛ أي:
~~الزنا ms3474 إذا شهد به لأنه لا مانع (به) . .
# وتقبل شهادة (بدوي على قروي) لما تقدم، وحديث أبي هريرة مرفوعا: «لا تجوز
~~شهادة بدوي على صاحب قرية» محمول على من لم تعرف عدالته من أهل البدو.
# (وتقبل شهادة أعمى بما سمع إذا تيقن الصوت بالاستفاضة) لعموم الآيات،
~~ولأنه عدل مقبول الرواية، فقبلت شهادته كالبصير، فإن جوز الأعمى أن يكون
~~صوت غيره، لم يجز أن يشهد على الصوت، كما لو اشتبه على البصير المشهود
~~عليه، وتصح شهادة الأعمى (بمرئيات تحملها قبل عماه) إذا عرف الفاعل باسمه
~~ونسبه؛ لأن العمى فقد حاسة لا تخل بالتكليف؛ فلا يمنع قبول الشهادة كالصمم
~~فيما طريقه السمع (وكذا لو لم يعرف المشهود عليه إلا بعينه إذا وصفه للحاكم
~~بما يتميز به) لحصول المقصود، وهو تمييز المشهود عليه من غيره (وكذا إن
~~تعذرت رؤية مشهود له) لموت أو غيبة، فوصفه الشاهد للحاكم بما يتميز به بعد
~~تقدم دعوى من نحو وارثه أو وكيله، وما تقدم في كتاب القاضي من أن المشهود
~~له لا تكفي فيه الصفة محمول على ما إذا لم تتقدمه دعوى (أو) تعذرت رؤية
~~مشهود (عليه أو مشهود به لموت أو غيبة) فوصفه
# PageV06P622
# للحاكم بما يتميز به، وتقدم في كتاب القاضي (والأصم كسميع فيما رآه)
~~مطلقا قبل الصمم وبعده، لأنه فيه كغيره (أو فيما سمعه قبل صممه) كسميع.
# (ومن شهد بحق عند حاكم ثم عمي أو خرس أو صم أو جن أو مات؛ لم يمنع الحكم
~~بشهادته إن كان عدلا) لأن ذلك لا يقتضي تهمته حال شهادته، بخلاف الفسق.
# (وإن حدث بشاهد مانع من كفر أو فسق أو تهمة) كعداوة وعصبية (وتزويج قبل
~~الحكم؛ منعه) ؛ أي: الحكم بشهادته؛ لاحتمال وجود ذلك عند الشهادة، وانتقاؤه
~~حينها شرط للحكم بها (غير عداوة ابتدأها مشهود عليه بأن قذف البينة أو
~~قاولها عند الحكومة) بدون عداوة ظاهرة سابقة؛ فلا تمنع الحكم؛ لئلا يتمكن
~~كل مشهود عليه من إبطال الشهادة عليه بذلك.
# قال في " الترغيب " ما لم يصل إلى حد العداوة والفسق ms3475 وإن حدث مانع من كفر
~~وفسق وغيرهما (بعد الحكم) وقبل استيفاء محكوم به (يستوفى مال) حكم به (لأحد
~~مطلقا) ؛ أي: لله أو لآدمي كحد قذف (ولا قود) لأنه إتلاف فلا يمكن تلافيه.
# (وتقبل شهادة الشخص على فعل نفسه كحاكم على حكمه بعد عزله، وقاسم ومرضعة
~~على قسمته وإرضاعها، ولو بأجرة) لأن كلا منهم يشهد لغيره، فقبل، كما لو شهد
~~على فعل غيره؛ لحديث عقبة بن الحارث في الرضاع، وقيس عليه الباقي.
# PageV06P623
### | [باب موانع الشهادة]
# الموانع جمع مانع، وهو ما يحول بين الشيء ومقصوده، وهذه الموانع تحول بين
~~الشهادة والمقصود منها، وهو قبولها والحكم بها (وهي سبعة) بالاستقراء.
# (أحدها كون مشهود له يملك) ؛ أي: الشاهد له، أو يملك (بعضه) إذ القن
~~يتبسط في مال سيده، وتجب نفقته عليه كالأب مع ابنه، أو كون مشهود له (زوجا)
~~لشاهد لتبسط كل منهما في مال الآخر واتساعه بسعته (ولو كان زوجا في الماضي)
~~بأن شهد أحد الزوجين للآخر بعد طلاق بائن أو خلع أو فسخ لعنة؛ فلا تقبل؛
~~سواء كان شهد حال الزوجية فردت شهادته (أو لم ترد قبله) ؛ أي: قبل الفراق؛
~~لتمكنه من بينونتها للشهادة ثم يعيدها (خلافا له) أي: لصاحب الإقناع " فإنه
~~قال: فلا تقبل شهادة أحد الزوجين لصاحبه - ولو بعد الفراق إن كانت ردت قبله
~~- وإلا قبلت انتهى.
# أو كون المشهود له (من عمودي نسبه) ؛ أي: الشاهد؛ فلا تقبل شهادة والد
~~لولده - وإن سفل من ولد البنين أو البنات - وعكسه (ولو لم يجر) الشاهد بما
~~شهد (به نفعا غالبا) لمشهود له كشهادته له (بعقد نكاح أو قذف) ومنه شهادة
~~الابن لأبيه أو جده بإذن موليته في عقد نكاحها؛ لعموم حديث الزهري عن عروة
~~عن عائشة مرفوعا: «لا تجوز شهادة خائن ولا خائنة؛ ولا ذي غمر على أخيه، ولا
~~ظنين في قرابة، ولا ولاء» وفي إسناده يزيد بن زياد، وهو ضعيف. ورواه الخلال
~~بنحوه من حديث عمر وأبي هريرة.
# والغمر الحقد
# PageV06P624
# والظنين المتهم، وكل من الوالدين والأولاد متهم في حق الآخر؛ لأنه ms3476 يميل
~~إليه بطبعه؛ لحديث: " فاطمة بضعة مني يريبني ما أرابها ". وسواء اتفق
~~دينهما أو اختلف.
# (وتقبل شهادة شخص لباقي أقاربه كأخيه وعمه) لعموم الآيات، ولأنه عدل غير
~~متهم.
# قال ابن المنذر: أجمع أهل العلم أن شهادة الأخ لأخيه جائزة. .
# (و) تقبل شهادة العدل (لولده) من زنا ورضاع (ولوالده من زنا ورضاع) لعدم
~~وجوب الإنفاق والصلة وعتق أحدهما على الآخر وعدم التبسط في ماله.
# شهادة العدل (لصديقه وعتيقه ومولاه) لعموم الآيات وانتفاء التهمة (ورد
~~ابن عقيل شهادة) صديق لصديقه إذا كانت صداقتهما وكيدة، ورد أيضا شهادة
~~(عاشق لمعشوقه، وهو رد حسن) لأن العشق يطيش.
# (وقال ابن نصر الله لو شهد ولد الحاكم عنده لأجنبي، أو شهد والده) ؛ أي:
~~الحاكم (أو) شهدت (زوجته فيما تقبل) فيه شهادة النساء (يتوجه عدم قبولها) ؛
~~أي: تلك الشهادة ولعل وجهه عدم تحريه في عدالتهم، لكن تقدم في القضاء يحكم
~~بشهادتهم، كما جزم المصنف وصاحب الإقناع " " والمنتهى " وغيرهم هناك.
# وقال ابن نصر الله (لو شهد على الحاكم بحكمه من شهد عنده بالمحكوم فيه
~~الأظهر لا تقبل، فلا يجوز أن يشهد بالحكم من شهد بالحق المحكوم به) وقال:
~~تزكية الشاهد رفيقه في الشهادة لا تقبل (انتهى) أما في الثانية فلأنه يشهد
~~على الحاكم أنه قبل شهادته بما ثبت عنده بشهادته، فيكون قد شهد لنفسه بأن
~~الحاكم قبله، وأما في الأخيرة فلإمضائه إلى انحصار الشهادة في أحدهما.
# (وكل من لا تقبل) شهادته (له؛ فتقبل) شهادته (عليه) بلا نزاع (وإن شهدا)
~~؛ أي: العدلان (على أبيهما بقذف ضرة أمهما؛ وهي) أمهما (تحته) ؛ أي:
~~أبيهما؛ قبلا أو شهدا (عليه بطلاقها) ؛ أي: ضرة أمهما (قبلا) لأنها شهادة
~~على أبيهما.
# PageV06P625
# (ومن ادعى على معتق عبدين أنه غصبهما) ؛ أي: العبدين قبل عتقهما (منه،
~~فشهد العتيقان بصدقه) ؛ أي: مدعي غصبهما (لم تقبل) شهادتهما (لعودهما)
~~بقبولها (للرق، وكذا لو شهدا) ؛ أي: العتيقان (أن معتقهما كان حين العتق
~~لهما غير بالغ ونحوه) كجنونه.
# (أو جرحا شاهدي حريتهما) فلا يقبل منهما ذلك؛ لعودهما إلى الرق به.
# (ولو أعتقا بتدبير ms3477 أو وصية، فشهدا) أي: العتيقان (بدين أو وصية ببطلانه)
~~؛ أي: الرق (لم تقبل) شهادتهما؛ لإقرارهما بعد الحرية برقهما لغير سيد، وهو
~~لا يجوز.
# (الثاني) من الموانع (أن يجر) الشاهد (بها) ؛ أي: شهادته (نفعا لنفسه
~~كشهادته) ؛ أي: الشخص (لرقيقه، ولو) مأذونا له أو (مكاتبا) لأنه رقيقه؛
~~لحديث: «المكاتب عبد ما بقي عليه درهم» .
# أو شهادته (لمورثه بجرح قبل اندماله) فلا تقبل؛ لأنه ربما يسري الجرح إلى
~~النفس؛ فتجب الدية للشاهد بشهادته، فكأنه شهد لنفسه، أو شهادته (لموصيه)
~~لأنه يثبت له حق التصرف فيه، فهو متهم، أو شهادته (لموكله) فيما وكل فيه
~~(ولو) كانت شهادة الوصي والوكيل (بعد انحلالهما) ؛ أي: الوصية والوكالة
~~(كشهادة وكيل بما كان وكيلا فيه بعد عزله) للتهمة؛ لتمكنه من عزل نفسه، ثم
~~يشهد (أو) شهادته (لشريكه فيما هو شريك فيه) قال في " (المبدع " لا نعلم
~~فيه خلافا) لاتهامه، وكذا مضارب بمال المضاربة انتهى؛ لأنها شهادة لنفسه
~~(أو) شهادة (مستأجره بما استأجره فيه،) كمن نوزع في ثوب استأجر أجيرا،
~~لخياطته أو صبغه أو قصره؛ فلا تقبل شهادة الأجير به لمستأجره؛ للتهمة (أو)
~~شهادة ولي صغير أو مجنون أو سفيه (لمن في حجره) لأنها شهادة بشيء هو خصم
~~فيه، ولأنه يأكل من أموالهم عند الحاجة؛ فهو متهم أو شهادة (غريم بمال
~~لمفلس بعد حجر) أو موت؛ لتعلق حق غرمائه بماله بذلك؛ فكأنه شهد لنفسه، أو
~~6150 شهادة (أحد الشفيعين بعفو الآخر عن شفعته) لاتهامه
# PageV06P626
# بأخذ الشقص كله بالشفعة (أو شهادة من له كلام أو استحقاق، وإن قل)
~~الاستحقاق (في رباط أو مدرسة أو مسجد بمصلحة لها. قال الشيخ)
# تقي الدين (ولا شهادة عمال ديوان الأموال السلطانية على الخصوم) لأنهم
~~وكلاء أو ولاة.
# (ولو شهدا) ؛ أي: العدلان (بطلاق أمتهما) المزوجة أو شهدا (بعزل وكيل
~~زوجها في طلاقها؛ لم تقبل) شهادتهما؛ للتهمة.
# (وتقبل) شهادة وارث (لمورثه في مرضه) ولو مرض الموت المخوف وحال جرحه
~~(بدين) لأنه لا حق له في ماله حين الشهادة، وإنما يحتمل أن يتجدد له حق،
~~وذلك لا يمنع ms3478 قبول الشهادة كشهادته لامرأة يحتمل أن يتزوجها، أو غريم له
~~بمال يحتمل أن يوفيه منه، وإنما المانع ما يحصل به نفع حال أداء الشهادة.
# (وإن حكم بها) ؛ أي: بشهادة الوارث لمورثه - ولو في مرضه - بدين (ثم مات)
~~المشهود له (فورثه الشاهد؛ لم يتغير الحكم) لأنه لم يطرأ عليه ما يفسده.
# (الثالث) من الموانع (أن يدفع بها) ؛ أي: الشهادة (ضررا عن نفسه ك) شهادة
~~(العاقلة بجرح شهود قتل الخطأ) أو شبه العمد؛ لأنهم متهمون في دفع الدية عن
~~أنفسهم، ولو كان الشاهد فقيرا أو بعيدا؛ لجواز أن يوسر أو يموت من هو أقرب
~~منه، وكشهادة (الغرماء بجرح شهود دين على مفلس) أو ميت تضيق تركته عن
~~ديونهم؛ لما فيه من توفير المال عليهم، وكشهادة الولي بجرح شاهد على محجوره
~~والشريك بجرح شاهد على شريكه فيما هو شريك فيه.
# (وكل من لا تقبل شهادته له، لا تقبل إذا شهد بجرح شاهد عليه) كسيد يشهد
~~بجرح شاهد على قنه أو مكاتبه؛ لأنه متهم بدفع الضرر عن نفسه.
# قال الزهري: مضت السنة في الإسلام أن لا تجوز شهادة خصم ولا ظنين وهو
~~المتهم.
# PageV06P627
# وعن طلحة بن عبد الله بن عوف: «وقضى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أن
~~لا شهادة لخصم ولا ظنين» .
# (الرابع من الموانع العداوة لغير الله تعالى، بخلاف شهادة مسلم على كافر،
~~وسني على مبتدع، سواء كانت موروثة أو مكتسبة كفرحه بمساءته، أو غمه بفرحه،
~~وطلبه له الشر؛ فلا تقبل) شهادة إنسان على عدوه (إلا في عقد نكاح، وتقدم؛
~~فتلغو) الشهادة (من مقذوف على قاذفه، ومن مقطوع عليه الطريق على قاطعه) فلا
~~تقبل إن شهدوا أن هؤلاء قطعوا الطريق علينا أو على القافلة، بل على هؤلاء
~~وليس للحاكم أن يسأل هل قطعوها عليكم معهم؛ لأنه لا يبحث عما شهدت به
~~الشهود (إلا إن شهدوا أنهم عرضوا لنا، وقطعوا الطريق على غيرنا) فتقبل
~~شهادتهم.
# قدمه في " الفصول " فإن كانت العداوة لله تعالى لم تمنع؛ فيقبل المسلم
~~على الكافر، والمحق من أهل السنة ms3479 على البدعي؛ لأن الدين يمنعه من ارتكاب
~~محظور في دينه. وتلغو الشهادة (من زوج) إذا شهد على امرأته في زنا؛ لأنه
~~يقر على نفسه بعداوته لها؛ لإفسادها فراشه (بخلاف شهادته عليها في قتل
~~وغيره) كسرقة وقرض؛ لانتفاء المانع.
# (وكل من قلنا لا تقبل) شهادته (عليه) كعدوه ومقذوفته وقاطع طريقه (فإنها
~~تقبل له) لأنه لا تهمة فيها.
# (الخامس) من الموانع (العصبية فلا شهادة لمن عرف بها وبالإفراط في
~~الحمية) كتعصب قبيلة على قبيلة (وإن لم تبلغ رتبة العداوة) ، وفي حديث:
~~«قلت يا رسول الله ما العصبية؟ قال أن تعين قومك على الظلم» . (وأدخل
~~القاضي) أبو يعلى (وغيره) من الأصحاب (الفقهاء في أهل الأهواء، وأخرجهم ابن
~~عقيل وغيره، وهو المعروف) من مذهب الإمام أحمد؛ إذ ديانتهم تمنعهم من
~~ارتكاب ما لا ينبغي (قال ابن عقيل، اعتبرت الأخلاق كلها، فإذا أشدها
# PageV06P628
# على المرء وبالا الحسد) .
# وفي الحديث: «ثلاث لا ينجو منهن أحد الحسد والظن والطيرة؛ وسأحدثكم
~~بالمخرج من ذلك. إذا حسدت فلا تبغ، وإذا ظننت فلا تحقق، وإذا تطيرت فامض» .
# (السادس) من الموانع (الحرص على أدائها قبل استشهاد من يعلم بها) فإن لم
~~يعلم مشهود له بها؛ لم يقدح (و) تقدم (قبل الدعوى أو بعدها) فترد وهل يصير
~~مجروحا بذلك؟ يحتمل وجهين، ذكره في " الترغيب " (إلا في نحو عتق وطلاق)
~~كظهار؛ لعدم اشتراط تقدم الدعوى فيها على الشهادة، ومن كان مفرطا في الحمية
~~متعصبا؛ فشهد به (وحلف مع شهادته؛ لم ترد) شهادته في ظاهر كلامهم قاله في "
~~الفروع ".
# (السابع) من الموانع (أن ترد شهادته لفسقه ثم يتوب، ويعيدها، فلا تقبل
~~للتهمة) في أنه إنما تاب لتقبل شهادته، ولإزالة العار الذي لحقه بردها،
~~ولأن رده لفسقه حكم؛ فلا ينقض بقبوله (ولو لم يؤدها) ؛ أي: الشهادة من
~~تحملها فاسقا (حتى تاب؛ قبلت) لأن العدالة ليست شرطا للتحمل ولا تهمة.
# (ولو شهد كافر أو غير مكلف أو أخرس، فزال ذلك) المانع بأن أسلم الكافر،
~~أو كلف غير مكلف، أو نطق الأخرس (وأعادوها) ؛ أي: الشهادة (قبلت) لأن ms3480 ردها
~~لهذه الموانع لا غضاضة فيه؛ فلا تهمة، بخلاف ردها للفسق (لا إن شهد لمورثه
~~بجرح قبل برئه) فردت، أو شهد (لمكاتبه) بشيء فردت (ويتجه أو عكسه) بأن شهد
~~المكاتب لسيده بشيء فردت شهادته، وهو متجه (أو شهد شريك بعفو شريك في شفعة)
~~عن الشفعة (فردت) شهادته (أو ردت) شهادته (بدفع ضرر عنه، أو جلب نفع له، أو
~~لعداوة، فبرئ مورثه) من جرحه (وعتق مكاتبه، وعفا الشافع عن
# PageV06P629
# شفعته، وزال المانع) من دفع ضرر وجلب نفع وعداوة (ثم أعادوها، فلا تقبل)
~~لأن ردها كان باجتهاد الحاكم، فلا ينقض باجتهاد الثاني ولأنها ردت للتهمة
~~كالرد للفسق (ومن شهد بحق مشترك بين من ترد شهادته له كأبيه وأجنبي؛ ردت
~~نصا؛ لأنها) ؛ أي: الشهادة (لا تتبعض في نفسها) قال البهوتي: قلت وقياسه لو
~~حكم له ولأجنبي.
### | [باب أقسام المشهود به]
# من حيث عدد شهوده؛ لاختلاف عدد الشهود باختلاف المشهود به (وهي) ؛ أي:
~~أقسامه (سبعة) بالاستقراء
# (أحدها الزنا واللواط وموجب حده) ؛ أي: كل واحد من الزنا واللواط (فلا بد
~~من أربعة رجال يشهدون به) ؛ أي: الزنا أو اللواط (أو) ويشهدون (بأنه) ؛ أي:
~~المشهود عليه بذلك (أقر به أربعا) لقوله تعالى {لولا جاءوا عليه بأربعة
~~شهداء فإذ لم يأتوا بالشهداء فأولئك عند الله هم الكاذبون} [النور: 13]
~~«وقوله - صلى الله عليه وسلم - لهلال بن أمية: أربعة شهداء وإلا حد في
~~ظهرك» . واعتبار الأربعة مع الإقرار به؛ لأنه إثبات له، فاعتبروا فيه كشهود
~~الفعل، لكن لو شهد الأربعة عليه بالإقرار به فلم يصدقهم دون أربع لم يقم
~~عليه الحد، وتقدم في حد الزنا (فإن كان المقر) بالزنا أو اللواط (أعجميا
~~ترجم أربعة لا اثنان) كذا وجد في عدة نسخ؛ لما تقدم في طريق الحكم، وصفته
~~أن الترجمة كالشهادة؛ فلا بد هنا من أربعة (خلافا له) ؛ أي: لصاحب الإقناع
~~" بقوله فإن كان المقر بهما أعجميا قبل فيه ترجمانان، وكأنه مشى على ما
~~قدمه صاحب الرعاية " وفي بعض النسخ ك الإقناع ". .
# PageV06P630
# القسم (الثاني إذا ادعى فقرا من عرف بغنى) ms3481 ليأخذ من نحو زكاة (فلا بد من
~~ثلاثة رجال) يشهدون: لحديث مسلم «حتى يشهد ثلاثة من ذوي الحجا من قومه لقد
~~أصابت فلانا فاقة» .
# القسم (الثالث ما يوجب القود والإعسار ووطء يوجب التعزير) كوطء أمة
~~مشتركة وبهيمة، ويدخل فيه وطء أمته في حيض أو إحرام أو صوم، وأما وطء الرجل
~~زوجته أو أمته المباحة إذا احتيج إلى إثباته؛ فالظاهر أن حكمه كذلك؛ أي:
~~يثبت برجلين؛ لأنه لا يوجب حدا، وليس مما يختص به النساء غالبا، قاله ابن
~~نصر الله في " حواشي الفروع " (وبقية الحدود) كحد قذف وشرب وسرقة (فلا بد
~~من رجلين) لأنه يحتاط فيه، ويسقط بالشبهة فلم تقبل فيه شهادة النساء لنقصهن
~~(ويثبت قود وقذف وشرب بإقرار مرة) وتقدم، بخلاف زنا أو سرقة أو قطع طريق.
~~القسم (الرابع ما ليس بعقوبة ولا مال، ويطلع عليه الرجال غالبا كنكاح ورجعة
~~وخلع وطلاق ووجود شرطه) ؛ أي: الطلاق ككون المطلق زوجا مميزا يعقله (ونسب
~~وولاء وتعديل وتجريح وإحصان، وكذا توكيل وإيصاء في غير مال، فكالذي قبله) ؛
~~أي: لا بد فيه من رجلين؛ لأنه يطلع عليه الرجال غالبا، ولا يقصد به المال؛
~~فلا مدخل للنساء فيه كالقصاص (الخامس المال وما يقصد به المال كقرض، ورهن،
~~الوديعة، وغصب وإجارة، وشركة، وحوالة، وصلح، وهبة، وعتق، وكتابة، وتدبير،
~~ومهر وتسميته ورق مجهول، وعارية، وشفعة، وإتلاف مال، وضمانه، وتوكيل فيه،
~~وإيصاء فيه) ووصية به لمعين.
# ووقف عليه، وبيع وأجله وخياره وجناية خطأ (أو عمدا لا توجب قودا بحال)
~~كجائفة، أو جناية (توجب مالا وفي بعضها قودا كمأمومة وهاشمة ومنقلة، له قود
~~موضحة في ذلك) وأخذ تفاوت الدية (وكفسخ عقد معاوضة) كبيع وإجارة، لا عقد
~~نكاح
# PageV06P631
# (وكدعوى قتل كافر لأخذ سلبه، وكدعوى أجير أو أسير تقدم إسلامه لمنع رقه؛
~~فيثبت) المال في مأمومة وهاشمة ومنقلة لا قود الموضحة، وكذا كل ما يقصد به
~~المال (برجلين ورجل وامرأتين) لقوله تعالى: {فإن لم يكونا رجلين فرجل
~~وامرأتان} [البقرة: 282] وسياق الآية في الدين، وألحق به سائر الأموال؛
~~لانحلال رتبة المال عن ms3482 غيره من المشهود به؛ لأنه يدخله البدل والإباحة،
~~وتكثر فيه المعاملة، ويطلع عليه الرجال والنساء، فوسع الشرع باب ثبوته (و)
~~يثبت ذلك (برجل ويمين مدع مسلم أو كافر، ذكرا أو أنثى) لحديث ابن عباس: «أن
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قضى باليمين مع الشاهد» .
# رواه أحمد والترمذي وابن ماجه. ولأحمد في رواية إنما ذلك في الأموال
~~ورواه أيضا عن جابر مرفوعا، وهذا الحديث يروى عن ثمانية من الصحابة عن علي
~~وابن عباس وأبي هريرة وجابر وعبد الله بن عمر وزيد بن ثابت وسعد بن عبادة
~~وعن عمارة بن حزم
# ، وقضى به علي بالعراق. رواه أحمد والدارقطني
# ، ولأن المدعي هنا قوي جانبه بالشاهد، وظهر صدقه، أشبه صاحب اليد
~~والمنكر؛ لقوة جانبه، (ولا) يثبت المال ونحوه بشهادة (امرأتين ويمين) لأن
~~النساء لا تقبل شهادتهن في ذلك منفردات، وكذلك لو شهد أربع نسوة؛ لم يقبلن
~~(ويجب تقديم الشهادة) ؛ أي: شهادة الرجل الواحد (على اليمين) لأنه لا يقوى
~~جانبه إلا بشهادته، ولا يشترط قول مدع في حلفه: وإن شاهدي صادق في شهادته،
~~كما لو كان مع الشاهد غيره، وظاهر كلامه كغيره أن الكفالة بالبدن والإيصاء
~~والوقف على غير معين لا يثبت إلا برجلين.
# (ولو نكل عنه) ؛ أي: اليمين (من أقام شاهدا؛ حلف مدعى عليه وسقط الحق) ؛
~~أي: انقطعت الخصومة (فإن نكل) مدعى عليه عن اليمين
# PageV06P632
# (حكم عليه) بالنكول نصا؛ لما تقدم عن عثمان، ولا ترد اليمين على المدعي
~~لأنها كانت في جنبته - وقد أسقطها بنكوله عنها - فصارت جنبة غيره؛ فلم تعد
~~إليه كالمدعى عليه إذا نكل عنها.
# (ولو كان لجماعة حق مالي بشاهد، فأقاموه به، فمن حلف أخذ نصيبه) لكمال
~~النصاب من جهته (ولا يشاركه) فيما أخذه (من لم يحلف) لأنه لا يجب له شيء
~~قبل حلفه (ولا تحلف ورثة ناكل) عن يمين بعد إقامته شاهدا به لأنه لا حق
~~لوارثه حال حياته، فإن مات فلوارثه الدعوى، وإقامة الشاهد، ويحلف معه،
~~ويأخذ.
# (القسم السادس داء نحو دابة وموضحة) وداء بعين (فيقبل قول طبيب ms3483 واحد
~~وبيطار واحد) وكحال واحد (لعدم غيره في معرفته) ؛ أي: الداء نصا، لأنه يخبر
~~به عن اجتهاد كالقاضي يخبر عن حكمه (وإن لم يتعذر) بأن كان بالبلد من أهل
~~المعرفة به أكثر من واحد؛ فإنه يعتبر أن يشهد به اثنان كسائر ما يطلع عليه
~~الرجال وليس بمال (وإن اختلفا) بأن قال أحدهما بوجود الداء والآخر بعدمه
~~(قدم قول مثبت) لأنه يشهد بزيادة علم لم يدركها النافي.
# القسم (السابع ما لا يطلع عليه الرجال غالبا كعيوب النساء تحت الثياب
~~كبرص) بظهر وبطن امرأة (ورتق) وقرن وعفل ونحوه (والرضاع والاستهلال
~~والبكارة والثيوبة والحيض، وكذا جراحة غيرها) كعارية الوديعة وقرض ونحوه
~~(في نحو حمام وعرس مما لا يحضره رجال؛ فيكتفي فيه امرأة عدل) لحديث حذيفة:
~~«أن النبي - صلى الله عليه وسلم - أجاز شهادة القابلة وحدها» : ذكره
~~الفقهاء في كتبهم.
# وروى أبو الخطاب عن ابن عمر مرفوعا: «يجزئ في الرضاع شهادة امرأة واحدة»
~~.
# ولأنه في معنى يثبت بقول النساء المنفردات؛ فلا يشترط فيه العدد كالرواية
~~والأخبار الدينية. (والأحوط أن يشهد به
# PageV06P633
# اثنتان) لأنه أبلغ (وإن شهد به رجل فهو أولى) بالقبول من المرأة (لكماله)
~~أي: لأنه أكمل من المرأة. وكل ما يقبل فيه قول المرأة يقبل فيه قول الرجل
~~كالرواية.
### | [فصل في من ادعت إقرار زوجها بأخوة رضاع فأنكر الزوج]
# فصل (ومن ادعت إقرار زوجها بأخوة رضاع) ؛ أي: بأنه أخوها من رضاع (فأنكر)
~~الزوج الإقرار به (لم يقبل فيه إلا رجلان) لأنه ليس بمال، ولا يقصد به
~~المال، ويطلع عليه الرجال غالبا.
# (وإن شهد بقتل العمد رجل وامرأتان؛ لم يثبت شيء) ؛ أي: لا قصاص ولا دية؛
~~لأن العمد يوجب القصاص، والمال بدل عنه، فإذا لم يثبت الأصل لم يجب بدله،
~~وإن قلنا موجب أحد شيئين - وهو المذهب - لم يتعين أحدهما إلا بالاختيار،
~~فلو وجبت الدية بذلك لوجب المعين بدون اختيار.
# (فلو ادعى أنه رمى أخاه بسهم عمدا فقتله؛ ونفذ السهم إلى أخيه الآخر،
~~فقتله خطأ، وأقام بذلك رجلا وامرأتين، أو رجلا وحلف معه؛ ثبت ms3484 قتل الخطأ
~~فقط) لأنه موجب للمال، بخلاف العمد؛ فإن قتله موجب للقود، ولا يثبت إلا
~~برجلين كما تقدم. .
# (وإن شهدوا) ؛ أي: الرجل والمرأتان (بسرقة ثبت المال) لكمال نصابه (دون
~~القطع) للسرقة، لأنه حد؛ فلا يثبت إلا برجلين، والسرقة توجب المال والقطع،
~~وقصور البينة عن أحدهما لا يمنع ثبوت الآخر (ويغرمه ناكل) ؛ أي: لو ادعى
~~على آخر بسرقة مال، فأنكر؛ فالتمس يمينه، فنكل؛ غرم المال - ولا قطع - لأن
~~النكول لا يقضي في غير المال.
# PageV06P634
# (وإن ادعى زوج خلعا، قبل فيه رجل وامرأتان، أو رجل ويمينه) لأنه يدعي
~~المال (فيثبت العوض بذلك، وتبين المرأة بمجرد دعواه) مؤاخذة له بإقراره
~~(وإن ادعته) ؛ أي: الخلع الزوجة (لم يقبل فيه إلا رجلان) لأن مقصودها
~~الفسخ، ولا يثبت بغير رجلين.
# (ومن أقامت رجلا وامرأتين) شهدوا على رجل (بتزويجها بمهر عينته؛ ثبت
~~المهر) دون النكاح؛ لأنه حق للرجل؛ فلا يصح إقامة البينة به من قبل المرأة،
~~ولا الدعوى به منها، ولا يثبت إلا برجلين.
# (ومن حلف بطلاق أو عتاق ما سرق أو ما غصب ونحوه) كما لو حلف بالطلاق ما
~~باع، أو ما اشترى، أو ما وهب، أو ما قتل (فثبت فعله) المحلوف أنه ما فعله
~~(برجل وامرأتين أو برجل ويمين، ثبت المال) لكمال نصابه (ولم تطلق) زوجته،
~~ولم يعتق قنه، لأن الطلاق ونحوه لا يثبت بذلك.
# (وإن شهد رجل وامرأتان لرجل) أن فلانة أم ولده، وولدها منه؛ أو شهد (رجل،
~~وحلف معه أن فلانة أم ولده وولدها منه؛ قضي له بها) ؛ أي: الجارية (أم ولد)
~~لأنها مملوكته، له وطؤها وإجارتها وتزويجها، والملك يثبت بذلك، والاستيلاد
~~بإقراره؛ لنفوذه في ملكه (ولا تثبت حرية ولدها ولا نسبه) من مدع؛ لأنهما لا
~~يثبتان إلا برجلين، فيقر الولد بيد منكر مملوكا له (ويتجه باحتمال قوي
~~لكنه) ؛ أي: ولدها (كهي) فيعتق مع أمه وهو متجه.
# (ولو وجد على دابة مكتوب حبيس في سبيل الله) حكم به نصا، أو وجد (على
~~أسكفة دار أو حائطها) مكتوب (وقف أو مسجد؛ حكم به) ؛
# PageV06P635
# أي: ms3485 حكم بأن الدار وقف أو مسجد بمقتضى الكتابة المذكورة.
# ذكر ذلك ابن القيم في " الطرق الحكمية " قال في " التنقيح ": نصا حيث لا
~~معارض أقوى منه كبينة.
# (ولو وجد) مكتوب (على كتب علم في خزانة مدة طويلة) هذا وقف (فكذلك) ؛ أي:
~~يحكم (به، وإلا) تكن مدتها طويلة، أو لم تكن بخزانة (عمل بالقرائن) فيتوقف
~~حتى تظهر له قرينة يعمل بها. (ويتجه هذا) المذكور من قوله ولو وجد على دابة
~~إلى آخره كله ثابت (فيما لا مالك له معلوم) فإن كان له مالك معلوم؛ حكم له
~~به، وهو متجه.
# PageV06P636
### | [باب الشهادة على الشهادة وباب الرجوع عنها وباب أدائها]
# ) ؛ أي: الألفاظ التي تؤدى بها الشهادة قال أبو عبيدة: أجمعت العلماء من
~~أهل الحجاز والعراق على إمضاء الشهادة على الشهادة في الأموال، ولدعاء
~~الحاجة إليها، لأنها وثيقة مستدامة لحفظ الأموال لما قد يطرأ على الشاهد من
~~اخترام المنية والعجز عن الشهادة لغيبة أو مرض أو نسيان ونحوه مما يوجب
~~ضياع حق المشهود له، فاستدرك ذلك بتجويز الشهادة على الشهادة؛ لتدوم
~~الوثيقة على أن من الحقوق ما يحتاج فيه إلى التأبيد كالوقوف، والشاهد لا
~~يعيش أبدا. .
# (لا تقبل الشهادة على الشهادة إلا بثمانية شروط) لخصها ابن نصر الله من
~~كلام الأصحاب.
# (أحدها كونها) ؛ أي: الشهادة على الشهادة (فيما أي: حق يقبل فيه كتاب قاض
~~لقاض) وهو حق الآدمي، دون حق الله تعالى؛ لأن الحدود مبنية على الستر
~~والدرء بالشبهة، والشهادة على الشهادة فيها شبهة، لتطرق احتمال الغلط
~~والسهو وكذب شهود الفرع إليها مع احتمال ذلك في شهود الأصل، وهذا احتمال
~~زائد لا يوجد في شهود الأصل، ولهذا لا تقبل مع القدرة على شهود الأصل،
~~ولأنه لا حاجة إليها في الحد؛ لأن ستر صاحبه أولى من الشهادة عليه. والشرط
~~الثاني (تعذر) شهادة (شهود الأصل بنحو موت أو مرض
# PageV06P637
# أو خوف) من سلطان أو غيره أو تعذر شهادة امرأة (مخدرة) ؛ أي: ملازمة
~~للخدر، وهو الستر (أو غيبة مسافة قصر) لأن شهادة الأصل تثبت نفس الحق،
~~وشهادة الفرع ms3486 إنما تثبت الشهادة عليه، ولاستغناء الحاكم بسماع الأصل عن
~~تعديل الفرع، وسماعه من الأصل معلوم، وصدق شاهد الفرع عليه مظنون، ولا يعدل
~~عن اليقين مع إمكانه
# والشرط الثالث (دوام تعذرهم) ؛ أي: شهود الأصل (إلى صدور الحكم، فمتى
~~أمكنت شهادتهم) ؛ أي: الأصول (قبله) ، أي: الحكم (وقف الحكم على سماعها)
~~لزوال الشرط، كما لو كانوا حاضرين أصحاء.
# والشرط الرابع (دوام عدالة) شاهد (أصل) وشاهد (فرع إليه) ؛ أي: إلى صدور
~~الحكم (فمتى حدث من أحدهم) قبل الحكم (ما يمنع قبوله) من نحو فسق أو جنون
~~قبل أدائها - إذ طرو الجنون بعد الأداء لا يمنع صحتها - وقف الحكم؛ لأنه
~~مبني على شهادة الجميع (وإذا فقد شرط الشهادة التي هي شرط للحكم) ، لم يجز
~~الحكم بها.
# والشرط الخامس (تعيين فرع لأصله) قال القاضي حتى ولو قال تابعيان: أشهدنا
~~صحابيان؛ لم يجز حتى يعيناهما.
# والشرط السادس (ثبوت عدالتهما) ؛ أي: شاهدي الأصل والفرع؛ لأنهما
~~شهادتان؛ فلا يحكم بهما بدون عدالة الشهود؛ لا بناء الحكم على الشهادتين
~~جميعا.
# والشرط السابع (استرعاء) شاهد (الأصل) شاهد (الفرع) (أو) استرعاء (غيره
~~وهو) ؛ أي: الفرع (يسمع) استرعاء الأصل لغيره، وأصل الاسترعاء من قول
~~المحدث أرعني سمعك؛ أي: اسمع مني، مأخوذ من رعيت الشيء؛ أي: حفظته، فشاهد
~~الأصل يطلب من شاهد الفرع أن يحفظ شهادته ويؤديها (وصفته) ؛ أي: الاسترعاء
~~أن يقول شاهد الأصل (اشهد على شهادتي)
# PageV06P638
# أني أشهد (أو) يقول له (أشهد أني أشهد أن فلان بن فلان، وقد عرفته) بعينه
~~واسمه ونسبه وعدالته، فإن لم يعرف عدالته لم يذكرها (أشهدني على نفسه، أو)
~~يقول (شهدت عليه أو أقر عندي بكذا) وإن سمعه شاهد الفرع يشهد غيره قال:
~~أشهد أن فلان بن فلان أشهد على شهادته أن لفلان بن فلان على فلان بن فلان
~~كذا.
# (فلو قال شاهد الأصل إن لفلان على فلان ألفا فاشهد به أنت؛ لم يجز) للفرع
~~أن يشهد على شهادته؛ لعدم الاسترعاء وإعزائها إلى سبب (فإذا لم يسترعه) ولا
~~غيره مع سماعه (لم يشهد) لأن الشهادة على الشهادة فيها ms3487 معنى النيابة، ولا
~~ينوب عنه إلا بإذنه (إلا إن سمعه) ؛ أي: سمع الفرع الأصل (يشهد عند حاكم،
~~أو يعزو شهادته إلى سبب كبيع وقرض) فيشهد على شهادته؛ لأنه بشهادته عند
~~الحاكم وبنسبته الحق إلى سببه ويزول الاحتمال كالاسترعاء (فلو سمعه يشهد)
~~عند غير الحاكم (بألف، ولم يعزه) ؛ أي: شاهد الأصل إلى سبب من بيع ونحوه؛
~~لم يجز للفرع أن يشهد؛ لأنه يحتمل أن ذلك وعد، ويريد أن يحتمل الشهادة
~~بالعلم؛ فلم يجز أن يشهد مع الاحتمال بخلاف ما إذا استرعاه؛ فإنه لا
~~يسترعيه إلا على واجب، وبخلاف الإقرار؛ فإنه يجوز للشاهد أن يشهد على
~~إقراره وإن لم يسترعه؛ (لأن الإقرار قول الإنسان على نفسه) وهو غير متهم
~~عليها.
# والشرط (الثامن أن يؤديها) ؛ أي: للشاهد (الفرع بصفة تحمله) وإلا يؤديها
~~بصفة تحمله؛ لم يحكم بها (وتثبت شهادة شاهدي الأصل بفرعين، ولو على كل)
~~شاهد (أصل) شاهد (فرع) نصا، كما لو شهدا بنفس الحق، ولأن الفرع بدل الأصل،
~~فاكتفي بمثل عدده، ولأن شاهدي الفرع لا ينقلان عن شاهدي الأصل حقا عليهما؛
~~فكفى عن كل واحد واحد كأخبار الديانات.
# (ويثبت الحق بشهادة فرع) واحد (مع أصل آخر) كأصلين أو فرعين (ويصح تحمل
~~فرع على فرع) لدعاء الحاجة إليه، ويصح أن يشهد النساء
# PageV06P639
# حيث يقبلن في أصل وفرع وفي فرع فرع، لأن المقصود بشهادتهن إثبات الحق
~~الذي يشهد به شهود الأصل، فيدخل فيه النساء إذا علمن ذلك (فيفضل رجلان على
~~رجل) واحد (وامرأتين كعكسه) ؛ أي: كما يقبل رجل وامرأتان على مثلهم، أو على
~~رجلين أصلين أو فرعين في المال وما يقصد به (و) تقبل (امرأة على امرأة فيما
~~تقبل فيه المرأة) لما تقدم.
### | [فصل لا يجب على شهادة فرع تعديل شاهد أصل]
# فصل (ولا يجب على شهادة فرع تعديل) شاهد (أصل) لأنه يجوز أن لا يعرفه،
~~فيبحث عنه الحاكم ويحتمل أن يعرفا عدالتهما ويتركاها، اكتفاء بما ثبت عند
~~الحاكم، من عدالتهما.
# (ويقبل) من شاهد الفرع (تعديله) ؛ أي: تعديل أصله.
# قال في الشرح بغير خلاف ms3488 نعلمه، كما تقبل شهادة الفرع (بموته) ؛ أي: الأصل
~~(وغيبته) ومرضه.
# ولا يقبل (تعديل شاهد لرفيقه) بعد شهادته أصلا كان أو فرعا، لإفضائه إلى
~~انحصار الشهادة في أحدهما.
# قال ابن نصر الله: فلو كان زكاه قبل ذلك، ثم شهد؛ قبلت شهادتهما؛ لانتفاء
~~التهمة إذن.
# (ومن شهد له شاهد فرع على أصل واحد، وتعذر) الأصل الآخر ومن يشهد على
~~شهادته (حلف) مشهود له (واستحق) ما شهد له به، كما لو شهد به أصلهما (وإذا
~~أنكر الأصل شهادة الفرع؛ لم يعمل بها) قال في " الفروع " وأطلق جماعة إذا
~~أنكر الأصل شهادة الفرع لم يعمل بها، لتأكد الشهادة، بخلاف الرواية.
# (ويضمن شهود فرع) محكوما به يتلف بشهادتهم (برجوعهم بعد
# PageV06P640
# حكم) لأنه تلف بشهادتهم؛ كما لو باشروا التلف بأيديهم (ما لم يقولوا: بان
~~لنا كذب الأصول أو غلطهم) فلا يضمنون إذ لا رجوع عن شهادتهما؛ لأنه لا
~~ينافي شهادتهما على الأصول. (وإن رجع شهود الأصل بعد الحكم؛ لم يضمنوا؛
~~لحصول التلف بشهادة غيرهم) ولم يلجئوا الحاكم إلى الحكم؛ فلم يلزمهم ضمان
~~كالمتسبب مع المباشر (إلا إن قالوا: كذبنا، وقالوا: غلطنا) فيلزمهم الضمان؛
~~لاعترافهم بتعمد الإتلاف بقولهم كذبنا أو بخطئهم بقولهم غلطنا.
# (وإن قالا) ؛ أي: شاهدا الأصل (بعده؛ أي الحكم ما أشهدناهما) ؛ أي:
~~الفرعين بشيء مما شهدا به على شهادتنا (لم يضمن الفريقان) لا شاهدا الأصل
~~ولا شاهدا الفرع شيئا مما حكم به؛ لأنه لم يثبت كذب شاهدي الفرع، ولا رجوع
~~شاهدي الأصل إذ الرجوع. إنما يكون بعد الشهادة، وهما أنكرا أصل الشهادة
# (ويتجه) صحة الحكم بشهادة الفرعين؛ لأنه مستوفي للشروط (ولا رجوع على
~~مستوف حقه) الثابت بشهادتهما؛ إذ لا عبرة بإنكار شاهدي الأصل الإشهاد بعد
~~الحكم وهو متجه. .
# PageV06P641
### | [فصل في من زاد في شهادته]
# فصل (ومن زاد في شهادته) كأن شهد بمائة ثم قال: هي مائة وخمسون (أو نقص)
~~في شهادته بأن شهد بمائة، ثم قال: هي تسعون بحضرة حاكم أو قبل أن يحضر إليه
~~(لا بعد حكم) حاكم بشهادته؛ قبل نصا، وحكم بما شهد ms3489 به أخيرا، لأنها شهادة
~~عدل غير متهم لم يرجع عنها، أشبه ما لو لم يتقدمها ما يخالفها، ولا تعارضها
~~الشهادة الأولى لبطلانها برجوعه عنها.
# (أو أدى) الشهادة (بعد إنكارها) بأن شهد على إنسان بعد قوله ليس لي عليه
~~شهادة، وقال كنت أنسيتها؛ قبل نصا لقوله تعالى {أن تضل إحداهما فتذكر
~~إحداهما الأخرى} [البقرة: 282] فقبلها بعد إثبات الضلال والنسيان في حقها،
~~ولأن الإنسان معرض للخطأ والنسيان، فلو لم يقبل منه ما ذكره بعد أن نسيه؛
~~لضاعت الحقوق بتقادم عهدها (وكذا قوله: لا أعرف الشهادة، ثم شهد) فتقبل
~~شهادته؛ لأنه أولى بالقبول عما قبلها.
# (وإن رجع) شاهد عن شهادته قبل حكم بها (لغت) شهادته؛ لأن رجوعه عنها يوجب
~~ظن بطلانها، ولا يجوز العمل بها مع ظنه (ولا) يجوز (حكم) بشهادة بعد رجوع
~~عنها (ولو أداها بعد، ولم يضمن) راجع عن شهادته قبل الحكم بها؛ لأنه لم يتم
~~(وإن لم يصرح) شاهد (برجوع) عن شهادته (بل قال للحاكم توقف) عن الحكم،
~~فتوقف الحاكم عنه (ثم أعادها) ؛ أي: الشهادة (قبلت) لاحتمال زوال ريبة عرضت
# PageV06P642
# له، وفي وجوب إعادتها احتمالان. قال في " الإنصاف " الأولى عدم الإعادة.
# (وإن رجع شهود مال، أو) رجع شهود (عتق بعد حكم بشهادتهم قبل استيفاء مال
~~أو بعده؛ لم ينقض) الحكم؛ لتمامه ووجوب المشهود به للمحكوم له، ورجوع
~~الشهود بعد الحكم لا ينقضه؛ لأنهم إن قالوا: عمدنا فقد شهدوا على أنفسهم
~~بالفسق؛ فهما متهمان بإرادة نقض الحكم، كما لو شهد فاسقان على الشاهدين
~~بالفسق، فإنه لا يوجب التوقف في شهادتهما وإن قالوا أخطأنا لم يلزم نقضه
~~أيضا؛ لجواز خطئهم في قولهم الثاني، بأن اشتبه عليهم الحال (ويضمنون) بدل
~~ما شهدوا به من المال، قبض أو لم يقبض، قائما كان أو تالفا، وقيمة ما شهدوا
~~بعتقه؛ لأنهم أخرجوه من يد مالكه بغير حق، وحالوا بينه وبينه، كما لو
~~أتلفوه، ومحل ذلك (ما لم يصدقهم) على بطلان الشهادة (مشهود له؛ فيؤخذ منه)
~~؛ أي: من المشهود له (ما أخذه) من مال المحكوم عليه أو ms3490 بدله إن تلف؛
~~لاعترافه بأخذه بغير حق، وإن لم يكن قبض شيئا بطل حقه من المشهود به (أو ما
~~لم تكن الشهادة بدين فيبرأ منه) المشهود عليه (قبل أن يرجعا) عن شهادتهما؛
~~لأن المشهود عليه لم يغرم شيئا، وكذا لو شهدا على سيد عبد أنه أعتقه على
~~مائة، وهي قيمته، ثم رجعا، لم يغرما شيئا؛ لأنهما لم يفوتا على رب العبد
~~شيئا.
# (ولو قبضه) ؛ أي: الدين المشهود به (مشهود له، ثم وهبه المشهود عليه، ثم
~~رجعا) عن شهادتهما به (غرماه لمشهود عليه) كما لو تنصف الصداق بعد هبتها
~~إياه للزوج.
# (ولا يغرم مزك شيئا برجوع مزك) عن، شهادته بعد الحكم؛ لتعلق الحكم بشهادة
~~الشهود لا المزكين، لأنهم أخبروا بظاهر حال الشهود، وأما باطنه فعلمه إلى
~~الله تعالى.
# (وإن رجع بعد حكم شهود طلاق غرموا) إن كان رجوعهم (قبل دخول
# PageV06P643
# نصف المسمى) أو غرموا بدله، وهو المتعة إن لم يسم لها مهر؛ لإلزامهم إياه
~~بشهادتهم بطلاقها، كما يغرمه من فسخ نكاحه لنحو رضاع قبل دخول، وإن رجعوا
~~بعده؛ أي: الدخول - فلا غرم عليهم صححه في " الإنصاف " وقال في " تجريد
~~العناية " لم يغرموا شيئا في الأشهر.
# قال في " النكت " هذا هو المرجح في المذهب، وجزم به في " الوجيز " و "
~~الهداية " و " المذهب " و " الخلاصة " وشرح ابن منجى و " منتخب الآدمي "
~~وغيرهم، وقطع به في الإقناع " " والمنتهى " لأنهم لم يقرروا على الزوج شيئا
~~بشهادتهم؛ لتقرره عليه بالدخول، ولم يخرجوا عن ملكه شيئا متقوما؛ أشبه ما
~~لو أخرجوا البضع عن ملكه بقتلها، أو أخرجته هي بردتها (وعنه) ؛ أي: الإمام
~~أحمد (يغرمون) ؛ أي: الراجعون عن شهادتهم بطلاقها بعد الدخول (كل المهر
~~اختاره الشيخ) تقي الدين؛ لأنهم فوتوا على الزوج النكاح برجوعهم عن الشهادة
~~(وهو) ؛ أي: القول بالغرم (قياس ما مر في الرضاع) قال في " النكت " وهذه
~~الرواية تدل على أن المسمى لا يتقرر بالدخول، والمذهب أنه " يتقرر.
# (وإن) شهد اثنان على شخص أنه اشترى هذا القن، وشهد آخر أنه ابنه أو أخوه
~~ونحوه، وحكم الحاكم ms3491 بعتقه (رجع شهود قرابة وشهود شراء) عن شهادتهم بقيمة
~~العتيق (على شهود القرابة) لأنهم هم المفوتون عليه القن، دون شهود الشراء.
# (وإن رجع شهود قود أو) رجع شهود (حد بعد حكم) بشهادتهم (وقبل استيفاء قود
~~أو حد؛ لم يستوف) قود ولا حد؛ لأنه عقوبة لا سبيل إلى جبرها إن استوفيت
~~بخلاف المال، ولأن رجوعهم شبهة، والحد يدرأ
# PageV06P644
# بها، والقود في معناه (ووجبت دية قود) شهدوا به لمشهود له؛ لأن الواجب
~~بالعمد أحد شيئين، فإذا امتنع أحدهما تعين الآخر، ويرجع غارم بما غرمه من
~~دية على الشهود (وإن استوفي) قود أو حد حكم به بشهادتهم (ثم قالوا: أخطأنا؛
~~عزروا، وغرموا دية ما تلف) من نفس أو ما دونها (أو أرش الضرب نصا لا على
~~العاقلة ويقسط الغرم على عددهم) لحصول التفويت من جميعهم، كما لو أتلف
~~جماعة مالا (فلو رجع رجل وعشرة نسوة) شهدوا في مال غرم الرجل (سدسا وهن) ؛
~~أي: النسوة العشرة البقية كل واحدة نصف سدس (وكذا رضاع) شهد به رجل وعشر
~~نسوة بين زوجين؛ فرق بينهما قبل دخول، ثم وزع نصف الصداق عليهم، على الرجل
~~سدسه، وعليهن البقية؛ لما تقدم.
# (ولو شهد أربعة بأربعمائة) فحكم الحاكم بها (ثم رجع بعد حكم: واحد عن
~~مائة، ورجع: آخر عن مائتين، ورجع: الثالث عن ثلاثمائة، ورجع: الرابع عن
~~الأربعمائة) فعلى كل واحد مما رجع عنه بقسطه (فعلى الأول خمسة وعشرون) ربع
~~المائة التي رجع عنها؛ لأنه واحد من أربعة (وعلى الثاني خمسون) ربع
~~المائتين اللتين رجع عنهما، وهو واحد من أربعة (وعلى الثالث خمسة وسبعون)
~~ربع الثلاثمائة (وعلى الرابع مائة) ربع الأربعمائة؛ لأن كل واحد منهم مقر
~~بأنه فوت على المشهود عليه ربع ما شهد به عليه.
# (ولو شهد ستة بزنا) فرجم مشهود عليه، ثم رجعوا عنه (أو شهد) أربعة بزنا
~~(واثنان) من غيرهم (بإحصان زان فرجم ثم رجعوا) ؛ أي: الستة عن شهادتهم
~~(لزمتهم الدية أسداسا) لأنه قتل بشهادة الجميع (وإن كانوا) أي؛ الشهود
~~(خمسة بزنا فأخماسا) يغرمون ديته؛ لما تقدم ms3492 (ولو رجع بعضهم) ؛ أي: الشهود
~~(غرم بقسطه مع حده) للقذف، فعلى واحد من ستة سدس، ومن خمسة خمس، وهكذا.
# (ولو شهد أربعة بزنا، وشهد اثنان
# PageV06P645
# منهم بالإحصان؛ فرجم؛ ثم رجعوا؛ فعلى من شهد بالإحصان والزنا ثلث الدية)
~~ثلث لشهادتهما بالإحصان، وثلث لشهادتهما بالزنا (وعلى الآخرين ثلثها)
~~لشهادتهما بالزنا وحده.
# (وإن رجع زائد عن البينة) كأن شهد خمسة بزنا، ثم رجع أحدهم (قبل حكم أو
~~بعده؛ استوفي) حد الزنا؛ لبقاء نصابه على شهادتهم (ويحد الراجع) منهم حد
~~القذف (لقذفه) المشهود عليه بشهادته التي رجع عنها (مع غرمه بقسط؛ فيغرم
~~خامس رجع في) شهادة (زنا خمسا) من دية مشهود عليه (ولو رجع شهود زنا) دون
~~إحصان، غرموا الدية كاملة؛ لأنه رجم بشهادتهم، وأما الإحصان فشرط لا موجب،
~~أو رجع شهود (إحصان) فقط (غرموا الدية كاملة) لحصول القتل بشهادتهم؛ إذ
~~لولا ثبوت الإحصان؛ لم يجب القتل.
# (ورجوع شهود تزكية كرجوع من زكوهم) من المسائل. (وإن رجع شهود تعليق عتق)
~~وشهود شرطه، ورجع شهود تعليق (طلاق) قبل دخول، ورجع (شهود شرطه) المعلق
~~عليه (غرموا) قيمة العتيق أو نصف الصداق (بعددهم) كشهود الزنا والإحصان؛
~~لأن شهود التعليق كشهود الزنا، وشهود شرطه كشهود الإحصان.
# (وإن رجع شهود كتابة؛ غرموا ما بين قيمته) ؛ أي: المشهود له بالكتابة
~~(قنا ومكاتبا) لنقص قيمة المكاتب عن القن الحاصل بشهادتهم (فإن عتق)
~~المشهود له بالكتابة ثم رجعوا عن شهادتهم بها بأداء مال الكتابة، ثم رجعوا
~~عن شهادتهم؛ فعليهم غرم (ما بين قيمته قنا ومال كتابة) إن نقص عنها وإلا
~~فلا غرم.
# (وإن شهدوا بتأجيل نحو ثمن) مبيع كأجرة (وحكم به) الحاكم (ثم رجعوا؛
~~غرموا تفاوت ما بين حال ومؤجل) لأنه فات بسبب شهادتهم، وكذا لو شهدوا
~~(باستيلاد أمة) ؛ ثم رجعوا، فإنهم يغرمون نقص قيمتها وهو ما بين قيمتها قنا
~~وأم ولد (فإذا عتقت بموت سيدها) فيغرمون (تمام قيمتها) لأنهم فوتوها بذلك،
~~كما لو شهدوا بعتقها ابتداء.
# PageV06P646
# (ولا ضمان برجوع شهود عن شهادة كفالة بنفس أو براءة منها) ؛ أي: الكفالة
~~بنفس أو ms3493 رجوع عن شهادة أنها؛ أي: فلانة بنت فلانة (زوجته) أو رجوع شهود على
~~ولي دم (أنه عفا عن دم عمد) ؛ لعدم تضمنه؛ أي: المشهود به في هذه الصور
~~مالا، قاله في " المبهج " وقال القاضي: هذا لا يصح لأن الكفالة تتضمن المال
~~بهرب المكفول والقود قد يجب به مال
# (ويتجه وتثبت كفالة وزوجية) ويؤمر الكفيل بالوفاء والزوجة بتسليم نفسها،
~~ثم إن كان الأمر باطنا كما لو شهدوا؛ فقد وقع الموقع، وإلا فيحرم على مكفول
~~له تكليف الكفيل ذلك؛ لأنه ظلم، وكذلك يحرم على الزوج وطؤها، ويكون زانيا؛
~~لأن حكم الحاكم لا يزيل الشيء عن صفته الباطنة وهو متجه.
# (ومن شهد بعد الحكم بمناف للشهادة الأولى) كأن شهد بقرض، وحكم به، ثم شهد
~~بأنه وفاه قبل (فكرجوع) عن شهادته (وأولى) بالضمان من الرجوع.
# (قال الشيخ) تقي الدين (في شاهد قاس بلدا وكتب خطه بالصحة، فاستخرج
~~الوكيل على حكمه، ثم قاس وكتب خطه بزيادة) ، فغرمها أي: الزيادة (الوكيل) ؛
~~يضمنها الشاهد (لحصول غرم الزيادة بسببه) ، تعمد الكذب أو أخطأ كالرجوع.
# (وإن حكم بشاهد ويمين، فرجع الشاهد؛ غرم المال كله) نصا؛ لأنه حجة
~~الدعوى؛ لأن اليمين قول الخصم، وقوله ليس حجة على خصمه، وإنما هو شرط
~~الحكم، فجرى مجرى طلب الحكم.
# وإن شهد رجلان على آخر بنكاح امرأة بصداق معين وآخران بدخوله بها ثم
~~رجعوا بعد الحكم عليه بصداقها؛ غرمه شهود النكاح، دون الدخول،
# PageV06P647
# لأنهم ألزموه المسمى، وإن شهد مع ذلك آخران بالطلاق؛ لم يلزمهما شيء؛ لما
~~تقدم.
# (وإن بان بعد حكم كفر شاهد به) ؛ أي: الحكم (أو بان فسقهما، أو بان أنهما
~~من عمودي نسبه) ؛ أي: المحكوم له، (أو) بان أنهما (عدواه) ؛ أي: عدوا
~~المحكوم عليه (نقض) لتبين فساده (ولم ينفذ) لأن الحاكم حكم بما لا يعتقده
~~أشبه لو كان عالما بذلك (ولا غرم) على الشاهدين (ورجع بمال قائم) أو ببدله
~~(إن تلف على محكوم له) (ورجع ببدل قود مستوفى على محكوم له) لنقض الحكم؛
~~فيرجع الحق إلى مستحقه (وإن كان الحكم لله تعالى ms3494 بإتلاف حي كرجم) في زنا
~~وقطع في سرقة (أو بما سرى إليه كجلد) في شرب سرى إلى النفس (لم يضمن شهود)
~~لأنهم مقيمون على أنهم صادقون (في شهادتهم) وإنما الشرع منع قبول شهادتهم،
~~بخلاف الراجع، لاعترافه بكذبه (بل يضمن مزكون إن كانوا) لتعذر رد محكوم به.
# وشهود التزكية ألجئوا الحاكم إلى الحكم (ولا ضمان على الحاكم) ، لأنه أتى
~~بما عليه من تزكية الشهود (وإلا) يكن مزكون فحاكم (أو كانوا) ؛ أي: المزكون
~~(فسقة فحاكم) يضمن؛ لحصول التلف بفعله، وهو حكمه، وقد فرط بتركه التزكية.
# (وإذا علم حاكم شاهد زور بإقراره) على نفسه بذلك (أو تبين كذبه بيقين
~~كشهادته بقتل شخص وهو حي) أو أن هذه البهيمة لفلان منذ ثلاثة أعوام، وسنها
~~دونها (أو أنه فعل) كذا، وعلم أنه قد مات قبله ونحوه مما يعلم كذبه، وعلم
~~تعمده لذلك (عزره حاكم، ولو تاب) كمن تاب من حد بعد رفعه لحاكم.
# وشهادة الزور من أكبر الكبائر لقوله تعالى {فاجتنبوا الرجس من الأوثان
~~واجتنبوا قول الزور} [الحج: 30] وروى أبو بكرة مرفوعا: «ألا أنبئكم
# PageV06P648
# بأكبر الكبائر قالوا: بلى يا رسول الله؛ قال الإشراك بالله وعقوق
~~الوالدين وكان متكئا فجلس، وقال ألا وقول الزور وشهادة الزور، فما زال
~~يكررها حتى قلنا ليته سكت» متفق عليه.
# ولا يتقدر تعزيره، بل يكون (بما يراه حاكم من جلد أو حبس) أو كشف رأس
~~ونحوه (ما لم يخالف نصا أو معناه) كحلق لحية، أو قطع طرف، أو أخذ مال (وطيف
~~به) ؛ أي: بشاهد الزور (في المواضع التي يشتهر فيها) كإيقافه في سوقه أو
~~محلته ونحوها وينادى عليه (فيقال إنا وجدناه شاهد زور، فاجتنبوه) ونحوه.
# (ولا يعزر) (شاهد بتعارض البينة) لأنه لا يعلم به كذب إحدى البينتين
~~بعينها (ولا بغلطه في شهادته) لأن الغلط يعرض للصادق العدل، ولا يتعمده.
# (أو) ؛ أي: ولا يعزر شاهد (برجوعه) عن شهادته، لاحتمال، أنه لما تبين له
~~من خطئه (أو) ؛ أي: ولا يعزر (لظهور فسقه) لأنه لا يمنع صدقه، ومتى ادعى
~~شهود قود خطأ؛ عزروا. قاله ms3495 في " الترغيب ".
### | [فصل لا تقبل الشهادة من ناطق إلا بلفظ أشهد أو بلفظ شهدت]
# فصل (ولا تقبل الشهادة) من ناطق (إلا بلفظ أشهد أو بلفظ شهدت) لأنه مصدر
~~شهد يشهد شهادة، فلا بد من الإتيان بفعلها المشتق منه، ولأن فيها معنى لا
~~يحصل في غيرها من الألفاظ ولذلك اختصت باللعان، وتقدم لو أداها أخرس بخطه
~~قبلت (فلا يكفي قوله أنا شاهد) بكذا؛ لأنه إخبار عما اتصف به، كقوله إنه
~~محتمل شهادة على فلان بكذا، بخلاف أشهد أو شهدت بكذا؛ فإنها جملة فعلية تدل
~~على حدوث فعل الشهادة بذلك اللفظ، ولا يكفي قوله (أعلم أو أحق) أو أعرف أو
~~أتحقق أو أتيقن؛ لأنه لم يأت بالفعل المشتق من لفظ الشهادة.
# PageV06P649
# (ولو قال أشهد بما وضعت به خطي، أو قال من تقدمه غيره بشهادة أشهد بمثل
~~ما شهد به؛ لم يصح) ذلك لما فيه من الإجمال والإبهام، ولو قال (وبذلك) أشهد
~~أو قال (وكذلك أشهد، صح) فيهما، لاتضاح معناه وقال أبو الخطاب (والشيخ) تقي
~~الدين (وابن القيم: لا يعتبر لفظ الشهادة) قال الشيخ تقي الدين: ولا نعلم
~~عن صحابي ولا تابعي لفظ الشهادة وقال علي بن المديني أقول إن العشرة في
~~الجنة، ولا أشهد، فقال له أحمد متى قلت فقد شهدت ونقل عنه الميموني أنه
~~قال: وهل معنى القول والشهادة إلا واحد: ونقل أبو طالب عنه أنه قال: العلم
~~شهادة، والمذهب ما تقدم.
### | [باب اليمين في الدعاوى]
# أي: صفتها وما يجب فيه وما يتعلق به (وهي تقطع الخصومة حالا) ؛ أي: عند
~~النزاع (ولا تسقط حقا) فتسمع البينة بعدها، وإن رجع حالف، وأدى ما عليه؛
~~قبل منه، وحل لمدع أخذه (ويستحلف منكر) توجهت عليه اليمين في دعوى صحيحة
~~(في كل حق آدمي) لحديث: «لو يعطى الناس بدعواهم لادعى قوم دماء رجال
~~وأموالهم؛ ولكن اليمين على المدعى عليه» (غير نكاح ورجعة وطلاق وإيلاء) إلا
~~إذا أنكر مول مضي الأربعة أشهر؛ فإنه يستحلف (وغير ولاء واستيلاد) فسره
~~القاضي بأن يدعي استيلاد أمة، فتنكره، وقال الشيخ ms3496 تقي الدين بل هي المدعية
~~(وغير نسب وقذف وأصل رق كدعوى
# PageV06P650
# رق لقيط) ومجهول نسب؛ فلا يستحلف إذا أنكر (وغير قصاص في غير قسامة) فلا
~~يمين في واحد من هذه الصور؛ لأنها لا يقضى فيها بالنكول.
# (ويقضي في مال وما يقصد به مال بنكول) لما تقدم عن عثمان.
# وغير ذلك يخلي سبيل المدعى عليه فيه حيث لا بينة عليه إلا في اللعان إذا
~~لاعن الرجل، ونكلت حبست حتى تقر أربعا، أو تلاعن وتقدم.
# (ولا يستحلف منكر في حق لله تعالى كحد) زنا أو سرقة أو محاربة؛ لأنه (لا
~~يتضمن مالا، وتعزير) لأنه لو أقر بها، ثم رجع، قبل منه، وخلي سبيله بلا
~~يمين، فلئلا يستحلف مع عدم الإقرار، ولأنه يستحب ستره والتعريض للمقر به
~~ليرجع، وقال - صلى الله عليه وسلم - لهزال في قصة ماعز: «لو سترته بثوبك
~~لكان خيرا لك» .
# ولا يستحلف في (عبادة) كصلاة وغيرها، ولا في صدقة زكاة أو تطوع (ولا في
~~كفارة ونذر) لأنه حق لله تعالى، أشبه الحد، (ولا) يستحلف (شاهد) ولا حاكم
~~(أنكر) الشاهد (شهادته) أو شهد، وطلب يمينه أنه صادق في شهادته، ولا حاكم
~~أنكر (حكمه) أو طلب يمينه أنه صادق في حكم بحق فلا يحلف (ولا وصي على نفي
~~دين على موص، ولا) يستحلف (مدعى عليه بقول مدع ليحلف أنه ما حلفني أني ما
~~أحلفه، ولا يستحلف مدع طلب يمين خصمه، فقال ليحلف أنه ما أحلفني) لأن ذلك
~~كله لا يقضى فيه بنكول؛ فلا فائدة بإيجاب اليمين فيه.
# (وإن ادعى وصي وصيته للفقراء، فأنكر الورثة) أن مورثهم وصى بها (حلفوا)
~~على نفي ذلك؛ لأنه حق آدمي (فإن نكلوا) عن اليمين (قضى عليهم) بالنكول؛
~~لأنها دعوى بمال.
# (ومن حلف على فعل غيره) كأن ادعى أن زيدا غصبه نحو ثوب أو اشترى منه
~~ونحوه، فأنكر، وأقام المدعي شاهدا بدعواه، وأراد الحلف معه، حلف على البت،
~~أو حلف على (دعوى عليه) ؛ أي: على غيره (في
# PageV06P651
# إثبات) كأن ادعى دينا على زيد من نحو قرض أو ثمن ms3497 أو أجرة أو أرش وأقام به
~~شاهدا وأراد الحلف معه، حلف على البت (أو حلف على فعل نفسه) كمن حلف على
~~البت.
# (أو حلف على دعوى عليه) بدين فأنكر - ولا بينة - وأراد يمينه (حلف على
~~البت) ؛ أي: القطع؛ لحديث ابن عباس: «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال
~~لرجل حلفه قل والله الذي لا إله إلا هو ماله عندي شيء» : رواه أبو داود
~~ومنه لو ادعى عليه بعين بيده، فأنكر؛ فيحلف أنها ملكه، ولا يكفي والله لا
~~أعلم إلا أنها ملكي.
# (ومن حلف على نفي فعل غيره) كمن ادعى عليه أن أباه غصبه، أو سرق منه كذا،
~~فأنكر - ولا بينة فعلى نفي العلم، أو حلف على (نفي دعوى على غيره) كأن ادعى
~~دينا على مورثه، فأنكر - ولا بينة فإنه يحلف (على نفي العلم) لحديث الحضرمي
~~حيث قال له النبي - صلى الله عليه وسلم - «ألك بينة؟ قال لا ولكن أحلفه
~~والله ما يعلم أنها أرضي اغتصبها أبوه، فتهيأ الكندي لليمين» رواه أبو داود
~~فأقره - عليه الصلاة والسلام - ولأنه لا تمكنه الإحاطة بفعل غيره، بخلاف
~~فعل نفسه؛ فتكليفه اليمين على البت؛ حمل له على اليمين على ما لا يعلمه
~~(ورقيقه كأجنبي في حلفه على نفي علمه) فمن ادعى أن عبد زيد جنى عليه، فأنكر
~~ربه - ولا بينة حلف أنه لا يعلم أن عبده جنى على المدعي (وأما بهيمته) إذا
~~ادعي أنها جنت (فما ينسب) المدعى عليه (لتقصير وتفريط) فيه (كرعيها زرعا
~~ليلا) لتركه إياها بلا حبس، فيحلف (على البت) بأن يحلف أنه ما قصر ولا فرط،
~~لأنه يحلف على فعل نفسه (وإلا) ينسب المدعى عليه بجناية بهيمة إلى تقصير؛
~~فإنه يحلف (على نفي العلم كراكب) بهيمة (وسائق) وقائد ادعي عليه أنها أتلفت
~~شيئا بوطئها بيدها، فأنكر - ولا بينة فيحلف أنه ما يعلم أنها أتلفته.
# (ومن توجه عليه حلف لجماعة) ادعوا عليه دينا أو نحوه (حلف لكل
# PageV06P652
# واحد يمينا) لأن حق كل منهم غير حق البقية (ما لم يرضوا) جميعهم بيمين
~~واحدة؛ فيكفي ms3498 بها؛ لأن الحق لهم وقد رضوا بإسقاطه، فسقط، ولا يلزم من رضاهم
~~بيمين واحدة أن يكون لكل منهم بعضها كالحقوق إذا قامت بها بينة لجماعة لا
~~يكون لكل واحد بعض البينة، (ولو ادعي على واحد بحقوق؛ فعليه لكل حق يمين)
~~إلا أن تتحد الدعوى، فيحلف يمينا واحدة كما في " المبدع ".
### | [فصل تجزئ اليمين بالله تعالى وحده]
# فصل (وتجزئ) اليمين بالله تعالى وحده؛ لقوله تعالى: {فيقسمان بالله إن
~~ارتبتم لا نشتري به ثمنا} [المائدة: 106] وقوله: {فيقسمان بالله لشهادتنا
~~أحق من شهادتهما} [المائدة: 107] وقوله {وأقسموا بالله جهد أيمانهم}
~~[الأنعام: 109] قال بعض المفسرين من أقسم بالله فقد أقسم بالله جهد اليمين؛
~~«واستحلف النبي - صلى الله عليه وسلم - ركانة بن عبد يزيد في الطلاق، فقال:
~~والله ما أردت إلا واحدة» .
# وقال عثمان لابن عمر: تحلف بالله لقد بعته وما به داء تعلمه ولأن في الله
~~كفاية؛ فوجب أن يكتفى باسمه في اليمين.
# (ولحاكم تغليظها فيما له خطر) وهو المثل في الغلو كالخطير (كجناية لا
~~توجب قودا، أو عتق ونصاب في زكاة) لا فيما دون ذلك وتغليظها يكون بلفظ
~~كوالله الذي لا إله إلا هو عالم الغيب والشهادة هو الرحمن الرحيم الطالب
~~الغالب (أي: القاهر) الضار النافع الذي يعلم خائنة الأعين؛ أي: ما يضمر
# PageV06P653
# في النفس، ويكف عنه اللسان ويومأ إليه بالعين (وما يخفي الصدور) قال
~~الشافعي رأيتهم يؤكدون اليمين بالمصحف، ورأيت ابن مازن قاضي صنعاء يغلظ
~~اليمين به.
# قال ابن المنذر لا نترك سنة النبي - صلى الله عليه وسلم - لفعل ابن مازن
~~ولا غيره (ويقول يهودي) غلظ عليه باللفظ (والله الذي أنزل التوراة على
~~موسى، وفلق له البحر، وأنجاه من فرعون وملئه، ويقول نصراني) غلظ عليه بلفظ
~~(والله الذي أنزل الإنجيل على عيسى) ، وجعله يحيي الموتى، ويبرئ الأكمه
~~والأبرص (ويقول مجوسي ووثني) في التغليظ (والله الذي خلقني ورزقني وصورني)
~~لأنه يعظم خالقه ورازقه، أشبه كلمة التوحيد عند المسلم (ويحلف صابئ) يعظم
~~النجوم (ومن يعبد غير الله تعالى بالله تعالى) لحديث «من كان حالفا فيحلف ms3499
~~بالله» .
# والتغليظ (بزمن كبعد العصر) ؛ لقوله تعالى: {تحبسونهما من بعد الصلاة}
~~[المائدة: 106] قال بعض المفسرين: أي: صلاة العصر، لفعل أبي موسى، وتقدم
~~(أو بين أذان وإقامة) لأنه وقت يرجى فيه إجابة الدعاء فترجى فيه معالجة
~~الكاذب بالعقوبة والتغليظ (بمكان بمكة بين الركن والمقام) لزيادته على غيره
~~في الفضيلة (وبالقدس عند الصخرة) لفضيلتها، وفي سنن ابن ماجه مرفوعا: «هي
~~من الجنة» (وببقية البلاد عند المنبر) لحديث مالك والشافعي وأحمد عن جابر
~~مرفوعا: «من حلف على منبري هذا بيمين آثمة فليتبوأ مقعده من النار» وقيس
~~عليه باقي منابر المساجد (وتقف حائض عند باب المسجد) لأنه يحرم عليها اللبث
~~فيها (ويحلف ذمي بموضع يعظمه) كما يغلظ عليه بالزمان قال الشعبي لنصراني
~~اذهب إلى البيعة.
# وقال كعب بن سوار: اذهبوا به إلى المذبح (زاد بعضهم وتغلظ بهيئة كتحليفه
~~قائما مستقبل القبلة) كاللعان (ومن أبى تغليظا) بأن قال ما أحلف إلا بالله
~~فقط (لم يكن ناكلا) عن اليمين، لأنه قد بذل (الواجب عليه) فوجب الاكتفاء
~~به، ويحرم التعرض له.
# قال في " النكت " وفيه نظر، لجواز أن يقال يجب التغليظ إذا رآه
# PageV06P654
# الحاكم، وطلبه، وإلا لما كان فيه زجر فقط، ومال إليه الشيخ تقي الدين.
# وإن رأى حاكم ترك التغليظ فتركه، كان مصيبا؛ لموافقته مطلق النص.
# (ولا يحلف بطلاق وفاقا للأئمة الثلاثة) قاله الشيخ تقي الدين، وقال ابن
~~عبد البر إجماعا.
# قال في شرح " الإقناع " قلت ولا بعتاق، لحديث «من كان حالفا فليحلف
~~بالله» (وفي " الأحكام السلطانية " للوالي ذلك) ؛ أي: التحليف بالطلاق في
~~حق الله وحق آدمي، وله أن يحلف (بعتق وصدقة وسماع شهادة أهل المهن إذا
~~كثروا، وليس للقاضي ذلك انتهى) .
# (ومن ادعى على صغير، أو ادعى على مجنون؛ لم يحلف) لأنه لم يجر عليه
~~القلم.
# (ومن حلف، واستثنى) كوالله أنا بريء من كذا إن شاء الله، أو حلف وعلق
~~كوالله إن كان وقع من زيد كذا فأنا بريء من كذا (حلف ثانيا) على البت، ولا
~~يقبل منه الاستثناء ولا التعليق (كما لو حلف قبل ms3500 سؤال مدع أو حاكم) .
### | [تتمة ادعي عليه دين هو عليه وهو معسر]
# تتمة: من ادعي عليه دين هو عليه - وهو معسر لم يحل له أن يحلف أنه لا حق
~~له، ولو نوى الساعة نقله الجماعة.
# ويمين الحالف على حسب جوابه، فإذا ادعى أنه غصبه، أو باعه، أو اقترض منه
~~فإن قال ما غصبتك، ولا استودعتني، ولا بعتني، ولا أقرضتني؛ كلف أن يحلف على
~~ذلك؛ ليطابق جوابه، فإن قال: مالك علي حق، أو لا تستحق علي شيئا، أو لا
~~تستحق علي ما ادعيته ولا شيئا منه كان جوابا صحيحا، ولا يكلف الجواب عن
~~الغصب وغيره؛ لجواز أن يكون غصب منه، ثم رده وكذلك الباقي من الاستيداع
~~والبيع والقرض: فلو كلف جحد ذلك لكان كاذبا مع حصول المقصود بجواب صادق.
# PageV06P655
### | [كتاب الإقرار]
# وهو لغة الاعتراف مأخوذ من المقر، وهو المكان، كأن المقر جعل الحق في
~~موضعه، وأجمعوا على صحة الإقرار للكتاب والسنة، ولأنه إخبار بالحق على وجه
~~منفية منه التهمة والريبة، فإن العاقل لا يكذب على نفسه كذبا يضرها، ولهذا
~~قدم على الشهادة؛ فلا تسمع مع إقرار مدعى عليه، ولو أكذب مدع بينته لم
~~تسمع، ولو أنكر ثم أقر، سمع إقراره.
# (وهو) ؛ أي: الإقرار شرعا (إظهار مكلف) لا صغير غير مأذون ومجنون؛ لحديث:
~~«رفع القلم عن ثلاثة الصبي حتى يبلغ، وعن المجنون حتى يفيق، وعن النائم حتى
~~يستيقظ» ولأنه قول ممن لا يصح تصرفه؛ فلم يصح كفعله (مختار) لمفهوم: «عفي
~~لأمتي عن الخطإ والنسيان وما استكرهوا عليه» .
# وكالبيع (ما) ؛ أي: حقا (عليه) من دين أو غيره (ولو) كان المقر (سفيها
~~ويتبع فيه بعد رشده بلفظ أو كتابة أو إشارة أخرس معلومة، أو)
# إظهار مكلف مختار ما (على موكله) فيما وكل فيه (من نحو بيع وقبض، أو ما
~~على موليه) مما يملك إنشاءه كإقراره بيع عين ماله ونحوه، لا بدين عليه؛ أو
~~ما على (مورثه بما) ؛ أي شيء (يمكن صدقه) بخلاف ما لو أقر بجناية من عشرين
~~سنة، وسنه عشرون سنة فما دونها. ms3501
# ويشترط كون المقر به (بيده) ؛ أي: المقر (وولايته واختصاصه) قال في شرح
~~المنتهى " يعني أو ولايته أو اختصاصه أو كون مقر (وكيلا) في مقر به؛ فلا
~~يصح إقراره بشيء في يد غيره، أو في ولاية غيره كما لو أقر
# PageV06P656
# أجنبي على صغير أو وقف في ولاية غيره أو اختصاصه؛ فيصح إقراره بما في
~~ولايته أو اختصاصه؛ كأن يقر ولي اليتيم ونحوه أو ناظر الوقف أنه أجر عقاره
~~ونحوه؛ لأنه يملك إنشاء ذلك؛ فصح إقراره به، لا بدين عليه، ولا يشترط في
~~المقر به أن يكون (معلوما) فيصح بالمجمل، ويطالب بالبيان، ويأتي وليس
~~الإقرار بإنشاء بل إخبار بما في نفس الأمر (فيصح) الإقرار (ولو مع إضافة
~~المقر الملك) إليه كقوله: عبدي هذا أو داري لزيد؛ إذ الإضافة تكون لأدنى
~~ملابسة؛ فلا تنافي الإقرار به.
# ويصح الإقرار بدين كقول مقر (ديني الذي على زيد لعمرو) لما تقدم (ويتجه
~~لكن) إذا كان الإقرار (مع إضافة ملك) لمقر له كقول مقر: ديني الذي على زيد
~~ملك لعمرو، ولو (من سكران) وكذا من زال عقله بمعصية كمن شرب ما يزيل عقله
~~عمدا بلا حاجة إليه كطلاقه وبيعه (أو من صغير مميز أو قن أذن لهما في تجارة
~~في قدر ما أذن لهما فيه) من المال لفك الحجر عنهما فيه.
# (ولا) يصح الإقرار (من مكره عليه) للخبر.
# ولا يصح الإقرار (بإشارة معتقل لسانه) لأنه كالناطق، لكونه يرتجى نطقه.
# (وتقبل) من مقر ونحوه (دعوى إكراه) على إقرار (بقرينة) دالة على إكراه
~~(كتهديد قادر) على ما هدد من ضرب أو حبس (وترسيم) عليه وسجنه أو أخذ ماله
~~ونحوه؛ لدلالة الحال عليه.
# قال في " النكت " وعلى هذا
# PageV06P657
# تحرم الشهادة عليه وكتب حجة عليه وما أشبه ذلك في هذه الحالة، وقال
~~الأزجي: لو أقام بينة بأمارة الإكراه استفاد بها أن الظاهر معه.
# (وتقدم بينة إكراه على بينة طواعية) لأن بينة الإكراه معها زيادة علم
~~(ولو قال مقر؛ أي: مقر ظاهره الإكراه بقرينة) بمقتضى ترسيم عليه ونحوه
~~(علمت أني لو لم ms3502 أقر أيضا أطلقوني، فلم أكن مكرها؛ لم يصح) من ذلك (لأنه ظن
~~منه؛ فلا يعارض يقين الإكراه) قال في " الفروع " فيه احتمال؛ لاعترافه بأنه
~~أقر طوعا.
# ونقل ابن هانئ فيمن تقدم إلى سلطان، فهدده، فيدهش، فيقر؛ يؤخذ به، فيرجع
~~ويقول: هددني ودهشت يؤخذ وما علمه أنه أقر بالجزع والفزع.
# (ومن أكره ليقر بدرهم فأقر بدينار، أو أكره ليقر لزيد فأقر لعمرو) أو على
~~أن يقر بدار، فأقر بدابة ونحوها حيث أقر بغير ما أكره عليه؛ صح قراره، كما
~~لو أقر به ابتداء، لأنه لم يكره عليه، أو أكره (على وزن مال) بحق أو غيره
~~(فباع نحو داره في ذلك) المال الذي أكره على وزنه (صح) البيع نصا؛ لأنه لم
~~يكره عليه (وكره الشراء منه) ؛ أي: ممن أكره على وزن مال؛ لأنه كالمضطر
~~إليه، وللخلاف في صحة البيع.
# (ويصح إقرار صبي أنه بلغ باحتلام وإذا بلغ عشرا) من السنين يعني تمت له،
~~ومثله جارية تم لها تسع سنين.
# قال في " التلخيص " فإن ادعى أنه بلغ بالاحتلام في وقت إمكانه؛ صدق ذكره
~~القاضي؛ إذ لا يعلم إلا من جهته.
# (ولا يقبل) قوله إنه بلغ (بسن) ؛ أي: تم له خمس عشرة سنة (إلا ببينة)
~~لأنه يمكن علمه من غير جهته، وإن أقر من جهل بلوغه حال إقراره (بمال، أو
~~عقد عقدا، وقال بعد تحقق بلوغه: لم أكن حين إقراري) أو حين (عقدي بالغا؛ لم
~~يقبل قوله) ولزمه ما أقر به أو عقده؛ لأن الظاهر وقوعه على وجه الصحة (وأما
~~قبل التحقق) ؛ أي: قبل تحقق بلوغه (فيقبل
# PageV06P658
# قوله) بأنه لم يكن بالغا حين الإقرار أو العقد (بلا يمين) لأن بلوغه
~~مشكوك فيه، والأصل الصغر.
# (ويتجه وكذا لو أم) صبي ببالغ في فرض، ثم قال: لم أكن بالغا حين أممت،
~~فإن كان بعد تحقق بلوغه؛ لم يقبل قوله، وقبل التحقق يقبل، ويعيد المأموم
~~صلاته، وهو متجه.
# (وأفتى الشيخ تقي الدين) (فيمن أسلم أبوه، فادعى البلوغ لا يقبل) قوله
~~(للحكم بإسلامه قبل إقراره ببلوغ) بمنزلة ما ms3503 إذا ادعت انقضاء العدة بعد أن
~~ارتجعها.
# قال: وهذا يجيء في كل من أقر بالبلوغ بعد حق؛ ثبت في حق الصبي مثل
~~الإسلام وثبوت أحكام الذمة تبعا لأبيه، أو ادعى البلوغ بعد تصرف الولي وكان
~~رشيدا أو بعد تزويج ولي أبعد منه.
# (ومن) باع أو أقر ونحوه (ثم ادعى أنه أنبت بعلاج أو دواء لا ببلوغ لم
~~يقبل) منه ذلك، وحكم ببلوغه؛ لأن الأصل عدم ما يدعيه (أو ادعى جنونا) حال
~~إقراره أو بيعه أو طلاقه ونحوه لإبطال ما وقع منه (لم يقبل منه ذلك إلا
~~ببينة) لأن الأصل عدمه، صححه في " الإنصاف ".
# (والمريض ولو مرض الموت المخوف يصح إقراره بوارث) قال ابن نصر الله يسأل
~~عن صورة الإقرار بوارث هل معناه أن يقول هذا وارثي ولا يذكر سبب إرثه أو
~~معناه أن يقول هذا أخي أو عمي أو ابني أو مولاي، فيذكر سبب الإرث، وحينئذ
~~إذا كان سببا؛ اعتبر سبب الإمكان والتصديق وأن لا يدفع نسبا معروفا انتهى.
# قال البهوتي: قلت: تقدم عن الأزجي أنه يكفي في الدعوى والشهادة أنه وارثه
~~بلا بيان سبب لأن أدنى
# PageV06P659
# حالاته إرثه بالرحم، وهو ثابت على أصلنا، فالإقرار أولى؛ لأنه يصح
~~بالمجهول.
# ويصح إقرار مريض ولو مرض الموت المخوف بأخذ دين من غير وارثه، لأنه غير
~~متهم في حقه، ويصح إقراره (بمال له) ؛ أي: لغير وارثه؛ لما تقدم، وحكاه ابن
~~المنذر إجماعا من رأس ماله؛ لأن حالة المرض أقرب إلى الاحتياط لنفسه بما
~~يراد منه؛ وتحري الصدق فكان أولى بالقبول، بخلاف الإقرار لوارث فإنه متهم
~~فيه.
# (ولا يحاص مقر له) في مرض الموت المخوف (غرماء الصحة) ؛ أي: من أقر لهم
~~حال صحته، بل يبدأ بهم، سواء أخبر بلزومه له قبل المرض أو بعده، لإقراره
~~بعد تعلق الحق بتركته كإقرار مفلس بدين بعد الحجر عليه (لكن لو أقر) مريض
~~(في مرضه) لأجنبي (بعين ثم بدين أو عكسه) بأن أقر بدين ثم بعين (فرب العين
~~أحق) بها من رب الدين؛ لأن الإقرار بالدين يتعلق بالذمة، ms3504 والإقرار بالعين
~~يتعلق بذاتها؛ فتعلقه بالذات أقوى، ولهذا لو أراد بيع العين؛ لم يصح، ومنع
~~منه لحق المقر له بها.
### | [الإقرار بما يدفع الظلم ويحفظ المال]
# فرع: إذا خاف أن يؤخذ ماله ظلما أو المال الذي بيده للناس إما بحجة أنه
~~ميت لا وارث له أو أنه مال غائب أو بلا حجة أصلا؛ جاز له الإقرار بما يدفع
~~هذا الظلم، ويحفظ المال لصاحبه مثل أن يقر بحاضر أنه ابنه، أو أن له عليه
~~كذا، أو أن المال الذي بيده لفلان، ويتأول في إقراره بأن يعني بكونه ابنه
~~صغره، أو بقوله أخي أخوة الإسلام أو بقوله الذي بيده له؛ أي: له ولاية
~~قبضه؛ لكوني قد وكلته في إيصاله إلى مستحقه ونحوه، لكن يشترط أن يكون المقر
~~له أمينا، والاحتياط أن يشهد على المقر له أن هذا الإقرار تلجئة تفسيره كذا
~~وكذا. قاله في " الاختيارات " ملخصا.
# (ولو أعتق عبدا لا يملك غيره، أو وهبه ثم أقر بدين؛ نفذ عتقه وهبته
~~للعبد، ولم ينقضا بإقراره) بعد ذلك نصا؛ لأنه تصرف منجز تعلق بعين مال أزال
~~ملكه عنها؛ فلا ينقضه ما تعلق بذمته، كما لو أعتق أو وهب، ثم حجر
# PageV06P660
# عليه لفلس، ولأنه غير محجور عليه في حق صاحب الدين؛ فلم ينقض الدين عتقه
~~وهبته كالصحيح.
# (وإن أقر) المريض (بمال لوارث لم يقبل) إقراره به (بلا بينة أو إجازة)
~~باقي الورثة كالعطية، ولأنه محجور عليه في حقه فلم يصح إقراره له؛ لكن
~~يلزمه الإقرار إن كان حقا، وإن لم يقبل (فلو أقر) المريض (لزوجته بمهر
~~مثلها؛ لزمه) نصا (بالزوجية) ؛ أي: بمقتضى أنها زوجته؛ لدلالتها على المهر
~~ووجوبه عليه، فإقراره إخبار بأنه لم يوفه، كما لو كان عليه دين ببينة فأخبر
~~ببقائه بذمته، ولا يلزمه المهر (بإقراره) لأنه أقر لوارث، وإن أقر لها
~~بأكثر من مهر مثلها؛ رجع إلى مهر المثل إلا أن تقيم بينة بالعقد عليه، أو
~~يجيزوا لها (وإن أقر المريض لها) ؛ أي: لزوجته (بدين، ثم أبانها) ثم تزوجها
~~أولا (لم يقبل) إقراره ms3505 لها بغير إجازة الورثة، كما لو لم يبنها، ولأن
~~الاعتبار بحال الإقرار، وهي وارثة حينه، بخلاف ما إذا صح من مرضه ثم مات من
~~غيره، لأنه لا يكون مرض الموت.
# ' (وإن أقرت زوجته المريضة) مرض الموت المخوف (أنها لا مهر لها) على
~~زوجها (لم يصح) إقرارها؛ لأنه إبراء الوارث في المرض؛ فلورثتها مطالبته
~~بمهر (إلا أن يقيم بينة بأخذه) ؛ أي: المهر في الصحة أو المرض، أو يقيم
~~بينة (بإسقاطه) بنحو حوالة وكذا بإبراء في غير مرض موتها المخوف (وكذا حكم
~~كل دين ثابت على وارث) إذا أقر المريض ببراءته لا يقبل إلا أن يقيم المدين
~~بينة بأخذه أو إسقاطه.
# (وإن أقر) المريض بدين أو عين (لوارث وأجنبي صح) إقراره (للأجنبي) بحصته
~~دون الوارث، كما لو أقر بلفظين، أو كما لو جحد الأجنبي شركة الوارث، بخلاف
~~الشهادة؛ لأن الإقرار أقوى منها، ولذلك لم تعتبر له العدالة، ولو أقر بشيء
~~يتضمن دعوى على غيره؛ قبل فيما عليه، لا فيما
# PageV06P661
# له، كإقراره بأنه خلع امرأته على ألف فتبين منه؛ والقول قولها في نفي
~~العوض (والاعتبار) بكون المقر له وارثا أو لا (بحالة إقراره) لأنه قول
~~تعتبر فيه التهمة؛ فاعتبرت حالة وجوده كالشهادة، بخلاف الوصية والعطية؛
~~فالاعتبار فيهما بوقت الموت، وتقدم.
# (فلو أقر بمال الوارث) حال إقراره (وصار عند الموت غير وارث) كمن أقر
~~لأخيه، فحدث له ابن، أو قام به مانع (لم يلزم) إقراره لأخيه؛ لاقتران
~~التهمة به حين وجوده؛ فلا ينقلب لازما.
# (وإن أقر) المريض (لغير وارث) كأخيه مع ابنه (لزم إقراره، ولو صار) المقر
~~له وارثا بأن مات الابن قبل المقر، وكذا لو أقر لأخ كافر ثم أسلم قبل موت
~~مقر؛ لوجود الإقرار من أهله خاليا من التهمة، ولم يوجد ما يسقطه، وإن أعطاه
~~وهو غير وارث، ثم صار وارثا؛ وقف على إجازة الورثة، خلافا لما في " الترغيب
~~" وغيره كما تقدم. ويصح إقرار مريض بإحبال أمته ونحوه مما يملك إنشاءه.
### | [فصل أقر قن ولو آبقا بحد أو قود أو طلاق ونحوه] ms3506
# فصل (وإن أقر قن ولو آبقا) حال إقراره (بحد أو قود أو طلاق ونحوه) كموجب
~~تعزير أو كفارة؛ صح إقراره (وأخذ) القن به في الحال؛ لإقراره بما يمكن
~~استيفاؤه من بدنه، وهو له دون سيده؛ لأن سيده لا يملك منه إلا أخذ المال،
~~ولحديث «الطلاق لمن أخذ بالساق» ومن ملك إنشاء شيء ملك الإقرار به (ما لم
~~يكن القود في نفس) ويكذبه سيده؛ فيؤخذ به بعد عتق نصا؛ لأنه
# PageV06P662
# أقر برقبته وهو لا يملكها، ولأنه يسقط به حق سيده؛ أشبه إقراره بقتل
~~الخطأ، ولأنه متهم فيه؛ لجواز أن يقر بذلك لإنسان ليعفو عنه، ويستحق أخذه؛
~~فيتخلص به من سيده (فطلب جواب دعواه) ؛ أي: القود في النفس (إذن منه؛ أي:
~~القن ومن سيده جميعا) لأنه لا يصح من أحدهما على الآخر.
# (ولا يصح إقرار سيده) ؛ أي: القن (عليه بغير ما يوجب مالا فقط) كالعقوبة
~~والطلاق والكفارة، لأنه إقرار على غير نفس المقر؛ أشبه إقرار غير السيد
~~عليه، بخلاف إقرار السيد عليه بما يوجب مالا؛ لأنه إيجاب حق في مال السيد؛
~~فلزمه، كما لو ثبت بالبينة.
# وفي " الكافي " إن أقر السيد بقود على العبد؛ وجب المال، ويفدي السيد ما
~~يتعلق بالرقبة.
# (وإن أقر قن غير مأذون له بمال أو بما يوجبه) ؛ أي: المال كجناية خطأ
~~وإتلاف مال وعارية وقرض، أو أقر قن (مأذون له في تجارة بما يتعلق في
~~التجارة) ؛ (فكإقرار سفيه) لا يؤخذ به في الحال (وإنما يتبع به بعد عتقه)
~~نصا عملا بإقراره على نفسه كالمفلس (قال الإمام أحمد في عبد أقر بسرقة
~~دراهم) في يده أنه سرقها من رجل والرجل يدعي ذلك (فكذبه سيده، فالدراهم
~~للسيد) لأن المال حق السيد فلم يقبل إقرار العبد به، كما لو أقر العبد بمال
~~في يده (ويقطع العبد) في الحال على المذهب؛ لإقراره بأنه سرق (ويتبع بذلك)
~~المال الذي أقر به (بعد العتق) لزوال المعارض (وإن أقر العبد برقه لغير من
~~هو في يده؛ لم يقبل) وإن أقر السيد بذلك؛ قبل؛ لأنه في ms3507 يد السيد لا في يد
~~نفسه.
# (وما صح إقرار قن به) كحد وقود وطلاق (فهو الخصم فيه) دون سيده؛ وإلا يصح
~~إقرار قن به كالذي يوجب مالا (فسيده) الخصم فيه، والقود في نفس هما خصمان
~~فيه معا كما سبق.
# (ولا يحلف قن مطلقا) سواء أقر بما يوجب حدا أو مالا.
# PageV06P663
# (وإن أقر مكاتب بجناية) ؛ أي: بأنه جنى (تعلقت) الجناية؛ أي: أرشها
~~(بذمته ورقبته) جميعا، فإن عتق أتبع بها بعد العتق، وإلا فهو في رقبته، كما
~~لو ثبت بالبينة (ولا يقبل إقرار سيده) ؛ أي: المكاتب (عليه بذلك) ؛ أي:
~~بأنه جنى؛ لأنه أقر على غيره.
# (وإن أقر عبد غير مكاتب لسيده) لم يصح (أو أقر سيده له بمال؛ لم يصح) أما
~~الأول فلأنه لم يفد شيئا لأنه لا يملك شيئا يقر به، وأما الثاني فلأن مال
~~العبد لسيده؛ فلا يصح إقرار الإنسان لنفسه (وإن أقر) سيد قن (أنه باعه نفسه
~~بألف؛ عتق) القن لإقرار سيده بما يوجبه (ثم إن صدقه) ؛ أي: السيد قنه على
~~أنه باعه نفسه بألف (لزمه) الألف مؤاخذة له (بتصديقه) وإلا يصدقه القن
~~(حلف) لأنه منكر، فإن نكل قضي عليه بالألف (والإقرار بشيء لقن غيره إقرار
~~به لسيده) لأنه الجهة التي يصح الإقرار لها؛ فتعين جعل المال له، فإن صدقه
~~السيد؛ لزمه ما أقر به وإن رده بطل، لأن يد العبد كيد سيده.
# (والإقرار لمسجد أو مقبرة أو طريق ونحوها) كثغر وقنطرة (يصح ولو أطلق)
~~المقر فلم يعين سببا كغلة وقف ونحوه؛ لأنه إقرار ممن يصح إقراره أشبه ما لو
~~عين السبب ويكون لمصالحها.
# (ولا يصح الإقرار لدار إلا مع ذكر السبب) كغصب أو استئجار؛ لأن الدار لا
~~تجري عليها صدقة غالبا، بخلاف نحو المسجد (ولا) يصح إقراره (لبهيمة) إلا إن
~~قال علي كذا بسببها " زاد في " المغني " لمالكها، وإلا لم يصح، وإن قال مقر
~~(لمالكها) ؛ أي: البهيمة (علي كذا بسبب جنايتي على حملها) وهي حامل، فانفصل
~~حملها (ميتا، وادعى) مالكها (أنه) ؛ أي: الحمل المنفصل ميتا (بسببه) ؛ أي:
~~المقر ms3508 به (صح) إقراره، وأخذ منه ما أقر به، وإلا ينفصل حملها ميتا، أو لم
~~تكن حاملا، أو انفصل ميتا، ولم يدع أنه بسببه؛ فلا يصح إقراره؛ لتبين
~~بطلانه.
# PageV06P664
# (ويصح) الإقرار (لحمل) آدمية بمال وإن لم يعزه إلى سبب؛ لجواز ملكه إياه
~~بوجه صحيح كالطفل (فإن وضع) الحمل (ميتا، أو لم يكن) في بطنها (حمل) (بطل)
~~إقراره؛ لأنه إقرار لمن لا يصح أن يملك.
# (وإن ولدت) المقر لحملها (حيا وميتا) فالمقر به جميعه (للحي) بلا نزاع؛
~~لفوات شرطه في الميت، وإن ولدت جنينين فالمقر به لهما (سوية ولو كانا ذكرا
~~وأنثى) كما لو أقر لرجل وامرأة؛ لعدم المزية (ما لم يعزه) ؛ أي: الإقرار
~~(إلى سبب يوجب تفاضلا كإرث أو وصية يقتضيانه) ؛ أي: التفاضل (فيعمل به) ؛
~~أي: بمقتضى السبب الذي عزاه إليه من التفاضل؛ (لاستناده) في الإقرار إلى
~~سبب صحيح (و) إن قال مكلف (له) ؛ أي: الحمل (علي ألف جعلتها له أو وهبتها
~~له) أو تصدقت بها عليه، أو أعددتها له؛ فهو (وعد) لا يلزمه به شيء؛ وليس
~~بإقرار (ولو قال: للحمل علي ألف أقرضنيه؛ يلزمه) الألف؛ لأن قوله للحمل علي
~~ألف إقرار صحيح، وقد وصله بما يغيره؛ فلا يبطله كقوله لزيد علي ألف من ثمن
~~خمر، ولا يصح إقراره (إن قال أقرضني) الحمل ألفا؛ فلا يلزمه شيء، لأن الحمل
~~لا يتصور منه قرض.
# (ومن أقر لمكلف بمال في يده ولو برق نفسه) مع جهل نسبه (أو كان المقر به
~~قنا، وكذبه مقر له في إقراره؛ بطل) إقراره بتكذيبه (ويقر المقر به في يد
~~مقر) لأنه مال بيده لا يدعيه غيره؛ أشبه اللقطة، وكذا يبقى من أقر برق نفسه
~~وكذب به مقر له بيد نفسه.
# (ولا يقبل عود مقر له إلى دعواه) ؛ أي: المقر له به؛ بأن رجع به، فصدق
~~المقر؛ لأنه مكذب لنفسه (وإن عاد المقر فادعاه) ؛ أي: المقر به (لنفسه أو)
~~ادعاه (لثالث؛ قبل) منه ذلك؛ لأنه في يده - ولا معارض له فيه - ولا يقبل
~~بعد دعوى المقر به لنفسه ms3509 أو لثالث عود المقر له أولا إلى دعواه وكذا لو كان
~~عوده إلى دعواه قبل دعوى المقر به لنفسه أو غيره، لأنه مكذب لنفسه ".
# PageV06P665
# (وإن قال: هذا ما أقررت لك به، فقال) المقر له (بل هو غيره؛ لم يلزمه)
~~أي: المقر (تسليمه المقر به لمقر له) ؛ لإعراضه عنه (ويحلف مقر أن ليس له)
~~؛ أي: المقر له (عنده سواه) ويخلي سبيله (فإن رجع مقر له) بعد ذلك (فادعاه)
~~؛ أي: ادعى ما أقر له به (دفع له) لاحتمال أنه اشتبه عليه أولا فظنه لغيره،
~~فلما علم أنه له عاد فادعاه.
### | [تتمة قدمت امرأة من الروم معها طفل فأقر به رجل أنه ابنه]
# تتمة: وإن قدمت امرأة من بلد الروم ومعها طفل، فأقر به رجل أنه ابنه مع
~~إمكانه - ولا منازع لحقه نسبه، ولهذا لو ولدت امرأة رجل وهو غائب عنها بعد
~~عشرين سنين أو أكثر من غيبته؛ لحقه الولد وإن لم يعرف له قدوم إليها؛ ولا
~~عرف لها خروج من بلدها.
### | [فصل تزوج من جهل نسبها فأقرت برق]
# فصل (ومن تزوج من جهل نسبها فأقرت برق؛ لم يقبل على زوجها وأولادها ولا
~~على نفسها) لأن الحرية حق لله تعالى، فلا ترتفع بقول أحد كالإقرار على حق
~~الغير.
# (ويتجه) عدم قبول إقرارها (ما لم تبن) فإن بانت؛ فلا مانع من قبول
~~إقرارها لأن إقرارها على نفسها بالرق ونفسها مملوكة لها، فصح إقرارها بها
~~وهو متجه.
# PageV06P666
# (ومن أقر بولد أمته أنه ابنه ثم مات، ولم يبين هل حملت به في ملكه أو
~~غيره) ؛ أي: غير ملكه (لم تصر به) ؛ أي: بإقراره كذلك (أم ولد) فلا تعتق
~~بموته؛ لاحتمال حملها به في ملك غيره (إلا بقرينة) تدل على حملها به في
~~ملكه، كأن ملكها صغيرة، ولم تخرج عن ملكه.
# (وإن أقر رجل بأبوة صغير أو بأبوة مجنون، أو) أقر شخص (بأب أو) أقرت
~~امرأة (بزوج أو) أقر مجهول نسبه (بمولى أعتقه قبل إقراره، ولو أسقط به
~~وارثا معروفا) كما لو أقر بابن وله أخ؛ لأنه ms3510 غير متهم في إقراره لأنه لا حق
~~للوارث في الحال، وإنما يستحق الإرث بعد الموت بشرط عدم المسقط ويشترط
~~للإقرار المذكور ثلاثة شروط أشير إلى الأول منها بقوله (إن أمكن صدقه) ؛
~~أي: المقر بأن لا يكذبه الحس وإلا لم يقبل كإقراره بأبوة أو بنوة بمن في
~~سنه أو أكبر منه الثاني ذكره بقوله (ولم يدفع به نسبا لغيره) الثالث ذكره
~~بقوله (وصدقه) ؛ أي: المقر (مقر به مكلف) لأن له قولا صحيحا، وكما لو أقر
~~له بمال (أو كان) المقر له (ميتا، ويرثه مقر، ولا يعتبر تصديق ولد) مقر به
~~(مع صغر الولد أو جنونه فلو بلغ) صغير وعقل مجنون وأنكر كونه ابنا لمقر (لم
~~يسمع إنكاره) اعتبارا بحال الإقرار (ويكفي في تصديق والد بولده وعكسه) أي:
~~تصديق ولد بوالد (سكوته إذا أقر به) لأنه يغلب في ذلك ظن التصديق (ولا
~~يعتبر في تصديق أحدهما) بالآخر (تكراره) ؛ أي: التصديق بالسكوت نصا (فيشهد
~~الشاهد بنسبهما بدونه) ؛ أي: تكرار التصديق بالسكوت.
# (ولا يصح من له نسب معروف بغير هؤلاء الأربعة) ؛ أي: الأب والابن والزوج
~~والمولى (كجد أقر بابن ابن وعكسه) كابن ابن أقر بجد وكأخ يقر بأخ أو عم
~~بابن أخ (إلا ورثة أقروا بمن لو أقر به مورثهم ثبت نسبه) كبنين أقروا بابن،
~~وإخوة بأخ؛ فيثبت نسبه؛ لانتفاء التهمة في حقهم؛
# PageV06P667
# إذ الإنسان لا يقر بمن يشاركه في الميراث بلا حق، ولقيام الورثة مقام
~~الميت في ماله وديونه التي له وعليه ودعاويه وغيرها، فكذا في النسب.
# (ومن ثبت نسبه، فجاءت أمه بعد موت مقر فادعت زوجيته) ؛ أي: المقر (أو
~~جاءت أخته غير توأمته، فادعت البنوة؛ لم يثبت بذلك) لأنها مجرد دعوى، كما
~~لو كان حيا؛ لاحتمال أن يكون المقر به من وطء شبهة أو نكاح فاسد، وإن كان
~~المقر بعض الورثة لم يثبت النسب؛ لأنه إقرار على بقية الورثة بإلحاق نسبه
~~بهم، لكن يعطى المقر له ما فضل بيد مقر، وتقدم ويأتي.
# (ولو أقرت مزوجة بولد لحقها؛ لإقرارها دون زوجها) لعدم إقراره ms3511 به، وكما
~~لو أقر به رجل؛ فإنه لا يلحق بامرأته دون (أهلها) هذه عبارة " الرعاية "
~~وفيها نظر لأنه إذا لحقها نسبه تبعها أهلها كالرجل وهذا مقتضى كلام
~~الجمهور.
# (ومن أقر بأخ في حياة أبيه، أو أقر بعم في حياة جده لم يقبل) لأنه يحمل
~~عليه نسبا لا يقر به، وإن أقر بأخ أو عم (بعد موتهما) ؛ أي: أبيه وجده
~~(ومعه وارث غيره، ولم يصدق؛ لم يثبت النسب، وللمقر له من الميراث ما فضل
~~بيد مقر أو كله) ؛ أي: كل ما بيد مقر (إن أسقطه) مقر به، كأخ، أقر بابن،
~~وإلا يكن مع مقر وارث غيره كابن أو بنت لا وارث غيرها، وأقر بأخ (ثبت)
~~نسبه؛ لعدم التهمة، وورث.
# (وإن أقر مجهول نسبه ولا ولاء عليه بنسب وارث حتى) بنسب (أخ وعم، فصدقه)
~~المقر له (وأمكن صدقه) قبل الإقرار؛ لأنه غير متهم فيه، كما لو (أقر بحق
~~غيره، ولا يقبل إقراره بنسب وارث) مع ولاء حتى (يصدقه مولاه) نصا؛ لأنه
~~إقرار يسقط به حق مولاه من إرثه؛ فلا يقبل بلا تصديق؛ للتهمة (ومن عنده أمة
~~له منها أولاد، فأقر بها لغيره؛ قبل) إقراره (عليها) ؛ أي: الأمة، فيأخذها
~~مقر له بها (ولا) يقبل إقراره (على الأولاد) نصا؛ لأن الحرية حق لله تعالى.
# PageV06P668
# (ويتجه أنه لو اعترف) من عنده (أمة بحملها منه في ملكه) ثم أقر بها
~~لغيره، فتصير (أم ولد له، ويغرم) مقر بها (ثمنها لمقر له) مؤاخذة له
~~بإقراره وهو متجه.
# (ولهذا قال القاضي) أبو يعلى (المسألة على أنه وطئ يعتقدها ملكه، ثم
~~علمها ملك غيره) وإلا كان زانيا.
# (ومن أقرت بنكاح على نفسها، وصدقها زوج، ولو كانت سفيهة أو) كان إقرارها
~~بالنكاح (لاثنين قبل) إقرارها؛ لأن النكاح حق عليها، كما لو أقرت بمال،
~~ولزوال التهمة بإضافة الإقرار إلى شرائطه، كما لو أقرت ببيع وليها ما لها
~~قبل رشدها (فلو أقاما) ؛ أي: الاثنان المقر لهما بالنكاح (ببينتين قدم
~~أسبقهما تاريخا، فإن جهل) التاريخ (فقول ولي) ؛ أي: من صدقه الولي على سبق ms3512
~~تاريخ نكاحه (فإن جهله) ؛ أي: جهل الولي أسبقهما (فسخا) ؛ أي: النكاحان،
~~كما لو زوجها وليان، وجهل الأسبق (ولا ترجيح) لأحدهما بكونها بيده، لأن
~~الحر لا تثبت عليه اليد.
# (وإن أقر به) ؛ أي: النكاح (عليها) ؛ أي: المرأة (وليها وهي مجبرة) قبل
~~إقراره عليها نصا، لأنها لا قول لها في حالة الإجبار، أو لم تكن مجبرة،
~~ولكنها (مقرة بالإذن، قبل) إقراره عليها بالنكاح نصا؛ لأنه يملك عقد النكاح
~~عليها بالإذن، فملك الإقرار به كالوكيل.
# (ومن ادعى نكاح صغيرة بيده) ولا بينة به (فسخه حاكم) فرق بينهما؛ لأن
~~النكاح لا يثبت بمجرد دعواه (ثم إن صدقته إذا بلغت؛ قبل) تصديقها له (ويتجه
~~ولا يعاد عقد) لتبين أن العقد صحيح، ولم يطرأ عليه
# PageV06P669
# ما يفسده، وهو متجه.
# قال في " الفروع " (فدل أن من ادعت أن فلانا زوجها، فأنكر، فطلبت الفرقة؛
~~يحكم عليه) بالفرقة، دفعا لضررها.
# وسئل عنها الموفق فلم يجب فيها بشيء.
# (وإن أقر رجل أو امرأة بزوجية الآخر) بأن أقر الرجل بأنها زوجته أو أقرت
~~هي بذلك (فسكت) صح، وورثه بالزوجية، لقيامها بينهما بالإقرار، أو أقر
~~أحدهما بزوجية الآخر (فجحده، ثم صدقه، صح) الإقرار، وورثه؛ لحصول الإقرار
~~والتصديق ولا أثر تجوزا قبل ذلك كالمدعى عليه يجحد ثم يقر.
# ولا يرث جاحد (إن بقي على تكذيبه لمقر حتى مات) المقر؛ للتهمة في تصديقه
~~بعد موته (وإن أقر ورثة بدين على مورثهم قضوه) وجوبا من تركته؛ لتعلقه بها
~~كتعلق أرش جناية برقبة عبد جان؛ فله تسليمها وبيعها فيه والوفاء من ماله،
~~ويلزمه أقل الأمرين من قيمتها أو الدين، وكذا إن ثبت ببينة أو إقرار ميت.
# PageV06P670
# (وإن أقر) بدين على ميت (بعضهم) ؛ أي: الورثة (بلا شهادة) بالدين من
~~الورثة أو غيرهم؛ فالمقر عليه منه (بقدر إرثه) من التركة (فإن ورث النصف)
~~من التركة؛ فعليه (نصف الدين أو) ؛ أي: وإن ورث الربع فربع الدين، وهكذا
~~(كإقراره) ؛ أي: بعض الورثة (بوصية) بلا شهادة؛ لأن كل جزء من الدين أو
~~الوصية تعلق بمثله من التركة؛ فوجب أن يوزع عليها ms3513 كما لو ثبت بالبينة.
# (وإن شهد منهم) ؛ أي: الورثة لرب الدين أو الوصية (عدلان أو عدل؛ حلف
~~معه) رب الدين أو الوصية (ثبت) الحق؛ لكمال نصابه، كما لو شهدوا على غير
~~مورثهم (ويقدم) من ديون تعلقت بتركة دين (ثابت ببينة) نصا فدين (بإقرار ميت
~~على ما) ؛ أي: دين (أقر به ورثة) لأن إقرار الورثة إقرار في حقهم، وإنما
~~يستحقون التركة بعد أداء الدين الثابت عليها، فوجب أداء ما ثبت بإقرارهم
~~أولا.
### | [باب ما يحصل به الإقرار من الألفاظ]
# (و) ما إذا وصل بإقراره (ما يغيره) ؛ أي: الإقرار.
# (من ادعي عليه بألف) مثلا فقال في جوابه (نعم، أو قال أجل) بفتح الهمزة
~~والجيم وبسكون اللام؛ فقد أقر، وهو حرف تصديق كنعم.
# قال الأخفش: إلا أنه أحسن من نعم في التصديق، ونعم أحسن منه في
~~الاستفهام. ويدل عليه قوله تعالى: {فهل وجدتم ما وعد ربكم حقا قالوا نعم}
~~[الأعراف: 44] .
# PageV06P671
# «وقيل لسلمان علمكم نبيكم كل شيء حتى الخراءة قال: أجل» (أو) ادعى عليه
~~بألف فقال (صدقت أو) قال: أنا مقر به، أو قال (إني مقر به، أو قال) إني مقر
~~لك (بدعواك، أو) قال: أنا أو إني (مقر فقط) فقد أقر، لأن هذه الألفاظ تدل
~~على تصديق المدعي، أو ادعى عليه بألف مثلا (فقال: خذها أو اتزنها أو اقبضها
~~أو احرزها، أو قال هي صحاح أو قال: كأني جاحد لك، أو كأني جحدتك حقك، فقد
~~أقر) لانصرافه إلى الدعوى، لوقوعه عقبها، ولعود الضمير لما تقدم فيها، وكذا
~~إن قال: أقررت لقوله تعالى: {قالوا أقررنا} [آل عمران: 81] .
# ولم يقولوا بذلك (لا إن قال) مدعى عليه أنا أقر؛ فإنه لا يكون إقرارا، بل
~~هو وعد بالإقرار، والوعد بالشيء لا يكون إقرارا به (أو قال لا أنكر) لأنه
~~لا يلزم من عدم الإنكار الإقرار؛ لأن بينهما قسما آخر، وهو السكوت، أو قال
~~(يجوز أن تكون محقا) لجواز أن لا يكون محقا، أو قال (عسى أو قال لعل) لأنها
~~للشك، أو قال (أظن أو أحسب أو أقدر) ms3514 لاستعمالها في الشك (أو قال خذ)
~~لاحتمال أن يكون مراده خذ الجواب مني، أو قال (اتزن أو أحرز، أو قال: افتح
~~كمك) لاحتمال أن يكون لشيء غير المدعى به، وقول مدع (بلى في جواب أليس لي
~~عليك كذا إقرار) بلا خلاف؛ لأن نفي النفي إثبات لا قول (نعم إلا من عامي)
~~فيكون إقرارا كقوله عشرة غير درهم بضم الراء يلزمه تسعة؛ إذ لا يعرفه إلا
~~الحذاق من أهل العربية، ومثله عشرة إلا درهم برفع درهم إذ إلا فيه بمعنى
~~غير، كقوله تعالى: {لو كان فيهما آلهة إلا الله لفسدتا} [الأنبياء: 22] .
# لكن لا يعرفه إلا حذاق أهل العربية، وفي مختصر ابن رزين
# PageV06P672
# إذا قال لي عليك كذا فقال: نعم أو بلى، فمقر.
# «وفي قصة إسلام عمرو بن عبسة فقدمت المدينة، فدخلت عليه، فقلت: يا رسول
~~الله أتعرفني؟ فقال: نعم أنت الذي لقيتني بمكة قال: فقلت: بلى» .
# قال في شرح مسلم: ففيه صحة الجواب ببلى وإن لم يكن قبلها نفي، وصحة
~~الإقرار بها.
# قال: وهو الصحيح من مذهبنا؛ أي: مذهب الشافعية.
# (وإن قال) شخص لآخر (اقضني ديني عليك ألفا) فقال: نعم (أو قال اشتر ثوبي
~~هذا) ، فقال: نعم (أو قال له أعطني ثوبي هذا) فقال: نعم، أو قال له: سلم
~~(إلي ألفا من الذي عليك) فقال: نعم، أو قال له (هل لي عليك) ألف؟ فقال: نعم
~~(أو قال له ألي عليك ألف، فقال: نعم) فقد أقر لأنها صريحة فيه (أو) قال
~~(أمهلني يوما أو) أمهلني (حتى أفتح الصندوق) فقد أقر؛ لأن طلب المهلة يقتضي
~~أن الحق عليه (أو) قال له (علي ألف إن شاء الله) فقد أقر له به نصا؛ لأنه
~~وصل إقراره بما يرفعه كله، ويصرفه إلى غير الإقرار؛ فلزمه ما أقر به، وبطل
~~ما وصله به، كقوله له علي ألف إلا ألفا، وكقوله علي ألف في مشيئة الله، أو
~~قال علي ألف (لا يلزمني إلا أن يشاء الله) فقد أقر له بالألف، لما تقدم، أو
~~قال له علي ألف (في ms3515 علمي أو قال: في علم الله أو قال: فيما أعلم لا إن قال:
~~فيما أظن؛ فقد أقر) له بالألف؛ لأنه مثبت لإقراره بالعلم به؛ إذ ما في علمه
~~لا يحتمل غير الوجوب، بخلاف الظن.
# (وإن علق الإقرار بشرط قدوم) عليه، كقوله (إن قدم زيد) فلعمرو علي كذا،
~~أو قال إن قدم زيد فلك علي كذا (أو قال إن جاء رأس الشهر فله علي كذا) لم
~~يكن مقرا؛ لأنه لم يثبت على نفسه شيئا في الحال، وإنما علق ثبوته على شرط،
~~والإقرار إخبار سابق، فلا يتعلق بشرط مستقبل، بل يكون وعدا، لا إقرارا،
~~بخلاف تعليقه على مشيئة الله؛ فإنها تذكر في الكلام تبركا وتفويضا إلى الله
~~تعالى، كقوله:
# PageV06P673
# {لتدخلن المسجد الحرام إن شاء الله آمنين} [الفتح: 27] .
# وقد علم الله تعالى أنهم سيدخلونه بلا شك (أو قال إن شهد به) ؛ أي: الألف
~~مثلا (زيد؛ فهو صادق) أو صدقته (لم يكن مقرا) لأنه وعد بتصديقه له في
~~شهادته، لا تصديق (وكذا) ؛ أي: كتقديم الشرط فيما ذكر (إن أخر) كقوله (له
~~علي كذا إن قدم زيد؛ أو إن شاء) زيد، أو إن شهد به زيد (أو إن جاءت المطر،
~~أو إن قمت) فلا يصح الإقرار لما بين الإخبار والتعليق بها على شرط مستقبل
~~من التنافي (إلا إذا قال) له علي كذا (إذا جاء وقت كذا) كرأس الشهر بشرط
~~تقديم الإقرار على أداة الشرط؛ بإقرار؛ لأنه بدأ بالإقرار فعمل به، وقوله
~~إذا جاء رأس الشهر يحتمل أنه أراد المحل؛ فلا يبطل الإقرار بأمر محتمل، فإن
~~قدم أداة الشرط على الإقرار، كقوله إذا جاء رأس الشهر أو وقت كذا فعلي لزيد
~~ألف فليس إقرارا على الصحيح من المذهب ولا فرق بين أداة إن وإذا إلا إذا
~~قدم الإقرار على أداة إذا؛ فإقرار بالاتفاق، وإن قدمها على الإقرار؛ فليس
~~بإقرار كما في المنتهى " وهو الصحيح، خلافا " للإقناع " وكان على المصنف
~~الإشارة لذلك (ومتى فسره) ؛ أي: قوله إذا جاء رأس الشهر (بأجل أو وصية؛
~~قبل) منه ذلك (ببينة) ms3516 لأنه لا يعلم إلا من جهته (كمن أقر بحق بغير لسانه) ؛
~~أي: لغته؛ بأن أقر عربي بالعجمة، أو عكسه (وقال: لم أرد ما قلت) فيقبل منه
~~بيمينه، وقال الشيخ تقي الدين: إذا أقر عامي بمضمون محضر، وادعى عدم العلم
~~بدلالة اللفظ - ومثله يجهله فكذلك قال في " الفروع ": وهو متجه.
# (وإن رجع مقر بحق آدمي أو) رجع مقر (بزكاة أو كفارة؛ لم يقبل) لتعلق حق
~~الآدمي المعين أو أهل الزكاة به.
# PageV06P674
### | [فصل في ما إذا وصل بإقراره ما يغيره]
# فصل فيما إذا وصل بإقراره ما يغيره (وإذا قال مكلف) مختار (له) ؛ أي:
~~فلان (علي من ثمن خمر ألف لم يلزمه) شيء؛ لأنه أقر بثمن خمر وقدره بألف،
~~وثمن الخمر لا يجب، ولو قال (له علي ألف من ثمن خمر أو من مضاربة أو) قال:
~~له علي ألف من وديعة (أو) قال: له علي ألف (لا يلزمني، أو) له علي ألف
~~(قبضه أو استوفاه أو) قال: له علي ألف (من ثمن مبيع فاسد لم أقبضه، أو) قال
~~من (ثمن طعام تلف قبل قبضه أو) قال: له علي ألف من (مضاربة تلفت، وشرط علي
~~ضمانها أو) قال: له علي ألف (بكفالة) تكفلت بها (على أني بالخيار) فيها؛
~~لزمه الألف؛ لأن ما ذكر بعد قوله علي ألف رفع لجميع ما أقر به؛ فلا يقبل
~~كاستثناء الكل، وتناقض كلامه غير خاف؛ لأن إقراره به إقرار بثبوته، وثبوته
~~في هذه الأمثلة لا يتصور؛ ولأنه أقر بالألف، وادعى ما لم يثبت معه؛ ولأنه
~~في صورة ما إذا قال قبضه أو استوفاه أقر على المقر له بالقبض أو الاستيفاء،
~~ولا يقبل إقرار الإنسان على غيره (وقوله) له علي كذا أو سكت (أو كان له علي
~~كذا وسكت؛ إقرار) لأنه أقر بالوجوب، ولم يذكر ما يرفعه، فبقي على ما كان
~~عليه، ولهذا لو تنازعا دارا فأقر أحدهما أنها كانت ملك الآخر؛ حكم له بها.
# قال في الشرح؛ إلا أنه ههنا؛ أي: في مسألة كان له علي كذا إن عاد، ms3517 فادعى
~~القضاء أو الإبراء سمعت دعواه؛ لأنه لا تنافي بين الإقرار وبين ما يدعيه،
~~وهذا على أحد الروايتين (وإن وصله) ؛
# PageV06P675
# أي: قوله أو كان له علي كذا (بقوله وبرئت منه، أو) بقوله (وقضيته أو)
~~بقوله (وقضيت بعضه) ولم يعزه لسبب؛ فمنكر (أو قال مدع لي عليك مائة، فقال)
~~مدعى عليه (قضيتك منها) ولم يقل من المائة التي لك علي (عشرة ولم يعزه) أي:
~~المقر به (لسبب) بأن لم يقل له أو كان له علي كذا من ثمن مبيع أو قرض؛ (ف)
~~هو منكر يقبل (قوله بيمينه) نصا طبق جوابه، ويخلي سبيله حيث لا بينة، هذا
~~المذهب قاله في " الإنصاف " لأنه دفع ما أثبته بدعوى القضاء متصلا، وقال
~~أبو الخطاب يكون مقرا مدعيا للقضاء؛ فلا يقبل إلا ببينة، فإن لم تكن بينة
~~حلف المدعي أنه لم يقبض، ولم يبرئه، واستحق، وقال: هذه رواية واحدة ذكرها
~~ابن أبي موسى، واختاره أبو الوفاء وابن عبدوس في تذكرته "، وقدمه في "
~~المذهب " و " الرعايتين " و " الحاوي الصغير " انتهى.
# قال ابن هبيرة: لا ينبغي للقاضي الحنبلي أن يحكم بهذه المسألة، ويجب
~~العمل بقول أبي الخطاب؛ لأنه الأصل وعليه جماهير العلماء.
# فإن ذكر السبب فقد اعترف بما يوجب الحق من عقد أو غصب أو نحوهما فلا يقبل
~~قوله إني بريء منه إلا ببينة (وإن عزاه) المدعى عليه لسبب كاعترافه بأن
~~الحق (من ثمن) مبيع (وقرض) أو قيمة متلف أو أرش جناية ونحوه، أو ثبت سبب
~~الحق ببينة، ألزم مدعى عليه به لأنه مقر مدع للقضاء أو الإبراء فيطالب
~~بالبيان.
# تتمة: لو أسقط لفظ كان؛ بأن قال: له علي ألف قضيته إياه أو أبرأني منه
~~ونحوه مما سبق، فهو منكر يقبل قوله مع يمينه؛ لما سبق، ما لم يعترف بسبب
~~الحق أو يثبت ببينة، فإن قال: لي بينة بالوفاء أو الإبراء أمهل ثلاثة أيام
~~ليأتي بها كما تقدم في طريق الحكم وصفته، وللمدعي ملازمته فيها حتى يقيم
~~البينة، فإن عجز عنها حلف المدعي على بقاء حقه، وأخذه، وإن ms3518 نكل قضي عليه
~~بالنكول؛ لثبوت القضاء بنكوله، ولو قال مدع كان لي عليك ألف لم تسمع دعواه،
~~ذكره أبو يعلى الصغير، قال في " الترغيب " بلا خلاف.
# PageV06P676
### | [فصل يصح في الإقرار استثناء النصف فأقل]
# فصل (ويصح استثناء النصف فأقل) لا أكثر منه.
# قال الزجاج: لم يأت الاستثناء إلا في القليل من الكثير، ولو قال: له علي
~~مائة إلا تسعة وتسعين لم يكن متكلما بالعربية (فيلزمه) أي: المقر (ألف) في
~~قوله: له علي ألف إلا ألفا، أو له علي ألف (إلا ستمائة) لبطلان الاستثناء
~~(و) يلزمه (خمسة في قوله لك علي عشرة إلا خمسة أو قوله ليس لك علي عشرة إلا
~~خمسة) لأنه استثناء النصف، والاستثناء في الثانية من النفي إثبات (بشرط)
~~متعلق ب يصح (أن لا يسكت) المستثني بين المستثنى منه والمستثنى (ما) ؛ أي:
~~زمنا (يمكنه كلام فيه وأن لا يأتي بكلام أجنبي بينهما) ، أو فصل بكلام
~~أجنبي فقد استقر حكم ما أقر به؛ فلم يرتفع، بخلاف ما إذا اتصل؛ فإنه كلام
~~واحد، (و) بشرط (أن يكون) المستثنى (من الجنس والنوع) ؛ أي: كونه من جنس
~~المستثنى منه ونوعه؛ لأن الاستثناء أخرج بعض ما يتناوله اللفظ بموضوعه،
~~وغير ذلك لا يتناوله اللفظ بموضوعه، فمن قال عن آخر (له علي هؤلاء العبيد
~~العشرة إلا واحدا) فاستثناؤه (صحيح) لوجود شرائطه (ويلزمه) تسليم (تسعة)
~~ويرجع إليه في تعيين المستثنى؛ لأنه أعلم بمراده (فإن ماتوا) إلا واحدا (أو
~~قتلوا) إلا واحدا (أو غصبوا إلا واحدا، فقال هو المستثنى؛ قبل منه ذلك
~~بيمينه) لما تقدم، وسائر أدوات الاستثناء في ذلك كإلا؛ فإذا قال: له علي
~~عشرة سوى درهم أو غير درهم بالنصب أو ليس درهما أو خلا أو عدا أو حاشا؛
~~درهما
# PageV06P677
# ونحوه؛ فهو مقر بتسعة، وإن قال: غير درهم - بضم الراء - وهو من أهل
~~العربية؛ كان مقرا بعشرة؛ لأنها تكون صفة للعشرة المقر بها، ولو كانت
~~استثنائية كانت منصوبة، وإن لم يكن من أهل العربية لزمه تسعة لأن الظاهر
~~أنه يريد الاستثناء وضمها جهل منه بالعربية. ms3519
# وإن قال له؛ أي: فلان (هذه الدار ولي نصفها، أو قال إلا نصفها، أو قال
~~إلا هذا البيت أو قال: هذه الدار له، وهذا البيت لي؛ قبل) منه ذلك حيث لا
~~بينة بما يخالفه (ولو كان البيت أكثرها) ؛ أي: الدار؛ لأن الإشارة جعلت
~~الإقرار فيما عدا المستثنى؛ فالمقر به معين، فوجب أن يصح، ولا يصح
~~الاستثناء (إن قال) له الدار إلا (ثلثيها ونحوه) كالثلاثة أرباعها أو خمسة
~~أسداسها؛ لأن المقر به شائع، وهو أكثر من النصف.
# وإن قال عن آخر: له علي (درهمان وثلاثة إلا درهمين) أو قال: له علي (خمسة
~~دراهم إلا درهمين ودرهما، يلزمه خمسة فيهما) أما في الأولى فلعود الاستثناء
~~إلى أقرب المذكورين وهو الثلاثة؛ لأن عوده إلى ما يليه متيقن، وما زاد
~~مشكوك فيه، واستثناء الدرهمين من الثلاثة لا يصح لأنه أكثر من النصف، وأما
~~في الثانية فلأنه استثناء ثلاثة من خمسة، وهي أكثر من النصف.
# وإن قال: له (علي درهم ودرهم إلا درهما يلزمه) ؛ أي: المقر (درهمان) لعود
~~الاستثناء لما يليه، لما تقدم؛ فيكون استثناء للكل (و) إن قال (له علي مائة
~~درهم إلا ثوبا أو) له مائة درهم (إلا دينارا يلزمه المائة) درهم؛ لأنه
~~استثناء من غير الجنس، وقد تقدم أنه لا يصح؛ لأن الاستثناء صرف اللفظ بحرف
~~الاستثناء عما كان يقتضيه لولاه، وغير الجنس ليس بداخل في الكلام، وإنما
~~يسمى استثناء تجوزا، وإنما هو استدراك ولا دخل له في الإقرار لأنه إثبات
~~للمقر به فإذا دخل الاستدراك بعده كان باطلا، وإن ذكر بعده جملة كقوله له
~~عندي مائة درهم إلا ثوبا لي عليه، كان مقرا بشيء مدعيا لشيء سواه؛ فيقبل
~~إقراره، وتبطل دعواه.
# وإن قال له علي عشرة إلا درهمين، وإلا ثلاثة؛ لزمه خمسة.
# وإن قال له علي (عشرة
# PageV06P678
# آصع تمر برني إلا ثلاثة آصع تمر معقلي؛ لزمه) العشرة من التمر البرني،
~~وبطل الاستثناء، لأنه من غير النوع.
# (ويصح الاستثناء من الاستثناء) لقوله تعالى: {إنا أرسلنا إلى قوم مجرمين}
~~[الحجر: 58] {إلا آل لوط ms3520 إنا لمنجوهم أجمعين} [الحجر: 59] {إلا امرأته}
~~[الحجر: 60] ولأن الاستثناء إبطال، والاستثناء منه رجوع إلى موجب الإقرار،
~~فمن قال عن آخر (له علي سبعة إلا ثلاثة إلا درهما يلزمه خمسة) لعود
~~الاستثناء لما قبله، فقد استثنى درهما من الثلاثة، فبقي اثنان استثناهما من
~~السبعة، فبقي خمسة؛ فهي المقر بها (وكذا) .
# يلزمه خمسة إذا قال: له علي (عشرة إلا خمسة إلا ثلاثة إلا درهمين إلا
~~درهما) لأن استثناء الثلاثة من الخمسة استثناء الأكثر من النصف؛ فيبطل هو
~~وما بعده، وفيها أوجه أخر منها أنه يلزمه سبعة؛ لأنه استثنى درهما من
~~درهمين، فبقي درهم استثناه من ثلاثة؛ (بقي درهمان استثناهما) من خمسة، بقي
~~ثلاثة استثناها من عشرة؛ بقي سبعة، وهذا مقتضى ما تقدم في الطلاق إذا قال
~~لامرأته أنت طالق ثلاثة إلا ثنتين إلا واحدة؛ يقع ثنتان، (وبطل) الاستثناء
~~كله (فيما) إذا قال (له علي ثلاثة دراهم إلا ثلاثة إلا درهما) لأن الأول
~~باطل فكذا فرعه (و) إن أتى بالاستثناء بعد الاستثناء معطوفا، كقوله (له علي
~~عشرة إلا ثلاثة، وإلا درهمان؛ لزمه خمسة) لأنه عربي.
# PageV06P679
### | [فصل قال له علي ألف مؤجلة إلى كذا]
# فصل (إذا قال: له علي ألف مؤجلة إلى كذا؛ قبل قوله في تأجيله) نصا لأنه
~~مقر بها بصفة التأجيل؛ فلم يلزمه إلا كذلك، كقوله له علي ألف درهم سوداء
~~(حتى ولو عزاه) ؛ أي: الألف (إلى سبب قابل للأمرين) ؛ أي: الحول والتأجيل
~~كثمن مبيع وأجرة وضمان وصداق، وإن قال له علي ألف (وسكت ما) ؛ أي: زمنا
~~(يمكنه كلام فيه ثم قال مؤجلة أو زيوف) ؛ أي: رديئة (أو صغار؛ لزمته) الألف
~~(حالة جياد وافية) لحصول الإقرار بها مطلقا؛ فينصرف إلى الجيد الحال
~~الوافي، وما أتى به بعد سكوته دعوى لا دليل عليها (إلا من ببلد أوزانهم) ؛
~~أي، أهلها (ناقصة أو نقدهم مغشوش فيلزمهم من دراهمها) ؛ أي: تلك البلدة؛
~~لانصراف الإطلاق إلى نقدها، ولهذا لو قال بعتك وأجرتك ونحوه بعشرة دراهم؛
~~انصرف إليه ولو قال (له علي ألف زيوف؛ قبل تفسيره) ؛ أي: الزيوف ms3521 (بمغشوشة)
~~لأنها تسمى زيوفا، والزيوف هي المطلية بالزئبق بمزاوجة الكبريت، ولا يقبل
~~تفسير الزيوف (بما لا فضة فيه) ولا قيمة له لأنه ليس دراهم على الحقيقة؛
~~فيكون تفسيره به رجوعا عن إقراره، فلم يقبل كاستثناء الكل، وما لا قيمة له
~~لا يثبت في الذمة (وإن قال:) له علي مائة درهم (صغار قبل تفسيرها بناقصة)
~~قال في شرح المنتهى " وهي دراهم طبرية كل درهم منها أربعة دوانق، وذلك ثلثا
~~درهم.
# قال البهوتي: قلت ولعله إذا كان بالشام، وإلا فما المانع من إرادة
# PageV06P680
# اليمنية أو الخراسانية حيث لا قرينة (وإن قال له) علي مائة درهم (ناقصة)
~~فيلزمه دراهم ناقصة لأنه إن كانت دراهم البلد ناقصة كان إقراره مقيدا، وإن
~~كانت وازنة كان ذلك بمنزلة الاستثناء (وإن قال له) علي مائة درهم (وازنة؛
~~لزمه العدد والوزن) لأنه مقتضى لفظه (وإن قال: له) علي مائة درهم (عددا
~~وليس المقر ببلد يتعاملون) ؛ أي: أهله (بها) ؛ أي: الدراهم (عددا، لزماه) ؛
~~أي: العدد والوزن؛ لقوله مائة والوزن للعرف (وإن قال: له علي درهم) وأطلق،
~~أو قال (درهم كبير أو قال دريهم فعليه درهم إسلامي وازن) لأنه كبير عرفا
~~والتصغير قد يكون لصغر في ذاته، وقد يكون لقلة قدره عنده أو لمحبته.
# (ويتجه) إلزامه بدرهم إسلامي وازن (إلا مع عرف) فإن كان عرف (بخلافه)
~~كعرف مصر في السابق؛ فإنهم كانوا يفرقون بين الدراهم والدراهم، فيعمل به؛
~~لأنه المتبادر، وهو متجه.
# (و) إن قال (له عندي ألف، وفسره - ولو منفصلا - بدين أو بوديعة قبل) قال
~~في " الشرح " لا نعلم فيه خلافا بين أهل العلم؛ لأنه فسر لفظه بما يقتضيه
~~(فلو) فسره بوديعة ثم (قال متصلا قبضه أو) قال (تلف قبل ذلك لم يقبل) ذكره
~~القاضي وغيره (و) إن قال: له علي ألف ثم قال (منفصلا) هو وديعة؛ قبل؛ لأن
~~إقراره تضمن الأمانة (أو قال ظننته) ؛ أي: الألف الوديعة (باقيا ثم علمت
~~تلفه) ؛ قبل من ذلك بيمينه؛ لثبوت أحكام الوديعة بتفسيره الوديعة (وإن قال)
~~من ادعي عليه بألف: هو (رهن ms3522 فقال المدعي) بل وديعة؛ فقول مدع؛ لأن المقر
~~أقر له بمال وادعى أن له به تعلقا؛ فلم يقبل منه، كما لو ادعاه بكلام
~~منفصل، وكذا لو أقر له بدار، وقال استأجرتها سنة أو بثوب، وقال: قصرته له
~~بدراهم، أو خطته إلا ببينة.
# PageV06P681
# (أو قال) لزيد علي ألف (من ثمن مبيع لم أقبضه) فقال مقر له بل (هو دين في
~~ذمتك؛ فقول مدع) بيمينه أنه دين؛ لأنه اعترف له بدين، وادعى عليه مبيعا،
~~أشبه ما لو قال: له علي ألف، ولي عنده مبيع لم أقبضه.
# ولو قال: له علي ألف، وفسره متصلا بوديعة؛ قبل، أو قال لزيد (في ذمتي ألف
~~وفسره متصلا بوديعة؛ قبل) لأن الوديعة عليه حفظها وردها.
# (ويتجه) محل قبول تفسيره إن كان (من جاهل) أما إن كان تفسيره من عالم؛
~~فلا يقبل منه، وهو متجه (ولا يقبل دعوى تلفها) لأن قوله علي يقتضي أنها
~~عليه، ودعواه تلفها يقتضي أنها ليست عليه، وهو تناقض؛ فلا يقبل منه، بخلاف:
~~كان له علي ألف من وديعة، وتلفت؛ فإنه مانع من لزوم الأمانة؛ لأنه أخبر عن
~~زمن ماض؛ فلا تناقض (إلا إذا انفصلت عن تفسيره) فيقبل؛ لأن إقراره تضمن
~~الأمانة، ولا مانع.
# قاله في " الإنصاف " وإن قال لزيد علي ألف (وأحضره) ؛ أي: الألف (وقال
~~هو) ؛ أي: الألف الذي أقررت به (هذا، وهو وديعة، فقال مقر له: هذا وديعة،
~~وما أقررت به دين صدق) مقر له بيمينه، صححه في " تصحيح الفروع " وغيره، وإن
~~قال (له عندي وديعة رددتها) إليه أو تلفت؛ لم يقبل قوله في الرد أو التلف،
~~وضمنها؛ للتناقض.
# وإن قال: له عندي مائة وديعة بشرط الضمان؛ لغا وصفه لها بالضمان؛
~~لمنافاته لمقتضى عقدها، وبقيت على الأصل من عدم
# PageV06P682
# الضمان إن لم يفرط، وإن قال له (في هذا المال ألف، أو له في هذه الدار
~~نصفها) فهو إقرار (ويلزمه تسليمه) ؛ أي: الألف أو نصف الدار إلى مقر له
~~مؤاخذة له بإقراره (ولا يقبل تفسيره بإنشاء هبة) أي: أنه يريد أن يهبه
~~إياه، ms3523 لأنه خلاف الظاهر (وكذا قوله: له في ميراث أبي ألف) فهو إقرار (وهو
~~دين على التركة) لإضافته إلى ميراث أبيه، ومال الميت إنما يستحق بالإرث أو
~~الدين، فإذا لم يكن المقر له وارثا تعين الدين.
### | [تنبيه قال مكلف ديني الذي على زيد لعمرو]
# تنبيه: وإن قال مكلف ديني الذي على زيد لعمرو؛ صح الإقرار؛ لأنه إخبار لا
~~إنشاء، وإضافته إليه لا تمنع كونه لغيره؛ لأنه قد يكون وكيلا عنه أو عاملا
~~له في مضاربة، أو كان عليه يد أو ولاية، والإضافة لأدنى ملابسة.
# وقوله تعالى: {ولا تؤتوا السفهاء أموالكم التي جعل الله لكم قياما}
~~[النساء: 5] .
# وقال في النساء {لا تخرجوهن من بيوتهن} [الطلاق: 1] .
# (ويصح) قول جائز التصرف (له من مالي ألف، أو فيه ألف، أو له في ميراثي من
~~أبي ألف، أو له فيه نصف أو له داري هذه، أو له نصفها، أو له منها نصفها أو
~~له فيها نصفها) فيصح كله إقرارا (ولو لم يقل بحق لزمني) لجواز إضافة
~~الإنسان إلى نفسه مال غيره؛ لاختصاص له به، لما تقدم (فإن فسره) ؛ أي:
~~إقراره بذلك (بهبة، وقال بدا لي من تقبيضه؛ قبل) لأنه يحتمل، ولا يجبر على
~~تقبيضه، لأنه الهبة لا تلزم قبل القبض، وإن قال (له الدار ثلثاها) أو قال
~~له الدار (عارية، أو قال: له الدار هبة، أو) قال له الدار (هبة سكنى، أو)
~~قال له الدار (هبة عارية؛ عمل بالبدل) وهو قوله ثلثاها أو هبة أو عارية،
~~ولا يكون إقرارا؛ لأنه رفع بآخر كلامه ما دخل بأوله، وهو بدل بعض في الأول،
~~واشتمال فيما بعده، لأن قوله الدار يدل على الملك، والهبة بعض ما يشتمل
~~عليه؛ كأنه قال له ملك الدار هبة، وحينئذ
# PageV06P683
# (يعتبر شرط هبة) من العلم بالموهوب، والقدرة على تسليمه ونحوه، فإن وجد
~~صحت، وإلا فلا.
# (ومن أقر أنه وهب) زيدا كذا (وأقبضه إياه) أو أقر أنه (رهن) زيدا كذا
~~(وأقبضه، أو أقر بقبض ثمن أو غيره) كأجرة ومبيع (ثم قال ما أقبضت) الهبة
~~ولا ms3524 الرهن (ولا قبضت) الثمن ونحوه (وهو غير جاحد لإقراره) بالإقباض أو
~~القبض - ولا بينة - وسأل إحلاف خصمه، لزمه لجريان العادة بالإقرار بذلك
~~قبله؛ أو باع ووهب ونحوه (وادعى أن العقد وقع تلجئة أو فاسدا) ولا بينة
~~بذلك (وسأل إحلاف خصمه على ذلك) . (لزمه) الحلف لاحتمال صحة قول خصمه فإن
~~نكل قضي عليه (ولو أقر) جائز التصرف (ببيع أو هبة أو إقباض) رهن ونحوه (ثم
~~ادعى فساده) ؛ أي المقر به (وأنه أقر يظن الصحة؛ لم يقبل) منه ذلك؛ لأنه
~~خلاف الظاهر (وله تحليف المقر له) لاحتمال صدق المقر (فإن نكل) المقر له عن
~~اليمين (حلف هو) ؛ أي: مدعي الفساد (ببطلانه) وبرئ منه.
# (ومن باع شيئا، أو وهب) شيئا (أو أعتق عبدا، أو أقر به) ؛ أي: بما باعه
~~أو وهبه أو أعتقه (لغيره، لم يقبل) إقراره على مشتر أو متهب أو عتيق، لأنه
~~إقرار على غيره، وتصرفه نافذ، وكذا لو ادعى بعد البيع ونحوه أن المبيع رهن
~~أو أم ولد ونحوه مما يمنع صحة التصرف، ويلزمه (أن يغرمه) ؛ أي: يغرم بدله
~~(للمقر له) لأنه فوته عليه بتصرفه فيه (وإن قال لم يكن ما بعته أو وهبته
~~ونحوه) ، ثم ملكته بعده؛ أي: بعد البيع أو الهبة ونحوها (قبل قوله ببينة)
~~تشهد به (ما لم يكذبها) ؛ أي: البينة (بأن كان أقر أنه) ؛ أي: المبيع أو
~~الموهوب ونحوه (ملكه، أو قال: قبضت ثمن ملكي، أو قال: بعتك عبدي هذا) أو
~~بعتك أو وهبتك ملكي هذا، فإن وجد ذلك لم تسمع بينة؛ لأنها تشهد بخلاف ما
~~أقر به، وعلم منه أنه إذا لم يكن له بينة لم يقبل قوله مطلقا؛ لأن الأصل
~~أنه إنما تصرف فيما له التصرف فيه.
# PageV06P684
# قال الشيخ تقي الدين فيما إذا ادعى بائع بعد البيع وقفا عليه: إنه بمنزلة
~~أن يدعي أنه ملكه الآن.
# (ومن قال قبضت منه) ؛ أي: من فلان (ألفا وديعة، فتلفت، فقال) مقر له: بل
~~الألف (ثمن مبيع لم تقبضنيه؛ لم يضمن) المقر الألف ولا شيئا منه؛ لاتفاقهما
~~على ms3525 عدم ضمانها، وحلف على ما ينكره (ويضمن) المقر الألف (إن قال) قبضت منه
~~ألفا وديعة، فقال: بل (قبضته غصبا) لأنه مضمون بكل حال كقول مقر (أعطيتني
~~ألفا وديعة فتلفت) فقال مقر له: بل أخذت مني الألف (غصبا) فيحلف المقر له
~~أنه لم يقبضه الألف، وضمنه المقر؛ لأنه أقر بفعل الدافع بقوله أعطيتني.
### | [فصل قال غصبت هذا العبد من زيد لا بل من عمرو]
# فصل (ومن، قال غصبت هذا العبد من زيد لا بل من عمرو) فهو لزيد؛ لإقراره
~~به له، ولا يقبل رجوعه عنه؛ لأنه حق آدمي، ويغرم قيمته لعمرو (أو قال غصبته
~~منه) ؛ أي: من زيد (وغصبه هو من عمرو) فهو لزيد؛ لأن إقراره بالغصب منه
~~تضمن كونه له، ويغرم قيمته لعمرو، أو قال: هذا العبد أو الثوب ونحوه (لزيد،
~~لا بل لعمرو) فهو لزيد؛ لأن إقراره بالملك له، ويغرم قيمته لعمرو، لإقراره
~~به له، وتفويت عينه عليه لإقراره أنه لزيد أولا (أو قال ملكه لعمرو، وغصبته
~~من زيد بكلام متصل أو منفصل، فهو لزيد) لإقراره له باليد (ويغرم قيمته)
~~لعمرو؛ لإقراره بالملك له، ولوجود الحيلولة بالإقرار باليد لزيد، وإن قال
~~(غصبته من زيد
# PageV06P685
# وملكه لعمرو، فهو لزيد) لإقراره باليد له (ولا يغرم لعمرو شيئا) لأنه
~~إنما شهد له به؛ أشبه ما لو شهد بمال بيد غيره، وإن قال (غصبته من أحدهما)
~~أو هو لأحدهما، صح الإقرار، لأنه يصح بالمجهول (ولزمه) ؛ أي: المقر
~~(تعيينه) ؛ أي: المالك منهما ليدفع إليه (ويحلف للآخر) إن (طلب) لتكون
~~اليمين سببا لرد العبد أو بدله، ولا يغرم له شيئا؛ لأنه لم يقر له بشيء.
# وفي بعض النسخ خلافا له، ولا وجه له، ولعله سبق قلم من الناسخ.
# (وإن قال: لا أعلمه) ؛ أي: المالك منهما (فصدقاه) أنه لا يعلمه (انتزع)
~~المغصوب (من يده) لإقراره أنه لا حق له فيه (وكانا فيه خصمين) لادعاء كل
~~منهما إياه (فإن كذباه) بأن قال كل منهما: أنت تعلم أنه لي، ولم تبين ذلك
~~(حلف يمينا واحدة) أنه لا يعلمه، ms3526 ثم إن كان لأحدهما بينة حكم له بها، وإلا
~~أقرع بينهما، فمن قرع حلف وأخذه، ثم إن عين الغاصب أحدهما بعد ذلك، قبل
~~منه، وكان لمن عينه له، كما لو بينه، قبل وإن نكل عن اليمين أنه لا يعلم من
~~هو له منهما، سلم إلى أحدهما بقرعة، وغرم قيمته للآخر.
# ومن بيده عبدان فقال أحدهما لزيد، فادعى عليه زيد بموجب إقراره، طولب
~~بالبيان؛ فإن عين أحدهما فصدقه زيد؛ أخذه، وإن قال زيد هذا لي والعبد الآخر
~~كذلك، فعلى المقر في الذي ينكره اليمين وإن ادعى زيد العبد الآخر وحده
~~فالقول قول المقر بيمينه في العبد الذي أنكره؛ ولا يدفع إلى زيد العبد الذي
~~أقر له به؛ لأنه لم يصدقه على إقراره.
# وإن أبى التعيين فعينه المقر له، وقال هذا عبدي؛ طولب المقر بالجواب، فإن
~~أنكر حلف، وكان كما لو عين العبد الآخر؛ وإن نكل قضي عليه بالنكول، وإن أقر
~~له فهو كتعيينه.
# ومن بيده نحو عبد فقال (أخذته من زيد) فطلبه زيد (لزم رده له لاعترافه)
~~له (باليد، وإن قال ملكته) على يد زيد (أو قال قبضته) على
# PageV06P686
# يد زيد أو قال وصل إلي على (يده) ؛ أي: زيد (لم يعتبر لزيد قول) من تصديق
~~أو ضده، لأنه لم يعترف له بيد، بل كان سفيرا.
# (ومن قال: لزيد علي مائة درهم وإلا يكن) لزيد علي مائة درهم فلعمرو علي
~~مائة درهم (أو) قال (لزيد علي مائة درهم، وإلا يكن) لزيد علي مائة درهم
~~(فلعمرو علي مائة دينار؛ فهي) ؛ أي: المائة درهم (لزيد) لإقراره له بها
~~(ولا شيء لعمرو) لأن إقراره معلق؛ فلا يصح (ومن أقر لشخص بألف في وقتين،
~~فإن ذكر) في إقراره (ما) ؛ أي: شيئا (يقتضي التعدد كسببين) كقوله له علي
~~ألف من قرض، ثم قال له علي من ثمن مبيع، (أو أجلين) ، كقوله: ألف محله رجب،
~~وقوله: ألف محله شهر رمضان، (أو سكنين) كقوله له ألف ضرب مصر ثم يقول له
~~علي ألف ضرب إسلامبول (لزمه ألفان) لأن أحدهما ms3527 غير الآخر فهو مقر بكل منهما
~~على صفة فوجبا كما لو أقر بهما دفعة واحدة (وإلا) يذكر ما يقتضي التعدد؛
~~لزمه ألف واحد (ولو تكرر الإشهاد) له عليه؛ لجواز أن يكون كرر الخبر عن
~~الأول، كإخباره تعالى عن إرسال نوح وإبراهيم وهود وصالح وغيرهم، ولم يكن
~~المذكور منهم في قصة غير المذكور في الأخرى، ولأن الأصل براءته مما زاد على
~~الألف (وإن قيد أحدهما) ؛ أي: الألفين (بشيء) كقوله لزيد علي ألف من قرض؛
~~ثم يقول: له علي ألف، ويطلق (حمل المطلق عليه) ، أي: المقيد، ويلزمه ألف
~~فقط، لأن الأصل براءة الذمة من الزائد قال الأزجي: ولو أقر بألف ثم أقام
~~بينة أن المقر له أقر في شعبان بقبض خمسمائة، وبينة أنه أقر في رمضان بقبض
~~ثلاثمائة، وبينة أنه أقر في شوال بقبض مائتين لم يثبت إلا قبض خمسمائة،
~~والباقي تكرار، ولو شهدت البينات بالقبض في شعبان وفي شوال؛ ثبت الكل، لأن
~~هذه تواريخ المقبوض؛ والأول تواريخ الإقرار.
# (وإن ادعى اثنان نحو دار) كحائط أو حانوت (بيد غيرهما شركة بينهما
~~بالسوية، فأقر) من هي بيده (لأحدهما بنصفها؛ فالنصف المقر به بينهما)
~~لاعترافه أن الدار لهما على الشيوع، فما غصبه الغاصب فهو منهما، والباقي
~~لهما.
# PageV06P687
### | [فصل قال بمرض موته هذا الألف لقطة فتصدقوا به ولا مال له غيره]
# فصل (ومن قال بمرض موته) المخوف (هذا الألف لقطة؛ فتصدقوا به - ولا مال
~~له غيره لزم الورثة الصدقة بجميعه) ؛ أي: الألف (ولو كذبوه) ؛ أي: الورثة؛
~~لأنه لقطة؛ لأن أمره بالصدقة به دل على تعديه به فيه، ونحوه مما يقتضي أنه
~~لم يملكه، وهو إقرار لغير وارث، فوجب امتثاله كإقراره في الصحة.
# (ومن ادعى دينا على ميت، وهو جميع تركته فصدقه الورثة، ثم ادعى آخر مثل
~~ذلك، فصدقوه في مجلس) واحد؛ فالتركة بينهما؛ لأن حالة المجلس كلها كحالة
~~واحدة، بدليل القبض فيما يعتبر فيه والخيار ولحوق الزيادة بالعقد، وإلا يكن
~~تصديق الورثة للمدعي ثابتا في مجلس واحد؛ فالتركة كلها للأول؛ لأنهم لا
~~يقبل إقرارهم للثاني؛ ms3528 لأنهم يقرون بحق على غيرهم، وهذا يقتضي مشاركة الأول
~~في التركة، وينقص حقه منها (وإن أقروا) ؛ أي: الورثة (بها) ؛ أي: التركة
~~ولا دين (لزيد ثم) أقروا بها (لعمرو؛ فهي لزيد) سواء أقروا في مجلس أو
~~أكثر؛ لثبوت الملك لزيد بالإقرار له بها؛ فإقرارهم لعمرو إقرار بملك الغير
~~(ويغرمونها) ؛ أي: يغرم الورثة التركة؛ أي: بدلها (لعمرو) لأنهم فوتوها
~~عليه بإقرارهم بها لزيد (وإن أقروا) ؛ أي: الورثة بالتركة (لهما) ؛ أي:
~~لزيد وعمرو (معا) أي: بلفظ واحد؛ فالتركة (بينهما) سوية؛ لعدم المرجح، وإن
~~أقر الورثة لأحدهما دون الآخر (فهي له) لثبوت الملك له بإقرارهم (يحلفون
~~للآخر) إن ادعاها - ولا بينة - لإنكارهم.
# PageV06P688
# (ومن خلف ابنين) أو شقيقين من أخوين أو عمين ونحوها (ومائتين، وادعى شخص
~~مائة دينار على الميت، فصدقه أحدهما) ؛ أي: الوارثين، وأنكر الوارث (الآخر؛
~~لزم الوارث المقر نصفها) ؛ أي: المائة لإقراره بها على أبيه ونحوه، ولا
~~يلزمه أكثر من نصف دينه، ولأنه يقر على نفسه وأخيه؛ فقبل على نفسه دون أخيه
~~(إلا أن يكون) المقر بالمائة (عدلا، ويشهد) بها لمدعيها (ويحلف مدعيها معه؛
~~فيأخذها) كما لو شهد بها غيره وحلف (وتكون المائة الباقية بين الابنين) أو
~~الأخوين ونحوهما، فإن كان ضامنا لمورثه لم تقبل شهادته على أخيه؛ لدفعه بها
~~عن نفسه ضررا (وإن خلف ميت ابنين) أو نحوهما (وقنين) عبدين أو أمتين أو
~~عبدا وأمة (متساويي القيمة لا يملك غيرهما، فقال أحد الابنين) عن أحد
~~القنين (أبي أعتق هذا بمرض موته) المخوف، وقال الابن الآخر عن القن الآخر
~~بل أعتق (هذا) (عتق من كل) من القنين (ثلثه، وصار لكل ابن) من الابنين سدس
~~(من أقر بعتقه) من القنين (ونصف القن الآخر) المنكر عتقه؛ لأن حق كل من
~~الابنين نصف القنين؛ فيقبل قوله في عتق حقه ممن عينه، وهو ثلث النصف الذي
~~هو له، وهو ثلث جميعه، ولأنه يعترف بحرية ثلثيه؛ فيقبل قوله في حقه منهما،
~~وهو الثلث ويبقى الرق في ثلث النصف، وهو سدس ونصف الذي ينكر عتقه.
# (وإن قال أحدهما) ؛ أي: ms3529 الابنين عن قن من القنين (أبي أعتق هذا، وقال
~~الابن الآخر أبي أعتق أحدهما وأجهله؛ أقرع بينهما) ؛ أي: القنين؛ لتعين من
~~لم يعينه (فإن وقعت القرعة على من عينه أحدهما) ؛ أي: الابنين من القنين
~~(عتق ثلثاه) كما لو عيناه بقولها (إن لم يجيزا) عتق باقيه، فإذا أجازاه؛
~~عتق كله (وإن وقعت) القرعة (على الآخر) الذي لم يعينه أحد الابنين
~~فكالمسألة الأولى؛ أي: كما لو عين الابن الآخر الثاني؛ فلكل من الابنين سدس
~~القن الذي عينه ونصف الآخر، ويعتق من كل منهما ثلثه،
# PageV06P689
# وإن قالا: أعتق أبونا أحدهما، ولا نعلم عينه، أقرع بين القنين، فمن خرجت
~~له القرعة؛ عتق ثلثاه إن لم يجيزا باقيه، ورق الآخر.
# ومن رجع من الابنين وقال: عرفت المعتق منهما؛ فإن كان قبل القرعة فكما لو
~~عينه ابتداء، وإن كان بعدها فوافق تعيينه لم يتغير الحكم، وإن خالفها عتق
~~من الذي عينه ثلثه بتعيينه، فإن عين الذي عينه أخوه، عتق ثلثاه، وإن عين
~~الآخر عتق منه ثلثه، ولا يبطل العتق في الذي عتق بالقرعة إن كانت بحكم
~~حاكم، وكذا إن كانت بحاكم وإن لم يصرح بالحكم؛ لأن قرعته حكم، وحكمه لا
~~ينقض بمجرد قول الابن إنه ظهر له خلافه.
# قال في " شرح الإقناع " قلت: إلا أن يثبت بينته كما تقدم في الطلاق.
### | [باب الإقرار بالمجمل]
# (وهو ما احتمل أمرين فأكثر على السواء) وقيل ما لا يفهم معناه عند إطلاقه
~~(ضد المفسر) ؛ أي: المبين (من قال: له علي شيء، أو) قال: له علي كذا (أو
~~كررها بواو) فقال له علي كذا وكذا، (أو كرر ذلك بدونها) ؛ أي: الواو بأن
~~قال: له علي كذا كذا؛ صح إقراره (وقيل له فسر) ويلزمه تفسيره.
# قال في " الشرح " بغير خلاف، ويفارق الإقرار الدعوى حيث لا تصح بالمجهول؛
~~لأنها للمدعي، والإقرار على المقر؛ فلزم تبيين ما عليه من الجهالة دون الذي
~~له، وأيضا المدعي إذا لم تصح دعواه له داع من تحريرها، والمقر لا داعي له،
~~إلى تحرير ما أقر به، ولا يؤمن ms3530 رجوعه عن إقراره، فيضيع حق المقر له.
# PageV06P690
# وتصح الشهادة بالإقرار بالمجهول (فإذا فسره بشيء) وصدقه المقر له (ثبت
~~وإن أبى) تبيينه حبس (حتى يفسر) لامتناعه من حق عليه؛ فحبس به كما لو عينه
~~وامتنع من أدائه، وإن عينه المقر له، وادعاه، وصدقه المقر؛ ثبت عليه، وإن
~~كذبه، وامتنع من البيان، حبس حتى يفسر على الصحيح من المذهب.
# قاله في " تصحيح الفروع " ولا يقضى عليه بالنكول خلافا للقاضي.
# (وتقبل الشهادة على الإقرار بالمجهول) لأن الإقرار به صحيح، ولذلك تسمع
~~الدعوى به (ويقبل تفسيره بحد قذف) عليه للمقر له؛ لأنه حق عليه؛ فيحد لقذفه
~~بطلبه، ويقبل تفسيره (بحق شفعة) لأنه حق واجب يئول إلى المال، ويقبل تفسيره
~~أيضا (بما يجب رده ككلب مباح) نفعه ككلب الصيد والماشية؛ لأنه شيء يجب رده
~~وتسليمه إلى المقر له، والإيجاب تناوله؛ فقبل لذلك، وكذلك يجب رد (جلد)
~~ميتة مأكولة لو ذكيت (ولو لم يدبغ) لأنه يباح استعماله بعد دبغه في
~~اليابسات، ويقبل تفسيره أيضا (بأقل مال) لأنه يتناوله الشيء (لا بميتة نجسة
~~وخمر وخنزير) لأنها حقا عليه، فإن كانت الميتة طاهرة كسمك وجراد يتمول،
~~قبل.
# ولا برد (سلام، وتشميت عاطس، وعيادة مريض، وإجابة دعوة، وصلة رحم) لأن
~~ذلك كله لا يثبت في الذمة؛ وإقراره يدل على ثبوت حقه في ذمته، ولا يقبل
~~تفسيره (بغير متمول عادة كقشر جوزة، وحبة بر، أو حبة شعير) أو نواة ونحوها؛
~~لأن إقراره اعتراف بحق عليه ثبت مثله في الذمة، بخلاف نحو هذه (فإن مات)
~~المقر بمجمل (قبل تفسيره، لم يؤخذ وارثه بشيء) ، و (إن) أبى ولو (خلف المقر
~~تركة) لاحتمال أن يكون حد قذف، أو لم يمت مقر، ولم ينكر، بل (قال مقر لا
~~أعلم لي بما أقررت به) من قولي له شيء أو كذا ونحوه؛ حلف على ذلك إن طلبه
~~مقر له (ولزمه ما يقع عليه الاسم كالوصية بشيء) فتعطى الورثة ما يقع عليه
~~الاسم، وقوله (غصبت منه شيئا أو غصبته شيئا؛ يقبل تفسيره
# PageV06P691
# بخمر ونحوه) ككلب وجلد ميتة ms3531 نجسة، لوقوع اسم الشيء عليه والغصب
~~والاستيلاء.
# ولا يقبل تفسيره (بنفسه) ؛ أي: المقر له (أو) ؛ أي: ولا بغصب ولده؛ لأن
~~الغصب لا يثبت عليه ولا على ولده، وإن قال (غصبته فقط) ولم يقل شيئا يقبل
~~تفسيره (بحبسه وسجنه) لأن غصب الحر هو ذلك.
# (وله علي مال) يقبل تفسيره بأقل متمول؛ لأنه يقع عليه لفظ المال حقيقة
~~وعرفا، أو قال له علي (مال عظيم، أو مال خطير، أو مال جليل، أو مال نفيس،
~~أو) مال (عزيز، أو زاد عند الله) بأن قال عظيم عند الله، أو خطير عند الله،
~~أو قال عظيم، أو خطير، أو جليل ونحوه (عندي؛ يقبل تفسيره ذلك بأقل متمول)
~~لأن العظيم والخطير والكثير والجليل والنفيس والعزيز لا حد له شرعا، ولا
~~لغة، ولا عرفا، ويختلف الناس فيه، فقد يكون عظيما عند بعض حقيرا عند غيره،
~~وما من مال إلا وهو عظيم، كثير خطير نفيس جليل - ولو عند بعض - يقبل تفسيره
~~(بأم ولد) لأنها مال؛ لغرم قاتلها قيمتها.
# (وله علي دراهم أو دراهم كثيرة؛ قبل) تفسيره بثلاثة دراهم فأكثر، وكذا لو
~~قال دراهم عظيمة أو وافرة؛ لأن الكثيرة والعظيمة والوافرة لا حد لها لغة
~~ولا شرعا، وتختلف باختلاف الإضافات وأحوال الناس، والثلاثة أكثر مما دونها
~~وأقل مما فوقها، ومن الناس من يستعظم اليسير، ومنهم من يحتقر الكثير، ولأن
~~الثلاثة أقل الجمع وهي اليقين؛ فلا يجب ما زاد عليها بالاحتمال.
# ولا يقبل (تفسيره بما يوزن بالدراهم عادة كإبريسم ونحوه) كزعفران لأنه
~~خلاف المتبادر (وقوله له علي حبة أو له علي جوزة ينصرف) إطلاقه (إلى
~~الحقيقة، ولا يقبل تفسيره) ذلك (بنحو حبة بر) كحبة شعير أو أرز أو
# PageV06P692
# باقلاء؛ لأنها لا تتمول عادة، ولا يقبل تفسيره (بشيء) من خبز ونحوه (قدر
~~جوزة) لأنه غير حقيقة الجوزة.
# (وله علي كذا درهما، أو كذا وكذا درهما أو كذا وكذا بالرفع أو النصب
~~لدرهم لزمه درهم) في الصور الثلاث، أما في الرفع؛ فلأن تقديره مع عدم
~~التكرار شيء هو درهم، فالدرهم بدل من ms3532 كذا، والتكرار للتأكيد لا يقتضي
~~زيادة، كأنه قال: شيء شيء هو درهم، التكرار مع الواو بمنزلة قوله شيئان هما
~~درهم؛ لأنه ذكر شيئين، وأبدل منهما درهما أو النصب فالدرهم مميز لما قبله،
~~فهو مفسر، وقال بعض النحاة: هو منصوب على القطع كأنه قطع ما أقر به وأقر
~~بدرهم.
# (وإن قال الكل) ؛ أي: الصور الثلاث (بالجر) ؛ أي: جر درهم؛ لزمه بعض
~~درهم؛ لأنه مخفوض بالإضاقة؛ فالمعنى له بعض درهم، فإن قال: أردت نصف درهم
~~أو ربعه أو ثمنه ونحوه؛ قبل، وإذا كرر يحتمل أن يكون أضاف جزءا إلى جزء، ثم
~~أضاف الجزء الأخير إلى الدرهم (أو وقف) بأن قال له: علي كذا درهم أو كذا
~~وكذا درهم أو كذا كذا درهم، ولم يرفع الدرهم، ولم ينصبه؛ ولم يخفضه في
~~الصور الثلاث (لزمه بعض درهم) لأنه يحتمل أنه مجرور، وسقطت حركته للوقف
~~(ويفسره بما شاء) كما لو قال (له علي بعض العشرة) فيقبل تفسيره بما شاء
~~منها؛ لأن البعض يصدق بكل جزء، وإن قال: له علي (شطرها) ؛ أي: العشرة، فهو
~~نصفها، فيلزمه خمسة؛ لأنها نصف العشرة.
# (وله علي ألف وفسره بجنس) واحد كدراهم أو ثياب أو تفاح أو رمان ونحوه؛
~~قبل.
# أو فسره بأجناس كقوله مائة من الدراهم، ومائة من الثياب ومائة من
~~الأواني، وهكذا، لا إن كان فسر الألف (بنحو كلاب؛ قبل) لأنه يحتمله لفظه،
~~وأما الكلاب والسباع ونحوهما مما يصح بيعه؛ فلا يقبل تفسيره به؛ لأن إقراره
~~اعتراف بحق عليه يثبت نحوه في الذمة، بخلاف هذه.
# PageV06P693
# وإن قال له (علي ألف ودرهم أو قال) : له علي ألف ودينار، أو قال: (له علي
~~ألف) وثوب أو وفرس، أو وعبد، أو قال: له (علي ألف ومدبر) أو ألف وتفاحة،
~~ونحوه (أو أخر الألف) فقال: له علي درهم وألف، أو دينار وألف أو ثوب وألف
~~أو مدبر وألف ونحوه، أو قال: له علي (ألف وخمسمائة درهم) أو قال: له علي
~~(ألف وخمسون دينارا) أو ألف وعشرون فرسا (أو لم يعطف) بأن قال: له ms3533 ألف
~~وخمسمائة درهم، أو ألف وخمسون دينارا (أو عكس) بأن قال: له علي خمسمائة
~~درهم وألف، أو له خمسون دينارا وألف (فالمهم) في هذه الأسئلة ونحوها (من
~~جنس ما ذكر معه) لأن العرب تكتفي بتفسير إحدى الجملتين عن الأخرى لقوله
~~تعالى: {ولبثوا في كهفهم ثلاث مائة سنين وازدادوا تسعا} [الكهف: 25] .
# ومعلوم أن المراد تسع سنين، فاكتفى بذكرها في الأول، ولأنه ذكر مبهما مع
~~مفسر، ولم يقم الدليل على أنه من جنسه فوجب حمله عليه، وأما أحد وعشرون
~~درهما وتسعة وتسعون درهما، فالكل دراهم.
# قال في الشرح: بغير خلاف نعلمه (ومثله) ، أي: ما تقدم من المسائل علي
~~(درهم ونصف) فالنصف من درهم (أو) له علي (ألف إلا درهما) فالجميع دراهم،
~~(أو) له علي (ألف إلا دينارا) فالكل دنانير؛ لأن العرب لا تستثني في
~~الإثبات إلا من الجنس، فمتى علم أحد الطرفين علم الآخر، كما لو علم
~~المستثنى منه، ويقال الاستثناء معيار العموم.
# (وله علي دراهم بدينار؛ لزمه دراهم بسعره) ؛ أي: الدينار لأنه مقتضى
~~لفظه.
# (وله اثنا عشر درهما ودينارا بنصب دينار) فمعناه أن الاثني عشر دراهم
~~ودنانير، (فيلزمه من كل جنس ستة) وإن قال: له علي اثنا عشر
# PageV06P694
# درهما ودينار برفعه؛ أي: الدينار (تلزمه الدراهم) الاثنا عشر ودينار
~~واحد، ذكره الموفق في فتاويه.
# (وله في هذا العبد) أو الثوب أو الفرس أو هذه الدار ونحوها (شرك أو قال:
~~هو شريكي فيه. أو قال: هو شركة بيننا أو قال: هو لي وله أو قال له فيه سهم؛
~~قبل تفسيره قدر حق الشريك)
# لأن الشركة تارة تقع على النصف، وتارة تقع على ما دونه، وتارة تقع على ما
~~هو أكثر منه، ومتى تردد اللفظان بين الشيئين فأكثر، رجع في تفسيره إلى
~~المقر؛ لأنه لا يعرف إلا من جهته، وليس إطلاق الشركة على ما دون النصف
~~مجازا، ولا مخالفا للظاهر، ولأن السهم يطلق على القليل والكثير.
# وقال القاضي: يحمل السهم على السدس، كما في الوصية؛ لما تقدم فيها.
# (و) إن قال من بيده نحو ms3534 عبد (له) ؛ أي: لفلان (علي فيه) ألف، أو قال له
~~علي (منه ألف) صح إقراره (وقيل له فسر) سببه؛ لأنه لا يعلم إلا من جهته
~~(ويقبل تفسيره بجناية) العبد على المقر له؛ ويقبل تفسيره (بقوله نقده) ؛
~~أي: الألف (في ثمنه) ؛ أي: العبد ونحوه (أو) ؛ أي: ويقبل تفسيره بقوله نقده
~~(اشترى) المقر له (ربعه) ؛ أي: العبد ونحوه (به) ؛ أي: الألف أو بقوله (له
~~فيه شرك) أو بقوله: إن مورثي أوصى له بألف من ثمنه، (ولا) يقبل تفسيره
~~(بأنه رهنه عنده به) ؛ أي: الألف؛ لأن حقه في الذمة.
# وفي " الإقناع " قبل باب الإقرار بالمجمل بثلاثة فصول: وإن قال أردت أنه
~~رهن عنده بألف؛ قبل. انتهى. وكان على المصنف أن يقول خلافا له.
# (وله علي أكثر مما لفلان) علي، ففسره بأكثر منه قدرا؛ قبل، (وإن قل
~~الزائد، وإن فسره بدونه) وقال أردت بقولي أكثر مما لفلان (لكثرة
# PageV06P695
# نفعه لحله ونحوه) كبركته؛ إذ الحلال أنفع من الحرام (قبل) منه ذلك
~~بيمينه؛ لاحتمال كذبه وسواء علم المقر بما لفلان، أو جهله، أو قامت عليه
~~بينة أنه قال أعلم أن الذي لفلان كذا، أو لم تقم؛ لأنه فسر إقراره بما
~~يحتمل؛ فوجب قبوله (وله علي ما في يد زيد يلزمه مثله) لأنه مقتضى لفظه.
# ولو قال إنسان لآخر (لي عليك ألف درهم) فقال في جوابه (أكثر؛ لزمه) أكثر
~~من ألف (ويفسره) ؛ أي: الأكثر؛ لأنه لا يعلم ما أراد إلا من جهته (ولو ادعى
~~عليه) ؛ أي: على شخص (مبلغا، فقال في جوابه لفلان علي أكثر مما لك علي،
~~وقال أردت التهزؤ؛ لزمه حق لهما) ؛ أي: للمدعي ولفلان؛ لأنه أقر لفلان بحق
~~موصوف بالزيادة على ما للمدعي؛ فلزمه، ويجب للمدعي حقه؛ لأن لفظه يقتضي أن
~~يكون له شيء، وإرادة التهزؤ دعوى تتضمن الرجوع عن الإقرار؛ فلا تقبل
~~(ويفسره) ؛ أي: يرجع في تفسير حق كل منهما إليه، ولو قال له رجل: لي عليك
~~ألف فقال له: لك علي من الذهب أكثر؛ لم يلزمه ألف دينار ولا أكثر منها، بل ms3535
~~ترجع في معنى الأكثر.
# وفي نوع الذهب إليه؛ لأن قوله لك علي من الذهب أكثر فقد عين شيئين العدد
~~وأنه ذهب، وأبهم شيئين قوله: أكثر ونوع الذهب، فرجع في تفسير قوله: أكثر
~~إليه، فإن قال: أكثر عددا؛ فالقول قوله في قدر الأكثر أيضا، ويرجع إليه في
~~تفسير نوع الذهب، فإن فسره بجيد أو رديء أو مضروب أو غير مضروب، فالقول
~~قوله مع يمينه؛ لأن الذهب أنواع؛ فيرجع في تفسير قوله إليه، قاله في "
~~المستوعب ".
# PageV06P696
### | [فصل قال عن آخر له علي ما بين درهم وعشرة]
# فصل (من قال عن آخر: له علي ما بين درهم وعشرة لزمه له ثمانية) دراهم؛
~~لأنها ما بينهما، وكذا إن عرفهما، فقال: ما بين الدرهم والعشرة.
# ومن قال له علي (من درهم إلى عشرة) لزمه تسعة؛ لأنه جعل العشرة غاية، وهي
~~غير داخلة.
# وقوله تعالى: {ثم أتموا الصيام إلى الليل} [البقرة: 187] بخلاف ابتداء
~~الغاية؛ فإنه داخل في معناها، أو قال: له علي (ما بين درهم إلى عشرة) ؛
~~لزمه تسعة؛ لما تقدم، (وإن أراد) المقر بذلك (مجموع الأعداد) ؛ أي: الواحد
~~والعشرة وما بينهما (لزمه خمسة وخمسون) قال في الشرح: واختصار حسابه أن
~~تزيد أول العدد وهو واحد على العشرة فيصير أحد عشر، ثم اضربها في نصف
~~العشرة؛ فما بلغ فهو الجواب.
# (وإن قال) له علي (من عشرة إلى عشرين) أو قال له علي (ما بين عشرة إلى
~~عشرين؛ لزمه تسعة عشر) لأنه ما قبل العشرين وإلى انتهاء الغاية؛ فلا يدخل
~~ما بعدها فيما قبلها.
# ومن قال عن آخر (له ما بين هذين الحائطين؛ لم يدخلا) ؛ أي: الحائطان،
~~لأنه إنما أقر بما بينهما، وكذا لو قال: ما بين هذا الحائط إلى هذا الحائط
~~على ما ذكره القاضي في " الجامع " وفرق بأن العدد لا بد له من ابتداء قال
~~في شرح " المنتهى " وله علي ما بين كر حنطة إلى كر شعير؛ لزمه كران إلا
~~قفيزين من الحنطة (و) من قال له (إما درهم وإما دينار فيلزمه درهم دون
~~الدينار) ms3536 لأنه مشكوك فيه.
# PageV06P697
# ومن قال عن آخر: له علي (درهم فوق درهم) أو له علي درهم (تحت درهم أو) له
~~علي درهم (فوقه) درهم، أو له علي درهم تحته درهم، أو له علي درهم (قبله)
~~درهم، أو له علي درهم (بعده) درهم، أو له علي درهم (معه درهم) يلزمه
~~درهمان؛ لأن هذه الألفاظ تجري مجرى العطف، لأن معناها الضم، فكأنه أقر
~~بدرهم، وضم إليه آخر، كقوله: له علي درهم ودرهم، ولأن معنى قوله " علي " في
~~ذمتي، وليس للمقر في ذمة نفسه درهم مع درهم المقر له، ولا فوقه ولا تحته؛
~~إذ لا يثبت للإنسان في ذمة نفسه شيء (أو قال له علي درهم بل درهمان) يلزمه
~~درهمان؛ لدخول ما أضرب عنه فيما أثبته بعد، أو قال له (علي درهمان بل درهم)
~~أو له علي (درهم لا بل درهم أو) قال: له علي (درهم لكن درهم أو) قال: له
~~علي (درهم فدرهم، يلزمه درهمان) حملا لكلام العاقل على فائدة، وما أقر به
~~عليه لا يسقط بإضرابه، والعطف يقتضي المغايرة.
# (وكذا) لو قال: له علي (درهم ودرهم) أو درهم ثم درهم (فلو كرره) ؛ أي؛
~~الدرهم (ثلاثا بالواو) كقوله: له علي درهم ودرهم ودرهم أو كرره ثلاثا
~~(بالفاء) كقوله له علي درهم فدرهم فدرهم، أو كرره ثلاثا (بثم) كقوله له علي
~~درهم ثم درهم ثم درهم، أو قال له علي (درهم درهم درهم ونوى) بالدرهم
~~(الثالث) تأكيد الدرهم (الثاني؛ لم يقبل) في المسألة الأولى المذكورة فيها
~~حرف العطف؛ لأنه يقتضي المغايرة، وكذلك لا يعطف المؤكد، وقبل منه قصد
~~التأكيد في المسألة (الثانية) ؛ أي: التي ليس فيها العاطف؛ لأنها قابلة
~~للتأكيد، وكذا إن أكد الأول بالثاني والثالث، كما تقدم في أنت طالق أنت
~~طالق أنت طالق لا تأكيد أول بثالث للفصل.
# وإن قال (له علي درهم قبله درهم وبعده درهم) أو قال: له علي (هذا الدرهم
~~بل هذا الدرهمان؛ لزمته الثلاث) لأن الإضراب رجوع عما أقر به لآدمي، ولا
~~يصح؛ فيلزمه كل منهما.
# PageV06P698
# وإن ms3537 قال له علي (قفيز حنطة بل قفيز شعير) لزماه، أو قال له علي (درهم بل
~~دينار، لزماه) لأن الأول لا يمكن أن يكون الثاني، ولا بعضه؛ فلزماه، وكذا
~~نظائره حيث كان المضروب عنه ليس المذكور بعده ولا بعضه؛ لزمه الجميع، بخلاف
~~له علي درهم بل درهمان بل ثلاثة.
# وإن قال له علي (درهم في دينار وأراد العطف) ؛ أي: درهم ودينار ونحوه
~~(أو) كدرهم مع دينار (لزماه) كما لو صرح بحرف العطف أو بمع، وإلا يرد معنى
~~العطف ولا مع؛ فلا يلزمه إلا درهم؛ لأنه المقر به فقط، وقوله: في دينار لا
~~يحتمل الحساب (وإن فسره المقر) ؛ أي قوله درهم (في دينار برأس مال سلم باق
~~عنده) بأن قال عقدت مع المقر له على إسلام درهم باق عنده (في دينار، وكذبه
~~المقر له؛ حلف) المقر له على نفي ذلك (وأخذ الدرهم) من المقر؛ لأنه يفسر
~~إقراره بما يبطله؛ فهو كرجوعه عنه؛ فلا يقبل (وإن صدقه المقر له على أن
~~الدرهم رأس مال سلم في دينار) ؛ بطل إقراره لأن سلم أحد النقدين في الآخر
~~لا يصح (ولم يلزمه شيء) للمقر له؛ لتصديقه على براءته.
# (و) إن قال (له) علي درهم (في ثوب، وأراد العطف، أو) أراد (معنى مع) كما
~~سبق (لزماه) لما تقدم (وإن فسره) ؛ أي: إقراره المذكور (برأس مال سلم) عقده
~~مع المقر له باق عند المقر في ثوب (فكما مر) ؛ أي: فيحلف المقر له، ويأخذ
~~الدرهم؛ لأن المقر وصل إقراره بما يسقط؛ فلزمه الدرهم، وبطل ما وصل به
~~إقراره.
# وإن قال: له علي (درهم في عشرة) وأطلق (يلزمه درهم) لإقراره به، وجعله
~~العشرة محلا له، فلا يلزمه سواه (ما لم يخالفه عرف) بلد المقر (فيلزمه
~~مقتضاه) ؛ أي: عرف تلك البلد (أو ما لم يرد الحساب؛ ولو جاهلا) به؛ أي:
~~الحساب (فيلزمه عشرة دراهم) ، لأنها حاصل الضرب عندهم (أو
# PageV06P699
# ما لم يرد الجميع) بأن أرادهما مع عشرة (فيلزمه أحد عشر) ولو حاسبا؛ لأنه
~~أقر على نفسه بالأغلظ، وكثير من العوام يريدون ms3538 بهذا اللفظ هذا المعنى.
# وله عندي (تمر في جراب) أو له عندي (سكين في قراب، أو له) عندي (ثوب في
~~منديل) بكسر الميم، أو له عندي (عبد عليه عمامة) أو له عندي (دابة عليها
~~سرج، أو له) عندي فص (في خاتم، أو له جراب فيه تمر، أو له قراب فيه سيف،
~~وله منديل فيه ثوب) أو له عندي (دابة مسرجة) فهو مقر بالأول، صححه في "
~~تصحيح الفروع " وما في " الإقناع " من قوله أو فرس مسرج إلى قوله لزمه ما
~~ذكره مرجوح.
# وكان على المصنف أن يقول: خلافا له، أو قال: له عندي (سرج على دابة، أو
~~له عندي عمامة على عبد، أو له عندي دار مفروشة أو) له عندي (زيت في زق
~~ونحوه) كتكة في سراويل؛ فهو إقرار بالأول وليس إقرارا بالثاني وكذا كل مقر
~~بشيء جعله ظرفا أو مظروفا؛ لأنهما شيئان متغايران لا يتناول الأول منهما
~~الثاني، ولا يلزم أن يكون الظرف والمظروف لواحد، والإقرار إنما يثبت مع
~~التحقيق، لا مع الاحتمال، وكقوله له عندي (جنين في جارية، أو له) عندي جنين
~~في دابة، وكقوله: له عندي (دابة في بيت) فليس إقرارا بالثاني؛ لما تقدم،
~~وكقوله؛ له عندي المائة (الدرهم التي في هذا الكيس) ليس إقرارا بالكيس
~~(ويلزمانه) ؛ أي: الدابة والمائة درهم (إن لم يكونا) أي: الدابة في البيت
~~والمائة درهم (فيه) ؛ أي: الكيس (ولو لم يعرف المقر المائة) بأن قال مائة
~~درهم في هذا الكيس (لزمته مائة إن لم يكن في الكيس شيء) أو كان في الكيس
~~شيء لكنه دون المائة، لزمه (تتمتها) كما لو عرفها.
# وإن قال: له عندي (خاتم فيه فص أو) قال: له عندي (سيف بقرابه)
# PageV06P700
# بكسر القاف، أو سيف بقراب فهو (إقرار بهما) لأن الفص جزء من الخاتم؛ أشبه
~~ما لو قال: له عندي ثوب فيه علم، والباء في قوله بقرابه باء المصاحبة،
~~فكأنه قال سيف بقراب، بخلاف تمر في جراب ونحوه، فإن الظرف غير المظروف، وإن
~~أقر له بخاتم، وأطلق ثم جاءه بخاتم ms3539 فيه فص، وقال ما أردت الفص لم يقبل،
~~قوله؛ لأن الخاتم اسم للجميع.
# (وإقراره) ؛ أي: الشخص (بشجر أو شجرة) يشمل الأغصان (وليس إقرارا)
~~بأرضها؛ لأن الأصل لا يتبع الفرع، بخلاف إقراره بالأرض؛ فيشمل غرسها
~~وبناءها (فلا يملك) مقر له بشجرة (غرس) أخرى (مكانها لو ذهبت) لأنه غير
~~مالك للأرض (ولا أجرة) على مقر له بشجر أو شجرة (ما بقيت) وليس لرب الأرض
~~قلعها وثمرتها للمقر له، وبيع مثله، وتقدم.
# وإقراره (بأمة حامل ليس إقرارا بحملها) لأنه ظاهر اللفظ وموافق للأصل،
~~ودخوله مشكوك فيه، ومثله لو أقر بفرس أو أتان أو ناقة حامل (و) إن قال (له
~~علي درهم أو دينار) أو له عبد أو أمة، أو له عندي إما عبد وإما ثوب (يلزمه
~~أحدهما) لأن أو لأحد الشيئين أو لأشياء وإما بمعناها (ويعينه) أي: يلزمه
~~تعيينه، ويرجع إليه فيه كسائر المجملات.
# (ولو أقر ببستان شمل الأشجار) والبناء والأرض؛ لأنه اسم للجميع، إلا أن
~~يمنع مانع ككون الأرض أرض غيره.
### | [خاتمة الكتاب]
# (خاتمة) الكتاب والله الموفق للصواب (تقبل توبة) العبد من سائر الذنوب
~~التي بينه وبين الله تعالى (ما لم يغرغر، أو ما لم يعاين الملك أو مادام
~~مكلفا ثلاثة أقوال للعلماء) سلفا وخلفا.
# (فحجة) القائلين بالقول الأول حديث أحمد والترمذي وابن حبان
# PageV06P701
# والحاكم: «إن الله تعالى يقبل توبة العبد ما لم يغرغر» ) ؛ أي: يقرب من
~~الزهوق، ويقال غرغر إذا جاد بنفسه.
# (وحجة) القائلين بالقول (الثاني حديث ابن ماجه عن أبي موسى) الأشعري:
~~«سألت النبي - صلى الله عليه وسلم - متى تنقطع معرفة العبد من الناس، قال:
~~إذا عاين» ، يعين إذا عاين الملك الموكل بقبض روحه (وحجة القائلين) بالقول
~~الثالث (حديث ابن أبي الدنيا عن علي) : «لا يزال العبد في مهلة من التوبة
~~ما لم يأته ملك الموت بقبض روحه، فإذا نزل ملك الموت فلا توبة حينئذ» .
# وظاهر هذا أنه بمجرد نزول الملك ينسد على المنزول به باب التوبة، سواء
~~عاينه أو لم يعاينه.
# (وأما التكليف فواضح، وهو قوي) جدا؛ إذ المدار ms3540 عليه (قال في " تصحيح
~~الفروع " والأقوال الثلاثة قريب بعضها من بعض، والصواب قبولها) ؛ أي:
~~التوبة (ما دام عقله ثابتا، وإلا فلا. انتهى) .
# والحاصل أن التوبة هي الإقلاع عن الذنب في الحال، والندم على فعله في
~~الماضي، والعزم على أن لا يعاود الذنب (وإن كان في حق آدمي فلا بد من أمر
~~رابع، وهو التحلل منه) ، ولها تفاصيل أخر يضيق عنها هذا المحل، فهي حقيقة
~~دين الإسلام، والدين كله داخل في مسماها.
# وبهذا استحق التائب أن يسمى حبيب الله؛ فإن الله يحب التوابين، ولولا أن
~~التوبة اسم جامع لشرائع الإسلام وحقائق الإيمان لم يكن الرب يفرح بتوبة
~~عبده ذلك الفرح العظيم.
# (ويتجه أن علم ما مر) من الأحاديث (لا ينضبط لنا) لقصر عقولنا عن إدراك
~~حقائقه.
# (ويتجه أن من تاب وأسلم - والروح) باقية في بدنه تتردد (فيه - فهو مقبول
~~شرعا) فيغسل ويكفن ويصلى عليه، ويدفن في مقابرنا (وإن لم ينفعه هذا الإسلام
~~باطنا) لتقصيره بالتأخير.
# PageV06P702
# (و) يتجه (أن من ذبح أو أبينت حشوته لا ينفعه) نطقه بالتوبة، وندمه على
~~ما فرط منه (باطنا ولا ظاهرا) ؛ لقولهم أي: الأصحاب (هو كميت؛ فلا حكم
~~لكلامه، وربما يجزم بعدم عقله في الأولى) وهي فيما إذا ذبح (ولولا إخبار
~~الصادق العليم أن إيمان فرعون إنما كان وقت إدراك الغرق ونزول الموت به
~~لحكم شرعا بإسلامه، ولهذا قال ابن حزم: اتفقوا - أي: العلماء على أن من
~~كربت؛ أي: دنت نفسه من الزهوق، فمات له ميت أنه يرثه وإن قدر الكافر على
~~النطق فأسلم؛ فإنه مسلم يرثه المسلمون من أهله، وأنه متى شخص، ولم يبق بينه
~~وبين الموت إلا نفس واحد فمات من أوصى له بوصية؛ فإنه قد استحقها، ومن قتله
~~في تلك الحال أقيد به قال ابن حزم وعن الشعبي فيمن قتل رجلا قد ذهب الروح
~~من بعض جسده قال: هو يضمنه انتهى)
# كلام ابن حزم (فعلى هذا لا يسعنا إلا الحكم شرعا بإسلام من أقر عند موته
~~بشهادة أن لا إله إلا الله وأن محمدا ms3541 رسول الله) غير مكره على إقراره بذلك
~~وهو اتجاه حسن.
# (اللهم اجعلنا) وإخواننا من المسلمين (ممن أقر بها) ؛ أي: الشهادة (مخلصا
~~في حياته وبعد مماته وبعد وفاته) عند سؤال الملكين (واجعل الموت لنا دائما
~~على بال) لنكون متيقظين للتوبة
# PageV06P703
# (وتوفنا مسلمين أحسن حال) غير مفتونين (وأسمعنا منك، وفهمنا الوارد عنك،
~~وعلمنا من علمك) فإنه {لا علم لنا إلا ما علمتنا إنك أنت العليم الحكيم}
~~[البقرة: 32] (وحققنا بنور توحيدك) الذي هو أول الدين وآخره، وظاهره
~~وباطنه، وإخلاص الدين كله لله، وتحقيق قول لا إله إلا الله؛ فإن المسلمين
~~وإن اشتركوا في الإقرار بها فإنهم متفاضلون في تحقيقها تفاضلا لا ينضبط حتى
~~إن كثيرا منهم يظنون أن التوحيد المفروض هو الإقرار والتصديق بأن الله خالق
~~كل
# PageV06P704
# شيء وربه ولا يميزون بين الإقرار بتوحيده الربوبية الذي أقر به مشركو
~~العرب، وبين توحيد الإلهية الذي دعاهم إليه رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~- ولا يجمعون بين التوحيد القولي والعملي؛ بأن المشركين ما كانوا يقولون:
~~إن العالم خلقه اثنان، ولا إن مع الله ربا ينفرد دونه بخلق شيء، بل كانوا
~~كما قال الله عنهم {ولئن سألتهم من خلق السماوات والأرض وسخر الشمس والقمر
~~ليقولن الله} [العنكبوت: 61] وكانوا مع إقرارهم بأن الله هو الخالق وحده
~~يجعلون معه آلهة أخرى يجعلونهم شفعاء لهم إليه، ويقولون إنما نعبدهم
~~ليقربونا إلى الله زلفى، فالتوحيد والإشراك يكون في القلب، ويكون في أعمال
~~القلب، ولهذا قال الجنيد: التوحيد قول القلب، والتوكيل عمل القلب.
# أراد بذلك التوحيد الذي هو التصديق؛ فإنه لما قرنه بالتوكيل جعله أصله،
~~وإذا أفرد لفظ التوحيد، فإنه يتضمن قول القلب وعمله والتوكيل من تمام
~~التوحيد (وأيدنا بروح تأييدك واسلك بنا طريق السنة، وجنبنا طريق البدعة) إذ
~~العمل القليل في سنة خير من العمل الكثير في بدعة (وهب لنا فرقانا نفرق به
~~بين الحق والباطل) لنكون على بصيرة في اتباع الأوامر واجتناب النواهي (وهب
~~لنا الإخلاص الذي لا يطلع عليه غيرك، وقدسنا من أوصاف بشرياتنا، وعافنا من
~~علة) ظاهرة ms3542 وباطنة (وطهرنا من كل دنس، وأخرج حب الرئاسة من قلوبنا) فإنه
~~الداء العضال (ولا تجعل الدنيا أكبر همنا ولا مبلغ علمنا، ولا تسلط علينا)
~~بذنوبنا (آمين) .
# قال مؤلفه الشيخ مرعي سامحه الله تعالى وعفا عنه (قد أفرغت في هذا الجمع
~~طاقتي وجهدي، وبذلت فيه فكرتي وقصدي، ولم يكن في ظني أن أتعرض لذلك لعلمي)
~~من نفسي (بالعجز عن الخوض في تلك المسالك) وقد
# PageV06P705
# قال - رحمه الله تعالى - هذا القول هضما لنفسه وفي الحقيقة فضائله أشهر
~~من أن تذكر (وقد أكثرت فيه من التوجيه لنفع الطالب الوجيه، فما كان) في
~~اتجاهاتي (من صواب فمن الله) تعالى (أو خطأ، وأسأله سبحانه العفو عني، وهذا
~~أقوى ما قدر العبد عليه، فمن أتى بخير منه فليرجع إليه. علي في الإمام أبي
~~حنيفة - رحمه الله تعالى - أسوة حيث قال: هذا رأيي فمن جاءنا بخير منه
~~قبلناه) انتهى.
# (وقد فرغت من تسويده) ؛ أي: تسويد هذا الجمع (بالجامع الأزهر) من مصر
~~القاهرة خلصها الله من أيدي طائفة الفرنساوية الكافرة، فقد استولوا عليها
~~قبل هذا العام، وصيروها دار حرب بعد أن كانت تفتخر بها سائر بلاد الإسلام،
~~وكان ذلك في سابع صفر الخير سنة ثلاث عشرة ومائتين بعد الألف لا غير، وعادت
~~مأوى لعبدة الصليب بعد أن كانت ملجأ لكل غريب، يقتطف منها ثمار دقائق
~~العلوم، وينسلخ عنها وقد فاق أقرانه كالقمر على سائر النجوم، فنرجو من
~~جعلها من أنفع بلاد المسلمين أن ينزعها من أيدي هؤلاء الكفرة اللئام (عقب
~~صلاة الجمعة ثاني عشر شعبان ومن تبييضه عقب صلاة الجمعة ثاني عشر رمضان سنة
~~ست وعشرين وألف جعله الله مخلصا لوجهه الكريم) ، وسببا للفوز بجنات النعيم،
~~ورزق الطالب به النفع العميم إنه رءوف رحيم جواد كريم (نصيحة: عليك أيها
~~الطالب المسترشد بتقوى الله تعالى وإيثار طاعته ورضاه على كل شيء سرا وجهرا
~~مع صفاء القلب من كل كدر، وترك حب العلو والرئاسة وكل وصف مذموم وفعل ملوم
~~كغل وحقد وحسد وغضب وعجب ونكد وكبر وتيه وخيلاء وزهو وهوى ms3543 ورياء، وغرض سوء،
~~وقصد رديء ومكر وخديعة، ومجانبة كل مكروه لله سبحانه وتعالى، وعد نفسك من
~~أصحاب القبور، ولا تهمل النظر في عواقب الأمور، ولا تفخر بأعمالك فليس إليك
~~من فعلك شيء واندم على ما فات من عمرك في الصبا والغي، وإذا جلست مجلس ذكر
~~أو غيره فاجلس بسكينة ووقار وتلقى الناس بالبشر
# PageV06P706
# والاستبشار، وحادثهم بما ينفع من الأخبار، ولا تجالس غير الأمناء
~~الأتقياء الأخيار، وأقبل على من يقبل عليك، وارفع منزلة من عظم لديك، وأنصف
~~حيث يجب الإنصاف، واستعفف حيث يجب الاستعفاف، ولا تسرف فإن الله تعالى لا
~~يحب الإسراف، وإن رأيت نفسك مقبلة على الخير فاشكر) الله على ذلك، أو
~~رأيتها (مدبرة عنه فازجرها) عما هنالك (أو ذكرت بالله فاذكر) تكن مع
~~الذاكرين (وإن بليت فاصبر) إن الله مع الصابرين (أو جنيت فتب واستغفر) إن
~~الله يحب التوابين ويحب المستغفرين (أو هفوت فاعتذر) إلى ربك تكن من
~~الفائزين (وإذا قمت من مجلسك فقل: سبحانك اللهم وبحمدك أستغفرك وأتوب إليك)
~~لما روي: أن خاتمة المجلس: " سبحانك اللهم وبحمدك أشهد أن لا إله إلا أنت
~~أستغفرك، وأتوب إليك ".
# فإن كان مجلس رحمة كانت كالطابع عليه وإن كان مجلس لغو كانت كفارة له،
~~وقد روي أيضا أنها تقال في آخر الوضوء بعد أن يقال " أشهد أن لا إله إلا
~~الله وحده لا شريك له وأشهد أن محمدا عبده ورسوله اللهم اجعلني من التوابين
~~واجعلني من المتطهرين ".
# وهذا الذكر يتضمن التوحيد والاستغفار فإن صدره الشهادتان اللتان هما أصلا
~~الدين وجماعه، فإن جميع الدين داخل في الشهادتين، إذ مضمونهما أن لا يعبد
# PageV06P707
# إلا الله، وأن يطاع رسوله، والدين كله داخل في هذا في عبادة الله بطاعة
~~الله ورسوله، وهذا آخر ما يسر الله جمعه من كلام علمائنا وأئمة المسلمين
~~أجمعين، فإني معترف من نفسي بالعجز والتقصير، وبضاعتي مزجاة في العلم
~~والتحرير، ولكن هذا حسب الطاقة مع تشتت الخاطر بالفتن والفاقة، فإن أكن
~~محسنا فمن الله تعالى وإنعامه علي، وألطافه الواصلة إلي، وإن يكن ms3544 غير ذلك؛
~~فهو منسوب إلى سوء فهمي، وقلة علمي، فإني أرجو من كرم من عثر على هذا
~~الكتاب، واطلع على ما حواه من خطأ وصواب التجاوز عن الخطأ، والعفو عن
~~الزلل، وإصلاح ما فيه من الخلل، والحمد لله وحده، وصلى الله على سيدنا محمد
~~وأله وصحبه وسلم.
# وكان الفراغ من تسويد هذا الكتاب بعون الله الملك الوهاب في أول نهار يوم
~~السبت من شهر محرم الحرام سنة خمس وعشرين ومائتين وألف على يد الحقير
~~الفقير المعترف بالذنب والتقصير محمد الأمين بن ملا أحمد بن محمد الأمين
~~أفندي بن الحاج خليل الداغستاني غفر الله له ولوالديه وأحسن إليهما وإليه
~~ومشايخه وشركائه وأصدقائه وجميع المؤمنين والمؤمنات آمين. PageV06P708 ms3545